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Doctrina:
Desde hace ms de veinte aos diversos legisladores vienen intentando la sancin de una ley que
establezca el rgimen legal de las cooperativas de trabajo, chocando todos ellos con la imposibilidad
de lograrlo. Parecera que esta singular forma asociativa no halla cabida dentro del derecho positivo
argentino y pese a su cada vez mayor extensin no encuentra su partida bautismal. Diversos
obstculos y opiniones doctrinarias encontradas se oponen de tal forma que se hace imposible la
sancin de una ley especfica. El principal de ellos es la siempre vigente amenaza de utilizacin de la
figura para el fraude laboral.
Antecedentes jurisprudenciales
Durante mucho tiempo existi una controvertida polmica en los tribunales laborales sobre el tema
de si los asociados a estas entidades se hallaban o no en relacin de dependencia con las mismas,
controversia sostenida por la existencia de criterios dispares entre las distintas salas de la Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal. Esa misma disparidad se reflejaba en la
doctrina de los autores.
No obstante, en los ltimos diez aos se ha producido un vuelco mayoritario casi absoluto hacia
la tesis que sostiene que no existe tal relacin de dependencia y que el carcter de asociado a una
cooperativa de trabajo excluye todo vnculo de subordinacin laboral (TySS, 1992-324, Edit. El
Derecho, diversos fallos, en particular el de la Suprema Corte de Mendoza, abril 15 de 1991, "Ros,
O. M. c. Cooperativa de Trabajo Transporte Automotor de Cuyo T.A.C. Ltda.", TySS, 1992-328).
Ahora bien, la jurisprudencia es conteste en sostener que no existe relacin de dependencia siempre
y cuando no se alegue y pruebe la existencia de fraude laboral, es decir, no se utilice la figura
cooperativa con el fin de sortear la aplicacin de las leyes laborales y de la seguridad social.En ese
caso la cooperativa pasara a ser un acto simulado en violacin del orden pblico laboral por lo que
el juez podra estimar que los trabajadores se hallan en relacin de dependencia con el ente
cooperativo y hacer lugar a demandas por despido, accidentes de trabajo u otras.
Reglamentacin
En un principio las cooperativas de trabajo se constituyeron para sustituir al empleador en la
organizacin de la empresa y repartir el beneficio obtenido entre todos los trabajadores. Durante este
perodo se batall en los tribunales a fin de hacer primar el principio de la no subordinacin laboral.
Pero desde mediados de los 80 se produjo el explosivo desarrollo de cooperativas de trabajo que
provean de mano de obra a terceros en los rubros de seguridad y vigilancia, limpieza de oficinas,
tareas rurales, etc. La mayora de estas entidades no nacieron con el objetivo de plasmar el ideario
cooperativo sino con el de aprovechar la no aplicacin del ordenamiento laboral y de la seguridad
social a los trabajadores, a los que se asociaba como mero trmite formal. La propaganda de estas
entidades es claro ejemplo al respecto. La doctrina y la jurisprudencia sealaron a estas
cooperativas como arquetpicas del fraude laboral (v.g. Vzquez Vialard, Antonio, Tratado de
Derecho del Trabajo, T. II, Bs. As. Astrea).
Como simultneamente la jurisprudencia continu afianzando la doctrina de no subordinacin
laboral, desde el Poder Ejecutivo se intent regularlas o poner coto a su desarrollo. As, el ex Instituto
Nacional de Accin Cooperativa, INAC, dict el 10-4-92 la res. 183/92 por la que reafirma el vnculo
El dec. 2015/94 es de dudosa constitucionalidad toda vez que prohbe a los particulares conformar
un tipo de asociacin jurdica particular presuponiendo de antemano y sin admitir prueba en contrario
que se la constituir para violar la ley vigente.En la actualidad el Poder Ejecutivo estudia un nuevo
decreto que directamente prohbe el desempeo de las cooperativas en una serie de actividades
tales como el suministro de mano de obra a terceros, las tareas de seguridad y vigilancia e
inexplicablemente el transporte y la construccin.
Configuracin del fraude laboral
No existe un criterio unvoco en nuestro ordenamiento jurdico sobre los elementos tipificantes del
fraude laboral en estas entidades. Dentro del Poder Ejecutivo Nacional, una es la posicin de la DGI
que no deja margen para que existan cooperativas de trabajo no fraudulentas posicin
francamente endeble en los estrados judiciales, y otra la del INACYM (sustituto del INAC) que
restringe severamente los requisitos para que se d ese extremo. El fraude laboral se configurara
cuando los asociados no pueden ejercer efectivamente el gobierno de la cooperativa por maniobras
fraudulentas de sus directivos.
Esta posicin es similar a la de Vzquez Vialard en el comentario al fallo de la Suprema Corte de
Mendoza antes citado: "Estimamos que tambin cabe excluir como tal (como cooperativa de trabajo)
a aquella entidad que, no obstante el cumplimiento de los recaudos formales, en razn del nmero
de sus miembros, la sede geogrfica en la que funcionan sus autoridades (muy distante del lugar en
que se desempean ciertos trabajadores) hacen prcticamente imposible que stos puedan, en la
prctica, ejercer su derecho a conformar la voluntad societaria y efectuar un cierto control de gestin
realizada".
Otra corriente de opinin considera como criterio para la configuracin de la situacin fraudulenta el
anlisis de las condiciones de trabajo de los asociados. Si se hallan desprovistos de toda cobertura
mdica, de seguro por accidentes de trabajo, sin aportes previsionales ni feriados o descansos,
estima que la entidad se ha constituido para burlar el orden pblico laboral. De all que una
cooperativa que cumpliere con los requisitos que exige la res.183/92 no correra estos riesgos.
Compartimos la primera tesis por entender que el objetivo del cooperativismo de trabajo es la
realizacin de la autogestin: el gobierno de la empresa por los propios trabajadores. Cuando la
estructura de gobierno de sta no lo permite o est deliberadamente conformada para impedirlo (v.g.
reglamentos electorales restrictivos) salta a las claras el propsito fraudulento de creacin de la
cooperativa.
Cooperativas suministradoras de mano de obra
A nuestro juicio, en la casi totalidad de las cooperativas que proveen mano de obra a terceros se
verifica el fraude laboral, no por la existencia de una disciplina interna o el cobro de anticipos en
proporcin al trabajo ef ectivamente aportado como indica la insostenible directiva de la DGI sino
porque el fin buscado no es que los trabajadores se hagan cargo de la empresa y se adueen de sus
beneficios asumiendo el riesgo empresario sino el abaratamiento del costo laboral a terceras
empresas que de esa forma obtienen mayores utilidades y menores riesgos.
La oferta de servicios que hacen estas entidades es clara al respecto y no deja lugar a dudas. Los
beneficios de su contratacin surgen del traslado de costos y riesgos a los mismos obreros los que al
cobrar exclusivamente por da trabajado usualmente se ven perjudicados en caso de enfermedad o
accidente inculpable. A su vez, el tercero asume respecto a los trabajadores suministrados toda la
autoridad de un verdadero patrn: fija horarios, dirige el trabajo y habitualmente hasta selecciona el
personal que le es suministrado.
Por eso, otro sera el caso si el tercero celebrara un contrato de locacin de obra con una
cooperativa de trabajo para la realizacin de una tarea determinada por un precio global, asumiendo
sta el riesgo de ese contrato y de la eficiencia de su personal. En este caso los asociados se
desempearan bajo la supervisin de las propias autoridades de la cooperativa y seran
seleccionados para la tarea por sta.No habra provisin de mano de obra sino ejecucin de una
obra por la locadora.
La jurisprudencia registra pocos casos de acogimiento de demandas contra cooperativas de trabajo.
Eso obedece, sin embargo, a un motivo muy particular. La mayora son rechazadas por cuanto los
abogados demandan en forma lisa y llana a la entidad y no invocan la existencia de fraude laboral.
La jurisprudencia exige que se alegue y pruebe el fraude. Por ello debe rechazarse la accin si se
comprueba el fraude en la etapa probatoria pero no se lo aleg en la demanda, por aplicacin del
principio del debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional).
"De lege ferenda"
Hemos hecho una breve descripcin del intrincado y contradictorio rgimen actual de las
cooperativas de trabajo. Nos permitimos emitir opinin sucintamente sobre cul sera a nuestro juicio
el rgimen legal ms acorde con la naturaleza de estas entidades.
Es correcto excluir a las mismas del rgimen de trabajo dependiente ya que ste no se adecua a la
doctrina cooperativa. El asociado es precisamente eso: un socio o asociado trmino que utiliza la
ley 20.337 que comparte solidariamente los riesgos de la actividad pero que se beneficia de los
progresos de la cooperativa con mayores ingresos en caso de bonanza. Disfruta de mayores
derechos que un dependiente: puede elegir a quienes conducen la empresa, resolver sobre las
condiciones de trabajo a travs del dictado de un reglamento y goza de estabilidad propia: no puede
ser excluido sin causa. En ese caso tiene un derecho de apelacin ante la asamblea (art. 23, ley
20.337) y hasta una accin judicial de impugnacin de sta si la decisin es arbitraria (art.62, dem).
Como se ve, su status jurdico es superior al de un trabajador dependiente, pero no faltan las
entidades que se conforman ex profeso para aprovechar la inaplicabilidad de las leyes del trabajo y
la seguridad social.
La primera forma de combatir esto es una ley que acuerde mayores posibilidades de participacin y
control en las cooperativas: prohibicin de reglamentos electorales tramposos, eliminacin de las
asambleas de distrito, mayor derecho a la informacin con acceso directo a los libros, mayor
publicidad de los actos de administracin, voto secreto en las entidades superiores a 30 40
asociados.
La segunda es terminar con la fuente de la corrupcin que es el encuadramiento de los asociados en
el rgimen previsional de los trabajadores autnomos. En efecto, esto es lo que estimula el fraude ya
que al no ser las cooperativas agentes de retencin el aporte no se lleva a cabo lo que se traduce en
evasin y un futuro de indigencia para el asociado.
Por otra parte, dicho encuadramiento carece de fundamento jurdico. El asociado no es un
autnomo, no trabaja por cuenta propia: no fija sus horarios ni su rgimen de trabajo ni vende sus
productos a terceros. Todo eso lo hace la cooperativa. El asociado se halla subordinado a una
voluntad colectiva expresada en estatuto, reglamentos y decisiones asamblearias y del consejo de
administracin (arts. 61 y 68, ley 20.337). Puede promover su modificacin pero en el nterin la debe
acatar.
As como asume el riesgo de la empresa asume tambin los riesgos del trabajo que son parte de
aqul. De all que la normativa sobre accidentes de trabajo y enfermedades profesionales le es
aplicable a las cooperativas de trabajo. Estas, a su vez, son responsables como dueas o
guardianes de las mquinas y herramientas y hasta del proceso de trabajo por lo que les es aplicable
la responsabilidad objetiva que establece el art.1113 del C.C.
Tambin deben ser aplicables las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo y todas aquellas
que garanticen un mnimo de derechos sin los cuales no puede permitirse que se lleve a cabo una
actividad laboral. Por dos razones: a) porque importara tolerar la violacin de derechos humanos
bsicos (v.g. la no adopcin de medidas de seguridad o la negativa de una licencia por fallecimiento
de hijo) y b) porque importara una competencia desleal con otras empresas s obligadas a cumplir
esas normas.
En cambio, no puede garantizarse un piso de remuneracin. Ella depender siempre del resultado
obtenido: de lo contrario deja de ser un socio para convertirse en un dependiente.
De lo dicho surge que es imprescindible, despus de ms de 64 aos de fundacin de la primer
cooperativa de trabajo (La Edilicia de Pergamino en 1932) sancionar un estatuto autnomo: un
Rgimen de Trabajo Asociado sobre las bases antes indicadas y que en materia previsional sea
similar al de los trabajadores por cuenta ajena ya que ste es el que ms se adapta a estas
entidades y servir para pegar el tiro de gracia a las cooperativas fraudulentas que hoy se multiplican
por millares.
-----------------------------------------------------------------Ttulo: COOPERATIVAS DE TRABAJO - REGIMEN LEGAL DE LAS COOPERATIVAS
Autor: Ibarluca, Miguel - Ver ms Artculos del autor
Fecha: 19-03-2010
Cita: MJ-DOC-3811-AR | TySS, 1997-22 | MJD3811