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Ctedra B
Dr. MOLINA, Humberto
DERECHO POLTICO: como rama de lo jurdico:
Primer Aspecto:
- En esta materia se ve el derecho como una ordenacin social.
- Se encuentra dentro del Derecho Publico.
- Es Derecho: porque supone una regulacin, un ordenamiento de los comportamientos, de las conductas.
- Es Poltico: porque se refiere a la idea que involucra la forma de organizacin de una sociedad; plantea instituciones,
etc.
- Implica una regulacin de poder, por ello existen puntos de contacto entre el derecho y la o lo poltico.
En el Derecho Poltico es donde se encuentra un fundamento ideolgico del derecho, como una ordenacin social. En
esta materia, se indaga sobre el componente ideolgico de la norma que se dicta, porque sta tiene de fondo una
decisin poltica y un inters poltico.
Segundo Aspecto:
a) Estudio del Estado => Qu es el Estado en cuanto a su naturaleza?
b) Estudio del poder => su naturaleza, sus fundamentos, etc.
c) Estudio del Estado de Derecho => su contexto social y poltico.
d) Estudio de las Regmenes Polticos Contemporneos => como por ejemplo la democracia, el totalitarismo, etc.
Tercer Aspecto:
- Estudio de la dinmica poltica o vida poltica => Proceso cotidianos y las instituciones.
DERECHO Y POLTICA.
Entre el derecho y la poltica existe una relacin fundamental. Derecho como toda conceptualizacin desde lo terico e
histrico:
- Tericos: se trata de elaboraciones conceptuales por otros.
- Histricos: supone indagar circunstancias, la realidad en un determinado momento.
Existen puntos de convergencias entre ambas disciplinas:
- Ambos se orientan al abordaje de conflictos:
- El derecho positivo => para dirimirlos.
- La poltica => porque supone una actividad interhumana (entre humanos) frente al conflicto.
- La poltica supone una serie de aspectos que le dan contenido especfico => Especifidad:
- Poder;
- tica;
punto de convergencia con el derecho o lo jurdico.
- Estado.
El derecho supone la idea de regulacin (Aspecto Regulatorio).
- El derecho, como funcin o proteccin social, se conceptualiza como una ordenacin social normativa.
- La poltica pretende una regulacin del poder como fenmeno de dominacin y de relacin (interhumana).
BEJAR, Natalia B.
Pero no siempre basta la poltica en sentido formal; hay fines que no se alcanzan sin permanencia del concurso
humana. En tales casos, se quiere requiere que la relacin interhumana se torne persistente. Por ello, al sentido
formal, se le agrega uno material, que consiste en construir, consolidar y conservar el respectivo grupo humano, para
cumplir determinados fines, siempre que necesiten cierta permanencia del concurso humano.
EL BIEN COMN => como el fin perseguido por la poltica, tiene un contenido complejo:
- Como fin de la poltica es una aspiracin, un querer, sin garanta de resultado alguno; se trata de un fin
transpersonalista, porque
excede lo individual.
- El bien comn es donde el hombre se realiza material y espiritualmente.
- Es un bien comn distinto a la poltica de otras actividades.
QU ES LA POLTICA Y LO POLTICO?
- La poltica:
Como actividad interhumana.
- Lo poltico:
En sentido formal y material: como actividad interhumana por la que se intenta volcar las voluntades; debe ser una
actividad con carcter de permanencia. En este tipo de relacin se destaca la tcnica de vinculacin en cuanto
aparece un proyecto.
Como idea de convivencia orientada al bien comn.
La poltica no es cualquier tipo de relacin, se diferencia por la tcnica, los contenidos y la vinculacin.
Lo poltico constituye una de las dimensiones esenciales del hombre, una de las actividades vitales de la existencia del
hombre, y que, por lo tanto, contribuye a constituir al hombre, como hombre, junto con otras disciplinas.
El rol de lo poltico consiste en dar homogeneidad y unidad al conjunto; es una dimensin necesaria de la sociedad,
una potencia que la poltica traduce en actos concretos de organizacin.
La sociedad humana es una unin moral que consiste en un proyecto de vida en comn, en un plan, que trasladado a
la realidad, configura un orden. Orden, que es sinnimo de organizacin, la cual implica un rgano cuya funcion es
dirigir la formulacin y ejecucin del plan: el orden. De all que, lo poltico (el plan y el orden, el rgano y el poder)
sean consustanciales a la sociedad. En cambio, la poltica, es una actividad de contenidos contingentes y mutables en
sus formas y direcciones; terminada por la inteligencia, por la voluntad, tiene a proporcionar a la sociedad sus
estructuras e instituciones de acuerdo a las necesidades.
LA DEFINICIN DE LO POLTICO.
Otras maneras de abordar la poltica => Arturo D. Ponsati.
Este autor, sostiene que la poltica es una dimensin insoslayable del hombre. Ello implica que el hombre no puede
vivir aislado, sino que tiene la necesidad de relacin con los dems.
- Hombre como un animal poltico (interactuando).
La vida del hombre ha sido, desde siempre, social. No comienza el individuo a vivir una vida individual, que luego se
convierte en social. El estado social del hombre le es propio, originario; no proviene de un estado anterior, no es
producto de la convencin, sino de la propia naturaleza.
Decimos que lo poltico, es una dimensin insoslayable del hombre, porque es una de las categoras bsicas y
permanentes de su existencia; y no puede ser suprimido, porque, al hacerlo, el hombre se suprimira a s mismo.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LO POLTICA: se tratan de tres dialcticas o tipos de relacin:
1) Relacin de MANDO-OBEDIENCIA: supone una relacin entre dos grupos, la existencia de un grupo que manda,
y otro grupo que obedece; sin los cuales no puede haber relacin poltica.
Conlleva a la idea de autoridad potestad: porque se relaciona con el poder, porque supone una energa
que se desarrolla en un grupo social.
- De esta relacin nace el orden y condiciona la formacin de la unidad poltica.
En este aspecto, la poltica divide a los hombres, desde un punto de vista formal, entre los que mandan y los que
obedecen, lo cual constituye un presupuesto bsico de lo poltico, y ningn hombre es ajeno a esta dualidad.
El mando poltico es la vinculacin jerrquica que se perfila en una sociedad. La obediencia, a su vez, es correlato
necesario del mando, y consiste en el sometimiento de una voluntad a otra, en inters de una actividad comn, para
ejecutar sus rdenes o para adecuar su conducta a las reglas por ella establecidas.
El orden es un equilibrio que nace de la dialctica de mando y obediencia; consiste en un conjunto de relaciones,
normas e instituciones que constituye entre ambos trminos un campo intermedio. El orden como situacin de los
individuos y de los grupos en la sociedad, como situacin dinmica, porque las relaciones que la establecen cambian y
se modifican en el tiempo.
BEJAR, Natalia B.
2) Relacin PBLICO-PRIVADO: se tiene presente lo pblico como esfera especfica contenedora de lo poltico. La
poltica se referencia con lo publico pero con reconocimiento de lo privado. Da sentido, alcance y contenido a estos
elementos.
Relacin dialctica entre lo publico y lo privado, donde lo pblico se diferencia de los intereses particulares,
es decir, de los intereses privados. Lo publico supone una esfera mas amplia que lo privado, donde se representan los
intereses de todos (que no es la suma de los intereses particulares) en un inters universal; porque contiene los
intereses de la comunidad toda.
- Esta dialctica engendra la opinin y determina la forma de organizacin, es decir, los regmenes polticos de la
sociedad.
La actividad de la poltica, se desarrolla nicamente en la esfera de lo pblico.
Lo privado, solo puede definirse negativamente: son todas las relaciones sociales que no son pblicas en una sociedad
dada y en un tiempo determinado; por lo tanto, lo privado, no es sinnimo de lo individual, porque en su concepto se
incluyen relaciones sociales. El territorio de lo privado, es aquel en el cual la voluntad de los hombres intenta lograr
objetivos que no podran conseguirse dentro del mbito de lo publico, impidiendo la politizacin de la vida social.
A su vez, el concepto de lo pblico, no es reducible al de colectivo.
3) Relacin AMIGO-ENEMIGO: implica buscar un orden pblico por distintos caminos, proyectos o posiciones, al fin
de la poltica.
Lgica de la Adversariedad. La poltica supone que las comunidades se planteen un orden pblico o comn,
pero puede que todos se encuentren de acuerdo o no, apareciendo ideas diferentes de cmo lograr ese orden.
Aparece la idea de conflicto.
- Surge de esta relacin la lucha y determina, al mismo tiempo, la conservacin de la sociedad.
Solamente es legitimo hablar de poltica, cuando existe un enemigo actual o potencial; y mientras exista la poltica se
dara la dialctica amigo-enemigo.
La amistad poltica es, en una primera aproximacin, todo lo que establece comunicacin entre los hombres, con
miras a un emprendimiento comn. Toda discordancia de intereses materiales o morales es susceptible de
desencadenar conflicto; todo conflicto puede desencadenarse en una lucha por el poder, es decir, poltica.
Enemigo poltico, es aquel a quien se combate como integrante de un grupo. .
La dialctica amigo-enemigo es la lucha poltica.
REALIDAD POLTICA => Mario Justo Lpez:
A travs de sus numerosos significados, la palabra poltica, designa siempre un sector de la realidad humana (pero no
es toda la realidad humana). La poltica como realidad humana, supone siempre la existencia de seres que conviven:
convivencia humana, vida social, seres humanos interactuantes.
A la poltica hay que plantearla como una realidad poltica, la cual va dentro de la realidad social.
Lo que interesa es el hombre social (no el biolgico); es aquel que genera y construye su entorno.
Hay que ver la realidad poltica en el marco de la realidad social, esto es, lo que efectiviza o construye el hombre pero
condicionado por la cultura y la naturaleza, por su entorno. Dentro de esa realidad social se desarrolla la vida poltica
del hombre, diferenciada de otras actividades sociales que no son polticas.
La Realidad Poltica es MULTIFACTICA o POLIFACTICA, porque tiene diversas faces:
- Dimensionar la realidad poltica segn el espacio y tiempo o momento histrico (Ej.: la realidad poltica de Crdoba;
de Argentina; de Latinoamrica y su ubicacin en el tiempo, actualidad; S.XIX; S.XX; etc.)
- Faces:
1) Faz Estructural: refiere a la poltica en cuanto a sus grados de jerarqua, teniendo en cuenta sus
instituciones, el derecho, los procedimientos y todo aquello que haga a su estructura. Responde a la idea de esttico o
estabilidad.
La actividad poltica no tiene tal sentido por s misma, sino en funcin de una determinada relacin interhumana, la
cual implica una estructura que se manifiesta como una diferenciacin jerarquizada entre seres humanos. Esa
estructura, ofrece siempre una tendencia natural a traducirse en instituciones polticas con vocacin de orden y
estabilidad.
2) Faz Dinmica: supone un conjunto de fuerzas o elementos que nutren aquellas estructuras polticas (faz
estructural). Responde a la idea de dinmico. Dentro de esta faz encontramos una subdivisin segn su sentido y su
fin:
a) Faz Agonal: para la persecucin de fines inmediatos relacionados con la lucha poltica, tambin es
denominada faz de lucha. Es un aspecto del poder, y en la prctica solo se manifiesta con la lucha por el mismo. (ej.
obtencin de cargos, determinacin de roles).
BEJAR, Natalia B.
b) Faz Arquitectnica: tambin es conocida como faz de integracin refiere al fines mediatos; tiene
que ver con la construccin y consolidacin de los espacios polticos o espacios de poder. (ej. la forma de llevar a cabo
un proceso electoral.)
La poltica no constituye una realidad aislada ni aislable, salvo conceptualmente. Como realidad existencias, se
encuentra relacionada con otras realidades. Adems de multirrelacionada, la poltica es una realidad compleja e
indivisa:
- Compleja: porque esta constituida por diversos elementos: las ideas, las instituciones, la vida poltica, entre
otros.
- Indivisa: porque es existencialmente una, sin desmedro de la diversidad de sus elementos constitutivos.
La realidad poltica, segn el mismo autor, aparece como una aproximacin para determinar el objeto de las ciencias
polticas.
POLTICA COMO DISCIPLINA CIENTFICA.
Se vincula con los conocimientos cientficos en cuanto a sus caractersticas.
La poltica como disciplina cientfica se ubica dentro de las ciencias sociales, porque tiene como sujeto y objeto al
hombre; lo que presupone:
- Primera cuestin:
Sujeto cognoscente
En las Ciencias Sociales se confunden, porque el objeto de estudio es el sujeto, es el mismo hombre que construye su
realidad social y poltica.
- Segunda cuestin:
La poltica como disciplina cientfica ha sido parte de la historia del conocimiento, y su automatizacin se encuentra
sujeta a distintas opiniones que aun, se encuentran en discusin:
- Para algunos, la poltica y la sociologa son ciencias autnomas recientemente.
- Otros, perteneciente a la corriente Iusnaturalista, sostienen que la poltica como ciencia autnoma existe
desde la antigedad, argumentando que ya Aristteles haba distinguido tres tipos de disciplinas: - tica;
- economa;
- POLITICA.
- Los positivistas, por su parte, entienden que la poltica como ciencia, comenz a manifestarse en la dcada
del 50 del Siglo XX, cuando surge su estudio contemplado en el paradigma.
Hay diferentes enfoques a los fines de abordar la Poltica => Von Beyne.
En cuanto a su objeto - mtodo o maneras de abordar la misma, se encuentran tres enfoques:
1) Primer Enfoque => ONTOLGICO NORMATIVO: sigue al Iusnaturalismo (preexistente al hombre); es el ms
clsico o tradicional.
Segn este enfoque, se tiene en cuenta el pensamiento clsico, y desde el punto de vista metodolgico e histrico, es
relevante el desarrollo de las instituciones; parte de la idea de que la sociedad es buena, justa y ordenada.
2) Segundo Enfoque => EMPRICO ANALTICO: llamado enfoque Neopositivismo, se rige por la concepcin
positivista (Karl Pooper).
Sostiene que solo es ciencia aquello que elabora el hombre, sin tener en cuenta aquellos derechos naturales o
preexistentes. Para esta corriente, todo lo verificable en este mundo es cientfico, y no lo metafsico. El mtodo
adecuado para abordar estudios cientficos es el de las ciencias naturales: causalidad (causa y efecto).
Ahora bien, es posible abordar las ciencias polticas con este mtodo?:
Plantea una rigurosidad cientfica para cualquier ciencia. Se necesita otro mtodo que sustituya el de la causalidad,
pues no alcanza el mtodo de las ciencias naturales para aplicarlo al estudio de las ciencias polticas, surge de esta
manera, un tercer enfoque.
3) Tercer Enfoque => CRITICO DIALECTICO, es de raz marxista.
Plantea el mtodo de la concepcin, el cual se encuentra relacionado con la hermenutica (interpretacin).
- Concusin:
Existe una diversidad de mtodos o visiones para abordar la poltica. Para el estudio de esta ciencia, se debe tener en
cuenta el mtodo seleccionado.
Para determinar el objeto y el mtodo de las ciencias polticas, no basta con decir que la realidad poltica es el objeto
de esta ciencia.
BEJAR, Natalia B.
BEJAR, Natalia B.
EL ESTADO MODERNO.
El Estado Moderno constituye uno de los aspectos centrales de las ciencias polticas; el estudio del mismo es abordado
segn dos perspectivas:
a) Terica: refiere a las conceptualizaciones del Estado; en este mbito, cabe preguntarse:
-
Qu es el Estado?
Cmo es el Estado?
Para que es el Estado?
Por qu debe existir el Estado?
Refiere a la naturaleza.
Refiere a su estructura.
Refiere a su fin a sus funciones.
Refiere a su justificacin y a su funcin jurdica.
BEJAR, Natalia B.
- El Estado aparece definido desde un ngulo visual puramente jurdico, como sujeto de derecho, como persona
colectiva. El Estado es la comunidad creada por un orden jurdico nacional; y como persona jurdica es la
personificacin jurdica de dicha comunidad o el orden jurdico nacional que lo constituye.
Teora Organicista => Otto Gierke.
Sostiene que el Estado es como un organismo vivo.
- Esta postura pretende comparar al Estado con un ser vivo, o sea, atribuye al grupo social la unidad y coherencia
corporal y squica del organismo biolgico. Se asimila al cuerpo poltico como una entidad organica humana: la
cabeza, es el prncipe; el ejercito las manos; el senado el corazn; la iglesia el alma a la cual deben someterse las
dems partes.
Teora Dualista => El dualismo de Jellinek.
Sostiene que el Estado cuenta con dos dimensiones: una jurdica y otra social. Segn esta postura, se tiene en cuenta
lo jurdico y lo social. Realiza una critica a Kelsen en cuento ste ultimo tiene en cuenta solo el deber ser (lo jurdico).
- El estado, segn Jellinek, tiene una doble naturaleza: por una parte es la formacin histrica social, a la que se adosa
el derecho. El ser precede a la norma, pero sta, a su vez, origina un orden superior al derecho positivo. Por ello, el
estado es al mismo tiempo una formacin social y una institucin jurdica.
Teora Determinista => Marx.
Se deben tener en cuenta la visin materialista y la contextualiza en la lucha de clases.
Para Marx, el Estado es un mal necesario, un aparato de dominacin al servicio de la clase dominante.
Plantea una teora del Estado sin Estado.
Teora del Estado => Hemann Heller (*).
Sostiene que el Estado es una unidad o totalidad dialctica de componentes naturales y culturales que tiene su
aparicin en la modernidad y que existen tendencias que lo hacen evolucionar.
Esta posicin se encuentra frente a las dems posturas (monista, dualista y determinista); para la cual el Estado es
una totalidad por sus partes, pero no la determinan de manera absoluta; son sus componentes los que le dan vida
(esos componentes serian: el derecho, el territorio, el poder, entre otros).
- Heller logro unificar los aspectos social y jurdicos del estado es decir, lo que Jellinek haba separado como el objeto
de estudio de dos ciencias autnomas). Con este autor, culmina la gran sntesis de la Ciencia Poltica a travs de la
Teora del Estado, basada en una serie de parejas dialcticas inseparables: naturaleza y cultura; individuo y sociedad;
acto y sentido; voluntad y norma; ser y deber ser; normalidad y normatividad.
Para Heller, el objeto de su Teora del Estado, es precisamente el Estado tal como se ha formado en el crculo cultural
de Occidente a partir del Renacimiento, y en l encuentra a la sociedad vinculada con el derecho. El Estado no existe
sin derecho ni el derecho sin el Estado.
El Estado es la organizacin, la estructura de efectividad organizada en forma planeada para la unidad de la decisin
y la accin. La diferencia especifica, con respecto a todas las dems organizaciones, es su calidad de dominacin
territorial soberana.
BEJAR, Natalia B.
Se caracteriza por la naturaleza de sus componentes (elementos para algunos, momentos para otros):
Elementos Culturales y Naturales del Estado: MOMENTOS DINMICOS DE UNA REALIDAD ESTATAL -HellerDentro de la realidad social esta inmersa la realidad estatal, la cual se encuentra condicionada por sus componentes
naturales y culturales que coexisten y le dan vida al Estado.
Esos momentos (culturales y naturales) estimulan constantemente el obrar del hombre, lo condiciona en todo
momento; es decir, el hombre se encuentra condicionado por su naturaleza y por la cultura.
Se denomina Dialctica de la Totalidad, porque se considera al Estado como un todo en el que existen momentos que
lo condicionan y le dan unidad.
Lo natural interviene en la construccin de la unidad estatal de manera indirecta a travs de la accin del hombre, se
trata de una naturaleza secundaria, es decir, permeada por la cultura.
Esos momentos o elementos del Estado son:
1) Primer Momento: Supuesto Espacial => TERRITORIO.
Es el espacio dentro del cual el Estado ejerce su poder. Se trata de una condicin natural geogrfica porque sin
territorio (o espacio) no existe el Estado; sin embargo, no es determinante de manera absoluta.
Aqu, Heller plantea la importancia del territorio como factor coadyuvante para la unidad estatal; el tema que interesa
a la Teora del Estado en relacin al territorio, son los probables efectos polticos de las condiciones geogrficas, para
lo cual se debe vincular dichas condiciones geogrficas con la poblacin. Considera al valor del territorio como una
variable subordinada a factores socioculturales, y pone el acento en el actuar humano como factor decisivo para
asignar algn valor al territorio. El territorio es la base fsica donde se asienta la poblacin y se ejerce la soberana
estatal.
2) Segundo Momento: Supuesto Humano => PUEBLO.
Se trata del pueblo, como supuesto existencial del Estado que coadyuva a la unidad estatal; y consta de dos
elementos constitutivos o perspectivas para su conformacin:
- Elemento Objetivo: son los que uniran al grupo humano, como el hecho de pertenecer a una comunidad
originaria, idioma, costumbres, la idiosincrasia, etc.
- Elemento Subjetivo: hace referencia al sentido de pertenencia y de identidad -ciudadana- al grupo que es
actualizado constantemente; es el nico.
Heller niega que el pueblo se explique solo por su carcter objetivo, y tampoco por algn carcter subjetivo, deben
darse ambos elementos.
Idea de ciudadana como supuesto existencial del Estado; adems de sus elementos subjetivo y objetivo, debe
sumarse la voluntad poltica, es decir, la conciencia de pertenencia al conjunto llega a transformarse en una conexin
de voluntad poltica, que conlleva al concepto de Nacin. Se trata de un esfuerzo de aunar voluntades con un fin
poltico determinado.
La Nacin, a la vez, se diferencia del pueblo, del Estado y de la comunidad:
- La comunidad suponen una pertenencia involuntaria.
- El Estado supone la voluntad de asociarse.
Hay dos categoras de pueblo con respecto al estado:
- Pueblo como formacin cultural.
- Pueblo como formacin natural.
3) Tercer Momento => PODER (es otro de los elementos del Estado).
Poder es una condicin para la unidad del Estado. Existen distintas posturas de lo que se entiende por poder:
1) El poder supone apropiarse de algo (ej. poseer un bien). Frente a ello se plantea la idea de poder como actividad
interhumana que involucra a un grupo respecto de otros intentando volcar las voluntades.
2) Poder como fenmeno de Relacin.
3) Poder como fenmeno de Dominacin Legitima.
El poder en general supone una energa que se desarrolla en el marco de las relaciones entre grupos; y toda energa
supone algo que la potencie, por lo tanto: el poder es una energa potenciada entre grupos. Para que el grupo sea
considerado como tal, debe tener cierta permanencia.
Se trata entonces, de que la energa que califica al poder, es energa humana; como tal, proveniente de una o mas
voluntades, movida por un querer humano.
Si se traslada esa idea a la relacin de poder, se refiere a la relacin de mando y obediencia. Pues, en todo grupo
humano, se traban relaciones de mando y de obediencia.
- Mando: alude al grupo que manda, posee la autoritaritas, es decir la potestad para tomar las decisiones
BEJAR, Natalia B.
El Poder Poltico Estatal es una condicin para la unidad estatal, porque supone que el estado es una unidad y se
expresa de manera unitaria.
En la Teora del Estado, Heller distingue dos categoras:
BEJAR, Natalia B.
1) Poder del Estado como UNIDAD DE ACCIN POLTICA: dentro de esta categora, se plantean las
caractersticas del Poder Estatal: tiene dos caractersticas:
- El Poder de Estado es diferente del grupo o comunidad que lo genera, pero no independiente porque acta
respecto de ese grupo (expresa una voluntad diferente al grupo que lo causa que tiene voluntades particulares).
- Ese poder como elemento del Estado, esta por encima, debido a sus cualidades, de cualquier otra forma de poder
(social o poltico); ese conjunto de cualidades se denomina potestad soberana. El poder estatal obliga e involucra a
todos.
En toda organizacin, hay tres modos de poder:
a) Poder Objetivo DE la Organizacin: equivale al poder que solo le pertenece a esa organizacin => es el Estado.
b) Poder Subjetivo SOBRE la Organizacin: es aquel grupo o poder que decide sobre el ser y la manera del deber
ser de esa organizacin. => Ej. el Estado de Derecho tiene como punto de referencia la C.N. y sta es creada por el
Poder Constituyente (poder subjetivo que esta por sobre la organizacin).
c) Poder Subjetivo EN la Organizacin: equivale al grupo que efectiviza y ejerce el poder de la organizacin
legtimamente; son poderes constitutivos de la misma organizacin. => Ej. Poder Ejecutivo; Poder Judicial; Poder
Legislativo.
SOBERANA: es un atributo principal del Poder de Estado, incluye un conjunto de capacidades para tomar
decisiones.
Es la capacidad, tanto jurdica como real, de decidir de manera definitiva y eficaz en todo conflicto que altere
la unidad de cooperacin social y territorial, al margen del derecho positivo o aun en contra de l.
Se trata entonces, de un conjunto de capacidades para externalizar el poder; y, en lo interno, para diferenciarlo
de otros poderes.
2) Poder del Estado como UNIDAD DE DECISIN POLTICA: dentro de este modo, se encuentra la legalidad
y la legitimidad del poder, los cuales se tratan de aspectos que involucran la decisin del Estado.
- Legalidad: supone que el poder se manifiesta en el marco del ordenamiento jurdico; adems, implica la
manifestacin del Estado tcnicamente a travs del derecho.
Adems de la legalidad, todo poder aspira a ser legitimado.
- Legitimidad: consiste lograr una aceptacin del derecho de gobernar y del marco social que es el que legitima.
Supone un actuar de ese poder en el marco de la legalidad y en el marco de otros valores.
El poder del Estado tiene COERCIN (todo poder es coercible) y COACCIN, es decir, cuenta con la posibilidad de
obligar y luego la posibilidad de exigir o materializar la coercin.
Sin embargo, adems del actuar y su aceptacin, la legitimidad tambin supone ETICIDAD, esto es un aspecto
valorativo, hace referencia a los principios. Entonces, la legitimidad tiene un contenido VALORATIVO IDEOLGICO (un
querer).
El concepto de legitimacin supone un actuar duradero de un determinado grupo para que tome decisiones sin miedo
y sin violencia.
Formas de DOMINACIN LEGTIMA:
a) Dominacin Tradicional: cuando el poder esta sustentado en cierta pertenencia (Ej. ttulos de nobleza).
b) Dominacin Carismtica: cuando hay condiciones personales para asumir un liderazgo; es decir, hay aceptacin
del poder segn las
cualidades personales. El poder carismtico se define como una autoridad sobre los
hombres a la cual los sujetos se someten en virtud de su creencia en una cualidad extraordinaria de la persona
considerada.
c) Dominacin Racional o Legal: el poder se legitima segn criterios legalidad, es decir, normas racionalmente
establecidas (propios de los sistemas democrticos).
Derecho y Fenmeno Normativo:
Respecto al derecho hay dos aproximaciones:
- Positivo: derecho como producto de la construccin jurdica que surge del ejercicio de poder.
- El Estado tiene el monopolio de la construccin jurdica; el derecho en esta perspectiva (Teora de Estado), es una
ordenacin social normativa. El poder lo crea y tiene una funcin respecto de la sociedad, porque debe generar
condiciones para un orden social deseable.
Las Ordenaciones Sociales, presentan un cuadro en el que se debe diferenciar:
- Normas morales o ticas.
- Normas legales o escritas.
Toda norma implica un contenido tcnico o coactivo (obliga porque hay sancin) y un contenido tico (referencia a la
justo y a lo injusto; el ser y el deber ser).
4) Cuarto Momento => el DERECHO.
BEJAR, Natalia B.
El derecho tambin constituye un momento dialectico dentro de la realidad estatal: no hay Estado sin derecho, ni
derecho sin Estado.
Los momentos son supuestos existenciales, y el derecho participa como una categora a los fines de contribuir a la
constitucin del Estado.
El derecho supone, en primer lugar, una conceptualizacin desde el derecho poltico, y luego una relacin entre
derecho y Estado. Responde a la pregunta de Cmo es el Estado?
Qu es el derecho?: la idea de derecho, desde la perspectiva de la poltica, se dirige mas que nada a la
proyeccin y a la funcin social que tiene; por ello, para la poltica, el derecho es una ORDENACIN SOCIAL
NORMATIVA.
ORDENACIN: cuando se hace referencia a la misma, en realidad, todo grupo humano la genera para armonizar
su convivencia. Se necesitan normas y autoridad. As el derecho existe tanto por necesidades naturales como
culturales.
Pueden distinguirse dos tipos de ordenacin:
1) Ordenacin Natural: donde no participa la voluntad del hombre.
2) Ordenacin Social: en este caso, si participa la voluntad del hombre, y dentro de ella se pueden dar algunas
categoras:
a) Ordenaciones de Hecho => su incumplimiento NO acarrea sancin alguna: son meras regulaciones de
hecho que NO son exigibles, y algunas se caracterizan por su comportamiento y permanencia a lo largo del tiempo (ej.
usos u costumbres).
b) Ordenaciones Sociales de Derecho => su incumplimiento puede acarrear sanciones: dentro de ellas, se
distinguen:
- Las Normas de la intencin: se caracterizan porque su exigibilidad est dada respecto del yo
individual, es decir, la intencin que motiva el acto humano es lo que le da su valor; el nimo individual y el acto
humano son valorados con carcter absoluto. Las normas de intencin son exigidas por la conducta humana
(conciencia) o por un Dios (ej. normas morales).
- Las Normativas (o el valor predominante): tienen la particularidad de que su exigencia tiene en
cuenta lo social; tienen carcter relativo. Su exigibilidad o exigencia est dado por los otros (dems integrantes de la
sociedad).
Dentro de las normativas, se distinguen:
- Aquellas por cuyo incumplimiento se trae aparejada una sancin social
NO jurdica -convencionalismo social-. (Ej. un saludo)
- Aquellas normas que equivalen al derecho positivo, por lo que su
incumplimiento trae aparejada una sancin jurdica. Lo que la diferencia
de cualquier otra ordenacin es el rgano o la organizacin que la crea y
garantiza su cumplimiento: el Estado.
Es aqu donde se sita el derecho como ordenacin social normativa.
Pero, qu es el derecho?
Vincula al ser y al deber ser => Estado Derecho.
Desde una perspectiva histrica, el Estado y el derecho, siempre han estado en tensin. Todas aquellas ordenaciones
tienen la caracterstica de encerrar una tensin entre el ser y el deber ser, entre la conducta exigida y la normalidad.
El Estado siempre quiso absorber el derecho; sin embargo, el ESTADO DE DERECHO trae consigo una sumisin del
Estado al derecho.
El derecho le pone lmites al poder (es el deber ser).
La relacin entre Estado y Derecho (PODER - DERECHO) ha atravesado distintos momentos, lo cierto es que la
soberana reside en el pueblo y la ejecutan los gobernantes.
Esta relacin poder - derecho se puede plantear desde una visin ideolgica que se tenga del poder, y del derecho:
- Kelsen, tiene en cuenta principalmente el campo del deber ser; sostiene que el Estado (como un todo) es la
PERSONIFICACIN DEL DERECHO, porque ste en una parte de aquel => es el llamado MONISMO.
- Quienes lo critican se preguntan y el ser? entonces parcializa la Realidad Social y la Realidad Estatal, es decir, frente
al monismo, se plantean una relacin que parcialice la realidad del Estado y el derecho.
- Heller, frente a Kelsen, sostiene que la corriente monista paraliza la realidad y que no la tiene en cuenta; porque si
el Estado es una TOTALIDAD DIALCTICA de todos sus componentes (sigue el principio de identidad), y el Estado
supone una relacin ser - deber ser (la ley); entonces, el deber ser surge del ser, porque supone una necesidad
de la realidad representada por el ser.
Tambin puede hablarse de tensin entre el Poder Poltico y el Poder Jurdico (como sustancialidad del derecho) que
puede estar cargado de contenido tico o de contenido ideolgico.
BEJAR, Natalia B.
BEJAR, Natalia B.
El objeto de estudio es el estado Moderno de Occidente, en un proceso que contiene distintos factores para explicarlo.
Es multicausal, es decir, su aparicin no se agota en una causa unica.
Anteriormente al Estado, existan procesos histrico-polticos pre-estatales, pero no de las caractersticas del
occidente (ej. polis; feudalismo, etc.)
El contexto de aparicin del Estado en un proceso poltico.
El Estado como modelo de dominacin poltica es en sus orgenes un fenmeno propio del circulo cultural de
Occidente que se plasma a partir del Renacimiento.
Existen factores determinantes para explicar el surgimiento del Estado:
1) Primer Factor => es el PODER (como estructura poltica).
En un anlisis comparativo entre la Edad Media y el surgimiento del Estado, puede ser comprendido a travs de los
cambios en el poder, cuando se pasa del feudalismo al Estado.
El Poder Medieval era:
- INTERMITENTE: por una multiplicidad de factores, el poder feudal, el poder de cleros, el poder de la nobleza;
haban instancias intermitentes para el cumplimiento de las decisiones que se tomaban; pues, el monarca no poda
mantener sus ordenaciones de manera ininterrumpida.
- COMPARTIDO: porque a cada sector le corresponda una parte del poder medieval. Compartido por el
Emperador y los monarcas territoriales o monarcas medievales y los seores feudales.
- MEDIATO: porque la sociedad actuaba de manera mediata ante las decisiones.
Con el advenimiento o creacin del Estado se pasa, a partir del Renacimiento:
- Intermitente
- Compartido
- Mediato
PERMANENTE
NICO
INMEDIATO.
nuevos valores que trajo el sistema clasista se encuentran sustentados en la habilidad, inteligencia, utilidad en
reemplazo de los anteriores (linaje, honor, tradicin).
Entonces, posteriormente al orden medieval, aparece la existencia de una sociedad civil que acompaa al desarrollo
del estado: trae consigo la aparicin de una estructura social clasista (se imponen otros criterios).
Entonces, el Estado Moderno se fue construyendo con:
-
UNIDAD DE PODER.
UNIDAD MILITAR.
UNIDAD ADMINISTRATIVA BUROCRTICA.
UNIDAD SOCIAL.
CONTROLES SOBRE LA LEGITIMACIN DEL PODER.
FACTOR DETERMINANTE: EL DERECHO.
El Estado solo poda independizarse como unidad de accin militar, poltica y econmica bajo la forma de una
independizacin como unidad de decisin jurdica universal.
Aparece la UNIDAD JURDICA (Juridicismo) y el Estado se reserva la construccin jurdica; y con ello se logran las
codificaciones.
La codificacin dispuesto por el prncipe y la burocratizacin de la funcin de aplicar y ejecutar el derecho eliminaron
el derecho del mas fuerte y el de desafo, e hicieron posible la centralizacin del ejercicio legitimo del poder fsico en
el Estado.
Este nuevo Estado Moderno, se caracteriza por ser SOBERANO.
Aparece el INDIVIDUALISMO (lo esencial es el individuo) y ese ser el centro de construccin social y poltica.
El capitalismo se convierte en la base de la estructura para la produccin de bienes y servicios.
Se establecen jerarquas normativas (Ej. la Pirmide Invertida de Kelsen).
Se afirman los grupos que efectivizan el Estado (P.E.; P.J.; P.L.).
La funcin poltica la asume el P.L. y, el P.E., acta en funcin de cmo se legisla.
Se establece el concepto de ley como precepto general y abstracto, dando cuenta de distintas hiptesis de
conflictos que deben ser dirimidas.
- De lo expuesto se desprenden los valores que tambin tienen un contenido jurdico ideolgico en el contexto del
desarrollo de ese estado; estaban destinados a asegurar el orden jurdico.
- Igualdad de los hombres frente a la ley.
- Libertad (civil y poltica).
- Propiedad privada.
- Imperio de la Ley.
- Seguridad Jurdica (con el componente tico de la norma que obliga ms all de su carcter coactivo).
BEJAR, Natalia B.
ESTADO SOCIAL DE DERECHO o ESTADO DE BIENESTAR: se nutre de todas esas corrientes ideolgicas.
El Estado Social emergente a partir de la crisis que se da a fines del S. XIX y principios del S. XX; surge luego de la
crisis del Estado de Derecho Liberal.
Siguiendo los supuestos (o valores) del Estado Liberal (igualdad, libertad, seguridad jurdica, etc.), el Estado Social NO
los niega, pero agrega otros que tienen que ver con los postulados del Igualitarismo. Hay que generar las condiciones
para que esos valores se materialicen.
BEJAR, Natalia B.
Hay cuatros procesos que destacan como marco para la emergencia del Estado Social de Derecho o Estado de
Bienestar:
1) La Revolucin Industrial.
2) La lucha por el sufragio universal => que cambia la realidad poltica y social.
3) La cuestin obrera => derivada de la crisis de la Revolucin Industrial y la presin que ejercen los hombres
agrupados en organizaciones.
4) La cuestin econmica => con la quiebra de la Bolsa de Nueva York en 1929.
Todos esos procesos, enmarcan el cambio del Estado; se puede sumar a esos factores la Primera y la Segunda
Guerra Mundial, y la presencia de totalitarismos en Alemania, Italia, etc.
Este modelo de Estado, se plasma a partir de la Segunda guerra Mundial.
- En lo Institucional, si se compara con el Estado de Derecho Liberal,
se producen grandes cambios y
transformaciones institucionales. Si en el Estado Liberal, se hablaba de P.E.; P.L.; P.J, ahora se agregan otros
componentes: al rol del parlamento, ahora se suma el fuerte protagonismo del P.E., diseando polticas sociales en
combinacin con los sindicatos y esta modifica tambin el concepto de la ley (abstracta y general en el Estado Liberal,
ahora pasa a ser producto de decisiones dirigidas a abordar el conflicto social). Es un concepto mas particularizado de
la ley y del derecho.
- En este nuevo entramado, hay una fuerte articulacin entre el Estado y las grandes sociedades emergentes. Aparece
la cuestin empresarios-trabajadores.
- Tambin se da cuenta de la emergencia de los Partidos Polticos con nueva estructuracin por su masificacin.
- La mritocracia propia del Estado Liberal cambia por el concepto de justicia distribuida, que consiste en tener
criterios para la distribucin que ponen nfasis en la igualdad. Es sustancial la tica de la distribucin.
- En relacin a la economa, en el Estado Liberal, se hablo de capitalismo; en cambio, en el Estado Social de Derecho
no abandona la estructura del capitalismo, pero le suma nuevos valores basados en la igualdad.
- Se reformula el rol del Estado; asume el control de la produccin de bienes y servicios.
- El nuevo modelo econmico que asume el Estado, es el Keynesiano. Algunos de sus postulados son:
- Fijar polticas de pleno empleo.
- Fijar un salario mnimo vital y mvil
- Fijar el concepto de justicia distributiva.
El Estado Social de Derecho hace crisis en la dcada del 70; a las polticas Keynesianas, le sigue el Capitalismo de
Mercado.
De haber una relacin distinta con la sociedad en el Estado Liberal (individualismo), se pasa a un Estado
Intervencionista en cuestiones econmicas y sociales.
- En el plano Jurdico, aparecen nuevos derechos:
- De Segunda generacin: derechos sociales, culturales, econmicos, etc.
- En el plano de las instituciones, tambin hay una reformulacin de la idea de democracia y de ciudadano. Se
reformula la democracia liberal que tenia voto calificado; y aparece la democracia social en una ciudadana social en
la que el hombre participa a travs de nuevas organizaciones.
Aparece el marco para que, desde el poder, se aborden los problemas de una manera directa.
CRISIS DEL ESTADO DE DERECHO:
Todo ese paradigma que tuvo un desarrollo exitoso, hace crisis en los 70` y ello implica un abordaje terico y
fenomenolgico.
Esa situacin de armona llego a su fin en la dcada de los setenta, a partir de un proceso que se inicia con la crisis
econmica de 1973/4. En ese periodo, los cambios producidos en la estructura econmica ayudo a provocar alzas
considerables de los precios de materias primas.
Las distintas Teoras, explican la crisis de diferentes maneras.
En el plano de las causas, una econmica con implicancias sociales: en el aumento del precio del petrleo, decidido
por las naciones productoras, genero una fuerte transferencia de los trabajadores a los exportadores que produjo un
efecto considerable sobre el funcionamiento econmico. Ello trajo consigo problemas financieros a grandes pases,
porque no podan controlarse las tazas de inters. Los problemas econmicos se centraron en la inflacin creciente.
Todo ello, hace que los Estados Nacionales, tengan problemas para controlar procesos inflacionarios y el incremento
del gasto pblico; lo cual, sumado con otros factores, como ser la incapacidad de los poderes pblicos para responder
a las fallas del sistema, hacen entrar en crisis al Estado de Bien Estar.
La crisis del Estado de Bienestar implica tambin una crisis ideolgica de confianza en el, por cuanto ya no se confa
en la eficiencia y operatividad de las soluciones estatales.
Solucin a la cuestin:
BEJAR, Natalia B.
Recurrieron al plano internacional; lo cual constituye un rasgo distintivo de lo que actualmente es la globalizacin en
nuevos entramados de poder.
La respuesta a esa crisis, en la tcnica y la prctica, fue recurrir al plano internacional y a tratar de lograr
integraciones regionales.
Surge el Neoliberalismo que propone achicar el Estado por medio de privatizaciones, reduccin de gastos pblicos,
etc. reformulando el Estado el cual vuelve a ser abstencionista.
Otra de las respuestas surge del Neocorporativismo (social democracia), sosteniendo que no hay que abordar los
postulados del Estado de Bienestar, sino que hay que reformularlos (nueva izquierda neo marxista), y sealan que la
globalizacin es el nuevo escenario para la dominacin.
Luego de todo ello, surge el Estado Post Social.
Entonces, la crisis del Estado de Derecho, trae la problemtica del Estado dentro de un nuevo orden posterior a dicha
crisis. Es el nuevo orden global, al cual corresponde abordarlo en el derecho poltico desde el marco de las
implicancias en el Estado; las implicancias histricas.
El rasgo distintivo del proceso de globalizacin, son los procesos que determinaron el nuevo orden global y tiene que
ver con los aspectos econmicos, polticos y culturales.
GLOBALIZACIN:
Es una interaccin funcional que comprende aspectos econmicos, polticos y culturales. En general, este nuevo
orden, trae consigo tres implicancias trascendentes:
- Pasaje de lo territorial a la desterritorializacion (Implicancia en el mbito espacial).
- Pasaje de la modernidad a la nueva modernidad.
- Pasaje de lo mono-identitario al multilingismo o diversidad.
Se trata de un nuevo proceso que se plasma a partir de una crisis, y por tanto, surgen nuevas teorizaciones: la
Globalizacin es considerada como:
- un proceso.
- un fenmeno solamente terico o simblico.
El impacto del nuevo orden global en el Estado, se aborda segn los distintos elementos del Estado:
a) Territorio
b) Pueblo
c) Poder
d) Orden jurdico.
a) Supuesto Espacial (Territorial): el Estado se ve afectado o implicado respecto del supuesto espacial a partir de
la interconexin global. El Estado, a partir de su quebrantamiento, tiene la necesidad de integrarse con nuevos
Estados, surgen as nuevos espacios:
- Procesos de regionalizacin.
- Espacios Infra estatales (ej.: Unin Europea).
Adems, el Estado se encuentra afectado por las condiciones naturales climticas (calentamiento global).
b) Supuesto Humano o poblacional (Pueblo): en distintas regiones se producen procesos migratorios que
exceden a las capacidades de un solo Estado. Se trata entonces, de nuevos asentamientos para poblaciones de
distintos Estados.
La consideracin de lo poltico tiene que ver con el multilingismo. Los nuevos pueblos reclaman nuevas demandas de
reconocimiento e identidad que el Estado debe dar cuenta.
Desde el punto de vista del elemento pueblo, se han multiplicado las demandas identitarias en reconocimiento de un
multiculturalismo creciente.
c) Supuesto o Plano del Poder: el nuevo escenario para el desarrollo de las relaciones polticas, da cuenta de una
nueva manifestacin del poder, que excede lo espacial. Tambin se encuentran implicancias en las capacidades del
Estado, es decir, en la soberana por su carcter predeterminante.
Surgen nuevos grupos econmicos (ej. F.M.I.), que se las considera como nuevas formas de poder que impactan en las
capacidades estatales.
d) El derecho o el orden jurdico: en este aspecto, se advierte la gravitacin determinante que tiene el poder
respecto de la construccin jurdica que debe hacer el Estado. Por la globalizacin ha sido profundamente conmovido
tanto en su concepcin de derecho nacional, como en su relacin con el derecho internacional. En el mbito que mas
se ha avanzado es en el de los derechos humanos, extendindose la nocion de que corresponden a las personas
independientemente de su nacionalidad, y asegurando su participacin ante organismos internacionales para su
defensa.
BEJAR, Natalia B.
Plano Terico: el modelo que prevalecido es el neoliberal a partir de la crisis. (Los economistas, fueron los
principales defensores de la globalizacin, apologistas del libre mercado y la llamada iniciativa individual. El proyecto
del neoliberalismo, busca los fundamentos no polticos de la sociedad. Se postula una nueva significacin del
intervencionismo gubernamental, ya que a pesar del Estado mnimo, en la practica propone un privatizacin de lo
publico).
Plano Democrtico y ciudadana:
- Ciudadana, tambin tuvo un impacto trascendente en la nueva globalizacin.
Surge una reformulacin de la ciudadana, porque la emergencia de nuevos grupos que generan nuevos
asentamientos trae consigo una nueva nocin de ciudadana que no se limita nicamente al espacio, sino que lo
excede. Es lo que algunos llaman el ciudadano del mundo los cuales necesitan reconocimiento y generan un nuevo
status.
En la nueva formula, no basta que el ciudadano este reconocido por la C.N., sino que en la prctica ciudadana debe
tener acceso a determinados bienes y servicios. Es Estado debe lograr que el nuevo ciudadano acceda a ellos.
Respecto a la ciudadana surge una nueva idea: la ciudadana global.
Algunos de los grupos, por ejemplo, son los usuarios, consumidores, etc.; es decir, existe una nueva idea de
ciudadana y hace que el Estado modifique su rol en los problemas globales.
Democracia: surge una reformulacin en sus procedimientos y formas, y en el modelo de convivencia. Las nuevas
tecnologas desarrollan nuevos espacios y formas de convivencia.
En la democracia se dan nuevos espacios de inclusin:
- Derecho de los iguales.
- Multiculturalismo y diversidad.
Hay un nuevo orden global que impacto en el territorio, poblacin y poder (soberana), derecho (orden jurdico) y
tambin en la democracia.
El Estado Post Social:
Se trata de una nueva estructuracin del Estado y una nueva trama asociativa en la sociedad civil, porque existen
nuevos grupos que lo van a integrar (como ser las organizaciones).
BEJAR, Natalia B.