INTRODUO

O presente trabalho tem por finalidade fazer uma rpida leitura com
consequente interpretao dos institutos dos testamentos especiais, das
disposies testamentrias e do direito de acrescer entre herdeiros e
legatrios luz de nossa legislao ptria. Institutos encontrados no nosso
Cdigo Civil nos artigos 1888 at 1895 (testamentos especiais); artigos
1896 a 1911 (disposies testamentrias) e artigos 1941 a 1946 (direito de
acrescer entre herdeiros e legatrios).
I TESTAMENTO:
O testamento um negcio jurdico formal. Dentro disso o testador
expressa a sua vontade. tambem conhecido como declarao de ltima
vontade.
Existem duas formas admitidas para a formulao do testamento: os
ordinrios que se dividem em publico, cerrado e particular, e os especiais:
que se dividem martima, aeronutico e militar, so formas de testar que
podem ser usadas somente em situaes emergenciais. Lembrando que o
objeto em estudo refere-se segunda modalidade.
I.1 - TESTAMENTO MILITAR
declarao de ltima vontade feita por militares e demais pessoas a
servio do Exrcito, dentro ou fora do Pas, que estejam participando de
operaes de guerra, conforme previso dos artigos 1.893 a 1896 do CC.
Comporta trs formas:
I - assemelhado ao pblico;
II assemelhado ao cerrado;
III -nuncupativo, qual seja aquele feito de viva voz, perante duas
testemunhas, por pessoas empenhadas em combate ou feridas, conforme
estabelece o artigo 1.896 do Cdigo Civil.
Na primeira o comandante atuara como tabelio, ser lavrado na presena
de duas testemunhas, e assinado por elas e pelo testador. Ser assinado por
trs testemunhas caso o testador no puder faz-lo, ou no souber assinar.
Na forma que se assemelha a do Cerrado, o testador entregara a cdula ao
auditor, ou ao oficial da patente que lhe faca s vezes, na presena de duas
testemunhas. O testamento devera conter em qualquer parte dele, o dia,
ms, ano e lugar, em que lhe foi apresentado.
A forma nuncupativo feito de viva voz perante duas testemunhas. Essa
forma vem como uma exceo a regra em que o testamento ato solene e
devera ser celebrado por escrito.No ter efeito se este no morrer na
guerra.

Importante salientar que o testamento caducar, se em 90 dias seguidos, o

testador testar atravs da forma ordinria. Possui exceo na forma cerrada,
como mostra o art. 1.895 do CC, in verbis:
Art.1895 do CC: Caduca o testamento militar, desde que, depois
dele, o testador esteja noventa dias seguidos, em lugar onde pode
testar da forma ordinria, salvo se, este testamento apresentar as
solenidades prescritas no pargrafo nico do artigo que antecede.
I.2 - TESTAMENTO MARTIMO
Poder ocorrer quando o testador estiver a bordo de navios de guerra ou
mercante, em viagens de alto-mar (CC, art.1.888). Pode ter forma
assemelhada ao testamento pblico ou ao testamento cerrado. A regras
para esse tipo de testamento bastante simples, podendo ser feito por
passageiros e tripulantes, em viagens no alto-mar, fluvial ou lacustre.
Diante do surgimento de algum risco de vida e da impossibilidade de
desembarque em algum porto, o disponente poder usar esta forma
especial. Se o disponente puder desembarcar ento no poder usar essa
forma, j que ele poder usar a forma ordinria. Ele poder ser feito em
duas formas, publica e cerrada. A primeira feita pelo comandante do
navio, na presena de duas testemunhas, e seu registro ser feito no dirio
de bordo. O comandante poder ainda assinar o testamento, somente no
caso de que o testador no puder faz-lo. No cerrado o prprio testador
poder redigi-lo, e assin-lo, ou quem de seu rogo, que ir assinar com
declarao que a este subscreve. Dever ser entregue ao comandante
perante duas testemunhas, todos assinaro em baixo, sendo que o
comandante o certificar.
No ser valido se no tempo de sua feitura o navio estava em porto, onde o
testador poderia ter feito na forma ordinria.
I.3 TESTAMENTO AERONUTICO
Possui caractersticas semelhantes ao testamento martimo, sendo que sua
redao pode ser encontrada no art. 1889 CC, in verbis:
Art.1.899 CC: Quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar
ou comercial, pode testar perante pessoa designada pelo
comandante.
Este ficar sob a guarda do comandante, que o entregar autoridade
administrativa do primeiro aeroporto nacional, com recibo averbado no
dirio de bordo, conforme determina o artigo 1890, de nosso Cdigo Civil:
Art. 1890 CC: O testamento martimo ou aeronutico ficara sob a
guarda do comandante, que o entregara as autoridades
administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra
recibo averbado no dirio de bordo.

O testamento caducar se o testador no morrer na viagem, ou se quando

este desembarcar em 90 dias no vier a bito, pois o testamento poder ser
feito na forma ordinria.
II DISPOSIES TESTAMENTRIAS
Estas disposies so as clusulas do testamento onde o falecido d destino
a seus bens, instituindo herdeiros e legatrios. Nosso legislador do Cdigo
Civil tenta ajudar o juiz e os herdeiros a interpretar, explicar e aplicar as
clusulas do testamento.
As disposies possuem algumas regras gerais, inerentes e aplicveis a
todos os itens do testamento, quais sejam:
- s ter validade e valor jurdico aquilo que estives expressamente
escrito no testamento, assim no adianta o nome do herdeiro constar de
uma escritura pblica, de uma procurao, de uma declarao perante um
juiz, etc., se no estiver no testamento.
- a designao de legatrio sempre expressa, mas o herdeiro pode
ser tcito
- o testamento pode ter clusulas extra-patrimoniais
- respeito vontade do testador; nos artigos 1.902 e 1.903 o
legislador presume em regras detalhistas qual seria a vontade do extinto.
- em caso de dvida, os sucessores herdam por igual.
Espcies de disposies:
- simples: a clusula pura, sem imposio de qualquer condio ou
restrio, possuindo eficcia imediata face ao princpio da saisine (ex: deixo
10% de meus bens para meu amigo Joo, 1.897). A legtima do herdeiro
necessrio deve sempre ser simples.
- condicional: depende de evento futuro e incerto (ex: deixo minha
biblioteca para minha sobrinha se ela se formar em Direito; trata-se do
direito eventual a um legado condicionado a acontecimento futuro e incerto;
se a sobrinha morrer antes de se formar no ter herdado nada).
- a termo ou prazo: uma disposio a termo, com prazo, s vale para
legatrios (1.924), pois para herdeiros nula (1.898; ex: no se pode
nomear algum seu herdeiro por dez anos, pois uma vez herdeiro, sempre
herdeiro, mas um legado pode ser por prazo certo); enquanto a condio ou
o termo no chegam, os bens ficam com os herdeiros legtimos; o nico
caso de prazo para o herdeiro no fideicomisso, que veremos em breve;
lembro que se um herdeiro for nomeado a prazo, fora dos casos de
fideicomisso, esse prazo no ser considerado e a herana ser tida como
simples.

- modal: a clusula que tem encargo ou nus, ou seja, possui uma

pequena contraprestao a ser cumprida pelo sucessor (ex: Quincas Borba);
o encargo imposto nas liberalidades como nas doaes e testamentos. O
descumprimento do encargo pode levar o herdeiro legtimo a pedir a
anulao da herana a fim de benefici-lo. Condies e encargos ilcitos e
imorais so nulos. Veja mais encargo na aula 13 de Contratos (1.938). A
legtima do herdeiro necessrio no se sujeita a condio ou encargo.
- motivada: o testador indica as razes pelas quais est beneficiando
aquela pessoa (1.897, in fine). Tal motivao dispensada pela lei, o
testador indica se quiser, porm eventual motivao equivocada pode
anular a clusula testamentria (art. 140).
Clusula de inalienabilidade
Conceito: um meio de gravar o prprio bem em relao a terceiro
beneficirio, que no poder dispor dele, gratuita ou onerosamente,
recebendo-o apenas para us-lo e fru-lo.
A CI no pode ser imposta aos bens do testador, pois no podemos
gravar os nossos prprios bens, mas apenas os bens que transferimos a
terceiros por doao ou herana. A CI no obrigatria, mas uma vez
presente no testamento a propriedade sobre os bens herdados ou legados
fica limitada. A CI dura no mximo uma gerao, ento no atinge os filhos
do herdeiro. O herdeiro ou legatrio poder usar, alugar e emprestar estes
bens, mas no poder vend-los, ou seja, tais bens ficaro fora do comrcio.
Sub-rogao: excepcionalmente o juiz pode autorizar a venda, mas o
produto da alienao continuar gravado ( 2 do 1.848 e p do 1.911).
Assim trocada a coisa, o novo bem fica sub-rogado na inalienabilidade
imposta pelo extinto. O art. 1.109 do CPC d muito poder ao juiz, mas
preciso usar essa fora com razoabilidade.
Pode a CI incidir sobre os bens da legtima (1.846), mas exige justa
causa (1.848), cabendo os herdeiros questionar judicialmente a justia
dessa causa, afinal o falecido pode estar apenas atrapalhando a vida de
filhos que no pde excluir da herana. A causa deve ser clara e objetiva
(ex: filho perdulrio, toxicmano), no se admitindo: deixo uma casa para
meu filho com a CI pois no gosto da esposa dele...
A CI precisa estar inscrita no Cartrio de Imveis para ter eficcia
plena e ser de conhecimento pblico. Se os bens herdados forem mveis
(ex: uma jia), a CI inoperante, pois os bens mveis, salvo os veculos, no
se sujeitam a um registro organizado como os bens imveis.
Fundamento: por que se justifica a CI?
1 para respeitar a vontade do falecido, que um dos princpios do Direito
das Sucesses.

2 - para se criar um nus real sobre o bem herdado, protegendo herdeiros

inexperientes e prdigos contra credores espertos ou um casamento ruim
(1.848).

Crticas: por que se condena a CI?

1 porque prejudica o credor do herdeiro. O credor do falecido no se
prejudica, afinal ningum pode gravar seus prprios bens com a CI. J o
credor do herdeiro fica frustrado, pois o herdeiro no tinha bens para pagar
sua dvida, e agora no pagar com os bens que recebeu do pai face
impenhorabilidade, causando insegurana jurdica.
2 premia um herdeiro incompetente, desorganizado, tolo, incapaz de
cuidar de seus prprios negcios.
3 limita a circulao de riquezas, viola a lei fundamental da economia
poltica, por retirar um bem do comrcio.
4 prejudica o genro ou nora do hereditando, qualquer que seja o regime de
bens do herdeiro, face incomunicabilidade decorrente da inalienabilidade.
Espcies de inalienabilidade:
1)
absoluta (em nenhuma hiptese o testador admite a
venda) ou relativa (o extinto admite vender em alguns casos, a certas
pessoas ou em certas condies previstas pelo mesmo, ex: pode vender a
Joo, mas no pode a Jos; pode vender por motivo de sade, etc.);
2)
total (estende-se a todos os bens do testador) ou parcial
(apenas sobre parte dos bens do hereditando);
3)
temporria (ex: durante dez anos, at o herdeiro fazer
50 anos, etc.) ou vitalcia(prazo mximo de uma gerao).
Observaes:
- o bem gravado com a CI no se sujeita a usucapio por terceiros para
evitar fraudes;
- a CI no impede a penhora do bem gravado por dvidas de tributos do
prprio bem

Disposio testamentria a ttulo singular pela qual o extinto deixa um ou

mais objetos individualizados a qualquer pessoa (ex: uma jia, uma casa,
uma cifra em dinheiro, um rebanho, um cavalo de raa, uma coleo de
selos, uma loja comercial, aes, etc.).

O legado assemelha-se a uma doao, s que o legatrio recebe o bem

do herdeiro e no do doador j morto. O legado ser dos herdeiros
legtimos caso o legatrio no aceite o bem (ex: uma fazenda hipotecada,
cheia de dvidas trabalhistas, com servido predial, etc., 1.937).
Como o legatrio sucede a ttulo singular, no responde pelas dvidas do
extinto, dvidas que cabem aos herdeiros por sucederem a ttulo universal
(no universo dos bens = patrimnio = ativo + passivo), mas o legatrio s
recebe o bem se a herana for solvvel, afinal onde s h dvidas no h
herana e nem legado. S com o inventrio, apurando-se o ativo e
deduzindo-se o passivo do extinto, que se podem verificar as foras da
herana.
Reduo das disposies testamentrias
A legtima obrigatria, por essa razo o testador no pode deixar de
contemplar os seus herdeiros necessrios (art. 1.846, vide 2 princpio na
aula 2).
Os herdeiros necessrios so os descendentes, os ascendentes e o cnjuge
(1.845), e s podem ser afastados da herana nos casos j vistos de
deserdao (1.961, revisem deserdao na aula 4).
Ento, havendo herdeiros necessrios e havendo testamento, preciso
ajustar o testamento para calcular o valor da metade da herana. Essa
metade a legtima, e a outra metade a parte disponvel para quem o
hereditando quiser, inclusive qualquer herdeiro necessrio (1.849, 1.847; a
colao serve para conferir o valor das doaes feitas em vida do testador
ao herdeiro a fim de igualar os quinhes, 2.002).
Se o testador por descuido, m-administrao ou m-f prejudicar seus
herdeiros necessrios no respeitando a legtima, caber a reduo do
testamento; o testamento no anulado, apenas enxugado. O testador
pode prever onde dever ser feita a reduo ( 2 do 1.967); caso contrrio
a lei determina a reduo primeiro nas heranas e depois nos legados ( 1
do 1.967). O herdeiro sofre a reduo antes do legatrio pois herda a ttulo
universal, cabendo ao herdeiro s o que sobrar do esplio depois de
satisfeitos os credores do extinto, a legtima dos herdeiros necessrios e os
legados.

Direito de acrescer entre herdeiros e legatrios

5.1 Conceito
A questo do direito de acrescer poder surgir quando o testador distribui o
seu patrimnio entre vrios herdeiros e legatrios e um deles no chega a
adquirir sua parte por premorincia, ilegitimidade ou renncia.
A primeira regra a ser fixada o exame da vontade do morto. Pode ele ter
disposto sobre substituies, acrscimos ou caducidades das deixas.
A segunda regra observar que, se o testador silencia e nomeia dois ou
mais herdeiros ou legatrios, sem discriminar sua quota ou percentagem na
herana ou no objeto legado, aos sucessores remanescentes se acresce o
benefcio.
A falta do herdeiro ou legatrio fato inesperado para o testador, tanto
que ele no previu a hiptese.
Pode o testador proibir expressamente o direito de acrescer. Nesse caso, a
destinao dos bens segue o determinado pelo art. 1944, isto , transmitese aos herdeiros legtimos a quota vaga.

Direito de acrescer entre co-herdeiros

O direito de acrescer entre co-herdeiros requer que haja uma mesma
disposio, em que dois ou mais herdeiros so nomeados na mesma
herana, em quinhes no-determinados (CC, art. 1941).
As formas pelas quais no ingressam os herdeiros na herana esto no art.
1943: premorincia, renncia da herana, excluso ou no-implemento ou
frustrao da condio aposta na herana.
No h representao na sucesso testamentria, de modo que no h
qualquer direito dos descendentes do herdeiro testamentrio indigno.
A primeira regra verificar se no h substituto. S no caso negativo haver
acrescimento (se na falta de Pedro no o substituir Paulo).
Quando o testador fixa a quota ou o objeto de cada sucessor, no haver
direito de acrescer.
Os co-herdeiros beneficiados com o acrscimo do quinho recebem-no com
as obrigaes e encargos que o oneravam (CC, art. 1943, p. n.). S se
excluem os encargos personalssimos.
O legatrio, bem como o co-herdeiro, no podem, em princpio, renunciar o
objeto do direito de acrescer. Se ceder a parte acrescida a outrem, trata-se
de transmisso inter vivos. Probe-se o beneficirio do acrscimo de
repudia-lo separadamente da herana ou do legado (CC, art. 1945, 1
parte).

No entanto, podem repudia-lo na hiptese deste chegar com encargos

especiais (isto , encargos que esse dirijam especialmente ao beneficirio
original). Nesse caso, repudiando o acrscimo, este reverter em favor de
quem os encargos foram institudos.

Direito de acrescer entre legatrios

O art. 1942 apresenta duas hipteses de direito de acrescer entre
legatrios:
a)

quando so nomeados conjuntamente a respeito de

b)

uma s coisa, determinada ou certa;

quando o objeto do legado no pode ser dividido sem
o risco de desvalorizao.

No h direito de acrescer se o testador fixa porcentagem ou frao de cada

legatrio sobre a coisa.
Tambm ao legatrio acrescido pesam os encargos e obrigaes, como
para os herdeiros (CC, art. 1943, p. n.). Aplica-se o mesmo quanto ao
encargo personalssimo.
Se no houver direito de acrescer entre os legatrios, o destino da quota
separada ir para o herdeiro ou legatrio incumbido de satisfazer esse
legado; ou para o monte a ser dividido entre todos os herdeiros, se o legado
saiu da herana (CC, art. 1944), sempre que o contrrio no tiver sido
estabelecido pelo testador.

Direito de acrescer no usufruto

Podem dois ou mais legatrios receber a mesma coisa em usufruto.

Se o usufruto foi deixado a mais de uma pessoa na mesma disposio ou
em mais de uma disposio no mesmo testamento, haver direito de
acrescer entre os usufruturios.
No haver acrescimento se houve cota determinada ou se a disposio no
foi conjunta.
No havendo, a propriedade vai-se consolidando com o nu-proprietrio, at
a consolidao plena.
A morte do nu-proprietrio no extingue o direito do usufruturio. No se
admite, porm, o usufruto sucessivo, extingue-se o usufruto com a morte de
todos os legatrios, se outro prazo no se estipulou.