Introduccin y conceptos generales

Internacional Publico
Bibliografa: Barboza Julio
Capitulo: 1

del

Derecho

Los conceptos pueden agruparse en 3 categoras:

Por sus destinatarios es el ordenamiento que regula las relaciones entre los
Estados.
Por la sustancia, el carcter internacional de las relaciones reguladas.
Por la tcnica de creacin de normas, los procedimientos.
Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre los
sujetos de la comunidad internacional.
Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI.
El gnero es el derecho y la diferencia especfica es que es el derecho de la CI, a
diferencia con el interno que lo es de una comunidad nacional. Las normas
creadas por los procedimientos de la CI, propias de un orden descentralizado,
son bsicamente la costumbre y los tratados. La comunidad original de Estados
surge de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la
evolucin se admiten las organizaciones internacionales y los individuos.
Sujetos:
Los ms importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de
gentes, son legiferantes ya que crean el DI a travs de los tratados y la
costumbre y son al mismo tiempo agentes de ese derecho, teniendo la facultad
de hacerlo cumplir.
Las organizaciones internacionales tienen capacidad limitada por el objeto de su
creacin determinado en su estatuto. Al igual que los E pueden crear normas
jurdicas internacionales en tratados y costumbre pero slo dentro de su limitada
capacidad.
Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos.
Objeto:
Luego de la Paz de Westfalia se limitaba a relaciones interestatales, uniones
administrativas y comisiones fluviales. Cuando el nmero de E aument, hasta
comprender todo el planeta, la descolonizacin y desmembramientos, la
proliferacin de los organismos internacionales con las Naciones Unidas, produjo
que se ensanche el objeto del DI, la tecnologa abre nuevos espacios y posibilita
la aparicin de nuevas actividades, la preocupacin por la proteccin del ser
humano y el medio ambiente. Todo se va incorporando a la normacin jurdica
internacional.
Caractersticas del Derecho Internacional:
Comunidad descentralizada. Segn Kelsen en un orden jurdico centralizado las
normas son creadas y aplicadas por rganos especiales que funcionan de
acuerdo al principio de divisin del trabajo y las sanciones son ejecutadas por
dichos rganos. PL, PE y PJ. El DIP carece de esos rganos centrales que creen
normas, las interpreten oficialmente y las aplique y hagan cumplir.
Funciones Legislativas:
Creacin de normas por los tratados y la costumbre, son los modos tpicos de
creacin del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a
crear normas generales a travs de tratados multilaterales, algunos que
1

comprenden un gran nmero de E. Proceso de codificacin de las Naciones

Unidas: los tratados son vlidos para las partes, pero adquieren generalidad
cuando un nmero importante de E los incorporan (tratados normativos). La
costumbre crea normas generales a travs de la prctica observada durante
cierto tiempo y consagrada por la opinio juris (aceptacin generalizada de una
prctica internacional como norma obligatoria para la CI) La Conferencia de las
NU sobre el derecho del mar, crea normas que fueron costumbre al mismo
tiempo que sus textos entran en vigencia por un tratado multilateral (Montego
Bay) .
Funciones ejecutivas y administrativas:
El DI carece de un rgano ejecutivo y administrativo central, sin embargo existen
los servicios pblicos internacionales, como la Unin telegrfica universal, la
unin para el transporte por ferrocarril, las comisiones fluviales, etc. La OMS
(salud pblica), OMM (clima). Las funciones ejecutivas se tornan difciles por la
soberana de los sujetos estados.
Funciones judiciales:
No hay un rgano jurisdiccional de competencia universal y obligatoria, pero
existe una disposicin que obliga a los E a la solucin pacfica de las
controversias internacionales (art. 33 de la Carta de las NU). La CIJ es de
jurisdiccin obligatoria y el rgano judicial principal de las NU, en relacin con los
E que aceptaron previamente dicha jurisdiccin, tambin es obligatoria respecto
de los E que la aceptaron en tratados bilaterales o multilaterales, para referirse a
las diferencias que pueden surgir de la interpretacin o aplicacin de esos
instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las comunidades
Europeas o la europea e interamericana de D humanos con carcter regional y
jurisdiccin relativa. La convencin de las NU sobre el derecho del mar crea una
corte en Hamburgo. Para juzgar a los individuos por crmenes internacionales el
Conejo de seguridad de la ONU crea una corte penal internacional para la ex
Yugoslavia y otra para Ruanda. Corte penal internacional para crmenes
internacionales (estatuto de Roma) con sede en La Haya. E pueden resolver sus
disputas por arbitraje (ad hoc).
E como sujetos y rganos del DIP, autotutelan sus derechos:
El E es rgano del DI que hace cumplir sus derechos, mientras que en el D. Int.
Hay rganos centrales para ello.
Derecho de subordinacin (D int.) Y derecho de
El E como poder soberano es superior a sus
ordenamiento de la conducta de estos ltimos, en
poder soberano alguno, los sujetos son soberanos
mismo plano.

coordinacin (DI):
sbditos y establece el
el DI no hay autoridad ni
y estn entre ellos en un

Derecho internacional general y derecho internacional particular:

El 1 son las normas jurdicas internacionales que son vlidas para todos los
sujetos del DI, derecho consuetudinario, es casi imposible que las normas de un
tratado valgan para todos los E de la CI. Es el derecho de la CI entera. El 2 se
aplica al derecho vigente para una comunidad particular, creada por un tratado o
por una costumbre regional, especial o bilateral, estas normas carecen de
validez universal y solo son vlidas para ciertos E. Kelsen: el 1 nos las normas
potencialmente obligatorias para todos los E si se cumplen las condiciones en las
cuales aquellas pueden ser obligatorias. Y las particulares cuyas normas obligan
directamente a cierto n de sujetos del DI e indirectamente para todos.
2

La obligacin de los E a respetar los derechos de los dems E, adquiridos en

virtud del DI es la consecuencia de que el DI particular se cree siempre sobre la
base de una norma de DI general. Pacta sunt servanta el DI es como todo
derecho un derecho general, aunque la mayor parte de sus normas tengan el
carcter de derecho particular en el sentido relativo del trmino

Captulo II: La comunidad internacional

1. Desde la organizacin del E moderno hasta el Congreso de Viena:
La Comunidad de Estados surge en 1648 (Westfalia) poniendo fin a la guerra de
los 30 aos. El feudalismo (anterior) estaba basado en la tenencia de tierras, la
autoridad civil no era exclusiva, la I ejerca un poder que no siempre se limitaba
a la esfera espiritual. La consolidacin del poder monrquico y la reforma
religiosa provocaron que ni el Papa ni el Emperador fueran invitados a la
celebracin de la Paz, a partir de la cual se consolida el sistema de E soberanos e
independientes. La 1 etapa es hasta el fin de las guerras napolenicas, la lucha
por mantener un equilibrio en Europa, Gran Bretaa opuesta a Francia. La
victoria de los aliados se consagra en los tratados de Pars de 1814 y 1815,
mismo ao del Congreso de Viena que realiza el arreglo territorial y poltico de
Europa.
La soberana estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de
poder superior. Igualdad jurdica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera hegemona
sobre los dems, se celebran alianzas cuando alguno la adquira o amenazaba.
Tratado de Utrecht, mediante el cual los borbones espaoles no pueden aliarse
con los franceses. Los progresos en la comunicacin martima permiti
ensanchar los lmites, se consolida la actividad diplomtica y se instituy el
principio de libertad de los mares. No haba una prohibicin legal a las guerras,
pero s surgen reglamentaciones en su conduccin y en la neutralidad.
2. Del Congreso de Viena a la 1 GM:
El Directorio europeo, con la tetrarqua (alianza entre Austria, Gran Bretaa,
Prusia y Ruisa, luego se agrega Francia) gobernaban las potencias influenciadas
por la Santa Alianza (Austria, Prusia y Rusia) que se empeaban en mantener el
principio de legitimidad (que los tronos correspondan a las personas que seala
la ley de sucesin monrquica) lo que les dio Do. A la intervencin. Gran Bretaa
fue reticente debido a que no le convena a sus intereses comerciales la
reconquista de las colonias Espaolas, coincidiendo con el Presidente Monroe.
Canning anunci el reconocimiento de las repblicas sudamericanas
independizadas en 1825. El concierto europeo era reunido cuando surga alguna
cuestin de importancia en el continente, unas 5 o 6 potencias se arrogaban la
representacin de todos, como por ejemplo en el caso de la secesin de Blgica
respecto de Holanda o la intervencin militar a Creta. Las grandes potencias
conservaron la primaca en cuando a la convocatoria, conduccin y
negociaciones. Se utiliz la presin poltica como demostraciones navales,
bloqueos pacficos para imponer recomendaciones, otro mecanismo fue la
garanta colectiva, que garantiz la neutralidad de Blgica (protocolo de
Londres). En 1830 la revolucin liberal de Francia puso al trono a Felipe de
Orlens y tomaba fuerza el principio de las nacionalidades, la Santa Alianza
forma un bando con intereses opuestos a los de Gran B. Y Francia. 1848 los
movimientos nacionalsocialista y socialistas promueven revoluciones. Se unifica
Italia y un ao ms tarde Alemania. Las guerras de Crimea y la franco prusiana
enfrentan a las potencias, se rompe el consenso del concierto europeo. Guerra
1814/18, enfrentamiento de 2 bandos, Alemania, Austria y Turqua contra
Francia, Gran B. Y Rusia, luego se incorpora Italia. Revolucin Rusa y aparicin de
3

la URSS. En el DI hubo desarrollos importantes como la libre navegacin de los

ros internacionales, contra el trfico de esclavos, las jerarquas de las misiones
diplomticas, la abolicin del corso, la conduccin de la guerra en el mar. Las
Conferencias de Las Hayas marcan el principio de codificacin mediante tratados
multilaterales; se agruparon 26 pases en convenios sobre la solucin pacfica de
las controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y la aplicacin del Convenio
de Ginebra sobre la guerra martima. En la 2 convencin por iniciativa de EEUU
y con 44 E, se establece el arbitraje obligatorio, se crea el tribunal internacional
de Presas y se llega a acuerdos sobre la guerra terrestre, la neutralidad y la
guerra martima. Los
servicios pblicos
administrativos
forman
la
institucionalizacin de la CI con la creacin de la Unin Telegrfica Internacional,
la Unin Postal Internacional, la proteccin a la propiedad industrial, literaria y
artstica, la unin para el transporte internacional por ferrocarril, la oficina
internacional de Salud pblica, comisiones fluviales, todos estos funcionan a
travs de una asamblea peridica y un secretariado permanente.
Desde el fin de la 1 GM hasta nuestros das:
La SN es una organizacin internacional, su antecedente es el concierto europeo,
mantiene la regla de unanimidad y el mecanismo de garanta colectiva, los E
miembros se comprometen a respetar y mantener contra toda agresin exterior,
la integridad territorial y la independencia poltica de los miembros. Posea una
sede permanente en Ginebra. Vocacin de universalidad, al no tener completa
ejecucin Argentina se retira.
Los mandatos colocaban a ciertos territorios bajo la administracin de las
naciones ms adelantadas, deban proveer bienestar y desarrollo a los pueblos
bajo mandato, no tenan soberana territorial. Se le dio proteccin a las minoras
y refugiados.
La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solucin pacfica el
arreglo judicial, interpretaba y aplicaba el DI. El balance de la SN: EEUU no
accedi a la organizacin por no ratificar el Tratado, Alemania y Rusia en
principio excluidas luego ingresan para luego retirarse como Japn. No fue
efectivo el sistema de sanciones descentralizadas, el uso legtimo de la fuerza
qued supeditado al sometimiento previo de arbitraje. La dinmica internacional
del Eje (Italia, Alemania y Japn) sobrepas la capacidad de la SN.
Las Naciones Unidas, se crean al terminar la 2 GM, en San Francisco (1945)
donde se aprob la Carta de las NU. El objetivo primordial es el mantenimiento
de la paz y seguridad internacional. Su estructura es compleja, con organismos
especializados como la FAO (alimentacin y agricultura), UNESCO, OIT, OMS, FMI,
BIRF (banco mundial), UIT (telecomunicaciones), OACI (aviacin civil I), OMM,
OIEA, UPU. Tambin hay organizaciones muy relacionadas y otras regionales,
como la Organizacin de E americanos, la unin europea, la liga rabe, la unidad
africana, las del sudeste asitico, E centroamericanos, ALADI, NAFTA (tratado de
libre comercio).
Durante de la Guerra fra la CI qued dividida en dos segn sus ideologas y
polticas y la inminente guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos
entendimientos, como los de desarme y la prohibicin parcial de ensayos
nucleares, la no proliferacin de estos, y la limitacin de armas estratgicas
como tambin los misiles de corto y mediano alcance.
En 1970 la Declaracin de los principios de derecho internacional que rigen las
relaciones de amistad y cooperacin entre los E, implic la aceptacin de los 2
bandos de una serie de principios universales y fundamentales del DI. En 1989
se produce el colapso del bloque comunista y al ao siguiente se da por
finalizada la guerra. El consejo de seguridad autoriza el empleo de la fuerza
contra Irak por su invasin a Kuwait, se encarg a desempaar el papel que los
4

fundadores de las NU le asignaron, provocaron debates acerca de la legalidad de

la Carta, como la creacin de tribunales para juzgar crmenes internacionales, en
1998 el tratado de Roma crear (cuando entre en vigor) una Corte penal
internacional con legitimidad.
Las NU promovieron la codificacin y el desarrollo del DI, el clsico era liberal y
descentralizado permitiendo que las grandes potencias ejerzan su
predominancia sin trabas, el derecho actual sigue siendo liberal, descentralizado
y oligocrtico, pero en menor grado.

Captulo III: Fundamento del derecho internacional

El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus
normas obligas, depende de la teora a la que se adhiera:
Teoras formalistas:
Es ms importante la forma que el contenido.
Voluntaristas:
Las normas jurdicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del DI
derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autnoma.
Tienen una concepcin absoluta de su soberana exterior, incompatible con
obligaciones impuestas por alguna voluntad o instancia superior.
La autolimitacin de la voluntad estatal (Jellinek). Hegel dice que siendo el E
soberano no puede ser obligado por un poder extrao a s. El DIP es solo el
resultado de la autolimitacin, que por su propia voluntad se impone las
obligaciones del DI. La crtica es que las relaciones entre E son necesarias por el
hecho de coexistir, as como lo es el DI, est en la naturaleza de las cosas. Si el
fundamento del DI es la voluntad del E, de la misma forma que entr podra salir
por su voluntad.
Voluntad comn (Triepel) el fundamento del DI es la voluntad estatal, pero no la
individual de 1 E sino la comn. Varios sujetos se unen para obtener un resultado
que satisfaga igualmente sus intereses similares o comunes (normas generales)
si una regla fue creada por la voluntad comn solo podr ser derogada por esta.
La voluntad tiene dos formas de expresin, los actos y las palabras. La 2 es la
ms sencilla, son los tratados internacionales, pero cuando los E dan a entender
por actos concluyentes que quieren estar ligados por cierta regla de derecho
crean el derecho consuetudinario (acuerdo tcito).
Teoras normativistas:
Emplean un razonamiento de lgica jurdica, fundan la validez en una norma
superior, la norma que da fundamento al DI es la norma fundamental. La norma
Pacta sunt servanta los pactos deben ser cumplidos hay dos elementos: de
fuerzas dirigentes como la opinin pblica y de normas de conducta que
determinan los lmites y la forma en que deben desenvolverse la actividad de los
E en coexistencia. Esto no puede ser demostrado, sino asumido como una
hiptesis primaria e indemostrable.
Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el
D.interno en una norma superior, sino que es, l mismo una norma suprema
(criterio formal que distingue las normas internacionales y le da unidad).
La norma hipottica fundamental (Kelsen):
La norma pacta sunt servanta sirve para dar fundamento a los tratados pero no a
la costumbre, este principio es consuetudinario y da validez a las obligaciones
nacidas de los tratados porque se form en la CI la costumbre de que deben ser
cumplidos. Una norma hipottica fundamental sera que los E se comporten
5

como lo han venido haciendo. La costumbre es un hecho creador de derecho

que se expresa mediante una norma (no jurdica ni perteneciente al derecho
positivo) que es hipottica que cierra lgicamente el ciclo y da validez a la ltima
norma de la pirmide del derecho positivo internacional.
Creacin espontnea de la costumbre:
La costumbre no se crea segn un procedimiento establecido por una norma
anterior sino que aparece de forma espontnea, basta comprobar que es
efectiva y que se cumple en la CI.
Ms all del formalismo: teoras que buscan el fundamento no formal.
Iusnaturalismo:
Fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la
ley divina es fundamento ltimo. Grocio: el derecho natural consiste en principios
de la recta razn que no hacen ver si una accin es honesta o no, segn est o
no de acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un principio de derecho
natural.
Neo-iusnaturalismo:
Las normas del DI positivo se fueron constituyendo sobre la base de la
conciencia comn de los pueblos, tiene como base los principios jurdicos
comunes del mundo cristiano que rigen antes de que el DI haya producido
normas consuetudinarias o contractuales. La norma fundamental del DI exige
que los sujetos que acaten por tradicin o convencin los principios jurdicos de
referencia y sus determinaciones prximas.
Le Fur:
La norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que
hay un orden pblico internacional cuyo contenido est dado por los principios
generales del Derecho.
Objetivismo:
Las normas jurdicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades
sociales, su contenido es necesario.
Duguit:
Las normas jurdicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a
sancin y coaccin por su incumplimiento son las jurdicas que se forman cuando
un grupo de individuos que forman la sociedad advierten que tales normas son
tan esenciales para la vida en sociedad que la fuerza se hace necesaria para
sancionar su incumplimiento. La coaccin debe ser justa (juicio de valor). En el
orden internacional, las normas responden a una necesidad intersocial.

Captulo IV: Derecho internacional y derecho interno

Hay dos posiciones:
Las que sostienen una separacin e independencia del DIP respecto de los
rdenes internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un
solo orden jurdico.
Teora dualista:
Separacin completa de los dos rdenes. Diferencias en: los fundamentos (en el
Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad comn de
varios E); sujetos (Derecho interno son los individuos, en el DI son los E) y en la
relacin (Derecho interno, de subordinacin y DI de coordinacin).
6

Transformar el DI en interno:
Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser dictada una ley
interna con el mismo contenido que el tratado.
Anzilotti:
Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las
normas internas y viceversa. En la prctica internacional, la ley interna que est
en contradiccin con una obligacin internacional del E que la adopt no es nula,
sino que sigue vigente, de todas formas acarrea responsabilidad del E en el
plano internacional. No puede haber entre el DI y el Derecho interno conflictos, si
reenvos y recepciones.
Teora monista: Kelsen.
El comportamiento de un E se reduce al comportamiento de los individuos que lo
representan. No puede haber una diferencia entre la clase de sujetos cuya
conducta regulan. En cuanto a la diferencia de contenido, el Derecho interno se
ocupa de los asuntos internos y el DI de las relaciones externas, pero es
imposible diferenciarlos. Segn la jurisprudencia de la Corte de La Haya, todo
asunto interno puede ser objeto de un tratado internacional. El fundamento del
Derecho interno es la primera norma que ordena obedecer al legislador
originario, al que impuso la 1 Constitucin, solo ser vlida si es efectiva, si se
cumple. En el DI se reconoce un E cuando su orden jurdico es efectivo. De esto
resulta que el principio de efectividad que es fundamento del Derecho interno y
est en el DI. En un sistema interno las leyes contrarias a la CN no son nulas y
sin valor ab initio, mientras la ley no las anule. De all que las normas opuestas al
DI tampoco lo sean.
Prctica internacional:
Generalmente la participacin legislativa se requiere antes de que el tratado
adquiera validez y sea obligatorio para el E. En Argentina, la ley del Congreso
que aprueba un tratado es ley de carcter formal no sustantiva, significa que el
Congreso autoriza al Ejecutivo a ratificar el tratado. En EEUU el Senado tiene
similar consentimiento
En algunos casos se necesita una ley interna que posibilite la ejecucin de los
tratados, esto se debe a la naturaleza del tratado que necesita que sea
reglamentado por el PE y completados por leyes internas. (Tratados
programticos)
Las constituciones nacionales:
El Reino Unido:
Sistema de common law. No hay necesidad de alguna transformacin del
derecho internacional consuetudinario en derecho interno. Los tratados que
afectan derechos privados o modifican el common law o crean cargas financieras
deben ser objeto de una ley aprobatoria para formar parte del Derecho interno.
La aprobacin parlamentaria se realiza antes de que las disposiciones del tratado
sean normas internacionales vigentes.
EEUU:
La costumbre internacional es parte del Derecho interno, no requieren
transformacin alguna, son directamente aplicables a los ciudadanos. Los
tratados aprobados por el Senado y debidamente ratificados son parte del
Derecho interno y si estn en conflicto con una legislacin interna previa la
derogan. La CN, en cambio, tiene supremaca.
7

Alemania:
Las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen
sobre las leyes y producen en forma inmediata derechos y deberes para los
habitantes del territorio federal.
Italia:
El ordenamiento jurdico italiano se ajustar a las normas de DI generalmente
reconocido, la adaptacin es automtica sin necesidad de algn acto interno.
Francia:
Segn los tribunales, las reglas de DI consuetudinario se aplican directamente en
forma complementaria.
La constitucin Argentina:
No requiere transformacin de las normas de DI para ser aplicadas a los
individuos. Un tratado en el que la Argentina sea parte, si es operativo, sus
normas se aplican sin condicionamientos ni reglamentacin interna. Se requerir
la sancin de una ley que lo reglamente en forma clara y concreta cuando no son
operativos, pero esto no significa una transformacin en derecho interno.
Respecto a la costumbre, se aplicar directamente, no obstante que la CN no
contien referencia expresa al respecto,
En el mbito internacional:
Se consagra la supremaca de las normas del DI en caso de conflicto con normas
internas. Los E tienen la obligacin de adaptar su derecho interno al DI, so pena
de que se origine responsabilidad internacional. Las leyes internas son para el DI
simples hechos, manifestaciones de la voluntad y actividad del E, de la misma
manera que sus resoluciones judiciales o medidas administrativas.
Convencin de Viena art. 27
una parte no podr invocar disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado la nica excepcin a la regla es
que el hecho de que el consentimiento del E en obligarse por un tratado, haya
sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados, no podr ser alegado por
dicho E como vicio de su consentimiento a menos que la violacin sea manifiesta
y afecte a una norma de importancia fundamental. Es manifiesta, cuando resulta
objetivamente evidente para cualquier E que proceda en materia conforme a la
prctica habitual y de buena fe.

Capitulo
V:
La
relacin
entre
internacionales y el derecho argentino

los

tratados

Antes de la reforma de 1994:

El sistema normativo estableca que los tratados deban estar en conformidad
con los principios de derecho pblico establecidos en la CN (27) y que la C, las
leyes y los tratados internacionales son la ley suprema de la Nacin (31). La
jurisprudencia anterior al caso Ekmejin determinaba que ni el art. 31 ni el 100
atribuan superioridad a los tratados respecto de las leyes del Congreso por lo
tanto en caso de conflicto se aplica el principio ley posterior deroga ley
anterior esto poda llegar a generar alguna responsabilidad internacional por
incumplimiento del principio pacta sunt servanta. En 1980 se incorpora la
Convencin de Viena con los principios de parta sunt servanta aplicables a los
tratados internacionales, la prohibicin de alegar el D interno para justificar el
incumplimiento de un T y como excepcin, en caso de violacin de una norma
fundamental de D interno relativa a la competencia para celebrar tratados. En el
8

caso Ekmejin la Corte cambia su jurisprudencia sosteniendo que el tratado

internacional es prioritario a la ley fundamentndose en el D constitucional que
considera a los T internacionales orgnicamente federales por lo tanto no
pueden ser derogados por una ley del Congreso y en el DI ya que Argentina al
ser parte de la Convencin de Viena no puede alegar su D interno para justificar
el incumplimiento de un T. El caso Fibracca reitera la doctrina del caso Ekmejin
aclarando que los tratados tienen primaca sobre el D interno una vez
salvaguardados los principios de D pblico constitucionales. El en art. 27 del la
Convencin cuando se refiere a D interno incluye las leyes y a la CN
La interpretacin de los tratados internacionales:
Segn el art. 32 de la Convencin se puede acudir a los medios complementarios
si la expresin de la intencin de las partes result ambigua u oscura o bien
cuando de la lectura del texto se infieren resultados absurdos o irrazonables. De
este modo se interpreta que el art. 27 incluye a las leyes y a la C salvo la
excepcin del art. 46.
Los tratados en el texto constitucional de 1994:
El art. 31 hace una clasificacin entre los T con jerarqua constitucional y los que
son meramente supralegales.
T con jerarqua constitucional:
Son los instrumentos de derechos humanos mencionados en el art. 75 inc. 22 y
los futuros que se incluyan mediante el voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada cmara. No son parte de la constitucin sino
que valen como ella, por lo tanto no derogan ningn art. De la 1 parte y son
complementarios a los derechos y garantas que ella reconoce. Pueden dejar sin
efecto normas de la 2 parte de la CN
T por encima de la ley pero por debajo de la N:
A. Los Concordatos celebrados con la Santa Sede (art. 75 inc. 22) pueden ser
declarados inconstitucionales generando responsabilidad internacional, pero no
ilegales.
B. T que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin
latinoamericana, las condiciones de aprobacin: igualdad y reciprocidad, respeto
al orden democrtico y a los D humanos y que sean aprobados por la mayora
absoluta de los miembros de cada cmara
C. T de integracin con E que no son latinoamericanos en los que se deleguen
competencias estatales. Tienen doble condicin: 1 que la mayora de los
miembros presentes de cada cmara declaren la conveniencia de su aprobacin
y luego que la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara
lo apruebe dentro de los 120 das del acto declarativo. Tienen prevalencia sobre
las leyes y sobre los tratados y concordatos comunes, pueden modificar
indirectamente la segunda parte de la CN.
D. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124:
El E argentino les concede competencia en materia internacional, pero estn
sujetados a tres condiciones: no deben ser incompatibles con la poltica exterior
de la N, no deben afectar las competencias federales de la N y no deben afectar
el crdito pblico. El congreso debe tomar conocimientos de estos T. En este
tema se plantean ciertas dudas como si el E central se debe responsabilizar por
el incumplimiento, quin establece la incompatibilidad del convenio con la
poltica exterior de la N o si afectan al crdito pblico (al tener que
responsabilizarse)
9

En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobacin del

Congreso y se ratifican con posterioridad, las provincias pueden hacer uso de
este modo? Si no requieren de la aprobacin del Congreso N estaran estos
tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la
actuacin del E N en el orden internacional para el fiel cumplimiento de las
obligaciones emanadas de los T y que no se vea afectada la CN. La reforma del
94 introduce grandes cambios al esquema normativo.

Captulo VI: Las fuentes del derecho internacional. La

costumbre
Fuentes del derecho:
Materiales:
Proveen los materiales sociolgicos de las normas internacionales. Contenidos
polticos, morales o econmicos.
Formales:
Procedimientos tcnicos de creacin de normas jurdicas internacionales.
El artculo 38 del Estatuto de la CIJ
La corte tiene una funcin que es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas aplicando:
Convenciones internacionales (reglas reconocidas por los E litigantes)
La costumbre internacional (prctica admitida como derecho)
Principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas
Decisiones judiciales y doctrinas de los publicistas de las distintas
naciones, como medio para la determinacin de las reglas de derecho.
La disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo
bono, si las partes as lo convinieren. (Equidad)
El artculo estipula cules son las fuentes del DI y no slo las que la Corte debe
tener en cuenta. Todos los Estados Miembros de las NU son ipso facto miembros
del Estatuto de la Corte y vinculados por sus disposiciones. Los Estados no
miembros de la ONU lo han aceptado con vistas a ser autorizados a que la Corte
entienda las diferencias en las que estn implicados. El artculo 38 no agota la
enumeracin de fuentes formales en el DI actual.
Las normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una jerarqua relativa, la
que les da su posicin en el tiempo o su generalidad
Principio general de interpretacin:
la ley posterior deroga la anterior, por lo tanto entre una norma
consuetudinaria que no constituya una norma imperativa del derecho
internacional y una posterior de un tratado que se le opone, prevalece la
posterior. La relacin entre un tratado multilateral y una costumbre posterior que
se oponga a l es ms compleja. Si todos los miembros del tratado dejan de
cumplirlo, puede aqul caer en desuso y ser abandonado. Si todos los miembros
adoptan una nueva costumbre que se opone al tratado, las reglas de la
costumbre sustituirn a las del tratado a las que se contraponen.
Entre una norma general y otra ms particular aplicable al caso predomina la
particular. Tambin una norma del DI ha de tener primaca sobre otra que no lo
sea y entre normas imperativas la posterior deroga la anterior, por ms que sea
un caso raro.
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son
consideradas en el art. 38 como fuentes principales de derecho pero sirven para
10

ayudar a la Corte a determinar la interpretacin de las normas emanadas de las

fuentes principales (no para ser utilizadas como nica base ora dar solucin a un
caso.)
Aparte de las fuentes de normas generales existen en el derecho de gentes
fuentes de normas individuales que se aplican a personas determinadas. De este
modo se ampla el abanico de las fuentes del derecho y la jurisprudencia sera
fuente auxiliar de las normas pero fuente directa de normas individuales.
La costumbre internacional
DI era principalmente consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes
(normativos) que con la codificacin del DI adquirieron gran difusin. En la
actualidad quedan reas consuetudinarias como la responsabilidad internacional,
el procedimiento arbitral, la proteccin diplomtica y la sucesin de Estados. El
proceso de codificacin y desarrollo del DI y las resoluciones de la Asamblea
General sobre materias diversas del DI, le dieron renovado impulso a la
costumbre.
La codificacin consista en traducir a jus scriptum la costumbre internacional. El
florecimiento de la costumbre, sucedi por dos factores: el 1 es la edificacin de
la costumbre sobre textos de tratados multilaterales y el 2 es la intervencin de
las NU en el proceso codificador, sus textos sirven de base para nuevas
costumbres (ejemplo, costumbres martimas formadas sobre los consensos
alcanzados en la 3 Conferencia de las Naciones Unidas sobre derecho del mar).
Definicin:
2 significados de la palabra costumbre. Uno apunta a la norma jurdica formada
al amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo y la otra es la
prctica misma, la conducta que al repetirse origin la obligatoriedad se su
repeticin.
El art. 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la costumbre
internacional se refiere a la norma que surgi de la repeticin de una conducta,
pero es a la conducta, a la que se refiere el mismo art. Cuando habla de una
prctica generalmente aceptada como derecho. La norma consuetudinaria
surge de una prctica cuando fue aceptada como D.
La segunda parte del art.38 nos pone en presencia de los dos elementos que se
asignan a la costumbre: la prctica y la opinio juris.
El elemento material: Una prctica que pueda ser sustrato de una costumbre se
constituye por el comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas
situaciones, o sea por la repeticin constante de conductas de aquellos sujetos
durante un perodo de tiempo. Las costumbres se originan entre Estados pero
los organismos internacionales pueden participar en configurarlas.
La generalidad: es relativo a las costumbres universales, ya que en las
regionales solo se exige la adhesin de los miembros de la regin. Tambin es
una nocin flexible.
Elemento Psicolgico:
Es la conviccin de que la costumbre es obligatoria. Los actos protocolares se
cumplen invariablemente pero estas no son costumbres jurdicas sino de
cortesa, oportunidad o tradicin. El uso es una imitacin y la simple costumbre
es la que el grupo considera como regla y su incumplimiento despierta crticas o
presiones sociales. La costumbre jurdica es coercible, se puede obligar a otro a
obedecerla.
Tiempo de formacin: anteriormente se requera un tiempo inmemorial, hoy no
se lo requiere debido a las caractersticas de las relaciones internacionales.
11

La nueva costumbre:
La codificacin de la AGNU (comisin de DI, cuerpos codificadores especficos)
produce gran cantidad de tratados. Costumbre formada sobre tratados
normativos: normas generales de adhesin considerable, sus normas se aplican
a los E miembros, y a los no miembros cuando por la generalidad se transforman
en costumbres del DI general. Costumbres formadas sobre la base de
resoluciones de la AGNU, no tienen fuerza obligatoria sin embargo la doctrina
considera que las resoluciones normativas de esta pueden suscitar los mismos
modos de interaccin con la costumbre que aquellos que la corte identific en
relacin con los tratados de codificacin. Costumbre formada sobre otros textos:
las reglas de extensin del mar territorial a las 12 millas fue norma
consuetudinaria mucho antes que la convencin entrara en vigencia, leyes
nacionales tomaron los conceptos de esta.
Rasgos diferenciales de la nueva costumbre: la clsica requera una serie de
actos uniformes de los E, repetidos en el tiempo. Ahora la regla est preparada
en textos que no se inspiran enteramente en actos pasados, sino que preveen
conductas futuras, sin embargo debe pasar por un proceso de aceptacin por la
CI en su conjunto.
Costumbres regionales y locales:
La CIJ admite, en casos como el derecho de asilo, la existencia de este tipo de
costumbres, pero exige el consentimiento de los E regionales. Igualmente en el
caso de costumbre bilateral que se puede formar entre 2 E. Estas costumbres no
pueden ser oponibles a E que no participaron de su formacin como es el caso
de la costumbre universal.
Versin diferente de la costumbre:
Se distinguen dos perodos, el formativo de la costumbre y el perodo en el cual
no hay dudas sobre una prctica o texto que origine la nueva costumbre (norma
general DI).
La formacin de la costumbre como por ejemplo el del paso inocente de buque
de todas las banderas por el mar territorial de los E costeros, el E costero estuvo
originalmente en situacin de poder impedir que por sus aguas territoriales
naveguen buques de otro pabelln. Repetir una conducta significa que los
hechos individuales de cada episodio responden a un gnero comn. La
repeticin genera entre los E protagonistas una costumbre vlida. Su perodo
formativo no puede ser demasiado extenso y tiene como base el consentimiento
en obligarse de los mencionados E.
La costumbre universal:
No est definido el momento en que una costumbre particular pasa a ser
universal, esto se debe a la descentralizacin del DI, no hay un rgano legislativo
central que lo ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU y la doctrina son consideradas
como sus boceras. Sus declaraciones son las que decide que una costumbre
lleg a ser universal y esto se debe a que la CI toma conciencia de la generalidad
de una cierta prctica, sin embargo todava falta la declaracin que la consagra
pblicamente costumbre universal.
Es difcil excluir todo elemento de compulsin o imposicin en la formacin de
costumbre, la voluntad de ciertos E puede ser influida por la de los E ms
poderosos o ms interesados en el sector de que se trato.
La novedad de la costumbre:
12

El nuevo factor es la masiva intervencin de los foros de las UN en la formacin

de costumbre, aqu las relaciones de los E representados son inmediatas y no es
necesario un tiempo inmemorable para que una costumbre se forme. Las normas
consuetudinarias pueden encontrar su base en las reglas consuetudinarias que
se deducen de los actos o en la nueva costumbre que se desprende de los
textos. Estas ltimas tienen una base perfectamente redactada con cierto
consenso de la CI y requiere lapsos menores para madurar.
El objetor persistente (doctrina)
Es el E que durante el perodo de formacin de la costumbre se opuso
invariablemente a que le sea aplicada. Esta regla no puede ser impuesta a dicho
E.
El restatement of the foreign relations law of the United States: el E disidente
que lo expresa durante el proceso de desarrollo no est obligado por la regla de
derecho, an despus de su maduracin. Esto se apoya en dos fallos, el de
derechos de asilo y el de las pesqueras. La objecin debe realizarse en el
proceso de formacin cuando el consentimiento es necesario. Si esta costumbre
llega a ser universa, ya no se requiere el consentimiento de los E, an de los no
participantes y la regla les ser impuesta.

Captulo VII: Los tratados

Son los acuerdos de voluntades entre sujetos del DI destinados a crear,
modificar o extinguir obligaciones internacionales.
Los convenios o convenciones se aplican a instrumentos multilaterales o
codificadores. Las cartas o pactos a instrumentos de organizaciones
internacionales. Protocolos a instrumentos que sirven de corolarios a otros.
Convencin de Viena de 1969:
Antes de esta el derecho de los tratados era consuetudinario. La convencin
codific este sector normativo que fue complementado en 1986 con otra
convencin referente a los tratados entre E o OI y entre OI entre s.
Art. 2.1 restringe el concepto de tratados a los acuerdos internacionales escritos
y entre E. Un acuerdo internacional es el concurso de voluntades en el plano
internacional y regido por el DI que le da validez y obligatoriedad en su marco.
Esto se utiliza para diferenciarlos de los acuerdos entre E pero que estn regidos
por el derecho interno de una de las partes (D privado). La convencin no se
ocupa de los acuerdos orales, sin excluirlos ya que pueden ser reconocidos por
un juez internacional en ciertas circunstancias. Los tratados son creados por una
manifestacin de la voluntad comn de 2 o ms sujetos de DI con capacidad
suficiente (no pueden individuos o compaas comerciales)
Clasificacin de tratados:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los
celebrados por 3 o ms.
Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la
negociacin y cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello
implique la celebracin de un nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se
adopta el texto nico, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que
normalmente son bilaterales, tienen la ventaja de ser una forma rpida que va
de acuerdo a la intensificacin de las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1 expresan una voluntad de una parte que
es distinta y complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2
traducen una voluntad comn expresada en normas generales. Los tratados
13

leyes no obligan a 3 E no miembros. Ambos crean normas aunque los 1 solo

normas individuales.
Celebracin:
Conformacin del texto:
Se negocia a travs de los representantes debidamente acreditados, se formulan
propuestas, contrapuestas, etc. Hasta arribar a un acuerdo. Una vez que las
partes manifiestan su opinin de que el texto refleja lo negociado, se adopta ese
texto. Su autenticacin se verifica mediante la firma, la firma ad referendum o la
rbrica de los representantes. Es la prueba formal de la adopcin del texto (art.
10.1/2).
Manifestacin de la voluntad de obligarse:
El texto aun no los obliga a nada. Debe manifestar su consentimiento en
vincularse por dicho texto mediante:
A. Firma: obliga cuando el tratado estipula expresamente que la firma tendr ese
efecto o cuando los negociadores hayan convenido en l (12.1). A pesar de que
el tratado todava no entr en vigencia nace la obligacin de abstenerse de actos
en virtud de los cuales se frustre el objeto y fin de este.
B. Ratificacin: (14) surge de la divisin de poderes. PE condice las relaciones I,
parlamente aprueba el tratado para que el PE pueda ratificarlo. Depende de cada
pas.
C. Adhesin (15): si no particip en la negociacin puede acceder al tratado por
adhesin posterior a l.
Proceso constitucional argentino:
PE negocia y firma. Congreso considera y aprueba en cada cmara. Pasa al PE
para que lo ratifique
Reservas:
Es una declaracin unilateral hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o adherirse a , con el objeto de excluir o modificar los
efectos jurdicos de ciertas disposiciones de este en su aplicacin para dicho E.
Es aparentemente unilateral ya que este carcter se presenta en la formulacin
pero carece de efectos jurdicos mientras no haya una reaccin de los miembros
del tratado (acepten o rechacen). Puede suceder que el E regla respecto a cierto
tema una posicin que considera importante en su poltica exterior y que si no
presenta una reserva que la salve, le resultar imposible entrar en el tratado.
Esto solo atae a las convenciones multilaterales, en el tratado bilateral esto
equivale a reabrir las negociaciones.
Regla de unanimidad:
En la SN las reservas deban ser aceptadas por la totalidad de los E parte para
que fuera incorporada al tratado. Era una modificacin del texto ya que la regla
haca prevalecer la integridad del tratado y que el texto sea el mismo para todos.
La regla panamericana:
El Consejo Directivo de la Unin Panamericana adopta reglas que se impusieron
en la prctica: 1. Un tratado estar en vigor en la forma en que fue firmado entre
aquellos pases que lo firmen sin reservas y el lo trminos originales. 2. Entrar
en vigor entre los gobiernos que ratifiquen con reservas y los firmantes que
acepten las reservas en la forma modificada. 3. No estar en vigor entre un E
que haya ratificado con reservas y otro que no las acepte. Favorece la
14

participacin de E al permitir a los reservantes incorporarse s algn otro E las

acepta.
Opinin consultiva de la CIJ en el caso de las reservas de la Convencin
de Genocidio (AGNU):
La convencin no estableca nada respecto a reservas y se plante la cuestin de
que si el E que la presenta poda ser parte en caso de que esta fuese objetada.
La Corte reconoce que son circunstancias especiales ya que uno de los objetivos
ms importantes del tratado era obtener el mayor nmero de participantes, por
ello desecha los argumentos como ventajas y desventajas individuales y
responde que el reservante poda ser miembro de la Convencin no obstante el
rechazo de la reserva por otros E, siempre que esta no fuera contra el objeto y
fin del instrumento.
Convencin de Viena (19 a 21):
Se fund en tres consideraciones: que se requera flexibilidad en materia de
reservas debido a que la CI aument en nmero; los inconvenientes de las
reservas se superan con las ventajas que aporta la incorporacin de muchos E en
convenciones de inters general y que en la prctica las reservas siempre versan
sobre puntos menores.
El E puede presentar una reserva al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado
o al adherirse, a menos que la reserva est prohibida por el tratado o que lo
estn solo determinadas reservas o que no sea compatible con el objeto y fin de
la convencin.
Objecin a la reserva:
Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del
tratado. Si otro E quiere que el tratado no entre en vigencia entre l y el
reservante debe indicarlo expresamente.
Subsistemas:
Entre el reservante y los que aceptan la reserva rige el tratado modificado.
Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si
estos ltimos as lo manifiestan.
El tratado rige en la forma original entre los otros E.
Entre un E que haya hecho una objecin a la reserva, entra en vigor el
tratado y las disposiciones que se refieran a la reserva no se aplican entre
estos dos.

Casos de aceptacin unnime necesaria:

Ciertos tratados de inters general exigen la aceptacin de todas las partes de
una reserva, ya sea por el nmero reducido de E o por el objeto y fin que implica
su ntegra aplicacin por las partes como condicin esencial.
Entrada en vigor: (24.1/2)
Entran en vigor en la forma y fecha que en ellos se indique, o como lo acuerden
los E negociadores, a falta de indicaciones, cuando haya constancia del
consentimiento expresado por los E negociadores en obligarse.
Observancia y aplicacin (26/27):
El tratado obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe. Pacta sunt
servanta.
Irretroactividad: el art. 28 consagra la irretroactividad del tratado respecto de los
actos o hechos que tuvieron lugar antes de la fecha de entrada en vigor o de
15

situaciones que dejaron de existir para ese entonces. Salvo que una intencin
diferente se desprenda del tratado.
La aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
1. Clusula expresa: uno de los tratados establece que est subordinado a otro
anterior o posterior. Se sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno tambin lo son del otro: si las disposiciones son
incompatibles rige el segundo (lex posterior deroga lex anterior)
3. Aplicacin parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las
disposiciones del 1 que no se opongan al 2 sern aplicables.
Coincidencia parcial de las partes:
Entre los E que sean partes de ambos sucede lo mismo que en el caso anterior.
Entre un E que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solo de uno de
ellos, rige el tratado que tienen en comn. Si la celebracin del 2 tratado por
parte de un E que es parte de ambos implica una violacin de los derechos del E
o de los E que no son partes del 1, puede aplicarse el art. 60 sobre la
terminacin de un tratado a la suspensin de su aplicacin como consecuencia
de la violacin o el art. 73 respecto a la responsabilidad del E en ambos. SI
implica una modificacin se aplica el 41.
Interpretacin:
Existen tres criterios interpretativos:
1. El objetivo o textual: la letra del instrumento y su contexto, tambin puede
investigar la voluntad real de las partes o el papel del objeto y del fin del tratado.
2. Subjetivo: exploracin de la intencin de los contratantes. 3. Teleolgico: los
objetivos y fines que persigue el tratado.
Reglas principales (31):
Los tratados debern interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente
que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y
teniendo en cuenta su objeto y fin. Se dar a un trmino un sentido especial si
consta que tal fue la intencin de las partes.
La buena fe es primordial en el DI.
Predominio del texto.
Contexto: incluye el prembulo y los anexos del tratado y todo en su contexto.
Tambin los acuerdos (complementarios) a que se refiera el tratado y que hayan
sido concertados entre todas las partes con motivo de celebracin de este y todo
instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin y
aceptado por los dems como documento referente al tratado
Acuerdos y prcticas ulteriores:
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de
la aplicacin de sus disposiciones y toda prctica ulterior seguida de la aplicacin
del tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicacin las normas
vigentes al momento de la celebracin del tratado.
Las reglas complementarias:
Si ejercitando los mtodos anteriores el sentido permanece oscuro o ambiguo o
se llega a un resultado irrazonable o absurdo, hay que acudir a otros medios: la
CPJI emiti una opinin en la que estableca que deban recurrirse a los trabajos
preparatorios para informarse sobre la verdadera intensin de las partes. Estas
son las actas que recogen las negociaciones de los E previas a la adopcin del
16

texto. En los bilaterales suelen ser notas diplomticas. Otro medio puede ser las
circunstancias de celebracin del tratado. (32)
Interpretacin de los tratados autenticados en dos o ms idiomas:
Si discrepan los textos en algunos puntos en las diferentes versiones y no hay un
texto que prevalezca o acuerdo de las partes fuera del tratado y las
discrepancias de sentido no pueden resolverse aplicando las reglas de los art. 31
y 32 se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta del
objeto y el fin del tratado.
Nulidad de los tratados:
por falta de capacidad del rgano del E:
Cuando acta en violando una disposicin de su derecho interno sobre la
competencia para celebrar contratos. Es la nica excepcin a la regla de que el
DI prevalece sobre el D interno. La violacin debe ser manifiesta y debe afectar a
una norma de importancia fundamental. Antes de la convencin la doctrina se
divida en tres corrientes.
Como la voluntad del E no pudo formarse (la CN no se respet) el tratado es
nulo. Inseguridad jurdica en las relaciones internacionales.
No importa como se forma la voluntad, lo que importa es su manifestacin
exterior, en ningn caso de violacin constitucional hay nulidad.
Solo hay nulidad cuando la violacin de normas internas es de tal carcter que
cualquier E de buena fe no puede ignorarlas. Es la que prevaleci.

Vicios del consentimiento:

A. Error: cuando se refiere a un hecho o una situacin (no al derecho) las
condiciones son: haber sido tenido por supuesto que el E que lo alega en el
momento de la celebracin y haber constituido una base esencial en su
consentimiento en obligarse.
B. Dolo: conducta fraudulenta de otro E negociador que induce al que lo alega a
celebrar un tratado. La corrupcin del representante es un causal independiente
pero tambin pueden entrar en esta definicin.
C. Coaccin: la ejercida sobre el representante de un E o sobre el E. Debe
tratarse de actos o amenazas contra la persona misma o sobre su fla. El 2 caso
es consecuencia del no uso o amenaza de la fuerza armada.
Violacin de una norma del ius cogens:
Son las normas imperativas del DI que protegen intereses esenciales de la CI, no
admiten su derogacin por pactos en contrario.
Obligaciones erga omnes:
Hay que diferenciar las obligaciones de los E para con la CI en su conjunto y las
que nacen respecto de otros E. Las 1 conciernen a todos los E y dada la
importancia de los derechos que estn en juego se consideran un inters jurdico
en la proteccin de dichos derechos, son obligaciones erga omnes.
Obligaciones imperativas:
No todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las normas
imperativas son erga omnes. Las normas imperativas generales son las
aceptadas y reconocidas como tales por la CI en su conjunto, no admiten
acuerdos en contrario y solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de
igual carcter.
17

Jurisdiccin obligatoria de la CIJ:

Por temor a que los E no cumplan las obligaciones invocando normas imperativas
que no tengan criterios precisos de identificacin se establece la jurisdiccin
obligatoria de los casos relativos a la interpretacin o aplicacin de los art. 53 y
64 (si surge una nueva norma imperativa del DIG el tratado que est en
oposicin se convierte en nulo y terminar.
Efectos de la nulidad:
El principal es invalidar las disposiciones ad initio. El E autor no puede pedir la
anulacin de los actos consecuentes al tratado si la causal es dolo o coaccin. Si
la causal es una norma imperativa vigente al tiempo se su celebracin las partes
tiene que eliminar las consecuencias de los actos hechos conforme al tratado y
ajustar la norma imperativa en sus relaciones. La nulidad se opone a todo el
tratado o a una clusula determinada de alcance limitado. Art. 44. Las clusulas
objetadas deben ser separables, no haber constituido una base esencia en el
consentimiento en obligarse o si la continuacin del cumplimiento del tratado en
esas condiciones no es justa. (no si se alega coaccin o contradiccin con norma
imperativa)
La nulidad es subsanable en los casos del art. 45: si la causal fue la violacin de
una norma interna, por error, dolo y corrupcin de los representantes.
Los tratados y los 3 E:
Art. 34 un tratado no crea derechos ni obligaciones para un 3 E sin su
consentimiento
En cuando a las obligaciones; solo se originan si el 3e acepta expresamente por
escrito la obligacin. Su revocacin o modificacin solo tiene lugar por un nuevo
acuerdo de todas las partes y el 3.
Para los derechos creados por una disposicin de un tratado a favor de un 3 se
requiere la aceptacin, pero existe una presuncin de que lo acepta mientras
que no haya indicacin en contrario. La revocacin o modificacin depende de
las condiciones en que fue concedido. Art. 37.
Normas de tratados transformadas en consuetudinarias:
Las obligaciones y derechos surgen de la costumbre emergente de una
disposicin del tratado, no del tratado en s.
Enmienda:
Es el cambio de alguna/as de las disposiciones en relacin con todos los E
miembros, puede asimilares a un tratado nuevo, requiere el acuerdo de todas las
partes. Todas las partes pueden participar de las negociaciones y decisiones, en
la celebracin y ser partes del tratado enmendado. Si alguna parte no acepta la
enmienda se crean subsistema:
Tratado enmendado rige para los E que lo aceptaron.
Dems E se rigen por el original. Entre los E que aceptaron y los que no
aceptaron rige el original.
Los E que son parte luego de la aprobacin de la enmienda, a menos que
manifiesten una intencin diferente, se regirn con los E que la aceptaron por el
texto modificado y con los dems por el original.
Modificacin:
Afecta solo a algunas partes que la acordaron entre ellas en un tratado
multilateral y en clusulas en sus relaciones mutuas. Ej.: en un tratado de
integracin para adaptarlas mejor a una subregin. Podrn hacerlo si el tratado
lo prevee o si no hay una prohibicin. No debe afectar el disfrute de derechos o
18

el cumplimiento de obligaciones de las dems partes ni ser incompatible con el

objeto y fin del tratado.
Terminacin de los tratados.
Tienen vigor hasta su terminacin por alguna de las causales previstas en la
Convencin:
Voluntad expresa o tcita de las partes:
En los trminos del tratado o en cualquier momento por la voluntad comn de
todas las partes. Es tcito cuando todas las partes celebran un tratado sobre la
misma materia incompatible con el anterior.
Terminacin total o parcial: podr ser parcial cuando las clusulas son separables
en cuanto a su aplicacin y no constituyen una base esencial de su
consentimiento en obligarse y la continuacin del resto no es injusta. En caso de
violacin por coaccin o por oposicin a una norma ius cogens la terminacin es
total.
Renuncia o retiro:
Debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado de
lmites no puede denunciarse o retirarse.
Cambio fundamental en las circunstancias:
Se puede pedir la revisin cuando se cumplen los requisitos: ser imprevisto, de
gran importancia, estar en relacin con las circunstancias existentes cuando fue
celebrado, alterar el alcance de las obligaciones que faltan cumplir y ser base
esencial del consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia unilateral, si
no es aceptada por el resto se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la solucin
pacfica de las controversias y si no a la conciliacin obligatoria del anexo.
Violacin:
En los bilaterales, la parte puede pedir la terminacin total o parcial. En los
multilaterales puede ser por todas las partes, por la parte perjudicada o por una
cualquiera.
Suspensin de un tratado:
Las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un perodo de tiempo,
casas: voluntad de las partes. En los tratados multilaterales la suspencin entre
algunos est sujeta a condiciones; que est previsto en el tratado, si no lo est,
que no afecte el goce de derechos o cumplimiento de obligaciones de los otros E
que no participan de la suspencin. Por una violacin grave.
Las consecuencias: partes estn exentas de cumplirlo durante el perodo de
suspencin en sus relaciones recprocas.
Solucin pacfica de las controversias relativas a la terminacin o
suspensin del tratado o por la nulidad:
Existe la obligacin de sentarse en la mesa de negociacin, aunque no la de
llegar a una acuerdo que resuelva el asunto. Si las diferencias versan sobre una
norma ius cogens hay jurisdiccin obligatoria de la CIJ salvo que las partes de
comn acuerdo se sometan al arbritraje.
Depsito, registro y publicacin:
Tradicionalmente lo era el gobierno del E que hubiera actuado como sede de la
conferencia internacional en la que el instrumente se negoci. Con la aparicin
19

de las organizaciones internacionales, la prctica designa al la organizacin o a

su funcionario administrativo como depositante.
La conferencia de Viena establece (76) que el depositario puede ser uno o ms E,
uno organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de ella. El
registro de los tratados respondi, en la era de la SN, a la preocupacin de
Wilson por los efectos nocivos de la diplomacia secreta. En el Pacto de la SN, el
tratado no tiene fuerza obligatoria hasta que ser registrado.
En la Carta de la ONU se impone a los E miembros idntica obligacin, aunque su
incumplimiento ni impide hacer valer el tratado ante cualquier rgano de la ONU.

Captulo VIII: Principios generales del derecho. Fuentes

auxiliares. Otras fuentes
Es la 3 fuente mencionada en el art. 38. Estos principios generales son de
derecho interno, normas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte
de los ordenamientos jurdicos de las naciones civilizadas (enriquecimiento sin
causa, cosa juzgada, buena fe, nadie puede transmitir a otro un derecho mejor ni
ms extenso que el que tiene, ni alegar su propia torpeza para beneficiarse en
derecho). No son principios de DI sino de D. Forman un fondo comn de los
derechos internos e internacional. Los 1 estn ms desarrollados. Los principios
generales del DI es la costumbre internacional. Puede ser que algunos de estos
principios generales del D no sean aplicables al DI por sus especiales
caractersticas (Din) como tambin sucede a la inversa. Para ser fuente del DI
estos principios del D interno deben ser transferibles al orden internacional,
considerando las diferencias de estructura entre ambos.
Autonoma como fuente del DI:
Los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en forma autnoma, pero
existe la costumbre internacional que considera a los principios generales del
derecho con aplicacin supletoria. No son fuentes formales ya que no constituir
un procedimiento de creacin de normas, sino que son una reserva de conceptos
jurdicos, fuente material, elementos exteriores al DI pero no al derecho mismo.
Aplicacin supletoria en las lagunas del D:
La CIJ las aplica en forma supletoria cuando n hay una norma convencional o
consuetudinaria aplicable al caso. Para Kelsen estas lagunas no existen, si hay
una norma que ampara las pretensiones de una parte, la sentencia le es
favorable, si no hay una norma la controversia se resuelve en su contra. Los
jueces podran dictar sentencias injustas porque el caso no fue previsto por el
legislador. Nuestro art. 16 del CC, dice que si una cuestin civil no puede
resolverse ni por las palabras ni por el espritu de la ley se atender a los
principios de leyes anlogas y si an la cuestin fuese dudosa, se resolver por
los principios generales del derecho.
Travaux prparatoires:
La XII convencin de La Haya en su art. 7 relativo al Tribunal Internacional de
presas daba a los jueces el poder de sentenciar de acuerdo con los principios
generales de justicia y equidad llegado el caso.
La aplicacin quasi internacional:
Diferencias entre E y compaa multinacional, cuando no se estipulo que deba
ser de aplicacin el derecho del E contratante.
Fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina):
20

No son fuentes autnomas porque no son productoras de normas

internacionales, sino que el tribunal las usa para discernir los perfiles de normas
provistas por las fuentes principales.
La jurisprudencia:
Sirve para verificar el contenido y el alcance de la norma consuetudinaria cuando
no fue formulada con precisin por la prctica reiterada de los E. Tiene una
funcin especificadora, establece la especie dentro del gnero legal.
El art. 59 del estatuto de la CIJ la decisin de la Corte no es obligatoria sino para
las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido no tiene vigencia el
sistema de precedentes del common law. En el DIP, la jurisprudencia tiene
ciertas caractersticas como el hecho de que no existen muchas lneas
jurisprudenciales que consoliden una determinada interpretacin, debido al
reducido n de casos en comparacin con el D interno. Hay una diferencia entre
las sentencias de la CIJ y la de los tribunales arbitrales, que no son tenidos en
cuenta. La CIJ trata de mantener coherencia en sus decisiones sobre casos
similares y cuando se aparte de lo que dijo con anterioridad demuestra que
existen circunstancias que la justifican.
La doctrina:
Art. 38 doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones, tanto autores como sociedades cientficas (institut de droit
international, International law association, instituto hispano, luso, americano de
DI) la CIJ raramente cita la doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque
es innegable la influencia que ejerce sobre los H de D que constituyen la Corte o
tribunales.
Otras fuentes:
La equidad:
El art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
Si las partes as lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI
eventualmente aplicables.
Actos unilaterales:
De los E:
Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan
por no crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o
costumbre el que les da nacimiento. Los autnomos producen efectos jurdicos
por s mismos y son:
La notificacin (E notificado no puede negar el conocimiento del hecho o
situacin notificada) 2. El reconocimiento (debido a la descentralizacin de la CI,
los E deben reconocer ciertas situaciones, una vez realizado esto no pueden
negarlo) 3. La protesta (acto contrario a 2; Un E no reconoce un derecho de otro
reservndose el propio) 4. La renuncia (declina ejercer un derecho o ventaja) 5.
La promesa unilateral (un E se compromete a adoptar cierta conducta en
relacin a otro/s) Un ejemplo de este ltimo es la declaracin del presidente de
Francia y de su ministro de RREE en el que se comprometen a no realizar ms
explosiones nucleares en la atmsfera justo cuando la CIJ estaba juzgando dicho
caso donde Australia y Nueva Zelanda haban incoado a Francia. El tribunal
reconoci la validez de la obligacin que Francia creaba para s misma.
Los actos unilaterales de organismos internacionales:
Se pueden diferenciar en resoluciones obligatorias (decisiones) y otras con
carcter de recomendaciones. Las 1 pertenecen al orden interno de la
21

Organizacin, dirigen sus rganos o funcionarios o casos que ataen a sus

miembros (E). En el caso de la Asamblea General, sus resoluciones pueden ser
obligatorias para los E miembros si son relativas al presupuesto, nombramientos,
etc. Pero la mayora de las resoluciones son de carcter recomendatorio pero no
jurdicamente obligatorias. Una resolucin normativa de la AGNU puede declarar
u originar una costumbre. Las resoluciones de las organizaciones internacionales
no son una fuente independiente del DI pero pueden contribuir a la formacin de
nuevas reglas al dar prueba del consenso que se est formando o declarar el
derecho existente al definirlo e interpretarlo.

Capitulo IX: Los Sujetos del derecho internacional

La personalidad jurdica
Capacidad de un ente de adquirir derechos y contraer obligaciones dentro de un
cierto orden jurdico, teniendo la capacidad para reclamar los remedios cuando
se violen sus derechos. En el DI las obligaciones y derechos ocurren en el orden
internacional, los entes son sujetos del derecho internacional y el contacto con el
derecho debe ser inmediato (sin intermediarios). El individuo acta a travs del E
de su nacionalidad, el DI mediante una ficcin permite que el E afectado por un
dao mediato lo represente. Hay casos en que los individuos son titulares de
derechos y obligaciones en el orden internacional y pueden poner en marcha los
mecanismos procesales para la reparacin de los derechos que les fueron
violados, tienen personalidad internacional.
Sujetos de derecho internacional
a) Los E
Son los ms importantes, tienen personalidad originaria y adems de ser sujetos
tambin son legiferantes, crean las normas jurdicas y de su voluntad se derivan
los dems sujetos en el plano internacional. Pueden tener personalidad plena,
capacidad ilimitada para ejercer derechos y asumir obligaciones, cuando son
soberanos. Los dems sujetos tienen limitaciones en su capacidad de hecho y de
derecho.
Los E que cedieron parcial o totalmente sus competencias a un E soberano,
tienen personalidad internacional limitada para algunos asuntos o carecern
totalmente de dicha personalidad. Este es el caso de los protectorados o E
vasallos. Andorra y Mnaco respecto de Francia.
La comunidad internacional no tiene personera jurdica internacional, no tiene
representantes, ni siquiera en las Naciones Unidas. Tampoco la Humanidad,
aunque se le han atribuido ciertos derechos como por ejemplo el tratado del
espacio en su art. 1 dice que la exploracin y la explotacin del espacio
extraterrestre son de incumbencia de la humanidad; y el art. 137 de la
Convencin de Montego Bay (1982) que inviste a la humanidad con derechos
sobre los recursos de los fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales. No
se advierte como la humanidad puede hacer valer dichos derechos.
b) Las organizaciones internacionales
c) Sujetos ligados a la actividad religiosa
Iglesia Catlica:
Parte de la doctrina dice que no es sujeto de derecho por su ndole, no participa
de la CI y sus relaciones son llevadas a cabo por la Santa Sede; otros que la
Iglesia C. Y la S.Sede son dos sujetos distintos en unin a la persona del Papa. La
prctica nos muestra que la Iglesia se rige por las normas del derecho de gentes,
de las que es posible deducir normas internacionales y aplicarlas, de esta
persona la Santa Sede es el rgano de gobierno que la representa, aunque la
22

Iglesia puede usar otros rganos para algunos actos internacionales (Concilio de
Constanza)
Ciudad del Vaticano:
Mediante el Pacto de Letrn (11/feb/1929) un pacto y un concordato otorgan a la
Iglesia la independencia necesaria para el cumplimiento de su misin espiritual,
Italia reconoce dichos territorios bajo la soberana del Sumo Pontfice. Su
nacionalidad es funcional, supletoria y temporal. Su ordenamiento jurdico est
dado por una ley fundamental y normas internas. El Papa tiene la plenitud de los
poderes ejecutivo, legislativo y judicial. Renunci al derecho de asilo y es neutral
y ajena a todo conflicto internacional, salvo que se solicite su intervencin como
mediadora (Argentina y Chile conflicto del Beagle)
La Soberana Orden Militar de Malta:
Orden religiosa con capacidad muy restringida, tiene sede en Roma, goza del
derecho de legacin activo y pasivo y concierta tratados internacionales, es
miembro de una organizacin intergubernamental en Blgica. Tiene una
embajada en Arg.
d) Sujetos ligados a la beligerancia:
Sujetos del derecho humanitario:
Ciertos grupos se conducen contra E, sera de materia exclusiva del derecho
interno si no afectaran intereses o valores de la CI o de E en particular. Lo comn
de ambos es que la personalidad jurdica se crea durante la beligerancia y
termina con esta.
Comunidad beligerante:
Un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su E, el grupo insurgente
carece de personalidad internacional. A pesar de ser un conflicto interno, puede
afectar intereses y valores de la C.I. por sus obligaciones frente al derecho
humanitario (1) y tambin a 3 E por el trato a los extranjeros o que el E que
sufre la insurreccin estima conveniente la aplicacin del DI en sus relaciones
con ese grupo. En estos casos el grupo adquiere personera internacional
debiendo cumplir con ciertos requisitos sintetizados en los art. 7 y 8 del
reglamento sobre la guerra civil: posesin por el mov. Insurreccional de una
parte del territorio nacional; elementos de un gob regular que se ejerza de hecho
sobre dicho territorio y la conduccin de las hostilidades por tropas regulares con
disciplina militar que conforman los usos y costumbres de guerra. Tiene
responsabilidad internacional por sus actos finalizando cuando es derrotada o
cuando se convierte en el gobierno del E.
Movimientos de liberacin nacional:
Formados en las luchas por la independencia o para derrotar un rgimen
impuesto por la fuerza por una minora racista (Sudfrica) o contra la ocupacin
fornea (Palestina). La AGNU les exige que hayan sido reconocidos por la
organizacin regional en que se encuentre el territorio colonial. Tienen ventajas
internacionales como la de recibir ayuda armada, se los reconocen como
representantes legtimos del pueblo y son observadores en organismos de la
familia de las Naciones Unidas.
El individuo:
Tienen personalidad pasiva y a travs de tratados cierta participacin activa en
el plano internacional en el campo de derechos humanos
Los E. Condiciones del E
23

Un E existe cuando rene las condiciones de poseer un territorio, una poblacin

que habite el territorio y un poder pblico que se ejerza sobre la poblacin y el
territorio. En la Convencin de Montevideo sobre los derechos y deberes de los E
se estable que un E como persona del DI debe tener una poblacin permanente,
un territorio definido y un gobierno, tambin la capacidad de relacionarse con
otros E. Para tener personalidad plena se agrega el elemento soberana
La poblacin
Est compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremaca
personal originada por la nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no
estn en el territorio) y por extranjeros (sobre los que ejerce una supremaca
territorial por el hecho de que se encuentran dentro del mbito en el que ejerce
su soberana) que habitan de forma permanente en su territorio.
E y Nacin: Si un grupo humano se organiza en forma de E podr adquirir
personalidad internacional (cuestin jurdica) Para que se de la Nacin se
requieren ciertas circunstancias (cuestin poltica) Antes del E de Israel la nacin
juda estaba distribuida en varios E. Teora objetiva: comunidad de territorio,
lengua, raza y religin como elementos objetivos de unin. Teora subjetiva:
clima espiritual que hace del grupo una familia. Corriente mixta: la comunidad
de territorio, origen, costumbres e idioma (obj) engendra una comunidad de vida
y conciencia social (subj). La aspiracin es que cada Nacin se constituya en E.
Territorio
mbito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las
necesidades de la poblacin, soc. Perfecta) y exclusiva porque excluye la
competencia de otro E o sujeto internacional en su territorio, salvo cuando existe
la extraterritorialidad o la intervencin permitida. La CIJ en el asunto del Canal de
Corf declara que la exclusividad debe ser respetada por los otros E.
Gobierno
El DI exige que el gobierno sea efectivo y que ejerza las potestades del E en el
territorio y sobre la poblacin. La forma de gobierno no es relevante.
Soberana
Comunidades que tienen cierta autonoma no son sujetos del DI o si lo son su
personalidad es limitada. Los E de una federacin carecen de personalidad
internacional salvo que la Constitucin les otorgue alguna capacidad en el plano
exterior como por ejemplo las prov. Argentinas (art. 124 pueden celebrar
convenios internacionales bajo ciertas condiciones, personalidad internacional
restringida) La soberana en el plano internacional tiene sus lmites naturales en
la igualdad soberana de los E y en el DI que les impone obligaciones. La CPJI: la
soberana en las relaciones entre E significa su independencia. E no sometido a
ninguna autoridad superior. En su relacin con del DI, las limitaciones a la
soberana estatal no se presumen (CPIJ). En su relacin con otros E tiene la
facultad de restringir su propia soberana por tratados o por actos unilaterales
(CPJI)
La inmediatez
El E soberano est sometido inmediatamente al orden jurdico internacional,
mientras que los E de un E federal o el individuo lo estn en forma indirecta. Esto
significa que le E no tiene intermediarios para el manejo de las relaciones
exteriores, como sera el caso de un protectorado por el cual un E las delega a
otro mediante un tratado.
24

La soberana es exclusiva de los E, las organizaciones internacionales no la

poseen. La soberana estatal es un principio constitucional de la comunidad
internacional, debido a la descentralizacin que caracteriza a la CI.
Identidad del Estado
Esto se presenta cuando cambian algunas condiciones que sustentan la
personalidad internacional (territorio, poblacin, gobierno) En los dos primeros
acta la teora de la sucesin de E y en la 3 se presenta la cuestin de la
continuidad de su identidad.
Unificacin de Italia y de Alemania, la revolucin rusa, la 2 guerra mundial (E
socialistas no aceptaron el principio de continuidad) Salvo la federacin Rusa que
proclam su identidad asumiendo las obligaciones y derechos, permitindole
entrar el la Asamblea General y en el Consejo de Seguridad. Yugoslavia, formada
por Servia y Montenegro, a la solicitud de continuidad ocupando el mismo sitio,
le fue negado, debiendo solicitar su admisin como nuevo miembro.
La jurisprudencia internacional se inclina por la continuidad de la identidad
estatal. Las obligaciones de un E no se ven afectadas por un cambio de gobierno,
aun el que proviene de un golpe de E.
Formas de organizacin de los E:
Puede ser simple o unitaria (1 E, 1 persona) o compuesta, 2 o ms E se
presentan ante la CI como 1 persona (E federales)
El E federal:
E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitucin que
consagra la unidad. El poder central tiene jurisdiccin sobre los E miembros y
sobre la poblacin de estos.
Confederacin:
Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias
personas. El rgano central es una dieta, corporacin ante la cual los E miembros
se representan por enviados diplomticos, este poder central es reducido, se
limita a funciones comunes y parciales en la defensa y representacin exterior,
son frgiles y por lo general es un trnsito a la federacin.
E sin personalidad internacional o con personalidad parcial:
El E soberano es la nica persona plena ante el derecho de gentes, los que
poseen parcialmente personalidad:
Protectorados y E Vasallos:
Tienen personalidad en las competencias que no forman parte del tratado que
establece el protectorado o vasallaje y en la medida que las 3 potencias
reconocen dichos tratados.
Mandatos:
El pacto de la SN da origen a este rgimen aplicado a las colonias de Alemania y
Turqua luego de la 1 GM. Se le encomienda a los E vencedores la
administracin de los territorios. Alemania y Turqua pierden su soberana sobre
estos, pero tampoco la tenan los E administradores. Los mandatarios tenan
obligaciones relacionadas con la poblacin, su bienestar y capacitacin. Esto se
transformara luego en el proceso de descolonizacin de las NU.
Fideicomisos (carta de las NU):
La tutela comprende a los territorios que estaban bajo el mandato de la SN, los
separados de los vencidos en la 2 GM, los colocados voluntariamente bajo
25

tutela que hasta entonces ejerca su propia soberana. En el art. 76 se establecen

las obligaciones: promover el progreso poltico, econmico y educacional, hacer
respetar los D. Humanos fundamentales y capacitar a la poblacin para su propio
gobierno o independencia.
E miembros de una federacin:
Las CN suelen otorgar competencia internacional a los E miembros, para actuar
en el plano internacional.
E y territorios neutralizados:
Un E soberano y con personera internacional, puede ser neutralizado a
perpetuidad por un tratado internacional, se imposibilita legalmente para
declarar la guerra o formar parte de alianzas que puedan conducirlo a una. Los
3e deben respetarla. Suiza. E muy diferente la neutralizacin de un E con la de
un determinado territorio, en este caso el E soberano se compromete a no hacer
la guerra en ese lugar ni a realizar actos en ella que impliquen su preparacin,
est prohibido fortificarlo, mantener tropas, bases militares, navales o areas
(Estrecho de Magallanes por Arg. Y chile, canal Suez, la Renania)
Reconocimiento de E:
Al surgir un E nuevo a la vida internacional, este busca su admisin. Un E puede
nacer por varias maneras, ocupacin res nullius asentando una comunidad con
gobierno efectivo e independiente; por secesin o desmembramiento o por
agrupamiento de varios menores (unificacin). La comunidad establecida en un
territorio y con un gobierno efectivo e independiente espera a ser reconocida
como E miembro de la CI. Los dems E deben comprobar que los hechos se
cumplan. El reconocimiento es una consecuencia de la descentralizacin del D y
la CI. El reconocimiento es un acto libre por el cual los E comprueban la
existencia sobre un territorio de una sociedad humana polticamente organizada,
independiente de otro E, capaz de observar las prescripciones del DI y
manifiestan su voluntad de considerarlo como miembro de la CI.
Doctrinas: se divide en:
El reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo E. Los
voluntaristas no podan permitir que este hecho se lleve a cabo sin la
participacin de la voluntad de los E. Solo la voluntad de estos puede crear una
nueva persona internacional. Relatividad (de las situaciones que engendra,
porque un nuevo E podra ser reconocido por algunos E y no por otros) y
discrecionalidad del reconocimiento, ya que la voluntad de un E sobre este tema
no puede coartarse por reglas o normas. El reconocimiento es atributivo de la
personalidad internacional.
El reconocimiento es declarativo de una situacin preexistente. No se es E antes
de reconocimiento, por lo tanto carece de derechos y deberes en el plano
internacional, la prctica demuestra que esto no es as ya que si uno de estos E
comete una agresin se le reclama jurdicamente.
Naturaleza del reconocimiento segn Kelsen:
El reconocimiento debe ser otorgado si las condiciones concurren y rehusado si
no lo hacen, so pena de incurrir en ambos casos en la violacin de una obligacin
internacional. Un E puede reconocer a otro y no entrar en relaciones con l, nada
lo obliga a hacerlo. El reconocimiento es constitutivo. El DIP es aplicable solo a
las relaciones entre un nuevo E y otro ya existente, si este lo reconoci. Respecto
a si un E comete violaciones a obligaciones del DI antes de ser reconocido, el E
que demanda la reparacin por el mismo hecho lo reconoce.
26

Panorama actual:
El E que reconoce es al mismo tiempo guardin de sus intereses u agente del DI,
son inevitables que las consideraciones polticas influyan en el acto positivo del
reconocimiento o en su rechazo, sin embargo esto no afecta la naturaleza legal.
Si se acepta como declarativo, no hay posibilidad de someterlo a condiciones, los
E se limitan a probar la existencia de un hecho con efectos jurdicos. Si un E es
absorbido por otro, el retiro del reconocimiento se puede realizar de forma tcita
reconociendo al E en su nueva situacin o expreso como en el caso de la
desaparicin del Reino de Npoles con la unificacin italiana. Para los E de
Europa oriental, en la Unin sovitica y Yugoslavia, el reconocimiento se
otorgara si contaban con base democrtica y se comprometan a respetar
obligaciones internacionales derivadas de la carta de la ONU, Acta de Helsink y
de Pars; tambin ciertos compromisos en materia de derecho humanos,
derechos de las minoras, inviolabilidad de las fronteras, desarme y no
proliferacin nuclear. Al caso de Yugoslavia se le agreg la necesidad de un
informe previo y la prohibicin de adoptar nombres que escondan
reivindicaciones territoriales.

Oportunidad del reconocimiento;

Segn las circunstancias de cada caso. Se tiene en cuenta cuando hay una
separacin respecto de un E anterior, independencias de colonias. El nuevo E
debe reunir las condicioens y ofrecer cierta expectativa de estabilidad, es
recomendable esperar a que la metrpoli reconozca la independencia o haya
abandonado la lucha o no tenga posibilidad de continuarla con xito. En otros
casos el reconocimiento ayud a acelerar la descolonizacin como el caso de
Guinea Bissau, reconocida cuando Portugal an controlaba parte de su territorio.
Admisin a una organizacin internacional y el reconocimiento:
Una organizacin internacional puede reconocer a un E pero no implica que el
reconocimiento sea automtico por los dems miembros. Las NU en la carta, dice
que implica una delegacin de la potestad estatal del reconocimiento a la
organizacin, a partir del ingreso todos los derecho y deberes le son aplicables.
Tambin puede haber una recomendacin de no reconocerlo, si un E nace en
violacin de una norma imperativa del DI, la sociedad de las naciones en relacin
con el no reconocimiento del ttere de Manchukuo por Japn.
Reconocimiento expreso o tcito:
El 1 si se le enva una nota que lo manifieste, el 2 si uno o varios E realizan
actos que inequvocamente lo impliquen como establecer relaciones
diplomticas.
Reconocimiento de gobiernos;
Se presenta cuando un gobierno del E sucede a otro de una manera no prevista
en su Constitucin. Si la sucesin es regular los dems E continan normalmente
sus relaciones con el nuevo gobierno.
Los gobiernos constituidos en el exilio, cuando reclaman autoridad legtima sobre
un territorio que ocupan, durante la 2 GM se constituyeron en Londres varios
gobiernos de exilio de pases ocupados por Alemania. El acto de reconocer al
gobierno tiene naturaleza constitutiva o declarativa, la personalidad del E
contina invariable, si las nuevas autoridades no son reconocidas como miembro
de la CI no implica que se ponga en duda la existencia de un gobierno en le pas,
27

si esto ocurre faltara un elemento esencial y se presentara el problema de

retirar el reconocimiento. Al DIP solo le interesa que haya un gobierno efectivo.
Quien reconoce debe tener confianza en que el nuevo gobierno estar dispuesto
a cumplir con las anteriores obligaciones contradas por el E y si tiene la
capacidad de respetar el derecho de gentes. Puede ser expreso o tcito.
Reconocimiento segn Jefferson y Wilson:
El 1 aconsej reconocer los gobiernos que no emanaran de la voluntad popular
slo si reciban una legitimacin subsecuente, el 2 sigui esta regla en pases de
Amrica Latina en los golpes de E.
Doctrina de Tobar:
No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes
libremente elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el pas.
Doctrina de Estrada:
Evitar el reconocimiento ya que significa la emisin de un juicio sobre la
legitimidad del gobierno.
Efectos:
Los atributos bsicos del E son oponibles erga omnes, la soberana territorial del
E no reconocido debe ser respetada. Un efecto importante es el cambio en su
situacin poltica, el reconocimiento como E independientes por la unin europea
(parte) de algunas repblicas formadas de la antigua Yugoslavia, transforma una
guerra civil en una internacional con la acin de Servia Montenegro, que hubiera
sido una defensa al orden constitucional pero fue considerada una agresin en
donde se consider la intervencin de 3 E. Un E no reconocido no puede litigar
en los tribunales del E que no lo reconocen ni se le otorgara el exequatur y
ejecucin de sentencias, tampoco podra reclamar o hacer efectivo su derecho
sobre el territorio de aquel E.
Reconocimiento de otras situaciones:
La guerra civil puede ser reconocida por 3 E por el comercio y para la proteccin
de sus sbditos o intereses. El reconocimiento de la beligerancia cuando se
cumplen las condiciones del DI.

Capitulo X: Espacios jurisdiccionales de los E. Sucesin

de E.
mbito de las competencias de los E.
Territorio del E:
Naturaleza jurdica del territorio, teoras:
1. Teora territorio sujeto: el territorio es un componente, este es el E mismo,
contemplado dentro de sus lmites. No hay una cuestin de derechos del E sobre
el territorio, sino que ambos se confunden un una misma entidad
2. Territorio objeto: El E tiene un derecho real de dominio sobre el territorio, se
relaciona la teora con la monarqua absoluta en la que el rey es el dueo del
territorio. En la actualidad no es aceptada
3. Territorio mbito: Kelsen, es el mbito de validez del orden jurdico del E.
Limitando la aplicacin de actos coercitivos al E al que pertenece el territorio con
exclusin de los otros E. No es satisfactoria porque hay casos en que son
ejecutados allende las fronteras de un E con la bendicin del DI.
En el caso de las islas Palmas el rbitro Huber se refiere a la soberana territorial
como la soberana en las relaciones entre E que significa la independencias para
28

ejercer parte del derecho con exclusin de todo otro E, las funciones estatales.
Tiene la plenitud para ejercer sus funciones exclusivas y generales. El sustrato
territorial est dado por un espacio fsico dentro de las fronteras que, de acuerdo
con el DI, tiene el E (terrestre, martimo, areo). Facultad de ejercer en forma
plena y exclusiva las funciones estatales dentro del espacio determinado.
Soberana territorial:
Poder que el E ejerce sobre las personas, dentro de su territorio la competencia
territorial es mayor, fuera de estas puede ejercerla basada en ttulos especficos.
Plenitud:
E reglamenta y administra las instituciones y actividades humanas mediante la
legislacin, la reglamentacin, jurisdiccin o administracin. Limitaciones:
impuestas por la coexistencia internacional de los E, se abstiene de llevar
adelante ciertas polticas o aceptan otras impuestas desde afuera, proteccin a
los derechos fundamentales, principio de utilizacin razonable del territorio
prohibiendo o reglamentando actividades que pueden causar daos
transfronterizos, obligaciones respecto a los recursos naturales dentro del
territorio, etc.
Exclusividad:
Los E ejercen los poderes (L,E,J) a travs de sus propios rganos, la igualdad
soberana de los E prohibe a los dems inmiscuirse en el ejercicio interno de tales
poderes. La CIJ no admiti en el asunto del estrecho de Corf, que la eventual
violacin del DI por Albania autorizara al Reino Unido a ejercer un acto de fuerza
en el territorio del 1 en busca de pruebas.
Limitaciones a la exclusividad:
Inmunidades de jurisdiccin territorial a los Jefes de E y diplomticos extranjeros,
buques y aeronaves de guerra; los E territoriales deben abstenerse respecto a
los actos ejercidos por estos. Hay excepciones o limitaciones a la soberana
sobre ciertos territorios, establecido por contrato, como es el caso de Argentina y
Chile que neutralizan el Estrecho de Magallanes.
Arrendamiento:
Por va convencional un E puede ceder parte de su territorio por cierto perodo a
otro reservndose una soberana residual. Hong Kong fue cedido a China en
arrendamiento al Reino Unido, volvi a la soberana plena de la Rep. Popular
China en 1997. Otro ejemplo es la cesin administrativa del Canal de panam a
EEUU.
Capitulaciones:
Convenios entre ciertos E occidentales y otros fuera de la cristiandad en virtud
que los 1 se reservan el derecho de juzgar a sus sbditos por hechos o actos
cometidos en jurisdiccin de otros miembros del Tratado (Europa / Asia, frica)
Tambin hay limitaciones a la soberana territorial en las relaciones de los E con
las organizaciones internacionales, que se establecen en el tratado constitutivo
de las organizaciones (rige para todos los E miembros) o en convenios entre la
organizacin y el E husped. En ambos casos se imponen que para que la
organizacin pueda cumplir los fines de su Estatuto.
Espacios que comprende: terrestre, incluyendo suelo y subsuelo: aguas interiores
(ros, lagunas, lagos, estreos) y mar territorial y espacio areo sobre la tierra,
aguas interiores y mar territorial. Ms all del mar territorial el E tiene derechos
soberanos especficos en la zona contigua y en la zona econmica exclusiva, en
29

la plataforma continental allende las aguas territoriales. Los derechos son de

esploracin y explotacin de los recursos naturales de, investigacin cientfica,
etc.
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela
por alguno de los medios del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisicin son la
conquista, la ocupacin y la cesin cuando el cedente tiene la facultad de
disponer del territorio. Lo mismo ocurre en la acrecin, un soberano capaz de
extender su soberana a cualquier punto que caiga en la espera de su actividad.
Esto trae como consecuencia que se desplieguen todas las funciones estatales
en el territorio adquirido. La adquisicin requiere del animus domini y el efectivo
ejercicio de las competencias estatales o corpus. El ttulo (derecho a ejercer la
soberana territorial) garantiza que no se pierda la soberana por el mero hecho
de su no ejercicio temporal sobre parte del territorio.
Modos de adquisicin de territorios.
Formas originales:
El territorio adquirido es res nullius, ningn E ejerca soberana.
Asignacin de territorios por el Papado:
En tiempos de los grandes descubrimientos el Papa Alejandro VI mediante la
Bula intercaetera otorga a Espaa el ttulo sobre las tierras nuevas al O del
meridiano que pasa a 100 leguas de las islas de Cabo Verde y a portugal las del
este. Por el tratado de Tordesillas corren la lnea divisoria hacia el O. Las
potencias que no fueron favorecidas como Francia, Inglaterra y los Pases Bajos
no la reconocieron.
La reforma religiosa conspir contra la asignacin de territorios por el Papa.
Grocio limita los efectos a los E beneficiarios, excluyendo a 3 E sobre los que no
tena fuerza obligatoria. El descubrimiento solo daba preferencia al descubridor
por un tiempo razonable, el suficiente para que el E lo competara con la
ocupacin efectiva.
Ocupacin;
Se inspira en el D.romano de propiedad, se necesita del animus y de ciertos
hechos concretos que lo manifiesten, normalmente son las funciones estatales
desplegadas en el mbito territorial que pueden asumir formas diferentes segn
las circunstancias particulares de cada caso. La efectividad es la clave para que
la ocupacin tenga efecto de adquirir el territorio. Casos:
Isla Clipperton:
Pacfico a 1200 Km. SE de Mxico, se la disputa con Francia. En 1858 un francs
de un buque mercante la encuentra deshabitada y la declara territorio francs
avisando al cnsul y al gobierno de Hawai. Francia no la ocupa materialmente.
En 1897 un buque de guerra mexicano desembarca y fuerza a sus 3 habitantes a
izar la bandera mexicana. Mxico declara que la isla fue descubierta por Espaa
y que fue sucedida en ttulo de soberana. Arbitro decide que la isla es francesa
porque Mxico no prob el hecho del descubrimiento. La isla era terra nullius y
susceptible a la ocupacin cuando Francia proclama su soberana y a pesar de no
haberla ocupado, realizaron actos exteriores del animus occupandi.
Groenlandia oriental:
1931 Noruega ocupa la porcin oriental del Groenlandia aduciendo que era terra
nullius. Dinamarca sostena su soberana sobre toda Groenlandia desde 1721,
aunque solo haba colonizado la parte occidental. El tribunal decide que
30

Dinamarca posea ttulo vlido ya que el rey de Dinamarca haba realizado actos
de jurisdiccin vlidos para todo el territorio, la legislacin es una forma del
ejercicio del poder soberano, haba concesiones de comercio, caza y minera
hechas sobre la base de que el rey estaba en la posicin de otrogar un
monopolio vlido en la costa este, tambin haba concesiones para las lneas
telegrficas y la legislacin fijaba los lmites del mar territorial.
Isla de Palmas:
Situadas cerca del archipilago de las Filipinas. EEUU alegaba que Espaa se las
haba cedido en el tratado de pars en 1898, el ttulo espaol se basaba en la
contigidad con el archipilago de las Filipinas que por el descubrimiento
cayeron bajo su soberana. Holanda se bas en los actos de soberana realizados
por ella desde 1700. El arbitro Huber fall a favor de Holanda, la isla estaba
habitada permanentemente y la poblacin era lo suficientemente numerosa
como para que fuera imposible que sobre ella no se ejerzan actos de
administracin. Los ttulos de EEUU fueron rechazados porque Espaa no podra
haber cedido lo que no tena.
Descubrimiento:
No crea un ttulo definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la
ocupacin efectiva. El DI de la poca declaraba que un acto de aprehensin
efectiva fundamentada en todas las formas de adquisicin territorial exiga la
ocupacin efctiva.
Derecho intertemporal:
La insistencia creciente de que la ocupacin fuera efectiva, sera inconcebible si
slo se exigiera para el acto de adquisicin de un derecho y no igualmente para
su mantenimiento, no basta con que dicho acto sea vlido al tiempo de su
realizacin sino que debe ir cumpliendo las exigencias normativas de tiempos
posteriores para la creacin o subsistencia de ese mismo derecho.
Cesin:
El ttulo de Espaa y el tratado de Pars que otorgaba la cesin era incoado
(imperfecto) ya que prevalece el despliegue continuo y pacfico de autoridad de
otro estado.
Contigidad:
En ciertas circunstancias las islas relativamente cerca de la costa de los E
otorgaba la pertenencia en razn de la situacin geogrfica, pero no hay una
regla de DI positivo que establezca que las islas situadas fuera de las aguas
territoriales deban pertenecer a un E por el hecho de que su territorio constituye
la terra firma (continente o isla grande)
Ocupacin efectiva:
Despliegue real, continuo y pacfico de las funciones estatales por Holanda en el
territorio objeto de controversia.
La accesin:
Nuevos terrenos se agregan al territorio propio por la obra de la naturaleza,
como el aluvin (terreno se incorpora en bloque y subidamente) o avulsin
(proceso lento) o por obra del hombre, como la ganancia de terreno al mar.
Adyacencia, continuidad y contigidad:
En ciertos contextos la contigidad y la adyacencia es invocada como ttulo de
apropiacin de algunos espacios martimos con ciertas particularidades fsicas
que los hacan parecer como prolongacin de un territorio estatal y por su ende
su accesorio. L CIJ el derecho del E ribereo sobre su plataforma continental
tiene por fundamento la soberana que ejerce sobre el territorio del cual la
plataforma continental es la prolongacin natural bajo el mar. En la Convencin
sobre el derecho del mar de Montego Bay, se introduce la nocin de adyacencia
31

haya o no, conformacin geogrfica de plataforma, como resultado de las

nociones de prolongacin natural y de distancia, que se complementan.
Las regiones polares
Para el derecho de gentes, estas regiones pueden ser objeto de apropiacin por
los E, las teoras de contigidad y de continuidad recobran impulso, teniendo en
cuenta el medio fsico que dificulta la ocupacin permanente.
1. El Artico: la contigidad se expresa a travs de los sectores y fue invocada por
varios pases. El casquete polar norte solo es una gruesa capa de hielo y ciertos
archipilagos e islas. Las caractersticas climticas no permiten la ocupacin
material, los pases cuyo territorio se extiende hasta dentro del casquete polar
rtico tendran derecho sobre las tierras baadas por las aguas situadas entre
una lnea que se extienda hasta el norte desde su extremo oriental y otra que se
extienda hasta el norte desde su extremidad occidental. Rusia, Noruega,
Dinamarca, Canad y EEUU, tienen un litoral que da al Ocano Artico y poseen
este derecho.
2. La Antrtida: la diferencia con el caso anterior es que este se trata de un
continente cubierto por los hielos. Varios pases reclaman un sector, incluso la
Argentina (meridianos 25 y 74) Adems de Australia, Chile, Francia, Noruega,
Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos los sectores se superponen
parcialmente (chile, argentina, reino unido). Los EEUU no reclamaron sector
alguno pero tampoco reconocen las reclamaciones de los dems pases.
3. El tratado del Antrtico: Se realiz para excluirla del campo de la Guerra fra y
para facilitar la investigacin cientfica. Washington dic. 1 1959. Zona
comprendida al sur del paralelo 60 de latitud austral y dentro de ella al
continente y a los hielos adheridos a las costas. Los miembros originales son:
Argentina, Australia, Blgica, Chile, Francia, Japn, nueva Zelanda, Noruega,
Unin Sudafricana, URSS, Reino Unido y EEUU.
Clusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas
como renuncia de las partes a sus derechos de soberana, establece que ningn
acto o actividad que tenga lugar en la Antrtida sirva de fundamento para hacer
valer, apoyar o negar cualquier reclamacin de soberana territorial ni para crear
derechos de soberana, No se podrn ampliar las reclamaciones ya existentes ni
formularse nuevas reclamaciones.
Exclusividad de actividades pacficas: el objeto y fin del tratado es que en inters
de la humanidad, la Antrtica se reserva para actividades pacficas y la
investigacin cientfica, se prohibe su militarizacin y la realizacin de maniobras
o ensayos de armas de fuego. Se excluye toda explosin nuclear o la
introduccin de desechos radioactivos.
La investigacin cientfica: la cooperacin de los E miembros y libertad.
Partes consultivas: los miembros originales y los que manifiesten inters
concretando actividades o estableciendo bases, son partes consultivas y gozan
de una situacin especial. Se renen cada 2 aos para considerar los temas
relativos a la vida del tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Proteccin del medio ambiente; ante la falta de reglamentacin en lo relativo a
zonas de pesca y de la plataforma continental, el temor a la contaminacin
determina la creacin de instrumentos internacionales para la proteccin del
medio ambiente como la Convencin de Canberra y la de Wellington. En 1991 el
protocolo de Madrid protege el medio antrtico, la pone como reserva natural
consagrada a la paz y a la ciencia y reglamenta las actividades.
La Antrtida es un espacio comn internacional?: Algunos la consideran de esta
forma e invalidan las reclamaciones de soberana territorial hechas, esto podra
ser as si la CI completa lo considerada, en las partes de la Antrtida que no han
sido objeto de reclamaciones territoriales hasta el presente, no susceptible de
apropiacin. No es correcto que, en tiempos en que los pases interpusieron las
32

reclamaciones, ello fuera as. La Antrtida en ese momento era res nullius y
nadie contrarrest los actos de ocupacin ni las pretensiones territoriales.
Las formas derivadas de adquisicin territorial
La cesin:
Traspaso voluntario del ttulo a travs de un tratado, es la renuncia efectuada por
un E a favor de otro, de los derechos y ttulos que el primero pudiera tener sobre
dicho territorio. Las ocasiones son: por un tratado de paz (Alsacia Lorena por
Francia a Alemania 1870); como contraprestacin por un servicio recibido
(Saboya y condado de Niza de Cerdea a Francia por la ayuda en la unidad
italiana); o por el resultado de una compra (Alaska es comprada por EEUU a
Rusia); o por permuta (Isla de Heligoland a Alemania por el Reino Unido a cambio
del reconocimiento del protectorado britnico en Zanzbar y Uganda). Para
perfeccionarse requiere el despliegue de las competencias territoriales. La CPJI
determin que la soberana del territorio cedido contina siendo del anterior
soberano hasta que se produzca la completa desaparicin de todo vnculo
poltico con el E cedente, aunque el tratado haya entrado en vigor.
La conquista:
El pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista deja
de ser un medio lcito para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la
Resolucin de la Asamblea General de las NU, prohibe formalmente la conquista
por la fuerza; el territorio de un E no ser objeto de adquisicin por otro E
derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. La ocupacin militar japonesa de
Manchuria y la instalacin de un gobierno del Manchuko, motivaron la reaccin
de EEUU que no reconoci las situaciones de hecho o tratados que modifiquen la
soberana de Chile. el territorio de un E es inviolable, no puede ser objeto de
ocupacin militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro estado, directa
o indirectamente, cualquiera fuera el motivo, aunque de manera temporaria. No
se reconocern las adquisiciones territoriales o las ventajas especiales que se
obtengan por la fuerza o por cualquier medio de coaccin
Prescripcin adquiquisitiva:
Huber hizo predominar el despliegue pacfico de soberana durante cierto tiempo
por encima del descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius, se aplica
la ocupacin. Si es prescripcin adversa (contra ttulo anterior) hay diferentes
soluciones, o no hay protestas del anterior soberano teora del silencio
abandon su ttulo; o se resiste y protesta en cuyo caso no hay ni abandono ni
transferencia de ttulo. El abandono sera la verdadera razn por la cual el nuevo
lo adquiere. El principio ex injuria non oritur jus, dice que un E puede, por una
violacin legal consentida por otros E, construir un derecho prescripto o histrico.
Este derecho no se fundamenta en la ilegalidad de los actos que le dan origen,
sino en otro proceso paralelo al 1 y que consiste en la inaccin del antiguo
soberano, que abandona su ttulo o permite su extincin o lo pierde por omisin
de mantenerlo.
El uti possidetis juris:
Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en su
mayor parte establecieron para sus lmites territoriales esta doctrina. En el
Dromano describa un interdicto posesorio que protega al poseedor actual de
facto, como poseis, seguiris poseyendo
En el DI se adopta en la Paz de Breda (pases bajos e Inglaterra) y regula la
situacin territorial existente al final de la guerra, la ocupacin militar lograda
por una de las partes durante las hostilidades, permanecen con ttulo de
soberana basado en el tratado de Paz. El ocupante militar contina poseyndolo
pero ahora con ttulo. En 1810 se utiliza en forma diferente, se proclama como
principio de derecho pblico, su utilidad es la servir como criterio para establecer
las fornteras entre los E independientes que surgen de las colonias espaolas en
33

Amrica, estas seran los antiguos virreinatos o capitanas. Los territorios no

quedan como res nullius que pueden ser ocupados por otros E y incluso por E
exteriores al continente. Se utiliz tambin en la independencia de E africanos y
a la aplicacin de fronteras internacionales como la de Brasil con sus vecinas
colonias de Espaa.
Espacio areo y martimo.
El espacio areo:
El E ejerce su soberana sobre el espacio areo suprayacente a su territorio, es
parte del derecho consuetudinario internacional. La razn principal fue el temor
de ser atacados y observados desde el aire, pero el auge de la aviacin durante
las guerras mundiales y perodos de posguerra que contribuyo a que la actividad
area no quedara fuera del control del E.
Convencin de Pars 1919. Luego de la 1 GM, se demuestra la importancia de la
aviacin como arma blica y el impulso que cobr la navegacin area civil.
Instrumento multilateral con 38 E. Proclama la soberana del E sobre su espacio
areo, admite el sobrevuelo inocente de naves civiles reconociendo al E un poder
reglamentario. Se fija la matriculacin en registros por los E miembros que
otorgaba su nacionalidad, crea un organismo internacional para coordinar y
controlar el trfico.
Convencin de Chicago 1944. Despus de la 2 GM las armas areas fueron
decisivas, la actividad civil en la postguerra fue extraordinaria. Ratifica la
soberana plena y exclusiva del E sobre su espacio areo, las aeronaves civiles
dependen de su nacionalidad en el registro, se determinan las condiciones que
deben reunir sus equipos de radio y sus documentos, se crea la Organizacin de
la Aviacin Civil Internacional, con funciones ms amplias. Se distinguen entre
los vuelos regulares (autorizacin especial del E territorial) y no regulares
(derecho de paso inocente sujeto a la reglamentacin del E). El E puede
suspenderlo por razones de seguridad en parte o en la totalidad del territorio,
siempre que lo haga sin discriminar. Por razones de seguridad se crearon las
zonas de identificacin en alta mar, las aeronaves que se dirigen a la costa
deben identificarse y son objeto de formas de control desde tierra. El E puede
exigir a las aeronaves que violen la reglamentacin a que aterricen o que
cambien la ruta. La CI reaccion ante el incidente areo en territorio de la URSS
cuando abati un avin de Korean Airlines por haberse desviado de su ruta e
ingresado sin permiso. La jurisdiccin de las aeronaves pertenece al E de su
nacionalidad, y se distinguen entre vuelos sobre espacios internacionales
(jurisdiccin al E de su nacionalidad) o sobre territorios de un E extranjero (por el
E territorial) o sobre las relaciones de la comunidad de abordo (E de su
nacionalidad).
Triunfo del bilateralismo:
Los vuelos regulares estn sujetos a la autorizacin previa. E mantienen tratados
de reciprocidad y control sobre la navegacin area. Las libertades del aire son
5; tcnicas: sobrevuelo sobre territorio extranjero sin aterrizar y derecho de
aterrizar en dicho territorio por razones tcnicas. Comerciales: libertad de
desembarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo del E de
nacionalidad de la aeronave; desembarcar en territorio extranjero pasajeros,
cargas y correo con destino al pas de la nacionalidad de la aeronave y la de
embarcar en territorio extranjero, carga y correo destinados al territorio de un 3
E.
Actos ilcitos relacionados con la aviacin civil internacional:
Se crearon convenios para facilitar la represin mediante figuras penales y
determinacin de nuevas competencias para juzgarlas.
Convenio de Tokio de 1963:
34

21 E. Infracciones cometidas a bordo de las aeronaves, delitos penales y todo

acto que sin serlo ponga en peligro la seguridad de la aeronave de las personas
o de los bienes, como el buen orden y la disciplina. La jurisdiccin le corresponde
al E de matrcula, aunque se admite en ciertos casos la de otros E.
Convenio de la Haya de 1970:
Se encarga del apoderamiento ilcito de aeronaves. 109 E. Establece la
jurisdiccin universal y hace ms fcil la represin y el castigo a los culpables.
Tienen competencia penal concurrente todos los E miembros del convenio.
Convencin de Montreal 1971:
Los actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin. 103 E. Las figuras delictivas
son actos como la destruccin de aeronaves o actos cometidos sobre personas o
bienes a bordo o a instalaciones de los aeropuertos. Estos 3 convenios se
refieren solo a aeronaves civiles, no a las del E.
El territorio martimo: son las aguas martimas interiores, aguas encerradas entre
la costa y las lneas de base recta, el mar territorial, las aguas archipelgicas.
Sobre estas el E tiene potestades amplias.

Capitulo XI: La sucesin de Estados

La codificacin del DI celebr dos convenciones sobre la sucesin de E en
materia de tratados y en materia de bienes, archivos y deudas del E. Son pocos
los E que la ratificaron o se han adherido, por lo que contina siendo regida por
el derecho consuetudinario. No se codific lo relativo a los derechos adquiridos y
a derechos pblicos.
Se entiende por sucesin de E a la sustitucin de un E por otro en la
responsabilidad de las relaciones internacionales de un territorio, ocurre siempre
que hay un cambio de soberana sobre un territorio. Los casos son la
independencia, la cesin, la unificacin, la separacin, desmembramiento, etc.
La doctrina no acepta el cambio de gobierno revolucionario, preservando as la
continuidad del E consagrada en falllos internacionales. Conforti, piensa que el
cambio radical del rgimen de gobierno cambia la persona internacional, un
nuevo E con el mismo mbito territorial y con la misma poblacin al que se le
aplican los criterios de la sucesin de E.
La teora:
No hay una sucesin universal por la cual el nuevo E contina la personalidad del
antecesor con su patrimonio (bienes y deudas) esto se debe a la soberana del E
que siempre es original, hay una ruptura con la situacin jurdica del territorio y
el sucesor entra a la vida internacional como una tabula raza (la anterior
situacin no existi). Esta teora no es absoluta ya que el DI contempla
situaciones especiales del nuevo E en cuanto a los individuos y la comunidad que
estos forman. Cuales son los derechos y deberes que pasan del E predecesor al
sucesor?Sucesin en materia de tratados: Se diferencian los estados de reciente
independencia de los otros casos. Un E sucesor cuyo territorio, inmediatamente
antes de la sucesin, era territorio dependiente de cuyas relaciones
internacionales era responsable el E predecesor. La norma general de la
costumbre es la de la tabula rasa, por la que el nuevo E no est ligado por los
tratados de su predecesor, las excepciones son los tratados territoriales que
establecen una frontera y los que crean derechos y obligaciones ligadas al
territorio (neutralizacin, servidumbre de trnsito). La excepcin a la excepcin
fue dada ante la resistencia de varios pases de reciente independencia; no se
aplica esta clusula a los casos en que la obligacin vinculada al territorio es la
de aceptar la continuacin de la existencia de una base militar. Los tratados
multilaterales: se puede acceder a los firmados por la antigua metrpoli que
fuesen aplicables al territorio en materia de sucesin, notificando a los otros
35

estados miembros. Las excepciones son cuando la aplicacin al nuevo E del

tratado en cuestin fuera incompatible con su objeto y fin y cuando el tratado
fuera restringido a un nmero de E.
Casos de sucesin en que no participan los E de reciente
independencia:
La secesin:
En el territorio separado del predecesor se instala uno nuevo. (separacin de
Blgica del territorio de Holanda 1831). Los nuevos E no se encuentran ligados
por los tratados celebrados por el antecesor.
La cesin de parte del territorio (movilidad de los tratados)
No habiendo creacin de un nuevo E, los tratados del E predecesor dejan de
aplicarse en ese territorio que pasa al rgimen de los tratados del sucesor. La
excepcin son los tratados territoriales que mantienen vigencia.
Fusin de Estados:
(continuidad dentro de los lmites antiguos) Suecia y Noruega se unifican en
1902, cada uno tena su propia personalidad internacional. La regla
consuetudinaria de la continuidad de los tratados dice que los anteriores a la
fecha de fusin rigen dentro de los lmites de cada uno de los miembros del
nuevo estado. La excepcin es cuando la aplicacin de este va contra el objeto o
el fin o cambia radicalmente las condiciones de ejecucin.
Disolucin de uniones de E:
La unin de Egipto y Siria se disuelve en 1960, la costumbre y la convencin
mantienen la continuidad de los tratados, los celebrados por las partes antes de
la fusin y los celebrados por la unin.
Participacin en organizaciones internacionales:
Si el E predecesor contina existiendo, no puede ser desplazado por los nuevos,
estos deben solicitar su admisin. Si el E anterior desaparicin y tena asiento en
la organizacin los sucesores deben pedir su admisin. Excepcin: india britnica
se divide en India y Paquistn, la 1 ocupa el lugar en la ONU de la india britnica
y la 2 debi pedir su admisin. Rusia notifica al secretario general de la ONU
que los miembros de la comunidad de E independientes acept que Rusia sea la
sucesora de la antigua URSS y fue aceptada por los otros miembros de la
organizacin; los otros E debieron pedir el ingreso, menos Ucrania y Belarus
(Bielorrusia) que ya eran miembros. En el caso de Yugoslavia, Servia y
Montenegro debieron solicitar el ingreso ya que ninguna fue considerada como
sucesora de la ex Yugoslavia.
Sucesin en materia de bienes, archivos y deudas:
Transmisin de bienes del E:
Los que tienen sujecin al territorio, o sea bienes, derechos e intereses que en la
fecha de la sucesin de E y de conformidad con el derecho interno del E
predecesor, pertenecan a este. La CDI: conjunto de los bienes inmuebles y
muebles pertenecientes al predecesor pasan al sucesor cuando estn ligados a
la actividad del E predecesor en relacin con el territorio. Los bienes sin sujecin
al territorio (reservas de oro) servan a un inters pblico y podan deberse a los
aportes del territorio, por ello se transfieren al sucesor en una porcin equitativa,
por pura equidad.
Sucesin en las deudas:
36

Las internacionales del E a favor de otro E, de una organizacin internacional o

de cualquier sujeto del DI. Se excluyen las deudas a favor de las personas
privadas. El sucesor deber asumir la deuda de E del antecesor, a monos que
haya un acuerdo diferente entre ellos, en una porcin equitativa.
Relaciones entre E a travs de los derechos individuales:
Los adquiridos por particulares bajo el orden jurdico anterior deben ser
respetados por razones de equidad. Lo mismo ocurre con los contratos de
derecho pblico como las concesiones de servicios pblicos, aunque sujetas a
cancelarse mediante la indemnizacin adecuada. En el caso de los derechos
pblicos de los ciudadanos como la nacionalidad no hay reglas claras del
derecho consuetudinario. Estos se deben arreglar entre el E predecesor y el
sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el menor perjuicio para las
personas si afecta sus derechos humanos fundamentales. El E sucesor no est
obligado a retener funcionarios pblicos del predecesor, las indemnizaciones y
pensiones corren por cuenta del anterior soberano.

Capitulo XII:
internacional

Los

grandes

principios

del

derecho

Se encuentran en la Declaracin sobre los principios del DI referentes a las

relaciones de amistad y a la cooperacin entre los E, de conformidad con la Carta
de UN. Estos son: no uso de la fuerza, arreglo pacfico de controversias
internacionales, no intervencin, cooperacin, igualdad de derechos y libre
determinacin de los pueblos, igualdad soberana de los E, buena fe en el
cumplimiento de las obligaciones internacionales.

El no uso de la fuerza:
La expresin fuerza se refiere a la fuerza armada que utiliza un E contra otro. En
el caso de que sea el Consejo de Seguridad el que ejerce esta fuerza lo hace en
ejercicio de una accin coercitiva.
Antes de la Carta de las Naciones Unidas:
Hasta la Sociedad de las naciones:
La guerra era una facultad inherente a la soberana, la escuela espaola de DI
intent una distincin entre guerras justas e injustas, las primeras deban reunir
ciertas caractersticas (justa causa, acudir a la guerra por necesidad, carencia de
otro medio, conducidas de manera justa y precedidas de una declaracin del
soberano) En el S. XVIII el positivismo abandona esta posicin y admite el jus ad
bellum ilimitado, que sera el derecho del soberano de cada E para recurrir a la
guerra por cualquier causa. Era intil considerar la ilegalidad de la agresin o la
legtima defensa si el uso de la fuerza era lcito.
El derecho de la Sociedad de las naciones:
Considera la guerra como un recurso excepcional y un motivo legtimo de
preocupacin de la CI.
1. La guerra contra la integridad nacional o la independencia poltica queda
prohibida.
2. La guerra queda prohibida respecto a una controversia, antes de los 3 meses
desde el fallo arbitral o judicial o el informe del Consejo, que cayera sobre dicha
controversia.
3. La guerra contra cualquier miembro de la sociedad que se conformara con una
sentencia de la CPJI o con un informe del Consejo, es considerado como un acto
de guerra contra todos los dems miembros.
37

4. El pacto no hace referencia a usos menores de fuerza.

El pacto Kellogg Briand:
1928, tratado general de renuncia a la guerra (EEUU/Fr) luego se incorporaron
casi la totalidad de los pases independientes. Este pacto tampoco menciona a
usos de fuerza menores o el derecho de legtima defensa (excepcin) China y
Japn encubrieron sus conflictos aludiendo que la guerra nunca fue declarada
oficialmente y que mantenan las relaciones diplomticas.
El pacto antiblico de Saavedra Lamas:
1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue suscrito por estos dos E
ms Chile, Mxico, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En su 1
artculo condena las guerras de agresin y propugna el arreglo pacfico de las
controversias internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales
debern ser solucionadas sin violencia y no se reconocern los arreglos
obtenidos violentamente o por ocupacin por fuerzas armadas.
El derecho de la Carta:
Los miembros se abstendrn, en sus relaciones internacionales, del uso o
amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica
de cualquier E o de cualquier otra manera contraria a los Propsitos de las
Naciones Unidas. La prohibicin del uso de fuerza es una norma imperativa del
DI, en cambio el alcance exacto de la regla y las excepciones estn sujetas al
debate.
A. Todo el derecho sobre el uso de la fuerza est contenido en la Carta, art. 2(4)
con la excepcin de legtima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer
derogado. (E pacifistas o militarmente menores)
B. La Carta no sustituy enteramente a la costumbre, el uso legtimo de la fuerza
tiene un alcance considerablemente mayor que el que asigna la otra corriente. (E
poderosos)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos
propsitos deben ser permitidos.
Posicin restrictiva (Brownlie) sostiene que las expresiones integridad territorial e
independencia poltica se refieren a la totalidad de los derechos de un E en el DI
y que son comprensivas de todo los que el E es.
Durante los ltimos aos los usos de fuerza fueron calificados por los E
protagonistas como formas de legtima defensa, se amparan en la excepcin,
esto por otro lado nos muestra que los E aceptan la forma amplia de
interpretacin.
La legtima defensa, alcance de la excepcin:
Deben existir tres elementos. 1. Que la accin fuera respuesta a una amenaza
apremiante. 2. Que la amenaza no pudiera evitarse por otros medios. 3. Que la
fuerza utilizada fuera proporcional al peligro.
En 1837 Canad se revela contra G. Bretaa. EEUU era neutral sin embargo
ciudadanos norteamericanos fletaron un buque que ayud a los rebeldes y atac
buques britnicos. Este buque fue apresado por las fuerzas inglesas, lo
incendiaron y tiraron por las cataratas del Nigara. Al no haber un estado de
guerra entre EEUU y GB, el buque era de bandera neutral, GB deba probar una
necesidad de defensa propia urgente para legitimar su incursin en territorio
estadounidense y que no haban hecho nada irrazonable o excesivo por estar
justificados por la necesidad de la defensa propia.
Deba existir un ataque armado en desarrollo contra el territorio para la legtima
defensa pero en caso de que este fuera inminente se puede accionar en la
38

defensa preventiva. El ataque o amenaza deba ser dirigido contra intereses

estatales, contra nacionales y otros derecho otorgados por el DI.
Despus de 1945:
Solo cabe la legtima defensa ante el ataque armado, cualquier forma de defensa
preventiva ser ilegtima. Los permisivos aducen que el anterior derecho
consuetudinario no fue abolido por la Carta y que esta no especifica que el
ataque armado es el nico caso en que cabe la legtima defensa. Los E
latinoamericanos y otros, resguardaron el derecho de sus pactos regionales a
ejercer la legtima defensa colectiva ante un ataque armado mientras el consejo
de seguridad de la ONU no toma medidas (TIAR, tratado interamericano de
asistencia recproca).
El ataque armado:
Caen dentro las invasiones del territorio de un E por unidades militares de otro,
el bloqueo naval de las costas, el ataque a sus fuerzas armadas o a sus bienes
en cualquier parte siempre que la entidad del ataque lo justifique, la
prolongacin de la permanencia de una fuerza militar en otro E ms all de lo
convenido, uso de mercenarios o bandas armadas. En el caso Nicaragua la CIJ no
consider que el apoyo de EEUU a los contras alcanzara a configurar el concepto
de ataque armado
El DI no obliga a los E a diferir su accin defensiva hasta el momento en que el
agresor consuma su ataque, sino que se entiende que este existe desde el
momento en que se ponen en marcha los efectivos. Las nuevas tecnologas
blicas hacen ms difcil establecer el momento preciso de un ataque armado.
No configuran ataque armado las formas de asistencia a una fraccin empeada
en lucha civil contra el gobierno constituido de otro E, el envo de armas,
financiamiento, entrenamientos y apoyo constituyen un uso ilegal de la fuerza
pero no equivalen a un ataque armado que los autorice a responder.
Permisiva: no se puede privar a un E, que est en condiciones, de tutelar sus
derechos cuando no estn protegidos por la CI organizada, ya que el Consejo de
Seguridad no estuvo en condiciones de hacerlo. Los restrictivos se basan en el
abuso de las grandes potencias si se tiene en cuenta el concepto amplio, ya que
podran atacar a pases dbiles cuando sus intereses as lo indiquen.
Legtima defensa colectiva:
Cuando un E es vctima de un ataque armado y otros acuden en su ayuda, se
requiere un pedido formal del E que sufre el ataque. En disidencia el juez
Jennings considera que para que sea legtima debe haber un elemento propio,
que el ataque amenace a los otros E. En la prctica no prevaleci ya que esto
dejara sin objeto a los tratados defensivos existentes.
El uso de la fuerza fuera de la legtima defensa:
Las represalias:
Estn prohibidas si implican el uso de fuerza. Los permisivos sostienen que ante
las graves deficiencias en la seguridad colectiva por las fallas en el
funcionamiento del consejo de seguridad dieron origen a una costumbre que se
aparta en cierta medida de la concepcin original. El ejemplo sera si ante un
ataque limitado de un E que se retira antes que el atacado pueda oponer accin
o cuando son reiterados por intervalos el estado pude defenderse. La legtima
defensa procede solo ante un ataque en desarrollo y una vez finalizado cualquier
maniobra es una represalia. Bowett sostiene que ante una acumulacin de
eventos la reaccin para prevenir futuros ataques integra la nocin de legtima
defensa. En cambio la posicin ortodoxa no autoriza en uso de la fuerza en las
39

represalias aun en casos de acumulacin o cuando responden a hechos de fuerza

(resolucin de la AGNU)
Proteccin de nacionales y bienes en el exterior:
Hay dos argumentos que justificaran el ataque armado en estos casos, el
atentado a la vida de los nacionales de un E (equivale a un atentado contra ese
E) y contra los bienes, este ltimo no tiene antecedentes recientes, en 1956 el
Reino Unido lo aleg en relacin con sus acciones en el Canal de Suez destinadas
a proteger la vida de sus nacionales y tambin las instalaciones y bienes
Para la legalidad se requiere: 1. Que le E territorial no pueda o no quiera proteger
a dichos nacionales. 2. Que las vidas de estos corrieran peligro grave e
inminente. 3. Que no haya otro medio para protegerlos. 4. Que la accin de
represalias se mantenga dentro de los lmites de la necesidad, evacuando lo
antes posible el territorio.
Intervencin humanitaria:
Para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros no nacionales
del E interviniente. Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza de un E
contra otro con el propsito de poner fin al abuso de este ltimo en perjuicio de
sus propios nacionales. La legalidad es dudosa, nunca fue invocada formalmente
ni por India cuando intervino Pakistn, ni por Tanzania cuando intervino en
Uganda.

Capitulo XIII: Arreglo

internacionales

pacfico

de

las

controversias

La CPJI en el caso Mavrommatis define a la controversia como un desacuerdo

sobre un punto de derecho o de hecho, una oposicin de tesis jurdica o de
intereses entre dos E.
Las controversias pueden ser de tipo jurdico (las partes se hallan en desacuerdo
acerca de la interpretacin o aplicacin del derecho vigente) o de tipo poltico
(una de las partes busca la modificacin del derecho vigente)
En la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, establece que si
cualquiera de las partes formula una objecin, debern buscar una solucin por
los medios del art. 33 de la Carta de las NU. En cuanto a las normas jus cogens
es obligatoria la jurisdiccin de la CIJ y en otros artculos la conciliacin del
Anexo.
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya
continuacin sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacional tratarn de buscarle solucin, ante todo, mediante la
negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales y otros medios pacficos
de su eleccin. El Consejo de seguridad, si lo estimase necesario, instar a las
partes a que arreglen sus controversias por dichos medios.
Naturaleza del arreglo pacfico de controversias:
Es una obligacin general impuesta por el DI que procede de una norma jus
cogens. Esto se fundamenta en el art. 2.3 de la Carta los miembros arreglarn
sus controversias internacionales por medios pacficos de tal manera que no se
pongan en peligro ni la paz ni la seguridad internacional ni la justicia. Los E
conservan amplia libertad en la eleccin de los medios. Tienen la posibilidad de
acudir a cualquier medio que no sea la fuerza. La obligacin es de sentarse a la
mesa del arreglo no de alcanzar un acuerdo, aunque la CIJ declar que las
partes estn obligadas a entablar negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no
40

simplemente a proceder a una negociacin formal, sino que las negociaciones

tengan sentido
La libre eleccin de los medios:
CIJ en el caso del Estatuto de Carelia oriental declara que ningn estado puede
ser obligado a someter sus controversias con otros E a la mediacin, arbitraje o
cualquier otro medio sin su consentimiento, lo que no quiere decir que quede
desobligado de someterse a alguno de los medios pacficos.
Procedimientos diplomticos y judiciales
Los procedimientos diplomticos
(no jurisdiccionales o polticos) son la negociacin, los buenos oficios, la
investigacin o encuesta y la conciliacin.
Negociacin:
Es una relacin directa y exclusiva entre las partas, falta de formalismo en el
procedimiento. Los inconvenientes son la asimetra poltica y econmica de los E,
posibilita la presin del ms fuerte para imponer sus intereses Normalmente se
utiliza para iniciar cualquiera de los otros medio o para aplicar las soluciones
emergentes de ellos.
Buenos oficios:
Interviene un 3 (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a
las partes sin participar directamente en las negociaciones, no propone
soluciones (cnsules norteamericanos entre Arg. Y Chile, Patagonia)
Mediacin:
El 3 elabora una propuesta luego de escuchar a las partes, esta no es vinculante
ya que pueden o no aceptarla, el mediador puede presentar nuevas propuestas.
Los 2 ltimos mtodos pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por un
3.
Investigacin o encuesta:
Se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la controversia. En
1977 se crea una comisin permanente de investigacin de hechos
(Convenciones de Ginebra sobre derecho humanitario blico) una vez que se
determinan los hechos pueden instalarse otros procedimientos para establecer la
solucin. (Convencin europea)
En la prctica la comisin mixta de expertos elabora un dictamen sobre la
realidad de los hechos, la AGNU recomend a los rganos encargados del
mantenimiento de la seguridad la utilizacin de este mtodo para prevenir
conflictos.
Conciliacin:
Busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisin de
Conciliacin basada en el DI. Puede estar compuesta por 3 o 5 miembros, 1 o 2
elegidos por cada parte y el resto por comn acuerdo. La solucin no es
obligatoria para las partes. El mtodo ms utilizado en los grandes convenios
multilaterales de codificacin y en algunos casos se establece la obligatoriedad
de la resolucin.
Procedimientos jurisdiccionales: arbitraje y arreglo judicial
41

La aceptacin de su jurisdiccin es voluntaria pero una vez emitido el laudo

arbitral o el fallo judicial las partes quedan obligadas a cumplirlo. Esto tiene
fundamento en un tratado previo firmado por las partes en donde fijan dicha
competencia, si una de las partes no acata la decisin incurre en responsabilidad
internacional. La distincin fundamental es que el arbitraje es ad hoc, o sea que
requiere el establecimiento por las partes, para cada caso, de un tribunal con
competencia determinada y de un procedimiento. En el arreglo judicial el tribunal
es que se utiliza es permanente, los jueces ya estn designados, los
procedimientos establecidos y una competencia general dentro de la cual debe
caer el caso de que se trate. La CIJ es la ms importante instancia judicial de las
NU.
Arbitraje:
Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador
eran los que arbitraban las disputas de los prncipes cristianos, con la formacin
de los grandes E esto cay en desuso y volvi a utilizarse a mediados del siglo
pasado (Arg. Chile)
El arbitraje pas a ser materia para juristas especializados que nombran las
partes y cada una designa un rbitro, los neutrales son elegidos de comn
acuerdo.
En la CIJ, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se excusa
(como en el derecho interno) y si una de las partes carece de juez permanente
tiene derecho a nombrar uno ad hoc para el asunto. La finalidad de esto es que
los E tengan un mayor control del manejo interno del tribunal.
La Corte permanente de Arbitraje:
Es una lista de juristas (4 por cada E signatario) entre los cuales los litigantes
pueden elegir para formar el tribunal, y una oficina en La Haya.
Arbitraje facultativo y obligatorio:
En le 1 caso las partes pactan el arbitraje despus del nacimiento de la
controversia mediante un tratado, en el 2 las partes lo acordaron antes de la
controversia para someter todas o algunas de sus futuras disputas ante un
rgano arbitral.
Compromiso arbitral:
Es le instrumento. Cuando no hay un tratado general ni una clusula
compromisoria, el compromiso es el fundamento jurdico del arbitraje, es
necesario tambin cuando estn presentes dichos elementos. El compromiso es
indispensable en todos los casos. Argentina y Chile suscritos al tratado general
de arbitraje de 1902, se someteran al arbitraje de S.M Britnica por todos los
asuntos entre ambos pases de cualquier naturaleza.
El derecho aplicable:
Es determinado por las partes, puede ser el DI, un tratado particular o la equidad
(no aplicar ninguna norma sino sus propias percepciones de lo que es justo)
Procedimiento: establecido por las partes en forma directa o indirecta (el
tribunal). Hay dos fases, una escrita en donde la instruccin comprende la
presentacin por las partes de memorias, contramemorias, rplicas y duplicas; y
otra de audiencias orales en donde los abogados y agentes de las partes
discuten, examinan y analizan las pruebas, Los medios de prueba ms utilizados
son la documental, testimonial, pericial, dictmenes de expertos, etc. El
procedimiento es flexible y poco formal, los rbitros suelen otorgar
prolongaciones a los plazos procesales y las pruebas pueden ser admitidas hasta
42

poco antes de la sentencia. Luego de la deliberacin se dicta el laudo arbitral

que se funda en derecho como la sentencia judicial. Es vinculante para las partes
y produce efecto de cosa juzgada (solo para las partes y para ese caso) debe
cumplirse de buena fe, ante su incumplimiento cabe ejercer los mecanismos de
responsabilidad internacional. No existe un tribunal que revise la solucin, sin
embargo se admiten recursos ante este:
Interpretacin:
Cuando surge entre las partes una controversia sobre la interpretacin o alcance
del laudo. El laudo arbitral de S.M britnica de 1902 sobre ro encuentro y de
1965 sobre laguna del desierto fueron objeto de este recurso y luego la
sentencia fue dejada de lado ya que las partes en el tratado de paz y amistad de
1984 se apartaron de este y eligieron un tribunal compuesto por 3 juristas
latinoamericanos (flexibilidad)
de revisin:
Una de las partes alega un nuevo hecho con posterioridad al cierre del
procedimiento, este debi ser desconocido por la parte que lo alega y por el
tribunal y deber ejercer una influencia que sea decisiva en la sentencia. El
tribunal podr ordenar la suspencin de la sentencia hasta resolver sobre su
modificacin.
Nulidad del laudo:
CDI present un modelo de reglas sobre procedimiento arbitral, la AGNU seala a
los E miembros que lo consideren al redactar tratados de arbitraje o
compromisos. Las causales admitidas son: a. Exceso del poder del tribunal (falla
excedindose en su competencia) b. Corrupcin de un miembro del tribunal. C.
Falta de motivacin de la sentencia o infraccin grave en el procedimiento. D.
Nulidad del convenio de compromiso arbitral, segn las normas del derecho de
los tratados
Arreglo judicial:
Antecedentes: el tribunal de presas y el tribunal centroamericano de justicia
(1908/18) en Costa Rica.
Al finalizar la 1 GM se crea por el pacto de la SN un Tribunal permanente de
justicia internacional (1922/39) con 22 caso y 26 opiniones consultivas. Sirvi de
antecedente para la CIJ creada por la ONU. Es el nico tribunal universal con
competencia general existente hasta el presente.
Cortes regionales y con competencia especfica:
El tribunal de la comunidad europea y el de los pases andinos. Los de derecho
humanos son los la corte interamericana de D. Humanos de Costa Rica y la corte
europea. Tambin hay cortes con competencia especfica como el rgano judicial
de la Convencin de Montego bay sobre el derecho del mar; los tribunales
creados por el consejo de seguridad para juzgar los crmenes internacionales de
la ex Yugoslavia y de Ruanda que cerrarn una vez concluida su tarea. Cuando
entre en vigor el Tratado de Roma comenzar a existir una corte penal
internacional con competencia para juzgar crmenes intencionales.
La Corte Internacional de Justicia
Son 15 jueces elegidos conjuntamente por la AG y el Consejo de Seguridad. Los
requisitos son: gozar de alta consideracin moral y reunir las condiciones
requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus pases o
ser jurisconsultos de reconocida competencia en DI. No puede haber 2 jueces
nacionales del mismo E. La duracin del cargo es de 9 aos y pueden ser
reelegidos. Deben estar representados los principales sistemas jurdicos del
mundo. (2)
43

Jurisdiccin contenciosa:
Competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos
especialmente previstos en la Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1).
Puede ser reunida por los E miembro de las NU y por E no miembros en las
condiciones que fije el Consejo de Seguridad. La adopcin de sentencia es
obligatoria, de no cumplirse el CS podr hacer recomendaciones o dictar
medidas con el objeto que se lleve a cabo su ejecucin (94). Solo se ejerce entre
E y es voluntaria (34.1) el consentimiento puede ser dado:
con anterioridad al hecho litigioso:
A. Por clusulas opcionales (36.2). Los E en cualquier momento pueden declarar
que la reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto
de cualquier E que acepte la misma obligacin. Esto de jurisdiccin a todas las
controversias sobre interpretacin de tratados, cuestiones de DI, existencia de
todo hecho que constituya una violacin a una obligacin internacional, etc.
Puede hacerse reservas. B. Por un tratado general de solucin pacfica de
controversias. C. Por una clusula compromisoria que puede ser general o
particular, en un tratado sobre otra materia.
con posterioridad:
Por un pacto especial o por un compromiso (36.1).
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea
incoado en la corte a solicitud de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal:
La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones consultivas
(art. 96 de la Carta) tambin funcion como tribunal de alzada en instancia
consultiva del tribunal administrativo del OIT aunque en la actualidad no lo hace.
Jurisdiccin consultiva:
A solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinin sobre cualquier
cuestin jurdica que se le plantee, la AG puede autorizar a otros rganos de la
ONU para que requieran tales opiniones cuando versen sobre cuestiones
jurdicas en la esfera de sus actividades (UNESCO, OIT, OMM, FMI, BIRF, OMS,
OACI). La jurisdiccin consultiva es una cuestin delicada ya que se podra estar
cubriendo un hecho verdadero bajo la consulta abstracta, la Corte demostr un
criterio flexible y no escatim en dar sus dictmenes. Estos carecen de
obligatoriedad pero en algunos casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso:
El juicio se incoa notificando a la Corte del compromiso de las partes, el
secretario notifica a los E parte y a otros con enteres en el pleito. En la fase
escrita se presenta la memoria, contestacin, rplica y duplica, las partes
invocan los hechos y derechos de los que pretenden valerse y la etapa de prueba
documental. Las excepciones preliminares son cuando se niega la competencia
de la corte o al admisibilidad de la demanda. La CIJ ha admitido medidas
provisionales incluso antes de decidir su competencia (caso de los ensayos
nucleares). El tribunal decide de oficio medidas de instruccin o solicita
dictmenes periciales. En la fase oral las partes examinan sus argumentos y
pruebas. Se delibera y se dicta sentencia. Las decisiones se toman por mayora y
en caso de empate vota el presidente. La decisin es obligatoria y fundada en DI.
El fallo solo es obligatorio para las partes y respecto del caso planteado. No hay
tribunal de alzada. Se admiten los recursos de interpretacin y revisin. El
cumplimiento: habitualmente los E acatan la sentencia, en la prctica solo EEUU
44

e Irn desconocieron fallos de la corte por no aceptar su jurisdiccin, en los

asuntos de personal diplomtico y consular de EEUU en Tehern y actividades
militares en y contra Nicaragua.
Solucin de controversias a travs de organismos internacionales: la ONU y
organismos regionales como la OEA pueden intervenir en los asuntos que les
competen directamente cuando entran en conflicto con otros E o con OI.
A. El CS: se restringe su competencia a los conflictos que pueden poner en
peligro la paz y la seguridad internacional. Puede intervenir de oficio, a pedido de
la AG o por iniciativa de cualquier E. Las etapas son: investigacin de los hechos,
invitar a las partes a las soluciones del art. 33, iniciar procedimiento judicial ante
la CIJ, y en ltimo caso efectuar las recomendaciones con trminos de arregla
que estime apropiados.
B. La AGNU: sus facultades estn subordinadas a las del CS.
C. Secretario general: en funciones de buenos oficios y de mediador.
D. Acuerdos regionales: se tendrn en cuenta antes de quedar subordinados al
CS. En le mbito europeo la Conferencia sobre seguridad y cooperacin que
produjo la Carta de Pars en 1990 crea un Centro de prevencin de Conflictos.

Capitulo XIV: Los grandes principios del DI

La no intervencin
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden ejercer
autoridad sobre otro. Los E no pueden intervenir en los asuntos internos o
externos de otro. (resolucin 2131)
DI clsico:
La no intervencin no estaba prohibida. Durante las alianzas (Congreso de Viena)
la intervencin era un medio normal para imponer ideas e intereses como la idea
de la legitimidad monrquica. Luego se fue restringiendo a ciertos casos: cuando
lo autorizaba un tratado, a peticin del gobierno legtimo del E, en nombre de la
CI como intervencin humanitaria, para el cobro de deudas pblicas, para la
proteccin de naciones exteriores.
La CIJ en el caso del canal de Corf expres la pretensin del derecho de
intervencin que dio lugar a graves abusos por lo cual lo considera inadmisible,
adems el caso de Marras demuestra como esto se reservara a los E poderosos.
El art.2 de la Carta:
ninguna disposicin de esta Carta autoriza a las NU a intervenir en los asuntos
que son esencialmente de jurisdiccin interna de los E, ni obligar a los
miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la
presente carta, pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas
coercitivas
Las resoluciones 2131 y 2625:
Se ocupan de la no intervencin en el plano E a E. Ambas fueron recibidas por la
CI y sus textos llegaron a ser normas consuetudinarias como lo declar la CIJ en
el asunto Nicaragua vs. EEUU. Ningn E tiene derecho a intervenir directa o
indirectamente en los asuntos que son de jurisdiccin interna. Ningn E puede
aplicar o fomentar el uso de medidas econmicas, polticas o de cualquier ndole
para coaccionar a otro E a fin de que subordine el ejercicio de sus D soberanos y
obtener una ventaja de cualquier orden. Los E deben abstenerse de fomentar,
organizar, apoyar, financiar, etc. Actividades armadas, terroristas o subversivas
que intenten por violencia cambiar el rgimen del E y de intervenir en una
guerra civil de otro E.
Este principio se inici en Amrica latina para igualar la situacin de los E con
EEUU, este recin acept el principio en 1936.
45

La resolucin 2625:
Las especificaciones directa o indirectamente excluyen la intervencin de los E
a travs de 3 intermediarios. La nica excepcin es la lucha de liberacin
nacional contra la colonizacin.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en
las prcticas bien establecida y es un principio corolario del principio de igualdad
soberana de los E. (CIJ caso Nicaragua/EEUU). Respecto al carcter imperativo
(pertenencia al jus cogens) la corte no se expidi sobre el asunto.
Contenido del principio. Medios:
La corte delimit el alcance: la intervencin est prohibida en materias dnde los
E deben decidir libremente, eleccin de sistema poltico, econmico, social y
cultural y formulacin de poltica exterior. Ser ilcito emplear medios de
coercin respecto a esas elecciones. Cuando la intervencin tiene como
propsito ayudar a una fraccin a imponer un rgimen democrtico o a implantar
una conducta estatal de acuerdo a los D humanos, por ello no adquiere
legalidad.
Principio de igualdad soberana de los E
Los E so iguales porque son soberanos, y la soberana significa independencia.
Soberano es el poder supremo en un determinado mbito y con las limitaciones
que la democracia impone (sujecin del gob. A las leyes) en lo interno, pero en lo
internacional los obstculos insalvables son la coexistencia de otros iguales y el
DI que regla sus relaciones.
Igualdad: art. 2 de la Carta: la organizacin est basada en el principio de
igualdad soberana de todos sus miembros. Y la resolucin 2625 agrega que tiene
iguales derecho y deberes y son por igual miembros de la CI pese a las
diferencias econmicas, sociales, polticas o de otra ndole. Hay una igualdad
formal y una desigualdad real, ya que de hecho existen. La igualdad jurdica
implica la no discriminacin de algunos frente a normas generales, lo que no
significa que deban ser tratados de igual forma. La CPJI introduce la idea de
desigualdad compensadora que impone un sistema de ayudas, transferencia
tecnolgica, sistemas de preferencias recprocos, etc. En la convencin del Mar
se otorgan ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos convenios de
integracin se habla de pases de menor desarrollo econmico relativo que
obtienen ventajas por ello. Esto se da en el orden del DI particular, en el general
todava no tiene lugar esta situacin
Principio de libre determinacin de los pueblos
DI clsico:
El principio por el cual los pueblos tienen derecho a disponer de su destino no
exista. Los casos como la independencia de Blgica y Grecia; las unificaciones
de Italia y Alemania o las combinaciones nacionales como Checoslovaquia y
Yugoslavia, eran movimientos polticos, en lo jurdico no se registraron
equivalentes resultados. En el caso de las islas Aaland (entre Finlandia y Suecia)
la SN permiti que estas se pronunciaran sobre su deseo de pertenecer a Suecia
en lugar que a Finlandia, lo que determin el principio de libre determinacin, sin
embargo esto no constitua un DI positivo.
Derecho de la Carta y evolucin posterior:
Durante la descolonizacin impulsada por la ONU, la carta dispona que pasaran
al rgimen de tutela los territorios que estuvieran bajo el rgimen de mandatos
de la SN, los colonias de E enemigos y que fueran colocados bajo este rgimen
46

por E responsables de su administracin. Estas potencias tenan ciertas

obligaciones pero no la de conceder la independencia a sus pueblos. En la
resolucin 1514 se establecen las bases de tal derecho todos los pueblos tienen
derecho de libre determinacin, y en virtud de eso determinar libremente su
condicin poltica y perseguir libremente su desarrollo econmico, social y
cultural. En la resolucin 2625 la falta de preparacin en el orden poltico,
econmico o educativo no es pretexto para retrasar la independencia. Esto se
transform en norma consuetudinaria (CIJ)
Alcance del principio:
No es de aplicacin general. Las minoras que quieran separarse del E dentro del
cual estn enroladas no tiene este derecho. La regla se form sobre la base de la
prctica de las NU respecto a los pueblos coloniales que son los geogrficamente
separados y tnicamente o culturalmente distintos del pas que los administra,
esto fue reafirmado por la R 2625 que da al territorio de una colonia o territorio
no autnomo una condicin jurdica distinta y separada de la del territorio del E
que lo administra y esta situacin existir hasta que el pueblo haya ejercido su
derecho de libre determinacin. Esto sirvi para evitar que los E administradores
integren los territorios a su propio E transformando la cuestin en D interno y
excluyendo el accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por va de acuerdo
como de fuerza y los E reconocen esta condicin cuando tienen garantas
razonables de que el nuevo E es viable.
Pueblos y territorios:
La R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales,
principalmente los de frica, ya que quedaron divididos en forma totalmente
arbitral segn las conveniencias de los colonizadores y sin tener en cuenta la
realidad tribal. El derecho de los pueblos a disponer de s mismos apunta a los
pueblos sometidos a dominacin colonial, de all que parezca el territorio como
de ms importancia que la poblacin. No se exige homogeneidad, esto sera
impensable debido a la arbitrariedad con que fueron trazadas las fronteras. Lo
que se ha querido es encaminar hacia la independencia a los territorios en los
lmites de las fronteras administrativas trazadas por la antigua metrpoli.
Contenidos del principio:
Los territorios no autnomos o fideicometidos pueden optar, en ejercicio de este
principio, por la independencia o por la asociacin o integracin con un E
soberano. Tambin pueden adquirir cualquier otra condicin poltica libremente
decidida por el pueblo. Para asegurar la integridad de los recursos, el territorio
colonial es protegido prohibiendo la enajenacin de estos por la metrpoli.
Principio de buena fe
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de
buena fe, tanto las que surjan de los tratados como las de los principios y
normas generales reconocidos del DI.
=== Autonoma y contenido: === para un sector de la doctrina carecen de
autonoma ya que siempre se encuentran ligados a algo diferente (tratado,
actos, etc.) El contenido es impreciso, los tribunales no podran pronunciarse en
que un E actu de mala fe. No hay una obligacin jurdica general de ser y de
actuar de buena fe en el DI. Tambin se dice que es un principio moral o
precepto general que no puede tener efectividad jurdica. El DI no gobierna
estados de nimo, que no pueden ser captados en comportamientos objetivos.
47

Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicacin delicada. Mientras est en
relacin con el honor de los E su aplicacin se paraliza pero cuando atena la
coloracin penal del principio, cuando se relativizan las sanciones, la buena fe
permite inducir orden a la conclusin de un tratado.
La buena fe se refiere al cumplimiento de las obligaciones establecidas y en este
sentido carece de autonoma, pero no deja de ser un principio. En cambio en los
casos de actos unilaterales o de estoppel, la base es nicamente la buena fe y el
principio funciona de forma autnoma. La Corte expres que as como la regla
pacta sunt servanta del derecho de los tratados, el carcter obligatorio de un
compromiso internacional asegurado por declaraciones unilaterales reposa en la
buena fe.
Es difcil establecer con precisin su contenido, desde que el sentido est librado
a las apreciaciones subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez son las
razonable o dao sensible o el buen paterfamilias que le permiten al
intrprete aplicar la norma o ajustar sus rigideces al caso concreto.
En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea
aparente pero que en el fondo no sea satisfactorio, es el caso de las
negociaciones en donde se dan ciertas pautas para reconocer cuando no es
conducida de buena fe.
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurdico desde que est contenido
por una norma de este tipo y adquiere las caractersticas de heteronoma y
obligatoriedad. El derecho es un mnimo de tica y por lo tanto lo es en el
contenido de sus normas (no en la parte formal).

Capitulo XV: El derecho diplomtico y consular

Las relaciones diplomticas:
La actividad diplomtica es el conjunto de actos tendientes a la ejecucin de la
poltica exterior que el E decide en su ms alto nivel de poder y el derecho
diplomtico regula dicha actividad que concierne al DIP. El derecho diplomtico
de fuente internacional, se define como la parte del DIP que regula las relaciones
entre los rganos de los sujetos de derecho encargados (temporal o
permanentemente) de sus relaciones exteriores.
El derecho aplicable:
Est regido por la convencin de Viena sobre las relaciones diplomticas (1963).
La CIJ dijo que refleja el derecho consuetudinario (EEUU vs. Irn)
Los rganos del E para las relaciones internacionales:
Hay diversos canales:
Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el
pas.
Conferencias o reuniones internacionales que actan paralelamente a las
actividades desarrolladas por los OI y que exigen el envo de delegaciones
especiales
Los cnsules, se relacionan con las funciones diplomticas y se rigen por
principios parecidos.
Los rganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los
perifricos agentes diplomticos. Los primeros obligan al E y no necesitan
poderes especiales para la representacin.
rganos centrales:
Jefe de E y de gobierno:

48

Ejerce la ms alta representacin del E. Son acreedores de privilegios e

inmunidades cuando estn en territorio extranjero. Estos son: el jefe de E, su
familia y squito gozan en el E que visiten:
Proteccin de su persona o su honor contra cualquier ataque fsico o verbal.
Inmunidad absoluta en materia penal. En materia civil la jurisprudencia est
dividida.
Exencin de impuestos directos y tasas, salvo sobre bienes posedos a ttulo
personal.
B. Ministro de RREE: es la cabeza del manejo de las RR internacionales, todos los
asuntos oficiales de la Misin diplomtica extranjera se tratarn con l (41.12).
La cancillera argentina tiene una vasta gama de funciones.
rganos perifricos:
Misin diplomtica:
Es un rgano permanente de un E en territorio de otro E, canaliza las relaciones
aunque algunas por su especfica naturaleza (poltica o tcnica) quedan a cargo
de otros rganos estatales. Jurdicamente es un rgano del E acreditante con
personalidad y estatuto diferenciado del de sus miembros.
Sus funciones:
Representacin: no es un S de DI, su representacin del E no es la que tiene un
mandatario respecto a su mandante y sus actos no son atribuibles directamente
al S de DI cuya voluntad expresa.
Proteccin diplomtica: la proteccin de los intereses del E acreditante y de sus
nacionales. Sus lmites estn dados por el DI (no intervencin en asuntos
internos)
Negociacin: sobre las cuestiones que afecten la relacin bilateral, como
reclamos de derechos o intereses econmicos de los nacionales del E acreditante
o el cumplimiento de un tratado, etc.
Observacin e informacin: fundamental para el manejo de las RR con otros E,
conocimiento de su poltica interna y externa. La informacin debe obtenerse por
cualquier medio lcito (3.1.d).
Deberes de la Misin:
No intervencin en los asuntos internos del E receptor.
Comunicaciones con el gobierno local a travs del ministerio de RREE.
Sumisin a la ley local, la inmunidad de jurisdiccin tiene como nico efecto
paralizar la sancin legal contra la violacin de las leyes del E receptor, pero no
elimina la obligacin de su cumplimiento.
Los miembros de la Misin:
El jefe de misin: En el reglamento de Viena (1815) se establecieron 4 categoras
de jefe de misin dentro de las cuales el orden de procedencia solo se
determinara por la fecha de notificacin de su llegada. Las categoras son:
Embajadores, legados o nuncios; Enviados, ministros y otros acreditados ante los
soberanos; ministros residentes y por ltimo los encargados de negocios,
acreditados ante el ministro de RREE. La conveccin de Viena reduce las
categoras a 3: embajadores o nuncios que se acreditan ante los jefes de E o
jefes de misin de rango equivalente. Los enviados, ministros o internuncios que
se acreditan ante los jefes de E y los encargados de negocios que se acreditan
ante el Ministro de asuntos exteriores.
A. Nombramiento del jefe de misin: es competencia interna del E acreditante,
debe obtener el pacet del E receptor.
49

B. Entrada en funciones: desde que presenta al jefe del E receptor las cartas
credenciales. Los encargados de negocios tiene cartas de gabinete que son
presentadas ante el ministro de RREE del E receptor.
C. Acreditaciones mltiples: Puede acreditar un solo jefe de misin ante dos o
ms E (embajadores concurrentes), se instalar un encargado de negocios ad
interim en cada uno de los E en que el jefe de misin no tenga su sede
permanente. A la inversa, dos o ms E pueden acreditar a una nica persona
como jefe ante un 3 E.
D. Fin de funciones: Presentacin de un documento anlogo a las cartas
credenciales, las cartas de retiro.
El encargado de negocios ad interim: En los casos de ausencia o partida del jefe
de misin, el funcionario que le sigue en jerarqua pasa a reemplazarlo sin
necesidad de acreditacin, si no hay ningn funcionario diplomtico, un miembro
del personal administrativo y tcnico podr encargarse de los asuntos
administrativos corrientes con el consentimiento del E receptor.
El personal tcnico y administrativo: carecen de carcter diplomtico pero estn
afectados al cumplimiento de tareas de apoyo (secretarios, intrpretes), gozan
de un estatuto privilegiado similar al diplomtico. Nombramiento y remocin:
idem personal diplomtico
Personal de Servicio: servicio domstico de la misin, no los particulares de los
miembros de ella. Su nombramiento y remocin es igual al del personal
diplomtico.
Personas no pertenecientes al personal de la Misin que gozan de un estatuto
especial:
Familiares de los agentes diplomticos: los que residan en forma permanente
junto al funcionario, para gozar de las inmunidades no deben tener la
nacionalidad del E receptor. En el caso de los familiares del personal
administrativo, tampoco tener residencia permanente en este.
Criados particulares: empleados por los miembros de la misin para tareas
domsticas, los que no son de la nacionalidad del E receptor y tampoco su
residencia permanente gozan de ciertas facilidades.
Declaracin de persona non grata:
Cuando un miembro de la misin realiza actos que impiden su permanencia en el
E receptor (comisin de un delito y otra violacin grave a sus leyes), el E
receptor no puede recurrir a la coaccin, solo puede ordenarle la salida de su
territorio mediante la declaracin de persona no grata o de persona no
aceptable. Si el E acreditante no cumple con la obligacin de retirarlo, el E
receptor podr desconocerlo en su carcter de miembro de la misin.
Privilegios e inmunidades diplomticas:
Se diferencian los privilegios que son beneficios extraordinarios a la misin y sus
miembros; de las inmunidades que se otorgan contra la aplicacin coactiva de
las normas jurdicas del E receptor.
Fundamento:
Carcter representativo del agente diplomtico: Es la ms antigua y responde a
la poca en la cual las RREE se daban entre personas (prncipes), debido a que el
agente diplomtico era un representante del monarca, se lo consideraba como a
este.
Teora de la extraterritorialidad: mediante una ficcin jurdica, el derecho reputa
que el agente diplomtico nunca abandon su territorio nacional, la ficcin se
extiende a los locales de la misin.
50

Teora del inters de la funcin: debido a que los embajadores y otros ministros
pblicos sin instrumentos necesarios para el mantenimiento de esta sociedad
general, su funcin no puede alcanzar el fin si no se halla provisto de todas las
prerrogativas necesarias para asegurar el xito y le permita ejercer sus funciones
con toda libertad, seguridad y fidelidad.
Inviolabilidad diplomtica:
El E receptor est inhibido de ejercer cualquier medida de carcter coactivo o
que implique el uso de fuerza contra personas o cosas afectadas a la actividad
diplomtica y en el caso de las personas, la limitacin a la libertad ambulatoria.
Inviolabilidad de la sede:
El E receptor tiene prohibida la entrada a los locales de la misin o a la
residencia particular de los agentes, tampoco pueden realizar medidas de
ejecucin forzada sobre estos.
Inviolabilidad de la correspondencia oficial y de los archivos:
Libertad absoluta en las comunicaciones del E acreditante con su E o con otras
misiones o consulados, sin interferencia de ningn tipo por parte de las agencias
del E receptor. Prohibicin para abrir o retener la valija diplomtica y garantizada
la inviolabilidad del correo diplomtico.
Proteccin especial de la misin:
Prevencin de actos de particulares que sean lesivos contra la misin, vigilancia
especial a los locales dentro de los lmites razonables, en situaciones de peligro
real (manifestaciones hostiles) la obligacin aumenta y provocar la
responsabilidad internacional del E que no brind la suficiente seguridad.
Inviolabilidad de los agentes diplomticos:
Es absoluta y no admite excepcin, aun ante un flagrante delito. Esta alcanza a
sus documentos, correspondencia y bienes.
Proteccin especial de los agentes diplomticos:
La proteccin fsica de los agentes obliga al E receptor a tomar los recaudos
necesarios para impedir cualquier acto de particulares contra su persona o
decoro.
Inmunidad de jurisdiccin:
No pueden ser sometidos a la jurisdiccin de los tribunales del E receptor, sin
embargo no los exime de responder ante los tribunales de su propio E.
Inmunidad penal:
Es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos, se lo podr declarar
persona no grata y luego pedir la extradicin.
Inmunidad civil:
Con excepcin de las acciones reales, sucesorias y derivadas de actividades
profesionales o comerciales (irrelevante para el desempeo de la funcin
diplomtica)
Renuncia a la inmunidad:
Las inmunidades se otorgan teniendo en cuenta los intereses del E acreditante y
no la persona del agente, por ello solo el E es capaz de renunciar a ellas. Debe
51

ser expresa y posibilitar la puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional del E

receptor respecto del agente, sin embargo para que la sentencia se ejecute se
requiere que el E renuncie a la inmunidad de ejecucin
Exencin fiscal:
Los agentes estn fuera del alcance de la potestad tributaria del E receptor, esta
alcanza a todos los impuestos o gravmenes nacionales, provinciales o
municipales, sean personales o reales, salvo los impuestos sobre inmuebles,
sucesiones y actividades profesionales o comerciales, impuestos indirectos y
derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre de bienes
inmuebles.
Misiones especiales:
(Convencin de Nueva York) son misiones temporales de carcter representativo
enviadas por un E a otro, con el consentimiento de este ltimo para tratar con l
asuntos determinados o realizar ante l un cierto objetivo.
Entrada en funciones:
Se fija por mutuo consentimiento de los E, el envo de una de estas misiones no
requiere la existencia de relaciones diplomticas entre los E.
Personal de la misin:
Puede estar encabezada por el jefe de E o de gobierno, ministro de RREE u otro
funcionario de alto rango, cuyos privilegios e inmunidades sern los acordados
en cada caso por el DI, adems de los que otorga la propia convencin. Las
diferencian en cuanto a la inmunidad de jurisdiccin es en materia civil, a las
excepciones de la CV se le agrega la accin de daos resultante de un accidente
ocasionado por un vehculo utilizado fuera de las funciones oficiales de la
persona de que se trate.
Comienzo y fin:
Entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministerio de RREE del E
receptor o con el rgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la
presentacin de cartas credenciales. Finaliza por mutuo consentimiento, cuando
se cumple el objetivo, por expiracin del perodo sealado o por notificacin de
cualquiera de los E.
Misiones ante OI:
Los E miembros de OI se hacen representar en ellos por delegaciones
permanentes que les permiten ejercer los derechos inherentes a su pertenencia,
en caso de conferencias internacionales convocadas por estos organismos, se
envan delegaciones especiales. Los E no miembros podrn enviar una misin
especial ante el OI para tratar alguna cuestin especfica. La acreditacin se
realiza ante un organismo internacional que es un sujeto diferente al E en el cual
tiene asiento. Hay tres actores: el E que enva, el OI y el pas husped del
organismo. El rgimen jurdico est establecido por la Convencin de Viena sobre
la representacin de los E en sus relaciones con OI de carcter universal (no se
aplica para los organismo de carcter regional)
Misiones permanentes:
Pueden celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su margo, las
relaciones en los organismos son de carcter multilateral, en contraposicin a las
relaciones bilaterales de las misiones diplomticas.
Establecimientos de la misin:
52

Pueden establecerse libremente, sin necesidad de consentimiento previo del pas

husped o del OI, salvo disposicin en contrario.
Personal:
La clasificacin es anloga al personal de las misiones diplomticas, el jefe de
misin se acredita ante el secretario general del OI y puede actuar en todos los
rganos que lo componen. El resto del personal ser libremente nombrado y
removido mediante notificacin previa al OI quien notifica al pas husped.
Terminacin de funciones:
En los casos de transgresin de la obligacin de respeto de las leyes locales o de
intervencin indebida en los asuntos internos del pas husped, la convencin no
contempla la posibilidad de declararlo persona no grata. El E que enva la
delegacin tendr la obligacin de retirar al miembro que haya violado sus
obligaciones en caso de infraccin grave y manifiesta. Esto no se aplica si actu
en ejercicio de sus funciones.
Privilegios e inmunidades:
Son similares a las diplomticas. La diferencia es la presuncin
consentimiento del jefe de misin para la entrada en caso de incendio, etc.

del

Misiones de observacin:
Tiene un rgimen similar al de las misiones permanentes, su funcin es estrechar
lazos con el OI por parte de E no miembros y tutelar sus intereses.
Las relaciones consulares:
Los cnsules son funcionarios destacados por un E en el territorio de otro para
defender, dentro de los lmites de su funcin, los intereses del E que enva y de
los nacionales que all se encuentran, promover las relaciones bilaterales
econmicas y comerciales, ejecutar en el territorio del E receptor actos
administrativos, notariales y de registro que tendrn efecto en el territorio del E
que los enva:
La tarea del cnsul no es poltica, carece del carcter representativo del E, su
misin esencial es la defensa de los intereses de las personas fsicas o jurdicas
del E que enva.
La diferencia fundamental es el origen privado y comercial del consulado. La
normativa internacional estn codificada en la Convencin de Viena sobre
agentes consulares.
La oficina consular:
Las funciones pueden ser ejercidas por cnsules de carrera (son funcionarios del
E, enviados para permanecer durante un tiempo en la sede) o por cnsules
honorarios (son personas que residen normalmente en el E receptor que
inclusive pueden tener su nacionalidad y por su relevancia o mritos especiales
adquieren la designacin consular honoraria por parte del E) Jerarquas:
Consulados generales
Consulados
Viceconsulados
Agencias consulares
La oficina consular ejerce sus funciones en la circunscripcin consular y sus
lmites no pueden alterarse sin el consentimiento del E receptor.
El jefe de la oficina consular: su nombramiento requiere el acuerdo del E
receptor, le remite la carta patente en la cual consignar la circunscripcin, el
53

asentimiento se manifiesta por el exequatur que puede ser denegado sin

expresar la razn.
Personal: la oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal
administrativo y tcnico. Su designacin y remocin es libre. Los empleados
contratados localmente estn sometidos al rgimen laboral comn del E
receptor. En caso de ausencia temporal o permanente del titular la oficina queda
en manos del funcionario de carrera que le siga en jerarqua.
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misin diplomtica y el hecho
se notifica al E receptor, este puede remover al jefe mediante la revocacin del
exequatur.
Privilegios e inmunidades consulares: Convencin
Inviolabilidad de la oficina consular: ms restringida que para los diplomticos,
solo est restringida la entrada a la parte destinada para trabajo de oficina, salvo
consentimiento del titular, se presume esta en caso de incendio u otro peligro
grave. No esta prevista la exencin de embargo, registro y medidas de ejecucin,
no goza de inviolabilidad la residencia particular del jefe y miembros de la
oficina, ni los locales, bienes o medios de transporte.
Inviolabilidad de los miembros: no pueden ser detenidos salvo casos de delitos
graves o cuando exista una sentencia firme. No estn obligados a testificar si
hay relacin con la funcin que cumplen, si a exhibir documentos o
correspondencia oficial.
Inmunidad de jurisdiccin: estn exentos de la jurisdiccin de los tribunales del E
receptor por actos efectuados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las
excepciones previstas en materia civil y los accidentes transcurridos fuera del
ejercicio de sus funciones.
Cnsules honorarios:
Su rgimen es an ms restringido
Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad, el
E receptor tiene la obligacin de protegerlos contra toda intrusin o dao.
Los archivos de la oficina solo gozarn de inviolabilidad en la medida en que
estn separados de los papeles privados de su titular.
Las franquicias aduaneras solo se extienden a los artculos de uso oficial.
El cnsul honorario no goza de inmunidad de jurisdiccin salvo para los actos
vinculados al ejercicio de sus funciones oficiales.
La exencin fiscal solo se extiende a los sueldos percibidos por el cnsul
honorario en su calidad de tal.
La exencin de la inscripcin de extranjeros o de prestaciones personales de que
gozan funcionarios, no se extiende a su familia.
Secciones consulares de las misiones diplomticas:
Es el ejercicio de funciones consulares por misiones diplomticas, es usual por
razones econmicas. Se habilita una seccin consular y se asigna a
determinados funcionarios el ejercicio de tal funcin. Al ser miembros de la
misin diplomtica estn protegidos con los privilegios e inmunidades propios de
su calidad.

Capitulo XVI: Inmunidad de jurisdiccin del E

El E goza, dentro de su territorio, exclusiva jurisdiccin sobre todas las personas
fsicas y jurdicas. Existe un rgimen de inmunidades y de tratamientos
especiales otorgados a E extranjeros y sus representantes. Las inmunidades se
pueden dividir en dos categoras:
Las del E
Las de los agentes diplomticos y consulares.
54

Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando

existe una disputa sobre la cual el tribunal local tiene jurisdiccin local, pero no
puede ejercerla porque una de las partes es un E soberano. La inmunidad nace
de la igualdad soberana de los E.
La inmunidad de jurisdiccin: el E no puede ser llevado a los tribunales de otro E.
Inmunidad de ejecucin: impide a los rganos del E territorial a ejecutar la
sentencia que se hubiere dictado contra l, ni aplicarle una decisin
administrativa.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos
del E inmune de los actos sujetos a jurisdiccin, es la divisin entre actos
comerciales y no comerciales. La dificultad consiste en establecer cuando un
acto de un E es comercial y cuando no lo es, teniendo en cuenta que los actos de
naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza un E. Para la doctrina
de la finalidad, un acto ser no comercial si persigue una finalidad pblica, la
compra de municiones, o de botas, para el ejercito es un caso tpico de acto
comercial con finalidad pblica. La doctrina de la naturaleza establece que el
carcter comercial de una actividad quedar determinada a la naturaleza del
comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero
tambin se tendr en cuenta la finalidad, necesaria para la determinacin del
carcter no mercantil del contrato.
Excepciones de los casos de no inmunidad:
Sometimiento voluntario del E a la jurisdiccin interna, como cuando presenta
una demanda ante un tribunal domstico.
La actividad comercial del E con algunas excepciones
Las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en
el E territorial o con la participacin de un E en una sociedad comercial.
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se
extiende a los E miembros de una federacin, la crtica es: si se considera parte
del E, debera reconocrseles la inmunidad de que goza este, si se estima que
carecen de poder poltico y no participan de las funciones soberanas del E,
debera negrseles la inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones polticas de un E extranjero se
benefician de la inmunidad jurisdiccional, en tanto acten en ejercicio del poder
pblico del E.
Por Organismo o entidad de un E extranjero se entender: un rgano de un E
extranjero o de una subdivisin poltica de este o una compaa en la que el E
extranjero sea titular de la mayora de las acciones y otro derecho de propiedad.
Inmunidad de ejecucin: Aunque la inmunidad de ejecucin se haya considerado
tradicionalmente como distinta de la de jurisdiccin, ha habido un cambio en lo
relativo a esta ltima, y hoy en da las jurisdicciones nacionales varan. La suiza
considera que la ausencia de la inmunidad de jurisdiccin implica tambin la
ausencia de la de ejecucin.
La legislacin argentina: en mayo de 1995, el Congreso sancion la ley 24.488
sobre inmunidad jurisdiccional de los E extranjeros ante los tribunales
argentinos. Anteriormente, la inmunidad de jurisdiccin de estos figuraba en la
CN, la CSJ haba recurrido a proncipios generales del derecho de gentes para
resolver estos problemas. Nuestro pas otorgaba inmunidad de jurisdiccin bajo
condiciones de reciprocidad.
Los alcances de la inmunidad concedida: El texto legal omite el tratamiento de la
inmunidad de ejecucin, ante esta omisin es necesario un nuevo planteo de
inmunidad para obtener la ejecucin o embargo. Hay que considerar que la
55

inmunidad de jurisdiccin de los E es un instituto diferente de la inmunidad de

los agentes diplomticos.
Alcance Ratione personae: se otorga a los E extranjeros que hubieran sido
reconocidos como tales por la RA, tambin a las entidades equiparables a ellos.
La CDI ha entendido que pueden invocarla los rganos del E en la medida que
acten en ejercicio de las prerrogativas del poder pblico del E, tales rganos
seran ministerios, embajadas, secretaras, etc, del E; as tambin las FFAA.
Ante quin se goza: deben quedar comprendidos no solo los tribunales judiciales,
sino tambin los administrativos.
Casos en que no se aplica la inmunidad de jurisdiccin:
Los E extranjeros no podrn invocarla en:
Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un
contrato por escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los
tribunales argentinos ejerzan su jurisdiccin sobre ellos. En este supuesto, el E
extranjero, voluntariamente se somete a la jurisdiccin de los tribunales locales.
La renuncia tcita: la ley 24.448 prev solamente que los E extranjeros no
podrn invocar su inmunidad de jurisdiccin, cuando fuera objeto de una
demanda principal que el E extranjero hubiere iniciado. Sin embargo,
determinados actos procesales podran probar la intencionalidad de los E
extranjeros de someterse a la jurisdiccin de los tribunales nacionales.
La constitucin de un domicilio especial en un contrato: puede un E extranjero
celebrar un contrato comercial en nuestro pas en el que no conste
expresamente la jurisdiccin de los tribunales nacionales, pero aquel E
constituye domicilio especial. La eleccin de este implica la extensin de la
jurisdiccin que pertenece a nuestros jueces (domicilio real de las personas)
Cuestiones laborales: los E extranjeros no gozarn de inmunidad de jurisdiccin
cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos
o residentes en el pas, derivados de contratos celebrados en la RA o en el
exterior y que causen efectos en el territorio nacional.
Responsabilidad civil por la comisin de delitos y cuasi delitos: la ley no reconoce
inmunidad de jurisdiccin a un E extranjero ante una demanda por
responsabilidad civil derivada de un delito o cuasi delito cometido en territorio
nacional.
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su
opinin sobre aspectos de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en
calidad de amicus curiae.

Capitulo XVII: La responsabilidad de los E por los hechos

ilcitos
Principios generales:
En materia de responsabilidad la costumbre internacional no es muy clara, la
Comisin de DI tiene propuestas ms crebles para originar normas
consuetudinarias. La doctrina hasta entonces solo consideraba la teora de la
responsabilidad dentro del terreno del trato a extranjeros.
Tratamiento a extranjeros:
Lo relativo a la responsabilidad del los E se inclua en las violaciones a las
obligaciones que regan el tratamiento a extranjeros. Era necesario ampliar el
enfoque, situaciones resultantes del incumplimiento de una obligacin jurdica
internacional por un E cualquiera sea la naturaleza de la obligacin y la materia a
que se refiere. Las razones fueron:

56

1. Imposibilidad prctica de tratar la responsabilidad por daos a la persona o

bienes de extranjeros sin plantear, los problemas generales de la responsabilidad
internacional del E, causas y modalidades.
2. Al estudiar la responsabilidad en relacin a un sector determinado de
obligaciones, no evita que los mismos problemas se presenten en violaciones de
otros sectores.
3. Al no separar las normas de fondo relativas a la condicin de extranjeros y las
normas de la responsabilidad por su incumplimiento, dificultades.
Normas primarias y secundarias:
Las 2 son las que nacen de la violacin de una obligacin 1; y las 1 son las
que impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales.
Pueden dividirse en sectores segn su contenido y constituyen la mayora del DI
positivo. Las 2 establecen obligaciones como reparar el dao producido por un
hecho ilcito (violacin de obligaciones 1), tienen formas similares en el plano
general y son tpicas de responsabilidad.
Las nuevas relaciones jurdicas:
Los hechos ilcitos de un E acarrean responsabilidad internacional es un
principio de DI, e incluso una concepcin general del D, toda obligacin de un
compromiso obliga a reparar (corte de La Haya).
Las situaciones jurdicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en
relacin a la norma. Por un lado el D del sujeto (subjetivo) que es vctima de la
violacin, de exigir la reparacin. Al derecho subjetivo violado corresponde una
obligacin del autor de la violacin. El E vctima puede impones una sancin, es
facultativa.
Unicidad o pluralidad de relaciones:
1. Corriente clsica: unicidad. El E autor del hecho ilcito tiene el nico deber de
reparar al E vctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparacin.
La punicin es ajena.
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la nica consecuencia posible de una
violacin es la sancin coercitiva. La reparacin es relegada a la categora de
subsidiaria o sustitutivo, en caso de que se llegue a un acuerdo evitando as la
sancin.
3. En todo sistema jurdico, el hecho ilcito, da lugar a dos tipos de relaciones
caracterizadas por diferentes relaciones jurdicas de los sujetos que intervienen
en ellas. Se puede exigir la reparacin o que se aplique una sancin.
En el DI actual, la reparacin tiene prioridad sobre la sancin. El hecho ilcito de
un E pude poner a este en relacin con otros E diferentes del lesionado (tratados
multilaterales, violacin de obligacin erga omnes)
Calificaciones de la ilicitud por el DI:
Para que haya un ilcito internacional debe existir un incumplimiento de una
obligacin internacional, esta no puede ser excusada por disposicin de D
interno del E autor del incumplimiento.
Los elementos del hecho ilcito:
I. Elementos subjetivos:
Se refiere a la atribucin al E, como sujeto del DI de la conducta de ciertos
individuos. La conducta atribuida al E puede ser positiva u omisiva.
El hecho del E: la atribucin de una conducta al E, la conducta de ciertas
personas puede ser atribuida al E estas son:
57

A) rganos de E: El E es una persona moral, acta por intermedio de personas

fsicas que el D interno asigna con este carcter siempre y cuando acten en la
ocasin como tales rganos.
B) Las entidades pblicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer
prerrogativas del poder pblico: son diferentes al gobierno central y gozar de
personalidad jurdica distinta, prestan servicios pblicos o desempean funciones
pblicas, que responde a la necesidad de descentralizacin. Para el DI se
confunden con el E.
C) Personas que actan de hecho por cuenta del E, o que desempean de hecho
prerrogativas del poder pblico: su conducta se atribuye al E. Ej.: Eichann, nazi
refugiado en Arg. Secuestrado por comando israel y llevado a Israel para el
enjuiciamiento. Israel alega que fue espontneo y que no fue informado el
gobierno. Argentina consider que de todas formas lo aprob solidarizndose con
los autores que haban menoscabado su soberana. Consejo de Seguridad, seal
los peligros de la repeticin de tales actos y pidi a Israel la reparacin
adecuada. En general se trata de restablecer el estatus quo ante y ofrecer
reparacin por el dao.
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, acten como
rganos del E sin serlo.
D) Actuacin ultra vires de rganos del E: la atribucin de hechos cometidos en
exceso de competencia o contra sus instrucciones. La comisin cambia la
prctica ya que antes se atribuan al E.
E) Hechos de particulares: no se considera hecho del E la conducta de personas
que no actan por cuenta de l. Cuando los actos de los particulares estn
relacionados con ciertos deberes del E y ste no los cumple hay imputacin.
Tampoco se atribuyen al E los hechos del rgano de otro E actuando en su
jurisdiccin. Idntica solucin con relacin a rganos de una organizacin
internacional, que actan por regla general en otro E. Tampoco la conducta de
rganos de un movimiento insurreccional. Estos podran generar responsabilidad
internacional propia si violan una obligacin internacional. Si el movimiento
triunfa y reemplaza al antiguo gobierno o forman un nuevo E, sus acciones se le
atribuyen.
II. El elemento objetivo (la ilicitud)
La violacin de una obligacin internacional: la comisin no contempla otro
elemento, ya sea en el orden subjetivo como en el objetivo (culpa o dao), para
configurar la responsabilidad del E. La violacin de una obligacin internacional
es suficiente. Esta se lleva a cabo cuando un hecho del E no est en conformidad
con lo que de l exige esa obligacin. Su origen puede ser convencional o
consuetudinaria. Los requisitos son: que est en vigor para ese E al realizarse la
violacin; que el hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud
de una norma imperativa del DI; si se trata de un hecho continuo, la violacin
solo existe durante el perodo en que la obligacin estuvo en vigor para dicho E,
si se trata de una serie de acciones u omisiones, que hayan ocurrido durante el
perodo en que la obligacin estaba en vigor para ese E.
Obligacin de comportamiento:
Impone a los E la realizacin de actividades o de omisiones especficas, de
medios. Otras solo piden la obtencin de cierto resultado, sin establecer los
medio por los cuales se deben obtener. La violacin se produce cuando la accin
u omisin producida no est de conformidad con la conducta requerida del E
autor.
Obligaciones de resultado:
58

La violacin no se produce a menos que el resultado exigido no sea logrado. Hay

algunas obligaciones que admiten que el E no pudo obtenerlo por los medios
inicialmente previstos, pero puede cumplir la obligacin por la utilizacin de
otros. No hay violacin si el E obtiene el resultado por los medios originalmente
exigidos o por otros equivalente, y habr violacin si no logra el resultado por
ninguno de los medios.
Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado:
Es un caso especial de las obligaciones de resultado. La violacin de estas
obligaciones solo se produce si acaece el acontecimiento que se buscaba evitar,
no hay violacin mientras que no se produzca. Contra la nocin de que el dao
pueda ser un requisito necesario para la configuracin de dicha violacin: el
acontecimientos cuya realizacin el E est obligado a impedir no debe
entenderse como un dao en el sentido en que se usa en la teora de la
responsabilidad. Un atentado fallido contra una persona puede no tener
consecuencias perjudiciales, pero si la obligacin del E era evitarlo, hay violacin
y responsabilidad internacional. Se exige una causalidad indirecta entre e
acontecimiento y la conducta estatal, el acontecimiento se produce porque el E
adopt un comportamiento ineficaz en lugar de otro.
Momento y duracin de la violacin:
Los actos que no se extienden en el tiempo, la violacin ocurre en el momento
en que se produce el acto, aunque sus efectos puedan durar subsecuentemente.
Loa actos que se extienden en el tiempo, ya sea por accin continua o por una
serie de acciones u omisiones respecto a casos separados que configuren un
hecho compuesto, la violacin dura mientras la accin violatoria contine o
durante el perodo desde la primera de las acciones u omisiones.
Dao como elemento de la violacin:
La esencia misma de las obligaciones primarias del E en materia de la condicin
de los extranjeros es el deber de no ocasionarles dao indebidamente. No hay
violacin si no sufre un dao.
La culpa como elemento de la atribucin:
El rgano que tuvo el comportamiento asignado al E tiene que haber tenido
cierta disposicin psicolgica en relacin con su acto, que lo hubiera realizado
con intencin dolosa o negligencia culposa. Aquellas violaciones a obligaciones
internacionales hechas sin un mnimo de participacin de la voluntad, estn
exentas de ilicitud, como la fuerza mayor, caso fortuito, etc.
Violacin de una obligacin como crimen internacional:
Las consecuencias de la violacin de ciertas obligaciones, en DI, reconocen un
doble rgimen de responsabilidad segn la gravedad de la violacin misma. Para
los ilcitos ordinarios cabra la obligacin de reparar y solo en caso de no
obtenerse una reparacin adecuada entrara la sancin. En los ilcitos ms
graves, la sancin corresponde inmediatamente. El criterio general para la
determinacin de un crimen internacional: la obligacin debe ser tan esencial
para la salvaguardia de intereses fundamentales de la CI que su violacin est
reconocida como crimen por la comunidad en su conjunto. El art. 19 cita 4
terrenos en los que podran encontrarse ejemplos de crmenes internacionales de
un E, obligaciones que protejan: la paz y seguridad internacional (agresin), la
libre determinacin de los pueblos, ciertos derechos humanos fundamentales
(esclavitud, genocidio), el medio humano (contaminacin masiva de la atmsfera
y mares)
59

Circunstancias que excluyen la ilicitud:

El efecto de estas causas es convertir en lcita una conducta que de otro modo
sera ilcita. El comportamiento de un E, cuando tienen lugar circunstancias de
legtima defensa, fuerza mayor o ejercicio legtimo de una sancin, no
constituyen un hecho internacionalmente ilcito, en tales circunstancias el E no
tiene que observar la obligacin internacional que normalmente debera
respetar, por lo tanto no hay una violacin.
Circunstancias eximentes:
Consentimientos:
Un E no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prest previamente
su consentimiento. No vale para obligaciones de ius cogens ya que estas no
pueden ser afectadas por acuerdos entre E.
Contramedidas:
Represalias, acciones que seran ilcitas sino fuera porque el hecho de que el E
contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la
contramedida, un hecho ilcito. Debe ser una medida legtima de acuerdo con el
DI, cumpliendo todos los requisitos que aquel establece para que sea legal,
relativas al contenido, formas y grados de responsabilidad.
Caso fortuito y fuerza mayor:
Los E podan quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en la imposibilidad
de seguir la conducta prescripta por la obligacin ya fuere materialmente o
porque una fuerza exterior los impeda, o porque no pudieron percatarse de que
el comportamiento seguido configuraba el de la prohibicin legal. Se diferencian
de 1 y 2, por la falta de voluntariedad del comportamiento seguido y porque no
se relacionan con la conducta anterior de otro E. El 1 se refiere a un
acontecimiento imprevisible y el 2 consiste en una fuerza irresistible.
Peligro extremo:
Situacin de necesidad en que se encuentre un rgano de E que est actuando,
ya que se presenta la alternativa de violar una obligacin internacional del E o en
su defecto poner en peligro su propia vida o de las personas confiadas a su
cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del deber
internacional.
Estado de necesidad (del E):
La necesidad se equipara con la autoconservacin, D fundamental (ius
naturalismo). El E de necesidad ocurre cuando un inters esencial del E se pone
en peligro si intenta cumplir con una obligacin internacional, para protegerlo
viola la obligacin. Debe ser grave e inminente y la conducta violatorio de la
obligacin ser el nico medio para conjurarlo. Debe haber proporcionalidad y
proteccin del ms importante. No puede ir contra el cumplimiento de una
obligacin imperativa del DI, ni contra una obligacin de un tratado en el que se
ha estipulado explcitamente que no se puede invocar. (inters de la CI no puede
ir en contra del inters de un E)
Legtima defensa:
Su empleo solo en casos en que tenga finalidad defensiva, oposicin a un ataque
violento de otro sujeto; su carcter de excepcin a una norma por la que reserva
a una autoridad centralizada el monopolio del uso de la fuerza. La mayora de los
autores la facultad de invocarla como justificacin, fuera del caso en que el E de
que se trate fuese objeto de una agresin armada, se rechaza. Una minora
60

considera que la carta es a ttulo de ejemplo y que se remite a la costumbre

internacional.
La enumeracin de causales no es taxativa y excluyente de otras que puedan
surgir en el proceso evolutivo. Se reserva la indemnizacin de los daos que
pudieran surgir.
La familia de la necesidad:
El mecanismo bsico del E de necesidad, es le mismo que el de la figura de
peligro extremo, contramedidas y legtima defensa. Se diferencias del caso
fortuito y la fuerza mayor, que no admiten participacin de la voluntad de un
rgano del E. En los casos de necesidad, el sujeto tiene una alternativa entre dos
bienes, ambos jurdicamente protegidos, y uno de su esencial inters. La
proporcionalidad, es no emplear medios ni causar efectos ms all de los
necesarios para la proteccin del propio derecho so pena de incurrir en la
ilegalidad.

Capitulo XVIII: La responsabilidad internacional

Responsabilidad internacional por hechos
contenido, formas y grados

ilcitos:

Parte general
Los artculos generales:
Carcter supletorio y residual:
Los hechos ilcitos producen ciertas consecuencias establecidas por el proyecto
(36), salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido
establecidas por otras reglas del DI que se refieran especficamente al hecho de
que se trate (37). En el art. 3 se determina que las consecuencias jurdicas de un
hecho ilcito que no estn previstas en las disposiciones del proyecto continuarn
regidas por el derecho consuetudinario.
Limitaciones:
Las normas imperativas del DI y las disposiciones y procedimientos de la Carta
de la ONU relativos al mantenimiento de la paz y seguridad internacional (39).
Contina la vigencia de la norma primaria: el E debe cumplir la obligacin
violada ya que las consecuencias jurdicas no hacen desaparecer ipso facto la
relacin anterior.
El E lesionado: art. 40. El concepto general es que es lesionado cualquier E
afectado en sus derechos por un hecho internacionalmente ilcito de otro E. Entre
los casos especficos se identifica como lesionado al E cuyo derecho emana de
un tratado bilateral, de un fallo o decisin obligatoria de la CIJ o tribunal arbitral,
o de un E 3 a un tratado o de un tratado multilateral o de una norma de DI
consuetudinario, etc. Si el hecho ilcito es un crimen internacional, son
lesionados todos los dems E de la CI.
Consecuencias sustantivas. La reparacin
El dao directo (indemnizable): el proyecto no hace distincin entre daos
directos e indirectos en cuanto a que los primeros son indemnizables y los 2 no.
La diferencia tiene que ver con la relacin de causalidad entre el hecho ilcito y el
dao. Ej. En las reclamaciones sobre las primas de seguro de riesgo de guerra
(Lusitania, 1923) el tribunal se pronunci en sentido de que bastaba una relacin
clara e ininterrumpida entre el hecho ilcito y la prdida por la que se reclamaba.
Que la prdida se pueda atribuir clara e inequvocamente a Alemania.
Es dao directo si en el encadenamiento fctico no intervino un hecho que
rompa el nexo de causalidad y convierta a los perjuicios subsiguientes en
61

accesorios. El dao debe estar ligado al hecho ilcito en forma previsible o que
segn el curso normal y natural de los acontecimientos se ponga de manifiesto
que el dao es consecuencia lgica del hecho ilcito. La previsibilidad es el lmite
en la cadena causal.
Distintas especies de dao reparable.
Dao inmediato: Material, cuando se causa al E en su territorio, en su
organizacin, bienes en el pas o exterior, en sus instalaciones militares, locales
diplomticos, buques, aeronaves, naves espaciales, etc. Es moral cuando afecta
su prestigio o personalidad moral.
Dao mediato: se inflige al E a travs de las personas fsicas o jurdicas de sus
nacionales o representantes o de los bienes que les pertenecen a estas. Puede
dividirse en material y moral.
CIJ en el caso Mavrommatis en Palestina dijo que el DI autoriza al E a proteger a
sus nacionales lesionados por actos contrarios al DI cometidos por otro E del que
no obtuvieron satisfaccin por vas ordinarias. Se pone en movimiento la acin
diplomtica o la accin judicial internacional.
Formas de reparacin: al dao material se asigna la restitucin en especie (statu
quo ante) o indemnizacin. Al dao moral se asigna una satisfaccin. La
indemnizacin cubre el dao moral de los nacionales del E.
La cesacin (41): Todo hecho ilcito es una amenaza contra la eficacia, la validez
y por ende la existencia de la norma violada, especialmente si esta es
continuada. La obligacin de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas
por un hecho de carcter continuo y su efecto es (sin perjuicio de la
responsabilidad) imponer el cese de su accin u omisin ilcita.
La regla de Chorzow, regla de oro de la reparacin (in integrum restitutio):
El criterio bsico de la reparacin es la restitucin integral, plena, de todos los
daos causados por el hecho ilcito. Consagrado por la CPJI: el incumplimiento de
un compromiso impone la obligacin de reparar en forma adecuada, en la
medida de lo posible borrar todas las consecuencias del acto ilcito y establecer
la situacin que segn toda probabilidad, habra existido si dicho acto no se
hubiera cometido. (daos, pago de intereses, lucro cesante, etc.)
El E lesionado podr obtener del E que haya cometido el hecho
internacionalmente ilcito la ntegra reparacin del dao causado en forma de
restitucin en especie, indemnizacin, satisfaccin y seguridades y garantas de
no repeticin, indistintamente o por varias de esas formas.
La restitucin en especie (43):
Consiste en la vuelta a la situacin anterior al hecho ilcito. Los casos en que no
es exigible: imposibilidad material (onerosidad, el costo de la restitucin en
especie para el E autor sea desproporcionado con el beneficio que para el
lesionado derive) y violacin de una norma imperativa del derecho de gentes
(caso especfico de onerosidad, el esfuerzo de la reparacin compromete la
independencia poltica o estabilidad econmica del E autor). Tiene prioridad
sobre la compensacin por equivalente.
La reparacin por equivalente (44):
Indemnizacin por el dao causado en la medida en que no haya sido reparado
por la restitucin en especie. Se aplica a todo dao econmicamente evaluable
que haya sufrido el E lesionado, e inclusive los intereses y cuando proceda las
ganancias no obtenidas.
Intereses: se acepta el pago de intereses, hay discrepancias respecto a la fecha
inicial y a la tasa, el ms usual es la fecha de produccin del dao o el memento
62

en que se fij el monto de la indemizacin principal o el de la interposicin de

demanda.
Lucro cesante: tiene dificultades en la prctica, el tribunal arbitral en el asunto
de Alabama dijo que las ganancias dejadas de percibir no pueden ser objeto de
resarcimiento porque por su naturaleza depende de las circunstancias oscuras e
inciertas. Basta con la presuncin de que en el curso ordinario y normal de los
acontecimientos la prdida no habra ocurrido.
La satisfaccin (45):
Es una forma autnoma o un agregado a otros modos de reparacin. Cubre el
dao a la dignidad, al honor o prestigio del E (dao moral). La satisfaccin puede
tomar diferentes formas segn el caso, las disculpas, la indemnizacin nominal y
si hay violacin grave de los derechos del E lesionado, una indemnizacin que
refleje la gravedad de la violacin. Si el hecho ilcito resulta del comportamiento
irregular grave de funcionarios, corresponde al E autor tomar medidas
disciplinarias contra los responsables y si proviene de un comportamiento
criminal, su castigo por sancin penal. En ningn caso deben tener modalidades
que menoscaben la dignidad del E autor, salvo en los crmenes internacionales.
== Seguridades y garantas de no repeticin (46):v
Es una medida autnoma que en lugar de intentar el restablecimiento de la
situacin anterior mira hacia al futuro, tiene una funcin preventiva ms que
reparadora y presupone el riesgo de repeticin del mismo hecho. Es un remedio
sui genereis, debe diferenciarse de la satisfaccin y de otros modos de
reparacin. Cuando proceda o cuando las circunstancias demuestren que est el
riesgo real de repeticin y la gravedad de la lesin sufrida por el lesionado lo
justifiquen, procedern tales medidas. Es un remedio excepcional y se
desestimarn las reclamaciones abusivas que menoscaben la dignidad del E
autor.
Consecuencias Procesales
Contramedidas (47):
Favorecen al R fuerte en relacin con el dbil ya que no existe en el DIG una
forma satisfactoria de control de su legalidad y la historia de las relaciones
internacionales est plagada de abusos (represalias). En un ordenamiento
descentralizado, carente en la mayora de los casos de mtodos de solucin
obligatoria de controversias, los E recurren a medidas unilaterales de autoayuda.
El art. 47 dice que por adopcin de contramedidas se entiende que el E
lesionado no cumple con una o varias de sus obligaciones para con el E autor de
un hecho internacionalmente ilcito, con el objeto de inducirle a cumplir sus
obligaciones segn los art. 41 a 46. Este tipo de conductas fue despojado de su
ilicitud por el art. 30 de la primera parte del proyecto. Se llama E lesionado al
que lo fue en primer trmino y adopto la contramedidas y E autor al que fue
autor del hecho internacionalmente ilcito que dio origen a la relacin.
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma
capacidad para adoptar las contramedidas, el sistema es primitivo. El
reconocimiento para adoptarlas debe ser sometido a estrictas condiciones.
Mientras el E requerido no de cumplimiento a sus obligaciones y siempre que su
actitud renuente la haga necesario ser vlido el derecho de adoptar
contramedidas. En caso de adoptarla el E lesionado deber respetar las
condiciones y restricciones de los art. 48 a 50. El fin de estas es obtener la
cesacin del hecho ilcito y la reparacin en sentido amplio. No es una sancin.
Condiciones:
Condiciones previas:
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Negociacin. Medidas transitorias: el debe cumplir con la obligacin de negociar

pudiendo tomar medidas transitorias necesarias para preservar sus derechos.
Arbitraje obligatorio (48): el arbitraje versar sobre la legalidad de la
contramedida adoptada por el E lesionado.
Condiciones sustantivas:
Porporcionalidad (49): no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad del
hecho internacionalmente ilcito ni a los efectos de este sobre el E lesionado. La
proporcin solo puede apreciarse de manera aproximada y en referencia a dos
aspectos diferentes que el artculo incluye: el grado de gravedad de la infraccin
por un lado, que mide segn dos factores, la importancia del inters que protege
la obligacin y la gravedad de la infraccin misma: y por otro lado, los efectos
del hecho ilcito sobre el E lesionado.
Contramedidas prohibidas (50):
Las que impliquen una amenaza o uso de fuerza.
Las medidas extremas de coaccin poltica o econmica enderezadas por el
peligro a la integridad territorial o independencia poltica.
Las que impliquen comportamientos que infrinja la inviolabilidad de los agentes,
locales, archivos o documentos diplomticos o consulares.
Las que vulneren los derechos humanos fundamentales.
Las que contravengan normas imperativas de DIG.
Los crmenes internacionales
Hubo cierto consenso en la comisin en que no tendra importancia el nombre
que se diera a estas infracciones especialmente graves de ciertas obligaciones
internacionales especiales, lo que realmente interesa es que difieran de los
ilcitos ordinario, de otra forma no habra razn para desdoblar la responsabilidad
internacional.
Determinacin del crimen:
Quien determina que el acto de un E configura un crimen internacional. Las
modalidades del derecho de gentes llevaron a que sea el propio E que se
considera lesionado quien invoque la comisin de un crimen y lo haga a su
propio riesgo. Eso vale para todos los E lesionados, o sea para todos los de la CI.
El art. 53 dice que el E asume la responsabilidad de su propia decisin a menos
que esas obligaciones emanen del consejo de seguridad. Si el E supuestamente
autor del crimen internacional impugna la decisin del otro E, esto deber ser
resuelto por los medios pacficos.
Una propuesta es que la comisin de conciliacin declare en su informe final que
hay indicios racionales de que se cometi un crimen, ante esta afirmativa es
obligatorio el arbitraje.
Consecuencias: (51)
Al establecer que un crimen internacional da origen a todas las consecuencias
jurdicas de cualquier hecho internacionalmente ilcito, ms otras consecuencias
especficas que son material de los art. 52 y 53.
Consecuencias sustantivas: nada cambia en cuando a la cesacin, indemnizacin
o garantas de no repeticin. En cambio la restitucin en especies no tendr
limitacin alguna, porque la vuelta al statu quo ante en relacin con un crimen
tendra prioridad sobre las consideraciones que impulsaron las excepciones del
43. El autor no debera poder retener los frutos de su crimen o beneficiarse con
un hecho que sea delictivo, por penoso o gravoso que sea dicho
restablecimiento. En cuanto a la satisfaccin no rige la restriccin del 45.
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Consecuencias colectivas o de procedimiento: debido a que el crimen ataca una

obligacin erga omnes y lesiona a la CI en su conjunto, todos los E tienen ciertas
obligaciones a su respecto. El 53 establece que la 1 es no reconocer la situacin
creada por el crimen internacional, no prestar ayuda o asistencia al E que haya
cometido el crimen internacional. (obligaciones pasivas). Las obligaciones
activas son: cooperar con otros E para el cumplimiento de las dos obligaciones
anteriores as como en las acciones para eliminar las consecuencias del crimen.
Esto sin perjuicio de las medidas que pueda tomar un OI competente.
Solucin de controversias. Los procedimientos.
Negociacin y buenos oficios:
Los art. 54 y 55 tratan estos temas y la mediacin pero no hay modificaciones
respecto a los procedimientos clsicos del derecho general.
Conciliacin: (56)
Particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento
transcurridos 3 meses de la primera solicitud de negociaciones. No requiere
acuerdo de partes para ser puesta en movimiento. La comisin de conciliacin
no tiene fuerza obligatoria pero si tiene ciertos poderes como el de investigar los
hechos y las partes debern cooperar para el ejercicio de aquellos poderes
incluso en su propio territorio. Se traza el procedimiento para la constitucin de
la Comisin a cargo del secretario general de las UN.

El arbitraje: (58)
No es obligatorio, requiere el comn acuerdo de las partes, con una excepcin, el
de las contramedidas urgentes (congelamiento de fondos en bancos del pas
supuestamente lesionado). Se establece el procedimiento para constituir el
tribunal y delega el nombramiento de los miembros, en caso de falta de acuerdo
de partes, en el presidente de la CIJ.

Capitulo XIX: La responsabilidad sine delicto

Introduccin:
Es la que se produce sin violacin de obligaciones. En el derecho interno se la
denomina responsabilidad por el riesgo. Es una responsabilidad sin culpa que
admite escasas excepciones. Este tipo de responsabilidad se aplica a las
actividades que aunque riesgosas sin lcitas y la responsabilidad por los daos
causados surge no obstante de la diligencia empleada para evitarlos. Si se
produce un dao y la relacin causal queda establecida debe indemnizarse
aunque no haya culpa. En el DI si bien la mayora considera que no existen
normas de DIG que consagren este tipo de responsabilidad, es recogida en
numerosos tratados.
Alcance:
La CDI encar el proyecto sobre responsabilidad por las consecuencias
perjudiciales de actos no prohibidos por el DI contemplando las actividades
internacionalmente lcitas que creen riesgo de producir dao transfronterizo
significativo. Este dao abarca desde una baja probabilidad de causar dao
desastroso a una alta probabilidad de causas otro dao sensible, de esta forma
unen los conceptos de riesgo y dao sensible.
Naturaleza de esta responsabilidad:

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1. Las actividades en cuestin no pueden prohibirse, a pesar el riesgo que

engendran, por ser socialmente tiles o por haberse incorporado a la vida
moderna en forma tal que nos e las puede erradicar.
2. La reparacin no llegara si la vctima debe cargar con la prueba de la culpa.
Los daos originados se consideran costos inherentes a la actividad, que si no se
hicieran caer sobre el operador o empresario originaran un enriquecimiento sin
causa.
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sera apropiado que los
costos solo estuvieran a cargo del operador, debe transitar al conjunto de la
sociedad. El operador aumenta el precio de su servicio para trasladar el costo de
las indemnizaciones y seguros.
Diferencias entre la responsabilidad por hecho ilcito y la sine delicto:
Normas primarias y secundarias:
Las obligaciones que emergen de la responsabilidad sine delicto est en el
terreno de las normas primarias, la responsabilidad surge sin violacin de
obligacin y por ende pertenece al trecho normativo anterior al incumplimiento.
La indemnizacin no tiene carcter de sancin sino de una prestacin impuesta
por una norma primaria.
La atribucin de conducta al E:
(imputacin). En la responsabilidad por hechos ilcitos se atribuye al E la
conducta de ciertas personas actuando en determinadas condiciones. En los
tratados en que se establece la responsabilidad sine delicto, las conductas a
partir de las cuales se originan las consecuencias no se atribuyen al E. La
obligacin para el E nace a partir de que las actividades se desarrollan bajo su
jurisdiccin o control. (Convencin sobre responsabilidad por dalos causados por
objetos espaciales, el E de lanzamiento). Hay una atribucin de las
consecuencias trans fronterizas de tales conductas.
El dao:
En la responsabilidad sine delicto es una condicin sine qua non de la
responsabilidad. Sin dao no hay obligacin. Este pone en movimiento el
mecanismo de la norma primaria que rige esta responsabilidad y hace exigible la
prestacin que es el contenido de la obligacin de indemnizar.
La reparacin:
Hay una tendencia para que tambin llega a borrar las consecuencias y
establecer la situacin que hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar,
statu quo ante. Pero el hecho de que sea una actividad lcita la que origina el
dalo trae consigo otras posibles diferencias, como por ejemplo la posibilidad de
fijar topes a la indemnizacin. Tambin el hecho de que algunos gastos de
prevencin se descuenten de las indemnizaciones. La reparacin no tiene la
misma naturaleza en las dos responsabilidades, cuando no hay violacin a una
obligacin la equidad y la justicia aconsejan llegar lo ms cerca posible de la
regla de Chorzow.
La Cesacin:
No es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su
hiptesis la naturaleza de la actividad cambia y la cesacin se aplica segn la
responsabilidad del hecho ilcito.
La responsabilidad por dao causado en el DIG:
Dao transfronterizo causado con culpa lato sensu:
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Hay un axioma que ordena el buen uso del propio territorio para prevenir los
daos transfronterizos (obligacin general de prevencin). La prctica
internacional y la jurisprudencia indican la existencia de una norma
consuetudinaria que hace ilcito el dao transfronterizo producido
intencionalmente o con conocimiento de su produccin, pero ni la prctica ni la
jurisprudencia dan un fundamento claro a la indemnizacin por actividades de
riesgo.
La responsabilidad sine delicto por el dao transfronterizo:
Su fundamento terico est en otros principios del DI, puesto que el dao no es
diferente al derecho.
La soberana territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de la
accin del E; la otra es su integridad e intangibilidad. La soberana estatal queda
vulnerada cuando se produce en su territorio un dao proveniente de otro E. La
libertad de un E para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier actividad
est limitada por la soberana territorial de los dems E. No se admite la
derogacin de esta soberana a causa de una interferencia venida del exterior. El
dao altera los mecanismos de la responsabilidad, si los E tienen en su territorio
ciertos deberes con respecto a los derechos de otros E y a los de sbditos
extranjeros, el que origina un dao tendra los mismo deberes hacia las vctimas
del dao que lo reciben estando en su propio pas. Los E de los cuales son
nacionales las vctimas pueden promover proteccin diplomtica o accin
judicial.
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos
de una actividad peligrosa que representa los daos causados a terceros.
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad
objetiva, por riesgo o sine delicto son un rasgo comn a los derechos internos
ms conocidos, por ello habra que buscar el fundamento en el art. 38.3 del
Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un rgimen especial
sobre las actividades de riesgo, en los cuales los E descargan su responsabilidad
en los explotadores privados. En otros los E conservan una dosis de
responsabilidad subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por ciertos daos.
Los E que van a realizar actividades peligrosas suelen pedir permiso a los
posibles afectados. Hay convenciones que establecen regmenes jurdicos para
ciertas actividades como: aviacin civil, actividades nucleares, transporte de
petrleo por mar, etc. La variante con la convencin sobre objetos espaciales es
que en esta el E tiene una responsabilidad absoluta por cierto tipo de daos.
Dos tcnicas de prevencin: se aplicar la responsabilidad sine delicto cuando la
actividad no tenga el carcter de daina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligacin de por lo menos
negociar, de buena fe y tratando de contemplar los intereses de la otra parte,
pero sin que ello signifique la obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de
origen debe adoptar las precauciones necesarias y consultar con los posibles E
afectados para establecer un rgimen que establezca el equilibrio de intereses.
Si el dao se produce y no hay un rgimen de DI particular el E de origen tiene la
obligacin de negociar con los afectados respecto de las indemnizaciones por los
daos causados.

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