REGIMEN JURIDICO DE LA ENERGIA ELECTRICA.

ASPECTOSGENERALESYPROBLEMASACTUALES
ALEJANDROVERGAR~BMNCO
Profesor de Derecho Admlnlstratlvo
Pontiflcla

Unlversldad

Econdmlco
Catdlica de Chlle

RESUMEN: En el presente estudio ofrezco el desarrollo de algunos aspectos generales relacionados con el
sector elctrico, normado por el vigente Decreto con Fuerza de Ley N 1, de Minera, de 1982, y complementando, en cuanto a su rgano regulador, por la Ley N 18.410, de 1985. Expongo en este trabajo algunos
antecedentes relativos al sector elctrico, sobre sus caracteristicas generales y de los subsectores de generacin,
del transporte y de la distribucin de energa elctrica; se ofrece un breve recorrido de las buses histricas de
los textos legislativos vigentes relativos al sector elctrico en general y a los problemas actunles a que dedico
este y otros estudios sobre el tema. Expongo especialmente el carcter y sifuacidn jurdica actual del sernicio
pblico eltkctrico, su publificacin y regulacin, y sus ltimas modificaciones Zegislatioas, de 1999, y las
posibilidades reales de que los prioados puedan obtener los ttulos concesionales.
SUMARIO: INTRODUCCIN:
Caractersticas del sector elctrico y, en especial, del transporte y de 1~ distribucin. l/ HISTORIA LEGISLATIM Y PROBLEMAS ACTUALES DEL SECTOR ELCTRICO. A) Evolucin legislativa en
materia elctrica. l.- Primera Ley general elctrica: DFL N" 252, de 1925. 2.- Segunda Ley general efktrica:
DFL N 244, de 1931. 3.- Tercera Ley general elctrica: DFL N 4, de 1959. B) Actual institucionalidad
elctrica. Polticas y legislacin vigente. l.- lnstitucionalidad, a partir de 1980. 2. Cuarta Ley general elctrica:
DFL N 1, de 1982. 3.- Algunos problemas actuales del transporte y de la distribucin de energa elktrica. 4.Modificacin del marco regulatorio del sector elctrico, en 1998 y 1999. II/ SERVICIOPBLICO ELCTRICOY
TCNICA CONCESIONAL
AJ Lu publicatio como tcnica de intervencin en materia elktrica. 1. Servicio pblico
y electricidad. 2.- Publicatio parcial del servicio elctrico en Chile. 3.- El servicio de distribucin de energn
elctrica. 4.- Los setvicios de generacin y de transporte de energa elctrica. B) Tcnica concesional y derecho a
ser concesionario elctrico. l.- La concesin elktrica est dirigida a ampliar la esferajundica de los privados que
la obtengan. 2.- Todo peticionario de concesin elctrica tiene la libertad, constitucionalmente garantizada, para
accedq en su caso, a la distribucin o al transporte de ene@ elctrica. CONCUMONES.

INTRODUCCIN:
sector elcfricol.

Caractersticas

generales del

Sobre el tema, son complementarios los siguientes trabajos del autor: La concesidn ekctrica: procedimiento, servidumbres y ocupaci6ndel suelo privado y pblico, en: Revista
Chilena & Drrecho, val. 21 n 3 (1994), pp. 463-508 [en la
nota inicial de tal trabajo de 1994, en p. 464, anuncio la
publicacin del actual trabajo, que recik ahora aparece,

En el proceso que permite disponer de la

electricidad como energa til en los centros de

con las actualizaciones del caso]; Conflictos entre concesionarios elctricos y concesionariosmineros, en Revista de Derecho de Minos, val. V (1!394),pp. 79-84; Constilucin de
sewidumbres a fnvor de in&laciones elktricns, en Revista
Chilena de Derecho,val. 25 nO2 (1998), pp. 329-355.

142

ALEJANDRO

consumo se distinguen tres actividades: generacin o produccSn, transmisin o transporte

y distribuci6n2.
Los sistemas ektricos
permiten ejecutar
estas actividades en forma simult&nea, asegurando el necesario ajuste instantneo entre produccin y consumo, ya que con las actuales
tecnologas es comercialmente imposible almacenar la electricidad como tal en grandes cantidades3; simultaneidad
esta que influye en las
caractersticas de la regulacin jurdica del uso
de la energa ekctrica.
Aun cuando en Chile la legislaci6n no impide la integracin vertical, las actividades de
generacin y transmisin son ejercidas por empresas elctricas distintas de aquellas que efectan la distribuci6n4.
En palabras simples, consiste la generbn
en la producckn de energa elctrica a partir
de los recursos hidrulicos,
en el caso de las
centrales hidroelctricas;
y petr6leo, carbn o
gas, en el caso de las centrales termoelctricas;
consiste el transporte de energa elctrica en su
transmisi6n a travs de Kneas o conductores
fsicos de alta tensi6n, desde las centrales generadoras pasando por terrenos pblicos y privados, ros, caminos y todo accidente geogrfico intermedio
hasta las subestaciones
de
transformacin
que reducen el voltaje de la corriente elctrica. Consiste la distribucin en la
conduccin del fluido a tensin reducida, desde las subestaciones transformadoras
hasta los
lugares de consumo; la distribucin
permite
llevar energa elctrica desde lneas areas y
subterrdneas, extendidas a lo largo de calles y
caminos, hasta los empalmes de los consumidores.
Entre todas las caractersticas institucionales propias del sector elctrico5, resalta una que
es superlativa, y que se manifiesta claramente
en la legislacin con diferentes matices: su ca-

En la legislacih
chilena, como se ver, se prefieren
estos
tres conceptos: generacidn,
transporte
y distribuci6n.
El nuevo reglamento
del sector agrega, adems, el caso
de las subestnciones
(esto es, reduccin
del voltaje),
como objeto separado de concesin.

Cfr. Comisin
Nacional
de Energa El sector energfa
Chile. 4. Electricidad (Santiago, 1989), p. 89.

Se excepta
p. 91.

un caso del extremo

VGase Instituto
de Ingenieros,
(Santiago, 1986), pp. 16-18.

sur del pais. Gr.

VERGAFCA

racterfstica de servicio de extrema necesidad pblic6, o simplemente de servicio de utilidad pblica. En cuanto al subsector especfico de distribuci6n se resalta su condicin de monopolio
natural, y no legal, en cada rea geogrfica de
concesi6n7, debido a la inconveniencia
econmica de duphcar o superponer redes de distribuci6n. Esta caracteristica, unida a que el legislador lo considera explcitamente
un servicio
pblico, ha influido notablemente en las regulaciones que la legislacin impone a los distribuidores, como, por ejemplo, la obligacin de
dar suministro
ektrico,
con una calidad de
servicio adecuada, y que explican varias de sus
instituciones.
Los otros subsectores (generacicn y transporte), tienen una condici6n distinta, 10 que se manifestar en caractersticas diferentes de regulaci6n.
Las caractersticas
de la generacin,
del
transporte y de la distribucin
de energa elctrica, y su importancia nacional, ha implicado,
para el legislador, la creaci6n de ciertas instituciones muy especiales, y su explicaci6n actual,
adems, est directamente relacionada con las
diferentes polticas econ6micas aplicadas al
sector elctrico en general, las que se exponen
a continuaci6n.
1. HISTORIALEGISLATI-VAYPROBLEMAS
ACTUALESDELSECTORELCTRICO
A) Evolucih

ektrica

en materia

elctrica

Consignar aqu una breve evolucin legislativa del sector elctrico, al hilo de la cual destacar& parcialmente, sO10 los aspectos relativos
tanto a la generacin, distribucin
y al transporte que destaco como problemas actuales: el
procedimiento;
la utilizaci6n
de bienes pblicos y privados a travs de gravmenes y servidumbres; la relacin con los ttulos concesionales mineros; y el llamado fortalecimiento
de
la regulaci6n operada en 1999. Por lo tanto, no
debe considerarse
esta historia
legislativa
como un an6lisis completo y global: es ~610 un
esquema de los principales
textos histricos,
destacando ~610 estos aspectos.

en

idem.,

6
7

Poltica

legislativa

chilena

Instituto

de hgenieros,

Poltica Ektricu

Chilena (19%) p. 6.

Cfr. Cumisin
Nacio~i
de Energfa (1989) p. 106; Comisi6n
Nacional de Energh, El Sector energia (Santiago,
1993) p.
76; e, Instituto
de Ingenieros
(1986), p. 17.

El Cdigo Civil nada dijo sobre servidumbres elctricas, ni sobre electricidad en general,
pues en su poca (1857) la electricidad se encontraba en estado incipiente, en los laboratorios; luego vendran las innumerables
dificultades de orden administrativo,
comercial, civil
y penal que plante6 al Derecho el descubrimiento de la electricidads. En la ley de 9 de
octubre de 1871 encontramos los orgenes de
las servidumbres
elctricas, en que se legisl
sobre el paso de lneas telegrficas. En 1904
se dict la Ley N 1665, sobre Prescripciones
para la concesin de permisos para la instalacin de
empresas elctricas en la Republica , la que, bsicamente, radicaba en el Presidente de la Repblica la potestad para otorgar concesiones elctricas y para autorizar la ocupacin de bienes
nacionales o fiscales con lneas elctricas. Es,
en todo caso, un texto breve y conciso.
Ya luego sera introducida
la institucin de
la servidumbre en las leyes generales elctricas.
1. Primera Ley general elctrica:
N 252, de 1925g

Decreto Ley

Este texto es la primera ley elctrica que

trata la materia con mayor detalle y sistematizaci6nO. Se dicta en un perodo en que la distribuci6n electrica es de exclusiva participacin
privada, por lo que sus principales disposiciones tienden a posibilitar
las acciones de los
concesionarios privados.
En cuanto a las materias enunciadas, regula
este texto en su Ttulo Il las concesiones provisionales y definitivas, entre otros fines, para la
distribucin y transporte de energa elctrica, y
en su Ttulo III las Servidumbres.
Aparecen
aqu por primera vez redactadas disposiciones
que los textos de las leyes elctricas posteriores
retornarn, modificndolas
o complementn-

8
9

Io

Vid.: Pflon, Eustaquio:

EI problema jurdico de 10 electricidad, en Rmistn de Derecho y jurisprudencia.
1 (1904), p.
138.
Publicado
en el Diario Oficial de 18 de febrero de 1925.
Respecto de este Decreto ley se dict un Reglamento
de
concesiones, aprobado
por Decreto Supremo
W 2.421,
publicado
en el Diario
Oficial
de 17 de diciembre
de
1925, base del posterior
Reglamento
de Concesiones
de
1934.
ContemparPneo
a esta ley, v6ase: Benjamfn
co, La elecfricidad ante el Derecho (Memoria,
1926) 259 pp.

Claro VelasU. de Chile,

dolas, por lo que es especialmente

conocer su contenido.

importante

a) En cuanto al procedimiento
interesa destacar que, al igual que ahora, era necesario
acompaar los planos especiales de servidumbre en que se especificaban los terrenos
que cubrirn las lineas elctricas (art. 16), agregndose que al declarar la aprobacin de los planos de servidumbre, el Presidente de la Repblica
tomar en consideracin las observaciones que hubiesen formulado los propietarios del suelo y el informe de la Direccin. Recalco esta disposici6n
que es el origen de las actuales en esta materia;
de lo cual debe recordarse que slo se refiere el
texto a observaciones
del propietario, lo que
en ningn caso da origen a un contencioso; y
que esta materia, en ningn caso, retarda el
pronunciamiento
de la autoridad para otorgar
la concesin respectiva.
El decreto de concesin provisional otorgaba un derecho a obtener del juez un permiso
para realizar planos y estudios en propiedades
ajenas, gravamen este diferente a una servidumbre, que es la base del actual articulo 21
del DFL N 1, de 1982. Se estableca, asimismo,
un derecho de preferencia para obtener la concesin definitiva, la que hoy ha desaparecido.
b) Interes tiene el ttulo III de esta ley, De
las servidumbres (arts. 40-59), base de la materia en los posteriores textos elctricos, hasta
hoy. Se destaca, desde este primer texto, el
principio de que ta concesin definitiva crea en
favor de las empresas concesionarias, las servidumbres (...) de lineas de transporte y distribucion de
energa elctrica (...) a que estar& sujeta toda heredad, de acuerdo con las disposiciones de esta ley
(art. 40); lo que significaba que las gestiones
posteriores (de ocupacin del suelo) estaban
dirigidas
a hacer efectiva la servidumbre
(art. 54) ya constituida en el decreto de concesin con la aprobacin de los planos especiales
de servidumbre.
En este tema de las servidumbres cabe consignar que su contenido es similar al actual. As
su artculo 42 (antecedente del vigente articulo
47 del DFL No 1, de 1982) sealaba que:
EI trazado de las lneas de transporte y distribucin de energa y de las lneas telefnicas y telegrficas que servir& de base para establecer las ser-

144

ALEJANDRO VERGARA

vidumbres de lineas elctricas, ser indicado en los

planos especiales de servidumbres aprobados por el
Presidente de la Repblica.
Por otra parte, su artculo 43 (antecedente
del actual artculo 50 del DFL N 1, de 1982)
sealaba que:
La servidumbre de Uneas de transporte y
distribucin de energa elctrica y de lneas telef6nicas y telegrficas crea en favor del concesionario el derecho de tender lneas areas sobre propiedades ajenas, de ocupar los terrenos
necesarios para el transporte de la energa elctrica desde la estaci6n generadora o central
hasta los lugares de consumo o de aplicac&,
por medio de postes o de conductos subterrneos, y para ocupar los terrenos necesarios
para las subestaciones elktricas,
incluyendo
las habitaciones para el personal.
Es relevante el tema de la posibilidad de ejercicio inmediato de la servidumbre; en el texto original no era la ley muy explcita, y fue modificada por Decreto Ley N 622, publicado en el
Diario Oficial de 22 de octubre de 1925, y se le
agreg et siguiente inciso 3 a este artculo 43:
Todos los derechos concedidos en el arf. 41 y
en este, se ejercern plenamente sin perjuicio de las
acciones judiciales que hubiere pendientes
Esta modificacin es el antecedente hstrico-legislativo del vigente artculo 59 del en vigor DFL N 1, de 1982. Es interesante conocer
el siguiente comentario de la poca sobre este
mecanismo legislativo:
El interesado puede hacer amplo uso de
su derecho, aun en el caso de juicio que estuviere pendiente, quedando, naturalmente,
afecto a sus resultas. Con esta disposicin se evitan
demoras y paralizacin
de las obras por acciones de los propietarios vecinos que miren con
malos ojos la ereccin de las obras en su predio.
Si la ley entera fuera poco liberal en sus disposiciones, este solo artculo, cuyas disposiciones hemos estudiado, bastara para hacer desaparecer esta
apreciacin. Se dan con l las ms amplias facilidades para el establecimiento y explotacin de las concesiones elcrricas y ser sin duda una palanca po-

derosa que impulsarx grandemente a la industrti

la eZectricidadll.

de

c) En cuanto al uso de terrenos fiscales se

dejaba esto para concesin especial del Presidente de la Repblica (art. 22).
Encuntrase aqu, en todo caso, el molde
bsico para la legislacin posterior, que siempre se plantear6 como una mera modificaci6n
del texto anterior.
2. Segunda Ley general elctrica: DFL N 244,
de 293212
Bajo el mismo esquema exclusivamente privado anterior, se dict6 la segunda ley general
de servicios elctricos en 1931, la que, en las
materias que aqu interesa, sigui en lo medular la ley anterior13.
a) Sigue haciendo explcito, desde un inicio, al igual que la ley anterior, que regulaba
esta ley las concesiones para el establecimiento
de lneas de transporte y de distribucin
y las
servidumbres a que estn sujetas las propiedades para construcci6n y el establecimiento
y
servicio de lneas areas y subterrneas
de
transporte y distribucifin
de energa elctrica
(art. 1 letras f), g) y n)). As, se regulan las
concesiones provisionales y definitivas, de manera similar al texto anterior.
b) En el tema de las servidumbres es releel perfeccionamiento
de la legislacin
anterior en cuanto a la posibilidad de ocupar
prontamente el terreno que sufre la servidumbre, y esta materia recibe una redacci6n que, en
hasta el da de
sustancia, no se modificara
vante

hoy.

Claro

Velasco,

La electricidad,

cit., p. 112.

Publicado
en el Diario Oficial de 30 de mayo de 1931.
Durante su vigencia se di&5 el Reglamento
de Concesiones, aprobada
por Decreto Supremo N 385, de 1934 que,
en lo no derogado
tcitamente,
rige hasta hoy.
Son contemuor&wos
a esta ley el comentario
sobre servidumbres
contenido
en: Luis Claro Solar, Explicaciones
de Derechu Civil Chileno y Comparado (Santiago,
1935), T.
9, De los bienes, val. IV, pp. 270-278, y el mejor trabajo
sobre Derecho de la electricidad
que se ha producido
en
Chiie, de Jos Miguel Seguel C., La Industria elkctricn ante
In legislaci6n chileno, (Santiago, 1941) 437 pp.
I

Aparece en este texto, como artculo 79,

una disposicin que seala que los derechos
concedidos en los artculos C...) 68 (para las servidumbres de lneas de transporte y distribucin) se
ejercern plenamente, sin perjuicio de las acciones
judiciales que hubieren pendientes, que corresponde a la modificacin introducida en el texto
anterior, y que aparece ahora como disposicin
independiente, dirigida a regular el ejercicio de
la servidumbre
y para ocupar plenamente el
terreno.
Se establece, por primera vez, una forma de
fijacin de la indemnizacin,
a trav& de una
Comisin de Hombres Buenas (art. 82 y SS.).
Aparecen igualmente en este texto, por vez
primera, las servidumbres temporales para caminos provisorios y otros servicios, y para la
postacin; estos textos constituyen los antecedentes de los actuales textos contenidos en el
DFL N 1, de 1982.
En fin, aparece igualmente sealado en este
texto el procedimiento
(juicio sumario) que regir tanto en los reclamos de los avalos, como
toda otra cuestin que se suscite en relacin a
las servidumbres.
Las disposiciones de este cuerpo legal, en
esta materia de las servidumbres, son sustantivamente similares a las actuales. Esto reviste
importancia en cuanto a los principios aqu sealados; en cuanto a la jurisprudencia
y aplicacin prctica de estos textos; y, en fin, en cuanto a la validez
de las disposiciones
del
Reglamento de Concesiones, de 1934, que se
dict respecto de esta ley, y que an no es derogado expresamente, reglamento este, entonces, que es aplicable, en lo procedente, respecto
de la ley vigente hoy en da.
c) Se reitera el principio que el uso de los
terrenos fiscales necesarios dependa de una
concesin especial del Presidente (art. 10); lo
cual era regulado ahora con mayor detalle,
pero siempre dependiendo de tal concesin especial.
d) Se infiltra una ambigedad, que se trasladar a los textos de 1959 y de 1982. En efecto,
los nuevos textos relativos a la Comisin de
Hombres Buenos sealan que la copia del avalo respectivo "servir para obtener la posesin
material de los terrenos (actual art. 66 del DFL
N 1, de 1982); lo que podra haber sido inter-

pretado como un debilitamiento

de la posibilidad de ejercer plenamente las servidumbres
(como lo dice igualmente el actual art. 59 del
DFL, N 1 de 1982). Pero la ya expuesta historia legislativa de este mecanismo impide pensar que slo se podr ocupar el terreno luego
del avalo de la Comisin, sino a partir del
momento en que la concesin est constituida
se podr ejercer plenamente tal derecho.
De esta ley de 1931 aparece claro, a mi juicio: (1) el carkter exclusivamente administrativo del procedimiento,
pues slo se consideran las observaciones
de los propietarios del
suelo, sin forma de juicio (art. 32 inciso 3); y
(2) el nimo de perfeccionar el sistema de servidumbres,
posibilitando
una pronta ocupacin de los terrenos privados, dejndose para
una instancia posterior el contencioso indemnizatorio, que no paraliza la inmediata ocupacin del suelo.
3. :;t?~~

Ley general elctrica: DFL N 4, de

Esta ley se dicta en medio de un ambiente

poltico-econmico
diverso a las anteriores,
pues se caracteriz esta poca por una creciente participacin
empresarial del Estado en
el sector elctrico. Esta ley de 1959 mantuvo la
estructura de las leyes de 1925 y 1931, y en
cuanto a los temas que interesan a este Informe su variacin es mnima, y en su gran parte
reiteran los principios y disposiciones anteriores, salvo en los aspectos relevantes que mencionar@5.
a) Aparece por primera vez un importante
principio, que variaba la situacin anterior, y
que va a ser reiterado en la legislacin posterior (de 1982), y es el relativo al uso de terrenos
pblicos, para todo tipo de concesin elctrica.
Seal6 el artculo 19 de tal ley lo siguiente:

l4
l5

Publicado en el Diario Oficial de 31 de agosto de 1959

Son contempordneos
a la vigencia de esta ley los siguientes trabajos generales: Gonzalo Aspillaga Herrera,
La concesidn de seryicio pliblico elctrico (Memoria, Ll. de
Chile, 1965) 152 pp.; Luis Ivn Torrealba Acevedo, RPgimen Jurdico de las concesiones de servicio pblm elctrico
(Memoria, U. de Chile, 1969) 118 pp.; y Ren Crespo Plaza, La electricidad en la legislacin y en PI desarrollo
mico de Chile (Memoria, U. de Chile, 1979) 293 pp.

econ-

146

ALEJANDRO VERGARA

La concesin comprende el derecho a tender lfneas areas o subterrneas en calles, plazas, parques, caminos y otros bienes nacionales
de uso pblico. Comprende, asimismo, el derecho de ubicar en dichos bienes, transformadores areos o subterrneos para la operacin de
las lfneas.
Estos derechos se ejercern de modo que no
se perjudique el uso principal de los bienes nacionales ocupados, y se cumplan los reglamentos y disposiciones de policfa y seguridad que
correspondan, vigentes o que se dicten en el
futuro.
Agrega el DFL N 4, de 1959, en su artculo
20 que:
La concesin comprende tambin el derecho
de atravesar con las obras y lineas los bienes nacionales de uso pblico, vas frreas, canales, acueductos, andariveles, puentes y otras lneas elctricas, con las mismas limitaciones
del artculo
anterior.

Estos preceptos son el origen de las actuales normas establecidas, respectivamente,

en
los artculos 16 y 54 del DFL N 1 de 1982.
Establcese, asimismo, en el artculo 21
de esta ley de 1959, el principio salve iure tertii, al sealar que las concesiones se otorgarn
sin perjuicio de derecho de tercero legalmente establecido.

b) En materia de servidumbres, las disposiciones son continuacin del esquema sustantivo de la ley de 1931, salvo algunos aspectos.
En primer lugar, reaparece con nitidez la vinculacin de los planos especialesde servidumbres, con la constitucin
de las misma al sealar en su artculo
83 (antecedente
del
vigente artculo 47 del DFL N 1, de 1982) que
Todas las servidumbres que sealen los decretos
de concesiones elctricas definitivas, se establecerbn en conformidad con los planos especiales de
servidumbres que haya aprobado el Presidente de
la Repblica. Adems, se explicitan los luga-

res en los cuales existir prohibicin de servidumbres o limitaciones

(edificios, huertos y
otros: art. 91, antecedente del vigente articulo
53 del DFL N 1, de 1982). En lo dems, salvo
detalles sin trascendencia, se sigue el texto de
1931.

B) Actual institucionalidad
Polticas

y legislacin

1. Institucionalidad,

elctrica.
vigente

a partir de 198016

A partir de 1980 se comenz a aplicar una

nueva poltica en el sector elctrico, con el objetivo de revertir la situacin anterior de preponderancia estatal, y de otorgarle una participacin significativa a la iniciativa privada. El
Estado, en su funcin subsidiaria, en todo caso
mantendrfa su rol normativo y regulador.
Los objetivos de estas nuevas polticas estaban dirigidos a dotar de mayor eficiencia al
sector elctrico, y a dejar al mercado como herramienta de asignacin de los recursos; esto
fue aplicado plenamente en el caso del transporte de la energa elctrica; no obstante, en
aquellos casos como la distribucin en que no
poda operar completamente
el mercado, se
idearon modelos maternaticos.
Como ocurre en todo orden de materias en
que es necesario una importante inversin de
capitales privados, fue objetivo de tal poltica
econmica, aun vigente en el sector, el crear
una institucionalidad
clara y objetiva. En el rea
de distribucin, por ser un rea de caractersticas monoplicas, se explicitaron reglas del juego objetivas y eficientes para la regulacin, con
un rgimen claro de obligaciones y derechos de
los concesionarios, los cuales se contrapesan
arm6nicamente17.
En forma resumida, los objetivos de la ley
elctrica aprobada en 1982 son los siguientes:
a) En armona con el sistema econmico general, se deseaba establecer un conjunto de reglas del juego lo ms claras y objetivas posibles, que
constituyan el marco adecuado para la instalacin y
funcionamiento de las empresas elctricas. Ello con

16

Sobre la nueva institucionalidad

el&trica,
vhse, en general: S. Bemstein y R. Agurto.
Sector electricidad, en: Larroulet, Cristin
(ed.), Soluciones prinadas II problemas pzblicos (Santiago,
1991); Daniel Wisecarver,
Regulacibn y
desregulacin en Chile: Septiembre de 1973 a septiembre de
1983, en Estudios Pblicos, No 22 (1986) pp. 145-150; las
publicaciones
de la Comisibn
Nacional
de Energla,
de
1989 y 1993, citadas; y, ltimamente,
Buchi Buc, Hernn,
Ln tronsformncin
econmica de Chile. Del estatismo a la libertad econmica
Norma, 1993). p. 8C.

(Bogot&

Vhe:
CNE (1989) pp. 336-337; CNE (1993)
Instituto
de Ingenieros
(1986) pp. 25-26.

pp. 75-76;

el propsito de lograr un desarrollo eficiente y estable del sector e incentivar la participacin del capital privado.
b) Adems, otorgar al Estado los instrumentos de control, de regulacin, normativas
necesarias y suficientes para un funcionamiento racional del sector; y
c) Desburocratizar
el sector, eliminando
controles y regulaciones excesivas que entraben innecesariamente el funcionamiento y desarrollo del
sector 18.
2. Cuarta Ley general elctrica: el DFL N 1, de

1982
iCmo se cumplieron
estos objetivos? Se
dict el DFL N 1, de 1982, mediante la tcnica
de acondicionar a estas nuevas polticas la antigua ley elctrica de 1959, efectuando un texto, cuando fuese necesario, las modificaciones
del caso. De tal modo, en sustancia, la nueva
ley electrica estableci una institucionalidad
dirigida a:
a) Permitir el libre acceso de los privados al
negocio electrice, en especial al de transporte y
distribucin de energa electrica. La va concesional s610 pasa a ser preceptiva para el servicio pblico de distribucin en reas de concesin a usuarios finales. Las reas geogrficas
de distribucin no son monoplicas, sino que
permiten el ingreso de otros nuevos titulares
(superposicin de concesiones), tema este que
tiene un claro sustento constitucional,
como se
vera en su lugar;
b) Las reglas claras19 en este sector las
constituyen las disposiciones del DFL N 1, de
1982, que -como sabemos- en su estructura
normativa, es tributaria de la anterior ley elctrica de 1959.

l*

3. Al nos problemas actuales de la generacin,

de8transporte y de la distribucin de energa
elctrica.

Dentro de estas reglas claras aplicadas en el

sector de la energa elctrica, se debieran entender comprendidos los siguientes objetivos a
que se refiere este estudiozO:
a) Un procedimiento
expedito;

de Sistemas,

eficaz y

c) Reglas claras respecto de otras titularidades privadas, como por ejemplo las mineras.
a) El establecimiento de un procedimiento administrativo elctrico claro, objetivo y eficiente

Este procedimiento
debe estar dirigido a
posibilitar el acceso expedito y eficaz de los
particulares al sector elctrico; en otras palabras, los agentes econmicos que deseen, por
ejemplo, distribuir energa elctrica, debieran
encontrar en el Estado las facilidades necesarias para hacer expedita la regulacin de este
ingreso al sector, mediante una tramitacin rpida de las solicitudes respectivas.
La eficacia y desburocratizacin
administrativa es una poltica del sector, vigente desde

val. IV, N 2 (1985) pp.

Segn un analista, Wisecarver, cit., p.149, en la preparacin de la nueva legislacin se aplicaron consistentemente dos principios bsicos. Primero, en lo mdximo posible, la ley da lugar a abrir el sector elctrico a la

concesional

b) Un sistema de ocupacin oportuno

adecuado del suelo privado y pblico;

Cfr. CNE (1989) p. 336. Ademds en Agurto, Bernstein,

Mizgier y Valenzuela, Nueoa Ley de servicios ekfricos m
Chile, en: Ingenimia
27-36.

l9

En cuanto a los temas de procedimiento, servidumbres y ocupacin de bienes pblicos no se

vara sustantivamente la legislacin anterior, estableciendo con algunos matices y diferencias
de redaccin las instituciones anteriores.

20

participacin de los agentes privados. Segundo, en

aquellos aspectos en los que no es posible eliminar la
regulacibn gubernamental, por ejemplo, la fijacidn de tarifas elctricas, las reglas que se dictaran deberian ser lo
m6s claras y objetivas que se pudiera. Se dio especial
hfasis a la limitacin, o mejor an, a la eliminacin de
los juicios pollticos puramente subjetivos o discriminatorios, privilegindose asf la aplicacin de criterios objetivos y generales
Cada uno de estos problemas son desarrollados en los
trabajos, complementarios a este, que cito en nota 1. Hay
otros problemas actuales de la regulacibn elkbica, a los
que no me refiero en este trabajo.

1980, que se entiende permanente, y en caso

de imperfecciones tcnico-legislativos,
ella es
susceptible de mejoramiento
constante, ya sea
por la va de modificaciones
legislativas,
reglamentaciones
o prcticas administrativas
expeditas.
Por ejemplo, en caso de existir cualquier
entrabamiento administrativo
actual, en virtud
del cual no se cumplan los plazos sealados en
la ley (como se estudia en este trabajo), ello
debiera ser materia de modificacin,
lo que no
significara un cambio de poltica, sino un perfeccionamiento de los instrumentos
normativos
puestos al servicio de esa polftica.
Creo que debe estudiarse la posibilidad de
corregir esta situacin. En la actualidad se ha
traducido
esta problemtica
en un procedimiento que no siempre es expedito; es necesario verificar el origen de esta falta de expedicin, con el objetivo de proponer soluciones al
respecto. A pesar de que en la ley vigente se
establece para la Administracin
un plazo de
120 das para decidir el otorgamiento
de una
concesin, por diferentes razones, ello no se
cumple.
Este es un problema actual, que atenta contra la necesaria agilidadzl del sistema de toma
de decisiones tanto privadas como pblicas, y
uno de los problemas es el cumplimiento
de
los plazos establecidos por la ley para resolver
solicitudes de concesin, y otro, los trmites
excesivos a que son sometidos los solicitantes
de concesin con motivo de observaciones
de los propietarios del suelo que se vern afectados con servidumbres.
Es posible que se trate sencillamente
de
prcticas administrativas
que deban corregirse,
ya sea por la va de la instruccin directa de la
autoridad, como por la va reglamentaria.
No
obstante, si lo que produce este entrabamiento
son problemas legislativos, se debiera perfeccionar la ley.
b) Claridad, eficacia y oportunidad en la ocupacin del suelo privado y pblico para las insfalaciones de transporte y distribucin de energa
elctrica

z1

Ntese cmo esta expresin, agilizar, es certificada

el DFL N 1, de 1982, en su art. 26 inciso 3.

por

En virhrd de las caractersticas propias del

sector, y de la toma de decisiones privadas,
existe la necesidad de una pronta ocupacin
del suelo privado y pblico para efectuar, primero, estudios y mediciones; y, luego, instalaciones y obras de transporte y de distribucin
de energa elctrica. Este tema se relaciona con
el sistema de gravmenes y servidumbres actualmente establecido en la ley elctrica, y su
perfeccionamiento.
Del mismo modo, se relaciona con el sistema de ocupacin de bienes
nacionales, que administran
las municipalidades, u otros organismos pblicos, lo que, en su
caso, se debiera perfeccionar.
c) Relacin de los concesionarios elctricos con
otras titularidades privadas, como las mineras
El transporte y la distribucin
cubre con
sus instalaciones areas geogrficas que estn
o podran estar cubiertas, adems, por ttulos
mineros. Esta posibilidad se ha presentado en
alguna ocasin, y debe verificarse si los problemas conocidos se deben a imperfecciones tcnicas de la legislacin elctrica o minera o a
una interpretacin
incorrecta de la mismas.
4. Modificacin del marco regulatorio
elctrico, en 1998 y 1999

del sector

En el Diario Oficial de 10 de septiembre de

1998 se public el Decreto Supremo no 327, de
1997, de Minera, que fija el Reglamento de la
Ley general de servicios elctricos, texto que
en 330 disposiciones permanentes y en 26 transitorias desarrollan y ejecutan al DLF no 1, de
1982, reemplazando a la anterior que resultaba
en gran medida, incompleta y, en parte, superada por los avances tecnolgicos
(considerando 1 de tal reglamento),
texto este que,
dada la naturaleza de este trabajo, no se analiza aqu.
Adems, con el objeto declarado de fortalecer el regimen de fiscalizacin del sector elctrico, se dict la Ley no 19.613, que fue publicada en el Diario Oficial el 8 de junio de 1999,
la que introduce modificaciones
a la Ley no
18.410, de 1985, que cre la Superintendencia
de Electricidad y Combustibles;
y al Decreto
con Fuerza de Ley no 1, de 1982, de Minera,
que aprob el texto de la llamada Ley General
de servicios elctricos.

De acuerdo a los antecedentes del proyecto

que dio origen a la Ley 19.613 (Boletn n 227908), su objetivo principal fue el fortalecimiento
del rgimen de fiscalizacin actualmente vigente para el sector elctrico, por medio del otorgamiento a la Superintendencia
de Electricidad y
Combustibles de instrumentos ms eficaces que
las actuales para el ejercicio de sus facultades
fiscalizadoras y sancionadoras. Adems, se sealaba que al tenor de las experiencias vividas
[cortes elctricos], se ha constatado que la normativa vigente en materia de fiscalizacin result6 insuficiente.
Los objetivos de la modificacin legal, bsicamente, fueron los siguientes:
(1) aumentar y fortalecer las facultades de fiscalizacin de la Superintendencia;
(2) aumentar
considerablemente
el monto de las multas, y
modificar el procedimiento
de reclamo de las
mismas; y, (3) eliminar la sequa o fallas de centrales elctricas como causales de fuerza mayor
o caso fortuito que posibiliten a las empresas
excluirse de los efectos de la dictacin de decretos de racionamiento. Ambos objetivos se lograron modificando el DFL no 1, de 1981, y la Ley
18.410, de 1985.
Antes de su aprobacin definitiva,
la Cmara de Diputados someti el proyecto a conocimiento del Tribunal Constitucional,
el que se
pronunci sobre diversos aspectos del mismo,
por sentencia de 27 de mayo de 199922.
A) Principales

modificaciones
18.410, de 1985

a la Ley

El texto original
de esta ley, dictada en
1985, contiene el estatuto por el cual se rige el
organismo regulador del rea: la Superintendencia de Electricidad
y Combustibles.
Establece su naturaleza, objetivos y funciones; su
organizacin, personal y patrimonio;
y una tipificacin de conductas sancionables, junto al
procedimiento
y multas respectivas. Entre las
modificaciones ms relevantes, es posible consignar las siguientes:
a) Se otorga a la Superintendencia
la facultad de aplicar e interpretar administrativamente
22 Ver texto de la sentenciay de

sus antecedentes,
en Rede Derecho, val. 26 n 2 (1999), pp. 517.525;
y comentariode Eugenio Evans Espifieira, Sanciones
odministrativas
y ncceso a la justicia. Apuntes sobre unn sentencia del Tribunal Constitucionnl,
idem., pp. 517-521.
visto Chileno

las disposiciones legales y reglamentarias, cuyo

cumplimiento
le corresponde vigilar (art. 3, no
34), facultad esta que es de esperar no origine
abusos y doctrinas jurisprudenciales
administrativas difcilmente controlables por una jurisprudencia judicial a veces demasiado sumisa a
estos organismos regulatorios del Estado.
b) Se ampla la facultad de la Superintendencia para examinar los costos de explotacin
y el valor nuevo de reemplazo (VNR) de las
empresas de distribucin;
pudiendo
incluso
requerir informacin
acerca de sus ingresos
de explotacin mensuales (art. 3 no 21), lo que
podr introducir
al organismo regulador en
los aspectos financieros y de liquidez de estas
empresas, con todo lo que ello conlleva. Esto
puede ampliarse a otras personas, las que slo
podrn excusarse invocando una norma sobre
secreto; todas las cuales quedan obligadas,
adems, a informar
sobre hechos esenciales
(nuevo art. 3A). Se considera esencial todo hecho que pueda afectar gravemente la continuidad, calidad, regularidad
y seguridad de
los servicios elctricos, de gas o de combustibles, para un nmero de usuarios igual o superior al 5% de los usuarios atendidos por la
informante.
Su no cumplimiento
ser sancionado.
c) La Superintendencia
puede ordenar auditoras, por un auditor aprobado por ella,
para verificar la veracidad y exactitud de las
informaciones (art. 38 nuevo).
d) La Superintendencia
podr citar a ejecutivos, asesores y dependientes de las empresas
a prestar declaraciones, y ordenar arresto, a
travs de un juez, en caso de no concurrencia
(art. 3C nuevo).
e) Se establece una clasificacin de las infracciones que pueden cometer las empresas:
gravfsimas, graves y leves. La ley describe las
dos primeras, dejando a la ltima como residual, para cualquier infraccin. Las sanciones
que puede aplicar las Superintendencia
van
desde las simples amonestaciones; multas, las
que se establecen en unos montos altsimos
(desde 1 UTM hasta 10.000 UTA); el comiso, o
incluso la caducidad de la concesin (arts. 15
Y 16).

150

ALEIANDRO VERGARA

f) Se establece la compensacin a los usuarios cn el caso de interrupcin

o suspensin
del suministro de energa elctrica, cuando ello
no est autorizado, y sin perjuicio de las sanciones correspondientes. La compensacin consiste en el doble de la energia no suministrada,
a costo de racionamiento; combinando adems
mecanismos de compensacin en las facturaciones inmediatas del usuario.
g) Se establecen reglas especiales para el
procedimiento de reclamacin en contra de la
Superintendencia
por las sanciones que aplique (art. 18A nuevo); un recurso de reposicin
y un recurso de ilegalidad ante la Corte de
Apelaciones respectiva. En este ltimo caso se
incorporan algunas figuras novedosas y de dudosa legitimidad jurdica: la necesidad de consignar previamente en caso de multa, el 25%
de esta; y la improcedencia de que la justicia
pueda suspender la medida aplicada por la
Administracin,
cuando tal suspensin pueda
afectar la calidad del servicio, la continuidad
del mismo o la seguridad de las personas. Lo
cual, sin perjuicio del pronunciamiento
que al
respecto hubo del Tribunal Constitucional,
debera ser revisado por el Tribunal de Inaplicabilidad (Pleno de la Corte Suprema), a la luz
de la Constitucin, y de las facultades de los
Tribunales.
B) Principales

modificaciones

al DFL no 1,

de 1981

a) Se introducen modificaciones de tecnica

legislativa,
excluyendo de este cuerpo legal
mandatos explcitos sobre facultades de la Superintendencia,
los que quedaron reunidos
ahora en la Ley no 18.410.
b) La ms relevante de las modificaciones
es el nuevo texto del art. 99 bis. Segn el cual,
en caso de prolongarse o proyectarse fundadamente un dficit de generacin en un sistema
electrice, a consecuencia de fallas prolongadas
de centrales elctricas o de situaciones de sequa, el Ministerio de Economa, previo informe de la Comisin Nacional de Energa, podr
establecer, mediante decreto, el racionamiento
de energa elctrica.
Se seala igualmente en el nuevo 99 bis
que las empresas generadoras quedarn obli-

gadas a pagar a sus clientes distribuidores

o
finales sometidos a regulacin
de precios,
cada KWH de dficit que los haya afectado,
determinado sobre la base de sus consumos
normales, a un valor igual a la diferencia entre el costo de racionamiento
y el precio bsico de la energa. Agregando la ley que, a partir de ahora, las situaciones de sequa o las
fallas de centrales elctricas en ningn caso
podrn ser consideradas como fuerza mayor o
caso fortuito.
En suma, es este el contenido de las disposiciones ms relevantes incorporadas
por la
Ley n 19.613 al marco regulatorio de la produccin, transporte y distribucin
de energa
elctrica, el que dado su contenido es esperable
que origine variados pronunciamientos
administrativos y jurisprudenciales.
En todo caso, el
primer pronunciamiento
jurisprudencia1
[del
Tribunal Constitucional]
a que dio lugar esta
ley, en su etapa parlamentaria,
ya ha resultado
polmico.
II. SERVICIO
Y TCNICA

KmIco

ELCTRICO
CONCESIONAL

Para comprender la situacin jurdica del

servicio pblico elctrico, es necesario, previamente, describir las conexiones de la actividad elctrica con las potestades de intervencin
de la Administracin,
y, en especial, la funcin
que le corresponde, en su caso, a la tcnica
puesta al servicio de esta intervencin: la tecnica concesional (A). Se ofrece, adems, una descripcin de la posicin de los agentes econmicos, ya generadores,
ya distribuidores,
ya
transportadores de energa electrica, ante la tecnica concesional hoy vigente, y de la necesidad
y consecuencias de recurrir a tal tcnica (B).
A) La publicatio
como tcnica
cin en materia elctricaz3

de interven-

1. Servicio pblico y electricidad

El servicio pblico, en derecho, es antes que
nada una tcnica de intervencin. Por lo tanto,

23

Este prrafo, y otros, los extraigo en parte, de un trabajo

anterior. remblicado como caoitulo ll de mi: Derecho de
Aguas (&iago,
Editorial Juridica de Chile, 1998). tomo
2, pp. 421 y siguientes.

existiendo, como veremos, una frmula concesional para la distribucin de energa elktrica,
es inevitable una referencia a lo que sea el servicio pblico. Servir para diferenciar la condicin de aquellas actividades ektricas
que no
ostentan tal calidad, como la generaci6n y el
transporte de energa elctrica.
iCmo opera jurdicamente
la pubZicatioz4?
A priori, debe aceptarse que no existen servicios pblicos por naturaleza, es decir, ninguna
actividad humana es en s misma pblica o privada, salvo la actividad fundamental de ordenar la comunidad hacia el bien comn.
Sin recurrir a antecedentes hist6ricosz5 en
nuestras sociedades, y en especial en la chilena, a partir de la primera mitad de este siglo se
desplazaron sobre el Estado tareas y responsabilidades hasta entonces inexistentes, pues pareca difcil pensar que actividades como los
grandes abastecimientos (como es el caso de la
eIecfricidad) pudiesen no estar asumidos y organizados bajo la direccin del Estado.
La consecuencia de todos estos cambios sociales fue la inevitable publicatio de muchas actividades, y entre estas el clsico servicio pblica de la electricidad, lo que dio lugar a una
tradicional y abundante regulacin administrativa. Respecto del sector elfktrico, esta regulaci6n, ms 0 menos interventora segn las pocas, fue expuesta en el captulo II de este
trabajo.
Como ha puesto de manifiesto Ario Ortiz,
la determinacin de cutido una industria o
empresa se encuentra 0 no afecta al inters pblico es una calificaci6n siempre relativa y no
puede ser hecha con carcter general 26- A lo

24

pcdrfa ser sinnimo de lo que generalmente se

sefiala como e~tatizocidn de actividades, aunque, por lo
que se dirL, ello no es enteramente exacto. Sobre el tema
desarrollado en el pargrafo, vase: el ya clsico trabajo
de JosB Luis Villar Palasi, La intervenci6n
administration
en la indusfrin (Madrid, hsti-ulo de Eshrdios Polificos,
1964); adems, Mariano Baena del Alczar, Rgimen juridico de In inkrvencidn administrafiaa de la economa (Madrid, Tecnos, 1966) pp. 398; Jos Luis Villar Ezcurra, Servicio Pblico, Tcnicas de Conexidn (Madrid, Centro de
Estudios ConstitucionaIes,
1980) pp. 334; Rodolfo Carlos
Barra, Hacia UM interpretacidn restrictiva del concepto jurdico de semicio pblico, en La ley (Buenos Aires) 1982,
pp. 363-376.
25 Cfr. Antecedentes en Villar Ezcurra, cit., pp. 40y SS.
26 AriAo Ortiz, Gaspar, Propiedad, libertad y empresa, en: Entrena Cuesfa, Rafael y otros, La empresa en la Constitucin
espaola (Pamplona, Editorial Aranzadi, 1989) p.120.
Pubkatio

largo de la historia se ha reconocido la existencia de ciertas actividades que tienen cardcter pblico cualquiera que sea el sujeto o modo de
gestin. Criterios concretos que puedan ayudar
a esta calificacihn pueden ser los siguientes: la
condicin de monopolio natural, el carcter indispensable del bien o servicio, el reconocimiento
o disfrute de ciertos privilegios pblicos (por
ejemplo, expropiaci6n,
servidumbres,
utilizacin especial y privativa de las calles y vas
pblicas), el tratarse de actividades ofrecidas y
abiertas al pblico de una manera oficial y formal, y, en fin, la exigencia previa de un ttulo
administrativo espec@?, como, por ejemplo (tal y
como opera en el sector ektrico),
la concesin27. Criterios estos, que segn veremos, de
un modo u otro han aparecido en la legislacin
sectorial elctrica desde sus inicios, y que persisten an hoy, en el DFL N 1, de 1982.
En suma, resulta obvio que la repercusin
social de la actuacin de una empresa elctrica
es muy superior que la actuacin de otras empresas (como por ejemplo una empresa de cosmticos); trtase la electricidad, como se ha sealado en diversos sitios, de una empresa o de
una actividad sobre la cual descansa de un
modo particular la vida sociaP, y es tal antecedente fundamental que posibilita la existencia de un marco de principios y reglas que gue
el actuar de las empresas elctricas, y su relacin con el Estado y con los usuarios.
Este antecedente fundamental, hoy en da,
debe armonizarse con otro antecedente fundamental de la actual institucionalidad
econmica y jurdica: la libertad de empresa y los derechos de los agentes econ6micos.
2. Publicafio
Chile

del servicio

parcial

elctrico

de

Expuestas estas ideas generales sobre la

materia queda por responder: c6mo se produce hoy en Chile la publicafio en el sector
elctrico?

27

Cfr, AriAo Ortiz, cit., p.121.

1B Vase,por ejemplo,entre
Importancia

socioeconbmica

ciacin de Ingenieros

otros, Julio Doggenweiler

de la ene@

elctrica,

E,

ex Aso-

de ENDESA; Ln energa elktrico

91

aspectos de la labor de la ENDESA (Santiago

1976), quien dice que: Ua energla elctrica es) un insumo
en cai todos los procesos productivos tanto de bienes como de
servicios (p. 21).
Chile. Algunos

Ya se dijo antes que en el sector econmico

elctrico se distinguen por el legislador, tradicionalmente,
tres subsectores: generacin,
transporte y distribucin.
En Chile antiguamente,
durante la vigencia de las leyes elctricas anteriores de 1925,
1931 y 1959, estos tres subsectores estaban publificados completamente,
en el sentido que
no podan llevarse adelante sin previa concesin, al igual que en otros pases29. Esencialmente, un sector publificado no puede ser llevado adelante
por un privado
sin que
previamente la administracin
haya manifestado su voluntad, en este caso a travs de un
acto concesional.
Pues bien, en cuanto a los subsectores que
legalmente son regulados, hoy en Chile slo se
encuentra publificado,
y no en todos los supuestos, pero s en su condicin de servicio pblico, la distribucin de energa elctrica: slo
esta actividad econmica constituye un supuesto de servicio pblico, de acuerdo a la terminologa legislativa. En cambio, la generacin
y el transporte de energa elctrica pueden ser
llevados adelante sin previa concesin, cuya
publificacin, en el sentido de servicio pblico,
ha desaparecido hoy en Chile.
Si bien segn los artculos 1 y 2 del DFL
No 1, de 1982, tanto la generaci6n, como el
transporte, y la distribucin estn comprendidos en su regulacin, su situacin es diferente.
En efecto, para la distribucin a usuarios finales (servicio pblico), es preceptivo el ttulo concesional; en cambio, para la generacin y el fransporte (que no ostentan en ningn supuesto la
condicin de servicio pblico), es facultativo el
ttulo concesional, F en los casos en que este ttulo
concesional opera, es slo con el objetivo de reconocer privilegios de utilizacin del suelo pblico y
privado a favor del concesionario; privilegios es-

tos que encuentran su fundamento constitucional (en ambos casos: distribucin y transporte)
en la propia Constitucin, pues ambos se tratan de actividades de utilidad pblica.
Esta materia elctrica, como se ha dicho, es
regida en forma orgnica por el DFL No 1, de
1982; es el estatuto especial que rige el sector,

29

Por ejemplo, en Espalia. Vhse, Javier Salas Hernndez,

Rgimen ruridico-administrativo
de la energa elbctrica (Bolonia 1977) 502 pp; y, Jos& Manuel Daz Lema, Sector ennergtico: politica y derecho (Palma de Mallorca, 1984) 207 pp.

aspecto este que ha de tenerse presente a efectos hermenuticos; y que adems ha recibido
un pronunciamiento
jurisprudencial, en sentencia de la Corte Suprema, de lo de octubre de
1987, del siguiente tenor:
Que el artculo 1 del citado DFL. N 1, de
1982, de Minera, dice a la letra, que la produccin, el transporte, la distribucin, el rgimen de
concesiones y tarifas de la energa elctrica y las
funciones del Estado relacionadas con estas materias, se regirn por la presente ley; lo cual implica
establecer un ordenamiento especial regulador de
todo lo concerniente a dicha actividad, sin restricciones, porque su contexto no las contempla ni permite introducir limitaciones derivadas de otros textos legales.30

Este sistema concesional elctrico ha sido

puesto por la legislacin en el mbito competencial de organismos de la Administracin
especficos, como el Ministerio de Economa y la
Superintendencia
de Electricidad y Combustibles, la que se rige por la Ley 18.410, de 1985
(recientemente
modificada
por la Ley no
19.613, de 1999, segn se expuso brevemente
en el captulo 1 de este trabajo). Al respecto, la
jurisprudencia, en sentencia de la Corte Suprema, de 17 de junio de 1992, ha sealado que:
La intervencin del Ministro de Economa,
que la ley y sus reglamentos ha previsto en el mbito de las concesiones de distribucin de energa
elctrica, es de carcter meramente administrativo
y tcnico y en uso de las facultades legales en tanto autoridad concedente, que fiscaliza o supervigila el adecuado funcionamiento del servicio pblico
aludido.
Las potestades que ejerce la autoridad administrativa concedente en caso alguno puede tener un
carcter jurisdiccional, pues no se trata de un rgano imparcial e independiente que resuelve conflictos
de relevancia jurdica mediante un proceso y con
autoridad de cosa juzgada.
La operacin del sistema general elctrico del
pas, regido en virtud de la ley por un rgimen de
concesiones de servicio pblico, conforme a su naturaleza y al sentido que inspira las normas legales

Publicada
sid. 4.

en: Fallos del Mes N 347 (1987),

p. 728, con-

y reglamentarias que lo rigen, hace necesaria la intervencin de la autoridad pblica administratioa

por efectuar una necesidad bsica de la poblacin
que no puede quedar entregada al solo arbitrio contractual de entes o grupos interesados.31
3. El servicio de distribucin

de energa elctrica

Por una parte, la distribucin en su mayor

parte es un servicio pblico, defmido por el
articulo 8 inciso primero de la ley del siguiente modo:
Es servicio pblico elctrico el suministro

que

efecte una empresa concesionaria de distribucin a

usuarios finales ubicados en su zona de concesin, o
bien a usuarios ubicados fuera de dichas zonas, que
se conecten a las instalaciones de la concesionaria
mediante lneas propias o de terceros

Por lo tanto, el suministro de energa elctrica a los usuarios finales (que define el artculo
150 letra k) del DFL N 1 de 1982), slo podr
efectuarse en virtud de una concesin de distribucin (artculo 2 N 2 DFL N 1, de 1982), y no
se podrn construir las instalaciones respectivas
sin tal ttulo concesional (art. 4 inciso 3, a contrario sensu), las que se debern destinar exclusivamente para tal fin (o de alumbrado pblico:
art. 7 inciso 2).
Este criterio que emana de la ley de aceptar
superposicin
~610 entre concesionarios
ha
sido reiteradamente
confirmado por la jurisprudencia3*, que ha sealado que:
Si bien, por regla general, las cooperativas
pueden distribuir energa elctrica a sus asociados
o extraos sin necesidad de concesiones previas de
la autoridad, ello no es posible cuando dichas entidades ejercen sus actividades en zonas donde existen otras empresas que han obtenido la calidad de
concesionarios de estos mismos servicios pblicos,
pues en estos casos las cooperativas, para poder
competir con aquellas, deben obtener tambin ne-

sI
32

Publicada en: Rmista de Derecho y Jurisprudencia

(1992) Il,
5, p. 132.
Sentencia de la Corte Suprema, de 4 de junio de 1986,
en: Revista de Derecho y jurisprudencia,
(1986), n, 6, p, 64.

cesariamente una concesin administrativa

similar a la obtenida por las dems empresas concesionarias, a menos que se encuentren en las situaciones de excepcin que expresamente contempla la
4.
De la normafiva vigente se desprende que el suministro de energa elctrica est sometido a diversas regulaciones de carcter legal, que importan
ciertas limitaciones a la libre competencia en estas
actividades, establecidas por razones de inters pblico general o de orden tCcnico.33

Por lo tanto, toda la distribucin de energa

elctrica concedida como servicio pblico, en
el sentido definido en el artculo 7 del DFL N
1, de 1982, solo puede llevarse adelante con
una concesin previamente otorgada.
Y, iqu distribucin no esta sometida a concesin? Los suministros que se mencionan en
los artculos 8 y 16 del DFL N 1, de 1982, a
saber:
lo El suministro que se realice por cooperativas no concesionarias, fuera de una zona de
concesin ajena (art. 8 y 16);
2 La distribucin que realice cualquier persona, cuando no constituya servicio pblico
(art. 3 letra b);
3O Los suministros a usuarios no sometidos a
regulacin de precios (art. 16 N 1);
4 Los suministros que se efectan sin utilizar bienes nacionales de uso pblico (art.
16 N 2); y
5

Los suministros que se efectan utilizando

bienes nacionales de uso pblico mediante
permisos otorgados previamente al establecimiento de una concesin (art. 16 N 3).

Las concesiones de servicio pblico de distribucin de energa elctrica dicen relacin

con una zona de concesin, que impide toda
otra distribucin no concesional, salvo los tres

Vase tambin entre otras sentencias de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 23 de marzo de 1987, en: Reoista
de Derecho y Jurisprudencia (1987), II, 5, p. 168.

154

ALEJANDROVERGA.QA

supuestos sealados en ltimo lugar (art. 16

NOS 1 a 3); por lo tanto, ~610 existe legalmente
la posibilidad de superposicin entre concesiones de servicio pblico (art. 17); y ambas quedarn sujetas a la obligatoriedad
de otorgamiento del servicio a quien lo solicite (art. 74).
Este rgimen le da caractersticas propias a
la distribucin, como lo ha recalcado la jurisprudencia, en sentencia de la Corte Suprema, de
10 de septiembre de 1992, que transcribo en lo
pertinente:
En la etapa de la distribucin de la energa
elctrica, en cambio, el mercado presenta las caractersticas de un monopolio natural, por la exclusizlidad que la concesin significa a la empresa distribuidora
dentro de su territorio,
dada la
imposibilidad econmica de superponer distintos
sistemas de distribucin de energa en su misma
rea. Por ello, la ley regula los siguientes aspectos:
la distribucin a usuarios finales es un servicio pblico sujeto de la concesin de la autoridad; la empresa concesionaria tiene la obligacin legal de
prestar el servicio bajo determinadas condiciones
tcnicas de calidad; la concesionaria puede constituir servidumbres sobre bienes particulares y usar
bienes nacionales de uso pblico: los precios de la
energa a los usuarios finales son determinados por
la autoridad.
En consecuencia, la legislacin vigente establece resguardos suficientes para los usuarios de
los servicios elctricos, con motivo de la intervencin de la autoridad pblica en la fijacin de las
tarifas de estos servicios y en el control sobre la
operacin del sistema elctrico. Ello se explica por
las particularidades
del mercado y la ninguna
competencia actual 0 potencial entre las empresas
que participan en la generacin y en la distribucin de energia.34

a4 Publicada en: Rmistn de Derecho y Jurisprudencia (1992),

II, 6, p, 133. La sentencia explicita con el articulado tales
aspectos especiales (consid. 4):
La ley regula los siguiente aspectos de la dishibucin
de energla:
a) La distribucibn a los usuarios finales es un servicio
pblico sujeto a la concesin de la autoridad (artculos
2 y T del DFL. N 1, de 1982), salvo en las situaciones
descritas en los articulos 8 y 16 de ese texto legal.
b) La empresa concesionaria tiene la obligacin de prestar el servicio bajo determinadas condiciones tknicas de
calidad (articulos 74,79 y 82 del DFL N 1, de 1982).

Destcase, adems, en cuanto a estas concesiones de servicio pblico de distribucin

como plus adicional lo siguiente: la concesin
provisional otorga derecho a permisos de mediciones y estudio (art. 21) y la definitiva otorga derecho a ocupar bienes nacionales de uso
pblico (art. 16), a atravesarlo (art. 54), y, de
pleno derecho, constituyen
servidumbres
en
terrenos de estatuto privado (arts. 14 y 50).
Por su parte, ~610 el distribuidor no sujeto a
concesin debe recurrir a los permisos municipales (art. 2 N3,12 y 34 del DFL N 1, de 1982)
y a las servidumbres privadas.
Aqul plus adicional que surge de la calidad de concesin de servicio pblico de distribucin es en donde se manifiesta la utilidad
pblica de su existencia.
Este plus constituye, como lo ha marcado la
jurisprudencia
administrativa,
verdaderos derechos, beneficios y prerrogativas accesorias e inkerentes a toda concesin, sealando:
La calidad jurdica de concesionarias del servicio pblico de distribucin (.. .) (implica) gozar
de aquellos derechos, beneficios y prerrogativas ac-

cesorias e inherentes a toda concesin de servicio

pblico elctrico contempladas en la ley, entre los

cuales sobresale, precisamente, el derecho a usar

bienes nacionales de uso pblico para tender lneas

areas o subterrneas destinadas a la distribucin

en la zona de concesin y el derecho a imponer las
servidumbres a que se refiere el Captulo V, del Ttulo 11,del citado decreto con fuerza de ley.35

4. Los servicios de generacin y de tramporte

energa elctrica

de

Por otra parte, tanto la generacin como el

transporte tienen un estatuto jurdico diferente
en la actual ley elctrica: pueden llevarse adelante sin previa concesin; estn, en palabras

c) La concesionaria puede constituir servidumbres sobre

bienes particulares y usar bienes nacionales de uso pblico.
d) Los precios de la energia II los usuarios finales (precio II
nivel de distribuidor) son determinodos
por la autoridad,solDOparacierta categoria de usuarios (articulo 105 del DFl N
1, de 2982)
35 Contralorfa General de la Repblica, dictamen N
12.912, de 1984, publicado en: Bofetln de Jurisprudencia
(1984), p. 248.

de economistas, desreguladas; pero no totalmente, pues se mantienen bajo ciertas obligaciones de explotacin, que no es del caso analizar aqu, donde revisaremos las facultades que
otorga la ley a sus titulares.
La ley regula la generacin y el transporte
de energa elctrica en general (art. 1 del DFL
N 1, de 1982), y las concesiones para establecer
centrales hidr6ulicas y lneas de transporte (art.
2 N 1 letras a) y c) del DFL N 1, de 1982).
Seala la ley en su articulo 4 inciso l, que estas
podrn ser provisionales o definitivas.
Seala el inciso 3 de esta disposicin legal,
en concordancia con la desregulacin sealada,
que: las instalaciones que se mencionan en el N 1
del artculo 2 [entre otras, las centrales hidrulicas
productoras de energa elctrica y las lineas de
transporte de energa elctrica] podrn, asimismo,
instalarse [sic] sin solicitar concesin, cuando el interesado as lo desee. En otras palabras, estos

subsectores de la generacin

y del transporte

no estn publificados completamente, y puede

cualquier persona generar 0 transportar energa elctrica sin ser concesionario.
Ahora, qu diferencia existe entre un privado que transporta energa elctrica sin concesin y otro que lo hace con concesXm? Sin
perjuicio de lo que se desarrollar con posterioridad, existen diferencias bien marcadas, sobre todo en lo que a la ocupacin del suelo
pblico y privado se refiere.
La generacin y el transporte de energa
elctrica, sin concesin, no reciben los beneficios de la utilidad pblica que arrastra el titulo
concesional. As, se debe obtener permisos
para usar y cruzar bienes nacionales de uso
pblico (art. 2 N 3, 12 y 54 del DFL N 1, de
1982); y en cuanto a los terrenos privados, se
debe constituir las servidumbres convencionalmente (art. 14 DFL no 1).

No obstante, la generacin y el transporte

de energa elkctrica pueden ser objeto de concesin cuando el interesado as lo desee (art. 4
inciso 3 DFL N 1, de 1982), y en ese caso los
beneficia todo el plus que viste a la concesin
respectiva. As, en relacin a la ocupacin del
suelo, la concesin provisional, otorga derecho
a practicar en suelo privado y pblico mediciones y estudios (art. 21); y, la concesin definitiva, cuando se trata de bienes de estatuto privado otorga y constituye servidumbres (arts. 14 y
50); y, cuando se trata de bienes pblicos, crea
el derecho a ocuparlos (arts. 18 d), 24 e) y 28

inciso 2) y a atravesarlos (art. 54), sin necesidad de ningn otro permiso ni intervencin de
otra autoridad, y en las mismas condiciones
que las concesiones de distribucin de energa
elctrica, como se analiz en el acpite anterior.
Queda as definido el mbito de la publificacin de la distribucin y de la generacin y
del transporte de la energa ektrica,
y de SUS
consecuencias generales en cuanto al rgimen
de ocupacin del suelo.
B) Tcnica concesional y derecho a ser concesionario elctrico
1. La concesin elctrica est dirigida a ampliar
la esfera jurdica de los privados que la obtengan36

La concesin es una de varias figuras del

acto administrativo,
y ello es as, pues si se entiende por acto administrativo
un acto de un
poder pblico sujeto al derecho administrativo, de carcter unilateral
y no normativo37,
analizando la declaracin que contiene toda
concesin se llega fcilmente a dicha conclusin.
iQu tipo de acto administrativo
es la concesin? Los actos administrativos,
como hechos jurdicos voluntarios que son, contienen
una declaracin, la que puede ser de voluntad,
de deseo, de conocimiento, o de juicio3*. Pues
bien, las concesiones son de aquellos actos en
que se contiene una declaracin de voluntad.
Pero como hay muchos tipos de actos administrativos
que pueden significar una declaracin de voluntad, y no slo la concesi6n, la
doctrina ha propuesto una serie de clasificaciones para su exposicin dogmtica, entre las
cuales la ms satisfactoria es aquella que distingue entre:
*

actos que amplan

administrados;

36

Sigo algunos pdrrafos de mi trabajo anterior: Concesiones de dominio pblica y caracterizacin de las concesiones
mineras, en Revista Chilena de Derecho, vol. 16, nD 1
(1969), pp. 777-796.
Cfr., Gonzlez Navarro, Derecho Administrativo Espaiiof,
(Pamplona, Eunsa, 1993), 2, p. 96.
Cfr. GonAez Navarro (cit.) 2, p.98.

37
38

la esfera jurdica

de los

actos que modifican

jurdicas, y

o resuelven

actos que restringen

administrados.

la esfera jurdica

relaciones
de los

La conceskk, y en especial la concesin elctrica, como demostrar, es de aquellos actos que

amplan los derechos del administrado, pues la
palabra misma -concesinindica que el Estado, a travs de la Administracin
entrega alguna facultad o derecho, poder en fin39, al interesado. Por lo tanto, el concesionario,
en su
virtud, siempre adquiere un derecho, ex TZOUO,
el
que antes no formaba parte de su patrimonio.
El Diccionario de la Lengua Espaola define
concesin fl, desde el punto de vista tcnico-jurdico, as: Otorgamiento gubernativo a favor de
particulares 0 de empresas, bien sea para apropiaciones, disfrutes u aprovechamientos privados en el
dominio pblico, segn acontece en minas, aguas o
montes, bien para construir o explotar obras pblicas, o bien para ordenar, sustentar u aprovechar
servicios de la administracin general o focal, lo
que es concordante con la regulacin jurdica
de tal instituto.
De este modo, surge aqu la justificacin
del uso de esta tcnica, que, como se dijo
ms arriba, no es sino un modo ms del sistema general de las intervenciones
administrativas sobre las situaciones
jurdicas
privadas4*, y es desde esta perspectiva
como se
comprender mejor el tema del derecho al acceso a la concesin elctrica, que se desarrolla
ms adelante.
en las activiLas medidas de intervencin
dades privadas por la Administracibn
pueden
alcanzar grados muy intensos mediante esta
tcnica especfica: como ocurre, por ejemplo en
algunos supuestos de servicio pblico, en especial en la distribucin
de energa elctrica a
usuarios finales (art. 7 DFL N1, de 1982), determina la eliminacin
total de las titularidades privadas previas en el sector de que se trate y su traslado a la titularidad
pblica, desde
la cual se dispensan posibilidades parciales de

39 Garcfa Trevijano, J.A., Los actos administratizws,

(Madrid,
Editorial Civitas, 1986), p. 232 y SS.
40 Garcia de Enterria, Eduardo, y Fernndez, Toms Ramh, Curso de Derecho Administratioa,
(Madrid, Editorial
Civitas, 1981) 2, p. 131.

ejercicio a los particulares mediante la frmula

concesional.
En el caso del servicio pblico de distribuci6n elctrica, est en principio vedada para la
actividad privada pero a travs de la tknica
concesional se dispensan posibilidades de ejecucin privada de tal servicio ptiblico, y para
facilitar el servicio que presta el privado, se
otorgan privilegios para la utilizacin del suelo
pblico y privado con el fin de situar sus instalaciones respectivas. Juega, entonces, la concesin un doble papel.
En el caso de la generacin y del transporte
de energa el&rica es diferente, pues la concesin juega slo uno de esos papeles: facilitar el
servicio que desea prestar el privado, otorgAndole los mismos privilegios que para la utilizacin del suelo pblico y privado se ha instrumentado
a favor del servicio
pblico
de
distribucin de energa ektrica.
As, en el caso del servicio pblico, la libertad queda sustituida por una concesin administrativa
otorgada por el poder, que configura
facultades, pero tambin configura, a la vez, el
deber de ejercerlas en un determinado sentido y
siempre con la extensin que la Administracin
determine. La Administracin,
en este caso, no
se encuentra con situaciones jurdicas previas:
las crea, las configura, las delimita. Y esto es
muy importante, pues no se trata la concesin
de una tcnica que limite derechos, que supondria su existencia previa y su contenido normal; sino de algo en esencia distinto, de una
delimitacin,
pues se produce aqu en realidad una demarcacibn originaria de los mismos,
y estos derechos surgen como tales, originariamente, de la accin administrativa.
En definitiva,
para que la Administracin
pueda disponer de estos poderes configuradores de derechos privados, ha de apoyarse en
una titularidad
previa de intervencik
sobre
LU-Isector, como es el caso de ia distribucion de
energa elctrica a usuarios finales, en que
existe previamente una publificacin parcial de
las posibilidades privadas, como se analiz en
el pArrafo anterior; y, a la vez, como se revisar
ms adelante, existe habilitacin
competencia1
para la AdministracSn.
Y desde dicha titiaridad
se funda un r&gimen concesional para la actuacin privada en
este sector: la concesin elctrica, que tiene por
vocacin crear derechos de distribucin
de
energa elctrica, para todos los supuestos de

suelo, que como un plus constituirn

principal inters y contenido.

servicio pblico; y crear derechos de generacin de energa elctrica o crear derechos de

transporte de energa elctrica, para aquellos
casos en que el privado desee acogerse al rgimen concesional, y a los derechos y obligaciones que surgen de l.

de concesin elctrica tiene

la libertad, constitucionalmente garantizada,
para acceder, en su caso, a la distribucin, a la
generacin 0 al transporte de energi elctrica

2. Todo peticionario

Como consecuencia de la publificacin

del
servicio pblico de distribucin
de energa
elctrica, y su sometimiento
a la tcnica concesional (y de la dualidad de rgimen, en su
caso, de la generacin
y del transporte
de
energa elctrica), queda abierta para los particulares (segn se desarroll en el acpite anterior) la posibilidad
de acceder a tales derechos por la va concesional, solicitando
a la
Administracin
elctrica la creacin y delimitacin de derechos de distribucin,
generacin o transporte de la energa elctrica. Esto
significa, en principio, que el particular
antes
de la intervencin
creadora del Estado no
goza del derecho respectivo, en el caso de la
distribucin
de energa elctrica; ni de las posibilidades que este otorga, en el caso de la
distribucin
de la generacin y del transporte
de energa elctrica.
As:
l

En el caso de la distribucin de la energa

elctrica como servicio pblico un solicitante, antes del otorgamiento
de la concesi6n,
no goza de derecho alguno para efectuar tal
servicio; slo tendr este derecho una vez
que el Estado, a travs de un Decreto Supremo, emitido por el Ministerio de Economa, lo haya creado a su favor; del mismo
modo que las otras posibilidades o facultades para utilizar el suelo, que como un plus
adicional, surgen de tal calidad.
En el caso de la generacin y del transporte
de la energa elktrica,
si bien el particular,
antes de la actividad creadora del Estado
tiene derecho a generar o a transportar
energa elctrica, tal derecho no es concesional y no est dotado de estas posibilidades adicionales, sealadas, para ocupar el

su

La creacin de estos derechos no queda al

arbitrio de la autoridad elctrica, pues existe la
posibilidad
de exigirla del Estado; dado que
existe, antes de este derecho, que an no se
crea, un derecho a llegar a ser titular de una concesin elctrica el que, a mi juicio, se encuentra
consagrado en la Constitucin,
y respecto del
cual ofrece un desarrollo concordante el ordenamiento jurdico chileno. Es lo que se denomina, en sentido lato, ius ad rem (art. 19 N 23
de la Constitucin)
esto es, un derecho a la
cosa, a la propiedad. Ahora, en virtud de la
figura concebida en el art. 19 N 24 inciso 1 in
fine de la Constitucin (propiedad sobre los derechos), en realidad, en las hiptesis concesionales se tratara de un ius ad ius; un derecho a

la propiedad sobre el derecho.

Y esta titularidad
propietaria
sobre derechos ha sido acogida por la jurisprudencia en
varios supuestos concesionales (entre otros, los
mineros, de aguas), y, especficamente en materia elctrica, en sentencia de la Corte Suprema
de 1 de octubre de 1987, que seala, en lo pertinente:

Que las concesiones de servicio pblico de distribucin de electricidad configuran un conjunto de

derechos y obligaciones; y es evidente que para el
titular de dichas concesiones existe, respecto de los
primeros, como cosa incorporal una especie de propiedad, segn lo establece el artculo 583 del Cdigo
Civil; y tanto es as que el artculo 46 del aludido
DEL. de 1982 contempla su transferencia, sea por
enajenacin, arriendo, fusin, o bien, por cualquier
otro acto segn el cual se transfiera el dominio o el

derecho de explotacin,
cionado artculo.

termina diciendo el men-

Ahora bien, resulta indiscutible

que forma parte integrante de tales derechos y COMO

una especie de garanta, la disposicin del mismo
artculo 16, en orden a que la distribucin de electricidad a usuarios ubicados en una zona de concesin slo podr ser efectuada mediante concesin de
servicio pblico de distribucin.41
En otras palabras, la Constitucin asegura a
toda persona que cumpla con las exigencias

41

Publicada

en: Fallos del Mes, N 347 (1907), p. 730.

igualitarias
y racionales establecidas en las leyes, la posibilidad
de llegar a ser titular del
derecho de generacin, de transporte y distribuci&
de energa eZctrica, una vez que las respectivas
concesiones han sido solicitadas.
Es esta una realidad nueva en nuestro Derecho, e impuesta por la vigencia sustantiva de
la Constitucin de 1980.
En suma, a mi juicio, existe garantizado
constitucionalmente el derecho a llegar a ser titular de una concesin elcfrica, cuando a peticin
ha sido hecha conforme A la ley, y se renan las
condiciones objetivas que se exige a todo concesionario elctrico; de otro modo, adems, se podra alterar la garanta de igualdad, en el caso
que haya existido previamente
el otorgamiento de otras concesiones elctricas a otros interesados en similares condiciones que un solicitante actual.
Entonces, claramente y en forma sustantiva, podrIa verse afectada esta garanta para el
caso de una denegacin arbitraria,
o de una
omisin en el otorgamiento
de una concesin
elctrica, por parte de la autoridad respectiva.

1 En Chile, antiguamente,
durante la vigencia de las leyes elctricas histricas,
de
1925, 1931 y 1959, tanto el subsector de la generacin, de la distribucidn
y del transporte de
la energa elctrica, estaban publificados completamente, en el sentido que no podan Ilevarse adelante por los privados sin una previa
concesin. Pues bien, hoy en Chile, a partir de
1982, ~610 se encuentra publificado, y no en todos sus supuestos, pero s en su condici6n de
servicio pblico, la distribucin
de energa
elctrica.
2 Si bien tanto la generacin, el transporte
como la distribucin
de energa elctrica estn
comprendidos en las disposiciones legislativas
vigentes, ~610 para la distribucin
de energa
elctrica a usuarios finales (servicio pblico) es
preceptivo
el ttulo concesional;
en cambio
para la generacin y para el transporte
de
energa elctrica (que no ostentan en ningn
supuesto la condicin de servicio pblico), es
facultativo el titulo concesional, y en los casos
en que este ttulo concesional opera, es 2410
con el objeto de reconocer privilegios de utili-

zaci6n del suelo pblico y privado a favor del

respectivo concesionario;
privilegios
que encuentran su fundamento constitucional
(en todos los casos: generacin, distribucibn y transporte) en la propia Constitw%n,
pues todos se
tratan de actividades de utilidad pblica.
3 Como consecuencia de la publificaci6n
del servicio pblico de distribucin
de energia
elctrica, y su sometimiento a la tcnica concesional (y de la dualidad de rgimen, en el caso
de la generaci6n y del transporte), queda abierta para los particulares la posibilidad de acceder a tales derechos por la va concesional; solicitando
a la Administracin
elctrica
la
creacin y delimitacin
de derechos de distribucin, generacin o transporte
de energa
elktrica.
En los tres casos, la creacin de estos derechos no queda, ni puede quedar, al arbitrio de
la autoridad elctrica, pues existe la posibilidad de exigirlos al Estado, dado que existe, antes de ese derecho a distribuir energa ektrica,
o de generarla o transportarla
con los privilegios que otorga la ley, un derecho a llegar a ser
titular de una concesin elctrica, el que se encuentra consagrado en la Constitucin,
y que
opera cuando la peticin ha sido hecha conforme a la ley y se renan todas las condiciones
objetivas que se exigen a todo concesionario
elctrico.
Sustantivamente,
es esta la garanta constitucional consagrada en el artculo 19 N 23 de
la Carta Fundamental,
la que es quebrantada
en caso de una denegaci6n arbitraria de la concesibn, o de una dilacin excesiva u omisin en
su otorgamiento.
4 Si bien no es necesario para la generaci6n y el transporte de la energfa ekktrica obtener una concesin, si un agente econ6mico que
va a efectuar Ia generacin o el transporte de
energa elctrica desea obtener los beneficios
del ttulo concesional (esto es gravmenes y
servidumbres en el suelo privado y ocupar y
atravesar el suelo pblico) puede tambidn tramitar el ttulo concesional; el que ser, en este
caso, idkttico
en sus virtualidades
al ttulo
concesional que obtiene un agente econmico
que distribuye energa elctrica.
Sustantivamente,
en cuanto a los privilegios para utilizar el suelo pblico y privado,

RMSTADEI)aECBO~

DypIIsTpATIvo

Ecw6Mco

R~GI~~EN~URIDI~ODELAENERGIA

los ttulos concesionales de distribuci6n,

generacin y transporte de energa elctrica son
idnticos. El status jurdico de los tres ttulos
concesionales, en cuanto a su establecimiento
es idntico, salvo la condicin de servicio p-

EL~TRICA

159

blico ulterior
de la distribucin,
que es un
tema de operacin y explotacibn del derecho
creado, que en nada altera las conclusiones anteriores, que emanan de textos expresos de la
ley.