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INTRODUCCIN
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PALABRAS PRELIMINARES - LIBERTAD
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ninguna manera coincidimos con sta posicin tal cual lo fundamentaremos
ms abajo.
Podemos decir que suele considerarse que la palabra libertad
designa la facultad del ser humano que le permite decidir llevar a cabo o no
una determinada accin segn
1 Fleming, A., Lpez Vials, P., Garantas del Imputado, Ed. Rubinzal Culzoni. Pg. 13
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LA LIBERTAD CONTEMPLADA EN LOS DISTINTOS
SISTEMAS PENALES
I - SISTEMA ACUSATORIO
II - SISTEMA INQUISITIVO
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imperial de la ltima poca (cognitio extra ordinem), con su tenue
introduccin de los rasgos principales de la Inquisicin, consolidndose en
las monarquas cristianas del siglo XII, y origin el desuso del sistema
acusatorio que se practic hasta el siglo XIII. En este sistema el Juez, es el
que por denuncia, por quejas, por rumores, inicia el procedimiento de oficio,
se dedica a buscar las pruebas, examina a los testigos, y todo lo guarda en
secreto. El juez tiene iniciativa propia y poderes discrecionales para
investigar. La prueba, en cuanto a su ubicacin, recepcin y valoracin, es
facultad exclusiva de aquel, otorgndose un valor preeminente a la confesin
del reo, llamada la reina de las pruebas.El acusado no sabe desde el comienzo quien ni porque se lo
acusa, la persona es detenida y colocada en un calabozo. Es segregado de
la sociedad, mediante la institucin denominada prisin preventiva.
II - SISTEMA MIXTO
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1) Primera Etapa: cuyas caractersticas son la Instruccin escrita y
el
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libertad en una persona deben encontrarse taxativamente establecidas y
ejecutarse la medida segn las formas prescritas. Los que solicitan, facilitan,
ejecutan o hacen ejecutar rdenes arbitrarias deben ser castigados; pero
todo ciudadano llamado o requerido en virtud de lo establecido en la Ley
debe obedecer inmediatamente: se hace culpable por la resistencia. (Artculo
7).
Contina sealando el ltimo cuerpo citado que nadie puede ser
obligado a hacer lo que la ley no ordena, y que todos aquellos rigores que
fueren innecesarios en el momento de proceder a la detencin de una
persona de prohben expresamente. Similares prescripciones contiene la
Declaracin francesa de 1793.
En la Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia, su
artculo X exiga que los autos judiciales generales que ordenen el registro
de un hogar sospechoso y la detencin de una persona se apoyen en
pruebas y que en el auto de detencin la persona sea identificada por su
nombre y que se le ponga en conocimiento de la causal de detencin. Dicha
proteccin fue mantenida en la cuarta enmienda de la Constitucin de
norteamericana.
El referido principio de legalidad en relacin a la causal de
detencin
se
encontraba
presente
en
diversos
ordenamientos
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corporal, debiendo ser aislados en lugares separados a los destinados al
cumplimiento de condenas, y resguardados de malos tratos. Asimismo
reconoca que la detencin previa al juicio deba ser por tiempo limitado,
reconocindole al sindicado el derecho a ser puesto en libertad mediando
fianza.
Por su parte la Carta Magna chilena, con vigencia desde 1925,
declara un sinnmero de derechos, entre los que se encuentran el de
percibir una indemnizacin ante un procesamiento, por parte del
posteriormente declarado inocente, y la incorporacin del instituto ingls del
"habeas corpus".
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Con
la
reforma
constitucional
del
ao
1994
quedaron
el
bloque
de
constitucionalidad
federal,
los
Tratados
durante
el
proceso
(hasta
que
sea
condenado),
solo
disposiciones
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de
este
cdigo,
en
los
limites
absolutamente
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indispensables para asegurar el descubrimiento de la verdad y la aplicacin
de la ley".
Con estas disposiciones el C.P.P.N y el C.P.P.S consagran el
carcter excepcional y de interpretacin restringida de las medidas de
coercin personal, estableciendo que la limitacin de la libertad a titulo de
cautela slo es procedente cuando se presuma que el imputado eludir la
accin de la justicia, frustrando los fines del proceso (descubrimiento de la
verdad y aplicacin de la ley). En este sentido y a la hora de decidir la
existencia de peligro procesal, el tribunal no debe limitarse a hacer un simple
enunciado dogmtico de la causal, sino que debe comprobar de manera
rigurosa, sobre la base de pruebas obrantes en el expediente, la existencia
de la causa que torna legitima la privacin de libertad.
Si bien actualmente son muchos los fallos que se expresan al
respecto, lo cierto es que a raz de lo resuelto por la Sala I de la Exma.
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital
federal en la causa Barbar, Rodrigo Ruy S/ exencin de prisin y la sala III
de la Exma Cmara Nacional de Casacin penal en la causa nro. 5472
"Macchieraldo,
Ana
Mara
Luisa
s/
Recurso
de
Casacin
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- Debe existir un motivo especfico de detencin: la fuga o el
peligro de fuga, que comprende la situacin de cuando el imputado esta
prfugo o se mantiene oculto y cuando exista la presuncin de que imputado
no se someter al procesamiento penal, ni a la ejecucin.- Peligro de entorpecimiento: que el imputado destruir,
modificara, ocultara, suprimir, falseara medios de prueba; que influir de
manera desleal en coimputados, testigos o peritos; que inducir a otros a
realizar tales comportamientos.
- Gravedad del hecho.
- Peligro de reiteracin.
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vctima del delito, an cuando la culpabilidad fuese evidente por confesin o
flagrancia.
En el mismo sentido se pronuncian Bernini y Ferri, quienes
creen que solo puede valer en lo que se refiere a la prueba material del
hecho perseguido, para la responsabilidad fsica del procesado que niega
ser el autor del acto incriminado. Cuando se trata de un flagrante delito o de
una confesin del procesado, confirmada por otros datos, esta presuncin,
que le es favorable, no me parece que tenga la misma fuerza lgica o
jurdica....
La misma directriz mantiene Manzini, quien categrica y
equvocamente refleja ...Nada ms burdamente paradjico e irracional.
Basta pensar en los casos de custodia preventiva, en el secreto de la
instruccin y en el hecho mismo de la imputacin. Puesto que esta ltima
tiene por presupuesto suficientes indicios de delincuencia, ella debera
constituir por lo menos, una presuncin de culpabilidad. Cmo admitir
entonces que equivalga, en cambio, a lo contrario, esto es, a una presuncin
de inocencia?.
Es justo enunciar que si bien, hasta aqu, se han desarrollado las
posiciones ms radicales enfrentadas al principio, el avance doctrinario ha
conllevado a que la segunda clusula de la Constitucin Italiana
-promulgada el 22/12/49)- establezca La responsabilidad penal es personal.
No se considera culpable al encausado hasta su sentencia definitiva.... Ello
deriva en que el principio consagra un estadio jurdico, y no una presuncin
legal, el imputado es inocente hasta que sea declarado culpable por
sentencia firme, y ...no obsta, claro esta, que durante el proceso pueda
existir una presuncin de culpabilidad (del juez) capaz de justificar medidas
coercitivas de seguridad....
frmula fue la que el Alto Tribunal acu tiempo despus cuando se avoc al
estudio especfico de la garanta de presuncin de inocencia.
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Del principio de inocencia emerge, entre otras consecuencias, el
derecho constitucional a permanecer en libertad durante el proceso. La
estrecha vinculacin entre el estado de inocencia y derecho a permanecer
en libertad ha sido puesta de manifiesto por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en el caso "Albanese", donde se expres que de la
circunstancia de que una persona deba ser considerada inocente hasta que
su culpabilidad sea demostrada, deriva la obligacin estatal de no restringir
la libertad del detenido ms all de los lmites estrictamente necesarios para
asegurar que no impedir el desarrollo eficiente de la investigacin y que no
eludir la accin de la justicia, pues la prisin preventiva es una medida
cautelar, no punitiva. All tambin se dijo que hasta que recaiga sentencia
condenatoria, el acusado debe ser considerado inocente.
PRISION PREVENTIVA
PROBLEMTICA ACTUAL
DEL
SISTEMA
CARCELARIO
Penitenciario,
elaboradas
en
agosto
de
este
ao,
los
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los 60 millones de pesos. En lo que va de este ao, la Provincia lleva
gastados un promedio de 3.500 pesos por interno por mes. Esto significa
que el costo diario de cada detenido es de 115 pesos. A ello se suma el
hecho de que en Salta, el grueso de los presos no ha completado el ciclo
escolar. Segn las estadsticas penitenciarias slo 175 de los encarcelados
(menos del 10%) ha terminado el nivel de educacin secundario y tan solo 8
poseen estudios terciarios o universitarios. Ms de la mitad (1.010
detenidos) termin el ciclo primario pero nunca inici el siguiente nivel,
mientras que 175 presos empezaron el secundario pero no llegaron a
terminarlo. El 22% de las personas privadas de la libertad ni siquiera
complet el ciclo primario. Pero adems, las unidades carcelarias salteas
albergan a 32 analfabetos.
Este informe demuestra por s mismo, que el Poder Punitivo
Estatal se aplica en forma selectiva y estigmatiza a un sector marginal de la
poblacin.
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que, mediante la interpretacin de las leyes penales, propone a los jueces
un sistema orientador de las decisiones que contiene y reduce el poder
punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de derecho.
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simplemente por el color de la piel. Son certeras las crticas realizadas por
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La
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se tomara un claro partido por la abolicin de la prisin preventiva debido a
la insostenible situacin de este instituto.
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requisito sera incompatible con el principio de inocencia. No podemos decir
al momento del procesamiento que una persona es verosmilmente culpable
y por esa razn encarcelarla.
En segundo lugar tampoco puede configurarse un peligro en la
demora en todos los procesos penales. Como se destac en el informe
sobre la situacin carcelaria de la Provincia de Salta, la mayora de los
apuntos por el Poder Punitivo Estatal son personas de escasos recursos, por
lo tanto no llega a configurarse un peligro de fuga que pueda poner en riesgo
a los fines procesales y de esa manera autorizarse el encarcelamiento
preventivo. Por otra parte, en la minora de casos en que pueda llegar a
configurarse este peligro de fuga, creemos que el Estado tiene a su favor
todo el aparato punitivo para contrarrestar el mismo.
Por ltimo, el requisito que parece insalvable es el de la contracautela, ya que la restriccin a la libertad del imputado no puede ser
reparada con ninguna garanta la cual tampoco se otorga en el momento de
dictarla.
Deca Carnelutti: Hay una inevitable implicancia del proceso en el
castigo y del castigo en el proceso () pena y proceso o, mas exactamente,
castigo y proceso son el anverso y el reverso de una misma medalla; esto
quiere decir la formula de la implicancia: no se puede castigar sin proceder
ni proceder sin castigar. Tambin Ferrajoli ha expresado su desacuerdo
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Una de las frases con la que comenzamos ste trabajo, si bien fue
extrada de una obra para nios, grafica a la perfeccin la regulacin y la
aplicacin que la prisin preventiva tiene en nuestro pas y en especial en la
Provincia de Salta.
El instituto est regulado en el art. 300 del C.P.P. de nuestra
Provincia el cual establece: El juez ordenar la prisin preventiva del
imputado al dictar auto de procesamiento cuando al delito o al
concurso de delitos que se le atribuya corresponda pena privativa de la
libertad y adems estime que no proceder condena de ejecucin
condicional. Si no concurriesen stas dos condiciones. Lo dejar en
libertad provisoria.
Adems interesa al tratamiento del instituto lo regulado en el art.
306 del mismo cuerpo que establece: La excarcelacin deber
concederse: I) Cuando el imputado hubiere cumplido en detencin o
prisin preventiva el mximo de la pena prevista por el Cdigo Penal
para el o los delitos que se le atribuyan. II) Si el tribunal estimare que al
imputado no se le privar de su libertad en caso de condena por un
tiempo no mayor al de la prisin sufrida, an por aplicacin del art. 13
del Cdigo Penal. III) Cuando el imputado hubiere cumplido la pena
establecida en la sentencia que no estuviere firme. IV) Cuando la
sentencia que no estuviere firme imponga pena que permita el ejercicio
del derecho acordado por el art. 13 del Cdigo Penal, siempre que se
halle
acreditada
la
observancia
regular
de
los
reglamentos
carcelarios.
Estos dos artculos demuestran la deficiente regulacin de la
prisin preventiva en nuestro Cdigo. Por el primero se establece como regla
general que el juez debe dictar la prisin preventiva cuando el delito atribuido
al imputado tiene conminada una pena privativa de libertad que impida el
acceso a una condena de ejecucin condicional, es decir que la pena
atribuida en abstracto supere los tres aos de prisin.
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Por el segundo artculo se establecen los supuestos, de los cuales
se hace una aplicacin taxativa, en los cuales se debe dejar en libertad al
imputado.
Mucho peor que sta deficiente e inconstitucional regulacin
contenida en nuestro Cdigo, es el criterio de aplicacin que utilizan los
operadores jurdicos de nuestro medio para aplicar la prisin preventiva.
Los operadores jurdicos en lugar de aplicar las normas de
superior jerarqua como son las contenidas en los tratados internacionales,
realizan una aplicacin abusiva del art. 300 del C.P.P.
Los ocho jueces de instruccin que existen en el distrito centro de
nuestra Provincia dictan casi automticamente con el auto de procesamiento
la prisin preventiva del imputado, y lo que es peor niegan casi la totalidad
de las excarcelaciones que son sometidas a su conocimiento, otorgando
como ya se dijo carcter taxativo a los supuestos contenidos en el art. 306
del C.P.P.
ste criterio de aplicacin es convalidado por las tres salas de la
Cmara de Acusacin de nuestra provincia, obteniendo como resultado la
privacin de la libertad del imputado hasta el momento del debate.
El nico resultado posible de las conductas de nuestros
operadores jurdicos es hacer realidad la frase contenida en el cuento Las
aventuras de Alicia en el pas de las Maravillas. Las personas son
encarceladas mientras se investiga si cometieron un delito o no. Son
privadas de su libertad mientras gozan de un Estado Jurdico de Inocencia,
es decir que son jurdicamente inocentes pero de todas formas son
encarcelados preventivamente.
Especficamente, en caso de que la abolicin de la prisin
preventiva no sea posible, y como remedio extremo, nos parecen adecuadas
las consideraciones de Zaffaroni al tratar el tpico en oportunidad de
presentar el Proyecto de Cdigo Penal para la Republica Plurinacional de
Bolivia, en donde ubica a la prisin preventiva entre las penas establecidas
en el Cdigo Penal de Fondo.
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Textualmente dice: Tradicionalmente, la prisin preventiva se
regula en el cdigo procesal. No obstante, en nuestra regin se trata de una
pena (algunos pretenden eufemsticamente que se trata de una medida de
seguridad). Lo cierto es que reemplaza a la pena privativa de libertad del
cdigo penal, porque en la gran mayora de los casos la pena se cumple en
prisin preventiva. Por ello, debera dejarse de lado la formalidad terica
carente de toda base emprica y regularse en el Cdigo Penal. Si no es
posible suprimir la prisin preventiva, como sera deseable, por lo menos
debe ser rodeada de todas las garantas de la pena y no quedar
escasamente desregulada, como resultado de su pretendido carcter de
medida cautelar. Por cierto, esto sera una innovacin muy discutida, pero
en un estado unitario, donde el poder legislativo que sanciona el Cdigo
Penal y el Procesal es el mismo, cabe preguntarse si no ha llegado el
momento de regularla como pena, tal como en la realidad resulta. La
invocacin del principio de inocencia para mantenerla fuera del Cdigo
Penal, en definitiva, la deja sometida a una regulacin mucho ms laxa y en
la prctica, es el medio que permite imponer penas evadiendo todas las
limitaciones constitucionales. La objecin sera que con esto se legitimara
una situacin constitucionalmente irregular; hasta ahora se la legitima
invocando el principio de inocencia. La alternativa vlida sera entre
regularla como pena o suprimirla, pero nunca en dejarla como est.
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Para nada nos desagrada la idea de colocarla entre las Penas del
Cdigo Penal, pero como dijimos antes es un remedio heroico para, como
dijera el maestro hace ya 20 aos, detener el genocidio latinoamericano en
acto, de sta manera al dictarla, los jueces debern observar la totalidad del
plexo de las garantas judiciales de raigambre constitucional, no pudiendo
eludir ninguna so pretexto de peligros de fuga o peligrosidad del auto como
actualmente de manera totalmente ilegtima se hace.
La consecuencia ms importante de colocarla entre las Penas es
que al momento de ser ordenada por los jueces se deber establecer el
16 Consideraciones previas para la elaboracin de un nuevo Cdigo Penal para la
Repblica de Bolivia. Ral Eugenio Zaffaroni.
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quantum de la misma, es decir el tiempo de su duracin y no teniendo
lmites difusos o lo que es peor prolongarse indefinidamente.
Mucho ms nos agrada, en cambio, y tambin agrada a la
Constitucin la abolicin de la prisin preventiva del ordenamiento penal o
procesal penal. Abolir la prisin preventiva significara optar por un Derecho
Penal Mnimo, o para decirlo de una manera correcta un Poder Punitivo
Estatal limitado al mximo por un Sistema Garantista donde podra hacerse
realidad la mxima de que ningn inocente sea castigado, a costa de que
algn culpable pueda resultar impune.
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Latina
se
ejerce
mediante
medidas
de
contencin
para
17 El filosofo Jos P. Feinman afirma que un rgimen de terror solo puede afianzarse
castigando a inocentes, demostrando de esta manera que nadie est a salvo de la
brutalidad estatal.
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por sospechosos (prisin o detencin preventiva) . Es menester reaccionar
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es bice para su eliminacin, para empezar no se trata de un derecho de los
ciudadanos o de la sociedad (que nunca tiene derechos por sobre los
individuos). Se trata de una facultad del Estado y nada impide que ste se
autolimite. Son claras las palabras de Ferrajoli al preguntarse si la prisin
preventiva es una necesaria injusticia: Este interrogante debe ser afrontado
sobre todo desde el punto de vista externo, prescindiendo de lo que dice la
Constitucin, para de este modo no sucumbir a la falacia hoy habitual en
nuestra cultura jurdica, segn la cual lo que por hiptesis la Constitucin
consiente es tambin justo e incontestable. Y debe ser afrontado desde un
punto interno o constitucional, poniendo en relacin a la prisin preventiva
no solo con la presuncin de no culpabilidad sino tambin con el conjunto de
las dems garantas penales y procesales establecidas por la Constitucin y
violadas directa o indirectamente por aqulla. Es claro el mensaje, no
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Por ltimo debemos decir que ninguna razn de eficacia procesal
puede argirse a favor de la detencin cautelar, hoy en da la persecucin
punitiva rara vez respeta las garantas de los individuos y sin embargo es
altamente ineficaz. La prisin preventiva es la regla y no obstante el sistema
solo procesa, en gran mayora, a la poblacin ms vulnerable y productora
de delitos toscos contra la propiedad. Es falsa la idealizacin del poder
punitivo en base al combate a ciertos delitos particularmente graves, que son
los menos y adems imprevisibles. El poder punitivo nunca resolvi un
problema, a pesar de que combati varios y, en determinadas pocas sin
limitacin alguna, (la hereja, la brujera, la subversin, la contaminacin,
etc.). El sistema es deficiente debido a su propia estructura, nada tiene que
ver las garantas constitucionales. Igualmente, en caso de que el sistema
ganara en eficacia con la detencin cautelar, sera insoportable a la tica que
en aras de una presunta eficacia se arrasara la dignidad de las personas. Es
patticamente absurdo pensar en una relacin de costo beneficio cuando
uno de los extremos se encuentra la libertad, la dignidad y en ultima
instancia de la vida de los ciudadanos inocentes.
En fin, creemos que es posible esta posicin, teniendo a la vista
las frases que encabezan este trabajo vemos que la violencia (legalizada o
no) es propia de Estados Totalitarios o de pases de cuentos de fantasas
manejados por gobernantes tiranos y por lo tanto insostenible racionalmente.
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CONCLUSIN FINAL
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BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
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