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Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos

en el ordenamiento jurdico peruano


Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

DANIEL AUGUSTO FIGALLO RIVADENEYRA


Ministro de Justicia y Derechos Humanos
JORGE MANUEL PANDO VLCHEZ
Viceministro de Justicia
HENRY JOS VILA HERRERA
Viceministro de Derechos Humanos y Acceso a la Justicia
IGNACIO HUGO VALLEJOS CAMPBELL
Secretario General
TOMMY RICKER DEZA SANDOVAL
Director General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
ANA MARA VALENCIA CATUNTA
Directora de Desarrollo Jurdico y Proyectos Normativos
Responsables de la elaboracin y revisin:

PATRICIA YOLANDA MANCO JARA


Asesora Legal de la DireccinGeneral de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
AMPARO ISABEL SAUE TORRES
Abogada de la DireccinGeneral de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
MARIBEL GIOVANNA MLAGA ALALUNA
Asistente Legal de la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
CSAR AUGUSTO HIGA SILVA
Consultor
EDWARD DYER CRUZADO
Asistente
Primera Edicin: Agosto de 2014
Tiraje: 2,500 ejemplares
DISTRIBUCIN GRATUITA
2014 - Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Calle Scipin Llona N 350, Miraflores, Lima 18
DireccinGeneral de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Impreso por Litho & Arte SAC
Jr. Iquique N 46 Brea
RUC N 20509312428
Telfono: 3321989
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2014-11058
ISBN: 978-612-4225-09-3

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


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Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


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NDICE
Presentacin

Captulo I:
La revisin de los actos en la va administrativa: aspectos generales
y su regulacin legal
1.1. Definicin legal del acto administrativo
1.2. Caractersticas del acto administrativo

1.2.1. Declaracin unilateral de una entidad que ejerce funcin
administrativa

1.2.2. Destinada a producir efectos jurdicos externos

1.2.3. Recae en derechos, intereses y obligaciones de los administrados

1.2.4. En una situacin concreta

1.2.5. En el marco de normas de derecho pblico
1.3. Clases de acto administrativo
1.4. Requisitos de validez del acto administrativo
1.5. Regulacin del procedimiento administrativo
1.6. Concepto de revisin de un acto administrativo

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11
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13
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14
14
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18
19

Captulo II:
La revisin de oficio de los actos administrativos en
sede administrativa
2.1. Rectificacin de errores
2.2. Nulidad de oficio de un acto administrativo

2.2.1. Causales de nulidad de oficio de un acto administrativo

2.2.2. rgano competente para declarar de oficio la nulidad de un

acto administrativo

2.2.3. Plazo para declarar de oficio la nulidad de un acto administrativo

2.2.4. Plazo para solicitar la nulidad de un acto administrativo ante el

Poder Judicial cuando el plazo prescribi en sede administrativa

2.2.5 Debido proceso y notificacin
2.3. La revocacin de un acto administrativo

2.3.1 Supuestos habilitantes para revocar un acto administrativo

2.3.2. Procedimiento que se debe seguir para revocar un acto
administrativo

2.3.3. rgano competente para declarar la revocacin del acto
administrativo

2.3.4. Indemnizacin por la revocacin

2.3.5. La irrevisabilidad de actos judicialmente confirmados

7
22
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26
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30
30
30
32
32
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35
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36

Captulo III:
La revisin de los actos administrativos a travs de los
recursos administrativos
3.1. Los recursos administrativos como expresin de la facultad de

contradiccin de los particulares

3.1.1. Caractersticas del acto impugnable

3.1.2. Requisitos que debe cumplir el recurso administrativo para su
procedencia

40
41
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3.2. Tipos de recursos que se pueden plantear contra un acto administrativo



3.2.1. Recurso de reconsideracin

3.2.2. Recurso de apelacin

3.2.3. Recurso de revisin
3.3. Acto firme
3.4. Error en la calificacin de un recurso
3.5. Decisin sobre el recurso interpuesto por el particular

48
49
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50
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Anexo 1: Preguntas y respuestas prcticas

56

Anexo 2: Precedentes de observancia obligatoria y Directivas

59

Bibliografa

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


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PRESENTACIN
De acuerdo a lo establecido por su Ley Orgnica, el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos posee como funcin principal el establecimiento y resguardo del imperio de
la ley, del derecho y de la justicia. Como parte de dicha tarea, el ministerio asume el
asesoramiento legal del Poder Ejecutivo, velando porque su actuacin se enmarque
dentro del respeto por el orden constitucional y el principio de legalidad.
Asimismo, le ha sido atribuida la tarea de disear polticas, planes y programas de
alcance nacional, vinculados al Sector Justicia y conducentes a la consecucin de su
funcin principal. En ese sentido, esta Direccin General, como rgano de lnea, tiene
entre sus funciones la edicin de publicaciones que difundan los principales criterios
jurdicos sobre la aplicacin e interpretacin de normas de carcter general, as como
de doctrina vinculada al derecho pblico y privado, con el propsito de acercar el
derecho en accin a los ciudadanos.
Tales funciones y objetivos han orientado la estructura y el alcance de la presente
Gua; la cual, reconociendo la fuerte demanda por informacin tcnica sobre el
procedimiento administrativo que existe de parte de los operadores jurdicos, se avoca
a desarrollar el tema de la revisin de los actos administrativos en sede administrativa.
El estilo de la Gua combina la rigurosidad tcnica de su contenido con una pedagoga
que privilegia la comunicacin didctica de las ideas que se transmiten, de manera
que el presente documento resulte de utilidad a los funcionarios y servidores pblicos,
abogados, estudiantes de derecho, as como a la ciudadana en general.
Somos conscientes de la relevancia del presente documento, as como de las altas
expectativas que la difusin de las materias que aqu se recogen, generan en los
principales actores vinculados al procedimiento administrativo de los distintos servicios
pblicos que se brindan. Es precisamente por tal consideracin, que resulta relevante
que se comprenda el rol fundamental que las revisiones de oficio y los recursos de
revisin del acto administrativo adquieren al interior de los procedimientos.
Por todo lo expresado, confiamos en que esta Gua coadyuvar a mejorar la calidad de
las labores que realizan los funcionarios pblicos, los operadores jurdicos en general,
a fin de garantizar la eficacia de los derechos subjetivos e intereses legtimos de la
ciudadana.
Agosto de 2014
TOMMY RICKER DEZA SANDOVAL
Director General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico

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en el ordenamiento jurdico peruano

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Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


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Captulo I:
La revisin de los actos en la va administrativa:
Aspectos generales y su regulacin legal
Este captulo tiene como propsito esbozar los aspectos generales del acto y el
procedimiento administrativo, a efectos de introducir y desarrollar el concepto de
revisin del acto administrativo. Si bien el tema central de la presente Gua es la
institucin jurdica de la revisin de los actos administrativos, sta no puede ser
entendida a cabalidad si, previamente, no se define lo que es objeto de la revisin: el
acto administrativo.
Dado que la revisin recae tanto sobre el acto administrativo en s mismo, como
en el procedimiento que lo origin, resulta indispensable, desde un punto de vista
metodolgico, clarificar en primer lugar ambos conceptos a efectos de estudiar la
1
figura de la revisin .
Cabe indicar que esta ser una introduccin general del acto administrativo y
procedimiento administrativo, ya que estos han sido abordados en la Gua sobre la
validez y eficacia de los actos administrativos en el ordenamiento jurdico peruano (en
adelante, la Gua sobre los actos administrativos), publicacin que fuera editada por el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. En ese sentido, se recomienda acudir a la
revisin de dicha Gua para absolver cualquier duda especfica en materia del alcance
y la regulacin legal del acto administrativo.
1.1.

Definicin legal del acto administrativo

De acuerdo al Numeral 1.1. del Artculo 1 de la Ley del Procedimiento Administrativo


General (en adelante, la LPAG), son actos administrativos, las declaraciones de las
entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir
efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situacin concreta.
Como manifestacin del poder pblico, los supuestos y consecuencias del acto
administrativo responden a la regulacin prevista en la ley para su emisin. En efecto,
en la emisin de un acto administrativo rige el principio de legalidad, que establece
que la autoridad administrativa debe actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines
2
para los que les fueron conferidas .
1.2.

Caractersticas del acto administrativo

De acuerdo a la definicin del acto administrativo, esta institucin presenta varias


caractersticas que a continuacin se mencionarn brevemente:

En ese sentido, se puede revisar la ltima parte del punto 1.5. donde se muestra por qu es
importante desarrollar los conceptos referidos al acto administrativo, sus requisitos de validez
y el procedimiento administrativo para, luego, ingresar a analizar el concepto de revisin del
acto administrativo. Para tal efecto, vase las pginas 16 y siguiente de la presente Gua.

2 Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General


Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la
Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo
con los fines para los que le fueron conferidas.

11

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


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1.2.1. Declaracin unilateral de una entidad que ejerce funcin administrativa


En este primer punto, conviene resaltar que una entidad, que ejerce funcin
administrativa, expresa su voluntad para afectar la situacin jurdica de un
administrado, dentro del marco de normas de derecho pblico. En ese sentido, Dans
Ordoez seala lo siguiente:
[E]s parte del acto administrativo la manifestacin de voluntad, lo que supone
siempre la exteriorizacin de un proceso intelectual de cognicin o juicio
que puede consistir en una decisin, opinin o constatacin por parte de la
administracin y que est destinada a producir efectos jurdicos sobre los
intereses, obligaciones o derechos de los administrados3.
Cabe sealar que la emisin de actos administrativos corresponde a entidades que
ejercen funcin administrativa, siempre dentro del marco de normas de derecho
pblico. No es imprescindible que estas entidades formen parte del Poder Ejecutivo;
incluso, en ciertos casos, no es necesario que sean entidades de derecho pblico,
sino que pueden ser entidades creadas bajo el rgimen de derecho privado. En ese
sentido, el Artculo I del Ttulo Preliminar de la LPAG, seala que, para efectos de
este dispositivo legal, se entender por entidades de la Administracin Pblica a las
siguientes:

12

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

8.

El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados4;


El Poder Legislativo;
El Poder Judicial;
Los Gobiernos Regionales;
Los Gobiernos Locales;
Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes confieren
autonoma.
Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas
actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se
consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato
expreso de ley que las refiera a otro rgimen; y,
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos
o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o
autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia.

Precisamente lo que juega un rol fundamental en la determinacin del carcter de


administracin pblica de una entidad es el ejercicio de la funcin administrativa.
Es por esta razn que muchas empresas privadas que brindan un servicio pblico, a
travs de una concesin o de otra modalidad de delegacin de atribuciones estatales,
pueden ejercer funcin administrativa.
Sobre la unilateralidad de la declaracin del acto administrativo, Morn Urbina ha
sealado lo siguiente:
Otro elemento que configura esta manifestacin es la unilateralidad, elemento
diferenciador entre acto administrativo y contrato; toda vez que la decisin se
origina y produce por efecto de la conviccin nica de quien ejerce la autoridad,
siendo irrelevante la voluntad del administrado para generarla. Aunque el
3

Dans Ordoez, Jorge. Constituye el acto administrativo fuente del derecho en el ordenamiento
jurdico peruano?, en: Revista de Derecho Administrativo: Procedimiento Administrativo.
Lima: Crculo de Derecho Administrativo, 2010. p. 21.

Cabe anotar que conforme al Artculo 28 de la Ley N 29158, Ley Orgnica del Poder Ejecutivo,
la denominacin actual de los Organismos Pblicos Descentralizados es Organismo Pblicos.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

administrado participe promoviendo la decisin, por su pedido, denuncia o queja,


y pese a que la autoridad debe cuidar el debido procedimiento, la participacin
del administrado por s sola carece de fuerza vinculante para generar una
declaracin de cualquiera de las entidades, nunca ser factor determinante
para obtener una decisin, pues para ello se requiere solo un mandato legal,
de la autoridad judicial o la propia conviccin de la Administracin Pblica5.
La unilateralidad de la declaracin implica que la nica voluntad relevante para la validez
del acto administrativo es la de la autoridad administrativa. Si bien el administrado
puede incoar el procedimiento, la validez o no del acto recae exclusivamente en la
forma cmo la autoridad ha formado su voluntad. Cualquier error o vicio que afecte la
voluntad del administrado no afectar, necesariamente, al acto administrativo.
1.2.2. Destinada a producir efectos jurdicos externos
Con relacin a los efectos jurdicos del acto administrativo, Morn Urbina agrega que:
Los efectos de la decisin administrativa siempre se encuentran dirigidos
hacia fuera de la organizacin; debiendo tener, dichos efectos al margen de ser
actuales o futuros, las siguientes caractersticas prcticas, siempre directos,
pblicos y subjetivos. Excluye el mbito de la actuacin pblica que recae al
propio interior de las entidades, que caracteriza a los actos de administracin
o actos internos de la administracin, tales como, los informes, opiniones,
6
proyectos, actos de trmite, etc .
En este extremo resulta relevante tener en cuenta que el acto administrativo es emitido
a partir de una relacin jurdica entre la Administracin Pblica y el administrado.
1.2.3. Recae en derechos, intereses y obligaciones de los administrados
Respecto de las situaciones en las que recaen los efectos jurdicos del acto
administrativo, Martn Tirado indica lo siguiente:
Las declaraciones de voluntad de la Administracin Pblica estn destinadas
siempre a modificar la realidad jurdica preexistente. Como se seal
anteriormente, un acto administrativo siempre se ubicar dentro de la
actividad externa de la Administracin Pblica, en la medida en que mediante
las declaraciones catalogadas como acto administrativo, la Administracin
tiene el poder unilateral de crear, modificar, regular o extinguir relaciones
jurdicas con carcter administrativo. As se crean derechos especficos, se
regulan relaciones jurdicas administrativas o se extinguen estas segn la
declaracin especfica de una determinada entidad7.
Ese efecto del acto administrativo hace necesaria la determinacin normativa de los
alcances, incidencias, garantas y cargas que se adjudicarn a los administrados, quienes
en ltima instancia siempre se vern afectados por esta actuacin. Vale la pena sealar
que, en virtud de este elemento se excluyen de la naturaleza del acto administrativo,
aquellas actuaciones del procedimiento que producen efectos indirectos en el mbito
externo, tales como informes, dictmenes, entre otros actos de la Administracin Pblica.
5

Morn Urbina, Juan Carlos. El Nuevo Rgimen de los Actos Administrativos en la Ley N 27444.
En: Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General, Segunda Parte. Lima: Ara
Editores, 2003. p.138.

Morn Urbina, Juan Carlos. dem. p. 141.

Martn Tirado, Richard. Del rgimen jurdico de los actos administrativos. En: Sobre la Ley de
Procedimiento Administrativo General. Lima: UPC, 2009, p. 130.

13

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

1.2.4. En una situacin concreta


Este elemento se constituye como distincin entre el acto administrativo y el
reglamento, pues mientras el segundo es abstracto, el primero despliega sus efectos
sobre una situacin determinada y concreta. As en este sentido la doctrina nacional
ha sealado lo siguiente:
No obstante lo sealado, se debe tener en cuenta que la exigencia de concrecin
para configurar un acto administrativo, no es sinnimo de individualidad del
administrado concernido con el acto, puesto que un acto tambin puede ser
dirigido a un nmero incierto de personas pero dentro de una situacin jurdico
administrativa perfectamente concreta8.
Lo importante es que el acto administrativo recaiga en la esfera jurdica de particulares
individualizados o individualizables. A diferencia de ello, el reglamento no establece,
por s mismo, en qu personas tendr efectos. Para ello, es necesario un proceso de
individualizacin y verificacin de los requisitos exigidos en la norma para determinar
cules sern las personas afectadas por la norma. Una vez realizado lo anterior, si
fuera el caso, se emitir un acto administrativo que ser el que producir efectos
jurdicos sobre la situacin jurdica de ciertos administrados.
1.2.5. En el marco de normas de derecho pblico

14

Esta caracterstica del acto administrativo est ntimamente relacionado con el


concepto de funcin pblica. Desde esta perspectiva, siempre que una entidad ejerza
su actuacin con el propsito de regular u ordenar la actividad de los agentes privados
(o de quienes acten como tales) hacia la satisfaccin del inters pblico, dicha
actuacin deber enmarcarse dentro de las normas que regulan su actividad.
De manera contraria, cuando una entidad pblica se comporte como un privado, o
cuando su actuacin no persiga los fines antes descritos, no desarrollar funcin
administrativa alguna, y por lo tanto su actuacin no se enmarcar en el contexto del
derecho pblico. Esto sucede, por ejemplo, cuando una entidad pblica se somete a
un arbitraje para solucionar sus controversias, o cuando decide contratar los servicios
de una empresa de limpieza para mantener en orden las instalaciones fsicas de la
institucin.
En este mismo sentido opina Morn Urbina, indicando lo siguiente:
En ese sentido, se excluye la posibilidad de calificar como acto administrativo
las actuaciones de las entidades, que bajo marco legal especfico y habilitante,
se sujetan al derecho comn, despojndose la entidad de sus potestades
pblicas, como por ejemplo sucede cuando una entidad pblica concerta un
contrato de estabilidad jurdica con un particular, o se somete a arbitraje
para definir las controversias que pudiera suscitar su actuacin. En el mismo
sentido, se encuentran fuera de la calificacin de acto administrativo, las
declaraciones que realicen las entidades, bajo personera empresarial, dentro
de un proceso judicial, entre otros casos9.
En suma, podemos decir que los elementos integrantes de los actos administrativos
son los siguientes:

Martn Tirado, Richard. bid. pp. 141 142.

Morn Urbina, Juan Carlos. Op. cit. pp. 142 -143.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Elementos del acto administrativo


Grfico N 1

MANIFESTACIN
DE VOLUNTAD
UNILATERAL

PRODUCE EFECTOS
JURDICOS
EXTERNOS

EN UNA
SITUACIN
CONCRETA

RECAE EN DERECHOS,
INTERESES Y
OBLIGACIONES DE
LOS ADMINISTRADOS

EN EL MARCO
DEL DERECHO
PBLICO

Tomado de la Gua sobre la validez y eficacia de los actos administrativos en el ordenamiento


jurdico peruano.

1.3.

Clases de acto administrativo

Con relacin a una clasificacin de los actos administrativos, Martn Tirado seala lo
siguiente:
La exposicin de un elenco de actos administrativos agrupados en torno a
diferentes criterios, todos ellos puramente convencionales, ofrece, pues no
el resultado de investigacin cientfica alguna, sino un catlogo de tipos de
actos administrativos, a cuya finalidad se reduce, pero cuya utilidad puede ser,
sin embargo, muy grande, al permitir ofrecer una visin general del rgimen
jurdico de numerosas categoras de actos administrativos10.
A continuacin se presenta un cuadro con una clasificacin sobre los actos
administrativos.

10 Martn Tirado, Richard. Op. cit. pp. 141-142.

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Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

CLASES DE ACTO ADMINISTRATIVO


Cuadro N 1

16

TIPOS

CONSIDERACIONES

Actos favorables
Actos de gravamen

Los primeros producen derechos e intereses mientras que los segundos imponen sanciones, limitaciones o restricciones al ejercicio a los derechos de los
administrados.

Actos resolutorios
Actos de trmite

Los primeros son los actos que se pronuncian sobre


el fondo del procedimiento (v. gr. las resoluciones
administrativas); en tanto que los llamados actos de
trmite son los que se producen en el curso de un
procedimiento que culminar normalmente con un
acto administrativo de fondo. Los actos de trmite
no tienen vida jurdica propia, sino que coadyuvan a
la emisin de la resolucin final.

Causan estado en la
va administrativa (o no)

Constituye un elemento diferenciador central para


determinar cuando un acto podr ser recurrido en
va contencioso administrativa.

Actos originarios
Actos confirmatorios

Actos originarios son los que ponen fin a un procedimiento que se plantea por primera vez, con relacin
a una cuestin concreta y para un caso determinado. Los actos confirmatorios son los que se limitan
a reproducir o confirmar otro acto previo dictado sobre el mismo asunto, idnticos sujetos y con base en
iguales pretensiones y argumentos.

Actos simples
Actos complejos

Mientras que en uno se requiere una actuacin sencilla de la Administracin Pblica; en los segundos
es posible la actuacin de una pluralidad de instituciones e incluso sistemas administrativos.

Actos constitutivos
Actos declarativos

Son actos constitutivos los que crean derechos y declarativos los que los reconocen.

Actos reglados
Actos discrecionales

Los actos administrativos reglados se dictan en el


marco de las condiciones del ordenamiento jurdico
y sus normas; los discrecionales suponen el ejercicio de potestades por la Administracin en razn del
inters pblico.

FUENTE: (Martn Tirado, 2009, Op. cit. pp. 142-144)


Basado en la Gua sobre la validez y eficacia de los actos administrativos en el ordenamiento jurdico peruano.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

1.4.

Requisitos de validez del acto administrativo

Con relacin a sus requisitos de validez, el Artculo 3 de la LPAG seala lo siguiente:


1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia,
territorio, grado, tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente
nominada al momento del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo
los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo
objeto, de tal modo que pueda determinarse inequvocamente sus efectos
jurdicos. Su contenido se ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico,
debiendo ser lcito, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las
cuestiones surgidas de la motivacin.
3. Finalidad Pblica.- Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas
por las normas que otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda
habilitrsele a perseguir mediante el acto, aun encubiertamente, alguna
finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra
finalidad pblica distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que
indique los fines de una facultad no genera discrecionalidad.
4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en
proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisin, el acto debe ser conformado
mediante el cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su
generacin.
REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Grfico N 2

Competencia

Procedimiento
regular

Motivacin
REQUISITOS DE
VALIDEZ
DEL ACTO
ADMINISTRATIVO

Objeto o
contenido

Finalidad
pblica

Tomado de la Gua sobre la validez y eficacia de los actos administrativos en el ordenamiento


jurdico peruano.

17

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

En caso el acto administrativo no cumpla con algunos de estos requisitos para su


emisin, el particular perjudicado por el vicio o error cometido por la autoridad queda
facultado para plantear su nulidad a travs de los recursos administrativos11. Cabe
indicar que en nuestro ordenamiento jurdico no existe el recurso de nulidad, sino que
la pretensin de nulidad debe ser formulada dentro del recurso de apelacin o, si fuera
el caso, el de revisin12.
De otro lado, en caso de que el acto administrativo, adems de contener un vicio, vulnera
el inters pblico, la autoridad administrativa competente puede declarar de oficio su
nulidad.
Tanto la revisin de oficio, como a pedido de parte, de un acto administrativo sern
analizadas con ms detalle, respectivamente, en los captulos II y III de la presente Gua.
1.5.

Regulacin del procedimiento administrativo

De acuerdo al Artculo 29 de la LPAG, se entiende por procedimiento administrativo al


conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de
un acto administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables
que involucren intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
En ese sentido, para la emisin de todo acto administrativo es necesario que se siga
el procedimiento determinado por el ordenamiento jurdico para tal efecto. La LPAG
regula los siguientes procedimientos administrativos:

18

de aprobacin automtica;
de evaluacin previa por la entidad; y,
procedimientos especiales (trilaterales y sancionadores)

Cada uno de estos procedimientos establece una serie de actos y diligencias que se
deben cumplir, a efectos de garantizar los derechos de las partes involucradas en el
procedimiento y el inters pblico.
Sin perjuicio de lo anterior, cuando la autoridad administrativa tramita un
procedimiento o emite un acto administrativo que puede afectar la situacin
jurdica de un administrado es necesario que tenga presente el contenido del debido

11 Se excepta de este caso al recurso de reconsideracin, como veremos en detalle ms


adelante.
12 Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General

Artculo 11.- Instancia competente para declarar la nulidad.
11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por
medio de los recursos administrativos previstos en el Ttulo III Captulo II de la presente Ley.
()

Cabe precisar que el recurso de reconsideracin solo procede cuando se presenta nueva prueba
y, por tanto, solo versa sobre cuestiones fcticas; por esa razn, el recurso de reconsideracin no
es el recurso idneo para pedir la nulidad de un acto administrativo, que versa sobre cuestiones
de validez del acto. A diferencia de ello, los recursos de apelacin y revisin proceden por vicios o
errores cometidos por la primera instancia sobre cuestiones fcticas o jurdicas, razn por la cual
son estos recursos bajo los cuales se debe solicitar la nulidad de un acto administrativo. Para
ms detalle sobre los requisitos para la interposicin de los distintos tipos de recursos regulados
en nuestro ordenamiento administrativo se puede ver el captulo III de la presente Gua.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

procedimiento establecido en el Artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG13


y en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional14.
Segn este Colegiado los aspectos mnimos que debera tener en cuenta cualquier
15
autoridad del Estado antes de emitir un pronunciamiento son los siguientes :
(i)
(ii)
(iii)

el derecho a ser odo sobre su pedido;


el derecho a que presente argumentos y evidencia a favor de su pedido; y,
el derecho a que la decisin de la autoridad se encuentre motivada.

Ciertamente, este es un contenido mnimo que se ir expandiendo en funcin del


procedimiento que se trate. El objetivo es que la autoridad adopte la mejor decisin
en aras del inters pblico y de los derechos de los administrados, luego de haber
escuchado, analizado y evaluado sus argumentos.
Ahora bien, luego de revisar qu es el acto administrativo, cules son sus requisitos
de validez y qu caractersticas debe tener el procedimiento, resulta conveniente
preguntarse lo siguiente: qu sucede si es que el acto administrativo no cumple con
algunos de los requisitos de validez o no se ha respetado el procedimiento establecido
para su emisin? Es ante esa situacin que se debe recurrir a la figura de la revisin
del acto administrativo para responder esa pregunta.
Dicha institucin se encarga de desarrollar cmo se inicia el procedimiento de control
de los vicios y errores en que haya podido incurrir la autoridad al emitir un acto
administrativo.
A continuacin se desarrollar el concepto y la regulacin de la revisin del acto
administrativo, objeto principal de la presente Gua.
1.6.

Concepto de revisin de un acto administrativo

De acuerdo a Valdez Calle, citado por Espinosa-Saldaa Barrera, aun la


administracin mejor organizada e intencionada es susceptible de incurrir en error

13 Ley N 27444, Ley del procedimiento Administrativo General



Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo

1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:

(...)

1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y
garantas inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer
sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada en
derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del
Derecho Administrativo. La regulacin propia del Derecho Procesal Civil es aplicable slo en
cuanto sea compatible con el rgimen administrativo.
14 Sobre el particular en el cuarto punto resolutivo de la Sentencia recada en el Exp. N 001562012-PHC/TC del 8 de agosto de 2012 (caso Tineo Cabrera), el Tribunal Constitucional
dispone que dicho pronunciamiento sea puesto en conocimiento de la Presidencia del Consejo
de Ministros y la Presidencia del Congreso de la Repblica, para que en las investigaciones
y/o procedimientos administrativos sancionadores que realicen, respeten el contenido de los
derechos sealados en los fundamentos 2 a 74 supra. En caso contrario, los actos emitidos
en violacin, entre otras, de las reglas del debido procedimiento establecidas en esa sentencia
seran invlidos. Por esa razn, la Administracin debe tener en cuenta las reglas y criterios
establecidos en esa sentencia para evitar que sus actos incurran en alguna causal de invalidez.
15 Estos requisitos son tomados de la Sentencia mencionada en la nota pie anterior.

19

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

o, por lo menos, de dictar actos objetables por cualquier causa16. Por esa razn,
los ordenamientos jurdicos prevn la posibilidad de que se puedan revisar los actos
administrativos tanto en sede administrativa como en el Poder Judicial.17
La revisin de actos administrativos presupone la emisin de un acto administrativo
sobre el cual recaer, posteriormente, el acto revisor, a efectos de analizar y evaluar tanto
los aspectos formales y procedimentales que se ha seguido para su emisin as como
el contenido del acto para que no vulnere un derecho de los administrados y el inters
pblico18. El objetivo de esta actividad es garantizar que los actos administrativos que
impacten en las situaciones y relaciones jurdicas de los administrados sean conforme al
Derecho.
La revisin de los actos administrativos puede traer como consecuencia la modificacin
de sus efectos jurdicos o la extincin de estos. Esta figura se puede clasificar, en
funcin a los rganos, de la siguiente manera:
(i)

Revisin por rganos no administrativos. De acuerdo al tipo de va que se utilice


para cuestionar el acto administrativo, este tipo de control se puede subdividir
de la siguiente manera:

20

i.a) Mediante el proceso contencioso administrativo. Esta clase de revisin


de actos administrativos es la que el Estado lleva a cabo a travs de sus
rganos jurisdiccionales19. Esta va est reconocida en el Numeral 218.1
del Artculo 218 de la LPAG que indica que los actos administrativos
que agotan la va administrativa, podrn ser impugnados ante el Poder
Judicial mediante el proceso contencioso administrativo. Este proceso se
encuentra desarrollado, a su vez, a travs de la Ley N 27584, Ley que
Regula el Proceso Contencioso Administrativo20.
i.b) Mediante el proceso de amparo. Esta clase de revisin de actos
administrativos es la que los jueces constitucionales llevan a cabo a
travs de sus rganos jurisdiccionales ante cualquier acto o hecho que
vulnera un derecho constitucional, entre los cuales se pueden encontrar
los actos que pueden realizar funcionarios administrativos al emitir un
acto administrativo21. Este tipo de proceso se encuentra regulado en el
Cdigo Procesal Constitucional, Ley N 28237, donde se establece los
fines y requisitos de este proceso para su procedencia.

16 Valdez Calle, Antonio. Comentarios a las normas generales de Procedimientos administrativos.


Lima: Talleres grficos de Neocont, 1969. p. 97, citado por: Espinosa-Saldaa Barrera, Eloy.
Recursos Administrativos: Algunas consideraciones bsicas y el anlisis del tratamiento
que les ha sido otorgado en la Ley N 27444. En: Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Lima: Ara Editores, E.I.R.L., 2003, p. 433.
17 Cfr. Espinosa-Saldaa Barrera, Eloy. Ibdem.
18 Cfr. Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento administrativo
General, Dcima Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, 2014, p. 607.
19 Cfr. Morn Urbina, Juan Carlos. Ibdem.
20 Compilada por medio del Texto nico Ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo, aprobado por el Decreto Supremo N 013-2008-JUS, publicado el 29 de agosto
de 2008.
21 Ley N 28237, Cdigo Procesal Constitucional

Artculo 2.
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y hbeas data proceden cuando se
amenace o viole los derechos constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona. Cuando se invoque la
amenaza de violacin, sta debe ser cierta y de inminente realizacin. El proceso de cumplimiento
procede para que se acate una norma legal o se ejecute un acto administrativo.

()

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

(ii)

Revisin al interior de la Administracin Pblica. De acuerdo a la iniciativa


para revisar el acto administrativo, este tipo de revisin se puede subdividir de
la siguiente manera22:

ii.a) De oficio. Esta clase de revisin es a iniciativa de la propia autoridad sin


que ninguna de las partes afectadas por el acto lo haya solicitado.
ii.b) A iniciativa de parte. En esta clase de revisin la parte agraviada por el
acto administrativo solicita su revisin.

De acuerdo al objeto de la presente Gua, no se abordar la revisin por rganos no


administrativos, sino que solo se concentrar en la revisin de los actos administrativos
al interior de la Administracin Pblica.
En el Grfico N 3 se ilustra lo desarrollado en el presente acpite:
Revisin del acto administrativo
rganos revisores y tipos de revisiones
Grfico N 3

Por rganos no
administrativos
(Poder Judicial/
Tribunal
Constitucional)

Proceso
contencioso
administrativo

21
Proceso
de amparo

Revisin de
Actos
Administrativos

Por rganos
administrativos

clases

De oficio:
a iniciativa de la
propia autoridad
A pedido de parte

22 Cfr. Morn Urbina, Juan Carlos. Loc. cit.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Captulo Ii:
la Revisin de oficio de los actos administrativos en sede
administrativa
Tal como ha sido sealado, los ordenamientos jurdicos prevn la posibilidad de que los
actos administrativos puedan ser revisados, debido a que siempre existe la posibilidad
de que, en su generacin y emisin, se cometan errores o vicios.
Este captulo se centrar en la revisin de oficio de los actos administrativos, figura
de acuerdo a la cual la administracin analiza y evala en qu casos corresponde
rectificar, anular o revocar un acto administrativo que haya emitido. En el desarrollo
de los temas antes sealados, se seguir el esquema previsto en la LPAG.
2.1.

Rectificacin de errores

El Numeral 201.1 del Artculo 201 de la LPAG seala que los errores materiales o
aritmticos en los actos administrativos pueden ser rectificados con efecto retroactivo,
en cualquier momento, ya sea de oficio o a instancia de los administrados, siempre
que no se altere lo sustancial de su contenido ni el sentido de la decisin.

22

De acuerdo a Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez, el acto rectificado seguir


teniendo el mismo sentido despus de la rectificacin. La nica finalidad es eliminar
los errores de tipeo o de suma con el fin de evitar cualquier equivocacin. En ese
sentido, se podra sostener que un error es corregible si es que con su correccin no
23
se afecta el sentido del acto .
Asimismo, Morn Urbina seala, citando a Forthoff, lo siguiente:
En trminos generales parece que todo acto administrativo afectado de
irregularidad debe ser declarado defectuoso. Pero hay irregularidades respecto
de las cuales carecera de todo fundamento racional atribuirles un efecto
sobre la eficacia jurdica. Citemos por ejemplo: las erratas en la escritura,
la designacin errnea del destinatario pero sin que subsista duda sobre su
identidad personal, la cita de una ley alegada con mencin equivocada del
artculo o de la pgina del Boletn Oficial (siempre que sea fcil determinar el
sentido de lo alegado), etc. En todos estos casos se trata de faltas sin importancia
que, con arreglo al lenguaje comn, habra que llamar equivocaciones, que en
ningn modo pueden convertir en defectuoso el acto administrativo, y cuyo
efecto, por tanto, no puede ser la inexistencia jurdica del mismo, sino la mera
24
necesidad de corregirlas .
Tal como puede apreciarse, si el error no es esencial, esto es, no afecta el sentido del
acto administrativo, la propia autoridad que emiti el acto puede corregirlo. No es
necesario que ese pedido sea de parte, ni que se derive el expediente al superior del
rgano que emiti el acto. Ello es una expresin del principio de celeridad, que consiste
en que quienes participen en el procedimiento realice todas aquellas actuaciones que

23 Garca De Enterra, Eduardo y Fernndez Rodrguez, Toms-Ramn. Curso de Derecho


Administrativo, Duodcima edicin. Madrid: Civitas Ediciones, 2005, p. 667.
24 Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Op. cit. pp. 609 y 610.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

permitan obtener una decisin en el tiempo ms breve que sea posible, evitando as
cualquier vulneracin a los derechos de las partes o al inters pblico25.
Cabe indicar que si la revisin fuese a pedido de parte, esta accin no podra
considerarse como la puesta en marcha de un recurso administrativo, por cuanto la
redaccin del contenido o sentido del acto an no es definitivo. Recin una vez que se
corrijan los errores que se hubiesen cometido es que se tendr un acto definitivo, fecha
a partir de la cual se empezar a computar el plazo para que el administrado pueda
ejercer su derecho de contradiccin26.
Asimismo, se encuentra proscrita cualquier rectificacin de oficio que corrigiendo los
supuestos errores aritmticos o materiales, en realidad modifiquen la decisin final
contenida en el acto administrativo. Incluso si el rgano administrativo competente
identificara que el acto en cuestin ha incurrido en una causal de nulidad, no puede
modificar su contenido, sino que deber solicitar a su superior jerrquico para que
este analice y evale si procede declarar la nulidad de oficio de ese acto.
Las clases de errores no esenciales sealados en la LPAG se pueden definir de la
siguiente manera:
(i)

Errores aritmticos: son errores en la consignacin de nmeros o la operacin


matemtica o lgica de algunas unidades que no dejan lugar a dudas de que
fue un error de consignacin formal.

(ii)

Errores materiales: son errores de tipeo del texto, que no cambia accidentalmente
el sentido primigenio de la decisin contenida en el acto administrativo.

De otro lado, en otros ordenamientos jurdicos, como el espaol, se suele incorporar


tambin el error sobre afirmaciones fcticas27. Esta clase de errores estn caracterizados
de la siguiente manera:
(iii)

25



Errores de hecho: son errores formales sobre afirmaciones fcticas, cuya


correccin no tiene que ver con su calificacin jurdica ni con la interpretacin
de sus alcances jurdicos. Si bien en nuestro ordenamiento no se encuentra
regulada esta figura, tal como ha sido mencionado, no se encuentran mayores
reparos para que la autoridad administrativa pueda corregir este tipo de errores.
En efecto, lo que se busca es que la autoridad pueda corregir los errores en que
haya podido incurrir al redactar su texto y siempre y cuando la correccin de
esos errores no afecte el sentido o la fundamentacin de su decisin.

Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General


Ttulo Preliminar
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
()
1.9. Principio de celeridad.- Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuacin
de tal modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible,evitando actuaciones
procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de
alcanzar una decisin en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades del respeto al
debido procedimiento o vulnere el ordenamiento.

26 Morn Urbina, Juan Carlos. bid. p. 610.


27 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas
y del Procedimiento Administrativo Comn

Artculo 105. Revocacin de actos.
()

2. Las Administraciones Pblicas podrn, asimismo, rectificar en cualquier momento, de oficio o
a instancia de los interesados, los errores materiales, de hecho o aritmticos existentes en sus
actos.

23

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Atendiendo a lo anterior, si se han cometido errores sobre afirmaciones fcticas que no


alterarn el sentido o el contenido de la decisin, dado que son fcilmente constatables,
entonces la autoridad administrativa debera tener la facultad de corregir esos errores,
a efectos de evitar que el acto administrativo contenga datos falsos o inexactos.
Por ejemplo, si se consigna errneamente en los antecedentes de la resolucin que el
administrado no hizo sus descargos cuando su escrito se encuentra en el expediente,
o cuando se indica que aquel no acudi a la audiencia cuando en realidad s lo hizo.
Estas son rectificaciones que no alteran el anlisis de los hechos del caso respecto de
la motivacin de la decisin o de su sentido final.
En sntesis, si la rectificacin de un error no resulta trascendente sobre el
o el sentido del acto administrativo, entonces la autoridad puede corregir
En caso contrario, si cambia o altera el sentido del acto, entonces la
administrativa deber derivarlo a su superior para que corrija el error.
deber evaluar si el acto vulnera el inters pblico.

contenido
ese error.
autoridad
Para ello,

Ejemplo N 1
Sobre la rectificacin de un error

24

Mediante Resolucin N 2602-2011/SC2-INDECOPI del 29 de setiembre de


2011, la Sala Especializada en Proteccin al Consumidor N 2 del Tribunal
del Indecopi (en adelante, la Sala de Consumidor), confirm la resolucin que
declar fundada la denuncia interpuesta por la Asociacin Civil Defensora del
Vecino contra la seora Rommy Acostupa Bermdez por diversas infracciones
al Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor. En esta resolucin se
consign por error, en la primera nota a pie, que el nmero de RUC de la
seora Acostupa era el 20527643601, cuando en realidad el nmero correcto
era el 10238568680.
Criterio de la Sala de Consumidor
De la revisin que realizara la Sala de Consumidor a la resolucin antes anotada,
se corrigi el mencionado error por medio de la Resolucin N 2564-2012/
SC2-INDECOPI del 20 de agosto de 2012. Ello, en virtud a lo dispuesto en el
Artculo 201 de la LPAG, segn el cual si el error no afectaba el sentido final de
la decisin, entonces la autoridad poda proceder a corregir dicho error, lo cual
es concordante con el Artculo 28 del Reglamento de la Ley de Organizacin
y Funciones del Indecopi, aprobado por Decreto Supremo N 009-2009-PCM.
Dicha norma le permita a la Sala rectificar de oficio sus resoluciones, en caso
stas contengan errores manifiestos de escritura o de clculo.

En el Grfico N 4 se muestran los supuestos habilitantes para rectificar un acto


administrativo, cmo se inicia esta actuacin y sus lmites.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Regulacin de la rectificacin de un error en la LPAG


Grfico N 4

Supuesto
habilitante:
Se constatan
errores
materiales
o aritmticos
en el acto
administrativo.

Pregunta clave:
se altera el
contenido o el sentido
del acto si se corrige
el error?

Cmo se inicia?
Puede hacerlo
el propio
rgano
administrativo.
Puede ser
a pedido de
parte.

Existe algn
lmite o
condicin?
El error que
se subsana no
debe alterar el
sentido esencial
del acto
administrativo.

Si

No lo puede rectificar el
propio rgano emisor del acto

No

Lo puede rectificar el propio


rgano emisor del acto

25
Sin perjuicio de lo expuesto, es importante destacar que la rectificacin suele ser
confundida con la figura de la enmienda administrativa. Esto es comprensible si se
toma en cuenta que ambas figuras persiguen un objetivo en comn: la correccin
de oficio de algunos defectos o vicios no trascendentales que pesan sobre el acto
administrativo. Sin embargo, la enmienda se diferencia de la rectificacin debido a
que el vicio que se subsana tiene la potencialidad de acarrear la nulidad del acto
administrativo. Por el contrario, el error que trata de corregir la rectificacin en modo
alguno acarrea la invalidez del acto administrativo.
La enmienda administrativa debe ser entendida a la luz del principio de conservacin
del acto. Este principio, recogido por nuestra legislacin en el Artculo 14 de la
LPAG, indica que la administracin deber enmendar los vicios que involucren a los
elementos de validez del acto administrativo, siempre que los mismos sean de carcter
no trascendental28.
En el Cuadro N 2 se muestran las similitudes y diferencias de ambas figuras.
28 Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General

Artculo 14.- Conservacin del acto. ()

14.2. Son actos administrativos afectados por vicios no trascendentales, los siguientes:

14.2.1. El acto cuyo contenido sea impreciso o incongruente con las cuestiones surgidas en
la motivacin.

14.2.2. El acto emitido con una motivacin insuficiente o parcial.

14.2.3. El acto emitido con infraccin a las formalidades no esenciales del procedimiento,
considerando como tales aquellas cuya realizacin correcta no hubiera impedido o
cambiado el sentido de la decisin final en aspectos importantes o cuyo incumplimiento no
afectare el debido proceso del administrado.

14.2.4. Cuando se concluya indudablemente de cualquier otro modo que el acto
administrativo hubiese tenido el mismo contenido, de no haberse producido el vicio.

14.2.5. Aquellos emitidos con omisin de documentacin no esencial.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Diferencias entre la rectificacin y la enmienda


Cuadro N 2
Rectificacin

Similitudes

Enmienda

1) El objetivo de ambas figuras es el mismo: conseguir que la autoridad emisora del acto administrativo corrija los defectos en
que pudo haber incurrido al emitirlo.
2) En ambos casos el error no debe ser trascendente; esto es, no
debe tener la potencialidad de cambiar el sentido del acto.

Diferencias

26

2.2.

El vicio o error no afecta ninguno de los elementos de validez del acto administrativo.

El vicio afecta alguno de los siguiente elementos de validez del acto:


1) Imprecisin o incongruencia
con las cuestiones surgidas en
la motivacin;
2) Motivacin insuficiente o parcial con relacin a la decisin
final; o
3) No se han cumplido con algunas formalidades no-esenciales de validez del acto.

Nulidad de oficio de un acto administrativo

La declaracin de oficio de la nulidad de un acto administrativo es una potestad por la


cual la Administracin, a iniciativa propia, deja sin efecto un acto administrativo que
est produciendo efectos sobre los derechos, obligaciones o intereses de un particular
29
en una situacin jurdica concreta , debido a la constatacin de un vicio de validez.
Si bien con el ejercicio de esta potestad se podra perjudicar al particular beneficiado
con el acto administrativo, es deber de la autoridad ejercer esta potestad cuando dicho
acto vulnera el inters pblico. La idea de otorgar la posibilidad de dejar sin efecto las
consecuencias establecidas por un acto que adolece de un vicio grave es defender de
manera oportuna y con las garantas que el procedimiento administrativo brinda el
inters pblico.
2.2.1. Causales de nulidad de oficio de un acto administrativo
El Numeral 202.1 del Artculo 202 de la LPAG establece que en cualquiera de los casos
30
enumerados en el Artculo 10 del mismo cuerpo legal puede declararse de oficio la
29 Cfr. Dans Ordoez, Jorge. Rgimen de la nulidad de los actos administrativos en la nueva Ley
N 27444 del Procedimiento Administrativo General. Op. Cit. pp. 225 y ss.
30




Ley 27444, Ley del procedimiento Administrativo General


Artculo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno
de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el Artculo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin automtica o por
silencio administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son
contrarios al ordenamiento jurdico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentacin
o tramites esenciales para su adquisicin.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal, o que se dicten como
consecuencia de la misma.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado firmes, siempre que
agravien el inters pblico.
Si bien un acto administrativo puede tener efectos positivos sobre la situacin jurdica
de un administrado, si en su generacin o en emisin misma se ha vulnerado el inters
pblico, la autoridad administrativa tiene el deber de declarar su nulidad, dado que
se privilegia la defensa y proteccin del inters pblico por sobre el inters privado de
un administrado. Ciertamente, ello se debe realizar salvaguardando el derecho a un
debido procedimiento que tiene el administrado.
En ese sentido, el primer anlisis que tiene que realizar la autoridad administrativa
consiste en analizar si el acto tendra un vicio y si, adems, el inters invocado para
su revisin es un inters pblico. Si el inters invocado es solo de un administrado
que tuvo la oportunidad de impugnar ese acto, entonces no procede el inicio de un
procedimiento de declaracin, de oficio, de la nulidad de un acto administrativo.
Ejemplo N 2
Requisito de procedencia del acto administrativo para
iniciar un procedimiento de nulidad de oficio:
el agravio al inters pblico
En este caso, la empresa Expreso Internacional Tour Per E.I.R.L. (en adelante,
Tour Per) fue encontrada responsable por la Comisin de Proteccin al
Consumidor del Indecopi de la infraccin a los Artculos 7 y 8 de la Ley de
31
Proteccin al Consumidor , al haber quedado establecido que brind el
servicio de transporte terrestre sin contar con el SOAT vigente. Este extremo del
pronunciamiento de la Comisin fue luego confirmado por la Sala Especializada
de Proteccin al Consumidor mediante Resolucin N 803-2010/SC2-INDECOPI.
Ms de tres aos despus, Tour Per solicit la nulidad de la resolucin de
la Comisin por considerar que afectaba sus derechos a un debido proceso y,
adems, la infraccin cometida fue producto de un caso aislado en el que no
ha vuelto a incurrir. La Comisin emiti una resolucin elevando el expediente
a efectos de que sea la Sala de Consumidor, la que determine si corresponde o
no declarar la nulidad de su resolucin por la cual sancion a Tour Per.
Criterio de la Sala de Consumidor
La Sala de Consumidor, mediante Resolucin N 2481-2013/SPC-INDECOPI
del 12 de setiembre del 2013, seal que el ejercicio de la potestad para declarar
de oficio un acto administrativo solo procede cuando se ha vulnerado el
inters pblico, dado que solo el agravio a este inters puede sobreponerse a
la firmeza alcanzada por un acto administrativo que no ha sido recurrido por
los particulares involucrados en el procedimiento. Por el contrario, seal que
no procede el ejercicio de la potestad para declarar la nulidad de oficio cuando
lo que se busca tutelar es el inters particular del administrado.
Aplicando este criterio al caso concreto, la Sala seal que Tour Per solo
aleg el agravio a sus intereses particulares, los cuales pudieron ser defendidos
mediantes los recursos que la ley le otorgaba para tal efecto. Por tal razn, no
corresponda iniciar un procedimiento de declaracin, de oficio, de la nulidad
de un acto administrativo.

31 Entindase Decreto Legislativo N 716 el cual actualmente se encuentra derogado por la


Primera Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29571 denominada Cdigo de
Proteccin y Defensa del Consumidor, publicada el 2 de setiembre de 2010.

27

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ahora bien, una vez que se ha determinado que un acto administrativo adolece de un
vicio de nulidad y que se ha alegado un inters pblico, la autoridad administrativa
debe evaluar si el acto lesiona, o puede lesionar, el inters pblico. Para ilustrar esta
idea es til citar el siguiente caso:
Ejemplo N 3
Identificacin del contenido material del inters pblico y
su argumentacin
En el marco del procedimiento concursal de la empresa Iris Textil S.R.L.,
la Compaa Industrial Nuevo Mundo S.A. solicit ante la Comisin de
Procedimientos Concursales Lima Norte del Indecopi, que se declare la nulidad
de cuarenta y un (41) resoluciones de reconocimiento de crditos laborales,
entre ellas, la que reconoce los crditos de la seora Amrica Yovana Ramrez
Cheel. Ello, debido a que existira duda sobre la existencia de los crditos
reconocidos a dicha seora, lo cual vulnerara el inters pblico protegido por
la legislacin concursal. Dicho pedido fue elevado a la Sala Especializada en
Defensa de la Competencia (en adelante, la Sala de Competencia) a fin de que
emita pronunciamiento.
Criterio de la Sala de Competencia

28

La Sala de Competencia, mediante Resolucin N 0254-2013/SDC-INDECOPI


del 12 de febrero de 2013, seal que el agravio al inters pblico constituye
una condicin indispensable para que la autoridad evale de oficio la legalidad
de un acto administrativo presuntamente afectado por un vicio de nulidad,
razn por la cual corresponde identificar cul es el inters pblico que le
corresponde proteger.
En ese sentido, indic que el inters pblico que protega la legislacin concursal
consista en que las decisiones sobre el patrimonio de la empresa insolvente
sean adoptadas por los acreedores afectados por esa situacin. Por ello, el
reconocimiento de crditos inexistentes perjudicara a los legtimos acreedores
por lo siguiente: (i) se podra pagar a acreedores cuyos crditos no existan;
y, (ii) en la junta de acreedores participaran personas que no eran legtimos
acreedores, lo cual distorsionara el peso que debera tener cada acreedor en la
toma de decisiones sobre el patrimonio del deudor32.
Atendiendo a lo anterior, si la autoridad concursal verificaba que un acto
administrativo tena efectos perjudiciales sobre el inters pblico que le
corresponda proteger de acuerdo a ley, se deba proceder a anular de oficio el
acto o, si ya venci el plazo en sede administrativa, solicitar su nulidad ante el
Poder Judicial.
Cabe indicar que, en este caso, ya se haba vencido el plazo para que la propia
Sala declarase de oficio la nulidad de la resolucin que reconoci crditos a
favor de la seora Amrica Yovana Ramrez Cheel, motivo por el cual solicit a
la Gerencia Legal del Indecopi que demande ante el Poder Judicial la nulidad de
dicha resolucin. Ello, a efectos de proteger el inters de la masa de acreedores.
32 Con relacin al contenido del inters pblico predeterminado por la ley resulta importante
tener presente lo sealado en el Artculo 3 de la LPAG que establece lo siguiente:

()

3. Finalidad Pblica.- Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas
que otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir mediante
el acto, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de
un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que
indique los fines de una facultad no genera discrecionalidad.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Identificacin del inters pblico vulnerado


en el caso anterior
Grfico N 5

Cmo se identifica el
inters pblico que puede
justificar el ejercicio que
declare la nulidad de un
acto administrativo?

El inters pblico se
encuentra determinado
por la finalidad pblica
establecida en la norma
que se le encarga
garantizar a la autoridad.

Cabe precisar que el criterio de identificacin del inters pblico anteriormente


sealado, es solo un ejemplo que se ha dado en la jurisprudencia, que permitir
inducir la forma en que se ha concretizado este concepto jurdico indeterminado.
En sntesis, se puede afirmar que los requisitos necesarios para declarar la nulidad de
oficio de un acto administrativo son los siguientes:
Requisitos para declarar la nulidad de oficio de un acto
administrativo
Grfico N 6

Primer
requisito

Segundo
requisito

Acto viciado por alguna de las


causales del Artculo 10 de la LPAG

Agracio al inters pblico

Nulidad en el acto administrativo


Consecuencia

Finalmente, debe indicarse que la declaracin de nulidad tendr efecto declarativo


y retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos adquiridos de buena fe por terceros,
en cuyo caso operar a futuro, de conformidad a lo dispuesto en el Numeral 12.1 del
Artculo 12 de la LPAG.

29

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

2.2.2. rgano competente para declarar de oficio la nulidad de un acto administrativo


De acuerdo al Numeral 202.2 del Artculo 202 de la LPAG, la nulidad de oficio slo
puede ser declarada por el funcionario jerrquico superior al que expidi el acto que
se invalida. Si se tratara de un acto emitido por una autoridad que no est sometida
a subordinacin jerrquica, la nulidad ser declarada por resolucin del mismo
funcionario. Cabe precisar que la nulidad no la tiene que declarar el rgano de mayor
33
jerarqua como sucede en la revocacin sino el rgano superior inmediato del
34
que emiti el acto a invalidar .
En el caso particular de los actos administrativos emitidos por consejos o tribunales
competentes para resolver controversias en ltima instancia, la declaracin de
nulidad no corresponder al superior jerrquico, sino que sern los propios consejos
o tribunales los que definirn tal situacin mediante acuerdo unnime, conforme al
Numeral 202.5 del Artculo 202 de la LPAG. Dicha atribucin podr ser ejercida en
el plazo de un ao contado a partir de la notificacin del acto al interesado, luego de
lo cual, la Administracin no podr declarar la nulidad de oficio, pero s demandar la
nulidad por medio del proceso contencioso administrativo, siempre que se interponga
dentro de los tres aos siguientes de notificada la resolucin emitida por el consejo o
tribunal.
2.2.3. Plazo para declarar de oficio la nulidad de un acto administrativo

30

De acuerdo al Numeral 202.3 del Artculo 202 de la LPAG, la facultad para declarar la
nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe al ao, contado a partir de la
fecha en que hayan quedado consentidos.
Se debe precisar que el establecimiento de un plazo tiene como objetivo otorgarle
seguridad jurdica a los administrados respecto del tiempo en que la autoridad podra
revisar y, si fuera el caso, declarar nulo un acto administrativo.
2.2.4. Plazo para solicitar la nulidad de un acto administrativo ante el Poder
Judicial cuando el plazo prescribi en sede administrativa
El Numeral 202.4 del Artculo 202 de la LPAG establece que en caso de que haya
prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, slo procede demandar la nulidad
ante el Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo, siempre que la
demanda se interponga dentro de los dos (2) aos siguientes contados desde la fecha
en que prescribi la facultad para declarar la nulidad en sede administrativa.
2.2.5 Debido proceso y notificacin
Si bien es cierto que el Artculo 202 de la LPAG no establece una obligacin legal expresa
a cargo de la Administracin a efectos de incorporar al administrado a quin beneficia
el acto administrativo intervenido entindase nulo, el Tribunal Constitucional ha
sostenido que existe esta obligacin para que el administrado ejerza su derecho de
defensa respecto de los intereses que se vean afectados e informarle sobre el inicio de
dicho procedimiento, de conformidad con lo dispuesto en el acpite a) del Inciso 24
del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. Para ilustrar esta idea es til citar el
siguiente caso:
33 Al respecto, ver el punto 2.3.3. de la presente Gua.
34 Al respecto, ver Dans Ordoez, Jorge. Rgimen de la nulidad de los actos administrativos en
la nueva Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General. Op. cit. p. 254; y tambin:
Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Op. cit. p. 621.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 4
Derecho a la defensa y a la contradiccin
La empresa Rodrigo y Asociados SAC (en adelante, la empresa) adquiri la
propiedad de un inmueble a fin de edificar oficinas destinadas a la actividad
comercial, razn por la cual procedi a tramitar y a acceder a los permisos
correspondientes ante la Municipalidad Distrital de Surco. Sin embargo en
fecha posterior la Municipalidad Metropolitana de Lima, por medio de la
Resolucin de Gerencia de Desarrollo Urbano N 043-2010, le informa que su
licencia de edificacin, fue declara nula por no cumplir determinadas normas
tcnicas. Ello conllev a que la empresa presentara una demanda de amparo
por considerar afectado sus derechos de defensa por no habrsele informado
de la existencia del procedimiento administrativo que gener la emisin del
mencionado pronunciamiento.
En su defensa, la comuna emplazada seal que de acuerdo con los Numerales
202.1 al 202.5 del Artculo 202 de la Ley N 27444, relativos a la nulidad
de oficio, no existe la obligatoriedad de impulsar la nulidad de oficio como
un nuevo procedimiento administrativo con la consiguiente notificacin al
administrado y su incorporacin al procedimiento, motivo por el cual no se ha
vulnerado ningn derecho fundamental.
Criterio del Tribunal Constitucional
Por medio de la Sentencia recada en el Expediente N 02680-2011-PA/TC,
el Tribunal Constitucional resolvi el presente caso y seal que si bien la
Municipalidad Metropolitana de Lima es competente para ratificar o declarar
nula una licencia otorgada por algn municipio distrital, ello no impide que
dicho procedimiento extraordinario cuente con la participacin del municipio
distrital que otorg la licencia ni de los administrados interesados. Esto debido
a que la Administracin tiene el deber de incorporar al procedimiento a este
tipo de administrados, pues la falta de ejercicio de sus derechos a la defensa y
al contradictorio afectara el debido procedimiento. Por tanto, dicho Colegiado
considera que la licencia otorgada a la empresa por parte de la Municipalidad
Distrital de Santiago de Surco no puede ser declarada nula por la Municipalidad
Metropolitana de Lima en la medida que no se incorpor a la empresa afectada
al procedimiento.
En sus propios trminos el TC afirm que () el citado procedimiento
[entindase procedimiento de intervencin de la Municipalidad Metropolitana
de Lima en caso de denuncias relativas a licencias de edificacin] no contempla
la incorporacin del administrado a quin beneficia los efectos del acto
administrativo intervenido, ni del rgano emisor del mismo para efectuar la
correspondiente defensa de su validez o del ejercicio del derecho de defensa
respecto de los intereses que se vean afectados, situacin que si bien, de
acuerdo con lo dispuesto por el artculo 202 de la Ley 27444, no resulta
una obligacin legal expresa y exigible a la municipalidad emplazada (); sin
embargo, es contraria a lo dispuesto por el acpite a) del inciso 24 del artculo
2 de la Constitucin Poltica, ms an cuando de por medio se pueda prever
la afectacin de derechos e intereses de terceros, situacin que en el presente
caso se ha producido con la instauracin del procedimiento administrativo
dirigido a revisar la licencia de edificacin de la sociedad demandante y a
obtener su correspondiente declaracin de nulidad, actos que han impedido el

31

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

ejercicio de los derechos al debido procedimiento y a la defensa de la sociedad


recurrente ().
() en un Estado constitucional y social de derecho, la Administracin no
se encuentra prohibida de incorporar al trmite de dicho procedimiento la
participacin del tercero que podra verse afectado con la nulidad del acto
administrativo o de aquel rgano administrativo que lo expidi, con la finalidad
de que se les permita ejercer la defensa de la validez del acto administrativo,
conforme se ha expuesto () pues corresponde recordar que (..) dentro
de estos sujetos obligados para con el respeto y proteccin de los derechos
fundamentales se encuentran todos los poderes pblicos, es decir, los entes
que forman parte del Estado, independientemente de su condicin de rgano
constitucional, legal o administrativo35.
De esta manera, la tutela del derecho fundamental a un debido proceso, implicar
correr traslado al administrado y, por tanto permitirle pronunciarse sobre la posibilidad
de que se declare nulo un acto que le favoreca.
2.3.

32

La revocacin de un acto administrativo

En nuestro ordenamiento jurdico, como regla general, no es posible que la autoridad


administrativa revoque, modifique o sustituya un acto administrativo declarativo o
constitutivo de derechos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia.
La revocacin es una potestad excepcional que tiene la Administracin para modificar,
reformar, sustituir o extinguir los efectos jurdicos futuros de un acto administrativo
vlido. El ejercicio de esta potestad se sustenta en un cambio de las circunstancias
(fcticas o jurdicas) que dieron lugar a la emisin del acto declarativo o constitutivo de
36
derechos y a que el inters pblico exija la revocacin de dicho acto . A continuacin
se desarrollar cada uno de los supuestos habilitantes para la revocacin de un acto
administrativo.
2.3.1 Supuestos habilitantes para revocar un acto administrativo
De acuerdo a lo sealado en el Artculo 203 de la LPAG, los supuestos habilitantes
para revocar un acto administrativo son los siguientes:
(i)
(ii)
(iii)

La existencia de una norma con rango de legal que autorice la revocacin del
acto;
La modificacin de las condiciones exigidas legalmente para la emisin del
acto, cuya permanencia resulta indispensable para la existencia de la relacin
jurdica creada; o,
La apreciacin de elementos de juicio sobrevinientes que favorezcan legalmente
a los destinatarios del acto y no generen perjuicios a terceros.

35 Vide fundamento jurdico N 14 y 15 de la Sentencia recada en el Expediente N 02680-2011PA/TC.


36 Cfr. Morn Urbina, Juan Carlos. dem., p. 628; tambin, el numeral 30 de la Resolucin 10062013/SDC-INDECOPI del 20 de junio de 2013 (caso Transportes Solidaridad).

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Cabe precisar que la decisin de revocar un acto administrativo lleva implcito el deber
que tiene la autoridad de proteger el inters pblico37. Ser la prioridad que se otorga
al inters pblico lo que justificar que se pueda revocar un acto administrativo aun
cuando dicho acto declare u otorgue un derecho a un administrado.
En el Grfico N 7 se ilustran los tres supuestos habilitantes que justifican la revocacin
de un acto administrativo.
Elementos que justifican la revocacin de un
acto administrativo
Grfico N 7

Presupuestos
del acto
revocatorio:
Existe un acto
administrativo
vlido.

Supuestos
habilitantes:
Facultad revocatoria
prevista en la Ley.
Cambian las
condiciones que
dieron lugar al acto
a revocar; o,
Sobrevienen
circunstancias
que favorecen
al administrado
y no se generan
perjuicios para
terceros.

37 Ver el 1.4 del Captulo I de la presente Gua.

Existe algn
lmite
o condicin?
Se debe seguir
el procedimiento
y los requisitos
previstos en la ley
para la revocacin
del acto
administrativo.
Se le debe
indemnizar por los
daos sufridos.

33

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 5
Revocacin indirecta de un acto administrativo
Caso Transporte Huaral
La Empresa de Transporte Turismo Huaral S.A. (en adelante, Turismo
Huaral) seal ante la Comisin de Eliminacin Barreras Burocrticas, que la
Municipalidad de Huaral (en adelante, la Municipalidad) le otorg licencia de
funcionamiento para operar un terminal terrestre dentro de la zona de Huaral
Damero Histrico. No obstante ello, posteriormente, mediante Ordenanza
N 009-2009-MPH la misma Municipalidad desconoci tal autorizacin,
prohibiendo, entre otras medidas, la circulacin de vehculos de transporte
interprovincial por las zonas de Huaral Damero Histrico y Huaral Centro
Urbano. Dicha pretensin, siendo estimada, fue apelada ante la Sala de
Defensa de la Competencia N 1 del Tribunal del Indecopi (en adelante la Sala
de Competencia).
Criterio de la Sala de Competencia

34

La Sala de Competencia, por medio de Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI


del 3 de mayo de 2010, seal que si bien Turismo Huaral mantena vigente
la licencia de funcionamiento otorgada para operar el terminal terrestre, en
los hechos no poda hacer uso de sta ya que las vas de acceso no podan ser
utilizadas por sus vehculos, conforme a lo dispuesto en la Ordenanza N 0092009-MPH. Por ello, esta ordenanza constituye un desconocimiento ilegal de
la licencia de funcionamiento que la propia Municipalidad le otorg a Turismo
Huaral, toda vez que dicha licencia no fue revocada a travs del procedimiento
que establecen los Artculos 203 y 205 de la LPAG.
Asimismo, por medio de dicha resolucin, se aprob un precedente de
observancia obligatoria respecto al procedimiento de revocacin38, estableciendo
que si un acto o disposicin de la municipalidad tena, de manera indirecta, un
efecto similar a la revocacin de un acto administrativo, es necesario seguir el
procedimiento previsto en los Artculos 203 y 205 de la LPAG. Caso contrario se
estara desprotegiendo al administrado ante situaciones que tenan el mismo
efecto negativo sobre su esfera jurdica que un acto revocatorio expreso.
Sin perjuicio de lo anterior, de la lectura de esta resolucin se desprende que
si las circunstancias bajo la cual se otorg un determinado acto administrativo
cambian, entonces la autoridad administrativa s se encuentra autorizada
a revocar ese acto. Sin embargo, este cambio de circunstancias debe ser
acreditado y, asimismo, se debe justificar que el inters pblico requiere la
revocacin del acto administrativo.
2.3.2. Procedimiento que se debe seguir para revocar un acto administrativo
Un aspecto a tener en cuenta es que, antes de revocar cualquier acto, la autoridad debe
garantizarle un debido procedimiento al administrado perjudicado con esa decisin,
de acuerdo a lo sealado por el Tribunal Constitucional respecto de que las garantas
mnimas de un debido proceso deben ser observadas en sede administrativa39.
38 Al respecto, ver el punto 1 del anexo 2 de la presente Gua donde se transcribe enteramente el
precedente que aprob la Sala de Competencia sobre el tratamiento de la revocacin indirecta
en nuestro pas.
39 Sentencia recada en el Exp. N 00156-2012-PHC/TC del 8 de agosto de 2012 (caso Tineo
Cabrera).

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 6
No se puede revocar una licencia sin un debido
procedimiento
Mediante la Ordenanza N 212, la Municipalidad de Miraflores dej sin efecto
todas las Licencias Especiales dadas para los establecimientos comerciales
ubicados en la Calle de las Pizzas y zonas de influencia, debiendo adecuarse
esos locales al nuevo horario de funcionamiento que se estableci en esa
ordenanza.
Criterio del Tribunal Constitucional
El Tribunal Constitucional, mediante Sentencia recada en el Exp. N 0072006-PI/TC del 22 de junio de 200740, manifest que la Municipalidad de
Miraflores se encontraba impedida de revocar, directamente, una licencia sin
que se haya seguido previamente un debido procedimiento a cada una de las
personas que tenan vigente su licencia de funcionamiento en la Calle de las
Pizzas y zonas de influencia. Antes de proceder a revocar cualquier licencia de
funcionamiento, la Municipalidad deba iniciar un procedimiento a cada uno
de los administrados quienes podran ejercer su derecho de defensa respecto
de la aplicabilidad de la ordenanza a su caso. Por esa razn, la modificacin de
las licencias sin un debido procedimiento era invlida.
Como puede apreciarse en este caso, el Tribunal Constitucional ha sealado que
no se puede dejar sin efecto un acto administrativo (una licencia en este caso), sin
antes haberle iniciado un procedimiento al administrado donde ste pueda ejercer
su derecho de defensa frente a la decisin que pretende adoptar la autoridad. De
igual manera, la Sala N 1 del Tribunal del Indecopi41 seal que, entre las garantas
mnimas, se encontrara el que se le comunique al administrado perjudicado que se
considera revocar un acto administrativo que le concede un derecho; cules seran las
razones que sustentaran esa decisin y el otorgamiento de un plazo razonable para
que el particular presente sus argumentos y pruebas para, si fuera el caso, oponerse
42
a la revocacin . La idea de fondo es garantizarle al administrado la facultad de
contradecir la decisin de la administracin en un tiempo razonable.
2.3.3. rgano competente para declarar la revocacin del acto administrativo
De acuerdo al Numeral 203.3 del Artculo 203 de la LPAG, la revocacin prevista
en este numeral slo podr ser declarada por la ms alta autoridad de la entidad
competente, previa oportunidad a los posibles afectados para presentar sus alegatos
y evidencia en su favor.
A diferencia de la declaracin de nulidad de oficio, la revocacin solo podr ser declarada
por la ms alta autoridad y no solo por el superior jerrquico de la entidad donde
se emiti el acto a revocar. Este acto tambin agotar la va administrativa y solo se
podr cuestionar ante el Poder Judicial.

40 Ver el Ejemplo N 4 de la presente Gua.


41 La denominacin completa de la Sala es la siguiente: Sala de Defensa de la Competencia N 1
del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual.
42 Al respecto, revisar el punto III.1.2.3 de la Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI (caso
Transporte Huaral).

35

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

2.3.4. Indemnizacin por la revocacin


De conformidad con el Numeral 205.1 del Artculo 205 de la LPAG, cuando la
revocacin origine perjuicio econmico al administrado, la resolucin que la decida
deber contemplar lo conveniente para efectuar la indemnizacin correspondiente en
sede administrativa.
As, el Tribunal del Indecopi ha sealado que dicha resolucin deber contener, como
43
mnimo, la cuanta de la compensacin y la autoridad encargada del pago .
La cuanta de la compensacin debe comprender el dao emergente y lucro cesante
causados al administrado producido hasta la notificacin de la resolucin de
revocacin44, lo que implica que tambin (...) comprender las inversiones realizadas
para emprender la actividad habilitada, la expectativa razonable de ingresos esperados
y el hecho de que dejara [sic] de percibir debido a la revocacin(...)45, toda vez que la
finalidad de la compensacin es que patrimonialmente el particular se encuentre en
la misma situacin en la que hubiera estado de no haber sufrido los perjuicios de la
revocacin. As, las inversiones efectuadas con posterioridad a la notificacin no deben
ser contempladas en la resolucin de revocacin como parte de la indemnizacin.

36

La indemnizacin de la revocacin de un acto administrativo se justifica en que el


acto administrativo que le otorgaba un derecho al administrado era un acto vlido,
motivo por el cual ste no debe verse perjudicado por situaciones que no eran de su
responsabilidad. Si bien la autoridad administrativa tiene la potestad de revocar un
acto administrativo, el administrado no debe verse perjudicado en su patrimonio por
46
esa revocacin .
Finalmente, es necesario advertir que, de acuerdo al Numeral 205.2 del Artculo 205
de la LPAG, los actos incursos en causal de revocacin o nulidad de oficio cuyos efectos
hayan caducado o agotado, sern materia de indemnizacin en sede judicial, la cual
ser dispuesta cuando quede firme administrativamente su revocacin o anulacin.
Esta norma resulta necesaria para aquellas situaciones en la que nos encontremos
frente a actos consumados, cuyos efectos se han agotado y en las cuales no es posible
ser revocados, precisamente porque su eficacia ha concluido.
De esta manera, frente a actos cuyos efectos ya se produjeron o que habiendo tenido efectos
durante algn tiempo su objeto se haya cumplido, podr nicamente la Administracin
Pblica pretender un resarcimiento compensatorio ante la sede judicial, por resultar
inoficioso declarar la nulidad o revocacin de dicho acto a estas alturas del proceso.
2.3.5. La irrevisabilidad de actos judicialmente confirmados
De acuerdo al Artculo 204 de la LPAG, los actos administrativos judicialmente
confirmados por sentencia firme no sern en ningn caso revisables en sede
administrativa. Esta regla puede entenderse como una expresin del carcter
vinculante de las sentencias judiciales que ha sido recogido por el Artculo 4 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, que establece lo siguiente:
43 A mayor detalle vase Fundamento 66. Punto III.1.5. Alcances de la indemnizacin contenido
en el precedente de observancia obligatoria recado en la Resolucin N 1535-2010/SC1INDECOPI del 3 de mayo de 2010 emitida por la Sala N 1 del Tribunal del Indecopi,
44 Ibdem
45 Morn Urbina, Juan Carlos. La revocacin de los actos administrativos, inters pblico y
seguridad jurdica. En: Derecho PUCP. N 67. Lima: PUCP, 2011, p. 453.
46 Al respecto, ver el numeral 30 de la Resolucin N1006-2013/SDC-INDECOPI del 20 de junio
de 2013 (caso Transportes Solidaridad).

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Artculo 4.- Carcter vinculante de las decisiones judiciales. Principios


de la administracin de justicia. (T.U.O. LOPJ)
Toda persona y autoridad est obligada a acatar y dar cumplimiento a las
decisiones judiciales o de ndole administrativa, emanadas de autoridad
judicial competente, en sus propios trminos, sin poder calificar su contenido
o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus alcances, bajo la
responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley seala.
Ninguna autoridad, cualquiera sea su rango o denominacin, fuera de la
organizacin jerrquica del Poder Judicial, puede avocarse al conocimiento
de causas pendientes ante el rgano jurisdiccional. No se puede dejar sin
efecto resoluciones judiciales con autoridad de cosa juzgada, ni modificar su
contenido, ni retardar su ejecucin, ni cortar procedimientos en trmite, bajo
la responsabilidad poltica, administrativa, civil y penal que la ley determine
en cada caso.
La vinculatoriedad de las decisiones judiciales tambin ha sido interpretada como el
reconocimiento de la supremaca constitucional del Poder Judicial para resolver de
47
manera definitiva una controversia jurdica. Debido a nuestro diseo constitucional ,
se ha confiado a los rganos jurisdiccionales la potestad para resolver, de manera
definitiva, cualquier controversia entre las personas o de alguna persona frente
al Estado48. Una vez que un rgano jurisdiccional se ha pronunciado sobre una
determinada controversia, esta decisin se tiene que cumplir en sus propios trminos,
sin que la autoridad administrativa pueda modificar, interpretar o alterar de algn
modo su sentido.
Ahora bien, cabe preguntarse a qu tipo de pronunciamiento judicial se refiere el
principio aludido. En principio, los actos judiciales que son de obligatorio cumplimiento
para la autoridad administrativa son aquellos que tienen la autoridad de cosa juzgada
y que se pronuncian sobre el fondo de una controversia, salvo que una resolucin
judicial disponga lo contrario. En ese sentido, si una decisin judicial no analiz el
fondo de la controversia, sino que declar improcedente el pedido de una persona,
la autoridad administrativa puede analizar el fondo del asunto dado que sobre
este aspecto no existe pronunciamiento alguno49. Por lo tanto, la restriccin de la
irrevisabilidad de los actos judicialmente confirmados queda circunscrita a aquellas
sentencias en las que se haya producido un pronunciamiento de fondo sobre los
hechos concretos.

47 Constitucin Poltica del Per



Artculo 139.
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
()

2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede
avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de
sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad
de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su
ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin
del Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional
ni surte efecto jurisdiccional alguno.
48 Priori Posada, Giovanni. Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso Administrativo. Lima:
Ara editores, E.I.R.L., 4ta edicin, 2009, p.71.
49 Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Op. cit. p. 637.

37

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Irrevisabilidad de un acto administrativo


en sede administrativa
Grfico N 8

38

Qu ordena esta
regla?

Impide que los rganos administrativos revisen un acto


cuyos hechos han sido constatados en sede judicial.

Cul es su
objetivo?

Busca dotar de seguridad jurdica a la aplicacin del


derecho, reduciendo probabilidad de contradiccin en la
calificacin de un mismo hecho.

Qu actos caen
dentro de la
categora
de irrevisable?

Son los hechos que forman parte de un pronunciamiento


jurisdiccional firme.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Comparacin de los tipos de actos de revisin


Cuadro N 3
Tipo de
Revisin de
oficio

Presupuestos

rgano
competente

Objeto del acto


revisor

Efectos

Rectificacin
de errores

El error debe ser


manifiesto y
evidente.
Adems, se
trata
de un error
adjetivo, cuya
modificacin no
altera el sentido
del acto.

Es competente
la autoridad que
emiti el acto o
el rgano
superior
jerrquico que
advierte el error.

Consiste en
rectificar los
errores
materiales y
aritmticos en
que haya
incurrido la
autoridad al
emitir el acto
administrativo.

Mediante un
acto posterior,
se rectificacin
efectos
retroactivos el
error que
presenta un acto
administrativo.

Nulidad de
oficio

Se declara la
nulidad de oficio
cuando se
incurre en
alguno de los
supuestos de
invalidez
contemplado en
el artculo 10 de
la LPAG y
cuando el acto
vulnera el
inters pblico.

Solo el funcionario
superior jerrquico
de quien emiti el
acto. En caso de
que no tenga un
Superior, ser la
autoridad
administrativa
que emiti el acto.
la competente.
En caso se trate de
Consejos o
Tribunales, ser
con acuerdo
unnime de sus
miembros.

Determinar si
debe o declarar
la nulidad del
acto
administrativo
que ha incurrido
en alguna de las
causales
contempladas en
el artculo 10 de
la LPAG y,
adems, la
vulneracin al
inters pblico.

La decisin
anulatoria tiene
efectos
retroactivos.
Adems, por su
sola emisin se
produce el
agotamiento de
la va
administrativa.

Existe una
norma con
rango
legal que
autoriza revocar
un acto
administrativo.
Sobreviene la
desaparicin de
las condiciones
que justificaron
la emisin del
acto a revocar; o
Sobrevienen
elementos
legales a favor
de los
destinatarios del
acto y no
existen
perjuicios a
terceros.

Solo resulta
competente para
declarar la
revocacin, la
ms alta
autoridad de la
entidad
administrativa
donde se emiti
el acto.

Consiste en
determinar si se
debe revocar,
modificar o
sustituir un acto
administrativo a
futuro por alguna
de las causales
sealadas en el
artculo 203 de
la LPAG.

Despliega
efectos hacia el
futuro, pudiendo
modificarse,
reformarse,
sustituirse o
extinguirse los
efectos jurdicos
del acto
revocado.
Procede el pago
de una
indemnizacin
para el
administrado.

Revocacin

39

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Captulo III:
Revisin de los actos administrativos a travs de los recursos
administrativos
El ordenamiento jurdico establece la posibilidad de que se pueda revisar un acto
administrativo, toda vez que siempre existe la posibilidad de que la autoridad haya
podido incurrir en un error o vicio al momento de su emisin. Ahora bien, cuando el
error o vicio perjudica al administrado, aquel ser el nico legitimado para pedir su
revisin ante la misma autoridad o su superior jerrquico a travs de la interposicin
de los recursos administrativos que prev el ordenamiento jurdico para tal efecto.
Los recursos administrativos, sin embargo, no significan el reconocimiento institucional
del derecho a la doble instancia. Por el contrario, algunos afirman que, la exigencia
de la recurribilidad de los actos administrativos representa una carga para los
administrados, en tanto pospondra el acceso a la revisin jurisdiccional. Vale la pena
destacar que en este mismo sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en
50
la Sentencia Exp. N 010-2001-AI/TC .
Este captulo se centrar en el anlisis de los recursos administrativos para lo cual
se seguir la secuencia prevista en la LPAG respecto de los recursos administrativos.

40

3.1. Los recursos administrativos como expresin de la facultad de contradiccin


de los particulares
Los recursos administrativos pueden ser entendidos como el encausamiento
de la manifestacin de la voluntad del administrado, a travs de instituciones
procedimentales que persiguen la modificacin, sustitucin o anulacin de un acto
administrativo que causan un agravio en su situacin jurdica51.
En trminos simples, la finalidad de los recursos es que la autoridad administrativa, a
travs del propio rgano del que procede el acto cuestionado o a travs de un rgano
superior revise un acto administrativo que vulnera algn derecho o inters legtimo
del impugnante.
Ahora bien, la LPAG ha establecido una serie de requisitos para la procedencia de
un recurso administrativo, tanto respecto de los actos impugnables como de quienes
se encuentran legitimados para recurrir de ese acto. Estos requisitos se encuentran
recogidos en el Artculo 211 de la LPAG y por cada uno de los artculos que desarrollan
las tres clases de recursos. A continuacin se expondrn los alcances de dichos
requisitos, as como de las caractersticas y las consecuencias de la interposicin de
los recursos administrativos.

50 En efecto, el derecho a la pluralidad de instancias no es un contenido esencial del derecho al


debido proceso administrativo pues no toda resolucin es susceptible de ser impugnada en
dicha sede; pero s lo es del derecho al debido proceso judicial, pues la garanta que ofrece
el Estado constitucional de derecho es que las reclamaciones de los particulares contra los
actos expedidos por los rganos pblicos, sean resueltas por un juez independiente, imparcial
y competente, sede sta en la que, adems, se debe posibilitar que lo resuelto en un primer
momento pueda ser ulteriormente revisado, cuando menos, por un rgano judicial superior.
Fundamento 3.
51 Cfr. Morn Urbina, Juan Carlos. Los recursos en la Ley del Procedimiento Administrativo
General y en los procedimientos sectoriales. Lima: Gaceta Jurdica, 2009, p. 9.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

3.1.1. Caractersticas del acto impugnable


El Numeral 206.1 del Artculo 206 de la LPAG seala que frente a un acto administrativo
que viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, procede su contradiccin
en la va administrativa mediante los recursos administrativos sealados en el Artculo
207 del mismo cuerpo normativo. En el Numeral 206.2 del Artculo 206 de la LPAG se
indica que solo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los
actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar con el procedimiento o
produzcan indefensin a los administrados.
La contradiccin a los restantes actos de trmite deber alegarse por los interesados
para su consideracin en el acto que ponga fin al procedimiento y podrn impugnarse
con el recurso administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo.
Asimismo, no cabe la impugnacin de actos que sean reproduccin de otros anteriores
que hayan quedado firmes, ni la de los confirmatorios de actos consentidos por no
52
haber sido recurridos en tiempo y forma.
De acuerdo a lo mencionado, el acto administrativo que pretenda cuestionarse
a travs de la interposicin de recursos administrativos debe reunir las siguientes
caractersticas:

Debe violar, desconocer o lesionar un derecho o inters legtimo del recurrente.


En sentido contrario, si el acto no vulnera el derecho del impugnante, su
recurso deber ser declarado improcedente.

Debe ser un acto definitivo que ponga fin a la instancia o, en caso sea un acto
de trmite, ste debe impedir la continuacin del procedimiento o producir la
indefensin del recurrente. Puede tratarse, por ejemplo, de la improcedencia
de un pedido del administrado, toda vez que en este caso, si bien no se ha
obtenido un pronunciamiento de fondo, la decisin de la autoridad impide al
administrado resolver su caso. La suspensin del procedimiento tambin podra
ser susceptible de impugnacin, toda vez que si no se permite su impugnacin,
el administrado no tendra la posibilidad de discutir ese tipo de actos, lo cual
53
lo dejara en indefensin.

No debe haber quedado firme ni consentido. En efecto, para impugnar un acto


administrativo es necesario que el recurso sea interpuesto dentro del plazo
establecido en la LPAG.

Por una cuestin de seguridad jurdica, la revisabilidad de los actos no puede


encontrarse abierta indefinidamente, sino que debe sujetarse a un plazo. Vencido
dicho plazo, se entiende que el administrado ha perdido su inters en recurrir del acto.
As los dispone de manera expresa el Artculo 212 de la LPAG.

52 En el Cdigo Procesal Civil tambin se recoge la figura de los recursos y medios impugnatorios.
As, en el Artculo 355 de esa norma se establece que mediante los medios impugnatorios las
partes o terceros legitimados solicitan que se anule o revoque, total o parcialmente, un acto
procesal presuntamente afectado por vicio o error.
53 La suspensin del procedimiento debera ser un acto impugnable, por cuanto impide la
continuacin del procedimiento hasta que desaparezca la causal que produjo esa suspensin.
Si el administrado no puede impugnar esa decisin de la autoridad, se encontrara sujeto solo
a la voluntad de la primera instancia, sin que pueda cuestionar de modo alguno su decisin.
Una vez que se levanta la suspensin, ya no se puede impugnar la decisin de suspensin. Por
esa razn, se debe permitir impugnar el acto de suspensin del procedimiento, a efectos de que
su superior jerrquico revise si dicha decisin es o no vlida.

41

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 7
Mediante los recursos solo se pueden impugnar actos
administrativos y no reglamentos
Las Empresas Electronorte S.A. y otras impugnaron la Resolucin N 0652013-OS/CD que emitiera OSINERGMIN (en adelante, la Resolucin N 065), la
cual tena una serie de mandatos que tenan efectos sobre la situacin jurdica
de las recurrentes. Cabe indicar que los mandatos contenidos en la Resolucin
N 065 se basaban en lo dispuesto por el Reglamento de Licitaciones de
Suministro de Electricidad aprobado por Decreto Supremo N 052-2007-EM
(en adelante, el Reglamento de Licitaciones).
En su recurso de reconsideracin, las impugnantes le pidieron al OSINERGMIN
que reformule el contenido del Artculo 10 del Reglamento de Licitaciones de
Suministro de Electricidad, debido a que su aplicacin los perjudicaba.
Criterio del Consejo Directivo de OSINERGMIN

42

El Consejo Directivo de Osinergmin, a travs de Resolucin N 140-2013-OS/


CD del 2 de julio de 2013, seal que las recurrentes plantean que se reformule
el contenido de la norma contenida en el Artculo 10 del Reglamento de
Licitaciones; sin embargo, los recursos administrativos no son el mecanismo
procesal idneo para tal efecto.
Si las recurrentes pretenden cuestionar esa norma deben plantear una accin
popular a efectos de que se deje sin efecto dicho Artculo. En ese sentido,
seal que el cuestionamiento de los reglamentos tiene una va especfica de
impugnacin prevista en normas especiales, como es el proceso de accin
popular regulado por los Ttulos VI y VII del Cdigo Procesal Constitucional,
Ley N 28237, normas que desarrollan lo dispuesto en el Inciso 5 del Artculo
200 de la Constitucin Poltica del Per.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 8
Solo son recurribles los actos definitivos que se pronuncian
sobre la situacin jurdica de un administrado
El 18 de noviembre del 2013, Activos Peruanos S.A.C. (en adelante, Activos
Peruanos) solicit a la Comisin de Proteccin al Consumidor que declare la
nulidad de la Resolucin N 4204-2012/CPC, alegando que esta resolucin
contendra una serie de vicios que violaban sus derechos. Mediante Resolucin
N2608-2013/CC2, la Comisin solicit a la Sala del Consumidor (en adelante,
la Sala) que evale si procede iniciar un procedimiento para declarar la nulidad
de la Resolucin N 4204-2012/CPC.
Activos Peruanos apel la Resolucin N 2608-2013/CC2, por considerar que
esta resolucin no se pronunci sobre su pedido de que se declare la nulidad
de la Resolucin N 4204-2012/CPC, sino que solo ha derivado su pedido a la
Sala.
Criterio de la Sala de Consumidor
Al respecto, la Sala mediante Resolucin N 1922-2014/SPC-INDECOPI del
11 de junio de 2014, seal que la Resolucin N 2608-2013/CC2 no era una
decisin apelable porque no emiti pronunciamiento alguno sobre un tema
de fondo que ponga fin a la instancia, ni ha determinado la imposibilidad de
continuar con el procedimiento o ha causado indefensin al denunciado. Por el
contrario, dicha resolucin es una resolucin que decidi pedirle a la Sala que
evale si se debe o no iniciar un procedimiento para declarar la nulidad de la
Resolucin N 4204-2012/CPC.
Por esa razn, declar improcedente el recurso de apelacin contra la Resolucin
N 2608-2013/CC2, dado que esta acto no contena acto recurrible alguno.

43

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Los recursos administrativos


Grfico N 9

Para qu funcionan?

Ante qu supuesto procede?

Para cuestionar los actos


administrativos y tratar de
revertir sus efectos.

Cuando se sospecha que un acto


administrativo vulnera o desconoce
un derecho o inters legtimo.

Recursos
administrativos

44

Quines ejercen estos


recursos?

Qu tipo de actos son


impugnados?

Los administrados que son parte


de un procedimiento
administrativo.

Deben ser actos administrativos que


pongan fin a la instancia y actos de
trmite que impidan la continuacin
del procedimiento.

De otro lado, si bien los actos administrativos definitivos son emitidos bajo la forma
de una resolucin, el que no se cumpla con esta formalidad no impedir que se
pueda impugnar una decisin administrativa que rena las caractersticas de un acto
administrativo. Lo que debe analizarse en estos casos es si la decisin impugnada
cumple con los presupuestos necesarios para ser considerado un acto administrativo
impugnable, y de ser as, ste se pronuncie de manera negativa sobre un pedido del
administrado y/o vulnere su derecho o inters legtimo.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 9
La carta es un acto administrativo a juicio del Tribunal
Constitucional
La seora Vilma lvarez Aguilar, interpuso una demanda de cumplimiento contra
la Derrama Magisterial-Cajamarca, con el objeto de que, en cumplimiento de la
Carta N 179-09-DM-EPS, se levante el flac de descuento de aportes. Argument
que pese a haber renunciado a la entidad, esta era renuente a acatar el acto
administrativo contenido en la mencionada carta. La demanda fue declara
liminarmente improcedente por estimarse que la carta cuyo cumplimiento se
reclamaba no era un acto administrativo firme y de imperatividad manifiesta,
sino por el contrario un acto de administracin interna.
Criterio del Tribunal Constitucional
A travs de la Sentencia recada en el Expediente N 01264-2012-PC/TC,
el Tribunal Constitucional (en adelante, el TC) resolvi el presente caso y
seal que la carta cuyo cumplimiento se solicita es un acto administrativo,
pues responde a una peticin que la demandante formul ante la Derrama
Magisterial; es decir, es una consecuencia del ejercicio del derecho de peticin
que ejerci esta persona, reconocindole adems en su contenido
un derecho: el levante del flac de descuentos de aportes.
En sus propios trminos el TC afirm que () Resulta obvio que la carta citada,
en tanto seala que estamos procediendo a solicitar al rea respectiva levantar
el flac de descuento de aportes, le genera a la demandante una situacin
jurdica sobre su derecho a la remuneracin, pues como consecuencia de lo
dispuesto en ella ya no se le iba a descontar de su remuneracin la aportacin
correspondiente a la Derrama Magisterial54.

54 Fundamento Jurdico N 3 de la Sentencia recada en el Expediente N 01264-2012-PC/TC.

45

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 10
Una esquela puede ser recurrible si rene los elementos
de un acto administrativo
En el presente caso, mediante la Esquela N 553-2001/IA031, la SUNAT se
pronunci sobre el pedido de determinacin de la deuda tributaria formulado
por un administrado. Siendo dicho pronunciamiento desfavorable, este es
impugnado por el administrado. As, el Tribunal Fiscal al resolver el recurso de
apelacin seal que la esquela reuna los requisitos de una resolucin toda vez
que se trataba de un acto a travs del cual la Administracin se pronunciaba
sobre una solicitud no contenciosa.
Criterio del Tribunal Fiscal
Por Resolucin N 00539-4-2003 del 30 de enero de 2003, el Tribunal
Fiscal consider que si bien formalmente una esquela no es una resolucin
administrativa, dicho documento contena todos los elementos necesarios
para ser considerado como un acto administrativo impugnable, puesto que
se pronunciaba sobre un pedido del administrado, tena efectos directos
y concretos sobre su situacin jurdica (el pago de una deuda tributaria) y
constitua una decisin final respecto de su pedido.

46

En atencin a este caso, el Tribunal Fiscal aprob un precedente de observancia


55
obligatoria .

3.1.2. Requisitos que debe cumplir el recurso administrativo para su procedencia


El Artculo 211 de la LPAG establece que el recurso deber expresar el acto del que
se recurre y cumplir los dems requisitos previstos en el Artculo 113 de esa Ley, el
cual dispone que todo escrito debe indicar la expresin concreta de lo pedido, los
fundamentos de hecho y, cuando sea posible, los de derecho. Atendiendo a lo sealado
en ambos artculos, se puede sealar que, al interponer un recurso administrativo, el
56
administrado deber sustentar lo siguiente :

55 Vide Numeral 2 del Anexo 2 de la presente Gua.


56 En el Cdigo Procesal Civil tambin se establece algunos requisitos para la procedencia de los
medios impugnatorios, los que son muy similares a los que se establece en sede administrativa.

Artculo 358.- Requisitos de procedencia de los medios impugnatorios.- El impugnante


fundamentar su pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio
o error que lo motiva. El impugnante debe adecuar el medio que utiliza al acto procesal que
impugna.

Artculo 359.- Incumplimiento de los requisitos.- El incumplimiento de alguno de


los requisitos determina la declaracin de inadmisibilidad o de improcedencia del medio
impugnatorio, mediante resolucin debidamente fundamentada. ()

Artculo 366.- Fundamentacin del agravio.- El que interpone apelacin debe fundamentarla,
indicando el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza del
agravio y sustentando su pretensin impugnatoria.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

El agravio que le ocasiona el acto administrativo impugnado. Para tal efecto,


indicar qu derecho o inters legtimo estara siendo vulnerado por el acto
impugnado; y,
El vicio o error en que habra incurrido la autoridad al emitir el acto impugnado.

En caso no se cumpla con sealar lo anterior, la autoridad podr declarar improcedente


el recurso.

Ejemplo N 11
Quin tiene legitimidad para impugnar un acto
administrativo
En este caso, Telefnica Multimedia S.A.C. (en adelante, Telefnica) apel la
Resolucin N 015-2012-CCO/OSIPTEL emitida por la primera instancia a
efectos de que el extremo referido a la calificacin de la infraccin y la sancin de
amonestacin impuesta a T.V.S. Satelital S.A.C. (en adelante, T.V.S. Satelital)
sea revisada por el Tribunal de Solucin de Controversias del Organismo
Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones - OSIPTEL.
Mediante Resolucin N 005-2012-TSC/OSIPTEL, el Tribunal de Solucin de
Controversias seal que la apelacin de Telefnica era improcedente porque
el extremo recurrido no le causaba agravio a dicha empresa, en tanto la
calificacin de la sancin como el monto de la multa impuesta no vulnera algn
derecho de Telefnica.
En atencin a este caso, el Tribunal de Solucin de Controversias aprob
un precedente de observancia obligatoria respecto de si procede que un
administrado pueda impugnar una resolucin que no vulnera algn derecho o
inters legtimo suyo57.

57 Vide Numeral 1 del Anexo 2 de la presente Gua.

47

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Requisitos para presentar un recurso administrativo


Grfico N 10

Acto
impugnado

Precisar el agravio que le causa


el acto impugnado

Requisitos
mnimos de todo
Recurso

Indicar por qu el agravio


es producto de un vicio o error

Instacia superior debe limitarse a


analizar lo que ha sido materia
de cuestionamiento en el recurso
o declarar la nulidad si constata la
existencia de una causal
(Artculo 217.2 de la LPAG)
3.2.

Tipos de recursos que se pueden plantear contra un acto administrativo

De conformidad con el Artculo 207.1 de la LPAG, los recursos administrativos son:

48

a)
b)
c)

Recurso de reconsideracin
Recurso de apelacin
Recurso de revisin

El trmino para la interposicin de los recursos es de quince (15) das perentorios,


y debern resolverse en el plazo de treinta (30) das, de acuerdo a lo dispuesto en
el Numeral 207.2 del Artculo 207 de la LPAG, salvo plazo distinto en una norma
especial. Debe recordarse que estos plazos se aplican de manera supletoria a los
diversos procedimientos que existen en el ordenamiento jurdico administrativo.
Tipos de recursos regulados en la LPAG
Grfico N 12

Recurso de
reconsideracin:

Recurso de
apelacin:

Recurso de
revisin:

Recurso opcional
que debe
sustentarse en
nueva prueba

Diferente
interpretacin de
las pruebas o del
Derecho

Recurso
extraordinario
ante una tercera
instancia que debe
tener competencia
nacional

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

3.2.1. Recurso de reconsideracin


En el Artculo 208 de la LPAG, el recurso de reconsideracin se interpondr ante el
mismo rgano que dict el primer acto que es materia de la impugnacin y deber
sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos emitidos por
rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es
opcional y su no interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin.
El objetivo es que el mismo rgano revise si existen nuevos elementos de juicio fcticos
que permitan cambiar su decisin inicial. Son estos elementos los que le deberan
llevar a cambiar de opinin, porque se entiende que la autoridad ya ha analizado todas
las aristas jurdicas de su decisin, motivo por el cual no se le puede plantear este
tipo de argumentos para la revisin de su acto administrativo inicial. En caso existiera
un cuestionamiento jurdico a su decisin inicial, este recurso debera ser encausado
como una apelacin y elevarse al superior jerrquico. Si la decisin es solo adoptada
por una nica instancia, entonces si podra interponerse este tipo de recurso al existir
una sola instancia.

Ejemplo N 12
En su recurso de reconsideracin, el rgano ante el cual se
recurre se encuentra obligado a justificar por qu las nuevas
pruebas no afectan su decisin inicial
El 11 de diciembre de 2012, San Miguel Servicios Logsticos S.R.L. (en adelante,
San Miguel) interpuso un reclamo contra el rea de facturacin de Terminales
Portuarios Euroandinos Paita S.A. (en adelante, TPE) que le requiri la
cancelacin de un servicio denominado asignacin y seteo de contenedor,
el cual no se encontraba contemplado dentro de los servicios estndar que
prestaba el terminal y, adems, nunca haba solicitado ese servicio.
Mediante Resolucin N 004-2013-GAF, TPE declar infundado el reclamo
presentado por San Miguel. Ante este pronunciamiento, San Miguel interpuso
recurso de reconsideracin, adjuntando para tal efecto prueba nueva.
Mediante Resolucin N 008-2013-GAF, TPE declar improcedente el recurso de
reconsideracin indicando expresamente lo siguiente: las pruebas presentadas
en el recurso impugnativo no contienen una motivacin que genere la modificacin
de la resolucin en cuestin y por no presentar nueva prueba que motive la
modificacin, se declara improcedente el recurso de reconsideracin. Ante ello,
San Miguel interpuso recurso de apelacin, el cual fue elevado al Tribunal
de Solucin de Controversias del Organismo Supervisor de la Inversin en
Infraestructura de Transporte de Uso Pblico (en adelante, Tribunal del Ositran)
Criterio del Tribunal del Ositran
El Tribunal del Ositran, por medio de la Resolucin N 002 del 5 de noviembre
de 2013, recada en el Expediente N 042-2013-TSC-OSITRAN, resolvi que
el objeto del recurso de reconsideracin consiste en que, a partir de la nueva
prueba, la misma instancia modifique su decisin inicial.
En el presente caso, TPE solo descarta las nuevas pruebas presentadas sin
realizar anlisis alguno sobre ellas. Solo manifiesta que las nuevas pruebas
no le generan conviccin alguna sin sealar cul es el fundamento de
dicha decisin. Por esa razn, el Tribunal le orden a TPE que emita nuevo
pronunciamiento sobre todos los medios probatorios que San Miguel adjunt
en su recurso, debiendo explicar las razones por las que no fue amparada y
los fundamentos que le llevaban a desestimar las nuevas pruebas aportadas.

49

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

3.2.2. Recurso de apelacin


El Artculo 209 de la LPAG seala que el recurso de apelacin se interpondr cuando
la impugnacin se sustente en diferente interpretacin de las pruebas producidas
o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma
autoridad que expidi la resolucin para que eleve lo actuado al superior jerrquico.
El objetivo del recurso de apelacin es que la instancia superior modifique la decisin
de la primera instancia.
De acuerdo a lo establecido por el Artculo 209 de la LPAG, el recurso de apelacin
debe ser presentado ante el mismo rgano que emiti la resolucin administrativa que
se impugna. Este rgano ser el encargado de elevar todo lo actuado a su superior
jerrquico el mismo da en el que se presenta el recurso (de conformidad con lo
establecido por el Inciso 1 del Artculo 132 de la LPAG).
El rgano jerrquicamente superior resolver la apelacin, pudiendo fallar en dos
sentidos: (i) de manera estimatoria; o, (ii) de manera desestimatoria. Resulta importante
destacar que en el primer caso el rgano superior le da la razn al impugnante y al
hacerlo, puede optar entre dejar sin efecto lo resuelto, de manera que devuelve el
expediente para que el rgano inferior se vuelva a pronunciar, o sustituir lo resuelto
en la instancia inferior por una nueva decisin.
3.2.3. Recurso de revisin

50

El Artculo 210 de la LPAG establece que, excepcionalmente, hay lugar a recurso de


revisin ante una tercera instancia de competencia nacional, si las dos instancias
anteriores fueron resueltas por autoridades que no son de competencia nacional,
debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que
eleve lo actuado al superior jerrquico. Puede entenderse que el rgano de competencia
nacional deber uniformizar a nivel nacional los criterios que han venido esbozando
los rganos descentralizados.
Cabe indicar que en los casos que se puede interponer un recurso de revisin, ste es
de obligatorio cumplimiento para que se entienda agotada la va administrativa.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N 13
El recurso de revisin en materia de proteccin al
consumidor
Mediante Resolucin N 002-2010/OPS-INDECOPI-ICA, el rgano Resolutivo
de Procedimientos Sumarsimos de la Oficina Regional del Indecopi de Ica (en
adelante, el ORPS) declar fundada la denuncia de la seora Amanda Baca
Lovn contra la Asociacin de Fondos contra Accidentes de Trnsito Regin
Ica AFOCAT por infraccin de los Artculos 18 y 19 del Cdigo de Proteccin y
Defensa del Consumidor (en adelante, el Cdigo). Esta decisin fue confirmada,
posteriormente, por la Comisin de la Oficina Regional del Indecopi de Ica,
que declar infundado el recurso de apelacin de la AFOCAT. Posteriormente,
la AFOCAT interpuso recurso de revisin contra la decisin de la Comisin
argumentando que sta habra aplicado errneamente el Artculo 18 del
Cdigo, dado que no era aplicable al presente caso.
Criterio de la Sala de Competencia (actualmente, Sala Especializada en
Proteccin al Consumidor)
La Sala de Competencia, a travs Resolucin N 0802-2011/SC2-INDECOPI
del 13 de abril de 2011, seal que, a diferencia de lo sealado en el Artculo
210 de la LPAG, el recurso de revisin en materia de proteccin al consumidor
es de puro derecho, de conformidad a lo dispuesto en el Artculo 125 del
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor58. Dicho artculo establece
que su finalidad es revisar si se han dejado de aplicar o aplicado errneamente
las normas del Cdigo, o no se han respetado los precedentes de observancia
obligatoria por ella aprobados. En ese sentido, solo proceder un recurso de
59
revisin en materia de proteccin al consumidor en esos casos .
En el presente caso, si bien la AFOCAT aleg que se habra aplicado
errneamente el Artculo 18 del Cdigo a su caso, de una lectura integral de
su pretensin impugnatoria era posible apreciar que lo que en realidad se
buscaba era que se declare que esta asociacin no dej de pagar los gastos de
sepelio del conviviente de la seora Baca. En ese sentido, la Sala concluy que
el anlisis de ese punto era una cuestin de hecho, lo cual no poda ser materia
de anlisis en el recurso de revisin tal como est regulado en el Cdigo.
3.3.

Acto firme

De acuerdo al Artculo 212 de la LPAG, una vez vencidos los plazos para interponer
los recursos administrativos se perder el derecho a impugnarlos quedando firme
el acto. Lo anterior implica que el acto administrativo ya no pueda ser cuestionado
directamente por los administrados ni va el contencioso administrativo. La razn de
58 Ley N 29571, Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor

Artculo 125.
() Excepcionalmente, hay lugar a recurso de revisin ante la Sala competente en materia de
proteccin al consumidor del Tribunal del Indecopi, de conformidad con lo dispuesto en el Artculo
210 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Su finalidad es revisar si
se han dejado de aplicar o aplicado errneamente las normas del presente Cdigo, o no se han
respetado los precedentes de observancia obligatoria por ella aprobados. ()
59 Para ms detalle sobre el razonamiento a seguir para determinar la procedencia de un recurso
de revisin, se puede ver el punto 6 del anexo 2 de la presente Gua.

51

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

esta norma se encuentra en dotar de seguridad jurdica a los actos administrativos


emitidos por la autoridad.
Sin embargo, la nica forma de revisar un acto administrativo firme es mediante el
inicio de un procedimiento de oficio de declaracin de nulidad por agravio al inters
pblico, dado que existe una prioridad del inters pblico sobre el privado.
Cabe reiterar que el hecho de no impugnar el acto administrativo en la va administrativa
impide que el administrado pueda acudir al contencioso administrativo. Ello debido
a que el agotamiento de la va administrativa constituye un requisito establecido en
el Artculo 20 del Texto nico Ordenado de la Ley N 27584, aprobado por Decreto
Supremo N 013-2008-JUS60. En ese sentido, Priori Posada seala lo siguiente:
Nuestro sistema del contencioso administrativo se caracteriza por la necesidad
de agotar la va administrativa para poder acudir al rgano jurisdiccional() Este
sistema parece encontrar justificacin en el propio Artculo 148 de la Constitucin
que, al momento de referirse al proceso contencioso administrativo, seala que las
resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de ser cuestionadas
en el proceso contencioso administrativo. Precisamente ese causar estado hara
referencia a la necesidad que existe de agotar la va administrativa61.
Como puede apreciarse, si el administrado no impugna el acto administrativo dentro
del plazo respectivo, el acto administrativo adquiere la calidad de acto firme.

52

3.4.

Error en la calificacin de un recurso

De acuerdo a lo previsto en el Artculo 213 de la LPAG, el error en la calificacin


del recurso por parte del recurrente no ser obstculo para su tramitacin siempre
que del escrito se deduzca su verdadero carcter. Este artculo debe ser interpretado
conjuntamente con el Artculo 75 de la LPAG que establece que la autoridad debe
encausar de oficio el procedimiento, cuando advierta cualquier error u omisin de los
administrados, sin perjuicio de la actuacin que les corresponda a ellos62.

60 Decreto Supremo N 013-2008-JUS que aprueba el Texto nico Ordenado de la Ley N


27584, Ley que regula el proceso contencioso Administrativo, modificado por el Decreto
Legislativo N 1067

Artculo 20.- Agotamiento de la va administrativa
Es requisito para la procedencia de la demanda el agotamiento de la va administrativa
conforme a las reglas establecidas en la Ley de Procedimiento Administrativo General o por
normas especiales.
61 Priori Posada, Giovanni. Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso Administrativo. Lima:
Ara Editores, E.I.R.L., p. 180.
62 Estas dos normas son una expresin del principio de informalismo regulado en 1.6. del
Artculo IV (Principios del procedimiento administrativo) de la LPAG. Este principio seala
que las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la admisin y
decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses
no sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del
procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Ejemplo N14
Error en la calificacin del recurso
En este caso, el administrado interpuso una reclamacin en contra del acto
administrativo que lo excluy del Rgimen Especial del Impuesto a la Renta del
periodo de enero de 2005 incluyndolo en el Rgimen General del Impuesto a la
Renta. Este reclamo fue resuelto mediante Esquela N 004539-2006-2102020
(en adelante, la Esquela) donde la SUNAT le inform al administrado cules
fueron las razones por las cuales fue incluido dentro del Rgimen General del
Impuesto a la Renta.
El administrado interpuso una queja contra la Esquela alegando que sta habra
violado su derecho al debido procedimiento y de contradiccin administrativa.
Criterio del Tribunal Fiscal
El Tribunal Fiscal, mediante Resolucin N 07036-5-2006 del 28 de diciembre
de 2006, seal que la queja presentada por el administrado deba ser
tramitada como un recurso de apelacin porque dicho escrito estaba dirigido
a cuestionar la decisin contenida en la Esquela, la cual contena todos los
elementos necesarios para ser considerado como un acto administrativo final.
En ese sentido, dicho Tribunal seal que el error en la calificacin de un
recurso no era obstculo para que la autoridad lo tramite de acuerdo a su
contenido.

Tal como puede apreciarse de la LPAG y de la jurisprudencia administrativa, la


autoridad administrativa tiene atribucin para corregir los defectos en los que incurri
el administrado y encausarlos correctamente. Para ello, deber tomar en cuenta lo
siguiente:

Que del escrito se pueda deducir la voluntad de recurrir el acto administrativo.


La idea es que la autoridad procure tomar en cuenta lo que el administrado
deseaba obtener al momento de presentar el escrito, a efectos de darle el
trmite que corresponda a su pedido.
Que deba existir ambigedad u oscuridad en la redaccin del escrito, lo
cual propicie diversas interpretaciones sobre su sentido. Estas posibles
interpretaciones del escrito deben ser analizadas al momento de calificar su
contenido y justificar por qu se opta por una u otra interpretacin; y,
Que, ante la duda sobre el sentido del escrito, se debe calificar el escrito de la
forma ms beneficiosa para el administrado.

De acuerdo al Artculo 214 de la LPAG, los recursos administrativos se ejercitarn


por una sola vez en cada procedimiento administrativo y nunca simultneamente.
En ese sentido, un administrado no puede interponer al mismo tiempo un recurso
de reconsideracin y otro de apelacin. En el supuesto de que errneamente ambos
recursos fueran presentados de manera concurrente, correspondera tramitar la
solicitud como un recurso de apelacin, por cuanto la voluntad del administrado es
que el acto administrativo impugnado llegue a ser revisado por el superior jerrquico
de la primera instancia.

53

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

3.5.

Decisin sobre el recurso interpuesto por el particular

De conformidad con lo dispuesto en el Numeral 217.1 del Artculo 217 de la LPAG,


la resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las pretensiones
formuladas en el mismo o declarar su inadmisin.
Al momento de pronunciarse sobre el recurso del administrado, la autoridad debe
responder cada una de sus pretensiones impugnatorias. No es necesario que se
pronuncie exhaustivamente sobre cada uno de los argumentos del administrado,
sino solo sobre aquellos que resulten relevantes sobre las cuestiones impugnadas.
Aquellos argumentos que no estn vinculados con dichas cuestiones sern declarados
irrelevantes con la argumentacin que justifique dicha declaracin.
De otro lado, en caso se constate una causal de nulidad, la autoridad, adems de
la declaracin de nulidad, resolver sobre el fondo del asunto, de contarse con los
elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pronunciarse sobre el fondo
del asunto, se dispondr la reposicin del procedimiento al momento en que el vicio
se produjo, de conformidad con lo dispuesto en el Numeral 217.2 del Artculo 217 de
la LPAG.

54

Esta norma regula el principio de prohibicin de reenvo, que establece que si el


superior jerrquico tiene elementos suficientes para resolver el fondo del asunto
cuestionado, entonces debe pronunciarse sobre el asunto. El objetivo es evitar demoras
innecesarias que vulneren el derecho del administrado a obtener un pronunciamiento
en un tiempo razonable.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Comparacin de los actos de revisin a pedido de parte


Cuadro N 4
Tipo de
Revisin a
pedido de
parte

Presupuestos

rgano
competente

Objeto del acto


revisor

Efectos

Recurso de
reconsideracin
(recurso
opcional)

Quien interpone
el recurso debe
presentar nueva
prueba, no
valorada al
momento de
emitir el acto.

Es competente
de resolver el
recurso la
misma
autoridad que
emiti el acto
administrativo
cuestionado.

El acto
administrativo
que
emiti la misma
autoridad
encargada de
revisarlo.

La autoridad
puede cambiar
el sentido del
acto
administrativo
cuestionado,
modificndolo o
revocndolo.

Recurso de
apelacin

Debe
cuestionarse un
acto
administrativo
emitido por una
autoridad
subordinada
jerrquicamente
por quien
decidir este
recurso.

Es competente
para resolver la
apelacin el
rgano
jerrquico
superior de la
autoridad que
emiti el acto
administrativo.

Es el acto
administrativo
del que se
demanda
una nueva
revisin,
fundamentalmente, de puro
derecho o
por interpretacin
de las pruebas
producidas.

La apelacin
puede ser
desestimada,
en cuyo caso
se confirma el
acto
impugnado, o
puede
estimarla, en
cuyo caso
puede:
(i) simplemente
dejar sin efecto
el acto
cuestionado,
(ii) devolver todo lo
actuado a la
autoridad inferior
para que se vuelva
a pronunciar, o
(iii) puede
modificar la
decisin inicial.

Procede luego
de interponer el
recurso de
apelacin.
La competencia
de las dos
instancias
previas no es
de alcance
nacional.

Resulta
competente
para resolver el
recurso la
tercera
instancia
administrativa a
nivel nacional.

Revisar slo
si se ha
producido una
interpretacin
distinta de las
normas.

La autoridad
que resuelve el
recurso puede
revocar,
modificar, o
sustituir el acto
administrativo
impugnado.

Recurso de
revisin

55

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Anexo 1
Preguntas y respuestas prcticas

1.

Si la autoridad administrativa comete algn error o vicio en la emisin de


un acto administrativo o en el procedimiento que le dio lugar, puede la
autoridad corregir ese error?

Dado que es posible que la autoridad cometa algn error o vicio durante la
tramitacin del procedimiento o en la emisin misma del acto administrativo,
el ordenamiento jurdico ha establecido la posibilidad de que ste pueda ser
objeto de revisin. Ello se llevara a cabo a travs de los siguientes medios: (i)
63
rectificacin; (ii) nulidad de oficio; y,(iii) los recursos administrativos .

2.

Cul es el criterio clave para que proceda la rectificacin de oficio de un


error cometido en un acto administrativo?

La cuestin clave consiste en saber si el error cometido modifica o no el sentido


o contenido del acto64. Si la respuesta es negativa, entonces el rgano emisor
del acto podr efectuar la rectificacin oficiosa del error advertido. Por el
contrario, si la repuesta es positiva, no procede la rectificacin de oficio. En
este ltimo caso, y solo si el vicio vulnera el inters pblico, el rgano emisor
deber elevar el expediente para que su superior jerrquico evale si procede o
no declare la nulidad de dicho acto.

3.

En qu casos la autoridad administrativa puede declarar la nulidad de


oficio de un acto administrativo?

Para declarar de oficio la nulidad de un acto administrativo es necesario que el


acto se encuentre incurso en alguno de los vicios del Artculo 10 de la LPAG y,
65
adems, que ese vicio vulnere el inters pblico .

4.

Cmo se determina el agravio al inters pblico en una situacin concreta


a fin de iniciar un procedimiento de nulidad de oficio?

Una de las formas de identificar el agravio al inters pblico en una situacin


concreta se encuentra en analizar cul es la finalidad de la legislacin aplicable
66
al caso, esto es, qu bien jurdico trata de proteger esa normativa , para de
este modo proceder a iniciar un procedimiento de nulidad de oficio que anule
el acto administrativo que adolezca de algn vicio de nulidad.

56

63 Para mayor detalle sobre el concepto de cada uno de stos, sus supuestos habilitantes y las
consecuencias jurdicas de su utilizacin ver los captulos 2 y 3 de la presente Gua.
64 Al respecto, ver el punto 2.1. de la presente Gua donde se desarrolla con mayor amplitud esta
idea.
65 En el punto 1.4 de la presente Gua se indica cules son los requisitos de validez del acto
administrativo y que ocurre en caso se vulnere alguno de stos.
66 Al respecto, se puede ver el Ejemplo N 3 de la presente Gua donde la autoridad concursal
identifica el inters pblico a la luz de los fines de esta normativa.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

5.

En qu casos se puede revocar un acto administrativo?

Cabe indicar que, como regla general, los actos administrativos no pueden ser
revocados por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Sin embargo,
excepcionalmente se puede revocar un acto, siendo necesario que se presenten
los siguientes requisitos para ejercer dicha potestad: (i) existe una norma con
rango de ley que le autoriza a la autoridad administrativa a revocar un acto
administrativo; (ii) se ha producido un cambio de circunstancias que modifican
las condiciones bajo los cuales se emiti el acto administrativo a revocar; o, (iii)
se aprecian elementos de juicio sobrevinientes se favorezca legalmente a los
destinatarios del acto y no se generan perjuicios a terceros.

6.

La autoridad administrativa puede declarar la nulidad de un acto


administrativo o su revocacin sin haber iniciado un procedimiento para
tal efecto?

No. Antes de declarar la nulidad o la revocacin de un acto administrativo, la


autoridad debe iniciar un procedimiento donde le permita al administrado que
ejerza su derecho de defensa, esto es, que presente sus argumentos y evidencia
a favor de su posicin. Ello como manifestacin del derecho al debido proceso
en sede administrativa. En caso contrario, su decisin sera invlida.

7.

La autoridad puede revisar un acto administrativo que ha sido confirmado


judicialmente?

No. Sin embargo, se debe precisar que las decisiones judiciales vinculantes son
aquellas que adquieren la calidad de cosa juzgada, debido al carcter definitivo
que tienen ese tipo de decisiones para toda persona y autoridad en el pas, en
los cuales existe un pronunciamiento sobre el fondo de acuerdo a lo sealado
en el Artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Por esa razn, en aquellos
casos donde exista una sentencia judicial impugnada, esta sentencia no es
vinculante para la autoridad administrativa.

8.

Si el administrado no interpone un recurso administrativo contra un acto


administrativo, ste puede luego cuestionar dicho acto ante el Poder
Judicial?

No. Para que un acto administrativo pueda ser cuestionado ante el Poder
Judicial es necesario que el administrado haya agotado la va administrativa.
Solo en el caso de que el administrado haya interpuesto los recursos previstos
para la impugnacin del acto a nivel de la va administrativa, dicho acto
podr ser cuestionado ante el Poder Judicial, mediante el proceso contencioso
administrativo.

9.

Si el administrado comete un error en la calificacin de su recurso cul


debe ser la actuacin de la autoridad administrativa ante esa situacin?

Si la autoridad administrativa detecta que el administrado incurri en un


error en la calificacin de su recurso, la autoridad debe darle el trmite que le
corresponde al escrito de acuerdo a su contenido. Para tal efecto, debe analizar
cul es la voluntad del administrado al plantear el recurso; y, cmo se debe
tramitar esa voluntad segn lo dispuesto en el ordenamiento jurdico. En el
caso de que de la redaccin del escrito del administrado no resulte clara cul
es su voluntad u objetivo, la autoridad administrativa podra solicitarle que
aclare su recurso dentro del plazo que tiene para presentar su recurso, bajo
apercibimiento de que su escrito sea declarado improcedente.

57

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

58

10.

Sobre qu deber pronunciarse el rgano revisor al resolver el recurso del


administrado?

La instancia revisora debe pronunciarse sobre las materias que han sido
objeto del recurso. En efecto, la competencia del rgano revisor se limita a las
cuestiones que han sido materia de impugnacin que son los aspectos que
consideran los administrados le causan un agravio y sobre los cuales han
fundamentado su recurso. La autoridad no puede pronunciarse sobre otros
aspectos distintos a los que han sido materia de recurso, salvo que sea por
inters pblico y se cumpla con el procedimiento respectivo.

11.

Si al revisar el acto administrativo, la autoridad administrativa se percata


que hay una vulneracin al inters pblico, sta podra analizar esa
cuestin, as no haya sido objeto del recurso?

S. Sin embargo, a efectos de garantizarle su derecho al debido procedimiento al


administrado, la autoridad deber realizar, al menos, lo siguiente: (i) identificar
qu extremo de la decisin administrativa objeto de revisin agravia el inters
pblico; (ii) justificar por qu ese extremo agravia el inters pblico; y, (iii)
otorgarle un plazo razonable al administrado para que presente argumentos a
su favor en caso est en desacuerdo con la autoridad.

12.

Es necesario realizar un anlisis cuantitativo sobre el agravio al inters


pblico para declarar de oficio su nulidad?

No. El anlisis es cualitativo, esto es, basta que exista un agravio al inters
pblico para que la autoridad proceda a declarar la nulidad de oficio de un
acto administrativo. En ese sentido, podra darse el caso que los perjudicados
con la decisin administrativa no sean un colectivo muy grande, pero el solo
hecho de que ellos se encuentren perjudicados en sus derechos e intereses
sera suficiente para que la autoridad declare la nulidad del acto67.

67 Al respecto, ver el ejemplo N 3 de la presente Gua.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Anexo 2
Precedentes de observancia obligatoria y Directivas en sede
administrativa
1.

Materia: El agravio a un derecho o inters del recurrente como requisito


de procedencia de su recurso administrativo.

Mediante Resolucin N 005-2012-TSC/OSIPTEL del 11 de julio del 2012, el


Tribunal de Solucin de Controversias del Osiptel aprob el siguiente precedente
de observancia obligatoria respecto de si procede que un administrado pueda
impugnar una resolucin que no lo sanciona:

Cuando se trate de procedimientos ante las instancias de solucin de


controversias entre empresas del OSIPTEL, iniciados a solicitud de parte
y que involucren la comisin de una infraccin, no resulta procedente
que mediante un recurso impugnatorio el denunciante no sancionado
cuestione el ejercicio de la potestad sancionadora de dichas instancias
de solucin de controversias, sea respecto a la naturaleza o calificacin
de la sancin impuesta al otro administrado o sobre su cuanta; toda
vez que el denunciante no sancionado no es agraviado con dicho acto
administrativo.
2. Materia: La autoridad administrativa debe tramitar el escrito del
administrado de acuerdo a su contenido.

Mediante Resolucin N 00539-4-2003 del 30 de enero de 2003, el Tribunal


Fiscal aprob el siguiente precedente de observancia obligatoria:

Las resoluciones formalmente emitidas, que resuelvan las solicitudes a


que se refiere el primer prrafo del Artculo 163 del Texto nico Ordenado
del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF,
pueden ser apeladas ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las
esquelas, memorndums, oficios o cualesquiera otro documento emitido
por la Administracin Tributaria, salvo que estos renan los requisitos de
una resolucin.
3.

Materia: Revocacin de actos administrativos.

Mediante Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI del 3 de mayo de 2010,


la Sala de Competencia 1 del Tribunal del Indecopi aprueba un precedente
de observancia obligatoria mediante el cual interpreta los alcances del
procedimiento de revocacin regulado en los Artculos 203 y 205 de la LPAG,
en los siguientes trminos:

a) El desconocimiento de derechos o intereses conferidos por un acto


administrativo debe respetar los requisitos para la revocacin establecidos
en los Artculos 203 y 205 de la Ley 27444, Ley de Procedimiento
Administrativo General. La omisin de cualquiera de dichos requisitos
constituye barrera burocrtica ilegal.
b) Constituyen revocaciones indirectas el impedimento o restriccin del
ejercicio de los derechos o intereses conferidos por un acto administrativo,
sin que exista un pronunciamiento expreso desconociendo tales

59

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

prerrogativas. Todas las revocaciones indirectas son ilegales, porque ello


implica que la administracin no sigui el procedimiento establecido en
los Artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
c) Cuando el cambio de circunstancias que origina la revocacin es
atribuible al propio administrado, no resulta aplicable el procedimiento
de revocacin regulado en los Artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
d) En los casos que corresponda otorgar indemnizacin, sta debe
compensar los perjuicios econmicos originados hasta la notificacin al
administrado de la resolucin de revocacin. Las inversiones efectuadas
posteriormente no deben ser contempladas en la resolucin de revocacin
como parte de la indemnizacin.
e) Cuando se origine perjuicios econmicos indemnizables, la resolucin
de revocacin deber sealar como mnimo la cuanta de la compensacin
y la autoridad encargada de efectuar el pago. La indemnizacin se paga
de manera integral, en dinero en efectivo y es exigible a partir de la
emisin de la resolucin de revocacin.

60

4.

Materia: Contenido del debido procedimiento administrativo.

Mediante Resolucin de la Sala Plena del Tribunal de SERVIR N 001-2012SERVIR/TSC, este Tribunal seal lo siguiente:

1. ESTABLECER como precedentes administrativos de observancia


obligatoria los criterios expuestos en los fundamentos jurdicos 21, 22,
23, 24 y 26.

En trminos generales, el Tribunal determin que, en el marco del ejercicio


de la potestad disciplinaria y de un procedimiento administrativo, la entidad
administrativa debe respetar lo establecido en el Inciso 14 del Artculo 139
de la Constitucin Poltica del Per, relacionado al derecho de defensa,
notificando al personal sobre su conducta materia del procedimiento, con los
requisitos establecidos en el numeral 24, as como efectuar sus descargos
dentro de un plazo razonable y de forma previa a la sancin. En caso contrario,
el acto administrativo que haba sido emitido violando el derecho a un debido
procedimiento sera nulo.

Asimismo, debe tenerse presente lo sealado en el cuarto punto resolutivo de la


Sentencia recada en el Exp. N 00156-2012-PHC/TC del 8 de agosto de 2012
(caso Tineo Cabrera), que dispone lo siguiente:

()
4 Poner en conocimiento la presente sentencia a la Presidencia del Consejo
de Ministros y a la Presidencia del Congreso de la Repblica, para que en
las investigaciones y/o procedimientos administrativos sancionadores
que realicen, respeten el contenido de los derechos sealados en los
fundamentos 2 a 74 supra.

En esta sentencia del Tribunal Constitucional se establecen una serie de


pautas que debe tener en cuenta los rganos administrativos al momento de
tramitar un procedimiento sancionador, los cuales pueden ser extendidos a
otros procedimientos en tanto sea pertinentes. La finalidad es dotar de las
mayores garantas a los administrados en la proteccin de sus derechos.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

5.

Materia: Declaracin de nulidad de actos administrativos.

Mediante Directiva N 002-2001/TRI-INDECOPI, el Tribunal del Indecopi


regula los dos supuestos de nulidad establecidos en la LPAG:

a.
Nulidad a solicitud de parte
Cuando un administrado considera que un determinado acto administrativo
le causa agravio, puede interponer un recurso de apelacin con la pretensin
de nulidad del referido acto administrativo.
Por lo tanto, el procedimiento para pedir la nulidad a solicitud de parte es
el recurso de apelacin, el mismo que deber cumplir con los requisitos y
formalismos establecidos.
Este recurso es resuelto por la Sala del Tribunal del INDECOPI.
b.
Nulidad de oficio
Cuando la administracin advierta que algn acto administrativo incurre
en las causales de nulidad, esta est en la facultad de declarar la nulidad
de oficio de la misma. Al respecto podemos estar ante dos supuestos:
b.1. Cuando el acto administrativo est en formacin.- En este caso, en
cualquier momento del procedimiento, la administracin deber pedir a la
Sala correspondiente del Tribunal del INDECOPI que declare la nulidad de
dicho acto administrativo.
b.2. Cuando el acto administrativo ha quedado consentido.- En este
caso se tiene un plazo de hasta un ao para declarar la nulidad del referido
acto administrativo, cabe resaltar que la administracin solo puede hacer
uso de esta prerrogativa si se agravia el inters pblico.

El rgano competente para declarar la nulidad de oficio de los actos


administrativos son las Salas del Tribunal del INDECOPI.

Adicionalmente, en el Numeral 4 del Artculo IV de la Directiva se establece la


facultad de las Salas del Tribunal del Indecopi para pronunciarse sobre el fondo de
las pretensiones, en tanto no se vulnere el debido procedimiento administrativo y
se cuenten con los elementos suficientes para ello. En caso contrario, se remitir el
expediente a la comisin u oficina respectiva para que contine su procedimiento.

6.

Materia: Caractersticas del recurso de revisin en el Cdigo de Proteccin


y Defensa del Consumidor.

Mediante Resolucin N 0802-2011/SC2-INDECOPI del 13 de abril de 2011,


la Sala de Competencia N 2 (actualmente, la Sala Especializada en Proteccin
al Consumidor) del Indecopi estableci los criterios bajo los cuales procedera
un recurso de revisin de conformidad a lo establecido en el Artculo 125 del
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor. Para ello, elabor un diagrama
que muestra cul ser el razonamiento que se seguir al evaluar la procedencia
del recurso de revisin regulado en el Cdigo antes mencionado.

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Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Primer
requisito de
procedencia

Se alega un presunto error de derecho


contenido en la decisin de la Comisin?

Si

Basta que el administrado


seale cul fue el presunto
error en la interpretacin
o aplicacin del Cdigo
y qu norma o precente
estuvo involucrado. No es
necesario que precise una
causal especfica.

(No se pretende la
reevaluacin de los hechos)

El presunto error de derecho


fue determinante en la decisin
de la Comisin?

Si

La Sala
determinar qu
causal
especfica se ha
invocado:

Segundo
requisito de
procedencia

Inaplicacin de
una norma del
Cdigo

Aplicacin
indebida de una
norma del Cdigo
Interpretacin
errnea de una
norma del Cdigo
Inobservancia de
un precedente de
observancia
obligatoria

El recurso es
procedente

62

Asimismo, la Sala manifest que no se requiere la interposicin del recurso


de revisin para agotar la va administrativa en materia de proteccin al
consumidor, bastando el pronunciamiento final de la Comisin como segunda
instancia administrativa del procedimiento sumarsimo para agotar la va
administrativa y recurrir a la tutela jurisdiccional.

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

Bibliografa

Libros

1.

Dans Ordoez, Jorge. Rgimen de la nulidad de los actos administrativos en la


nueva Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General. En: Comentarios
a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Ara Editores, E.I.R.L.,
2003.

2.

Dans Ordoez, Jorge, Constituye el acto administrativo fuente del derecho


en el ordenamiento jurdico peruano?. En: Revista de Derecho Administrativo:
Procedimiento Administrativo, Crculo de Derecho Administrativo, Lima, 2010.

3. Espinosa-Saldaa Barrera, Eloy. Recursos Administrativos: Algunas consideraciones


bsicas y el anlisis del tratamiento que les ha sido otorgado en la Ley N
27444. En: Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Lima: Ara Editores, E.I.R.L., 2003.
4.

Garca De Enterra, Eduardo y Fernndez Rodrguez, Toms-Ramn. Curso de


Derecho Administrativo. Madrid: Civitas Ediciones, Duodcima edicin, 2005.

5.

Martn Tirado, Richard, Del rgimen jurdico de los actos administrativos. En:
Sobre la Ley de Procedimiento Administrativo General. Lima: UPC, 2009.

6.

Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento


Administrativo General. Lima: Gaceta Jurdica S.A., Dcima Edicin, 2014.

7.

Morn Urbina, Juan Carlos. La revocacin de los actos administrativos, inters


pblico y seguridad jurdica. En: Derecho PUCP. N 67. Lima: PUCP, 2011

8.

Morn Urbina, Juan Carlos. Los recursos en la Ley del Procedimiento


Administrativo General y en los procedimientos sectoriales. Lima: Gaceta
Jurdica S.A.

9.

Morn Urbina, Juan Carlos, El Nuevo Rgimen de los Actos Administrativos en


la Ley N 27444. En: Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo
General, Segunda Parte. Lima: Ara Editores, E.I.R.L., 2003.

10. Priori Posada, Giovanni. Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso


Administrativo. Lima: Ara editores, E.I.R.L., 2009
11. Len Hilario, Leysser. La responsabilidad civil, Lneas fundamentales y nuevas
perspectivas, Segunda edicin corregida y aumentada. Lima: Jurista editores,
2007.
Jurisprudencia y directiva administrativa
1.

Directiva N 002-2001/TRI-INDECOPI del Tribunal del Indecopi.

2.

Resolucin N 00539-4-2003 del 30 de enero de 2003 emitida por el Tribunal


Fiscal.

3.

Resolucin N 07036-5-2006 del 28 de diciembre de 2006 emitida por el


Tribunal Fiscal.

63

Gua prctica sobre la revisin de los actos administrativos


en el ordenamiento jurdico peruano

64

4.

Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI 3 de mayo de 2010 emitida por la


Sala de Defensa de la Competencia N 1 del Tribunal del Indecopi.

5.

Resolucin N 0802-2011/SC2-INDECOPI del 13 de abril de 2011 emitida por


la Sala de Competencia N 2 (actualmente, la Sala Especializada en Proteccin
al Consumidor) del Indecopi.

6.

Resolucin N 005-2012-TSC/OSIPTEL del 11 de julio de 2012 emitida por el


Tribunal de Solucin de Controversias del Osiptel.

7.

Resolucin N 070-2012-OEFA/DFSAI del 4 de abril de 2012 emitida por el


OEFA.

8.

Resolucin N 1042-2012/SC1-INDECOPI del 2 de mayo de 2012 emitida por


la Sala de Defensa de la Competencia N 1 del Tribunal del Indecopi.

9.

Resolucin N 0254-2013/SDC-INDECOPI del 14 de febrero de 2013 emitida


por la Sala Especializada en Defensa de la Competencia del Tribunal del
Indecopi.

10.

Resolucin N 002-2013-CG/TSRA del 23 de abril de 2013 emitida por el


Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas de la Contralora
General de la Repblica.

11.

Resolucin N 1006-2013/SDC-INDECOPI del 20 de junio de 2013 emitida por


la Sala Especializada en Defensa de la Competencia del Tribunal del Indecopi.

12.

Resolucin N 140-2013-OS/CD del 2 de julio de 2013 emitida por el Consejo


Directivo del Osinergmin.

13.

Resolucin N 1648-2014/SPC-INDECOPI del 21 de mayo de 2014 emitida por


la Sala Especializada en Proteccin al Consumidor del Tribunal del Indecopi.

Jurisprudencia revisada del Tribunal Constitucional


1.

Sentencia recada en el Exp. N 007-2006-PI/TC del 22 de junio de 2007 (Caso


Calle de las Pizzas).

2.

Sentencia recada en el Exp. N 00156-2012-PHC/TC del 8 de agosto de 2012


(caso Tineo Cabrera).

3.

Sentencia recada en el Exp. N 00239-2010-PA/TC del 5 de noviembre de 2012


(caso Promotora e Inmobiliaria Town House).

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