Sistemas Jurdicos (18-05-2015)

Resultados de aprendizaje esperado:

1) Explicar al derecho como una realidad preferentemente normativa de
acuerdo a Hart.
2) Distinguir entre reglas primarias y secundarias para explicar la realidad
jurdica conforme a Hart.
1.- Si con Kelsen, concluimos que el derecho es una realidad normativa, con
Hart estableceremos un importante matiz: El derecho es realidad,
preferentemente normativa, o sea, hay algo ms que puras normas. Hart ve en
el derecho elementos o piezas diferentes que las percibidas por Kelsen y as
por ejemplo identifica principios generales del derecho, a los cuales asigna un
valor importante y que deben estar en correspondencia con los dems
elementos como las normas.
Respecto de Hart, se ha dicho que tiene una teora ms sofisticada que al de
Kelsen (en tanto ve ms all que el). Esto ha llevado a algunos a catalogar la
tesis de Hart como una mixtura donde, adems de, identificar normas lo que
hara es establecer un derecho natural mnimo. Dicho de otra manera, el
derecho debe respetar un cierto contenido*.
2.- Con Hart, haremos una primera gran distincin para aproximarnos al
fenmeno jurdico:
a) Simples hbitos de conducta: se trata de pautas de comportamiento
que no exigen un deber y que por tanto no traen aparejada una sancin
determinada.
b) Reglas: pautas de comportamiento que si implican obligacin y que
traeran aparejada una sancin.
Sin embargo dentro de las reglas tendremos que hacer una subdistincin para
establecer por un lado reglas primarias y por otro, reglas secundarias. El
derecho, adelantemos, es segn Hart unin de reglas primarias y secundarias.
Reglas primarias: son aquellas que establecen directamente deberes u
obligaciones a los sujetos imperados.
Observaciones:
1.- Estas reglas son persistente o permanentes en el sentido de que
establecen una exigencia general de conformidad respecto de ellas.
2.- Existe una presin social respecto de quien se desva de estas reglas
o amenaza con hacerlo. Ambas situaciones se consideran graves para el orden
o estabilidad de la comunidad.

3.- Hart, hace una distincin entre derecho primitivo y derecho moderno,
para concluir que en el primero, este tipo de reglas tienen un rol
preponderante.
Reglas secundarias: son aquellas que corrigen las carencias o deficiencias de
las reglas primarias.
De no estar las reglas secundarias, habra solo un sistema primitivo de
derecho.
Relacin especifica entre reglas primarias y secundarias
Las reglas primarias presentan carencias; a saber:
a) Falta de certeza
b) Carcter esttico
c) Difusa presin social para hacerlas cumplir
Las reglas secundarias vienen a solucionar estas carencias respectivamente se
denominan: reglas de reconocimiento de cambio y regla de adjudicacin.

*Nota al pie:
1.- Al revisar las normas primarias y secundarias, veremos si efectivamente
Hart plantea la necesidad de un contenido mnimo.
2.- Con Dworkin entenderemos y criticaremos a Hart, como iuspositivista
sofisticado.