PROF.

RODRIGO MENEZES

CONCEPES DE CONSTITUIO
O verdadeiro sentido da Constituio tema de grandes estudos e
controvrsias no Direito. Ilustres autores defendem concepes
distintas de Constituio, a saber:

1. Constituio em sentido sociolgico:

Ferdinand Lassalle, em seu livro "Qu es una Constitucin?" defende o
sentido sociolgico ao afirmar que uma Constituio s seria legtima a partir
do momento que o texto desta representasse o resultado da realidade social
do Pas, das foras que imperam na sociedade, em determinado momento
histrico, seja, a Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores
reais do poder que regem uma nao.

CONCEPES DE CONSTITUIO
1. Constituio em sentido sociolgico (continuao):
Constituio
.......................
.......................
.......................
.......................
..................

No seu contexto social (Prssia, em 1863), incluam-se nos fatores reais de

poder a Monarquia, o Exrcito, a Aristocracia, a Grande Burguesia, os
Banqueiros, as Organizaes dos Funcionrios Pblicos, a Pequena
Burguesia e a Classe Operria, entre outros.
Esses fatores reais de poder que atuam no seio de cada sociedade so uma
fora ativa e eficaz que informa todas as leis e instituies jurdicas vigentes,
determinando que no possam ser, em substncia, a no ser tal como elas
so.

CONCEPES DE CONSTITUIO

folha de papel

CONCEPES DE CONSTITUIO

1. Constituio em sentido sociolgico (continuao):

1.1. Teoria da fora normativa da Constituio Konrad Hesse:

Assim, juntando-se esses fatores reais do poder e escrevendo-os em uma

folha de papel eles adquirem expresso escrita, passando a ser verdadeiro
direito, que a Constituio escrita.

O sentido sociolgico da Constituio como uma folha de papel, cuja

verdadeira caracterstica est na organizao dos fatores reais do poder
em uma dada sociedade,
sociedade contrasta com a viso da fora normativa da
Constituio, segundo a qual a Constituio no pode submeter-se
vontade dos poderes constitudos e ao imprio dos fatos e das
circunstncias. A Constituio espraia sua fora normativa por sobre o
ordenamento jurdico, e todos os atos estatais que com ela contrastem
expem-se censura jurdica do Poder Judicirio.

Lassalle considera um erro julgar que a Constituio prerrogativa dos

tempos modernos como consideram muitos autores ao citarem a
Constituio Americana (1787) e a Constituio Francesa (1791) como as
primeiras da histria pois uma Constituio real e efetiva todos os pases
sempre possuram e possuiro. A diferena, nos tempos modernos no so as
constituies reais e efetivas, mas sim as constituies escritas, as folhas de
papel.
O jurista
j i t ressalta
lt que os critrios
it i
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fundamentais
t i que devemos
d
sempre lembrar
l b
que uma constituio escrita boa e duradoura quando corresponder
constituio real e tiver suas razes nos fatores do poder que regem o pas.
Onde a constituio escrita no corresponder fielmente real, irrompe
inevitavelmente um conflito de poder que impossvel evitar e no qual, mais
dia menos dia, a constituio escrita, a folha de papel, sucumbir
necessariamente, perante a constituio real, a das verdadeiras foras vitais
do pas.

Para Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem ser

consideradas em seu condicionamento recproco.
recproco A norma constitucional
no tem existncia autnoma em face da realidade, e a constituio no
configura apenas a expresso de um ser, mas tambm de um dever ser.
Assim, para ser aplicvel, a constituio deve ser conexa realidade
jurdica, social, poltica; no entanto, ela no apenas determinada pela
realidade social, mas tambm determinante desta.

DIREITO CONSTITUCIONAL

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CONCEPES DE CONSTITUIO
2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista):
A concepo poltica da Constituio foi formulada pelo jurista alemo
Carl Schmitt (1928). Para ele a Constituio uma deciso poltica
fundamental, deciso sobre o modo e forma de existncia da unidade
poltica, manifestada pelo titular do poder constituinte. A Constituio
deve tratar apenas dos temas fundamentais de estruturao e
organizao do Estado e dos seus elementos, tais como a forma de
Estado e de governo, o sistema e regime de governo, os princpios e
direitos fundamentais e a estrutura do Estado; j que apenas esses
assuntos dizem respeito deciso poltica fundamental. As demais
normas que tratem de assuntos estranhos a esses temas, mas que se
encontrem includas no texto constitucional,
constitucional so apenas leis
constitucionais, porm no fazem parte da Constituio em si.
Esse terico faz, portanto, uma distino entre Constituio e leis
constitucionais. Enquanto aquela contm normas formal e materialmente
constitucionais, estas apenas so constitucionais do ponto de vista
formal, mas no sob o aspecto material, substancial.

CONCEPES DE CONSTITUIO
3. Constituio em sentido jurdico:
Hans Kelsen apresenta, na sua obra Teoria Pura do Direito (1934), a viso
racional do direito, uma concepo de cincia jurdica com a qual
aspirava objetividade e exatido.
exatido Para o jurista,
jurista Direito e tica so
domnios heterogneos e no se confundem, isto , a legitimidade e a
validade de uma norma jurdica positivada so totalmente independentes
de sua aquiescncia pelo sistema de moral vigente. Portanto, na
concepo de Kelsen, a preocupao era com a norma, estudada a partir
de uma perspectiva pura (mundo do dever-ser) e no com valores
sociolgicos, polticos, filosficos (mundo do ser).
Kelsen descreve a existncia de dois p
planos distintos dentro do sentido
jurdico. So eles: (a) sentido lgico-jurdico; (b) sentido jurdico-positivo.
Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental
hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no
editada por nenhum ato de autoridade. A finalidade desse conceito
servir de fundamento de validade para a criao das normas
constitucionais positivas.

CONCEPES DE CONSTITUIO
2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista):

Decises Polticas
Fundamentais
(matria constitucional)

Outros assuntos
previstos no texto da CF
(s formalmente
constitucionais)

CONSTITUIO
(formal+material)

LEIS CONSTITUCIONAIS

CONCEPES DE CONSTITUIO
3. Constituio em sentido jurdico (continuao):
Em sentido jurdico-positivo, Constituio corresponde norma positiva
suprema,
p
, caracterizada p
por um contedo de normas p
postas,, p
positivadas.
Baseado nesse sentido Kelsen apresentava graficamente a ordem
jurdica como uma pirmide em cujo pice situa-se a Constituio, ou
seja, para ele o direito apresenta um verdadeiro escalonamento de
normas, uma estabelecendo o fundamento de validade de outra, numa
verticalidade hierrquica. A norma, de hierarquia inferior, procura o seu
fundamento de validade na norma superior e esta na seguinte, at
chegar-se
h
Constituio,
C
tit i
que ir
i impor
i
regras processuais
i
ou
substanciais que tem de ser seguidas na elaborao de normas e na
prtica de atos que integrem o Direito.

Este teoria em grande parte adota no Brasil, principalmente no que diz

respeito supremacia da Constituio sobre as demais normas.

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CONCEPES DE CONSTITUIO - RESUMO

CONCEPES DE CONSTITUIO

1) Concepo Sociolgica Ferdinand Lassalle

4. Constituio ideal Jos Joaquim Gomes Canotilho

Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores reais do poder

que regem uma nao. Uma constituio escrita (folha de papel) boa e
duradoura quando corresponder constituio real e tiver suas razes nos
fatores do poder que regem o pas.
pas

O constitucionalismo moderno legitimou o aparecimento da

chamada constituio moderna.

2) Concepo Poltica Carl Schmitt

Por constituio

moderna entende-se a ordenao

sistemtica e
racional da comunidade poltica atravs de um documento escrito no qual se
declaram as liberdades e os direitos e se fixam os limites do poder poltico.

Constituio uma deciso poltica fundamental, deciso sobre o modo e

forma de existncia da unidade poltica, manifestada pelo titular do poder
constituinte. O que consta no texto constitucional escrito que no trate das
decises polticas fundamentais so apenas leis constitucionais, pois no
fazem parte da Constituio em si.

Podemos desdobrar este conceito de forma a captarmos as

dimenses fundamentais que ele incorpora:

3) Concepo Jurdica Hans Kelsen

c) organizao do poder poltico segundo esquemas tendentes a torn-lo um

poder limitado e moderado.

Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental

hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no editada
por nenhum ato de autoridade.
Em sentido jurdico-positivo, Constituio corresponde norma positiva
suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positivadas.

a) ordenao jurdico-poltica plasmada num documento escrito;

b) declarao, nessa carta escrita, de um conjunto de direitos fundamentais e
do respectivo modo de garantia;

Este conceito de constituio converteu-se progressivamente num

dos pressupostos bsicos da cultura jurdica ocidental, a ponto de se ter j
chamado conceito ocidental de constituio (Rogrio Soares). Trata-se,
porm, de um conceito ideal que no corresponde sequer a nenhum dos
modelos histricos do constitucionalismo.

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