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b) Roma:
D comercial lo practicaban las personas sujetas al ius Gentium:
extranjeros y peregrinos.
Rgimen esclavista: Eran los esclavos quienes hacan los negocios
jurdicos para sus patronos Los patricios no generaban relaciones
comerciales.
Algunas instituciones:
Receptum argentarium (aval bancario)
Liber accepti et depensi (contabilidad)
Missio in possessionem y bonorum venditio (quiebra)
c) Cada del imperio romano y Alta Edad Media.
Divisin del imperio romano (Teodosio, 395 d.C.)
Invasiones de los Hunos, liderados por Atila, en el norte de Europa
Invasiones germanas
Perodo de decadencia entre el siglo V al siglo IX
Surgimiento del Sacro Imperio Romano
Germnico (Otn, duque de Sajonia y rey de Alemania, 962)
d) Feudalismo, corporaciones y lex mercatoria: A partir de este punto, el derecho
comercial se crea como un derecho consuetudinario, flexible y subjetivo donde
se mira la persona y no al acto, para que que le aplicara el derecho se debia
estar registrado en el liber mercatorium. Quienes producian el derecho
mercantil eran los mismos comerciantes y el derecho estaba circunscrito a una
clase social. Se desarrollaba en los mercados y ferias.
A partir del siglo XI se consolida el feudalismo
Disolucin del estado y fundacin de ciudades autnomas, como centros
de consumo
Reaccin contra
(i) el formalismo de un derecho romano petrificado,
(ii) el derecho germnico
(iii) El derecho cannico.
Aparecen las corporaciones (guildas, hermandades, hansas)
Creacin de un derecho consuetudinario y flexible
Inscripcin en el liber mercatorum (derecho subjetivo)
Jurisdiccin propia
Miln, Florencia, Gnova, Venecia, Pisa, Amalfi, etc.
Mercados y Ferias
Fundacin de bancos (Medicis y Fugger)
Jurisdiccin consular
Cnsules que fallaban ex bono et aequo
Creacin de un derecho consuetudinario y flexible
Tribunales de comercio (Gnova, La Rotta)
Jurisdiccin propia
Derecho clasista
Instituciones:
Letra de cambio
Compensaciones de crditos
Bancarrota
Cruzadas (orden de los templarios)
Abren rutas de comercio de oriente a occidente.
Trfico internacional
e) Nacionalizacin
Francia
Luis XIV
En 1563 disuelve la jurisdiccin consular
Sanciona la Ordonance sur le commerce (Colbert, 1673)
Inglaterra
Lord Mansfield declara que la law merchant es parte del common
law
Espaa
Ordenanzas de Bilbao (1459)
Regulan los libros de los comerciantes, las compraventas
mercantiles, quiebras, derecho martimo, etc.
En vigor hasta 1829 (Cdigo de Comercio)
Rigieron en las Indias espaolas (en Colombia hasta 1853
f) La Revolucin Francesa: se rompe el paradigma con los principios de libertad,
igualdad y fraternidad pasndose a un derecho objetivo por el quiebre de las
clases sociales mas importantes a las cuales se les aplicaba el derecho
comercial. Desde ese momento, se aplica el derecho mercantil a los actos y no
a las personas.
Libert, galit et fraternit
Ley 2-17 de 1791 suprimi las corporaciones (impuesto?)
Promulgacin de Cdigos de Comercio
g) poca contempornea
Internacionalizacin
Nuevas tecnologas
Comercializacin del derecho civil
Firmas de abogados
Nova Lex Mercatoria
Evolucin del derecho comercial en Colombia
Trasplantes legales
- El modelo que mejor explica como se gesto el derecho comercial en Colombia es
el trasplante legal.
- Alan Watson: las grandes familias del derecho se han construido a travs de
trasplante de un sitio a otro.
- Sistema mundo (Wallerstein) : las instituciones pasan de un pas a otro. Se
trasplantan del centro a la periferia. Existen centros de produccin y centros de
recepcin, ya sea por posicin poltica predominante o economas fuertes. Los
pases de la periferia no tienen posicin poltica preeminente y se vuelven pases
receptores.
- Bruno Latour: sin embargo cuando el derecho llega al pas receptor, ya sea por
factores culturales u otros, el derecho se trasforma, por lo que se dice que no hay
trasplante sin trasformacin.
En Colombia recibimos trasplantes desde Europa que reconfigurndose en Sur Amrica,
llegan a Colombia como el sistema penal acusatorio, teora de la imprevisin. Tambin
venimos recibiendo una ola de derecho americano que rompe el paradigma entre el
derecho anglosajn y el continental. A partir de los 90, Colombia ha ingresado a un
modelo internacional de derecho comercial, esto se ve en los Tratados de Libre Comercio
e Inversin extranjera.
Periodo colonial
- Ordenanzas de Bilbao
- Derecho de indias
- Novsima recopilacin
Constitucin de 1821:
incorporacin del derecho espaol y nacionalizacin de las leyes espaolas:
- 7 partidas de Alfonso X
- recopilacin
- novsima recopilacin
Codificacin
- cdigo de la Nueva Granada 1853. Inspirado en el cdigo espaol
- cdigos Federales 1853-1863
- cdigo de la Repblica 1886: se produce la unificacin legislativa, se instituye el
cdigo de comercio de Panam como el nacional.
Cdigo de comercio
Decreto 410 de 1971: expedido por el presidente.
Influencias
Cdigo italiano: para las obligaciones, contratos y establecimientos de comercio;
Leyes francesas
Mxico: rgimen de bancos
Argentina: establecimientos de comercio
Convenciones: rgimen de propiedad intelectual :
Desarrollos posteriores:
- ley 222 de 1995: sociedades
- EOSOF: estatuto orgnico del rgimen financiero
- Ley 527 de 1999: comercio electrnico
- Ley 964 de 2005: mercados de valores.
- Ley 1258 de 2008: SAS
- Decreto 2555 de 2010: mercados de valores
Influencias de USA
- TLC
- Influencias normativas
Sociedades
Valores
- Trasplantes contractuales
Financiacin
Adquisicin
Distribucin
Caractersticas del Derecho comercial
1. Profesional: creado y desarrollado con el fin de regular la profesin de quien se
dedica a celebrar actos de comercio en su habitualidad profesional. No solamente
mira al profesional como sujeto de derecho y cargas sino que tambin se ocupa de
su profesin en general.
Generalidad
Subjetivo:
- Reconocimiento de obligatoriedad por la sociedad
Es relevante por el carcter dinmico, en la medida en que actualiza las disposiciones
y por eso el legislador le ha otorgado fuerza de ley.
b) Clases
- Local: inciso final del articulo 3
- General: costumbre del pas
- Nacional: costumbre local y general
- Internacional: articulo 7 y 9
- Extranjera: costumbre mercantil de otro pas
Praeter legem: hay un v acto jurdico y la costumbre entra a suplirlo
Secundun Legem: la ley establece la costumbre como fuente de ley. La misma ley dice
que aplica.
Contra legem: no es fuente formal, va en contra de la ley.
c) Prueba de la existencia de costumbre
- Documento autentico
- Conjunto de testimonios calificados
- Copia autentica de dos decisiones judiciales definitivas
- Certificacin de cmara de comercio
- Confederacin de cmara de comercio
- Costumbre mercantil extranjera
- Costumbre mercantil internacional
La costumbre no puede aplicarse por analoga por ser especifica.
Casabilidad con base en la costumbre: se puede por ser fuente formal
Costumbre vs. Usos contractuales: los usos no son costumbres
3. Autonoma de la voluntad
Jerarqua de fuentes formales
- Normas imperativas
- Autonoma de la voluntad privada
- Normas dispositivas
- Analoga
- Normas supletivas
- Costumbre local y nacional
- Ley civil
- Tratados no ratificados-principios-costumbre internacional y extranjera.
Auxiliares
- Tratados no ratificados
- Costumbre extranjera
- Principios generales del derecho.
El comerciante
Aquel que realiza de manera profesional y habitual actos de comercio.
Presunciones de comercialidad
Son presunciones de hecho ya que admiten prueba en contrario.
- Inscripcin en el registro mercantil
Estatuto profesional:
En virtud de la calidad de comerciante el sujeto adquiere ventajas y obligaciones
determinadas.
Sociedades civiles y comerciales
Hay sociedades civiles y comerciales. Antes cada cdigo regulaba su rgimen de
sociedades. Dependa de ser civil y comercial de la naturaleza y del objeto social de los
actos que desarrollen. La ley 222 de 1995 reformo la regulacin anterior, donde todas las
sociedades quedan reguladas en el cdigo de comercio.
Obligaciones del comerciante
- Matricularse en el registro mercantil: darle publicidad al comerciante.
Personas naturales: registrarse al mes siguiente que inicie el acto
Personas jurdicas: mes siguiente a la fecha de la escritura publica de constitucin
- Contabilidad mercantil
- Conservar documentos y correspondencia
- Denunciar al juez cesacin de pago de obligaciones (bancarrota o quiebra)
- Inscribir en el registro todos los actos, libros, y documentos de los cuales la ley
exige la formalidad.
- Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.
Comerciante persona jurdica
Divisin patrimonial: los riesgos se responden hasta el valor del aporte. Barrera que
protege a los inversionistas.
- Colectiva: los socios responden subsidiariamente cuando la sociedad no tiene
activos, para temas laborales y tributarios.
- Responsabilidad limitada: se responde solo por temas laborales y tributarios.
- Sociedad annima: nunca responden, excepto por el levantamiento del velo
corporativo, como en casos de fraude o abuso.
- SAS: igual que annima.
Beneficios:
- Permite que se bajen los costos de vigilancia de los dems socios
- Permite que se bajen los costos de vigilancia de los administradores
- Diversifica las inversiones en varios proyectos
- Fungibilidad de las acciones. Busca darle un valor homogneo a las acciones
- Las acciones por tener valor homogneo pueden participar en el mercado de
valores.
Derecho de la competencia
Conjunto de normas que regulan la dinmica del mercado y como los comerciantes
interactan como otros comerciantes.
- Practicas comerciales restrictivas
- Competencia desleal
- Integraciones
Ley Sherman de 1980 fue la primera ley de competencia desleal en EEUU.
Ley 155 de 1951: trajo por primera vez la estructura de la competencia desleal.
Era un copia de la ley Sherman.
Constitucin del 91 articulo 333: libre competencia.
Decreto 2153 de 1992: estructura de la superintendencia de industria y comercio,
y establece las conductas que se consideran restrictivas
Ley 256 de 1996: rgimen general de competencia desleal
Ley 1340 de 2009: moderniza el rgimen de la competencia e incrementa las
multas.
Autoridad:
Superintendencia de industria y comercio. Investiga y sanciona las practicas restrictivas.
Ante la competencia desleal se puede llevar procesos judiciales y adelantar sanciones.
Tiene atribuciones jurisdiccionales y capacidades administrativas.
Ante las integraciones, la SIC es la autoridad,
salvo aquellas que vigila la
superfinancieras y algunas aeronuticas.
Rgimen de integraciones
Requisitos:
- Las empresas estn en el mismo mercado relevante o en la misma cadena
de producto
- Cumplimiento de umbrales, activos o ingresos para el ao anterior a la
transaccin que exceden los umbrales aplicables. Que sean superior a
100,000 salarios mnimos.
- Participacin de mercado agregada de las partes en el mercado igual o
mayor al 20%.
Criterios principales
Mercado relevante:
- Mercado de producto: sus usos, caractersticas, y precios sean sustitutos
entre si.
- Mercado geogrfico: espacio fsico donde compiten las empresas
Estructura del mercado:
- Participacin en el mercado: ndice Herfindahl Hirshman: suma de
participaciones al cuadrado de todos los participes (-1000 concentrado;
1000-1850 medio; 1850 muy concentrado)
- Barreras de entrada: asimetra de costos entre empresas y potenciales
entrantes. Legales o regulatorias o econmicas.
- Competencia potencial: posibilidad de entrada de tercer competidos. No es
aceptado totalmente por la SIC.
Cuando la SIC analiza se puede llegar a:
- Autorizar la operacin sin condicionamientos
- Autorizar con condicionamientos
- Puede objetarla. (no se puede si se demuestra una excepcin de eficiencia)
Cuando no se informa la integracin:
- Violacin a las normal
- Multas restrictivas de competencia
Superfinanciera
Oficina de instrumentos pblicos (inmuebles)
Aeronutica civil
Capitanas de puerto
Cmaras de comercio
Registro minero
Instituto nacional de transporte
Cmaras de comercio
Entidad privada que desarrolla funciones publicas de registro. Son instituciones de orden
gremial. Prestan cierto tipo de servicios y ayuda a los no afiliados. Se crean por iniciativa
de gobierno nacional o por que los comerciantes se lo solicitan al gobierno. es diferente
ser un comerciante inscrito a ser afiliado. El inscrito lo est en el cumplimiento de la
obligacin; el afiliado voluntariamente paga una afiliacin para obtener beneficios de la
agremiacin.
I. Oponibilidad: una vez se registra un acto es oponible a todas las personas.
II. Tiene funcin de oponerse frente a terceros, y adems de acuerdo al artculo 44 del
Cdigo de Comercio, los documentos que se destruyan o pierdan se pueden suplir con
una copia de los documentos debidamente registrados.
III. Los documentos registrados se presumen autnticos.
IV. Evitan actos de competencia desleal: se evita doble registro de nombres y sociedades
que se registran.
Funciones
a. Funciones Gremiales:
* Servir de rgano de los intereses generales del comercio ante el Gobierno y los
comerciantes.
* Adelantar investigaciones econmicas sobre aspectos o ramos especficos del comercio
interior y exterior, y formular recomendaciones a los organismos estatales y semioficiales
encargados de la ejecucin de los planes respectivos.
* Designar el rbitro o el amigo componedor cuando los particulares lo soliciten.
* Servir de tribunales de arbitramento para resolver las diferencias entre contratantes, en
cuyo caso el tribunal se integrar por todos los miembros de la junta.
* Prestar sus buenos oficios a los comerciantes para hacer arreglos entre acreedores y
deudores, como amigables componedores.
* Organizar exposiciones y conferencias, editar o imprimir estudios o informes
relacionados con sus finalidades.
* Promover la enseanza comercial e industrial mediante cursos especializados,
conferencias y publicaciones.
3. Nuevas
-
Certificacin de bomberos
Contabilidad
En sentido amplio es la tcnica de elaborar e interpretar las constancias escritas que se
utilizan en toda unidad econmica organizada para producir, intercambiar o distribuir
bienes para la prestacin de servicios. En sentido restringido es el sistema que se adopta
para registrar, clasificar y resumir todos los hechos y actos que se traducen en cifras
monetarias.
Finalidades
Artculo 3 del Decreto 2649 de 1993:
1. Conocer y demostrar los recursos controlados por un ente econmico, las obligaciones
que tenga de transferir recursos a otros entes, los cambios que hubieren experimentado
tales recursos y el resultado obtenido en el perodo.
2. Predecir flujos de efectivo.
3. Apoyar a los administradores en la planeacin, organizacin y direccin de los
negocios.
4. Tomar decisiones en materia de inversiones y crdito.
5. Evaluar la gestin de los administradores del ente econmico.
6. Ejercer control sobre las operaciones del ente econmico.
7. Fundamentar la determinacin de cargas tributarias, precios y tarifas.
8. Ayudar a la conformacin de la informacin estadstica nacional, y
9. Contribuir a la evaluacin del beneficio o impacto social que la actividad econmica de
un ente represente para la comunidad.
Cualidades de la informacin contable
Artculo 4:
La informacin es comprensible cuando es clara y fcil de entender.
La informacin es til cuando es pertinente y confiable.
La informacin es pertinente cuando posee valor de realimentacin, valor de prediccin y
es oportuna.
La informacin es confiable cuando es neutral, verificable y en la medida en la cual
represente fielmente los hechos econmicos.
La informacin es comparable cuando ha sido preparada sobre bases uniformes.
Normas bsicas de la contabilidad
Artculo 6: Las normas bsicas son el conjunto de postulados, conceptos y limitaciones,
que fundamentan y circunscriben la informacin contable, con el fin de que sta goce de
las cualidades indicadas en el artculo anterior.
Artculo 7: El ente econmico es la empresa, esto es, la actividad econmica organizada
como una unidad, respecto de la cual se predica el control de los recursos. El ente debe
ser definido e identificado en forma tal que se distinga de otros entes.
Soportes y comprobantes
Balance de apertura: activo-pasivos=patrimonio
Libros de comercio
Ley 222 de 1995 en su artculo 44 previ reglamentaciones que no se han expedido.
Decreto 1798 de 1990 en su artculo 1 afirma que se debe registrar en la Cmara con
jurisdiccin los libros para asentar sus operaciones. Sirven de prueba.
El artculo 61 afirma que no pueden examinarse los libros por individuos distintos a los
dueos o interesados, salvo para los fines indicados en la CP artculo 15- y mediante
orden de autoridad competente. As el artculo 63 prev cundo se puede:
1) Para la tasacin de los impuestos a fin de verificar la exactitud de las declaraciones;
2) Para la vigilancia de los establecimientos de crdito, las sociedades mercantiles y las
instituciones de utilidad comn;
3) En la investigacin de delitos, conforme a las disposiciones del Cdigo de
Procedimiento Penal, y
4) En los procesos civiles conforme a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sanciones
Por ejemplo:
1. Imponer sanciones por la SuperSocieades y multas y ordenar
que se subsane.
2. Puede ser juzgado por los asientos de su contraparte, sin que
se admita prueba en contrario. Slo cuando ella tampoco lleva
u ostenta irregularidades, se puede hacer uso de los medios
comunes de prueba.
3. Cuando estn registrados o adolecen de irregularidades,
carecen de valor probatorio.
4. La doble contabilidad es un delito reprimido severamente.
Conservacin de correspondencia
Debe guardarse por 20 aos o 10 si puede reproducirse por cualquier medio tcnico.
+ Ingresos operacin
- Costos operacin
= Utilidad Bruta
- Gasto administracin & ventas
= Utilidad Operacional
- Gastos Financieros
+ Otros Ingresos
- Otros Egresos
- Impuestos
= Utilidad Neta