Historia del Derecho II

Contenidos:
- Derecho Espaol (castellano)
- Derecho Indiano (Siglo XV a siglo XIX)
- Derechos Nacionales (Siglo XIX siglo XX)
La expansin Europea marca el cambio de poca en el siglo XVI. Primero los espaoles y portugueses,
luego franceses, holandeses e ingleses.
A partir del XVI los espaoles navegan por todo el mundo, de ah el concepto de Historia Universal.
Mundo Europeo hasta el siglo XV: cristianos, Bizantinos, Islam
1492 descubrimiento de Amrica
1494 Tratado de Tordesillas
1520 1521 primera vuelta al mundo
1945 Fin de la segunda guerra mundial
En el siglo XV aparecen las Monarquas Absolutas
Absoluto absolvere (desligado)
El monarca se desliga de los estamentos, sin embargo su poder no es total
Estamentos: Clero, nobleza, tercer estado.
Portugal Juan II (1481 1495)
Inglaterra Enrique VII (1485 1509)
Francia Luis XI (1461 1483)
Espaa Reyes Catlicos (1474 1516)
Antes el Rey se reuna con los estamentos en los Estados Generales (Francia) Cortes (Espaa) y
Parlamento (Inglaterra)
En el siglo XV las cortes ya se reunan slo espordicamente y cada vez con menor representacin,
debilitndose, provocando as un poder absoluto del rey, pudiendo crear monedas, administrar justicia,
dictar normas, prerrogativas que us en Amrica.
Tambin se fortaleci el poder real por la unin de Isabel de Castilla y Fernando de Aragn, quienes
contrajeron matrimonio, as sus herederos seran reyes de Castilla y Aragn.

Consolidaron la reconquista espaola expulsando a los musulmanes de Granada.

Ya no gobiernan con Cortes, sino con un Concejo.
A partir del siglo XVI existe una fuerte divisin religiosa por influencia de Lutero y Calvino.
Todos los reinos tenan una religin oficial, teniendo los habitantes la religin de sus reyes (estado
confesional).
En Amrica hay paganos, por lo que se decidi misionar en base a la iglesia catlica romana (estado
misional).
Consecuencias jurdicas del descubrimiento de Amrica.
Por qu las Indias pertenecieron a Castilla?
Coln en su regreso llega a la Corte para proponer tomar los territorios. Los reyes catlicos acuden
prontamente al papa Alejandro VI, de antigua familia espaola (Borgia Borja), y por lo mismo,
conocido por la Corte.
El 3 de mayo de 1493 el papa don las tierras a los reyes catlicos, pero con la condicin de
evangelizar a los habitantes del territorio con recursos de la corona. Otorga iguales privilegios que los
otorgados a los portugueses en frica y traza una lnea de polo a polo cien leguas al occidente de las
islas azores.
Por qu los reyes acudieron al papa?
Amparndose en el Derecho comn bajo medieval, donde el papa es la representacin de Dios.
El comentador Enrique de Susa propuso que el papa poda donar territorios paganos a cambio de ser
evangelizados.
Nicols V en el siglo XV entreg territorios de frica a Portugal.
En 1474 los Reyes catlicos en el Tratado de Alcasova, reconocieron los derechos de los portugueses
sobre frica, a cambio de que estos reconocieran a su vez la posesin de las Islas Canarias por los
Castellanos.
En 1494 se firm el Tratado de Tordesillas, donde la lnea divisoria se corri 270 leguas hacia
occidente, teniendo los portugueses acceso a las costas americanas (Brasil).
Modo de adquirir el dominio por el papa
Las Indias fueron entregadas como un bien a los reyes catlicos y una vez muertos fueron heredadas
por sus sucesoras en la corona de Castilla Aragn (si hubiera una separacin de las coronas, las Indias
perteneceran a Castilla)
La heredera de Castilla Aragn era la hija Juana la Loca, al no poder reinar, lo hizo su hijo Carlos I
(cuyo padre fue Felipe el Hermoso)

 En 1519 Carlos I hizo inseparable la isla La Espaola (Repblica Dominicana) de la Corona.

En 1520 Carlos I declar a las Indias inseparables de la corona.
En 1523 Carlos I hizo inseparable a Nueva Espaa (Mxico) de la corona.
La Corona estaba desfinanciada por las guerras Europeas por lo que recurrieron como excepcin a los
Fgger (banqueros) vendiendo Venezuela (slo fue temporal)
- Los reinos en Espaa jams se perdieron existiendo la diferenciacin entre Castilla y Aragn
- El rey de la Indias era el mismo rey de Castilla
- Castilla era ms importante por su ubicacin en el Atlntico, por ende, su dominio en el mar.
Fernando estuvo de acuerdo con que Castilla fuera la dominadora de las Indias, por esto, slo
llegaron instituciones castellanas (los fueron no, por ser territoriales)
Ordenamiento de Alcal (1348)
1) Derecho Real
2) Fueros
3) Partidas
4) Referencia del Rey
Este es el derecho castellano, el cual se ratifica en las Leyes de Toro (1505)
Los habitantes de las Indias pasan a ser vasallos del Rey de Castilla (al principio, poblacin
mayoritaria)
La corona les dio a los habitantes de las Indias la categora de vasallos libre (jurdicamente).
1512 Ley de Burgos (tempranamente se regula el trabajo indgena)
Aunque sean vasallos libres eran mano de obra necesaria para extraer los recursos naturales
Encomienda no es esclavitud.
Desde un principio se vio a las Indias como Estado Europeo, por esto se les llamaba Reinos.
Ejemplo: Reino de Chile, el cual tena cierta independencia de los virreinatos pues slo dependan
del Rey. Por eso es que las juntas de gobierno buscan reafirmar la autoridad del Rey.

Felipe V inaugur la dinasta de los Borbn

Ttulo Jurdico para adquirir las Indias = Donacin Pontificia
No slo bastaba con el ttulo, sino que deban instalarse de forma efectiva en el territorio.
La disposicin real obligaba que ante el descubrimiento de un territorio se eleve el pendn
(estandarte) que representa al rey.
La fundacin de ciudades confirma la posesin (que deba ser cerca de un ro o del mar). En
Santiago haba mayores bosques y agua en ese entonces. El cerro Santa Luca serva como Atalaya.
Santiago sera la ciudad matriz para conquistar.
Las ciudades sin un foco de irradiacin de la cultura espaola
Adems de la Monarqua, estaba el Municipio.
Las empresas de conquista eran financiadas por los particulares, por medio de capitulaciones que
son un contrato entre la corona y los conquistadores para la prestacin de algn servicio pblico o
empresa. Al rey le corresponde este contrato mediante su firma, aunque habitualmente alguien
firma por l.
Contrato bilateral: ambos contraen obligaciones.
En 1542 se le concedi este poder en las Indias a la Real Audiencia.
La Recopilacin de 1680 slo recoge derecho indiano en exclusividad
La CAPITULACION exista antes del descubrimiento de Amrica con el objetivo de prestaciones
de un privado al servicio pblico
Importancia de las Capitulaciones:
- Licencia del emperador para poder conquistar o realizar una actividad
- Compromiso del descubridor de costear y organizar la empresa
- El Rey premia a la empresa si es exitosa (premio a la HUESTE ejrcito no profesional) con
beneficios, honores y bienes materiales como mercedes de tierras (fuera de la ciudad), solares
(tierra dentro de la ciudad, que mientras ms central, es ms importante)
- El deber del privado es una obligacin INMEDIATA E INCONDICIONAL, el deber del rey es
una PROMESA CONDICIONAL
Si el privado no tena financiamiento se recurra al crdito, como Pedro de Valdivia y Sancho de la
Hoz, o Fernando Luque que financi la expedicin a Per
Tambin se tena que reclutar a la hueste y se haca a viva voz en la plaza de la ciudad (esto porque
slo la minora hua)
A partir de 1526 pedido de la corona haba 2 clrigos de misa, para evangelizar
Haba haban oficiales reales que cuidaban los intereses de la corona. 1/5 de la riqueza iba al rey
Como complemento a la capitulacin, existen las instrucciones que:
- Reglamenta la forma de hacer la expedicin

- Tratamiento de los Indios

- Toma de posesin de la tierra
El jefe de la expedicin recibe del rey el Principio del orden, con el cual el rey delega en el jefe
de la expedicin la potestad suficiente para mantener la disciplina de los soldados
Esto es, Jurisdiccin civil y militar, ambos realizadas por el conquistador como un verdadero juez.
Pedro de Valdivia tuvo licencia para conquistar NUEVO TOLEDO (Chile) entrando como
representante de la Corona pero con dependencia de Pizarro. Si Pizarro mora (1541) se produca un
problema, por eso Valdivia forma un cabildo a travs de su hueste que lo elige a l como
gobernante. Ms adelante la Corona confirm su condicin de Gobernador y Capitn General,
pero ocurri que ya haba fallecido. Pizarro tambin haba fallecido.
Sevilla era el centro de operaciones de Espaa para las Indias en el ro Guadalquivir
Diego de Almagro junto con Pizarro fundaron Lima (la ciudad de los reyes, en honor a los reyes
magos)
Santiago de Chile se funda el 12 de febrero de 1541

Polmicas de Indias (diciembre de 1511 a 1573)

Abarca a los reyes Carlos I y Felipe II
A lo largo del siglo XI se plantea un problema poltico-jurdico-filosfico: polmicas de indias
Origen del problema:
Cuestionamientos entre los espaoles del trato que ellos le daban a los indios y un cuestionamiento al
ttulo por el cual Castilla adquiri las indias, y por ende, la presencia de sus habitantes en el nuevo
territorio.
Es importante recalcar que el origen al cuestionamiento al trato indgena, se da internamente en
Espaa, especialmente por religiosos pertenecientes a la orden de los dominicos
Los dominicos a diferencia de los franciscanos distinguieron como grandes estudiosos del derecho
romano y cannico. Muchos eran juristas. Por ejemplo, Toms de Aquino.
Por ello, es que en el siglo XV estuvieron cerca de las Cortes, por lo tanto, llegaron rpidamente a
Amrica. Deban velar por la justicia de la conquista y por los vasallos ms desprotegidos, estando
cerca de los indgenas en Amrica
La conquista no fue slo con derecho, sino que tambin por las armas.
La mano de obra espaola en Amrica no era suficiente, por lo que entendieron que podran disponer
de los indgenas para hacerlos trabajar y extraer el mayor provecho de esa inversin que estaban
haciendo; a esto obedece el intercambio de indios en el caribe. Por eso el trabajo se realizaba en
condiciones muy difciles, muy cercano a la esclavitud. En el punto de vista demogrfico se ve una

gran disminucin de poblacin indgena producto del trabajo pesado (a pesar de estar acostumbrados a
un clima clido) de enfermedades tradas por los espaoles y el mestizaje.
Todo este tema se desconoca en Espaa, y contra eso, se lanzan los religiosos dominicos a travs del
Sermn de Fray Antonio Montecinos (diciembre 1511), pronunciado en La espaola (actual Santo
Domingo) ante la presencia de las principales autoridades en la isla, a propsito de un pasaje del
evangelio respecto al tiempo de adviento (preparacin de navidad) dndosele el sentido de una voz
que clama en el desierto para denunciar el trato que los conquistadores daban a los indgenas
(encomenderos), respaldado por su congregacin. Esta denuncia fue polmica en La Espaola, lleg a
la Corte (1512). Desde ah la corona intenta proteger al indgena.
Se dictan:
- Leyes de Burgos (1512): regula trabajo indgena
- Leyes nuevas (1542): las encomiendas dejaran de ser heredables. Muere el encomendero, y la
encomienda pasa a la Corona
- Ordenanzas de descubrimientos y conquista (1573). Se recoge la legitimidad de la concesin
pontificia y el reconocimiento del derecho natural de los indgenas a su libertad e independencia
(a pesar que difcilmente se pudo cumplir)
Reglamentan exhaustivamente el trabajo indgena. El indgena aunque es hombre libre, est obligado a
trabajar, el fruto de su trabajo sera un tributo que pagaran al encomendero
Quines deban trabajar? Personas comunes hombres que fluctan entre 15 y 50 aos
aproximadamente.
La corona permita el ingreso se esclavos negros desde frica trados por comerciantes portugueses
Las polmicas de indias no terminaron con normativas que regularan materias laborales, especialmente
por Bartolom de las Casas, quien se cuestionaba la forma en que se haca y e estaba haciendo la
conquista, si es que es lcito que Espaa realice la conquista
Espaa no poda permitir la llegada de holandeses, ingleses o alemanes porque eran protestantes
Uno de los autores que estudi las polmicas de indias fue LEWIS HANKE (la lucha espaola por la
justicia en Amrica)
Para ese entonces, la corona an no llega ni a Chile ni Per. Sin embargo, igual tuvo relevancia en
nuestro pas con posterioridad, principalmente por los mapuches del sur (Andrs Huneeus Prez:
historia de las polmicas de indias en Chile)
La corona durante el siglo XIX se mantuvo firme respecto al derecho de propiedad emanada del
derecho comn. Se cuestion si el papa podra interferir en decisiones temporales.
En la 2da partida se indica la forma de adquirir la tierra por parte de la donacin del papa
Muchos juristas del siglo XIX justificaban la presencia espaola sobre la base de la donacin pontificia,
y que los indgenas haban aceptado la sumisin o el rey, o bien, a travs de la fuerza.
En 1514 se utiliz el requerimiento (Juan Lpez de Palacios Rubios): Manifiesto que se debe leer
antes de comenzar una hostilidad. Empieza con una historia del mundo. Debe reconocer a la iglesia y al
papa y a su nombre en la tierra, los reyes, seores de las tierras. Los espaoles tienen derecho a hacer
la guerra si los pueblos no se someten pacficamente. Los indios estaban obligados a cumplir el

compromiso.
Lo que busca el requerimiento es forzar el consentimiento
En el siglo XVI es importante Fray Bartolom de las Casas (1484 1566), quien recibi una
encomienda en la isla de cuba en 1506, en 1507 se hace sacerdote y en 1514 renunci a la encomienda
Con grupo de labradores espaoles trat de colonizar las tierras firmes, tratando se someter a que los
indgenas pudieran vivir al modo espaol. Muchos desertaron y fracas. Esto pudo deberse a la
oposicin de los encomenderos.
En 1521 se hace dominico.
En 1535 intent colonizar Guatemala, pero a diferencia de su experiencia en Venezuela, tuvo mayor
xito
En 1542 redact BREVE RELACION DE LA DESTRUCCION DE LAS INDIAS
De 1543 1547 fue Obispo en Mxico.
Defendi a los indgenas siendo su principal adversario Juan Gins de Seplveda, tuvo una
controversia sobre este tema en Valladolid
Gins de Seplveda fue el principal apoyo de la sumisin indgena.
En la ocupacin espaola Las Casas nunca estuvo en contra de la donacin papal de tierras,.
Su forma era convertir a los indgenas por medios pacficos.
En 1550 el rey Carlos I (junta de Valladolid) suspendi el proceso de conquista, hasta que se decidieron
si eran justas o no. En 1557 an no se llegaba a acuerdo.
Todo el trabajo de Bartolom de las casas finalmente influye en la ORDENANZA DE
DESCUBRIMIENTO
Aunque no logr que se suspendiera la conquista ni que la corana devolviera las tierras, la corona
otorg nuevos tratos, teniendo como ltimo recurso, el uso de la fuerza.
Franciscanos y Jesuitas lograron someter y evangelizar a muchos indgenas de manera pacfica
Francisco de Vitoria (1483 1546) fue profesor de Antropologa en la Universidad de Salamanca.
Niega:
- Rotundamente que el papa haya podido conceder un poder al rey de castilla sobre los
indios, porque el papa slo posea jurisdiccin en materia espiritual. Sin embargo tiene un
poder temporal indirecto para la recta administracin del poder espiritual. Cristo dijo que su reino no
era de este mundo, por eso el papa slo tendr autoridad sobre los cristianos.
- El dominio universal del emperador, pues como lo decan las partidas, cada rey era soberano
en su reino.
- El Derecho de Descubrimiento, pues aquellos territorios no tenan la categora romana de res
nullius (bienes que no pertenecan a nadie). Estaban habitados por indgenas, y como seres
humanos, no corresponde que el rey de Castilla se apropien de territorios que ya tienen dueo.
- La obligacin de los indios a convertirse al cristianismo, pues esto debe ser un acto individual
y libre.

- Pecados de los indios. Los espaoles decan que los indios cometan grandes pecados como el
canibalismo y los sacrificios humanos. Sin embargo, Vitoria afirmaba que en Espaa igual se
cometan pecados de esa envergadura. Los pecados indios deban ser juzgados bajo las
formas indias de tratar la materia.
- Rechaza el mandato divino que los espaoles se auto otorgaban para convertir a los indgenas al
cristianismo
- Vitoria niega la supuesta eleccin que haban hecho los indios, como si estos hubieran aceptado
voluntariamente someterse al rey espaol. El consentimiento muchas veces pudo haber estado
viciado (vicios del consentimiento: error, fuerza y dolo)
Vitoria concluye que los espaoles al llegar a Amrica, no tenan ningn ttulo originario
(donacin pontificia, derecho descubrimiento, dominio universal del emperador, etc.)
Acepta:
- Sociedad Natural y libre comunicacin: los espaoles podan instalarse en estas tierras y
comerciar con ellos, estableciendo enclaves que reconocieran la autoridad local, pero sin
daarlos. Por lo tanto, este derecho slo puede hacerse por vas pacficas, pero si lo indios
obstruyesen el derecho comercial y el trasladarse, los espaoles podran defenderse, construir
fortalezas e incluso someter a la poblacin indgena, naciendo as un ttulo.
Se deba respetar el principio de libre navegacin de los mares. Con ese afn defensivo,
podran establecerse.
- Predicacin del Evangelio: los espaoles tenan el derecho a predicar en indias el evangelio.
Poda ocurrir que los indgenas impidieran por la fuerza la actividad misional, y de ser as, los
espaoles tenan el derecho a ejercer la conquista
- Defensa de los indgenas convertidos: si un indgena se convierte, y su autoridad indgena se
niega, los espaoles deben defenderlo.
- El papa puede otorgar un soberano cristiano a los indios ya convertidos: Principio basado en
el poder temporal indirecto del pontfice, en la lgica que un pueblo convertido dirigido por una
autoridad pagana, puede tener impedimentos para poder ejercer esa fe
- Obligar a los indgenas a cesar en sus prcticas salvajes: especialmente los sacrificios humanos
y los banquetes canbales
- Eleccin libre, voluntaria y autntica de los indios: el error pudo ser el vicio ms comn
- Alianza con grupos indgenas: de extraa ocurrencia, pero se tiene registro del pacto que hizo
Hernn Corts con el pueblo de Tlaxcala, para derrotar a Moctezuma.
Gayo dijo que el derecho de gentes es aquel que la razn natural estableca en las personas.
Vitoria cambia personas por naciones. Saca la discusin con su planteamiento del derecho comn,
llevndola al derecho de gentes.
En su tiempo, no recibi gran reconocimiento.

Las polmicas de Indias se expresaron tardamente en Chile. En 1557 el gobernador del reino de Chile,
Garca Hurtado de Mendoza, concluy someter a los naturales, lo que se confirm en 1563 por el
obispo junto con telogos, argumentando que los indios se haban revelado.
Despus del desastre de Curalaba (1598) el rey Felipe III orden que los indgenas capturados sean
esclavizados. Sin embargo, el gobernador Garca Ramn no la aplic. La respuesta de la corona ocurre
en 1612, derogndose la cdula de la esclavitud, utilizando una poltica defensiva. Se pudo atravesar el
Bio Bio.
A partir de 1641 se comenzaron a celebrar los Parlamentos entre indgenas y espaoles en Arauco,
territorio medianamente pacificado.
El Rey espaol reconoci el estado de Arauco.
Rgimen de Gobierno en Indias.
Una vez superada la conquista, era necesario organizar el gigantesco nuevo territorio.
Entre 1492 hasta 1820 hay en general una gran estabilidad poltica, pues se entenda que el poder
siempre perteneca al rey. Luego el poder se hizo objeto de pugna, pues todas las facciones
consideraban que tenan mayor derecho a ejercer el poder.
Tericamente el nuevo territorio deba ser gobernado por el rey, pero en Indias era imposible, pues no
poda estar en persona. Entonces acude a los expertos, versados en temas de indias, dentro de los cuales
hay una gran cantidad de Abogados, muchos de los cuales no haban ido nunca a indias, primero a
travs del Consejo Real de Castilla.
En la Metrpolis est el Consejo de Indias (1524) y la Casa de Contratacin (1503)
Consejo de Indias
A partir de 1524, con Carlos I. Llamado tambin Real (rey) y Supremo (porque no admite un
superior) Consejo de Indias. El rey segua la opinin del Consejo debido a que era este el que tena el
conocimiento.
Est compuesto por un presidente, cinco consejeros y un fiscal. Adems tiene una serie de oficiales
subalternos. Tiene competencia universal, porque aconseja al monarca en todas las materias que este
tiene que resolver referidas a Indias, no estando definidos en un catlogo de atribuciones (como
actualmente ocurre con las Constituciones).
Ejemplos:
Prepara las leyes relativas a Amrica. En ese entonces la ley poda provenir del consejo, del rey o de
cualquier autoridad establecida en Amrica. Revisaba las disposiciones de este ltimo.
Atribucin Judicial. Recurso de segunda suplicacin: Son excepciones de casos de gran envergadura
suscitados en Indias
El Patronato: a travs del concejo de indias el rey ejerce ciertas atribuciones sobre la iglesia en
Amrica, para que rijan todas las disposiciones papales (pase regio exequtor)
Derecho de presentacin: la presentacin de las personas (candidatos) para ocupar una sede o un

obispado era hecha por el consejo de indias

La Casa de Contratacin
Tiene un fin de tipo mercantil, de transporte. En definitiva, todo lo que es el traslado de personas y
cosas entre Espaa e Indias. Toda persona que quisiera venir a las Indias deba otorgrsele una
autorizacin, deba ser casado, venir con familia y establecerse. Normalmente ser de fe catlica y
espaol.
Entonces hay un control de las personas que llegan a las Indias.
Tambin hay un control del comercio. Los espaoles tenan flotas y galeones para proteger el
traslado de mercaderas y de personas de los piratas. Partan de Sevilla enfocndose hacia el caribe.
Una parte de la flota se iba a Santo domingo y la otra a Veracruz. Con el paso del tiempo tambin iban
a Panam. All se reembarcaban hacia Per, Ecuador y Chile.
Si bien era un sistema seguro, era lento y costoso, llegando a tener altos precios siendo tambin
difciles de encontrar.
Esto trajo consecuencias para Chile: surgi el CONTRABANDO (franceses, ingleses) para suplir la
escasez de mercadera; y traer cosas de afuera no era tan necesario en Chile pues se consuma lo que
aqu haba. La gente vesta con lo que se hilaba en el pas.
Exiga que luego de la expedicin se realizaran cartas geogrficas, hechas a mano sobre la base de la
navegacin.
Se preocupa del traslado y aclimatacin de especies vegetales y animales de un lado a otro. Muchas
especies americanas fueron introducidas en Europa como la papa, el choclo (maz), la frutilla. Inclusive
la papa lleg a Irlanda.
Caballos, gatos, perros y muchas especies vegetales fueron introducidos en Amrica por los espaoles.
Las monarquas tendieron a ser absolutas, por lo que en Amrica se intentaba gobernar a la usanza
Europea. As se crea el Consejo de Indias hasta el siglo XVIII
Nota: En el siglo XVII hubo reformas borbnicas, una de ellas en que se cambiaba la forma de
gobierno ya no por va del Concejo, sino por Secretaras o Ministerios.
La Corona creo autoridades en indias, cuya investidura caa en espaoles.
El territorio de las Indias se divida de distintos puntos de vista
Poltico Gobernaciones
JudicialAudiencias
MilitarCapitanas Generales
HaciendaCajas Reales
EclesisticoObispados
Los primeros 4 conforman el poder temporal y el ltimo, el poder espiritual

La primera gobernacin y la primera Audiencia se crean en Santo Domingo.

Se van separando y las gobernaciones terminan siendo 40 y las audiencias 11. En cuanto a las
capitanas generales, habas ms de 40.
En Hacienda, los miembros eran elegidos directamente por Corona y no por la autoridad local.
En dos focos importantes de cultura precolombina se crearon dos Virreinatos, en Mxico y en Per.
En chile se entenda que la gobernacin era autnoma del Virreinato del Per.
Luego se crearon dos virreinatos ms: el de la plata, con sede en Buenos Aires, y el de Granada, con
sede en Bogot
Una misma persona puede ser gobernador, presidente de la audiencia y capitn general, sin
embargo, los cargos no se confunden. Luego se entrara a separar los poderes y en vez del presidente
de la Audiencia, aparece el Regente.
En Chile s coincidi que estos tres poderes estn en manos de una misma persona
En el siglo XIX Chile tena una forma especie de cuadrado, llegando al Norte hasta Copiap, al sur
hasta Concepcin y al este hasta Santiago del Estero (en actual territorio Argentino)
En 1541 los vecinos del cabildo reunidos, confirmaron los cargos que ostentaba Valdivia: el ser Capitn
General y Gobernador. Lo ratific el rey varios aos despus, en 1548.
Ms tarde, la gobernacin se ampli con forma de una especie de rectngulo, llegando al sur de chile
incluso en territorios inexploradas.
En 1554 hay otra extensin de la gobernacin. Por eso Valdivia y sus sucesores intentaron poblar las
ciudades del Sur, como Villarrica, Valdivia, Osorno y Castro.
Todas estas ciudades fueron destruidas por los Indgenas, salvo Castro, a final del siglo XVI.
Todo esto culmina entre 1557 y 1565 con el intento de creacin de una Real Audiencia en Chile,
pero que fracas. Slo en 1608, despus del desastre de Curalaba, se crea con xito la Real Audiencia
de Santiago, que funcion hasta 1817, antecedente de la Corte de Apelaciones de Santiago
El gobernador tiene una competencia genrica, que no est circunscrita a un catlogo de atribuciones,
pero que s se refiere a todos los asuntos propios del gobierno del reino. La mayora de gobernadores
chilenos fueron militares, debido a la resistencia Mapuche.
En Chile no hubo grandes problemas con los encomenderos, no haba mucha riqueza, la resistencia
mapuche era el foco principal. Siempre son militares quienes asumen el poder ante crisis
institucionales. Antes se pensaba y se tena la conviccin que los militares deban gobernar los
territorios americanos.
La Audiencia tiene competencia en todos los casos originados en el reino, en hacienda (en el siglo
XVIII se le retir esta prerrogativa), funcin consultiva (el presidente en materias de difcil solucin
poda pedir la opinin de los expertos)
En asuntos graves el gobernador deba acudir a la Audiencia, sin estar obligado a seguir el consejo
entregado por la Audiencia.

La iglesia tambin participaba en el gobierno de Indias, por medio del Rgimen de Patronato.
La dualidad entre poder temporal y espiritual se plantea en el patronato, de origen romano.
Viene de patrn, que a su vez viene de padre o protector.
El patronato en su origen romano es el conjunto de derechos que corresponden al fundador de un
templo eclesistico. La principal diferencia del patronato en indias y el romano es que el primero es de
carcter universal, mientras el segundo se limitaba a un templo.
El patronato surgi para pacificar y evangelizar a los indgenas. Se entenda que la funcin
evangelizadora recaa sobre el rey y que este tendra atribuciones sobre la iglesia.
La iglesia tena derecho a percibir el diezmo, pero como la corona deba evangelizar, se lo don a ella,
y esta lo devolvi. Finalmente 2/9 del diezmo ira a la Corona y el resto para el sostenimiento de la
Iglesia, la empresa evangelizadora en indias.
En 1508 Fernando el Catlico obtuvo el Patronato universal sobre las Indias, como no haba existido
nunca antes en el derecho cannico. Comprende todas las autoridades eclesisticas, sometindose al rey
en ciertos aspectos. Los primeros obispados creados en Indias fueron 2, situados en el caribe: Santo
Domingo y San Juan de Puerto Rico.
El derecho de patronato adems del diezmo, comprende el Derecho de presentacin, en virtud del cual
no se puede nombrar por parte de la santa sede ninguna autoridad eclesistica que no sea presentada
como idnea por parte del rey. El nombramiento no lo haca el rey, pero dependa del rey. Abarca a
todos los cargos eclesisticos, especialmente a Obispos, prrocos y miembros de cabildos eclesisticos.
En el siglo XVI, los juristas de la Corte, trabajaron por el REGALISMO, una serie de prerrogativas
que correspondan a la Corona que iban ms all del espritu del Patronato, que se expresa como un
exceso de este. Surgen temas como:
- Gobierno de los presentados: la Corona junto con presentar al candidato para que la santa sede
lo nombrara, enviaba una carta de ruego y encargo para que le entregue a este candidato el
gobierno de la dicesis. La posibilidad de nombrar un candidato diferente, era mnima.
-

Pase regio (autorizacin real) o Exequtor: no puede ejecutarse ninguna disposicin

eclesistica que no contara con el sello del Consejo de Indias. Tiene un origen histrico anterior
al descubrimiento de Amrica, en relacin a una normativa que dictaron los reyes catlicos para
que no haya disposiciones que no estn firmadas por la Corte (esto debido a que los textos eran
escritos a mano, pudiendo ser falsificados).
Trajo como consecuencia que se cort la comunicacin directa entre la Iglesia Americana y la
Santa Sede. Toda disposicin de la santa sede para tener aplicacin en lo civil, requera de la
autorizacin previa del Consejo de Indias.

- Recurso de fuerza: recurso entablado contra la decisin de un tribunal eclesistico ante un

tribunal real, pudiendo declarar que haba fuerza en ellas, y por lo tanto, podra modificarse.
El Patronato mantuvo su fuerza a pesar de que el rey dej de gobernar con el consejo de indias
(ministros). Las Repblicas nacientes en la independencia se atribuyeron prerrogativas del Patronato, y
la iglesia no lo acept.
En el gobierno de Manuel Montt ocurri, respecto a esto, el incidente del Sacristn, que deba ser
resuelto por el cabildo eclesistico de Santiago, resolucin a la cual se recurri por el bando perdedor al
tribunal civil. Detrs de esto haba una pugna entre el Presidente y el Obispo, y ms an, entre quienes

consideraban la autoridad del presidente sobre la iglesia y quienes consideraban que la iglesia deba
estar fuera de la tutela del presidente.
Marca la divisin del grupo gobernante y el nacimiento de los partidos polticos: los Conservadores y
los Nacionalistas.
En 1883, con el gobierno de Santa Mara, luego de la muerte del Obispo, el gobierno pretende para el
cargo un candidato que para la iglesia no es idnea, producindose nuevamente un conflicto entre la
iglesia y el estado. Todo esto desemboca en las leyes laicas del mismo ao: cementerios, matrimonio y
registro civil.
Toda esta pugna de poder se acaba con la separacin de la Iglesia con el Estado.
En Chile la primera parroquia de facto estuvo en 1546, y de derecho, en 1547 en Santiago (al costado
de la catedral de Santiago). A un costado de la plaza, como en todas las ciudades, se guardaba una zona
para la construccin de las iglesias. En 1561 se crea la primera Dicesis de Chile. En 1564 se cre la
segunda dicesis de La Imperial, en pleno territorio mapuche.
Despus del desastre de Curalaba, aquella dicesis se traslad a Concepcin.
En chile durante toda la poca indiano hubo slo estos dos obispados, separados por el Ro Maule.
Luego de la Independencia se crea la Provincia Eclesistica Chilena, donde se crea la dicesis de
Ancud y de La Serena.
La ciudad Cabildo
Su cabeza es el CABILDO
Se construan a escala humana debido al transporte, donde la gente se transportaba a pie o en carros,
por esto, era de tamao pequeo.
Es una comunidad humana con derecho y gobierno propio al que se le llama municipal o local.
Es algo ms que una agrupacin. Cada ciudad tiene una autonoma propia. Esto no quiere decir que
cada una haya tenido un fuero nico al resto de las ciudades (eso pudo ocurrir en Espaa en la edad
media). As se evitaba la atomizacin y disgregacin del derecho.
El derecho indiano es disperso y por ello diferente de regin a regin, queriendo la corona unificarlo en
el siglo XIX, no resultando. Se da la especializacin del derecho por territorio.
Una manifestacin de la autonoma y de la delegacin de poder que el rey hace al cabildo, es que el
cabildo de Santiago como sede del gobierno real (pues resida el gobernador) deba tomar juramento a
cada gobernador que llegara a hacerse cargo del cabildo, y deba jurar como real vasallo de su
majestad, gobernador y capitn general, gobernar el reino en paz y justicia, procurando su bien y
aumento, y la seguridad de espaoles e indgenas en amrica, dando aviso de todo aquello que deba
drsele y guardar la justicia de la ciudad, su fueros y preeminencia, y hacer guardar las reyes reales.
El gobernador adems de someterse al rey, se somete a la ciudad por el Derecho
Hubo cabildos que destituyeron gobernadores, como el caso de Acua Cabrera, en 1655, por el
comercio de indgenas como esclavos (cabildo concepcin) y Garca Carrasco, por contrabando en el
siglo XIX.
Forman parte de los lmites de la ciudad o trminos, los territorios circundantes.
Son miembros de la ciudad los vecinos (que no es igual a habitantes). La condicin de vecino se

adquiere por el hecho de habitar la ciudad de forma permanente.

Los primeros vecinos son los miembros de la hueste, que se reparten los solares, habitndolas hasta su
muerte.
Tambin hay habitantes de paso.
Slo los vecinos podan ser elegidos como autoridad.
El CABILDO tiene una triple funcin:
- Cabildo: en cuanto cabeza, representa a la comunidad en todo lo que convenga e interese a esta,
por medio de la voz del procurador de la ciudad, quien lo hace ante las dems autoridades
- Justicia: administrar justicia en primera instancia en los lmites de la ciudad, por medio de un
cuerpo colegiado formado por alcaldes. (el de segunda instancia es la Real Audiencia)
- Regimiento: todo lo que hace relacin al bien pblico de la ciudad, realizado por Regidores (que
tambin constituan un cuerpo Colegiado).
Adems de estas autoridades est el Alfrez Real, quien porta el estandarte del rey en las fiestas reales;
y el Fiel Ejecutor, que vela porque los pesos y medidas sean justos (pues los kilos, centmetros, etc.,
llegaron ms tarde con la ilustracin)
Cabildo abierto: cuando los vecinos se reunan de forma extraordinaria para tratar temas de igual ndole
(como la destitucin de gobernadores). En la prctica, se citaban a los vecinos principales de la ciudad.
Las funciones de la municipalidad son menos extensas y ms directamente dependiente del poder
central, el cabildo tiene funciones muchsimo ms amplias.
El Cabildo Abierto de Santiago hizo abdicar a Bernardo OHiggins en 1823
El Cabildo adems deba velar por el abastecimiento de la ciudad, con alimentos bsicos.
Los esclavos en Chile trabajaron en servicios benignos, como herreros, plateros, etc, debido a motivos
humanos, del clima y de economa, pues eran sumamente caros para arriesgarlos demasiado.
Podan ordenar que parte de la produccin de un hacendero quedara en el lugar, especialmente en
tiempos de escasez.
Tambin deba solucionar temas de transporte, considerando la dificultad que en esa poca significaba
Por ltimo, costea las fiestas pblicas del reino, tanto en Santiago, Concepcin, la Serena, o cualquier
otra ciudad con Cabildo. Era mucho ms abundantes que en la actualidad.
Las fiestas eran religiosas o reales, como nacimiento, matrimonio, muerte de un rey, etc.
Se iluminaba la ciudad con fuego y fuegos artificiales.

Estatutos:
Condicin jurdica de las personas.
En Espaa (Castilla) en el siglo XV y XVI impera la desigualdad, dada por el estamento noble y el
comn.
Significa que los nobles tienen sus propios estatutos, por ejemplo, menor carga tributaria y tienen
honores (cosa que no suceda con los comunes.
Las ciudades tenan derecho propio (fuero). En las ciudades cada estatuto es variable. Tambin
existan los Seoros, donde el seor no solo posee tierras, sino que al interior de esa propiedad tiene
jurisdiccin sobre la poblacin que la habita, normalmente hombres libre. Al interior del seoro no
entra la justicia del rey
En amrica los hombres jurdicamente no eran iguales
La monarqua no traslad los fueros de las ciudades, porque se consideraban especficos de una
determinada ciudad. Sin embargo, lleg el FUERO REAL Y EL FUERO JUZGO (que de fueros slo
tienen el nombre).
Los seoros tampoco fueron trasladados a Amrica. Hernn Cortes trat de ser seor en Mxico,
pero la corona tom las medidas para que aquello no ocurriera, pasando la jurisdiccin de los territorios
a manos reales.
Los espaoles fueron respetuosos de la nobleza indgena, por ejemplo, no se les someti a
encomienda.
La desigualdad, y por ende los estatutos, se basa en la diferencia racial (debido a que cada uno tiene
algo que aportar):
- Espaol
- Indio
- Mestizo
- Esclavo (negros africanos)
Espaol:
Conformado por espaoles y sus descendientes nacidos en Amrica (criollos o espaoles americanos)
Las uniones entre espaoles e indias fueron muy comunes, y muchas veces las hijas mujeres nacidas
de esa unin eran reconocidas por sus padres espaoles, siendo incorporadas al estamento espaol.
Con lo hijos hombres, generalmente pasaban al estamento indgena a la cual perteneca la madre, a
pesar de ser estrictamente mestizos.
Esta diferencia se explica por la baja cantidad de mujeres espaolas que existan respecto a la
cantidad de hombres.
La familia Lisperger era seguramente la familia espaola ms poderosa del siglo XVI en Chile.
Se form por gueda Flores (hija de un conquistador espaol y una cacique) y Rodolfo Lizperger.
Una de sus nietas fue la Quintrala.

Jurdicamente no es muy relevante la separacin, pues todos se rigen por el derecho castellano,
principalmente de Las Siete Partidas y sus normativas complementarias, como las Leyes de Toro
(modificaron el rgimen sucesorio)
Un espaol que contraa matrimonio en Indias, lo haca a la manera en que se haca en Espaa.
El matrimonio se celebraba ante el prroco y tena efectos tanto cannicos y civiles.
Dos indios no bautizados no establecan matrimonio ante l, sino con sus propios ritos que tenan
efectos civiles.
Mestizos:
Nacan de la unin de dos razas diferentes. Los mestizos no podan ser sacerdotes ni escribano o
notario. Esto porque tenan mala fama o renegaban de su origen indgena. Muchos no vivan en las
ciudades, sino que en las haciendas y era comn que los hacendados asignaron tierras a los mestizos
para que vivieran ah a condicin de cuidar la tierra. Se utiliz la voz PRECARISTAS. Tambin es
comn que las arrendaran, llamndose INQUILINOS. Eran hombres libres.
Los hijos podan ser LEGTIMOS O ILEGTIMOS (esto a su vez naturales e ilegtimos)
El esclavo:
- Era cosa, un mueble. En chile haba pocos esclavos y tuvieron un rgimen mucho ms
humanitario. Ms benigno que el trabajo del mestizo o del indgena. Adems podan tener su
propio negocio (sastre, textil, herrero, etc.)
- En el siglo XVIII la esclavitud era inaceptable a la luz del mundo, por lo que las manuniciones
fueron muy comn,
- A veces se traan esclavos desde afuera y se les vesta de hombre libre para poder tenerlos al
interior del reino. Los hombres generalmente trabajaban en el campo y las mujeres en labores
de hogar como la cocina.
INDIOS:
Muchos indios, aunque su padre era espaol, eran indios producto de la forma de vida.
Los indios siempre fueron considerados personas. De no ser considerados como tal, hubieran podido
ser esclavizados. Adems la tentacin y la tradicin eran bastante importantes, pues los europeos
estaban acostumbrados a convivir con la esclavitud en la edad media.
La monarqua en el 1500, declar a los indgenas como vasallos libres de la Corona.
En 1512, la Corona asimil a los indgenas a las personas miserables del Derecho Comn, es decir,
originalmente, personas que estaban en situacin econmica y social dificultosa, como las viudas, los
hurfanos. Dada su especial condicin, se les daba un rgimen protector ante la incapacidad frente al
Derecho.
De haberse aplicado el Derecho comn tal cual como se haca en Europa a los indgenas, se hubiera
recado en muchos abusos como las ventas de tierras en precios bajsimos.
Algunos indgenas fueron esclavizados como los canbales en el caribe o algunos araucanos
especialmente luego de Curalaba.

Algunos indgenas no estaban sujetos al rgimen protector, se les aplicaba directamente el derecho pues
se les consideraba capaces, como es el caso de quienes poseen alguna autoridad como los caciques.
Existan principios que protegan a los indgenas:
Presuncin de libertad: el indgena no tiene que probar que es libre
En materia procesal tienen ciertos privilegios como que los indgenas actan ante los tribunales con la
figura del defensor de naturales, un oficial de la Corona que acta en la representacin del indgena sin
cobro a este.
Muchas veces los casos que involucraban indgenas, eran casos de Corte (Audiencia) donde protegan
los derechos de las personas, un principio en que en primera instancia el caso lo vea la Audiencia.
Desde el punto de vista penal, los delitos cometidos por los indios eran castigados con mayor
benignidad que los cometidos por los espaoles, y un delito cometido contra un indgena era penado
con mayor fuerza que un delito cometido contra un espaol.
En materia civil, el rito de matrimonio indgena fue reconocido por la iglesia como propio del Derecho
Natural. Sin embargo, Pablo III en 1537, dado que los espaoles no podan desconocer que los
indgenas a veces practicaban la poligamia, dispuso que si las uniones que tena un indgena eran
varias, prevaleciera la primera, salvo que el indgena eligiera una de ellas. As, sera compatible con el
sacramento. Mas tarde el mismo pontfice dispuso que debieran bautizarse bajo el rito catlico.
La Corona reconoci el Derecho ancestral indgena, basado en usos y costumbres propios del
pueblo.
Tambin se reconoce expresamente la nobleza indgena, manteniendo los privilegios que tenan
antes de la llegada de los espaoles, como estar exentos de trabajo forzado. La familia del Inca no fue
sometida al trabajo obligatorio.
Algunos espaoles contrajeron matrimonio con indias, como Oez de Loyola (gobernador siglo XVI),
quien lo hizo con una princesa Inca. La hija de este matrimonio contrajo el sacramento con un grande
de Espaa.
Detrs de esto, est el hecho de que los indgenas son personas nuevas en la sociedad espaola y como
se dijo, incapaces en cuanto a derecho.
Esta proteccin se complementa con la obligatoriedad del trabajo, el que se realiza a travs de la
ENCOMIENDA.
ENCOMIENDA:
Trabajo personal que tempranamente comenzaron a realizar los indgenas para los espaoles.
Estos necesitaban mano de obra para extraer las riquezas, que no se poda satisfacer slo con espaoles,
por eso se recurre a los indgenas.
Los espaoles que venan a indias lo hacan para trabajar.
De esta forma hay un llamamiento universal a trabajar en indias, es decir, tanto espaoles como indios.
Ya antes de 1500 los espaoles obligaron a los indgenas a trabajar, especialmente en aquellos lugares
donde haba mayores rendimientos como la minera, donde no estaban acostumbrados a esos altos
ritmos de trabajo.

Al explorador exitoso se le poda otorgar el benemrito de indias, que entregaba beneficios como
repartimiento de indios una vez vuelto a indias. En los primeros tiempos de la conquista,
especialmente en el caribe, se daba un determinado tiempo para tener a los indgenas por lo que el
conquistador busca sacarle el mayor provecho al trabajo de este, dndole muchas veces vejatorios
tratos. Esto origin las primeras denuncias y le hizo perder cada vez ms su importancia.
Esta es la situacin hasta la llegada a Mxico de Hernn Cortes. Su expedicin fue irregular pues se
lanz contra el gobernador de Cuba, una vez establecido en el territorio, reparti encomiendas, y
prometi a los encomenderos que intercedera ante el rey para regularizar esas encomiendas irregulares
que haba entregado.
En 1524 le escribi a Carlos I, indicndole los defectos de la encomienda caribea, como: el hecho de
que muchos encomenderos no vivan ah, sino que en Espaa; el agotador trabajo especialmente en la
minera, y la falta de seguridad de los indios por la forma en que se les explotaba; la poca claridad de
las obligaciones del encomendero; el peligroso contacto de espaoles con indgenas, pues se les
transmita enfermedades como la tuberculosis.
Corts no se limita a denunciar la situacin existente sino que tambin propone alternativas. Dice que
la obligacin del indgena es pagar un tributo, como vasallo del rey que es, pero que no iran
directamente a l, sino que al encomendero benemrito, cuyos beneficios el rey en vez de entregarlos
directamente al encomendero, lo hara permitindole recibir el tributo del indgena.
Seal que el trabajo deba ser en una parcela situada en tierras de indios (agrcola), parte del trabajo
indgena va para el encomendero, y otra parte para l mismo. La nica obligacin del indgena es
tributar. El encomendero debe residir en el territorio de la encomiendo, asentarse en l y adoctrinar en
el catolicismo a los indgenas. Propone dar jurisdicciones de los espaoles contra los indios. En 1528 la
Corona responde y acepta estos cambios.
La encomienda antillana (caribea), se trataba de trabajo personal especialmente en la minera, y era de
duracin variable.
La encomienda mexicana, se trataba por tributos, especialmente en lo agrcola, y era de duracin
perpetua.
En 1532 Sebastin Ramrez, antiguo obispo de Santo Domingo, envi una carta al rey nombrando lo
fundamental que deba cambiarse a la encomienda. Deca que tenia que seguir como obligacin
perpetua, pero que deba eliminarse la jurisdiccin del espaol sobre el indgenas. El tributo al
encomendero deba ser la quinta parte y el resto para el rey.
Surge la encomienda reformada (clsica).
Entonces la encomienda es un derecho a percibir un tributo (no sobre los indios, no sobre las tierra ni
dueo de los tributos, herencia). La encomienda pasa a ser heredada al hijo mayor (en 1607 se extendi
hasta 4 generaciones). Si no tiene hijos, los indios vuelven al rey.
En chile las primeras encomiendas son de Valdivia, quien realiz repartimientos en 1542 y 1547. Se
trat de trabajo personal, a la usanza antillana. En el siglo XVIII, prcticamente no tena ninguna
importancia ni social ni econmica.
Una de las tasas que se dictaron en Chile es la Tasa de Santilln (en la poca de Garca hurtado de
Mendoza) redactada en 1558, quien dict tres ordenanzas, confirmadas por la Corona, cuya
importancia radica en la notable adaptacin a la realidad chilena. Santilln vio que en la pobreza del
pas los indios difcilmente podran pagar tributo, por eso se haca por trabajo personal, establecindose
mitas o turnos dentro de la temporada minera que sola durar 4 o 5 meses, y deba drseles la sexta
parte de lo que ellos produjeran, apartndola de la produccin. El resto era del encomendero.

Por ello muchos indgenas del siglo XVI tenan grandes posesiones de bienes muebles, como ganado
que circulaban libremente por el reino.
Finalmente, fue abolida y se insisti por el tributo.
Las ltimas tasas de Lazo de la Vega de 1607 declar la abolicin del tributo personal y dej un tributo
de 10 pesos por indio, pero que tambin el indio podra elegir si pagar en bienes, especies o trabajo.
Andrs Huneeus Perez y Silvio Zavala (Historia de las polmicas de Indias en Chile; la encomienda
indiana)
DERECHO INDIANO.
Las encomiendas, las capitulaciones, las regulaciones de las ciudades, etc., son Derecho Indiano. En
definitiva es el Derecho que rigi en la Amrica espaola de la poca de descubrimientos hasta la
codificacin.
Antes del descubrimiento no se puede hablar de derecho indiano, puesto que los diferentes pueblos
indgenas prcticamente no tenan contacto.
Subsiste luego de la Independencia. En chile hasta la publicacin del Cdigo civil. Aunque hay
materias como el derecho procesal que llegan hasta los inicios del siglo XX con la publicacin del
Cdigo Procesal en 1903.
El Derecho Indiano no lo podemos reducir a slo leyes indianas, y a pesar de su importancia no
excluyen a otras fuentes del derecho, como la costumbre, la ciencia jurdica y la jurisprudencia
de los tribunales. El cdigo civil actual le rest tremendamente su importancia a la costumbre (art. 2),
como tambin el poder de las decisiones judiciales y a la doctrina prcticamente la ignor.
El valor de cada fuente depender de las circunstancias, pues es un derecho casuista.
No se presenta como una estructura sistemtica de leyes, sino que de muchas normas individuales
muchas veces contradictorias.
El criterio casuista se conforma con ir resolviendo las situaciones tal como se presentan de acuerdo a
principios generales y resoluciones de casos similares o anlogos, pero sin descuidar el caso particular
En el Derecho Indiano hay un pluralismo jurdico. Se parta de la base que era imposible dictar
normas generales para toda las Indias porque las realidades eran distintas.
En 1680 en La recopilacin de Derecho Indiano se ocupa una tendencia de utilizarlo casi en exclusiva
Entonces dos caractersticas esenciales: PLURALISMO Y CASUISMO (conjunto de normas
individuales, muchas contrapuestas, que buscan regular a las personas, territorio, etc.)
Libro: Qu FUE EL DERECHO INDIANO? (Vctor Tau Anzategui)
El derecho indiano tiene diferentes elementos formativos:
- Derecho Castellano: porque las indias fueron incorporadas a Castilla. Son parte del derecho
castellano, adems de las siete partidas, el derecho real, ordenamiento de Alcal, Leyes de Toro.
1567 se dicta la nueva recopilacin del derecho de Castilla que contiene las leyes reales de Castilla.

La Recopilacin a diferencia de los Cdigos, slo busca juntar el derecho vigente y no ser exclusivo ni
agotarlo
- Derechos Indgenas, que expresamente la Corona los reconoci para que regieran entre indgenas.
No slo aquel que estaba cuando llegaron los espaoles, si no el que luego se fue creando. Se restringe
si viola la fe y la legislacin real.se habla en plural porque en distintas zonas se reconoca derecho
distinto
- Derecho Indiano propiamente tal (Derecho municipal de Indias): el derecho propio del lugar. Su
razn de ser es que resuelve temas que por su naturaleza no puede ser resuelto ni por legislacin de
Castilla ni precolombino. Hace relacin a la funcin de gobierno, control de funcionarios, real
hacienda, comercio Espaa Indias, reglamentacin de las ciudades, uso de la tierra
De la mano del derecho castellano tambin rigi el Derecho Comn, que fue conocido e indias y
trabajado y aplicado
A falta de Derecho Indiano propiamente tal, se aplican los Derechos Indgenas, y a falta de este, el
Derecho Castellano, que tiene un carcter de Derecho supletorio, especialmente las Siete Partidas. La
edicin oficial que ms se conoci en Amrica fue la segunda, de 1555, con la glosa y comentarios de
Gregorio Lpez.
Etapas del Derecho Indiano.
1. Fundacional (1492 1571): existe una introduccin del derecho comn al nuevo mundo
Es un periodo preferentemente creador, pues se presentan nuevos problemas que son necesarios
resolver, como las polmicas de indias.
Como fuentes tenemos:
- Leyes indianas, cuya presencia fue frondosa y se busca compilarlas y sistematizarlas, como por
ejemplo, ordenanzas y leyes de la audiencia o de la legislacin real. En Espaa don Juan de
Ovando se propuso formar un cuerpo con todas las leyes de indias que no fructifer. Aunque
algunas leyes fueron tomadas posteriormente y publicadas como ordenanzas de modo separada,
como la ordenanza de descubrimiento y poblacin de 1571. La legislacin castellana se aplic
en indias a travs de 3 grandes cuerpos jurdicos: Las leyes de toro (Juan Lpez de Palacios
Rubios) que tratan sobre matrimonio, filiacin y rgimen de sucesin por causa de muerte;
Ordenamiento de Alcal (1348), que trata materias como derecho procesal, penal, relaciones
contractuales y materias sucesorias anexas tratadas por las leyes de toro; y Las Partidas, se
realiz una edicin oficial de ella por Gregorio Lpez en 1555, quien fue consejero de las
Indias.
Adems, se recopil la legislacin Real de Castilla en las Ordenanzas Reales de Castilla
(1484) y por segunda vez en la Nueva Recopilacin (1567).
- Costumbre. La costumbre secundum legem (segn ley), se aplic respecto de las formalidades
para tomar posesin de las tierras descubiertas. La costumbre praeter legem (fuera de la ley) que
complementa la ley existente y que se aplic en la que se refieren al Cabildo, a la competencia y
a los actos de los gobernadores. La costumbre contra ley, va a ser aplicable cuando sea positiva,
razonable, posterior a la ley contra la que se aplique y que tenga una cierta duracin. Gregorio
Lpez dijo que esta ltima costumbre deba tener 6 requisitos: que tenga una antigedad de 10 a
20 aos, que se introduzca con conocimiento del prncipe y que este prncipe no la contradiga,

que sea racional, que no sea contraria al derecho natural, que no sea contraria al derecho comn
y que se introduzca de forma cierta (sin error).
La costumbre indgena fue reconocida como vlida, pero se le puso lmites: que no puede
oponerse a la religin catlica, ni a las leyes de la recopilacin ni a las leyes posteriores a la
recopilacin
- Jurisprudencia. Los jueces son intrpretes de las leyes pero lo hacen de acuerdo a la doctrina que
adhieren.
En cuanto a la literatura jurdica, tenemos a la castellana que fue muy importante, como
Palacios Rubios, Gregorio Lpez, Antonio Gmez (autor de un comentario a las leyes de toro) y
Diego de Covarrubias. En cuanto a la literatura indiana, se caracteriza porque es ms incipiente,
que recin est surgiendo. Se representa principalmente por los escritos teolgicos y por juristas
que intervinieron en las polmicas de indias,. Como ejemplo tenemos el Tratado sobre el
gobierno del Per (1567), que fue escrito por el oidor y presidente de las Audiencias de
Charcas, don Juan Matienzo. La literatura requiri de un estudio cientfico del derecho, que se
realiz en las Universidades de Mxico y Lima, fundadas en 1571, donde slo se estudi el
Derecho Comn.
2. Apogeo (1571 1750): no sol de la legislacin, sino tambin de la literatura jurdica indiana.
El hito fundamental es que se elabora la Recopilacin de Leyes de Indias (1680) que contiene
slo legislacin dictada por el rey, que se form a base de un proyecto de Don Fernando
Jimnez Paniaguda. Se dividi en 9 libros, con 218 ttulos que incluan 6377 leyes.
-El primer libro trata sobre la iglesia, el real patronato y las universidades.
-El segundo libro trata sobre las leyes, Consejo de Indias y las Audiencias.
-El tercer libo trata sobre el gobierno y la guerra.
-El cuarto libro trata sobre los descubrimientos, fundacin de ciudades, repartimiento de tierras,
comercio, minera y los obrajes en general.
-El quinto libro trata sobre las justicias y las personas que intervenan en ella. Adems los
recursos aplicables contra la sentencia.
-El sexto libro trata sobre los indios
-El sptimo libro sobre delitos y penas
-El octavo, Real Hacienda, sus ingresos, la administracin de ella por oficiales reales
-El noveno, comercio entre Espaa y las Indias y los casos de contratacin.
Esta recopilacin expuso expresamente que subsistan las leyes que no haban sido recopiladas
en ella, siempre que no fueran contrarias a las recopiladas. Tampoco afect a la legislacin
dictada en Amrica, pero que no fuera contraria tambin.
Generaliz algunas soluciones aplicables a territorios especficos. Estuvo vigente hasta la
segunda mitad del siglo XIX. Su ltima impresin fue en 1841.
La recopilacin dio notas a su respecto, como la de Juan Luis Lpez, Marqus de Risco, que se
llamo Observaciones Theopolticas (1689).
Aun as, hubo leyes no incluidas por lo que varios autores realizaron colecciones de leyes, la

ms importante realizada en Mxico por Eusebio Ventura Belea.

En la literatura indiana, tenemos a:
Juan Hevia Bolaos (1570 1630) nacido en Espaa. Tuvo dos libros muy aplicados. El
primero de ellos fue la Curia Philipica, publicado en Lima en 1603, que trata sobre Derecho
Procesal, que fue muy aplicada en Amrica como Espaa hasta el siglo XIX, tanto por jueces,
abogados y estudiantes de Derecho. El segundo es un libro sobre el comercio terrestre y naval
(1617)
Antonio de Len Pinelo (1592 1660). Estudio derecho comn y cannico en la Universidad
de Lima. En 1630 public en Madrid el Tratado de las confirmaciones reales (lo que ahora sera
derecho pblico).
Juan Solrzano Pereira (1575 1655). Estudio tambin ambos derechos en la Universidad de
Salamanca. Tambin fue profesor. Vino como oidor de la Audiencia de Lima. Fue fiscal del
Consejo de Indias. Desde 1629 a 1639 public De Indiarum Iure, en dos tomos. En 1647 se
hizo una versin mas ordenada, sinttica y ms completa que se dividi en 6 libros y se llam
Poltica Indiana. Es importante porque trato todo el derecho existente en la poca.
Gaspar de Escalona y Agero (1590 1659). Naci en la Plata, y su obra ms importante es el
Tratado de la Real Hacienda del Per
Pedro Murillo Velarde (1646 1743). Profesor en la Universidad de Manila y fue autor de
Cursus Iuris Canonicii Hispani et Indici (1743).
Adems de estos autores, se formaron las Instituciones (como en el derecho romano) que
explicaban el derecho vigente, a travs de personas, cosas y acciones.
Antonio Pichuardo Vinuesa en 1589 escribi las Instituciones Romana Hispanicae.
Toms Martnez Galindo en 1715 escribi Phoenix Jurisprudentiae Hispanicae
Jos Bern y Catal en 1745 escribi la Instituta Civil y Real
3. Afirmacin (1750 1900): afirmacin del derecho nacional o patrio, por sobre el derecho
comn. La legislacin aumenta demasiado y el derecho real (nacional) se enfrenta al derecho
comn, primando el primero. Se pretende que sea aplicado por los tribunales por sobre el
derecho romano y por sobre el derecho cannica, que sea estudiado en las universidades y que
se creen academias donde se estudie de forma prctica este derecho. Se genera una tendencia
codificadora y llegamos a la Novsima Recopilacin de 1805.
La UNIVERSIDAD.
Es un legado de la baja Edad Media. Segn la partida segunda, slo puede instituirse una universidad
por mandato del papa en toda la cristiandad o del rey en su reino.
Cuando son instituidas por el pap se llaman universidades conventuales (este rgimen hasta el siglo
XX como la PUC)
Cuando son instituidas por el rey se llaman universidades reales (Universidad de San Felipe)
La primera universidad conventual en Amrica es de 1538 y se erige en La espaola (Santo Domingo).
Sin embargo las de mayor importancia fueron dos universidades reales creadas en 1551: Lima y
Mxico.

Los estudios en la universidad tanto en Europa como en indias eran pblicos y su duracin de cinco
aos.
En Chile, en el siglo XVII hubo en precedente de universidad anterior a la de San Felipe. Por un lado
est la universidad que fundaron los dominicos (Universidad Santo Toms), y por otro, la que
fundaron los Jesuitas, 1622.
Respecto a la de los dominicos, El papa Paulo V otorg la concesin. Anteriormente era un convento y
el provincial a cargo ahora deba nombrar a los catedrticos. El primer rector fue Fray Martn de
Salvatierra, nacido en Chile. Entonces esta vendra siendo la primera universidad.
Se enseaba, siguiendo las formas de la Universidad de Paris, las Artes: teologa, filosofa, derecho y
medicina. Exista grado superior slo en teologa (artes mayores, que en Europa eran ms). Esto no
satisfaca completamente al reino en Espaa.
Legaron gran cantidad de textos, la mayor coleccin de textos de la poca conservado hasta hoy
Los jesuitas fundaron la Universidad de Santo Domingo. Con el tiempo tom mayor importancia.
Los principales alumnos de las universidades son sacerdotes.
Cristbal de la Cerda fue uno de los pocos juristas chilenos del siglo XVIII
El reino necesitaba ms saberes que no se impartan en Chile (por ejemplo medicina) por lo que Felipe
V en 1738 concedi a Santiago el permiso para fundar la Universidad Real de San Felipe, sin
embargo el local slo estuvo listo para funcionar en 1764. En 1748 se le entreg la prerrogativa de
entregar grados mayores, quitndole la posibilidad a las universidades conventuales.
Los estudios de Derecho comenzaron en 1758, por tanto los abogados en Chile anteriores a esa fecha
seguramente se formaron en la Universidad de Lima.
De todos los estudios universitarios que subsistieron, el nico que tom fuerza fue Derecho.
En 1842 se crea la Universidad de Chile como sucesora de la Universidad Real de San Felipe.
RACIONALISMO (siglo XVIII, ILUSTRACION)
Una nueva actitud mental, que busca las certezas por medio de la razn, no dando cabida a las
realidades que superen la razn humana. Se deja fuera la Revelacin, porque la razn humana no puede
demostrar que Dios se hizo hombre, que es una y tres personas, etc.
Antiguamente era un conocimiento inobjetado que ahora est en tela de juicio.
Muchos ilustrados creyente despus dejarn de serlo porque su razn no les permite comprender esta
realidad.
Pero el movimiento racionalista va mas all de eso, por ejemplo, en la historia se cuestiona la forma en
que se haca hasta ese momento (se parta de textos griegos, romanos, la biblia y se determinaba la edad
de la humanidad). El racionalismo postula que la historia debe partir de otros principios para
elaborarse, utilizndose por ejemplo la arqueologa.
En el DERECHO. Hasta ese entonces el derecho conocido era el derecho comn, elaborado bajo textos
romanos y cannicos en la edad media, que aunque tena un carcter cientfico igual fue cuestionado.
Muchos comentadores y glosadores tenan diferentes opiniones, por lo que se haca difcil de
comprender, por lo que se busca extraer principios generales que lo permitan conocer en su esencia.
Grocio habla del concepto de la existencia de un DERECHO NATURAL diferente del Derecho
Comn. el Derecho Natural vendra a ser el derecho similar a todas las culturas en todos los hombres,

por lo que es deber del jurista descubrirlo a travs de la experimentacin investigando los distintos
derechos. El ser humano se concibe como una especie dentro de los animales, en que en esa especie
somos todos iguales y por ende, todos debemos sujetarnos a una misma normativa.
La reforma: Comenzaron a nacer nuevas interpretaciones a las escrituras (protestantes) que chocaban
contra la nica que daba la iglesia catlica.
Hugo Grocio, habla del derecho natural y racionalista que lo deduce de la naturaleza del hombre y lo
comprueba con los diferentes pueblos. Supera la voluntad artificial europea.
Ren Descartes propuso un nuevo mtodo de conocimiento formulando nuevos conceptos por ejemplo
en las matemticas. Introdujo una distincin entre espritu y materia. Entre lo suprasensible y lo
sensible. Los autores posteriores parten de esta distincin espritu/materia. Hegel trata mas adelante
sobre el espritu y Marx sobre lo material
Tomas Hobbes, funda la idea de que el estado natural del hombre es el individuo y no la sociedad. Por
tanto la sociedad y el Estado tienen como origen el pacto. Niega la existencia del Derecho Natural
Galileo Galilei, es el autor del telescopio permitiendo mostrar algo de que el hombre no tena certeza:
que la Tierra es uno de los tantos cuerpos del universo.
Todo esto trae otra forma de concebir el derecho, la sociedad, el estado, etc
Montesquieu, en el Espritu de las leyes tomando la idea de Hobbes postula la posibilidad de construir
el Estado casi como si fuera un artefacto tcnico, garantizando los derechos ante el poder del estado
limitndolos en diferenciar los tres poderes (ejecutivo, legislativo judicial). Hasta ese entonces, en la
monarqua espaola por ejemplo, habita tendido a concentrar el poder.
Rousseau dice que el hombre es bueno por naturaleza y que ha sido corrompida por la sociedad.
Habla del Contrato Social, que garantiza condiciones de igualdad bajo el poder de la voluntad general.
Son ideas muy propias de la ilustracin. El pacto se refleja en la Constitucin.
Estos dos ltimos autores son la base del constitucionalismo moderno.
Adems hablan del progreso indefinido de la sociedad (algo muy propio del siglo XIX). Al hombre hay
que educarlo, civilizarlo
La ilustracin no es slo Francesa, tambin se desarroll en Espaa, Italia, etc.
Para muchos es una ilustracin catlica, no partir de cero, sino de resolver muchos de los vicios de la
sociedad y el Estado.
Dentro del mundo hispano el ms conocido fue Gaspar Melchor Jovellano, que propicia la necesidad de
reformar el Estado, pero no de forma absoluta. Seala que la divisin de poderes no es necesario en el
mundo hispano porque el rey por la va del gobernante y del juez ya dividi estos dos poderes (no ve la
necesidad del legislativo). Es crtico de las constituciones escritas que surgan.
Las ideas francesas desembocaron en la Revolucin de 1789, donde se sentenci al Rey a la guillotina.
Se declararon los derechos del hombre y el ciudadano. Este sentido de igualdad de derechos nace aqu.
La ilustracin catlica desemboc en LA REFORMA, que se ve en Austria de la mano de la emperatriz
Mara Teresa y Rusia.
Carlos III fue el gran monarca ilustrado de las reformas (tercero de los borbones)

ABSOLUTISMO ILUSTRADO.
Los propios monarcas propusieron las reformas de la ilustracin, tomando sus ideales sin dejar de lado
el principio bsico de que el monarca gobernaba.
Las reformas vienen desde arriba del rey y sus oficiales.
Es algo muy propio de Espaa, Portugal y el centro de Europa.
Con el absolutismo cambia la concepcin del monarca. En el bajo medioevo se conceba que deba
mantener a sus vasallos en paz y en justicia y ampararlos tanto en paz como en guerra. Hasta al siglo
XVIII no se esperaba que hubiera un gobierno que educara a su pueblo, que hiciera grandes
transformaciones, etc. El rey bueno es un rey justo, pero no emprendedor
Con el absolutismo ilustrado el monarca debe ser eficiente, realizador espiritual y material en pos de las
vasallos. Es la llamada FELICIDAD PBLICA.
Los borbones proyectaron esto en Espaa e Indias, propiciando las reformas ilustradas, abarcando todo
el territorio de las Indias (incluso las filipinas).
Las reformas son a nivel supremo y a nivel territorial.
A nivel supremo lo ms significativo es la creacin en el siglo XVIII de la Secretara de Marina en
Indias (1714), que es una de las tantas secretaras creadas (ministerio). En el siglo XVIII aunque no
desaparece el Consejo de Indias, el rey empieza a gobernar por medio de las Secretaras, que tiene a la
cabeza un ministro o secretario de estado y que cuenta con una planta permanente de empleados y que
se gobierna por la va reservada (el ministro dirige directamente sin necesidad pasar por el Consejo de
Indias). El consejo de indias sigue siendo la ltima instancia en la imparticin de justicia, pero su
influencia en la administracin empieza a desaparecer
Desde Espaa se propici la creacin de nuevos virreinatos: 1739 Virreinato de Nueva Granada, para lo
cual se separ del Virreinato del Per todo lo que hoy constituye Ecuador y Per. En 1776 se form el
Virreinato de la Plata.
Portugal:
Es el monarca absoluto aun quien lleva las reformas de ilustracin, las decisiones se llevan aun de la
cabeza del reino
Es muy comn en el bajo medioevo la imagen del rey como jefe de la justicia, pero hasta el siglo XVIII
no se esperaba que el monarca tuviera un gobierno realizador, mantener a los vasallos en paz y justicia,
el buen gobernante es el rey justo, no uno emprendedor como se dira actualmente. Con el absolutismo
ilustrado se agrega que el rey debe ser un monarca eficiente, realizador, todo aquello que significara
una mejor vida para los vasallos. De alguna forma quizs sin darnos cuentas el ideal aun esta en nuestro
subconsciente al evaluar a los gobiernos de acuerdo a sus polticas pblicas. Todo esto es fruto de las
reformas ilustradas
Los cambios a nivel supremo son la creacin de secretaria de marina en indias (1714)
Los reyes catlicos gobiernan basados en consejos posteriormente se deciden en diferentes
especialidades. Los asuntos de indias son gobernados principalmente por las secretarias antes
mencionadas a cargo de un secretario de estado que tiene una competencia propia con una planta
permanente de empleados y que se gobierna por la va reservada, o sea, una va directa sin pasar por el
acuerdo previo del consejo de indias
El consejo de indias se asume como consultiva pero conserva ser la mxima cabeza judicial de indias,
mantiene su competencia general (consultiva), pero como cabeza de gobierno de las indias tiende a

desaparecer asumiendo en las secretarias de indias

En 1790 se uni todos los asuntos de la monarqua, se suprimen las especiales (por ende la de indias),
quedando conformado por 5 ministerios
- Estado
- Gracia y justicia
- Guerra
- Marina
- Hacienda
En finales de la poca de la monarqua los asuntos no dejan de emitirse desde Espaa, la competencia
del consejo de indias se ve notoriamente disminuida, pero no busca mas que mejorar la eficiencia
El gobierno de las indias no bastaba con crear un gobierno mas eficiente ac en indias, por esto desde
Espaa se propicio al creacin de nuevos virreinatos, los primeros fueron fundados por donde haba
mayor foco de cultura, pero por cierto el poder real del virreinato era muchas veces tericos, para poder
establecer una presencia espaola y mantenerla se busca establecer nuevas fronteras
- Virreinato de nueva granada es el primero, saliendo del de Per: quito, Colombia, Venezuela, etc.
- Virreinato de la plata, esto para chile significo perdida de territorios, por ejemplo Mendoza
(1776), en 1786 se establece una nueva audiencia
En chile, en su gobernacin ocurren cambios institucionales, creando secretarias de gobernacin o de
virreinatos,
El antiguo gobernador, sin embargo siempre tuvo un secretario, pero ahora es remplazado por una
secretaria, compuesta por un secretario y diversos empleados, remunerada con el dinero de la
administracin
De los secretarios de administracin el ms destacado fue Judastadeo Reyes
A nivel administrativo
- Creacin de secretarias de virreinato
- En la poltica las gobernaciones se dividan en corregimientos o partidos
- Se introduce intermedio una nueva autoridad que es el intendente
- La polica debe velar por la felicidad publica
- Intendente debe crear y fomentar la riqueza
En justicia mediante un asesor letrado, el intendente resuelve causas, as la justicia en primera
instancia es llevada por un abogado (asesor letrado)
Chile se dividi en dos intendencias, los limites se hicieron coincidir con los antiguos obispados, la
primera fue la de Santiago y despus la de concepcin, siendo su limite el rio Maule (excluidos
Valdivia y Chilo)
Existe otro principio ilustrado que se refiere a la diferenciacin entre GOBIERNO Y JUDICATURA.
Esto trajo efectos en la Real Audiencia.
A partir de 1776 se da llamada INSTRUCCIN DE REGENTES, que se aplic en Chile en 1777.
Incorpor a las audiencias un nuevo magistrado llamado regente, cuya misin es dirigir la labor de la
Real Audiencia. El instructivo busca separar ambas instituciones, pues el presidente de la Audiencia

hacia de gobernador tambin. Con el nacimiento del regente este pasa a ser ms bien honorfico. El real
funcionamiento de la Audiencia recae en el Regente. Este viene a ser como un Presidente de corte.
Hasta el siglo XIX subsisti la sinonimia entre presidente de la corte y regente.
La ley orgnica de 1875 elimin la palabra regente.
En 1786 se dict la Ordenanza de intendencias.
El intendente posee un asesor letrado que es abogado, y si bien la funcin de justicia tambin recae en
l, la administracin de justicia propiamente tal la realiza su asesor
A partir de 1769 en Chile se restringi la competencia de la Audiencia en materias no judiciales y
especialmente en Hacienda. Se estableci la Contadura mayor de cuentas, que viene a ser una
institucin nueva, que se hace cargo de todo lo relativo a la toma de razn no nombramientos, pago de
remuneraciones, etc. (vendra a ser como la Contralora General de la Repblica). A la Audiencia se le
elimin la facultad que tena de subrogar al gobernador cuando este dejara el cargo, pues esto ocurra
con frecuencia. Muchas veces entre el trmino de un mandato y el inicio de otro pasaba un buen
tiempo. En 1808 con el fallecimiento del gobernador Luis Muoz de Guzmn se aplic la norma de que
el militar de mayor grado llevara el gobierno en el tiempo intermedio.
Todo esto, para que la autoridad judicial se hiciera cargo slo de lo judicial, y la autoridad poltica slo
de lo poltico.
La Audiencia mantuvo intacta su funcin de tribunal de segunda instancia en materias judiciales, su
funcin consultiva. El gobernador puede acudir a ella sin necesidad de que siga su arecer. Es la gran
protectora de los bienes de las personas, tanto espirituales como materiales. Se encarga de la Apelacin,
recurso extraordinario para que la audiencia actuara en defensa de los bienes de las personas cuando
ellos haban sido vulnerador por una autoridad de gobierno (como el actual recuso de proteccin). El
recurso deba contar con la venia del gobernador o virrey, lo que se elimin en 1796.
Tambin se reform la Hacienda, pues se necesitaba captar recursos para llevar a cabo las reformas. Se
hizo el Estanco del tabaco, teniendo la Corona el monopolio de su venta, convirtindose en el mayor
ingreso. En ese tiempo era caro, de lujo. El expendio del tabaco signific suprimir el Real situado, que
permita financiar el ejrcito.
La corona estatiz varios servicios hasta entonces privados, como las casas de monedas, los correo (el
ltimo concesionario del correo fue un chileno).
En 1778 se dict el reglamento para el comercio libre, que permiti libre navegacin entre puertos
habilitados de Espaa y Amrica. En Chile los puertos habilitados fueron dos: Valparaso y Talcahuano.
Hasta ese entonces segua rigiendo el sistema de flotas y galeones, que trajo como consecuencia el
contrabando, porque era la nica manera de asegurarse de bienes que jams habran llegado. El libre
comercio permite que haya una zona protegida de comercio y disminuy el contrabando. En 1740 hubo
una medida que permiti la apertura del Cabo de Hornos al trfico lcito que signific mayor comercio
en Chile, luego, recalaban en las costas chilenas.
El rgimen de comercio libre trajo un perfeccionamiento del sistema, que se abriera un consulado en
los puertos habilitados de Espaa para favorecer el comercio
En chile en 1795 se fund el consulado de Chile en Santiago (ah se hizo la primera junta de gobierno,
pues era un recinto grande y ese da estaba lloviendo (dato freak)).
Se dictaron las Ordenanzas de Minera de Nueva Espaa (Joaqun Manuel Vsquez de Len) que se
introdujeron a Chile en 1786, organizando a los mineros en un gremio como los comerciantes. Estas
ordenanzas son antecedente del cdigo de minera.

Tambin la Ordenanza General del Ejrcito de Espaa, que rigi en Indias, antecedentes de la ley de
fuerzas armadas de Portales
En 1791 se agruparon en Chile las milicias, que permiten la instruccin militar a civiles. Gozaban de
prestigio.
En aquel entonces la educacin era un caballo de batalla. A las universidades reales que existan en
Indias, se agregaron 10 nuevas universidades reales, entre ellas, la Real Universidad de San Felipe
(1738. Funcion en 1758).
En los diferentes reinos se crearon academias de leyes y prcticas forenses. Se enseaba el derecho
vigente. En Chile, la Academia Carolina de leyes y prctica forense..
Tambin era importante el mejoramiento de las comunicaciones, mejorar los caminos. En Chile los
caminos eran muy malos. El camino mas importante era el de Santiago Valparaso, y el segundo,
Santiago Mendoza.
El puente Cal y Canto permiti unir a Santiago. En 1885 hubo una crecida que lo da y el gobierno lo
derrib.
CONSTITUCIONALISMO.
A finales del siglo XVIII se produce en Occidente (europa continental, Norteamrica) la recepcin del
CONSTITUCIONALISMO, bajo la necesidad de redactar una Constitucin siempre igual, por eso
tanto en Francia, Inglaterra, etc. parten de idnticos elementos (separacin de poderes, derechos
fundamentales)
La recepcin en Hispanoamrica se da de una forma diferente, debido a los cambios polticos que
produjeron la INDEPENDENCIA (1816-1824). Abarca todo el territorio excepto algunas islas del
caribe (Puerto Rico, Cuba y Filipinas en Asia).
En el siglo XIX de haberse mantenido unificado los reinos, Espaa an estara en condiciones de dar
sus propias soluciones. Con la creacin de las Repblicas, la posibilidad de estas soluciones se hicieron
ms difciles, y cada repblica adopt el constitucionalismo en su variante francesa.
El Constitucionalismo se produce en forma paralela a la independencia
En 1776 a 1783 se produce la guerra de la independencia de las 13 colonias norteamericanas. A pesar
de haberse formado de forma desigual (inmigrantes holandeses, ingleses, unos luteranos, otros
calvinistas) se produce una rebelin de los colonos en contra del dominio ingls. Ene ste contexto se
escribe la primera constitucin escrita y que permanece vigente, que recoge los principios del
constitucionalismo.
La influencia que esto tuvo en Hispanoamrica es bien relativa. En 1789 hasta el 1800 se produce la
Revolucin Francesa, que fue un gran acontecimiento pero que tambin produjo horrores, como
asesinatos en la guillotina. Lo poco que se conoci de esto en Hispanoamrica era los horrores que se
cometieron, por tanto no era un gran referente. S aportaron fuertemente la igualdad y libertad.
Espaa despus de la Revolucin Francesa tuvo una Alianza con Francia, lo que enfrent a ambos
contra Inglaterra en 1805 en la batalla de TRAFALGAR, venciendo este ltimo. Se dice que Espaa
desde ese entonces habra perdido su podero naval.
En 1806 y 1807 los ingleses hostiles a Espaa, quisieron apoderarse de Buenos Aires y fueron retenidos
en amabas oportunidades. La segunda fue ms importante, porque la defensa fue hecha por los propios
vecinos de la ciudad, lo que dej al descubierto la poca operatividad espaola versus la organizacin

vecinal.
En 1808 Napolen con el pretexto de invadir Portugal entr a Espaa con sus tropas. En ese entonces
Espaa estaba gobernada por Carlos IV (hijo de Carlos III), donde ya se haba perdido la fuerza de los
borbones. Se produce su abdicacin y llega al reino su hijo Fernando VII. Este tambin abdica y es
capturado y llega el hermano de Napolen, Jos Bonaparte. La poblacin espaola no lo toler y se
produce una rebelin en contra dl rey extranjero y en cada lugar organizan juntas que mantienen el
poder en beneficio del poder cautivo mientras reina el rey ilegtimo.
Hacia 1809 los espaoles americanos o criollos, los vecinos principales de las ciudades sabiendo los
sucesos de Espaa, comienzan a organizarse al modo que lo haba hecho este pas. Pretenden hacer
juntas de gobierno que gobernaran a nombre del rey mientras este est cautivo. En mayo de 1810 en
mayo se constituy la junta de Buenos Aires y en Septiembre la de Chile. Ac la presidi Mateo de
Toro y Zambrano, uno de los espaoles mas acaudalados del reino. Tom el poder por la deposicin de
Garca Carrasco por parte del cabildo abierto por contrabando. El procurador Infante organiza la junta,
citando a los principales vecinos. El Cabildo abierto, dado la gran cantidad de vecinos invitados se
realiz en el tribunal del consulado espaol el 18 de septiembre, donde se determin formar una junta
de gobierno en espera del rey cautivo. El ao siguiente deleg el poder en un Congreso. Existen dos
corrientes, los JUNTISTAS, que entienden la patria con el rey y que luego seran los realistas; y los
SEPARATISTAS, que entienden la patria sin el rey y que luego seran los patriotas.
En las aristocracias locales tenemos entre los lderes a Ohiggins, Bolivar, San Martn.
A partir de 1810 se produce un problema hasta ahora no conocido en Hispanoamrica: la lucha por el
poder. Incluso con la independencia se divide en diferentes bandos, en Chile, pelucones, pipiolos,
estanqueros, etc. Todo este facto comn de independencia se cae en muy pocos aos.
Se produce la formacin de las nuevas Repblicas latinoamericanas, todas ellas incapaces de afrontar
por s solas la fuerza de las grandes potencias mundiales. Se produce una dependencia cultural
importante especialmente con Inglaterra y Francia.
Por ejemplo las provincias de la plata aunque mantienen una parte de su territorio, tiene una
segregacin importante con Uruguay y Paraguay, Per perdi parte del territorio con Ecuador y luego
con Chile.
El nico pas que mantuvo su territorio en incluso lo agrand, fue Brasil. Su independencia fue la
menos violenta. Despus de las guerras napolenicas, la corte portuguesa refugiada en Brasil vuelve a
Portugal, pero uno de sus miembros Pedro I en 1822 declara la independencia de Brasil, y se declara
emperador, y su hijo Pedro II luego rein hasta 1889
Entre 1808 y 1824 se produjo una desintegracin de los pases que estaban bajo el dominio de la
Corona hispana en las Indias, como las regiones chilenas, peruanas, bolivianas, entre otras. Este
proceso fue an ms rpido que la conquista espaola.
En la conformacin de los pases americanos, estos adoptaron el rgimen republicano, basndose en el
ideal romano. Se organizaron sobre la base del constitucionalismo. La adopcin del constitucionalismo
en Amrica es muy temprano, ya que la independencia va prcticamente de la mano con este fenmeno.
Producto del racionalismo y la ilustracin, el constitucionalismo se adopt tempranamente, varios aos
antes de otros de los hijos de la ilustracin, como la codificacin. Esto en principio no debi haber sido
as, ya que las recientes repblicas se separaron de la Corona y surgieron sin un rgimen de gobierno
que le diera estabilidad a las mismas, por lo que se defini adoptar un mismo camino del
constitucionalismo. Con respecto a la codificacin, si bien hay un ideal de hacerlo a la brevedad (los

primeros cdigos son anteriores a este proceso en Francia), recin el primer cdigo aparece en 1857
(Cdigo Civil), por lo que esto refleja que no era codificar el sistema jurdico de manera anticipada.
Hay una necesidad por organizar el sistema poltico, por lo que se acude al constitucionalismo.
El constitucionalismo tiene sus orgenes en Europa, e incluso en la Europa ajena al mundo espaol.
Hay tres referentes: John Locke, quien se preocup de proteger la libertad e individualidad de los
ciudadanos, limitando el poder a travs de la divisin del mismo, ya que dividindolo se contrapesaran
entre ellos; Montesquieu, quien seal que el despotismo consiste en la derivacin de los tres poderes
del Estado en una misma persona; y, Rousseau, que, en El Pacto Social, los individuos que constituyen
la sociedad los organizan y, de esta manera, lo que prima es la voluntad general. Del conjunto de todas
estas ideas se persigue la transformacin del ideal de Estado, a travs de la ilustracin, reemplazando el
Estado absoluto por un Estado ideal, en el sentido que es vlido para todos los tiempos y todos los
pueblos, y, si bien fue concebido en un mundo ajeno del siglo XVII, es tan perfecto que puede ser
aplicado en todas las sociedades. De esta forma, segn Rousseau, el poder emana del pueblo, pero bajo
la forma de voluntad general. Esta voluntad general, mientras se mantenga como tal, no tiene lmites al
primar sobre todas las cosas, lo que podra llevar a consecuencias irreversibles, como sucedi en el
rgimen Nazi, que parti democrticamente, pero termin con un totalitarismo sangriento y racista. Los
constitucionalistas comprenden el problema que genera un poder ilimitado: el poder es limitable en su
ejercicio, por lo que nace la divisin del Estado. El constitucionalismo pretende garantizar los derechos
de las personas e individuos. Es por esto que en este pacto social se establece, por el
constitucionalismo, un catlogo de garantas y derechos que consagren los derechos de las personas,
siendo la Constitucin una ley fundamental que establezca la divisin de los poderes. Es decir, la
Constitucin se divide en derechos fundamentales (dogmatismo) y organizacin del Estado
(organicismo).
En Iberoamrica el poder tena muchas limitaciones, como por ejemplo, el Rey no tena entrada
jurdicamente a los seoros que estaban en su territorio, ya que la mxima autoridad era el Seor, no
l. As tambin, el poder estaba severamente limitado en las ciudades, ya que stas se refundaron segn
la conquista, otorgndoles un fuero que les daba privilegios y libertades con las cuales el Rey no tena
jurisdiccin. Adems, en el siglo XVIII haban divisiones asociadas al nacimiento (condicin de noble
que no tenan), como en la poca anterior a la ilustracin, que las personas se asociaran en gremios o
corporaciones, y la accin o inaccin de las personas dependa de la voluntad de ste. Son numerosas
las limitaciones al poder, ms en Europa que en Amrica. El constitucionalismo, en cambio, va
asociado a un principio que en la actualidad est impregnado, pero que en ese momento es novedad: la
igualdad de las personas, no existiendo nobleza, ni seoros superiores a los dems: los hombres, cada
persona, era igualmente considerada, y es esta voluntad de persona que conforma la mayora. Para los
tericos del siglo XVII y XVIII esto era un problema, ya que el soberano poda hacer lo que quera,
cosa que ha ocurrido en la historia. Es por esto, que en defensa de los individuos, considerados cada
uno por separado, se crean las Constituciones, dividindose el poder en entes distintos. Desde la
constitucin norteamericana, pasando por la francesa, hasta las actuales, consideran este principio de la
divisin del Estado, generalmente en Ejecutivo, Legislativo y Judicial. En el siglo XX no basta con
asegurar el derecho a la vida o a la integridad, agregndose ms conceptos, pero sigue siendo esto lo
bsico. El constitucionalismo en Amrica es un ejemplo y caso notable de imitacin extranjera,
pasando de un poder absoluto institucionalizado estable, a un intento de hacer un nuevo Estado
nacional en base al constitucionalismo, lo que se ha prolongado desde 1810 hasta ahora. El caso
chileno se caracteriza, a partir de 1812 con Jos Miguel Carrera (reglamento constitucional), con un
intento de organizar un pas, cuando ste estaba a la cima del poder en Santiago. Con Garca de la
Lastra aparece el reglamento constitucional de 1814, que no rigi. Luego de la Batalla de Rancagua se
reestableci el orden espaol, lo que se revirti en la Batalla de Chacabuco, dictndose con Bernardo
O'Higgins la Constitucin Provisoria de 1818 y luego otra a finales de 1822, que oblig a ste a

renunciar (histricamente llamado abdicacin) en 1823. La Repblica se mantuvo en orden hasta la

salida de O'Higgins, por lo que a este perodo, hasta 1833, se le llam anarqua o poca de ensayos
constitucionales: asume Freire, que dicta la Constitucin Moralista de 1823 (por la propia Constitucin,
a travs de premios y castigos, se educaba moralmente a la poblacin, desde un notable punto de vista
de la virtud cristiana, cubierta de un laicisismo); tres aos despus se intenta dividir al pas, pero se
frustra con la Constitucin de 1828 (que establece el Congreso Bicameral, compuesto de una Cmara
Baja y un Senado de 5 personas con el fin de legislar y fiscalizar, un Director Supremo que tambin
puede legislar (sin carcter de ley ordinaria, slo DL, DFL, DS, reglamentos, etc.) [colegislacin], por
ejemplo), que fue modificada luego en 1833, y de ah en adelante se produce lo que conocemos hasta
hoy.
La anarqua en Hispanoamrica se produce de forma violenta, no pacfica, siendo la mayora de los
conflictos superados por el Mandatario por sobre el Congreso. A partir del gobierno de Jos Joaqun
Prieto se establece una Repblica Ilustrada, de forma absolutamente ordenada, habiendo elecciones
regulares desde 1829 hasta 1891, donde ocurre un quiebre constitucional entre el P. de la R.
(Balmaceda) y el Congreso. Luego, hay un orden hasta 1924 donde cae el gobierno de Arturo
Alessandri Palma, ms tarde hay otro quiebre en la Repblica Socialista en 1932 y finalmente en 1973
con el golpe de Estado a Salvador Allende.
Diego Portales es parte del sector vencedor de Lircay, transformndose la autoridad detrs del P. de
la R., Jos Joaqun Prieto.
Chile es una excepcin dentro de la inestabilidad poltica Latinoamrica, slo comparable con Brasil,
que parti con una Monarqua Constitucional, que si bien tuvo dificultades, no fueron de gran
irrupcin.
Adems en el constitucionalismo latinoamericano se contempla el cogobierno entre el P. de la R. y el
Parlamento, mas siendo el P. de la R. la gran figura de la institucionalidad. Despus de los quiebres en
Chile de 1925 y 1932, hasta el da de hoy el P. de la R. se transforma en el gran referente de la
institucionalidad poltica del pas.
A partir de 1811 surge un nuevo rgano en Hispanoamrica: el Congreso o Parlamento (en honor al
concepto ingls). Otro elemento propio de los textos constitucionales del siglo XIX, a la antigua usanza
espaola, es el establecimiento de una religin oficial, en todas la catlica. En 1833, Portales establece
en Chile la religin catlica, heredada del proceso de conquista (Estado confesional). Esto es la
causante de varios problemas hasta la CPE de 1925, donde se separa la Iglesia Catlica del Estado,
abandonando el principio confesional. Personajes como O'Higgins, San Martn y Bolvar eran
abiertamente catlicos, pese a su privada masonera. La misin religiosa tuvo un fin eminentemente
moralista, como agente civilizador y educativo en lo que comportamiento de la sociedad se refiere.
Entre 1817 y 1840 estuvieron cortadas las relaciones entre Chile y El Vaticano, manteniendo imposible
las relaciones de renovacin eclesistica en nuestro pas.
Luego del desastre de Rancagua, la mayora adhera al rey o permaneca como mayora silenciosa.
A partir de 1817 cruzan los Andes las fuerzas chilenas y argentinas. En febrero de 1817 fue la batalla de
Chacabuco y en abril de 1818, la batalla de Maip.
Mientras estaban en Argentina OHiggins tom el mando apoyado por San Martn. Fue muy
significativo el paso de un ejrcito por la Cordillera.
Los espaoles supieron que las fuerzas patriotas estaban cruzando, saliendo a su encuentro en los cerros
de Chacabuco. Chile y Argentina ganaron, huyendo las autoridades espaoles de Santiago hacia el sur,

volviendo esta ciudad a manos de los Patriotas y comenzando el gobierno de OHiggins.

Las fuerzas espaolas refugiadas en el sur avanzan hacia Santiago y en los llanos de Maip se
enfrentan con los patriotas. El triunfo signific el afianzamiento de la independencia. La posibilidad de
una nueva reconquista se torna casi imposible. En el lugar de la batalla se cre el Templo de Maip,
dedicada a la virgen del Carmen, y requiere gran connotacin al ser patrona del ejrcito chileno.
A partir de 1818 se produce un esfuerzo por implantar un orden institucional. A OHiggins se le ofreci
el poder sin estar claro el tiempo que durara su mandato. En febrero de 1818, se proclama la
independencia de Chile, un ao despus de la batalla de Chacabuco. A pesar de esto, aun haban dos
partes significativas controladas por Espaa: Valdivia, capturada aos despus por la intervencin de
Lord Cochrane y con Freire, se toma Chilo.
En 1818 los chilenos tenan claro que la unin con Espaa era con la monarqua espaola (no con
Espaa como tal ni con el pueblo), debido a la donacin pontificia que se realiz a los reyes catlicos
en 1493.
Con OHiggins se hacen las dos nuevas banderas, la segunda la cual perfecta. Ambas tienen los mismos
colores.
La Constitucin de 1818 fue provisional, entreg el poder a un director supremo sin fijar trmino a su
mandato y un senado compuesto por 5 miembros como legislador y conservador de la Constitucin.
Esta primera constitucin fue impuesta por un plebiscito.
En 1817 se suprimi la Real Audiencia establecindose la Sala de Apelaciones.
En 1822 se dict otra Constitucin donde el director supremo poda ser elegido por 6 aos y relecto por
4 aos ms.
En enero de 1823 OHiggins fue obligado a dimitir. Aparece el Cabildo con fuerza. Se le obliga a
abdicar pues haba muchos heridos y arbitrariedades en el camino. Esto dej sin efecto la Constitucin
por lo que su vigencia es mnima.
El mando lo tom otro militar, Ramn Freire, dictando la Constitucin de 1823 que rigi por unos
meses: Constitucin moralista obra de uno de los ms grandes ilustrados de aquel entonces: Juan
Egaa. Propuso hacer mejor al ciudadano mediante premios a la virtud cvica y castigos al vicio.
El principal legado es la agregacin de la Corte Suprema, que desde ah funciona ininterrumpidamente.
A Freire lo sucedi el Almirante Blanco Encalada (con l se incorpora la Isla de Chilo), e inspirado en
las ideas de Infante en Chile se pretende implementar las conocidas Leyes Federales, inspirado en
EUA, y se busc separar Santiago de Concepcin, sin embargo, no prosper pero dejaron un legado: a
partir de entonces al director supremos se le llam Presidente de la Repblica.
Le sucedi Eyzaguirre y a este Francisco Antonio Pinto, quien bajo las ideas de Jos Joaqun de Moras,
redact la Constitucin de 1828, que de alguna forma subsiste hasta hoy, a pesar de ser modificada en
1833, pues su estructura en lo esencial permanece: la existencia de un presidente, congreso bicameral
que fiscaliza y legisla y una judicatura compuesta por corte suprema, de apelaciones y tribunales de
primera instancia.
El nombramiento del vicepresidente desemboc en una guerra civil, donde un bando compuesto por
estanqueros, ohigginistas y los pelucones se enfrenta con el bando compuesto por los pipiolos
(liberales). Los primeros triunfaron por las armas, siguiendo las elecciones que dieron por ganadora a
Prieto, quien coloca a Portales como ministro, arquitecto de la Repblica, aunque mas que construir
algo nuevo, mantuvo las instituciones como estaban, incluso a la usanza de las antiguas autoridades
espaoles, con la diferencia que la figura del rey es remplazada por el presidente d ela repblica, que no

solamente controla la administracin pblica, sino tambin al Congreso. Maneja la eleccin para su
releccin. Nombra a su sucesor elegido y nombre quienes sern investidos como senadores y diputados.
En este tiempo se crea el actual escudo nacional.
El pas segua apegado a sus viejas costumbres.
CONSOLIDACION DEL ESTADO CONSTITUCIONAL Y LA REPBLICA ILUSTRADA
(1830 1861)
Esto es, de la batalla de Lircay hasta el ltimo decenio presidencial
Tres grandes decenios:
1831 1841 : J.J. Prieto
1841 1851 : Manuel Bulnes
1851 1861 : Manuel Montt
Los sucesos de 1810 a 1817 fueron tremendamente conflictivos, exilio, prisin, consfiscacin de
bienes. Con la subida de Ohiggins, su cada y los gobiernos que los siguen, el pas sigue catico.
Desde 1830, el pas se ordena. Hay un puados de hombres ilustrados que toma las riendas del poder.
Hay figuras destacadas como Prieto y su ministro de hacienda, que se opacan con la presencia del
biministro de gobierno y de guerra, Diego Portales Palazuelos (1793 1837). Por nacimiento,
perteneca a esa minora ilustrada y su familia tanto paterna como materna haba prestado servicios a la
monarqua, por ejemplo, su abuelo haba sido Alferez Real de Santiago y su padre trabaj en la Casa de
Monedas. Por su madre, la vinculacin es con Argentina. Por ende con los sucesos de 1810 Portales era
joven, tena 17 aos. Para su familia no fueron indiferentes, porque como para muchas familias
importantes del reino, signific la divisin. Su padre era realista a pesar que particip en unas de las
juntas de gobierno de la Patria Vieja, lo que le vali el destierro por unos aos a Juan Fernndez; pero
su madre era patriota.
Incluso hasta 1818 no participa activamente en poltica, slo bajo Ohiggins Portales contrae
matrimonio con una prima hermana, Josefa Portales, con quien tuvo dos hijas que murieron al nacer, y
con la segunda muri la esposa tambin. En 1821 enviud, siendo joven y sin mayor porvenir.
Entonces parti a ocuparse de asuntos comerciales a Lima, cuya independencia se consolid en 1824
con la batalla de Ayacucho. Fue un gran comerciante como ocurri con muchas personas de familias
similares a la de l. En esa poca participa de la compaa del estanco y que en Chile toma el
monopolio estatal del tabaco y otros artculos, tomando el grupo el nombre de estanqueros que
perdurar con un sentido poltico despus.
Ya vuelto al pas, y luego de algunos fracasos en negocios, participa en los sucesos de 1829 y al ser
parte del bando vencedor, dado que es uno de los promotores de la revolucin, pasa a formar parte del
nuevo gobierno, con el que fue dos veces ministro. Entre 1830 y 1831 y entre 1835 y 1837, en el
gobierno de Prieto. Desde aquellos ministerios su obra poltica puede condensarse en la lucha por la
paz interior frente a los hechos llamados por l subversivos, y la lucha por un gobierno impersonal
identificado con los grandes intereses de la patria. En su primer periodo ministerial, se ocupa de darle
fuerza al gobierno, y en su segundo perodo de lo que podra resumirse como el estado de derecho
chileno
Con su carta de 1822 enviada desde Per a Jos Manuel Cea, resume sus ideas. No estamos preparados
para la democracia, no podemos optar por la monarqua, se necesita una Repblica con un gobierno
fuerte que endereze a los ciudadanos. Luego de esto, se puede optar por un gobierno liberal.

Las personas que podran llevar a cabo esto es la minora dirigente, cuyo origen no era necesariamente
de crculos cerrados. La repblica ilustrada no fue clasista (ejemplo Manuel Montt).
Portales era tremendamente prctico y con esta minora encarnara los idelaes de virtud y patriotismo.
Debi recurrir al restablecimiento de la gran institucin de la poca indiana, el presidente de la
repblica (un smil al rey). Esta institucin sera la clave para el establecimiento del rgimen. El
presidente ms que un gobernante ser el garante de las instituciones establecidas, se le da primaca
total.
Entonces propone las instituciones indianas, mediante ideales patriotas y de forma constitucional, lo
que recoge la Constitucin de 1833. Tenan arraigo fuerte como para ser respetadas. Capt las
verdaderas necesidades del pas en aquel entonces. En todo caso, dentro de la minora ilustrada tambin
haban personas que queran gobernarse mediante la forma liberal.
La figura del presidente es resaltada y sus poderes son amplsimos. Funcin de Gobierno, ejrcito,
finanzas, contando con algo que antes no tena: manejo de las relaciones internacionales y mantiene
facultades legisladores como co-legislador. Ejerci el patronato y poda suspender la Constitucin con
apoyo del Congreso, y en su defecto, el Consejo de Estado. El presidente maneja las elecciones, no
eran totalmente libres pues argumnetaban que algo tan importante no poda quedar sujeto a una
mayora ocasional. Esto pudiendo nombrar a los candidatos para diputados y senadores, incluso
entregaba su apoyo a los presidentes posteriores.
En 1857 cuando se forman los partidos, las elecciones pasan a manos de ellos, especialmente liberales,
conservadores y radicales.
El Congreso tambin fue un aporte a esta nueva Repblica. Es colegislador y fiscalizador, dndose esto
ltimo por control que hace a los ministros y la aprobacin de las leyes peridicas, especialmente la ley
de presupuesto, sin la cual la administracin no tendra fondo. La aprobacin de la ley de presupuesto
de 1891 es el gatillante de la revolucin. No se debe minimizar la funcin del Congreso.
En 1891 se instaura el rgimen parlamentario con la misma Constitucin del 33 donde el presidente al
estilo portaliano pasa a ser una figura mnima.
Portales tambin restaura la dignidad del ejrcito
Luego de la muerte de Portales (1840) se logra restablecer las relaciones con la iglesia. Portales la
consideraba un gran agente civilizador.
Codificacin
Cdigo Codex
Es un proceso que comienza en el siglo XIX y contina hasta hoy.
En Hispanoamrica la Codificacin, contrariamente al resto de Europa se produce despus del proceso
de Constitucionalizacin.
1818 primera Constitucin de Ohiggins, este adems se preocupa de que comience el proceso de
codificacin, sin embargo el primer cdigo, el Cdigo Civil se cre en el ao 1855, en el gobierno del
presidente Montt.
1903 y 1907 Cdigo de procedimiento civil y procesal respectivamente.
El derecho que fue implantado en la colonia por Espaa, se sigui utilizando, ya que los problemas de
la sociedad como robos o estafas se seguan cometiendo, por lo tanto poda seguir siendo aplicado.
Codex, en Roma se utilizaba para referirse a la corteza del rbol. Por tanto, es as como se asocia a las
tablas hechas de esta corteza, en las que se escrib derecho, que estaban unidas por una membrana
(espiral).

Cdigo de teodosiano, 483 D.c. (primera vez que se habla de cdigo) Recopilacin de constituciones
imperiales.
Luego en el ao 529 vino la compilacin de constituciones imperiales, ms el Digesto y todo el
derecho hasta ese entonces conocido formaron parte del cdigo Justineaneo o Corpus Iuris Civilis.
Recin en el medio evo el Codex o cdigo se relaciona directamente con en Imperio Romano. Es por
esa razn que ni el Liber ni la Recopilacin de leyes indianas de 1680, son llamados Cdigos.
Es en siglo XVIII, con la Ilustracin se hace necesaria la codificacin. Es entonces que en 1804,
Napolen publica su Cdigo Civil Francs y se habla de ah en delante de cdigos jurdicos. Se
expande as este proceso y trmino a Espaa y Hispanoamrica junto a Brasil.
En Alemania y Europa central se utiliza el Burgerlicher Gesetzbnch (libro de leyes), en 19000 y es lo
ms parecido al Cdigo.
Con Napolen se asocia tambin la palabra civil con los romanos, ya que en todos los cdigos estaban
contenidos en ciertas partes por el derecho romano privado.
La palabra codificacion no se encontraba en el derecho. Fue acuada por Jeremy Bentham en 1832. Es
a partir de esta voz que la palabra cdigo logra tener su significado actual.
La Ilustracin critic el Derecho Comn (variacin del Derecho Romano), vigente en Europa e
Hispanoamrica.
La crtica consista en:
El Derecho Comn no era un sistema, no se poda englobar como un todo
Es comn la controversia de opiniones. Se privilegiaba lo que los autores ms autorizados
decidan.
No exista la posibilidad de conocer ni por el ms experto jurdico en completo. No hay teora
general del Derecho Comn.
La posibilidad de tener una solucin exacta para un caso especfico era casi imposible alto
nivel de incertidumbre.
En el siglo XVIII se da una ciencia de la legislacin que trataba de formar la normativa, para que se
caracterizara as:
Pocas leyes y breves
Pocos artculos y breves
Ley deba ser clara y no buscar tantas interpretaciones.
No deba estar redactada en lenguaje tcnico y ms cercano a los ciudadanos. Deba estar
redactado en el idioma vernculo (el idioma original de cada territorio, no ms en latn)
Ley concisa y sin tanto prembulo
Ley tiene que ser general y formulada por principios generales y arrancar as en la casustica.
Deba ser completa todos los casos posibles en el Cdigo Civil.
No deben existir lagunas y ojala todo el derecho civil est contenido en cdigo civil
Los jueces solo deban ser los esclavos de la ley, ya no creadores del derecho Juez ponderar
la ley.
Cdigo seran cuerpos de derecho patrio o nacional y lo que no est en el no ser derecho. Todo en el
Texto.
- La recopilacin no pretende ser terminal y solo ordena las leyes existentes de acuerdo a
materias definidas.
- El cdigo busca recoger el derecho conocido, de manera tal que sea aplicado. El contenido en
el cdigo es el derecho civil
- Cdigo Civil Chileno Art. 2 se olvida de la costumbre y dice que no ser vinculante a menos
de que la ley as lo indique.
Costumbre puede ser:
- Fuera de ley

Segn ley
Contra ley
Codificar signific librarse del dominio espaol-

Trayectoria de la Codificacin
-

La modificacin de muchas ramas del D ha llegado hasta el siglo XX, y ha sido un fennemo
qie ha llegado a tierras americanas.
Ejm: Teixeira de Freitas -> Brasil
Vlez Sarsfield -> Argentina
Andrs Bello -> Chile

Tiene su precedente en el siglo XVIII en realizacin con 3 Cdigos hechos por Von
Kreittmayv:
1) Cdigo de Procedimiento
2) Cdigo Civil
3) Cdigo Penal o Criminal
-

- Cdigo Prusiano de 1794:

Hecho por Federico II de Prusia, en obra de su canciller Von Carmer
- Se compuso como Estado subsidiario a los derechos provinciales
- Redactado en Alemn y fundado en el Derecho Romano
- Contenido:
1) Personas
2) Cosas
3) Posesin
4) Derechos reales
5) Matrimonios familias
6) Derecho Penal
7) Derecho Tributario, entre otras materias
-

Sin embargo su influencia en Amrica es menor

Influencia en Amrica

5 Cdigos franceses:
1) Cdigo Civil
2) Cdigo de Comercio
3) 2 Cdigos de Procedimiento
4) Cdigo Penal

1)
-

Cdigo Civil (fuente del Derecho Civil Chileno): compuesto por 3 libros
Personas
Cosas

Diferentes formas de adquirir bienes (sucesiones, posesiones, contratos)

Se identific con asuntos privados
Derecho Romano original no era solo privado
A su vez logro la unificacin del sujeto de Derecho con la figura del hombre
Elimin las limitaciones de la propiedad y libre contratacin.
El Derecho francs es el nico que deroga el Derecho anterior

Anteriormente no se podan contratar mujeres, nios o indgenas, slo lo podan hacer los hombres
mayores de edad, posteriormente se fomenta la libertad contractual
Gayo y Justiniano plantearon la divisin entre:
Personas
Cosas: a su vez esta pueden ser:
a) Corporales (bienes)
b) Incorporales (obligaciones contratos, sucesiones)
- Cdigo Civil Austraco (1810)
Hecho por Fco. Vonteiller -> tuvo carcter subsidiario
-

Bello recibi el encargo del Gobierno en elaborar un Cdigo Civil antes de 1837 y despus en
1840 ya tena elaborado 2 libros ( el III y IV del actual) y posteriormente elabor los 2
siguientes (I y II del actual)

Proyectos del Cdigo:

a) Ttulo Preliminar
b) 4 libros

Fuentes
1) Corpus Iuris Civilis
2) Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa
3) 7 Partidas
4) Utiliz el codificado de su poca: Cdigo de Lousiana, Holands, Suizo
5) Autores franceses como Portalis y Poitier

A pesar de estas influencias, el Cdigo Civil chileno es original.