Anaisviii Codaip 2014

ESTUDOS DE DIREITO DE AUTOR
E INTERESSE PBLICO
Anais do VIII Congresso de Direito

de Autor e Interesse Pblico
Workshop dos Grupos de Estudo
Data: 27 e 28 de Outubro, 2014
Local: Universidade Federal do Paran UFPR
Curitiba, PR
Coordenadores
Marcos Wachowicz (UFPR), Marcia Carla Pereira Ribeiro (UFPR),
Srgio Staut Jr (UFPR) e Jos Augusto Fontoura Costa (USP)
GEDAI
As publicaes do GEDAI/UFPR so espaos de criao e
compartilhamento coletivo. Fcil acesso s obras. Possibilidade
de publicao de pesquisas acadmicas. Formao de uma
rede de cooperao acadmica na rea de Propriedade
Intelectual.
Conselho Editorial
Allan Rocha de Souza UFRRJ/UFRJ
Carla Eugenia Caldas Barros UFS
Carlos A. P. de Souza CTS/FGV/Rio
Carol Proner UniBrasil
Dario Moura Vicente Univ.Lisboa/Portugal
Denis Borges Barbosa IBPI/Brasil
Francisco Humberto Cunha Filho Unifor
Guilhermo P. Moreno Univ.Valncia/Espanha
Jos Augusto Fontoura Costa USP
Jos de Oliveira Ascenso Univ. Lisboa/Portugal

J. P. F. Remdio Marques Univ.Coimbra/Port.l
Karin Grau-Kuntz IBPI/Alemanha
Luiz Gonzaga S. Adolfo Unisc/Ulbra
Leandro J. L. R. de Mendona UFF
Mrcia Carla Pereira Ribeiro UFPR
Marcos Wachowicz UFPR
Srgio Staut Jnior UFPR
Valentina Delich Flacso/Argentina
Endereo:
UFPR SCJ GEDAI
Praa Santos Andrade, n. 50
CEP: 80020-300 - Curitiba
PR
E-mail: gedai.ufpr@gmail.com
Site: www.gedai.com.br
GEDAI/UFPR
- PREFIXO EDITORIAL 67141
Capa (imagem)
Ruy Figueiredo de Almeida Barros
Capa (diagramao)
Diagramao
Marcos Wachowicz
Reviso
Laura Rotunno
Luciana Bitencourt
Heloisa Medeiros
Ana Luiza dos Santos Rocha
Endereo
Universidade Federal do Paran - UFPR

Faculdade de Direito
Praa Santos Andrade, n, 50
CEP. 80020 300
Curitiba - Paran
Fone:(55) 41 33102750 / 41 3310 2688
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Esta obra distribuda por meio da Licena

CreativeCommons 3.0
Atribuio/Uso No-Comercial/Vedada a Criao de Obras Derivadas / 3.0 /
Brasil
Anais do VIII Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

(2014: Curitiba, PR)
Coordenadores: Marcos Wachowicz, Marcia Carla Pereira Ribeiro,
Srgio Staut Jr e Jos Augusto Fontoura Costa
EDIO EM FORMATO IMPRESSO E DIGITAL

Disponvel em: www.gedai.com.br
ISSN: 2178-745X
1. Direitos autorais. 2. Propriedade intelectual. 3. Sociedade da
informao.
4. Ambiente digital. 5. Inovaes tecnolgicas. 6. Domnio pblico.
CDU: 347.78
SUMRIO
APRESENTAO ........................................................................... 11
PARTE I EIXO TEMTICO
OS DIREITOS CULTURAIS E A REGULAMENTAO DOS
DIREITOS AUTORAIS
A EFETIVAO DO DIREITO DE ACESSO E AS LIMITAES DOS
DIREITOS DO AUTOR: o caso da restrio reproduo de contedo
digitais imposta pelas tecnologias de veculos de comunicao
Marcos Wachowicz e Rodrigo Otvio Cruz e Silva .......................... 17
DIREITOS AUTORAIS,
CRIATIVIDADE E LIBERDADES NA
CIBERCULTURA
Alexandre Henrique Tavarez Saldanha ........................................... 35
INCIDNCIA DOS PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA E DA
FUNO SOCIAL NOS CONTRATOS DE DIREITOS AUTORAIS
Alexandre de Serpa Pinto Fairbanks ............................................... 42
EMPREENDEDORISMO CRIATIVO EM SO LUS: as prticas do
reggae e suas relaes entre mercado, incluso e polticas culturais
Amanda Madureira e Cassius Guimares Chai ............................... 49
PATRIMNIO CULTURAL AMBIENTAL E DIREITOS AUTORAIS:
INSTRUMENTOS
DE
PROTEO
DA
CULTURA.
Carolina Medeiros Bahia e Fabio Fernandes Maia .......................... 61
O AMBIENTE INSTITUCIONAL E AS ESTRUTRUTURAS DE
GOVERNANCE NA GESTO COLETIVA DE DIREITOS AUTORAIS
NO BRASIL.Daniel Campello Queiroz ............................................ 69
PARADOXO DO DIREITO DE AUTOR NA LEGISLAO
BRASILEIRA
Eduardo Jos dos S. de Ferreira Gomes......................................... 78
AS LIMITAES NO DIREITO NORTE-AMERICANO E A
INAPLICABILIDADE DO FAIR USE AO CONTEXTO BRASILEIRO
Eduardo Magrani ............................................................................. 95
A TNUE FRONTEIRA ENTRE A LIBERDADE DE EXPRESSO E

O DIREITO INTIMIDADE NAS BIOGRAFIAS NO AUTORIZADAS
Eduardo Peres Pereira .................................................................. 106
OBRA DE TRADUO E DIREITO NOMINAO DO TRADUTOR
Ernesta Perri Ganzo Fernandez .................................................... 113
DIREITOS
AUTORAIS.
Fernanda Magalhes Marcial ........................................................ 119
O DIREITO AUTORAL COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO
DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA
INCOMUNICABILIDADE DOS PROVENTOS DO TRABALHO
PESSOAL
DE
CADA
CNJUGE.
Francisco Narcelio Ribeiro ............................................................ 126
ECAD E INTERESSE PBLICO: as modificaes recentes na
regulamentao
sobre
gesto
coletiva
Guilherme Coutinho Silva .............................................................. 134
USOS
TRANSFORMATIVOS
NA
OBRA
AUDIOVISUAL
DOCUMENTAL: entre a liberdade de expresso cultural e a proteo
dos
direitos
autorais
Joana Campinho Rabello Corte Real Delgado .............................. 141
OS DIREITOS AUTORAIS COMO LIMITADOR DO DIREITO
CULTURA
Lvia Marica Santanna de Souza ................................................... 149
A RECRIAO DE ORGANISMO FISCALIZADOR DO ECAD EM
SUBSTITUIO AO CNDA. CONFLITO NA CMARA SETORIAL
DE
MSICA
DO
MINC,
2005
Manoel J. de Souza Neto. ............................................................. 154
DIREITOS CULTURAIS E INTERESSE PBLICO: uma anlise dos
marcos legais da economia criativa a partir do caso da rede fitovida
Maio Pragmcio, Lu Fergus e Anderson Moreira......................... 162
CONSIDERAES SOBRE O SOFTWARE SUA IMPORTNCIA E
ABRANGNCIA A LUZ DA JURISPRUDNCIA, DOUTRINA E DO
TEXTO
LEGAL
NACIONAL
Mateus Bernardez da Silva ........................................................... 170
CONSERVAO DE CONTEDOS DA INTERNET POR WEB

ARCHIVING: por um marco regulatrio bibliotecas digitais na
preservao
do
patrimnio
cultural
Rangel Oliveira Trindade e Diego Schmitz Hainzenreder .............. 178
TUTELA JURDICA DOS DIREITOS INTELECTUAIS COLETIVOS
DE POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS: interseces e
limites entre propriedade intelectual e patrimnio cultural imaterial
Rodrigo Vieira Costa ..................................................................... 185
DIREITO DE AUTOR E ACESSO CULTURA: anlise de
alternativas para a conciliao da coliso de direitos fundamentais
Ruy Figueiredo de Almeida Barros. ............................................... 191
FOTOGRAFIA E AUTORIA: o caso da selfie do macaco indonsio.
Sarah Link ..................................................................................... 197
A SELFIE DO MACACO: autoria e fotografia na contemporaneidade.
Walter Guandalini Junior e Rui Carlos Sloboda Bittencourt ........... 206
PARTE II - EIXO TEMTICO

FRONTEIRAS ENTRE O DIREITO PBLICO E O DIREITO
PRIVADO NA SOCIEDADE INFORMACIONAL
PELO DIREITO DE SER DIFERENTE: polticas culturais para a

capoeira a partir do dilogo de saberes com mestres de capoeira.
Alice Pires de Lacerda................................................................... 216
O
DIREITO
DE
AUTOR
NO
CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO: uma anlise acerca de sua funo socialdiante
do
copyright
e
copyleft
e
outras
licenas.
Alice Wisniewski e Yuri Bolezina ................................................... 224
O SISTEMA DE TUTELA DO SOFTWARE COMO VETOR MAIOR
INOVAO E INCENTIVO LIVRE CONCORRNCIA.
Antnio Luiz Costa Gouvea ........................................................... 230
A COMPATIBILIZAO ENTRE A PROTEO DAS OBRAS
LITERRIAS E AS BIBLIOTECAS DIGITAIS COMO GARANTIA DO
DIREITO FUNDAMENTAL LIBERDADE DE EXPRESSO NA

SOCIEDADE
DA
INFORMAO
Brbara Michele Morais Kunde e Luiz Gonzaga Silva Adolfo ........ 234
O INSTITUTO DA PROPRIEDADE INTELECTUAL EM FACE DAS
POSSIBILIDADES
TRAZIDAS
PELA
IMPRESSO
3D
Bruna Castanheira de Freitas ........................................................ 240
O
CONFLITO
DE
INTERESSES
E
OS
BENEFCIOS
PARTICULARES ENTRE OS DIREITOS DE PROPRIETRIO DE
BEM IMVEL E OS DIREITOS AUTORAIS ARQUITETNICOS
Charllinne Sgoda e Martinho Martins Botelho................................ 245
DIREITO EMPRESARIAL VS DIREITOS HUMANOS: notas sobre a
funo
social
da
propriedade
intelectual
Fernanda Busanello Ferreira ......................................................... 251
A UTILIZAO DO FAIR USE NO BRASIL A PARTIR DE UMA
LEITURA FUNCIONALIZADA DO SISTEMA LEGISLATIVO
BRASILEIRO
Grace Kellen de Freitas Pellegrinni e Michele Braun ..................... 253
A SOBREPOSIO DE DIREITOS DE PROPRIEDADE
INTELECTUAL NA SOCIEDADE INFORMACIONAL: direito de autor
e
patente
na
proteo
do
software.
Heloisa Gomes Medeiros .............................................................. 257
REDES SOCIAIS DIGITAIS E O DIREITO DE AUTOR: desafios e
perspectivas
Jorge Renato dos Reis e Monique Pereira .................................... 264
A ENGENHARIA REVERSA DE PROGRAMAS DE COMPUTADOR
NO BRASIL. uma anlise a respeito da sua viabilidade legal.
Luca Schirru .................................................................................. 269
DISPOSITIVOS
TECNOLGICOS
DE
PROTECO,INFORMAES PARA A GESTO ELECTRNICA
DE DIREITOS E UTILIZAES LIVRES NO DIREITO PORTUGUS:
UM DESIQUILBRIO PARADOXAL EM DESFAVOR DOS
UTILIZADORES
Maria Victria Rocha ..................................................................... 276
A GOVERNANA DOS COMUNS entre o pblico e o privado
Patricia Carvalho da Rocha Porto ................................................. 298
OS CONFLITOS NA GESTO COLETIVA DE DIREITOS AUTORAIS

NO BRASIL: a construo social de um sistema a partir de categorias
jurdicas
Pedro Auguto Pereira Francisco e Mariana Giorgetti Valente ........ 305
A MUDANA DO SISTEMA DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
PARA UMA PERSPECTIVA DE MERCADO E A MUDANA DO
PERFIL DOS PATROCINADORES CULTURAIS: o incio de um
debate
Pedro Paulo de Toledo Gangemi................................................... 313
JULGADOS NO MBITO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
ENVOLVENDO O USO IRREGULAR/ILCITO DE PROGRAMAS DE
COMPUTADOR.
Rafael Delgado Malheiros Barbosa das Chagas ........................... 318
AUTORIAS NA PRODUO DE CONTEDO: o estudo de caso do
programa
senai
de
educao
a
distncia
ps-ead
Regina Machado Araujo Cardozo .................................................. 321
DEMOCRACIA EM REDE: o cidado net-ativista e o marco civil
brasileiro
Thami Covatti Piaia e Brbara DeCezaro ...................................... 328
DIREITO AUTORAL E A LIBERDADE DE EXPRESSO NAS
MANIFESTAES POPULARES TRADICIONAIS: limites, proteo,
difuso
da
cultura
tradicional
Thiago Anastcio Carcara e Vitor Melo Studart ............................. 335
RETALIAO CRUZADA EM PROPRIEDADE INTELECTUAL:
alternativa aos pases em desenvolvimento para a soluo de disputas
na
organizao
mundial
do
comrcio
Vitor Augusto Wagner Kist............................................................. 343
POLTICAS INSTITUCIONAIS DE ACESSO ABERTO AO
CONHECIMENTO, INFORMAO E MATERIAL CIENTFICO
Wemerton Monteiro Souza ............................................................ 347
INFORMAES SOBRE O GEDAI............................................... 352
APRESENTAO
O VIII CONGRESSO DE DIREITO DE AUTOR E

INTERESSE PBLICO (VIII CODAIP) tem como objetivo
principal discutir, ampliar e difundir os estudos da Propriedade
Intelectual nas dimenses pblico e privadas do instituto, no ano
de 2014 sua temtica central foi a INCLUSO
TECNOLGICA e CULTURAL: Movimentos rumos
sociedade democrtica do conhecimento.
O VIII CODAIP tem como a finalidade principal discutir,
ampliar e difundir o estudo da propriedade intelectual
fomentando o debate entre os diversos setores da academia,
profissional e artstico na seara dos Direitos Autorais e Culturais
sobre a necessidade da reforma da lei autoral dentro do contexto
cultural e tecnolgico da sociedade brasileira.
Os Anais do VIII CODAIP representam o esforo de uma
construo coletiva dos diversos grupos de pesquisa do pas de
do exterior, que apresentaram suas teses e questionamento
para debate nos WORKSHOPS DOS GRUPOS DE PESQUISA,
envolvendo toda a comunidade acadmica que se dedica ao
estudo desta rea do direito, comparando experincias e
reflexes sobre temas de interesses comuns, ampliando o
intercmbio de pesquisadores e juristas, bem como, militantes
brasileiros e de outras nacionalidades que atuam nesta rea da
cincia jurdica.
Nos Anais do VIII CODAIP aglutina os trabalhos dos
grupos de pesquisa nacionais e estrangeiros, aos quais ao
nominarmos desde j agradecemos a participao:
Centro de Tecnologia e Sociedade CTS/FGV DIREITO RIO
Comisso Estadual de Direito Eletrnico e Crimes de Alta

Tecnologia da Ordem dos Advogados do Brasil OAB/SP
Grupo de Estudo da Faculdade Tecnologia SENAI CIMATEC

Salvador/Bahia
Grupo de Estudo da Universidade Federal de Gois UFG
Grupo de Estudo de Direito de Autor no constitucionalismo

contemporneo Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC
Grupo de estudo do Centro Universitrio UNINTER
Grupo de Estudos da Escola de Direito da Catlica
Porto/PORTUGAL
Grupo de Estudos da Pontifcia Universidade Catlica de
Gois PUCG
Grupo de Estudos da Universidade Catlica de Salvador

UCSAL
Grupo de Estudos da Universidade Federal da Bahia UFBA
Grupo de Estudos da Universidade Regional Integrada do

Alto Uruguai e das Misses URI campus de Santo
ngelo/RS.
Grupo de Estudos das Faculdades Integradas Santa Cruz
Grupo de Estudos de Direito Ambiental na sociedade de

Risco da Universidade Federal de Santa Catarina GPDA
/UFSC
Grupo de Estudos de Direito Cultuais da Universidade de

Fortaleza UNIFOR
Grupo de Estudos de Direito da Universidade de Santa Cruz

do Sul UNISC
Grupo de Estudos de Direito de Autor e Industrial da

Universidade Federal do Paran GEDAI/UFPR
Grupo de estudos de Direitos autorais, criatividade e

liberdades na Cibercultura da Universidade Federal de
Pernambuco UFPE
Grupo de Estudos do NEDAC - PPED/UFRJ
Grupo de Estudos em Cultura e Sociedade da Universidade

Federal da Bahia UFBA
Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o pblico e o

privado Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC
Grupo de Pesquisa GPCult da Universidade Federal Rural do

Rio de Janeiro UFRRJ/ITR
Instituto de Economia Universidade Federal do Rio de

Janeiro (IE-UFRJ)
Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito, Artes e Polticas

Culturais da Universidade Federal do Rio de Janeiro
NEDAC/UFRJ
Ncleo de Pesquisa Direito, Histria e Subjetividade da

Universidade Federal do Paran UFPR
Ncleo de Pesquisa em Direito Civil e Constituio das

Faculdades Integradas do Brasil UniBrasil
Observatrio de Economia Criativa - Rio de Janeiro

(MinC/UFF/IACS)
Programa de Polticas Pblicas e Desenvolvimento da

Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ
O Workshop dos Grupos de Pesquisa com a

apresentao oral dos trabalhos alcana seu objetivo principal
ao propiciar o intercmbio de informaes e a reflexo sobre os
temas relacionados propriedade intelectual dentro da
sociedade contempornea. Por essa razo, o evento foi
estruturado a partir dos seguintes eixos temticos:
(i)
FRONTEIRAS ENTRE O DIREITO PBLICO E O
DIREITO PRIVADO NA SOCIEDADE INFORMACIONAL:
novos instrumentos de desenvolvimento e incluso social;
(ii)
OS DIREITOS CULTURAIS E A REGULAMENTAO
DOS DIREITOS AUTORAIS: reflexes scio-culturais sobre os
instrumentos de regulamentao da propriedade intelectual.
Por esta razo, a presente publicao se encontra dividida
em duas partes que espelham estes dois eixos temticos supra
mencionados.
A cada ano, o CODAIP se consolida como um importante
espao de discusso no campo do Direito Autoral e do interesse
pblico trazendo ao debate questes relativas ao acesso

informao, educao, cultura e ao desenvolvimento.
Com uma abordagem interdisciplinar e enfocando os
aspectos jurdicos, sociolgicos, tecnolgicos e econmicos,
acreditamos que o Direito Autoral deve estimular a difuso do
conhecimento e, nessa perspectiva, repensar os mecanismos
jurdicos adequados para sua efetiva tutela um desafio na
Sociedade da Informao.
O VIII CODAIP promovido pelo o Grupo de Estudos de
Direito Autoral e Industrial (GEDAI/UFPR) em parceria com a
Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran
UFPR com apoio do Programa de Ps-Graduao em
Direito PPGD/UFPR e da Coordenao de Aperfeioamento do
Pessoal de Ensino Superior CAPES.
Com o lanamento desta obra o GEDAI/UFPR tem a maior
satisfao em poder contribuir para o aprofundamento de
questes fundamentais para o estudo da Propriedade Intelectual
e para o desenvolvimento do pas.
A todos o nosso muito obrigado!
Coordenao Cientfica:
Prof. Dr. Marcos Wachowicz GEDAI/UFPR
Prof. Dr. Marcia Carla Pereira Rib
eiro
UFPR/PUCPR
Prof. Dr. Jos Augusto Fontoura Costa -USP/UniSantos
Prof. Dr. Srgio Staut Jnior UFPR
VII CONGRESSO DE DIREITO DE AUTOR E INTERESSE

PBLICO
WORKSHOP DOS GRUPOS DE ESTUDOS
ANAIS DO VII CODAIP
Realizao:
Universidade Federal do Paran (UFPR)
Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial (GEDAI/UFPR)

Apoio:
PARTE I
EIXO TEMTICO:
Os direitos culturais e
a regulamentao dos direitos autorais
17
ANAIS DO VIII CONGRESSO DE DIREITO DE AUTOR E INTERESSE PBLICO
A EFETIVAO DO DIREITO DE ACESSO E AS

LIMITAES DOS DIREITOS DO AUTOR: o caso da
restrio reproduo de contedos digitais imposta pelas
tecnologias de veculos de comunicao.
Marcos Wachowicz1
Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial GEDAI UFPR
Rodrigo Otvio Cruz e Silva2
RESUMO: Na perspectiva da sociedade informacional com a

difuso das Tecnologias da Informao e Comunicao, em
consonncia com o esprito colaborativo da sociedade em rede,
observa-se cada vez mais a necessidade de garantir o amplo
acesso cultura, informao e ao conhecimento. Nessa nova
realidade social da vida informacional um grande volume
contedos encontra-se disponvel numa dimenso jamais vista
na histria da humanidade. E nesse ponto o trabalho pretende
analisar o direito fundamental de acesso, reafirmado pelas
limitaes dos direitos de autor, e a sua relao com a proteo
dos direitos do autor representados pelas novas tecnologias
implementadas pelas indstrias de contedo. Para tanto,
analisar-se- a conformao jurdica das novas tecnologias
desenvolvidas pelos veculos de comunicao destinadas a
restringir a reproduo de contedos digitais, o que tende a
1 Professor de Direito no Curso de Graduao da Universidade Federal do Paran - UFPR e
docente no Programa de Ps-Graduao em Direito - PPGD da Universidade Federal do Paran
-UFPR. Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran-UFPR. Mestre em Direito pela
Universidade Clssica de Lisboa - Portugal. o atual Coordenador-lder do Grupo de Estudos
de Direito Autoral e Industrial GEDAI, vinculado ao CNPq.
2 Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC. Especialista em Direito
Tributrio pelo Instituto Brasileiro de Estudos Tributrios - IBET. Bacharel em Direito pela
Universidade Federal de Santa Cantarina - UFSC. Professor de Direito Empresarial e
Constitucional. Pesquisador do Grupo de Estudos em Direito Autoral e Industrial (GEDAI-UFPR).
Advogado. Email: rodrigoocs@hotmail.com.
18
ESTUDOS DE DIREITO DE AUTOR E INTERESSE PBLICO
representar o retorno a um passado recente pensado para o

mundo do analgico e da restrio de bens materiais.
PALAVRAS-CHAVE: ACESSO CULTURA. DIREITOS AUTORAIS.
LIMITAES. TICS.
INTRODUO
A evoluo que concebeu a sociedade atual pode ser
percebida a partir da sociedade industrial, pautada no modelo da
ordem liberal burguesa, sob a gide do individualismo e do
patrimonialismo em que a produo de bens centrava-se na
escassez material de insumos naturais no-renovveis,
evoluindo para o paradigma da sociedade informacional,
fortemente influenciada pela revoluo das tecnologias da
informao, em que o fluxo e o acesso a contedo e bens
intelectuais atingiram uma realidade nunca vista. Com o novo
paradigma social, o conhecimento e, depois dele, a criatividade
passou a elemento central da sociedade e da economia.
A partir dessa relao entre a evoluo social e econmica
observa-se o surgimento de elementos prprios de conceberam
uma nova economia, a Economia Criativa, em que o elemento
central passa a ser a criao intelectual, fruto criatividade
humana, por isso pautada no simblico, na abertura, na
diversidade e no livre acesso cultura e ao conhecimento para
a produo de bens e servios imateriais criativos com valor
econmico.
Na concepo da sociedade informacional, apesar do
direito de acesso cultura, informao e ao conhecimento
apresentar-se como um direito fundamental, pois relacionado
com o desenvolvimento social, econmico e humano, os
movimentos das indstrias de contedos tm reafirmado cada
vez mais a restrio ao acesso, ao insistir na defesa de padres
pensados para o modelo industrial, para a realidade do
analgico, de uma economia de restrio de bens materiais no
renovveis. Defesa essa incompatvel com a concepo da vida
informacional e da nova economia, que impe a construo de
19
novos modelos de negcio hbeis a harmonizar interesses

pblico e privados.
nesse sentido, a partir do direito de acesso e das
limitaes do direito de autor na Lei dos Direitos Autorais (Lei
9.610/1998, LDA), que o presente trabalho pretende analisar a
recentes tecnologias digitais desenvolvidas por alguns veculos
nacionais de comunicao para restringir a reproduo de
contedos acessveis em seus endereos eletrnicos para o
pblico em geral.
O DIREITO FUNDAMENTAL DE ACESSO CULTURA
A evoluo da humanidade est relacionada com o
desenvolvimento da cultura que de gerao em gerao foi
transmitida e enriquecida por novos conhecimentos e valores
humanos. Nesse sentido, possvel ver a cultura como parte
constitutiva da natureza humana, j que sua caracterstica
psicolgica se d atravs da internalizao dos modos
historicamente determinados e culturalmente organizados de
operar com informaes3.
Portanto, a evoluo do ser humano sempre esteve e
estar ligada cultura, ou melhor, ao seu acesso e apropriao,
por responder pela formao do carter e dos valores existentes
em cada pessoa, no sendo exagero afirmar que um indivduo
desprovido de cultura tem ofendida a sua prpria dignidade4.
Assim, o desenvolvimento intelectual digno do indivduo,
dentro da ideia do mnimo existencial, assim depende do acesso
aos diversos elementos culturais produzidos pela sociedade
somada interao com as demais pessoas. Esse
desenvolvimento, influenciado pelo grau de abertura da
3
REGO, Teresa Cristina. Vygotsky: uma perspectiva histrico-cultural da educao. 19 ed.
Petrpolis, RJ: Vozes, 2008. p. 42.
4
(...) as caractersticas tipicamente humanas no esto presentes desde o nascimento do
indivduo, nem so mero resultado das presses do meio externo. Elas resultam da interao
dialtica do homem e seu meio scio-cultural. Ao mesmo tempo em que o ser humano transforma
o seu meio para atender suas necessidades bsicas, transforma-se a si mesmo. Em outras
palavras, quando o homem modifica o ambiente atravs de seu prprio comportamento, essa
mesmo modificao vai influenciar seu comportamento futuro. (REGO, Teresa Cristina.
Vygotsky: uma perspectiva histrico-cultural da educao. 19 ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2008. p.
421).
20
criatividade e pela diversidade cultural do meio, responde pelo

progresso e pela incluso do indivduo, relacionando, desta
forma, liberdade e riqueza cultural como elementos para o
progresso humano5.
A identidade de um povo est na sua cultura, uma nao
sem cultura annima, da a importncia da preservao do
patrimnio cultural e de seu acesso em benefcio da formao
da identidade pessoal e coletiva.
A Constituio Federal de 1988 dedicou ateno especial
ao direito de acesso cultura e proteo do patrimnio cultural
brasileiro. Apesar do acesso cultura no constar
expressamente como um direito fundamental, manifesta tal
considerao quando relacionado ao desenvolvimento humano,
incluso social e produtiva e ao exerccio da cidadania. A partir
da leitura da Constituio verifica-se que no Ttulo VIII, Da
Ordem Social, foi reservada uma seo Da Cultura que coloca
ao Estado um dever positivo de garantir a todos o pleno exerccio
dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional,
conferindo ainda ao Poder Pblico o dever de proteger todo tipo
de manifestao cultural legitimamente tupiniquim (art. 215).
No que toca a ordem constitucional da cultura, Jos Afonso
da Silva elucida a importncia conferida pela Constituio
cultura, pois:
(...), deu relevante importncia cultura, tomado esse
termo em sentido abrangente da formao educacional do
povo, expresses criadoras da pessoa e das projees do
esprito humano materializadas em suportes expressivos,
portadores de referncias identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira,
que se exprimem por vrios dos seus artigos (5, IX, 23,
III a V, 24, VII a IX, 30, IX E 205 a 217), formando aquilo
que se denomina ordem constitucional da cultura, ou
constituio cultural, constituda pelo conjunto de normas
O indivduo nunca bruto ou ignorante por sua vontade, e sim como vtima de uma fatalidade:
liberto da obsesso pela prpria subsistncia, poder atingir alturas insuspeitadas, a crislida
que contm dentro de si todos os elementos que iro dar-lhes as asas que a transformaro em
borboleta. (CHAVES, Antnio. Direito de autor. Rio de Janeiro: Forense, 1987. p. 18).
21
que contm referncias culturais e disposies

consubstanciadoras dos direitos sociais relativos
educao e cultura6.
Segundo o entendimento do autor, a concepo de cultura

pode abranger direitos sociais relativos educao, ao lazer, ao
desporto, cincia e tecnologia, comunicao social e ao meio
ambiente. Razo pela qual o ordenamento jurdico nacional
confere importncia a cada um desses direitos compreendidos
dentro de uma ordem constitucional da cultura, no compromisso
de preservar e propagar toda a identidade e historicidade do
povo brasileiro.
nesse sentido que se faz perceptvel o reconhecimento
do constituinte do peso social de garantir aos indivduos o
acesso cultura. Trata-se de um direito de fundamental
importncia para o desenvolvimento humano, social e
econmico do pas, pois visto a partir de valores que tutelam a
cultura, a educao, a cincia e o progresso humano7.
Por isso a efetivao do direito de acesso cultura
contribui para o desenvolvimento humano e social e para formar
um ambiente de abertura e diversidade favorvel ao surgimento
de novas criatividades, que, por sua vez, tendem a permitir que
novas riquezas sejam geradas em prol do desenvolvimento.
LIMITES PROTEO JURDICA DO AUTOR
O objeto dos direitos autorais presente na vida social da
informao desperta interesses muitas vezes tidos como
antagnicos e que, por isso mesmo, no podem deixar de existir.
imprescindvel que exista concorrncia para o surgimento de
novas tecnologias. salutar que foras opostas convivam em
harmonia ao mesmo tempo em que se desafiam, e que at por
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21 ed. So Paulo: Malheiros,
2002. p. 812.
7
O exerccio pleno dos direitos culturais condio para o desenvolvimento, necessariamente
social, destas potencialidades. (SOUZA, Allan Rocha. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro:
Beco do Azougue, 2012. p. 54).
22
vezes possam se prejudicar, mas que em todos os casos

permitam mutuamente a cicatrizao das feridas da evoluo.
Existindo interesses adversos e estando cada um deles
bem representados por seus defensores num campo norteado
pelo equilbrio e pela justia social, a concorrncia tende a
promover o esprito da evoluo, do conhecimento, do
empreendedorismo e far surgir a ambio de destino certo
como foi a inveno do computador, ou mesmo a ambio do
acaso que possibilitou a Cristvo Colombo encontrar um novo
mundo.
No interesse individual do autor verificam-se questes
econmicas e pessoais provenientes das criaes por ele
concebidas. No interesse da coletividade verifica-se o benefcio
social que essas mesmas criaes podem proporcionar. E nesse
ponto ambos os interesses precisam conviver em harmonia.
Os limites dos direitos autorais servem para isso, para
evitar que as prerrogativas do autor reinem soberanas sobre o
interesse pblico. ento que as limitaes8 surgem como
regras para uma batalha justa e culturalmente construtiva.
Os direitos autorais no so dos autores, no existem
apenas para garantir a relao autor-obra e os correspondentes
interesses econmicos apesar de o arcabouo normativo da
LDA assim deixar transparecer , a verdade que os direitos
autorais existem para alm do que isso, pois a sua conotao
pblica pede uma conciliao dos interesses pblicos e privados
em jogo, e assim deve ser entendido.
Generalizou-se em textos internacionais o uso da expresso limites e excees para referir

as restries aos direitos autorais. A razo facilmente perceptvel. H quem considere todas
as restries excepcionais e consequentemente sujeitas ao regime gravoso da regra
excepcional; e quem entenda que se trata de simples limites da atribuio, contidos em regras
comuns. Os textos internacionais pretendem fugir polmica. A LDA prefere referir Limitaes.
Faz a opo certa, a nosso ver, porque as restries no so excepcionais. Pode haver entre
elas regras excepcionais, mas isso pela natureza intrnseca da regra e no pelo simples fato de
limitar um direito autoral: como se este fosse um absoluto e tudo o que o limitasse tivesse de ser
considerado uma exceo! (ASCENSO, Jos de Oliveira. O direito autoral numa perspectiva
de reforma. In: WACHOWICZ, Marcos e SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos (orgs). Estudos
de direito de autor e a reviso da lei dos direitos autorais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010.
p. 39).
8
23
A essncia das limitaes est vinculada ao equilbrio

necessrio que se volta efetivao da ordem jurdica como um
todo, atravs da harmonizao dos interesses fundamentais
relativos ao acesso s obras intelectuais.
a lio de Jos de Oliveira Ascenso sobre os limites de
autor:
(...). A disciplina do direito de autor concilia os interesses
do autor com os interesses coletivos. Os limites de autor
marcam os espaos de liberdade que se devem
preservar, para dar satisfao aos interesses coletivos.
Entre os quais se encontra o da possibilidade de acesso
generalizado aos bens culturais.
A Lei dos Direitos Autorais necessita urgentemente de
reforma neste domnio, unilateral e avarenta. S
concede o que no podia deixar de fazer, com um certo
casusmo e sempre pelo mnimo. No tem sensibilidade
aos interesses coletivos, incluindo portanto o do acesso
aos bens culturais9.
Os limites do exclusivo de autor consideram-se intrnsecos

ou extrnsecos. Os primeiros podem ser vistos na LDA nos
artigos 46 e seguintes. No art. 46 esto previstos os usos livres
da obrigatoriedade de autorizao e remunerao do autor ou
dos titulares dos exclusivos. Guilherme Capinzaiki Carboni
enumera as limitaes:
Tais limitaes tm como base: (a) o direito reproduo de notcia; (b) o
direito de imagem; (c) o direito dos deficientes visuais; (d) o direito
reproduo de pequenos trechos; (e) o direito de citao de passagens para
fins de estudo, crtica ou polmica; (e) o direito ao aprendizado; (f) o direito
de demonstrao da obra clientela; (g) o direito representao teatral e
execuo; musical em domiclio e para fins didticos; (h) o direito de produzir
prova judiciria ou administrativa; (i) o direito de reproduzir pequenos trechos
de obras preexistentes em obra maior; (j) o direito parfrase e pardia; e
(k) o direito de reproduo de obras situadas em logradouros pblicos10.
9
ASCENSO. Jos de Oliveira. Direito fundamental de acesso cultura e direito intelectual. In:
SANTOS, Manoel J. Pereira dos (coord). Direito de autor e direitos fundamentais. So Paulo:
Saraiva, 2011. p. 26.
10
CARBONI, Guilherme Capinzaiki. Direito autoral e acesso ao conhecimento: em busca de um
equilbrio. In: Revista Juris, Faculdade de Direito, Fundao Armando Alvares Penteado. Vol 1.
So
Paulo:
FAAP,
fls.
21-46,
p.
26.
2009.
Disponvel
em:
<http://www.faap.br/revista_faap/juris/juris_vol_1_2009.pdf >. Acesso em 09 de out. 2012
24
Por outro lado, os limites extrnsecos resultam da

coexistncia entre direitos, surgem perante os outros como
limitaes: impedem uma satisfao unilateral dos outros
direitos. So por isso limites extrnsecos: no necessrio a lei
autoral prev-los, porque em qualquer caso surgiriam a exigir a
necessria conciliao11.
A relevncia de direitos como o acesso cultura, ao
conhecimento, informao e educao inerente ao debate
pblico dos limites dos direitos autorais, pois so prerrogativas
fundamentais no interesse da coletividade. J o exclusivo do
autor tambm garantido pela Constituio com a mesma
natureza de direito fundamental (art. 5 XXVII). Como resolver
esse conflito entre direitos fundamentais?
Primeiramente, ao comparar o direito de acesso cultura
com o exclusivo do autor, reconhece-se a superioridade
hierrquica do acesso cultura por sua dimenso pblica. Mas
apenas o reconhecimento hierrquico no resolve a questo da
conciliao. Para tanto, preciso estabelecer os pontos de
equilbrio para resolver o problema. Assim, de um lado se o
direito de autor se revela um obstculo ao acesso ao patrimnio
cultural, ter de ceder alguma coisa, e de outro, verifica-se que
o (livre) acesso aos bens culturais tambm ter de ceder
alguma coisa, o que visto, por exemplo, na utilizao da obra
no meio digital, que pressupe investimentos para que a obra
seja disponibilizada ao pblico, por isso, o acesso obra na
internete, salvo limite particular, poder tornar-se oneroso12.
Sobre a relao entre o direito de acesso e as limitaes
dos direitos autorais, Allan Rocha de Souza defende que o
prprio interesse pblico primrio, constitucionalmente
garantido, que justifica as limitaes:
O direito de acesso um direito fundamental cultural
constitucionalmente e internacionalmente reconhecido.
11
ASCENSO, Jos de Oliveira. O direito autoral numa perspectiva de reforma. In:
WACHOWICZ, Marcos e SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos (orgs). Estudos de direito de
autor e a reviso da lei dos direitos autorais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010. p. 42.
12
ASCENSO. Jos de Oliveira. Direito fundamental de acesso cultura e direito intelectual. In:
SANTOS, Manoel J. Pereira dos (coord). Direito de autor e direitos fundamentais. So Paulo:
Saraiva, 2011. pp. 18-21.
25
Enquanto a determinao constitucional pela ampla

liberdade, a exceo a restrio ao acesso. Assim, os
direitos patrimoniais de autor conformam uma exceo
dentro da perspectiva libertria dos direitos culturais, dos
quais espcie. Em razo do direito de participao
cultural e do direito de acesso aos bens culturais o que ,
de fato, limitada a exclusividade e no a liberdade de
acesso.
A inverso desta lgica ofende a Constituio quando
retira ou esvazia a funcionalidade da proteo e do
exerccio dos direitos autorais. Ao assegurar a proteo
s criaes, no afastou o constituinte a garantia de
acesso nem o exerccio dos direitos culturais.13.
nesse ponto que os interesses pblicos e privados sobre

as criaes precisam coexistir, e o papel dos limites
determinante para tanto. O reinado que frutifica o absolutismo
do autor o mesmo que obscurece o horizonte da cultura,
realidade que tambm pode ser nebulosa caso o autor no tenha
vez, quando ento, em nome de uma cultura falsamente livre e
absoluta de si, faz com que a memria de um povo fique
destinada ao naufrgio pelo esquecimento.
A RESTRIO REPRODUO DE CONTEDOS DIGITAIS
IMPOSTA PELAS TECNOLOGIAS DE VECULOS DE
COMUNICAO
Aps delinear o direito de acesso e a sua relao com as
limitaes dos direitos autorais, apresenta-se a iniciativa de
alguns veculos de comunicao nacionais que implementaram
em seus sites ferramentas digitais para limitar a reproduo dos
contedos disponveis ao pblico em geral. A limitao ora
relatada passou a ser percebida em meados de abril de 201414,
quando ento algumas mdias digitais adotaram tecnologias que
13
SOUZA, Allan Rocha. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro: Beco do Azougue, 2012. p.
133-134
14
Informao obtida em: ALMEIDA, Manoel. ilegal bloqueio do copy-paste na 'Folha' e no
'Estado'.
2014.
Artigo
no
site
www.jusbrasil.com.br
http://manoeljp.jusbrasil.com.br/artigos/130209747/e-ilegal-bloqueio-do-copy-paste-na-folha-eno-estadao. Acesso em 28/09/2014.
26
passaram a impedir o copy-paste, ou copiar e colar, dos

contedos disponveis nos respetivos sites.
Dentre os veculos de comunicao que passaram a adotar
referida ferramenta pode-se destacar os sites da Folha de So
Paulo e do Estado (O Estado de S. Paulo). Ao selecionar o
contedo dos sites e executar o copiar e colar a ferramenta obsta
qualquer tipo de reproduo, inclusive de pequenos trechos,
aparecendo para o usurio a seguinte observao 15:
Folha de So Paulo, site: http://www.folha.uol.com.br/
Para compartilhar esse contedo, por favor utilize o link
(a ferramenta transcreve o link da matria) ou as
ferramentas oferecidas na pgina. Textos, fotos, artes e
vdeos da Folha esto protegidos pela legislao
brasileira sobre direito autoral. No reproduza o contedo
do jornal em qualquer meio de comunicao, eletrnico ou
impresso,
sem
autorizao
da
Folhapress
(pesquisa@folhapress.com.br). As regras tm como
objetivo proteger o investimento que a Folha faz na
qualidade de seu jornalismo. Se precisa copiar trecho de
texto da Folha para uso privado, por favor logue-se como
assinante ou cadastrado.
Estado
(O
Estado
de
S.
Paulo),
site:
http://www.estadao.com.br/
O material jornalstico produzido pelo Estado
protegido por lei. Para compartilhar este contedo, utilize
o link: (a ferramenta transcreve o link da matria).
Em contato com o site da Folha de So Paulo, indagando

sobre a aplicabilidade da Lei dos Direitos Autorais, em especial
a limitao do inc. I, art. 46, o veculo de comunicao atravs
do jurdico da Folha da Manh S. A., empresa que edita a Folha
apresentou a seguinte resposta:
A argumentao de que o artigo 46, I, da Lei 9.610 /98,
que dispe no constituir ofensa aos direitos autorais a
reproduo, na imprensa diria ou peridica, de notcia
ou de artigo informativo publicado em dirios ou
peridicos, com a meno do nome do autor, se
assinados, e da publicao de onde foram transcritos
15
Acesso em 01/10/2014.
27
autorizaria a utilizao de qualquer notcia, por qualquer

pessoa, ilegal e descabida. O dispositivo acima referido
diz respeito apenas reproduo de notcia na prpria
imprensa. E ainda, devem ser entendidos no que se refere
informao pura, em estado bruto (o fato). A partir do
momento em que a notcia tratada, comentada e
analisada, deixa de ser meramente informativa. As
matrias, colunas e artigos publicados pela Folha refletem
a opinio de jornalistas consagrados que escrevem para
o jornal Folha de S. Paulo e so remunerados para tanto.
Nem com esforo de interpretao podem ser
consideradas meramente informativas16.
Apesar dos exemplos acima, a ampla maioria dos veculos

de comunicao permitem a reproduo de seus contedos sem
restries para aqueles usos previstos nas limitaes da LDA.
Nesse sentido, informa-se alguns portais de mdias nacionais e
estrangeira que no adotam em seu site tecnologias destinadas
a impedir a reproduo de contedo17:
O Globo (http://oglobo.globo.com/);
Jornal do Brasil (http://www.jb.com.br/);
Valor Econmico (http://www.valor.com.br/)18;
Estado de Minas (http://www.em.com.br/);
Correio
Braziliense
(http://www.correiobraziliense.com.br/);
Jornal do Commercio (http://jconline.ne10.uol.com.br/);
Correio do Povo (http://www.correiodopovo.com.br/);
Gazeta do Povo (http://www.gazetadopovo.com.br/);
Dirio
do
Nordeste
(http://diariodonordeste.verdesmares.com.br/);
Zero Hora (http://zh.clicrbs.com.br/rs/);
Carta Capital (http://www.cartacapital.com.br/);
Veja (http://veja.abril.com.br/);
Clarn (http://www.clarin.com/).
El Pais (www.elpais.com);
16
ALMEIDA, Manoel. Op. cit. Acesso em 28/09/2014

Acessos realizados em 28/09/2014.
18
O site autoriza a reproduo, ressaltando a final o seguinte texto: 2000 2014. Todos os
direitos reservados ao Valor Econmico S.A. Verifique nossos Termos de Uso em
http://www.valor.com.br/termos-de-uso. Este material no pode ser publicado, reescrito,
redistribudo ou transmitido por broadcast sem autorizao do Valor Econmico. Leia mais em:
(transcrio do link da matria)
17
28
Le Monde (http://www.lemonde.fr/);
La Repubblica (http://www.repubblica.it/).
Washington Post (http://www.washingtonpost.com/);
The New York Times (http://www.nytimes.com/);
CNN (http://edition.cnn.com/);
BBC (http://www.bbc.com/);
Dentre os dispositivos previstos na LDA aplicveis no caso

em estudo, destinados a reafirmar o direito de acesso e a limitar
os direitos do autor, cuja finalidade precpua o direito de
reproduo em prol do interesse pblico, destacam-se os
seguintes:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais:
I - a reproduo:
a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo
informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a
meno do nome do autor, se assinados, e da publicao
de onde foram transcritos;
II - a reproduo, em um s exemplar de pequenos
trechos, para uso privado do copista, desde que feita por
este, sem intuito de lucro;
III - a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro
meio de comunicao, de passagens de qualquer obra,
para fins de estudo, crtica ou polmica, na medida
justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do
autor e a origem da obra;
VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos
trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou
de obra integral, quando de artes plsticas, sempre que a
reproduo em si no seja o objetivo principal da obra
nova e que no prejudique a explorao normal da obra
reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos
legtimos interesses dos autores.
certo que as tecnologias informadas no impedem que o

usurio tenha acesso ao contedo dos sites e que possam eles
mesmos transcrever manualmente o texto das publicaes.
Todavia, aceitar essa condio renunciar evoluo
tecnolgica, conviver com o passado e seus modelos
restritivos pensados para o mundo do analgico de bem
materiais, um flagrante retrocesso s conquistas
29
proporcionadas pelas novas tecnologias informacionais, e,

principalmente, representa um desrespeito ao direito de acesso
numa dimenso de difuso da cultura, da informao e do
conhecimento. importante ressaltar ainda dois aspectos: que
no se est defendendo qualquer tipo utilizao patrimonial; e
que a tecnologia adotada nos sites no permite aos usurios
nem mesmo a reproduo digital de pequenos trechos pelo
sistema copiar-colar.
Sobre os dispositivos tecnolgicos de proteo e acesso
informao, considerados aqueles que vedam ou condicionam
o acesso e restringem de alguma maneira as possibilidades de
utilizao do contedo em linha, Jos de Oliveira Ascenso
esclarece que se o contedo protegido for considerado
informao esses dispositivos tero de ser confrontados com o
princpio do acesso s fontes de informao. Alm disso, o autor
defende uma harmonia entre a proteo do direito de autor feita
pelos dispositivos tecnolgicos e o direito de acesso19.
Transcreve-se interessante reflexo dos autores BROWN
e DUGUID, na obra A vida social da informao, sobre as
restries das tecnologias digitais e o planejamento para o futuro
que desejamos:
O cdigo do software cumpre a quid (proteo da
propriedade) sem ceder ao quo (interesse pblico). O
cdigo atualmente possibilita decidir, em detalhes muito
Se, alm disso, considerarmos que h material protegido por direito de autor, acresce o direito
de acesso as fontes culturais, pelo menos as relativas cultura nacional (art. 215 da
Constituio). Se esse material estiver protegido por direito de autor, haver que conciliar os
dispositivos de proteo com princpios como os da democratizao do acesso aos bens da
cultura (art. 215 3 IV). Alm disso suscita-se a necessidade de conciliar semelhantes tcnicas
restritivas com o exerccio das utilizaes livres dos bens intelectuais. As consequncias da
utilizao de semelhantes dispositivos so graves no que respeita ao acesso aos bens
intelectuais. Hoje, podemos ler livremente em bibliotecas quaisquer obras, objeto atual ou no
de direito de autor. Se a obra for porm publicada somente em rede, com acesso condicionado,
o que era uma utilizao livre passa a ser utilizao onerosa. Como onerosa passa a ser a prpria
utilizao em rede de obras cadas no domnio pblico. Na realidade, os dispositivos tecnolgicos
protegem a explorao comercial das obras, e para isso indiferente que essas obras sejam ou
no objeto do direito de autor. Sem que seja dito, mesmo o que era domnio pblico pode na
prtica tornar-se domnio reservado. A questo mais grave est porm na supresso de fato das
restries legais, mesmo daquelas que avaramente se elencam na LDA. A proclamao da
liberdade torna-se oca, porque no h maneira de a exercer. (ASCENSO, Jos de Oliveira. O
direito autoral numa perspectiva de reforma. In: WACHOWICZ, Marcos e SANTOS, Manoel
Joaquim Pereira dos (orgs). Estudos de direito de autor e a reviso da lei dos direitos autorais.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010. p. 43).
19
30
sutis, no somente quem pode ou quem no pode utilizar

um certo texto digital, mas tambm como ele pode ser
utilizado. Ele pode impedi-lo de escutar uma msica pela
segunda vez, colar um texto em outro documento, ou
enviar uma imagem a um amigo. Mas ele tambm pode
impedir o pblico de obter um acesso definitivo a um
objeto protegido pelo registro de propriedade autoral para
sempre. O domnio pblico e todos os bens pblicos
conectados ao mesmo no tm nenhuma parcela no novo
equilbrio sob a forma de cdigos. A quem estas
mudanas iro beneficiar permanece obscuro. Alguns
crticos sugerem que, muito embora elas esto sendo
feitas em nome do criador individual, muito provavelmente
eles iro favorecer grandes organizaes que consigam
controlar os software e hardware necessrios para
administrar o cdigo e seu cumprimento. Se este for o
caso, ento, mais uma vez a sociedade parece estar
avanando rumo ao passado. (...), esse controle poder
estar oscilando de volta na direo das editoras e da
propriedade empresarial.20.
Verifica-se que o caso merece uma anlise atenta

concepo do direito de acesso que reafirmado pelas
limitaes dos direitos autorais, e que consentir com um simples
passo para o passado pode estimular outros veculos de
comunicao a implementar semelhantes mecanismos de
restrio reproduo de contedos. Iniciativas como essas
estariam contrariando a lgica da Economia Criativa que no
pautada num modelo de restrio material, mas em padres de
liberdade, de colaborao, de compartilhamento, e do acesso
diversidade, por isso que novos modelos de negcios devem ser
pensados pelos agentes econmicos da nova economia.
OBJETIVOS
O presente trabalho tem por objetivo analisar o direito de
acesso a partir das limitaes dos direitos do autor e a sua
efetivao pelas novas tecnologias da informao e
comunicao.
20
BROWN, John Seely; DUGUID, Paul. A vida social da informao. Trad. Celso Roberto
Paschoa. So Paulo: Makron Books, 2001. p. 221.
31
CONCLUSO
Como concluso, apresenta-se algumas indagaes para
o debate conformao jurdica das novas tecnologias das mdias
digitais e seus contedos:
01. Qual a finalidade das ferramentas digitais utilizadas
pelos veculos de comunicao, como no caso?
02. O direito de reproduo previsto no art. 46 usos que
no constituem ofensa aos direitos autorais de alguma forma
foi atingido pela mencionada tecnologia?
03. Impor aos usurios a realidade passada de uma poca
em que a sociedade viveu o analgico e as restries impostas
para o acesso dos bens materiais, afasta as conquistas e as
benesses das ferramentas digitais, representando um
retrocesso evoluo tecnolgica?
04. A restrio ao direito de reproduo atinge a garantia
constitucional do direito de acesso ( cultura, informao e ao
conhecimento), numa dimenso coletiva e do interesse pblico?
05. Educadores ao redor mundo que para se atualizar e
preparar suas aulas se utilizam da Internet e dos contedos nela
acessveis, na realidade informacional podem ter seu ofcio de
professor prejudicado? A exemplo de levar para seus alunos as
mais variadas informaes disponveis no meio digital. Nesse
ponto, seria prudente dificultar a difuso de informaes,
inclusive, para fins educacionais? Qual o efeito da mencionada
tecnologia nesse caso?
Esse debate tende a mais uma vez demonstrar que a LDA
est ultrapassada, que foi concebida para uma sociedade
pautada em modelos industriais, e que muitas vezes no oferece
respostas aos cidados da sociedade contempornea.
Esse conflito paradoxal diante das tecnologias
informacionais da realidade social contempornea, na qual a
disseminao do acesso ao ambiente digital crescente, o que
igualmente o deveria ser em relao difuso e ao acesso da
32
cultura, visto o potencial das ferramentas digitais. Ao contrrio

do que deveria ocorrer, diariamente observa-se tentativas pela
indstria cultural de reafirmao do pensamento liberal baseado
em leis socialmente ultrapassadas que reproduzem o
individualismo, e que agravam o monoplio autoral concentrado
nas mos dessas mesmas indstrias de contedos21. Diz-se
isso, porque liberdades at ento existentes no tempo das
tecnologias analgicas foram sensivelmente reduzidas com o
surgimento das tecnologias digitais, uma verdadeira inverso da
lgica do acesso.
A garantia do acesso cultura promove o desenvolvimento
em todas as suas dimenses e possibilita s pessoas participar
da vida cultural. O acesso cultura ser livre quando as leis e
as polticas pblicas criarem um ambiente democrtico para as
experincias culturais. O legislador infraconstitucional no pode
continuar a ignorar o peso social das obras autorais e a
importncia de viabilizar o seu acesso. Ao poder pblico no
dado o direito de julgar uma determinada manifestao cultural
como boa ou ruim, apenas garantir a sua autonomia, constatar
se h identidade com patrimnio cultural para promover a sua
defesa. Por isso, para viabilizar o direito de acesso, a cultura no
pode passar por julgamentos de contedo. Na liberdade no h
espaos para preconceitos e unilateralismos e nem para
discursos legtimos, a regra garantir a diversidade em prol da
criatividade, de modo que a tolerncia e o respeito devem pautar
esse caminho. E nesse ponto o papel das novas tecnologias
determinante, uma vez que podem ser concebidas para
reconstruir o passado ou para construir o futuro que queremos.
REFERNCIAS
ALMEIDA, Manoel. ilegal bloqueio do copy-paste na 'Folha' e no 'Estado'.
www.jusbrasil.com.br
2014.
Artigo
no
site
O direito de propriedade intelectual um bom exemplo dessa relao entre a manuteno da

dogmtica jurdica e a transformao social. Apesar do desenvolvimento tecnolgico que fez
surgir, por exemplo, a tecnologia digital e a internet, as principais instituies de propriedade
intelectual, forjadas no sculo XIX com base em uma realidade social completamente distinta da
que hoje presenciamos, permanecem praticamente inalteradas. (LEMOS, Ronaldo. Direito,
Tecnologia e Cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005. p. 8).
21
33
http://manoeljp.jusbrasil.com.br/artigos/130209747/e-ilegal-bloqueio-docopy-paste-na-folha-e-no-estadao. Acesso em 28/09/2014.

ASCENSO, Jos de Oliveira. O direito autoral numa perspectiva de reforma.
In: WACHOWICZ, Marcos e SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos (orgs).
Estudos de direito de autor e a reviso da lei dos direitos autorais.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010.
ASCENSO. Jos de Oliveira. Direito fundamental de acesso cultura e
direito intelectual. In: SANTOS, Manoel J. Pereira dos (coord). Direito de autor
e direitos fundamentais. So Paulo: Saraiva, 2011.
BROWN, John Seely; DUGUID, Paul. A vida social da informao. Trad.
Celso Roberto Paschoa. So Paulo: Makron Books, 2001.
CARBONI, Guilherme Capinzaiki. Direito autoral e acesso ao conhecimento:
em busca de um equilbrio. In: Revista Juris, Faculdade de Direito, Fundao
Armando Alvares Penteado. Vol 1. So Paulo: FAAP, fls. 21-46, p. 26. 2009.
Disponvel em: <http://www.faap.br/revista_faap/juris/juris_vol_1_2009.pdf >.
Acesso em 09 de out. 2012.
CHAVES, Antnio. Direito de autor. Rio de Janeiro: Forense, 1987.
LEMOS, Ronaldo. Direito, Tecnologia e Cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005.
REGO, Teresa Cristina. Vygotsky: uma perspectiva histrico-cultural da
educao. 19 ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2008.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21 ed. So
Paulo: Malheiros, 2002.
SOUZA, Allan Rocha. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro: Beco do
Azougue, 2012.
SOUZA, Allan Rocha. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro: Beco do
Azougue, 2012.
35
DIREITOS AUTORAIS, CRIATIVIDADE E LIBERDADES NA

CIBERCULTURA
Alexandre Henrique Tavares Saldanha22
Grupo de estudos de Direitos autorais, criatividade e liberdades
na Cibercultura da UFPE
RESUMO: O exerccio das liberdades civis considerado direito

fundamental, garantido em cartas constitucionais e documentos
internacionais de direitos humanos. Porm, apesar de seu
carter absoluto, os direitos s liberdades so sistematicamente
limitados. Em outros termos, o mesmo sistema jurdico que
garante as liberdades, cria limites legais para seu exerccio. Tais
limites so reflexos de um contexto cultural e tambm de uma
situao de tempo especfica. No que diz respeito s liberdades
de manifestao, seja de expressar algo, de criar, de manifestar
um dom artstico etc., um de seus limites esto nas regras de
tutela dos direitos de autor, na forma como estes direitos so
legalmente previstos e postos em prtica. Com o
desenvolvimento da cibercultura, em um contexto denominado
sociedade da informao, as regras tradicionais de direitos
autorais requerem novas leituras, tendo como fundamento
novas
exigncias
sociais
decorrentes
de
novos
comportamentos. Assim, na cibercultura as liberdades
fundamentais de manifestao so redimensionadas,
provocando reao no sistema de proteo aos direitos de autor,
e at mesmo na concepo do que seja autor e autoria.
Palavras-chave:
DIREITOS
AUTORAIS,
CIBERCULTURA,
LIBERDADES
22
Especialista, Mestre e Doutorando em Direito pela UFPE. Professor, Coordenador de Grupo
de Estudo e Coordenador do Curso de Direito das Faculdades Integradas Barros Melo em
Olinda/PE.
36
INTRODUO
As tecnologias da informao sempre provocam diversos
impactos nos comportamentos sociais, na produo econmica,
no sistema legal e em praticamente quaisquer setores do
convvio humano.
Seja o surgimento da imprensa, do telefone ou do mais
recente modelo de smartphones, qualquer tecnologia que se
torne pat do comportamento humano ir provocar reaes em
diversos setores deste comportamento.
No que diz respeito ao Direito, so diversas tambm as
conseqncias do desenvolvimento tecnolgico na forma como
algumas regras e princpios so interpretados e aplicados,
provocando reaes tambm na criao de novos direitos para
novos tempos, ou novas exigncias humanas.
A cibercultura, como caracterstica da cultura do sculo XXI
em termos genricos, passou a representar uma expresso que
resume o contexto contemporneo de relacionamento
hiperdimensionado entre homem e tecnologias digitais, gerando
novos hbitos, novas demandas sociais, novas formas de
consumir bens e culturas etc.
Da a necessidade de analisar quais so os impactos desta
caracterstica cultural de uma era no desenvolvimento do
sistema jurdico. Em tempos de incluso digital, rede
hiperconectada de computadores pessoais, compartilhamentos
digitais
e
microprocessadores
realmente
micros
completamente portveis, a produo e o acesso informao
adquire uma nova proporo, pois os mecanismos e
oportunidades propcios a acessar e produzir informaes, bem
como para comunicar e ser comunicado, esto amplamente
disponveis.
Com a devida incluso digital, todos podero acessar
informaes antes restritas a alguns meios, ou podero produzir
informaes, o que estaria anteriormente reservado a
determinadas categorias profissionais e classes sociais. Com
37
essa ampla e, quase, irrestrita gama de possibilidades de

comunicaes, a internet e a cultura digital permitem que cada
indivduo exera sua liberdade de manifestao, lanando suas
opinies em ambiente virtual, expresse suas opes artsticas,
informe e obtenha informaes, crie e divulgue algo, tais como
histrias, ilustraes e msicas.
Em qualquer dessas dimenses das liberdades em
ambiente virtual reside uma srie de problemas legais.
Este grupo de estudo foca na anlise de problemas
relacionados com a ltima dessas possibilidades de livre
manifestao, a de criar algo que esteja afim e que se sinta
vocacionado.
A liberdade de expresso proporcionada pelas prticas
cibernticas recebe diversos tipos de supresso, seja pelos
direitos civis (danos morais e imagem, por exemplo), pelos
direitos penais (a exemplo dos crimes contra a honra), pelos
fundamentais previstos na constituio (como a privacidade) e
outros.
O problema adotado como marco de pesquisa envolve o
exerccio da criatividade em ambiente virtual e seus limites
legais, pois questes de propriedade intelectual podem inibir o
ato de criar e assim tolher uma liberdade fundamental da
pessoa.
Analisa-se tambm a adequao dos modelos legais de
direitos autorais para tempos de cultura de compartilhamento, de
convergncia, de participao etc., uma vez que a questo no
simplesmente levantar a bandeira da quebra de direitos
autorais, ou de patentes, ou abertura total da informao e
criao, j que isso envolve interesses econmicos imediatos e
necessrios.
A hiptese a de se analisar novos modelos de negcio e
gesto de direitos autorais que melhor se adqe cibercultura,
equilibrando a satisfao de liberdades fundamentais para a
personalidade humana com a satisfao de pretenses
econmicas.
38
Ento, o grupo de pesquisa prope uma discusso sobre a

supresso provocada pelos direitos autorais sobre a liberdade
de expresso proporcionada pelos mecanismos da internet.
A hiptese trabalhada a de que o modelo tradicional de
direitos autorais, previsto nas regras de direitos autorais, no
adequado para ser aplicado em situaes que envolvam novos
comportamentos tpicos da cibercultura, principalmente aqueles
que esto associados a liberdades fundamentais garantidas
tanto em plano constitucional, quanto em instrumentos de
proteo a direitos humanos.
OBJETIVOS:
O objetivo geral da pesquisa desenvolvida pelo grupo de
estudos analisar como as liberdades fundamentais so
exercidas no contexto da cibercultura e como as regras
tradicionais de direitos autorais podem servir como uma barreira
para o exerccio de diversos atos de livre manifestao. A
hiptese no defender uma extino total ou parcial de direitos
autorais, mas sim uma adaptao destes a novos modelos, a
novos contextos culturais. Por ser considerado direito
fundamental, necessrio que o direito de criar, ou participar de
uma criao, no seja tolhido. Isso em tempos de cultura de
participao e convergncia redimensiona o conceito de autor e
autoria, exigindo novas formas legais.
Os objetivos especficos da pesquisa passam por analisar
os diversos aspectos das liberdades de expresso, focando na
liberdade de criar. Na verdade, um dos objetivos identificar a
criatividade como um direito fundamental da personalidade.
Outro objetivo analisar se as regras tradicionais de direitos
autorais chegam a realmente inibir de alguma forma atos de
exerccio de criatividade, representando assim um limite
sistemtico a um dos direitos humanos. Ainda, analisa-se a
relao da criatividade no contexto da cibercultura para, enfim,
analisar se novos modelos de tutela de direitos autorais servem
melhor criatividade, bem como s demais liberdades
fundamentais.
39
TEMA:
A pesquisa versa sobre os impactos da cibercultura na
regulamentao dos direitos autorais, sobre a compatibilidade
dos modelos legais de direitos de autor frente a novas exigncias
e comportamentos sociais tpicos da sociedade da informao,
focando na questo do exerccio de liberdades fundamentais,
previstas em textos constitucionais e cartas de direitos humanos,
tais como a liberdade de expresso e de criao artsticocultural.
MTODO:
A pesquisa parte inicialmente de pesquisa bibliogrfica
sobre direitos autorais e cibercultura. Depois, os temas das
liberdades so estudados em sua perspectiva terica. Aps isso,
a pesquisa se volta para exemplos reais em que liberdades
foram suprimidas por regras de direitos de autor, mediante
pesquisa jurisprudencial e tambm leitura de livros que narram
situaes reais. Documentrios e demais materiais sobre
criatividade, economia criativa e contextos culturais diferentes
so tambm analisados. Ao fim, pesquisa-se casos reais em que
regras de direitos de autor foram interpretadas sob a tica dos
direitos fundamentais, encerrando com uma anlise sobre novas
formas de licenas de obras e como estas impulsionam a
liberdade fundamental de criao.
RESULTADOS:
Pensar em novas regras de direitos autorais, ou
reinterpretaes delas, possvel pois j h, em primeiro lugar,
diversos precedentes judiciais cujos fundamentos se baseiam
numa leitura dos direitos de autor sob o parmetro dos direitos
fundamentais, ou humanos.
Quanto a novos modelos, ou instrumentos, que permitam
uma melhor adequao de tais direitos cibercultura e s
liberdades fundamentais, a pesquisa tambm identifica a
viabilidade, pois existem diversos instrumentos juridicamente
permitidos que trabalham com novas tutelas da propriedade
40
intelectual, tais como os softwares livres e as licenas do

creative commons. A pesquisa volta-se agora possibilidade
destes dois exemplos, ou a lgica por trs deles, tornarem-se a
regra geral, a postura oficial e no a exceo.
CONCLUSO:
O grupo de estudo vem atingindo resultados tericos no
sentido de concluir algumas das anlises propostas como
objetivos especficos.
H, com certa maturidade, o entendimento de que a
criatividade algo inerente ao desenvolvimento digno da
personalidade humana, e assim existe um direito fundamental
de exercer liberdade de criao, podendo criar, podendo
participar de empreendimentos criativos em colaborao.
Alm disso, atualmente existe todo um segmento
econmico que prioriza a criatividade como elemento de
sucesso, qual seja, a economia criativa, o que leva ao fato de tal
ofcio humano no se adqua a restries indevidas ou
supresses infundadas. O grupo de estudos j consegue
identificar que a economia criativa no uma tendncia, mas
sim uma realidade produtiva que gera desenvolvimento.
Assim como a liberdade associada criatividade, as
demais liberdades associadas s manifestaes humanas so
tratadas como fundamentais, em qualquer anlise cientfica ou
anlise de tratamento jurisprudencial.
Os estudos do grupo, na situao em que se encontram,
analisam os efeitos que todas elas sofrem dos comportamentos
tpicos da chamada cibercultura, com foco na relao entre
restries de direitos autorais e exerccio da criatividade.
Casos analisados envolvendo artistas que adotaram novas
estratgias de negcio com novas licenas de direitos autorais
(free software e creative commons) j permitem um
entendimento mais maduro de que possvel reinterpretar
regras tradicionais da propriedade intelectual, satisfazendo no
somente direitos humanos garantidos como tambm
satisfazendo interesses econmicos justos.
41
Ainda h muito a ser analisado, principalmente envolvendo

outras liberdades de manifestao e regras de incentivo
cultura, mas j h indcios de resultados almejados. possvel
novas regras de direitos de autor no extremistas, que
impulsionem a atividade econmico-empresarial, sem prejudicar
direitos fundamentais da personalidade.
42
INCIDNCIA DOS PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA E DA

FUNO SOCIAL NOS CONTRATOS DE DIREITOS
AUTORAIS.
Alexandre de Serpa Pinto Fairbanks23
Grupo de Pesquisa PCult UFRRJ
RESUMO: O presente estudo tem por fito inicial discorrer sobre

a incidncia dos princpios contratuais da boa-f objetiva e da
funo social nos contratos de direitos autorais, demonstrando
como a jurisprudncia d justa medida s relaes contratuais.
PALAVRAS-CHAVE CONTRATOS: PRINCPIOS CONTEMPORNEOS;
BOA-F OBJETIVA; FUNO SOCIAL; DIREITOS AUTORAIS.
INTRODUO
Os contratos de direitos autorais possuem grande
variedade de opes, tais como, compra e venda, doao,
locao, permuta etc. Desta feita, podem ser tanto contratos
tpicos como atpicos dependendo de sua causa e funo.
A questo mais relevante para interpretar os contratos no
est na sua semelhana, mas nas diferenas. Deste modo,
concomitantemente interpretao, qualifica-se o contrato
analisando a funo contratual dentro de cada particularidade.
Nesse sentido, afirma Nelson Konder:
Cada contrato receber tutela conforme sua causa concreta, buscando-se
por analogia das normas tpicas e por deduo dos princpios gerais e pela
relao entre todos eles a resposta do ordenamento e no a resposta
pessoal do juiz iniciativa das partes. Busca-se, com isso, no aumentar a
Acadmico de Direito da Universidade Federal Rural do Rio de Janeiro (UFRRJ ITR).
Pesquisador da Propriedade Intelectual no GPCult UFRRJ, sob a orientao do Prof. Dr. Allan
Rocha de Souza.
23
43
insegurana, mas exatamente reduzi-la, j que o processo de qualificao

foge do arbtrio para a fundamentao argumentativa, ainda que se mantendo
na esfera da livre apreciao das circunstncias e das normas envolvidas. 24
Ressalta-se o papel fundamental das clusulas gerais na

nova interpretao do direito civil.
No entender de Judith Martins Costa, elas tm a vantagem
da mobilidade proporcionada pela sua intencional impreciso,
assim, com sua peculiar abertura semntica, conferem ao juiz a
possibilidade de uma melhor adequao e concretizao dos
princpios ao caso concreto, sem, contudo, dar insegurana
jurdica, pois so poucas as clusulas positivadas, a ttulo de
exemplo, os artigos 421 e 422 do Cdigo Civil. 25
Desta feita, o que se denota na teoria contratual que os
princpios devem ser aplicados ou interpretados levando-se em
conta o novo enfoque que dado ao contrato, hoje visto no
mais como um mundo fechado em si mesmo, mas como um
instrumento de modificao social, cujos efeitos se irradiam por
todos em sociedade.26
mister afirmar que os direitos ora expostos devem
sempre ser pensados como patrimoniais, assim, alienveis por
essncia seja no todo em parte a qualquer tempo. Ressalta-se
que em nenhuma hiptese sero contratos de direitos morais,
pois cedio que estes so inalienveis e imprescritveis.
Boa-F Objetiva
Se no mundo dos negcios as pessoas fossem, em geral,
confiveis, honestas e leais, no seria necessria a atuao do
princpio da boa-f contratual, conquanto, infelizmente, o agir
de boa- f teve de ser positivado no ordenamento jurdico. Isso
no perpassa um maravilho sistema jurdico, ao revs,
Konder, Carlos N. de Paula. A constitucionalizao do processo de qualificao dos contratos
no ordenamento jurdico. Rio de Janeiro: UERJ, 2009, p. 199.
25 COSTA, Judith Martins. O direito privado como um sistema em construo- as clusulas
gerais no projeto do cdigo civil brasileiro. So Paulo: RT, 1998.
26 MORAES, Maria Celina Bodin. Princpios do Direito Civil Contemporneo. Rio de Janeiro:
Renovar, p.258.
24
44
demonstra que a boa-f constitui um valor em extino, e, desta

forma, precisa de um aparato coercitivo, capaz de induzir por
meio de sanes, os desonestos, desleais e mentirosos a agirem
como se no o fossem.
Busca-se no Cdigo Civil a positivao necessria da boaf aos contratos de Direitos Autorais, onde esto delineadas
suas trs funcionalidades, quais sejam:
1) A funo de cnone interpretativo-integrativo do
contrato, privilegiando sempre o sentido mais consentneo com
o objetivo comum pretendido pelas partes, assim, o artigo 113
dispe: Os negcios jurdicos devem ser interpretados
conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao;
2) O artigo 422 consagra a funo de fonte normativa de
deveres jurdicos, estes podem at mesmo pr-existir
concluso ou sobreviver extino do contrato, assim, Os
contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como na execuo, os princpios de probidade e boaf; e
3) O artigo 187, traz a funo de fonte normativa de
restries ao exerccio de posies jurdicas, desta forma,
possui uma conotao negativa, estabelecendo limites para o
exerccio dos prprios direitos, portanto, Tambm comete ato
ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou
social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Nas precisas lies de Gustavo Tepedino, a boa-f exerce
a funo de fonte criadora de deveres anexos. Trata-se dos
deveres de informao, lealdade e transparncia, que agregam
implicitamente ao regulamento de interesses. 27 Nesse sentido,
(STJ, 4T., REsp 925313, Min. Luis Felipe Salomo julg.
06/03/2012; STJ, 4T., REsp 160483 -RS, Min. Luis Felipe
Salomo julg. 10/06/2014; STJ, 3T., REsp 1274629, Min. Nancy
TEPEDINO, Gustavo. Novos Princpios Contratuais e Teoria da Confiana: a exegese da

clusula do the best knowledge of the sellers, in Temas de Direito Civil , Rio de Janeiro: Renovar,
2006 p.14.
27
45
Andrighi julg. 20/06/2013 e, STJ, 3T., REsp 1.278.940 -MG, Min.

Nancy Andrighi julg. 04/09/2012).
Insta salientar que a boa-f traz aos contratantes deveres
instrumentais independentemente de sua concordncia e, nesse
plano, deve prevalecer inteno sobre a literalidade
interpretando o contrato segundo os ditames da lealdade e
confiana entre as partes. Portanto, nas declaraes de vontade
se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao
sentido literal da linguagem.
A propsito, Orlando Gomes:
Nos contratos h sempre interesses opostos das partes contratantes, mas
sua harmonizao constitui o objetivo mesmo da relao jurdica contratual.
Assim h uma imposio tica que domina toda matria contratual, vedando
o emprego da astcia e da deslealdade, tanto na manifestao de vontade
como, principalmente na interpretao e execuo do contrato. 28
Funo Social
O contrato considerado a veste das operaes
econmicas, instrumentalizando a circulao e transferncia de
riqueza de um patrimnio para outro.
Desta forma, sua instituio jurdica , na verdade, um
reflexo da instituio da propriedade. A constituio econmica
de uma sociedade no matria de interesse individual, ou
particular, mas de interesse coletivo, evidenciando a funo
social dos contratos, a exemplo, o art. 5 , XXIII, da CRFB
afirmando a funo social da propriedade.
A funo social dos institutos jurdicos diz respeito
adequao de suas naturezas ao sentido solidarista que vigora
no ordenamento jurdico, tendo por objetivo possibilitar a
conformao do contedo contratual realidade social;
econmica e jurdica dos contratantes, fazendo com que se
desenvolvam os princpios constitucionais, garantindo a
efetivao do equilbrio e justia contratuais.
28
Gomes, Orlando. Contratos. 23.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p.43.
46
No sistema atual a funo social irradia para o domnio dos

contratos a noo de ordem pblica, assim, os interesses
individuais merecem tutela, na medida em que interesses
socialmente relevantes, alheios esfera individual, sejam
tutelados concomitantemente.
Percebe-se, sob esta tica, que a funo social do contrato
reformula o princpio da relatividade, uma vez que os interesses
sociais abrangem no s as partes contratantes, mas a
coletividade. Alm disso, luz do texto constitucional, a funo
social torna-se razo determinante e elemento limitador da
liberdade de contratar, na medida em que s se justifica na
persecuo dos fundamentos e objetivos da Repblica artigos 1
e 3 da CRFB.
Salienta-se que a funo social importa na imposio aos
contratantes de deveres extracontratuais, socialmente
relevantes e tutelados constitucionalmente. No deve significar,
todavia, uma ampliao da proteo dos prprios contratantes,
o que amesquinharia a funo social do contrato, tornando-a
servil a interesses individuais e patrimoniais que, posto
legtimos, j so suficientemente tutelados pelo contrato. 29
Corrobora com o exposto a inteligncia do artigo 421 do
Cdigo Civil, pelo qual, A liberdade de contratar ser exercida
em razo e nos limites da funo social do contrato. Desta
forma, caber ao judicirio exercer o controle sobre o contedo
contratual sempre que as partes objetivando unicamente
vantagens prprias, no se atenham aos interesses
extracontratuais socialmente relevantes vinculados promoo
de valores constitucionais. Neste sentido, (STJ, 4T., REsp
1062589, Min. Joo Otvio de Noronha julg. 24/03/2009; e, STJ,
3T., REsp 1255315, Min. Nancy Andrighi julg. 13/09/2011 e, ,
4T., REsp 740358, Min. Aldir Passarinho Junior julg. 07/12/2006
).
TEPEDINO, Gustavo. Novos Princpios Contratuais e Teoria da Confiana: a exegese da

clusula do the best knowledge of the sellers, in Temas de Direito Civil , Rio de Janeiro: Renovar,
2006 p.251.
29
47
OBJETIVOS:
Discutir o papel e os efeitos dos contratos contemporneos
de direitos autorais, que, em nenhuma hiptese, podem olvidar
seus princpios norteadores.
Assim, o objetivo primordial fazer com que o contrato seja
um meio de regulao interpessoal que possa chegar prximo
ao fim mximo do Direito que o bem estar social.
Discutir o papel e os efeitos dos contratos contemporneos
de direitos autorais, que, em nenhuma hiptese, podem olvidar
seus princpios norteadores. Assim, o objetivo primordial fazer
com que o contrato seja um meio de regulao interpessoal que
possa chegar prximo ao fim mximo do Direito que o bem
estar social.
MTODO:
Trata-se de estudo a ser realizado mediante pesquisa
documental e terica, que levantar e analisar os dados e
informaes sobre os contratos de direitos autorais no poder
judicirio brasileiro.
Na presente pesquisa sero empregados os mtodos de
procedimento histrico e funcionalista que ser utilizado para
analisar os papis que representam o direito fundamental ao
conhecimento, os direitos autorais e as relaes entre a
propriedade intelectual e o bem comum na sociedade
contempornea e seus efeitos sobre a divulgao cientfica.
O mtodo de abordagem ser, inicialmente, dedutivo, na
medida em que far uma pesquisa nos documentos
institucionais e na produo terica sobre contratos de direitos
autorais.
Ser indutivo, pois partir da anlise de jurisprudncias
para responder indagao sobre os problemas que vm sendo
enfrentados.
Um exame final, utilizando o mtodo dialtico e sistemtico,
ser realizado sobre os fundamentos e efeitos nas
jurisprudncias e, o papel dos rgos da justia neste contexto.
48
RESULTADOS:
Ainda no h um resultado definido, busca-se com o
presente estudo uma ferrenha anlise s jurisprudncias e
doutrinas, para que, assim, o resultado comece a ser moldado,
tendo como fito primordial demonstrar como se aplicam os
princpios do direito civil nos contratos de direito autorais.
CONCLUSO:
Insta salientar que os contratos de direitos autorais so
essencialmente reguladores de questes sociais. Portanto,
conclui-se afirmando que indispensvel a devida interpretao
nos casos concretos, para tanto, necessria a anlise da
materialidade dos princpios contratuais, bem como sua
incidncia e entendimentos nas jurisprudncias e doutrinas.
49
EMPREENDEDORISMO CRIATIVO EM SO LUS: AS

PRTICAS DO REGGAE E SUAS RELAES ENTRE
MERCADO, INCLUSO E POLTICAS CULTURAIS
Amanda Madureira30
Grupo de Estudos de Direito de Autor e Industrial GEDAI/UFPR
Cassius Guimares Chai31
Universidade Federal do Maranho UFMA
RESUMO: A presente proposta de pesquisa busca relacionar o

estudo das polticas pblicas e direitos culturais a partir da
atuao do Estado e suas determinaes econmicas, polticas
e sociais no espao geogrfico do Maranho, tendo como ponto
de partida o Projeto Reggae So Lus, uma iniciativa da
Prefeitura de So Lus atravs da Secretaria Municipal de
Cultura.
PALAVRAS-CHAVE: POLTICAS PBLICAS; DIREITOS CULTURAIS;
REGGAE
INTRODUO:
Na dinmica do convvio em sociedade, os seus membros
pactuam acordos, elegem representantes, criam instituies e
chancelam direitos plasmados em documentos normativos que
trazem ao pblico direitos e deveres para todos. Entretanto, o
30 Doutoranda em Polticas Pblicas pela Universidade Federal do Maranho (UFMA). Mestre em

Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Professora da Universidade
CEUMA.
31 Doutor em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Promotor de Justia do
Estado do Maranho; Professor Associado I do Departamento de Direito da Universidade Federal
do Maranho (UFMA).
50
convvio nem sempre se traduz em linearidade no campo

discursivo e prtico.
A perspectiva dialgica confronta interesses, tenses e
problemas existentes em qualquer sociedade.
Para Dye, (DYE, 2011) os governos podem agir das mais
diversas maneiras. E os governos podem, igualmente, escolher
fazer algo ou deixar de faz-lo.
Apesar de muitas divergncias conceituais (LIMA, 2012),
os estudos sobre polticas pblicas podem elucidar a identificar
o conjunto de decises em torno de um problema pblico,
apresentando as suas causas e consequncias de determinadas
aes (DYE, 2011).
O modo de resolver os problemas ir depender da
capacidade poltico-administrativa do Estado de conciliar
interesses e divergncias entre os seus membros. Assim,
vislumbra-se a poltica pblica como uma diretriz para enfrentar
um problema pblico (SECCHI, 2013, p. 2).
Embora no exista uma definio perfeita da poltica
pblica, possvel chegar a um conjunto de elementos
norteadores, tais como a centralidade do governo, o papel das
instituies, a presena de grupos sociais, interesses e as
interaes necessrias que envolvem a natureza da poltica
pblica e seus processos (SOUZA, 2006).
Fruto do ps-Guerra Fria, a poltica pblica
progressivamente vai proporcionar a viabilidade de anlise
tcnica das decises de governo por parte de pesquisadores e
formulaes cientficas (SOUZA, 2006).
Constata-se que a construo cientfica e metodolgica no
campo da poltica pblica pode auxiliar na compreenso das
contradies que envolvem os problemas e suas solues na
sociedade.
No processo de elaborao de polticas pblicas, aqui
podendo ser compreendido como ciclo de polticas pblicas,
possvel identificar as seguintes fases de acordo com Silva
(SILVA, 2013, p.31) a saber:
51
a) identificao do problema;
b) estabelecimento da agenda;
c) formulao da poltica;
d) legitimao da poltica;
e) implementao da poltica e
f) avaliao da poltica.
certo que o ciclo alusivo construo de polticas
pblicas no se mostra como linha reta tanto para os seus
formuladores quanto para os membros da sociedade. As fases
misturam-se s vicissitudes polticas e demandas da sociedade
expostas s crises financeiras, contingenciamento de
oramentos, desastres naturais, rupturas de ordem
constitucional, entre outros.
Porm, nesse ambiente dinmico e contraditrio, os
problemas que atingem os membros de uma sociedade
precisam integrar a agenda pblica e, por consequncia, ter o
reconhecimento da sociedade vislumbrando as possibilidades
de ao por parte do governo sujeito aos grupos de presso, aos
partidos polticos, mdia, opinio pblica para que revista-se de
um objeto de ao poltica.
Nesse sentido, as sociedades humanas compartilham
alguns elementos que lhes so comuns e, por essa razo,
tornam possvel a cooperao entre os seus membros. Anthony
Giddens (GIDDENS, 2010) afirmou que a cultura congrega tanto
aspectos intangveis, representados nas crenas, nos valores e
ideais quanto aspectos tangveis, como objetos, os smbolos ou
a tecnologia.
Relacionar as dinmicas culturais que por sua vez sero
tuteladas pelo Estado s faz sentido diante do conceito de
diversidade cultural e sua aplicao metodolgica no campo das
polticas culturais.
Isto se deve ao reconhecimento pela sociedade da
Conveno sobre a proteo e promoo da Diversidade das
expresses culturais da Organizao das Naes Unidas para a
52
cincia, educao e cultura (UNESCO) que, dentre os seus

principais objetivos, destacam-se a proteo das mais variadas
formas de expresses culturais, no somente as que possuem
um valor de mercado j sedimentado, mas tambm as que
fazem parte da herana do povo.
Ao chamar para si a responsabilidade na defesa,
valorizao, produo, promoo e difuso de bens culturais, o
Estado orienta suas aes atravs de polticas pblicas.
Entretanto, as polticas culturais, conforme se tem
cotidianamente noticiado, infelizmente ensejam dissabores
polticos devido s convenincias em sua implantao e
fragmentao diante de mudana governamental.
Muda-se o governo, reorienta-se a gesto e, a alocao e
distribuio de recursos do margem a desconfianas no dever
diligente do poder pblico (BARBOSA, 2008).
Por essa razo, as diretrizes culturais ensejaram a criao
do Plano Nacional de Cultura, que contou com a participao da
sociedade civil e governo a partir de uma perspectiva ampliada
de cultura, articulando-se as dimenses simblica, cidad e
econmica32 na formulao de polticas culturais.
A dimenso econmica traz a cultura ao lugar de
criatividade e inovao no sentido da promoo de
desenvolvimento sustentvel das prticas culturais desde a
eficincia do compartilhamento de valores que resultam em uma
forma de produo com vis econmico, a igualdade, pois
significa uma obrigao moral repartir, dentre as futuras
geraes, valores culturais e, por ltimo, como fator de deciso
poltica ao vislumbrar a importncia de criao de empregos e
progresso material (BRASIL, 2012).
A cidade de So Lus, no Maranho, conhecida por
muitos brasileiros como Jamaica brasileira ou capital nacional do
reggae. perceptvel que o reggae mobiliza, em So Lus,
milhares de pessoas e at envolve, de acordo com a Secretaria
Municipal de Turismo (SETUR) uma cadeia produtiva que
agrega bandas, cantores, colecionadores, pesquisadores,
53
grupos de dana, DJs, radioleiros (donos da radiola),

associaes, ONGs e empresrios33.
O reggae um ritmo que nasceu de um processo de
hibridizao na Jamaica e se internacionalizou, principalmente
na voz de seu maior cone, Bob Marley. Surgido nos anos 1960,
o ritmo uma mesclagem do mento msica folclrica
jamaicana com vrios gneros musicais como os ritmos
africanos, o ska e o calipso (FREIRE, 2012). A prpria origem da
palavra reggae diversa. provvel que o nome seja originado
da mistura entre as lnguas afrocaribenhas e inglesa, presentes
na Jamaica. Assim, ela significaria revolta ou, ainda,
desigualdade.
Em So Lus, o setor turstico s passa a perceber o reggae
como atrativo e comea a tentar explor-lo como produto depois
que o ritmo reconhecido, pela mdia e pela classe mdia em
geral, como parte da identidade do ludovicense, j nas dcadas
1990/2000.
Desde o final dos anos de 1980, no entanto, o reggae
maranhense vem sendo divulgado fora do estado, mesmo que
seja individualmente por grupos musicais, pelas radiolas e por
pessoas interessadas em reggae (FREIRE, 2012). A partir do
momento em que o reggae passa a atrair pessoas para viajarem
ao Maranho, ele se torna um produto em potencial para o
turismo e empregabilidade no estado.
possvel inferir, com base em estudos acadmicos sobre
o reggae que a midiatizao e a prtica redimensionaram o
potencial criativo em So Lus na medida em que torna-se tanto
instrumento de plataforma poltica quanto incentivo ao consumo
agregando, nessa perspectiva, a construo de uma rede de
fomento cadeia produtiva do reggae na cidade.
A Secretaria Municipal de Turismo comeou a desenvolver, em 2006, o projeto So Lus Ilha

do Reggae, cujo objetivo, segundo o folder de divulgao, promover o Reggae como produto
turstico, por meio do fortalecimento de sua identidade, valorizao dos costumes locais, da
articulao e integrao dos segmentos, visando a satisfao dos visitantes, comunidade e
agentes dos segmentos do Reggae em So Lus. No projeto, a prefeitura considera como cadeia
produtiva do reggae todos os segmentos acima citados.
33
54
Nesse contexto, o presente projeto orienta-se na

caracterizao do seguinte problema: em que medida o reggae
de So Lus apresenta-se como prtica cultural de mercado
capaz de atrair e fomentar a empregabilidade, a incluso e
viabilizar, no plano normativo, a orientao das polticas pblicas
culturais?
OBJETIVOS
O objetivo geral do presente trabalho analisar as prticas
do reggae em So Lus, em suas dimenses simblica,
econmica, cultural enquanto modelo de fomento prtica
cultural e incentivo do Estado na interface entre criatividade,
empreendedorismo e incluso.
Objetivos especficos
a)
Caracterizar os atores que compem as prticas de
reggae em So Lus;
b)
Caracterizar a dinmica de mercado do reggae na cidade,
seu pblico frequentador;
c)
Analisar as dimenses que a prtica do reggae refletem
na trade criatividade, sustentabilidade e desenvolvimento
enquanto setor criativo;
d)
Analisar a interface entre as polticas pblicas de cultura
e mercado do reggae em So Lus;
e)
Analisar a atuao do Estado enquanto ator de fomento e
regulao;
f)
Analisar o fenmeno das radiolas, os seus produtos;
g)
Demonstrar as nuances entre os produtos da cadeia do
reggae e os marcos regulatrios que efetivem a uma prxis
criativa e cidad.
METODOLOGIA
Os pressupostos metodolgicos norteadores da presente
proposta fundamentam-se no entendimento que:
55
a) A realidade social no pode ser controlada, complexa e

resultado de diversas determinaes e contradies;
b) A anlise social requer a interlocuo dos sujeitos
responsveis pelo processo de implementao e dos
beneficirios dos servios;
c)
O desenvolvimento de qualquer processo avaliativo
constitui um compromisso com mudanas na realidade
analisada.
Utiliza-se, portanto, o mtodo crtico-dialtico,
desenvolvendo-se a avaliao, partindo-se do abstrato ao
concreto, com a sustentao de diversos procedimentos de
pesquisa, de fontes e de sujeitos, interessados nesse processo,
na constante tentativa de superao da aparncia para o
encontro da essncia, em maior grau de aproximao com a
realidade.
Na presente proposta, entende-se avaliao como uma
modalidade de pesquisa social aplicada, que envolve
necessariamente um julgamento de valor. Nesse desiderato o
ato de avaliar no neutro, nem est desvinculado das relaes
de poder entre os sujeitos e instituies envolvidas. Assim,
compreende-se a avaliao como ato tcnico, mas tambm
poltico. Dotado de objetividade e independncia, mas por que
fundado na realidade no desinteressado.
Quanto aos procedimentos ou tcnicas de pesquisa, que
consistem em instrumentos para colher informaes e para
analis-las, consoante pode ser verificado no quadro a seguir,
foram selecionadas: a observao simples; o relatrio de visita;
a anlise de documentos; e a realizao de entrevistas semiestruturadas.
A observao simples utilizada para conhecer os
comportamentos e situaes de carter pblico, no integrando
o pesquisador o grupo pesquisado. Deste modo, sero objeto de
observao: a infraestrutura fsica no que se refere s condies
materiais, os frequentadores, a disponibilidade.
56
A visita centra-se em observao no local cujas condies,

materiais e humanas, so objeto da pesquisa e que sero
resumidas em relatrio que descrever os elementos
considerados relevantes, objetivos e subjetivos. A visita se
integrar com a observao e ter por objetivo aferir os
elementos da estrutura fsica no que se refere ao pblico, a
midiatizao das radiolas, as festas e a construo dos clubes.
A anlise de documentos refere-se apreciao e
interpretao de dados verificados em registros documentais.
Sero analisados e avaliados desde roteiros tursticos, reunies
e articulao entre as Secretarias de Turismo e Cultura,
relatrios acadmicos que tenham como proposta a anlise do
perfil de trabalho e outras variveis significativas.
A entrevista semi-estruturada reside em um roteiro
preliminar, no-fechado, para questionar sujeitos integrantes
dos clubes de reggae, os DJs, o mercado, onde so
reproduzidas as prticas de reggae e o consumo, permitindolhes contribuir alm das questes previamente fixadas. Com
essas noes, passa-se a demonstrar, no quadro a seguir, as
variveis, indicadores e procedimentos de pesquisa para realizar
a pesquisa avaliativa proposta.
CONCLUSO
Acredita-se que a partir do estudo, ser possvel vislumbrar
as articulaes entre as prticas culturais no Maranho e as
aes desenvolvidas pelo Estado.
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agenda. p. 103 122.
61
PATRIMNIO CULTURAL AMBIENTAL E DIREITOS

AUTORAIS: INSTRUMENTOS DE PROTEO DA
CULTURA.
Carolina Medeiros Bahia34
Fbio Fernandes Maia.35
Grupo de Estudos de Direito Ambiental na sociedade de Risco GPDA - UFSC.
RESUMO: O patrimnio cultural ambiental brasileiro marcado

pelo seu pluralismo e deve-se buscar meios para garantir sua
existncia e preservao.Para tanto, dentre os instrumentos
existentes no ordenamento jurdico brasileiro destacam-se os
planos de cultura, o tombamento e o registro.Adiciona-se a tais
instrumentos as recentes discusses sobre o papel da
propriedade intelectual, especialmente o direito autoral, nas
polticas pblicas nacionais sobre cultura.
PALAVRAS-CHAVE:
PATRIMNIO CULTURAL
AMBIENTAL;
DIREITOS AUTORAIS; PLANOS DE CULTURA; TOMBAMENTO; REGISTRO.
INTRODUO
O conceito de meio ambiente compreendido, no Brasil,
de maneira ampla, holstica, abrangendo no apenas os
recursos naturais como aspectos da interao entre o homem e
34
Mestre e Doutora pela Universidade Federal de Santa Catarina. Professora Adjunta-A na

Universidade Federal de Santa Catarina. Membro do Grupo de Estudos de Direito Ambiental na
sociedade de Risco (GPDA) na mesma Universidade.
35 Advogado, Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Professor no
Centro Universitrio Estcio de S e substituto na UFSC. Atuando com assistncia e assessoria
jurdica popular.
62
a natureza. Da falar-se, hoje, na existncia tanto do meio

ambiente natural, quanto artificial, do trabalho e cultural.
Desse modo, a cultura pode ser compreendida como um
dos elementos que integram o meio ambiente e, enquanto tal,
indispensvel para a manuteno da sadia qualidade de vida.
Em virtude da sua essencialidade para a construo de nossa
identidade multicultural, tambm desponta como garantia da
preservao social dos povos e exerccio do direito memria
(WOLFF, 2014), funcionando como anteparo contra a perda de
identidade, um dos efeitos marcantes do atual processo de
globalizao.
A relevncia da sua proteo tambm se d em virtude da
cultura funcionar como importante vetor de desenvolvimento
econmico sustentvel, na medida em que auxilia na diminuio,
ainda que suave, dos desequilbrios no intercmbio de valores
culturais em escala mundial (DRUMMOND; NEUMAYR, 2011, p.
35).
Nesse cenrio, o direito autoral apresenta-se como
elemento que precisa ser alinhado com as polticas nacionais de
promoo, preservao e acesso cultura, tendo em vista que
o enrijecimento destes direitos pode causar prejuzos
irreparveis ao interesse pblico e ao desenvolvimento do
pluralismo cultural.
OBJETIVOS
O objetivo do presente trabalho o estudo do patrimnio
cultural ambiental brasileiro, enfocando no apenas o conceito
jurdico de cultura e seu tratamento pelo texto constitucional de
1988, mas tambm em sua interface com os direitos autorais.
MTODO
Mtodo de abordagem dedutivo. Mtodo de procedimento
monogrfico. Tcnica de pesquisa bibliogrfica.
63
RESULTADOS
Como conceito genrico e abstrato, a cultura pode ser
definida sob diversas perspectivas tericas (pode ser analisada
sob o ponto de vista tico, religioso, filosfico etc), sendo que,
dentre elas, a mais difundida leva em considerao a sua viso
antropolgica.
Apesar da sua relevncia, o seu conceito antropolgico
est longe de ser uniforme e, atualmente, h muitas discusses
em torno da sua definio.
No entanto, o que h em comum entre todas as
abordagens atuais de cultura a compreenso de que ela
estruturada a partir de smbolos desenvolvidos pelos integrantes
de cada realidade cultural, que todo ser humano atua na sua
produo e que precisamente este dado que possibilita
existncia de uma diversidade cultural.
Se do ponto de vista antropolgico no possvel
encontrar um conceito unvoco, sob o prisma jurdico, as
dificuldades de conceituao da cultura so ainda mais
aquilatadas, pois, muito embora a Constituio Federal de 1988
tenha dedicado uma seo prpria para a cultura, impondo ao
Estado o dever de garantir os direitos culturais aos cidados, no
chegou a formular uma definio.
As primeiras ideias de patrimnio cultural desenvolvidas no
Brasil guardaram grande conexo com a viso europeia,
predominante nos sculos XIX e XX, que o encarava como um
conjunto de bens corpreos, autnticos, com carter
monumental ou excepcional.
Com o passar do tempo, evidenciou-se, porm, que essa
compreenso, extremamente tacanha, no tinha aptido para
dar conta de toda a variedade e das tenses que sempre
marcaram a produo cultural brasileira, construda
diuturnamente por diversos segmentos sociais e desenvolvida
tanto por escritores, artistas, msicos e sbios quanto por
criaes annimas, que simbolizam a alma popular.
64
Nesta linha, um grande passo dado pelo texto

constitucional de 1988 foi a adoo de uma noo ampla e atual
de patrimnio cultural, que, abandonando a viso elitista antes
predominante, engloba tanto aspectos materiais quanto
imateriais da cultura, tutelando tanto as manifestaes eruditas
quanto as cotidianas e populares, independentemente do seu
excepcional valor universal ou do seu carter monumental.
Contudo, apesar de a Constituio acolher uma concepo
bastante abrangente, pode-se afirmar que no protege a cultura
em toda a extenso da sua concepo antropolgica, pois s h
preservao jurdica dos bens e valores culturais que portem
uma referncia identidade, ao ou memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira.
Enquanto direitos fundamentais, pode-se dizer que esses
direitos apresentam, pelo menos, uma dupla proteo. Na
dimenso de liberdade de ao cultural, assumem o carter de
direito de defesa, assegurando determinadas posies
subjetivas do indivduo em face do Estado, que, neste caso, no
pode impedir que o indivduo viva de acordo com os signos e
com os valores de sua cultura. Sob este prisma, qualquer pessoa
pode expressar qualquer atividade cultural, intelectual, cientfica,
artstica ou de comunicao, desde que no esteja vedada em
lei. Essa liberdade pode se manifestar tanto com a participao
quanto com o acesso e com a colaborao na formao da
prpria vida cultural da sociedade.
Contudo, como a dimenso de liberdade no suficiente
para assegurar o pleno exerccio dos direitos culturais, o art. 215
da Constituio exige determinadas prestaes positivas do
Estado para tornar o acesso cultura eficaz, impondo, assim,
que o Estado apoiar e incentivar a valorizao e a difuso
das manifestaes culturais e, de modo particular, que o Estado
proteger as manifestaes das culturas populares, indgenas
e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do
processo civilizatrio nacional. Neste ltimo caso, nota-se que
o constituinte foi ainda mais cauteloso, no se contentando com
o simples apoio ou incentivo, mas exigindo a proteo das
65
manifestaes culturais dos grupos que participaram do

processo civilizatrio nacional.
Ao utilizar expresses como segmentos tnicos nacionais
e culturas populares indgenas, afro-brasileiras e das de outros
grupos participantes do processo civilizatrio nacional, a
Constituio reconhece a existncia de diversas etnias e, dentre
estas, diversas culturas, que compem a identidade cultural
brasileira. Desta forma, o ordenamento jurdico brasileiro afirma
o pluralismo cultural como valor a ser reconhecido e garantido
constitucionalmente (SANTOS, 2003).
Entretanto, assegurar o pluralismo cultural no o mesmo
que negar a existncia de uma etnia nacional. Como bem
ressalta Darcy Ribeiro (1998, p. 19), existe uma etnia brasileira,
formada pela confluncia de matrizes raciais distintas, tradies
culturais diferentes e diversas formaes sociais, que, juntas,
compem um povo novo.
No entanto, no se pode, com isso, afirmar que a cultura
brasileira homognea ou uniforme. Isso teria como
consequncia a prpria negao do pluralismo cultural no Brasil.
A heterogeneidade da cultura brasileira consequncia histrica
da fuso dos diversos povos que constituram a etnia brasileira,
onde as diversas naes indgenas que viviam originariamente
em nosso territrio mesclaram-se aos portugueses que
ocuparam as nossas terras a partir do sculo XVI e somaramse, por fim, aos africanos que foram trazidos, como mo-de-obra
escrava, de diversas regies da frica. Alm disso, a ausncia
de uniformidade foi assegurada por trs foras diversificadoras,
destacadas por Ribeiro (1998, p. 21). Seriam elas:
A ecolgica, fazendo surgir paisagens humanas distintas
onde as condies de meio ambiente obrigaram adaptaes
regionais. A econmica, criando formas diferenciadas de
produo, que conduziram a especializaes funcionais e aos
seus correspondentes gneros de vida. E, por ltimo, a
imigrao, que introduziu, nesse magma, novos contingentes
humanos, principalmente europeus, rabes e japoneses
(RIBEIRO, 1998, p. 21).
66
Sob o imprio destas trs foras, foram construdos tipos

bem distintos de brasileiros: os sertanejos do nordeste, os
caboclos da Amaznia, os caipiras do Sudeste, os gachos do
Sul, alm de outras formaes como os nipo-brasileiros e os
talo-brasileiros (RIBEIRO, 1998, p. 19), que acentuam o carter
antagnico e plural da nossa cultura e enfatizam a importncia
do reconhecimento do pluralismo cultural como valor.
Nas palavras de Jos Afonso da Silva (2001, p. 76), optar
por uma sociedade pluralista significa acolher uma sociedade
conflitiva, de interesses contraditrios e antinmicos, que se
contrape sociedade monista que mutila e engendra as
ortodoxias opressivas. Esta a importncia do pluralismo
cultural: garantir a liberdade individual de escolha dos valores
culturais a serem seguidos e assegurar a permanncia da
diversidade cultural, que compe a cultura brasileira e tornamna to rica.
Outro valor destacado pelo texto constitucional o da
democracia participativa no contexto cultural. Neste sentido, o
1 do art. 216 da Constituio ressalta a importncia da
colaborao da comunidade que, juntamente com o Poder
Pblico, dever promover e proteger o patrimnio cultural
brasileiro. Aqui, mais uma vez a Constituio afasta-se do mito
liberal de separao entre Estado e sociedade civil, retirando a
comunidade de uma posio exclusivamente passiva e
convocando-a para a defesa do patrimnio cultural.
Como decorrncia do pluralismo cultural, da liberdade e da
democracia, Santos (2003, p. 71) compreende que todas as
manifestaes populares devem receber do Poder Pblico igual
tratamento, quanto ao incentivo e apoio para a sua valorizao
e divulgao. Contudo, este apoio deve ocorrer por mecanismos
que favoream a livre procura das manifestaes culturais, que
facilitem o acesso do povo cultura e que tornem a difuso
cultural igualitria e nunca por instrumentos que imponham uma
cultura determinada. Neste contexto, tambm fundamental que
o Estado promova, atravs de aes voltadas para a ampliao
dos meios de difuso artstica e promoo de lazer, a
67
democratizao da cultura, tentando igualizar os socialmente

desiguais (SILVA, 2001, p. 49).
Ao garantir aos cidados o acesso aos direitos culturais, o
constituinte de 1988 no se olvidou em estabelecer os principais
instrumentos voltados a tutela do patrimnio cultural brasileiro,
prevendo no 1 do art. 216 que o Poder Pblico, com a
colaborao da comunidade, promover e proteger o
patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros,
vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de
acautelamento e preservao.
Alm dos instrumentos mencionados expressamente pelo
texto constitucional, vale destacar a importncia da tutela penal
e da imposio de sanes administrativas, aprofundadas em
captulos especficos desta obra, na proteo do patrimnio
cultural. De fato, a Lei n 9.605/98 (Lei de Crimes Ambientais)
inovou ao dedicar uma seo especfica para os crimes contra o
ordenamento urbano e o patrimnio cultural e ao oferecer um
amplo repertrio de sanes para as infraes administrativas
contra o meio ambiente.
Do mesmo modo, todo comportamento ou atividade que
danifique bens que integrem o nosso patrimnio cultural,
sujeitaro os infratores, alm das sanes administrativas e
penais cabveis, obrigao de reparar os danos causados de
forma objetiva, nos termos do pargrafo nico do art. 14 da Lei
6.938/1981.
Assim, devem ser analisados no futuro desenvolvimento
deste trabalho, alm do sistema nacional de cultura, os trs
principais mecanismos de tutela disposio do Poder Pblico
para a proteo e difuso dos bens culturais na sociedade
brasileira: os planos de cultura, o tombamento e o registro.
Nesse ambiente, destaca-se tambm o direito autoral como
instrumento de proteo aos aspectos imateriais da cultura. O
direito de autor marcado pela atividade intelectual nos campos
literrio e artstico, e garante ao criador da sua obra o direito de
explor-la de forma exclusiva. Este direito constitudo por uma
vertente moral e outra patrimonial.
68
No entanto, o direito autoral apresenta-se como um grande

desafio para polticas nacionais de promoo, preservao e
acesso cultura, tendo em vista que se observa um tratamento
maximalista para a proteo destes direitos, o que vem
causando prejuzos irreparveis ao interesse pblico e ao
desenvolvimento do pluralismo cultural.
CONCLUSO
Os direitos autorais frente a sua funo social devem ser
considerados nas polticas pblicas nacionais que versam sobre
direitos culturais como mais um elemento, juntamente com
planos de cultura, o tombamento e o registro, para o seu
desenvolvimento. Assim, deve-se afastar o ponto de vista
estritamente exclusivistas dos direitos de titulares de direitos de
propriedade intelectual.
Com a proteo inquestionvel por meio da propriedade
intelectual busca-se somente um lado da moeda: o retorno pelos
investimentos necessrios para o desenvolvimento de uma
determinada obra ou tecnologia. Fica de fora a outra face, a
necessidade que h de difundir o conhecimento, de preservar a
cultura, e o valor no apenas econmico dos bens culturais. a
socializao do conhecimento e a preservao do patrimnio j
existente que far com que o patrimnio cultural ambiental
brasileiro.
69
O AMBIENTE INSTITUCIONAL E AS ESTRUTRUTURAS DE

GOVERNANCE NA GESTO COLETIVA DE DIREITOS
AUTORAIS NO BRASIL
Daniel Campello Queiroz 36
Programa de Polticas Pblicas e Desenvolvimento - UFRJ
RESUMO: a gesto coletiva de direitos autorais no Brasil

permeada conflitos e por altos custos de transao.
Historicamente, a ausncia de regras claras na rea
potencializa a existncia de conflitos, e a conseqncia so
custos de transao relacionados a estes, tendo em vista que a
complexa diviso do trabalho que envolve toda a cadeia
produtiva da msica eleva a necessidade da existncia de
instituies. Assim, a descrio do ambiente institucional, dos
arranjos institucionais e dos contratos d margem anlise da
interao entre esses vetores, de modo a verificar-se o porqu
de haver tantos conflitos entre as entidades de gesto coletiva,
os usurios e os titulares de direito. Os conceitos de
organizaes, instituies, custos de transao, direitos de
propriedade e estruturas de governana tornam-se, desta forma,
essenciais para a utilizao de uma teoria das instituies como
ferramenta de anlise da atuao das entidades de gesto
coletiva que exercem a gesto coletiva dos direitos autorais de
msica no Brasil. A Lei 12.853/13 cria uma estrutura de
governana pblica e especializada com funes de mediao e
arbitragem dos conflitos para mitigar a profuso desses, de
modo que estruturas de governana privadas como o ECAD
passam a ter regras formais sobre sua atuao, o que j tem
Graduado pela Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro - UNIRIO, em 2004, inscrito
na OAB/RJ desde dezembro de 2004. Mestre em Propriedade Intelectual com nfase em Direito
Autoral pela UFRJ, em 2013. Atua na rea de Direito Autoral desde 2005. Foi Assessor Jurdico
da Associao Brasileira dos Editores de Msica ABEM, em 2006. autor de uma srie de
artigos cientficos e jornalsticos publicados em diversos veculos, acadmicos e da grande
imprensa.
36
70
causado reduo de conflitos e, em consequncia, de custos de

transao, aumentando os rendimentos dos titulares de direitos
beneficirios da gesto coletiva.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITOS AUTORAIS; GESTO COLETIVA;
INSTITUIES;
CUSTOS
DE
TRANSAO;
ESTRUTURAS
DE
GOVERNANCE; ARRANJOS INSTITUCIONAIS
INTRODUO
O tema dos direitos autorais tem passado por importantes
transformaes. Para a propriedade intelectual, em geral, usar a
palavra crise pode soar exagerado a alguns, mas extremamente
cabvel para outros.
Para o direito autoral, em especfico, alm da crise, a
expresso em xeque no soa exagerada para muitos jovens que
trocam arquivos literrios, audiovisuais e musicais atravs da
internet. Este contexto , ento, a linha mestra que no apenas
delimitou como, principalmente, impulsionou a elaborao desta
pesquisa.
O advento da grande rede mundial de computadores, e a
possibilidade de difuso de contedo atravs da mesma, causou
uma srie de questionamentos a respeito do sistema de
propriedade intelectual vigente.
Com a possibilidade de compactao e armazenamento de
arquivos em formato digital, iniciou-se uma srie de profundas
transformaes em relao forma como os indivduos
consomem as obras artsticas, e sem dvida a msica foi a rea
que sentiu de forma mais evidente essa srie de mudanas.
No incio dos anos 2000, jornais e veculos especializados
passaram a noticiar nmeros alarmantes que apontavam a
queda das vendas fsicas de msicas principalmente de CDs
no perodo que alguns denominam de a derrocada da indstria
do disco no Brasil e no mundo.
71
O fato que esse cenrio possibilitou uma realocao de

papis dos envolvidos na indstria cultural, o que, por essas
razes, ocorreu de forma sensivelmente notria no mercado da
msica.
Com um mercado em virtual crise de vendas, reduziram-se
as possibilidades de investimento das gravadoras e editoras
musicais, fazendo com que houvesse uma srie de
questionamentos, por parte dos artistas compositores,
intrpretes e outros envolvidos na cadeia produtiva , a respeito
da atuao das entidades de gesto coletiva, bem como dos
altssimos custos de transao associados complexa diviso
do trabalho que d margem produo de contedo musical.
A partir dai, uma srie de conflitos foram levados ao crivo
do Poder Judicirio para serem solucionados, envolvendo
principalmente o ECAD, usurios de direitos autorais tais como
emissoras de televiso e rdio compositores e editoras
musicais.
Houve, tambm, e como restar demonstrado neste
estudo, uma migrao das editoras musicais para o controle das
receitas obtidas pelas entidades de gesto coletiva de direitos
de execuo pblica e pelo ECAD Escritrio Central de
Arrecadao e Distribuio de Direitos Autorais , j que esse
sistema passou a ser o mais bem remunerado, tendo em vista a
queda das vendas fsicas.
Dentro deste cenrio, busca-se por meio deste estudo
avaliar de que forma a Lei 12.853/13 influiu em toda esta
problemtica, e, criando um ambiente e um arranjo institucional
que antes no existia, favoreceu cooperao no mercado e
reduziu o nmero de conflitos de interesse antes corrente.
OBJETIVOS
Importante esclarecer que esta pesquisa interdisciplinar,
de modo que seus objetivos envolvem a rea econmica e a
rea jurdica. Nesse sentido, a questo central a ser analisada,
ao se estudarem as consequncias da Lei 12.853/13, tem alguns
objetivos.
72
O primeiro deles, com vis exploratrio, consiste em

elaborar um panorama do mercado de msica no Brasil,
buscando-se levantar uma perspectiva histrica da gesto
coletiva brasileira, concentrando a anlise no perodo que vai
dos anos 1990 at a primeira dcada dos anos 2000, perodo
em que foi notria uma srie de transformaes nesse mercado.
O intuito conhecer e mapear as relaes econmicas
entre os agentes nesse setor da economia, com a funo de
fomentar o objetivo geral da pesquisa. Alm disso, a pesquisa
tem o objetivo descritivo de estudar as fontes de conflitos e,
assim, de custos de transao.
MTODO
Esta pesquisa utiliza-se do mtodo dedutivo do mais
geral para o mais especfico para estruturar as anlises
propostas.
Dessa forma, aborda-se a teoria econmica das
instituies na qual esta pesquisa baseada, com base na
Teoria dos Custos de Transao de Williamson, explicando-se
os conceitos de instituies, ambiente institucional, arranjos
institucionais, custos de transao e estruturas de governana.
A primeira parte, dessa forma, a base conceitual que
utilizada como ferramenta nos demais captulos da dissertao.
Importante tambm atentar para o ambiente institucional da
rea, isto , a Constituio da Repblica, o Cdigo Civil, a Lei de
Direito Autoral e a Lei 12.853/14.
Deste ambiente, emergem as estruturas de governana
que formam os arranjos institucionais em que as atividades de
gesto coletiva ocorrem quais sejam as editoras musicais, o
ECAD e as entidades de gesto coletiva de direitos de execuo
pblica de msica, e o ente governamental a ser criado para
atuar no tema figura hoje exercida pela Diretoria de Direitos
Intelectuais do Ministrio da Cultura.
Assim, tendo sido explicitado o cenrio em que as
transaes ocorrem, analisam-se os casos de soluo de
conflitos ocorridos aps a promulgao da Lei 12.853/13, como
73
demonstrao de que regras do jogo mais claras do margem

a um ambiente de cooperao, reduzindo custo de transao e
conflitos.
RESULTADOS
Como afirmado a respeito da importncia desta pesquisa,
espera-se, inicialmente, a partir da anlise proposta, demonstrar
que a Lei 12.853/13 reduziu sensivelmente o vazio institucional
corrente na rea de gesto coletiva de direitos autorais no Brasil
e, consequentemente, gerou uma interao entre as instituies
e os contratos firmados entre usurios de direitos e essas
entidade, de modo que verificou-se a soluo de alguns conflitos
de interesse existentes na rea. Esse estudo tem por objetivo
verificar e quantificar os resultados desses conflitos.
CONCLUSO
As alteraes apresentadas pela nova Lei 12.853/13, que
altera a Lei de Direitos Autorais 9.610/1998, trazem uma maior
rigidez na fiscalizao do desempenho das atividades pelo
ECAD e suas associaes.
Neste sentido, conforme disposto no artigo 98-A, as
associaes passam a ser fiscalizadas pelo Ministrio da
Cultura, sendo obrigadas a apresentar, anualmente, a
comprovao de que preenchem os requisitos e esto aptas a
atuar como associao e, ainda, de que tm as condies
necessrias para assegurar aos titulares uma administrao
eficaz e transparente dos seus direitos.
Assim, uma vez apta a atuar como associao de gesto
coletiva no Brasil, a associao passar a ter algumas
obrigaes, decorrentes das alteraes implementadas pela
nova Lei, dentre as quais algumas merecem destaque.
A primeira delas, sem qualquer ordem de importncia, a
obrigao disposta no 6 do artigo 98 da Lei, que determina que
as associaes devero criar um cadastro unificado de obras e
fonogramas de modo a unir o maior nmero de comprovaes
de autoria, interpretao e participaes, visando a prevenir
74
cadastros fraudulentos de terceiros, como ocorreu recentemente

no caso de Milton Coitinho dos Santos, que enviou cuesheets de
um filme com a informao de que seria ele o titular dos direitos
autorais e conexos a serem distribudos.
Em seguida, os pargrafos 7 e 8 desse mesmo artigo
determinam que todas as informaes que devero constar
nesse cadastro unificado so de interesse pblico e que o
acesso dever ser disponibilizado a qualquer interessado, de
forma gratuita, podendo o Ministrio da Cultura controlar e
solicitar retificao nas informaes em caso de inconsistncia.
Os usurios, por sua vez, alm da obrigao de entregar
sua associao, imediatamente aps o ato de comunicao ao
pblico, a relao completa das obras e fonogramas utilizados,
passam a ser obrigados, de acordo com o 6 do artigo 68,
assim como o ECAD, a tornar pblica e de livre acesso essa
relao do repertrio utilizado.
As emissoras de rdio e de televiso tero um prazo um
pouco maior para o cumprimento dessas obrigaes, devendo
apresenta-las e disponibiliza-las at o dia 10 do ms seguinte
utilizao.
Importante observar que as alteraes e regras
estabelecidas pela nova Lei no norteiam apenas o modo de
atuao do ECAD perante os titulares e os usurios dos direitos.
As novas regras influenciam diretamente na organizao
interna do ECAD e na sua estrutura como associao. Como
exemplo disso temos a nova regra estabelecida no 6 do artigo
97, que determina que apenas os titulares filiados a alguma
associao do ECAD, com domicilio no Brasil, podero assumir
os cargos de direo nas associaes.
Na antiga Lei no havia qualquer restrio nesse sentido.
Alm disso, os dirigentes eleitos passam a responder
solidariamente, com seus bens particulares, seja por desvio de
finalidade ou por qualquer inadimplemento de suas obrigaes.
o que determina o artigo 100-A.
Outra alterao que diz respeito diretamente s regras
internas de funcionamento do ECAD a do 1 do artigo 99 e a
75
do pargrafo nico do artigo 99-A, que determinam que o ECAD

ser dirigido e administrado por meio de voto unitrio de cada
uma de suas associaes e, ainda, que as associaes tambm
tero o poder de voto unitrio para as deliberaes relativas aos
critrios de distribuio. Antes no havia qualquer restrio
nesse sentido, e cada associao tinha um poder de voto
proporcional sua arrecadao de acordo com os titulares a ela
filiados.
Alm dessas alteraes, outra que influencia diretamente
na arrecadao interna do ECAD e de suas associaes a
estabelecida no 4 do artigo 99, que determina que a taxa de
administrao cobrada pelo ECAD no poder ser superior a
15% dos valores arrecadados, garantindo que o mnimo de 85%
dessa receita ser distribudo aos titulares. Com essa nova
regra, o ECAD ter uma reduo na sua receita advinda da taxa
de administrao, que passa de 25,5% para o mximo de 15%.
Como se pode notar, passam a ser impostas novas regras
que tiram o ECAD da condio de rgo soberano na
fiscalizao da utilizao dos direitos autorais, passando ele e
os usurios a serem fiscalizados pelo Ministrio da Cultura.
Tanto que a nova Lei objeto de duas aes diretas de
inconstitucionalidade (ADIs 5.062 e 5.065) propostas pelo ECAD
e pela Unio Brasileira de Compositores (UBC).
As aes criticam os mecanismos de fiscalizao estatal
da arrecadao de direitos autorais presentes na Lei. Ato
contnuo, no dia 05 de maio de 2014, oito associaes enviaram
ao Supremo Tribunal Federal um pedido de concesso de
medida cautelar para suspender a nova Lei, at que a corte
aprecie de forma definitiva a sua constitucionalidade.
Os escritrios de arrecadao e o ECAD reclamam da
caracterizao das suas atividades como sendo de interesse
pblico, e tambm das novas regras impostas para garantir a
publicidade e a transparncia das informaes e valores
arrecadados e distribudos.
Alegam que a tutela do Estado sobre suas atividades fere
os princpios constitucionais da liberdade de iniciativa, de
76
associao, do direito de propriedade do prprio direito de

privacidade dos titulares.
Alm das ADIs propostas, outra consequncia da
aprovao da Lei 12.853/13 foi o significativo aumento no
nmero de acordos judiciais e extrajudiciais firmados entre o
ECAD e os usurios inadimplentes.
O primeiro acordo celebrado foi com a TV Globo. Em
outubro de 2013, aps oito anos de disputas judiciais as duas
partes chegaram a um acordo no valor de R$ 400 milhes, a
serem pagos em duas parcelas, a primeira parcela depositada
no ms de dezembro do mesmo ano, referente a 75% do valor
do acordo e a segunda em julho de 2014 com os 25% restantes.
O acordo tambm estabeleceu mensalidades no valor de
R$ 14 milhes de reais, equivalentes a 2,5% do faturamento
bruto da emissora. Ainda no final do ano de 2013, o ECAD
fechou mais dois acordos com operadoras de TV por assinatura,
inadimplentes desde o ano de 2004. Os acordos firmados com
SKY/DIRECTV e NET para pagamento dos direitos autorais em
atraso, foram de R$ 210 milhes e R$ 125 milhes,
respectivamente. Assim como no acordo com a TV Globo, foram
fixados valores a serem depositados mensalmente, porm,
estes valores no foram divulgados.
Seguindo a tendncia de firmar acordos, em maio de 2014
o Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD) e a
operadora de TV por assinatura CLARO TV fixam em R$ 86,5
milhes para o pagamento dos royalties, em atraso desde o ano
de 2008, quando a operadora ainda se chamava VIA
EMBRATEL.
Nada obstante, permanecem em aberto disputas judiciais
do ECAD com outras trs operadoras de TV fechada: OI TV,
GVT e VIVO TV. Os perodos de inadimplncia so distintos,
sendo a VIVO TV a operadora com maior tempo de
inadimplncia (desde 1994, dvida adquirida pela compra da
TVA).
77
Em concluso, o novo ambiente institucional, representado

pela lei 12.853/13 permitiu que fossem diminudos os custos de
transao, aps a resoluo dos conflitos.
78
PARADOXO DO DIREITO DE AUTOR NA LEGISLAO

BRASILEIRA
Eduardo Jos dos S. de Ferreira Gomes37
Grupo de Estudos em Cultura e Sociedade na UFBA
RESUMO: O presente artigo tem como proposta refletir sobre o

sistema de propriedade intelectual e de direitos autorais, o direito
de autor nas msicas e algumas teorias da cincia cultural,
sugerindo um paradoxo: o direito de autor uma exclusividade
estatal que garante a remunerao autoral em contrapartida da
publicao da obra, efetivando o acesso cultura; entretanto,
algumas prticas da indstria fonogrfica brasileira promovem a
desvirtuao do direito de autor, que o distancia de sua ratio
legis.
PALAVRAS-CHAVE:
DIREITOS AUTORAIS, PROPRIEDADE
INTELECTUAL, ACESSO CULTURA.
INTRODUO
A Propriedade Intelectual um ramo do Direito que
engloba a Propriedade Industrial, os Direitos Autorais e
Conexos, e outros direitos sobre bens imateriais. o conjunto
de normas de valores patrimoniais, ou seja, no naturais, que,
por consequncia, protege as criaes do intelecto, mas que,
antes disto, nasce para premiar o esprito humano produtivo38.
37
Especialista em Direito da Propriedade Intelectual pela PUC/RJ, Mestre em Cultura e
Sociedade pela UFBA e Doutorando em Cultura e Sociedade na UFBA .
38 A proteo da propriedade intelectual nasce como uma forma de premiar o esprito humano
produtivo, e, em contrapartida, exige-se a divulgao de tais tecnologias antes secretas para,
ao fim do privilgio, todos poderem dele gozar. in BARBOSA, Pedro Marcos Nunes. A usucapio
nos privilgios de inveno: a apropriabilidade originria pelo uso reiterado. Dissertao
(mestrado). Rio de Janeiro: Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Faculdade de Direito,
2011, p.31.
79
um monoplio estatal que garante a remunerao autoral

(inclusive estimulando novas criaes) em contrapartida da
publicao da obra.
H, na doutrina, diversas definies de Propriedade
Intelectual, mas aqui ser adotada a da Organizao Mundial da
Propriedade Intelectual (OMPI)39. De acordo com a OMPI,
Propriedade Intelectual abrange a soma dos direitos relativos s
obras literrias, artsticas e cientficas, s interpretaes dos
artistas intrpretes e s execues dos artistas executantes, aos
fonogramas e s emisses de radiodifuso, s invenes em
todos os domnios da atividade humana, s descobertas
cientficas, aos desenhos e modelos industriais, s marcas
industriais, comerciais e de servio, bem como s firmas
comerciais e denominaes comerciais, proteo contra a
concorrncia desleal e todos os outros direitos inerentes
atividade intelectual nos domnios industrial, cientfico e artstico.
Pelo carter muito internacionalizado no captulo do Direito, a
Propriedade Intelectual um importante instrumento de
promoo das comunicaes entre culturas, de difuso do
conhecimento e de desenvolvimento tecnolgico; fatores
determinantes para o crescimento econmico do pas.
Com o Decreto Presidencial de 21de agosto de 2001, foi
criado, no mbito da Cmara de Comrcio Exterior CAMEX
(rgo de Conselho do Governo que assessora diretamente a
Presidncia da Repblica), o Grupo Interministerial de
Propriedade Intelectual GIPI. Apesar de ter sua criao datada
do ano de 2001, as origens do grupo so de meados da dcada
de 1980, com uma turma formada para assessorar o governo na
Rodada do Uruguai, conforme veremos adiante, resultando no
Acordo TRIPs (Trade Related Aspects of Intellectual Property
39
A
Organizao
Mundial
da
Propriedade
Intelectual
(em
ingls, World
IntellectualPropertyOrganization - WIPO), foi criada em 14 de julho de 1967, pela Conveno de
Estocolmo, como uma das dezesseis instituies no mbito do Sistema das Naes Unidas, para
administrar acordos e tratados multilaterais como a Conveno de Paris para a Proteo da
Propriedade Industrial, de 1883, e a Conveno de Berna, de 1886, esta, abrangendo a proteo
das obras literrias e artsticas. O Brasil aderiu Conveno de Estocolmo em 1975 (Decreto
n. 75.541/75), sendo um dos 135 atuais Estados-membros.
80
Rights) ou ADPIC (Acordo Sobre Aspectos dos Direitos de

Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio).
A atribuio do GIPI, conforme art. 1 do decreto que o
instituiu, propor a ao governamental no sentido de conciliar
as polticas interna e externa visando o comrcio exterior de
bens e servios relativos Propriedade Intelectual.
Art. 1 - Fica criado, no mbito da CAMEX Cmara de
Comrcio Exterior, o Grupo Interministerial de
Propriedade Intelectual GIPI, com a atribuio de propor
a ao governamental no sentido de conciliar as polticas
interna e externa visando o comrcio exterior de bens e
servios relativos a propriedade intelectual e,
especialmente:
I - aportar subsdios para a definio de diretrizes da
poltica de propriedade intelectual;
II - propor o planejamento da ao coordenada dos rgos
responsveis pela implementao dessa poltica;
III - manifestar-se previamente sobre as normas e a
legislao de propriedade intelectual e temas correlatos;
IV - indicar os parmetros tcnicos para as negociaes
bilaterais e multilaterais em matria de propriedade
intelectual;
V - aportar subsdios em matria de propriedade
intelectual para a formulao e implementao de outras
polticas governamentais;
VI - promover a coordenao interministerial nos assuntos
que sero tratados pelo GIPI;
VII - realizar consultas junto ao setor privado em matria
de propriedade intelectual;
VIII - instruir e reportar matrias relativas propriedade
intelectual.
A relao dos resultados do grupo bem extensa, como

por exemplo, a adequao da legislao nacional aos acordos
internacionais, como a Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98),
a Lei da Propriedade Industrial (Lei n. 9.279/96), a Lei de
Cultivares (Lei n. 9.456/97), a Lei de Programas de Computador
(Lei n. 9.609/98), dentre outros.
So diversas as formas de Propriedade Intelectual e cada
espcie tem a sua determinada proteo. A Lei da Propriedade
81
Industrial (Lei n. 9.279/96), em seu art. 2, traz o rol de alguns

objetos da Propriedade Industrial, por sua vez, espcie de
Propriedade Intelectual, tais como: Patentes de Inveno,
Patentes de Modelo de Utilidade, Desenhos Industriais, Marcas,
bem como a represso concorrncia desleal e s Indicaes
Geogrficas. H outras espcies de Propriedade Intelectual
protegidas pela legislao. So exemplos: direitos autorais (Lei
9.610/98), programa de computador (Lei 9.609/98), o nome de
empresa ou nome comercial (de responsabilidade das Juntas
Comerciais e dos Registros Civis de Pessoas Jurdicas),
topografia de semicondutores (Lei 11.484/07), cultivares (Lei
9.456/97) e os dados confidenciais apresentados s autoridades
para autorizao de comercializao de agrotxicos e outros
produtos (Lei 10.603/02). Entretanto, o esperado que
tenhamos, alm desses exemplos, cada vez mais objetos de
Propriedade Intelectual.
A Propriedade Intelectual um sistema internacional40 com
acordos que impem direitos41, pois h pases que so mais
O Sistema de Proteo da Propriedade Intelectual foi criado a partir das Convenes
Internacionais de Paris para a Proteo da Propriedade Industrial, para a Proteo das Patentes
de Inveno, Marcas, Modelos de Utilidade, de maro de 1883 e a Conveno de Berna para a
Proteo das Obras Literrias e Artsticas, de 9 de setembro de 1986. Ambas foram sendo
aperfeioadas periodicamente a cada avano tecnolgico sofrendo cada qual atualizaes, com
especial ateno na reviso de Estocolmo (1967), quando foi criada a Organizao Mundial de
Propriedade Intelectual (OMPI). Mais recentemente, na Rodada Uruguai do GATT, em 1994, as
discusses sobre a tutela da propriedade intelectual tiveram grande relevo e impacto, cujo
resultado foi o estabelecimento de regras sobre aspectos do direito de propriedade intelectual
relacionados ao comrcio e, posteriormente, anexados ao Tratado Constitutivo da Organizao
Mundial do Comrcio (OMC), tambm criada naquele ano. A tutela propriedade intelectual se
opera no mbito do Direito Interno e do Direito Internacional, visando proteo do criador. Num
primeiro momento, o inventor estaria protegido de acordo com as leis de seu Estado. Num
segundo, pelas normativas internacionais ou comunitrias que regulavam a propriedade
intelectual.In
WACHOWICZ,
Marcos.
Direito
Autoral.
Disponvel
em
http://www.direitoautoral.ufsc.br/gedai/download/1/, Acesso em 13/11/12
41 verdade que o direito autoral nos hoje imposto por convenes internacionais. Mas o
fundamento em convenes internacionais ainda um fundamento positivo, ao sabor dos
interesses internacionais hegemnicos. Neste domnio, so hoje inevitveis as questes que
possam resultar do ADPIC / TRIPS de 1994, Acordo anexo ao Tratado que criou a Organizao
Mundial do Comrcio. Incorporou as disposies substantivas da Conveno de Bernae
desenvolveu-as, pelo prisma do comrcio internacional. Passou com isto a ser a entidade
determinante a nvel global sobre o Direito Intelectual Internacional, dados os poderes de
imediata vinculao de que desfruta. Os Estados no tm opo real, porque a alternativa
ficarem privados de participar do comrcio internacional, o que hoje no hoje sequer
concebvel. In ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997.p.
17.
40
82
propensos produo de tecnologia (e isso ocorre por diversos

fatores, como acmulo de capital e concentrao financeira,
entre outros), e outros pases produo de alimentos,
matrias-primas e outras atividades. De modo que, pelas
diferenas de produo entre os pases h a necessidade de
explorao de mercados diferentes de forma a incluir a rea
internacional gerando benefcios para todos.
Quando um pas concede um monoplio de explorao,
por exemplo, a um titular de um invento, fica em desvantagem
em relao a outro que no tenha concedido, pois no pas da
concesso os preos no sofrero concorrncia, sendo,
portanto, preos monopolistas. Todavia, quando se
internacionaliza a explorao os preos e a qualidade sero os
melhores possveis, pois haver racionalizao na produo de
bens que sero vendidos, com exclusividade, em todo o mundo.
Direitos Autorais apenas uma das espcies do gnero
Propriedade Intelectual. Entretanto, a nica, conforme a
Conveno da Unio de Berna (CUB), em que a proteo nasce
com a obrae no necessita de registro prvio.O registro da obra
tutelada pelo Direito Autoral facultativo e meramente
declaratrio(WACHOWICZ, 2012, 4).
De acordo com a Constituio da Repblica Federativa do
Brasil (Brasil, 2013), art. 5, XXVII, aos autores pertence o
direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas
obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei
fixar.Como explica Ascenso (2010), esse direito exclusivo, do
ponto de vista patrimonial, significa monoplioe um monoplio
de utilizao, se definindo como uma proteo muito mais
direcionada ao investimento do que criao intelectual.
Com o surgimento e crescimento da internet, que
possibilitou o compartilhamento e difuso de obras protegidas
pela Lei de Direitos Autorais, o mercado fonogrfico obteve um
decrscimo nas altssimas margens de lucro. Tal acontecimento
gerou um conflito de direitos. Por um lado, havia os titulares de
direitos autorais alegandoviolaes em seus direitos, por outro,
usurios de programas de compartilhamento e pblico em geral
83
que ainda utilizam de mecanismos para obteno de obras

protegidas e que alegam o direito ao acesso s obras.
A internet revolucionou a produo musical fazendo com
que o artista iniciante tivesse, ao menos, um canal de visibilidade
antes impossibilitado pelo domnio do mercado fonogrfico. No
sculo XIV, conforme Piccino (2000), as editoras contratavam
compositores e autores. Com a inveno do gramofone, no
sculo XIX, surgiram as gravadoras e estas passaram a
contratar artistas para gravaes. Entretanto, os artistas j
estavam vinculados s editoras, o que fez com que elas
funcionassem como agentes intermedirios.
As gravadoras ficaram responsveis pelo processo de
produo, distribuio e promoo dos fonogramas, enquanto
as editoras se responsabilizaram pelos direitos de reproduo
do repertrio a ser gravado. Em outras palavras, os
compositores cederam s editoras e gravadoras os seus direitos
autorais patrimoniais em troca da promoo das composies.
O negcio do mercado fonogrfico estava baseado no
controle do suporte fsico, como por exemplo, os cilindros, o 78
r.p.m. (rotaes por minuto), o 45 r.p.m, o LP (Long play), a fita
magntica e o CD (CompactDisc) ficando, assim,
financeiramente prejudicado.O 78 r.p.m., no tinha capa
personalizada e, em geral, os discos traziam publicidade da
gravadora.Em 1964, o 78 r.p.m.saiu do mercado e surgiu o 45
r.p.m. e o compacto 6 para a gravao de msicas de
divulgao. O LP 12 obteve um grande impacto no mercado e
o artista se tornou mais importante do que o disco em si,
passando a ter capa conceitual. No Brasil, em 1958, Elizeth
Cardoso foi uma das primeiras artistas que utilizou LP.
A partir dos anos 1980, a onipresena das gravadoras
multinacionais abrangia at as produes independentes
regionais. Pequenos selos associavam-se a empresas
maiores para viabilizar a logstica de distribuio de
produtos ao varejo e a arrecadao do valor das vendas
relao muitas vezes marcada por conflitos e
insatisfaes. Mas, na dcada seguinte, a indstria
fonogrfica no se ocupou mais detidamente com uma
reestruturao que inclusse em seus negcios a
84
crescente circulao mundial da msica via internet, com

a popularizao do formato MP32 e do acesso
navegao em banda larga, o que fomentou a prtica do
compartilhamento de arquivos musicais entre ouvintes,
mediante uploads e downloads ou escuta em streaming
de arquivos musicais (LIMA, 2013, 10).
Com a mercantilizao da cultura, o direito autoral foi

utilizado pela indstria cultural para proteger os investimentos,
no apenas para a proteo, propriamente dita, da criatividade
esttica e cientfica. Bandeira (2005) entende que;
(...) a indstria fonogrfica possui uma relao direta com
a propriedade intelectual e direitos autorais, dependendo
destes elementos para a manuteno de suas atividades
econmicas. Veremos que, durante a dcada de 1990, a
indstria fonogrfica vai deslocar seu objeto de receita
das vendas de discos para a cobrana de royalties e
direitos autorais. Isto ir legar s gravadoras o esprito de
combate evoluo dos sistemas de compartilhamento
de arquivos musicais pela Internet uma vez que, segundo
as mesmas, este fenmeno fere os direitos de autoria e
propriedade intelectual, atingindo diretamente as receitas
de artistas e de companhias do disco (BANDEIRA,
2005,7).
Especificamente, o mercado fonogrfico, dentro da

indstria cultural, se tornou um grande negcio que dominava
desde a concepo da msica. Na prtica, este mercado
sacraliza os direitos autorais como absolutos, plenos, naturais e
ilimitados criando, desta forma, um mecanismo que faz com que
os autores dependam dos agentes de mercado e, por fim,
impem a cesso permanente dos direitos autorais.
Nesta lgica, os direitos autorais so absolutos, mas os
titulares, na maioria dos casos, no so mais os autores e
artistas e, sim, os empresrios investidores. Ou seja, o direito
absoluto, pleno, natural e ilimitado era defendido para benefcio
prprio. Conforme Bandeira (2005), a indstria fonogrfica tem
vocaes mercadolgicas:
Se, por um lado, a histria da msica popular possui um
lastro social, cultural e antropolgico, onde h uma
85
infinidade de aspectos estruturantes de sua configurao

(grupos sociais, questes de identidade, gnero etc.), por
outro, h uma histria concomitante (e convergente) da
tecnologia musical (instrumentos musicais, discos, fitas,
tcnicas de gravao etc.) que tambm se apresenta
enquanto elemento estruturante desta evoluo.
Veremos, ento, que o xito da msica popular est
diretamente associado juno entre o avano dos
sistemas de gravao sonora e a explorao de um
determinado estilo musical. Ser importante delimitar,
aqui, o vis econmico que orienta a indstria fonogrfica,
pois, desde o seu nascedouro, podemos notar suas
vocaes mercadolgica e multinacional (BANDEIRA,
2005, 5).
Em verdade, a corrente de pensamento que defende os

Direitos Intelectuais como plenos, absolutos, exclusivos e
naturais usam deste discurso com o intuito de legitimar o
excesso da proteo para que a explorao econmica seja
mxima.
Neste cenrio de conflito entre direitos privados (direitos
autorais) e direitos coletivos (acesso s culturas) o desafio
encontrar os limites de cada um destes direitos. Para tanto,
necessria uma breve reflexo sobre alguns estudos acerca da
teoria da cultura.
De acordo com Couche (2002), nas cincias sociais42, uma
das noes modernas de cultura muito aceita aquela que
remete aos modos de vida e de pensamento, embora tenha
suscitado contestaes na busca da justa definio da palavra,
uma vez que as lutas de definio do termo so lutas sociais, e
o sentido a ser dado s palavras revelam questes sociais
fundamentais (COUCHE, 2002, 20). Segundo o autor, pode-se
considerar o sculo XVIII como o perodo de formao do
sentido moderno da palavra passando da cultura como estado
(por exemplo, cultura de feijo) cultura como ao (cultivar a
42Trata-se
de uma noo de conceito como utilizado nas cincias sociais, pois a palavra cultura
aplicada a inmeras realidades, como cultura da terra, cultura fsica, cultura microbiana, cultura
do solo, cultura de animais etc.
86
terra), ou ainda, da cultura da terra cultura do esprito (em

sentido figurado).
O termo cultura no sentido figurado comea a se impor
no sculo XVIII. Ele faz sua entrada com este sentido no
Dicionrio da Academia Francesa (edio de 1718) e
ento quase sempre seguido de um complemento: fala-se
da cultura das artes, da cultura das letras, da cultura
das cincias, como se fosse preciso que a coisa cultivada
estivesse explicitada. (Couche, 2002, 20).
A inveno do conceito cientfico de Cultura (em sentido

figurado), conforme explica Couche (2002), percorre,a priori,
diversas correntes e no sugere um entendimento sobre o uso
do conceito no singular - a Cultura -, numa acepo
universalista, ou no plural - as Culturas -, em uma acepo
particularista. O autor analisa a primeira definio etnolgica de
cultura proposta por Edward Tylor, atribuindo a ela a inteno de
ser apenas descritiva e objetiva, no normativa, rompendo com
as definies individualistas, j que, para Tylor, a cultura a
expresso da totalidade da vida social do homem.
Cultura e civilizao, tomadas em seu sentido etnolgico
mais vasto, so um conjunto complexo que inclui o
conhecimento, as crenas, a arte, a moral, o direito, os
costumes e as outras capacidades ou hbitos adquiridos
pelo homem enquanto membro da sociedade. (COUCHE,
2002, 35).
Ele analisou, ainda, os estudos de Franz Boas, que

considerava cada cultura representativa de uma totalidade
singular, a partir do qual um costume particular s pode ser
explicado se relacionado ao seu contexto cultural.
Cada cultura dotada de um estilo particular que se exprime atravs da
lngua, das crenas, dos costumes, tambm da arte, mas no apenas desta
maneira. Este estilo, este esprito prprio a cada cultura influi sobre o
comportamento dos indivduos (COUCHE, 2002, 45) (Grifo nosso).
Couche (2002) explora tambm a perspectiva estrutural da

cultura proposta por Claude Lvi-Straussinfluenciado pelos
antroplogos culturais americanos, principalmente, em quatro
ideias fundamentais para sua obra:
87
a) a ideia que as diferenas culturais so definidas por certo

modelo;
b) que os tipos de culturas possveis existem em nmero
limitado;
c) que o estudo das sociedades primitivas o melhor mtodo
para determinar as combinaes possveis entre os elementos
culturais;
d) que estas combinaes podem ser estudadas em si mesmas
independente dos indivduos que pertencem ao grupo para
quem estas combinaes permanecem inconscientes.
Porm, se diferencia, conforme Couche (2002), ao procurar
ultrapassar a abordagem particularista das culturas entendendo
que as culturas particulares no podem ser compreendidas sem
referncia Cultura, este capital comum da humanidade do
qual elas se alimentam para elaborar seus modelos especficos.
Toda cultura pode ser considerada como um conjunto de
sistemas simblicos. No primeiro plano destes sistemas
colocam-se a linguagem, as regras matrimoniais, as relaes
econmicas, a arte, a cincia, a religio.
Todos estes sistemas buscam exprimir certos aspectos da
realidade fsica e da realidade social, e mais ainda, as relaes
que estes dois tipos de realidade estabelecem entre si e que os
prprios sistemas simblicos estabelecem uns com os outros.
(COUCHE, 2002, 95).
Conforme proposto por Lvi-Strauss existe um capital
comum humano, ou seja, elementos culturais idnticos e
invariantes de uma cultura a outra que se relacionam com as
estruturas inconscientes do esprito humano. A diversidade
cultural aparente o fruto das interpretaes dos povos em seus
diferentes sistemas organizacionais da vida.
A arte, por exemplo, a msica de um determinado povo,
um sistema simblico que compe uma especfica cultura, que,
de acordo com Lvi-Strauss, exprime certos aspectos da
realidade fsica e social, alm das relaes com os outros
sistemas simblicos desse grupo.
88
Logo, este bem cultural foi gerado graas a um capital

comum somado com expresses de realidades coletivas.
Ento, como possvel que este bem seja tratado como
uma propriedade privada oponvel erga omnes irrestrita, como prope a
corrente absolutista do sistema de direitos autorais ?
Por outro lado, Couche (2002) tambm analisa o trabalho
de Roger Bastide sobre aculturao43, no qual se ope LviStrauss em sua noo de estrutura, que considera esttica
demais.
De acordo com Couche (2002), toda cultura um processo
permanente de construo, desconstruo e reconstruo,
sugerindo, assim, a substituio do termo cultura por
culturao (j contido em aculturao) com o intuito de
destacar esta dimenso dinmica da cultura.
Por esta razo, como mostrou Bastide, o estudo da fase de
desconstruo to importante do ponto de vista cientfico
quanto a fase de reconstruo, pois igualmente rica em
ensinamentos. Ela revela que a deculturao no
necessariamente um fenmeno negativo que resulta na
decomposio da cultura.
Se por um lado, a deculturao pode ser o efeito do
encontro das culturas, ela pode tambm agir, por outro lado,
como causa de reconstruo cultural.
Bastide se apoia no caso exemplar (porque extremo) das
culturas afro-americanas: apesar ou talvez por causa dos
sculos de escravido, ou seja, de desconstruo social e
Termo introduzido no final do sculo XIX por antroplogos anglo-saxes para designar os
fenmenos de contato direto e prolongado entre duas culturas diferentes que levam a
transformaes em qualquer delas ou em ambas. Na atualidade, o termo usado, por vezes,
para indicar a resultante de uma pluralidade de formas de intercmbio entre os diversos modos
culturais cultura erudita, popular, cultura empresarial etc. que geram processos de adaptao,
assimilao, emprstimo, sincretismo, interpretao, resistncia (reao contra-aculturativa), ou
rejeio de componentes de um sistema identitrio por um outro sistema identitrio. Modos
culturais compsitos, como peras montadas e, estdios de futebol, espetculos de dana
moderna apoiados em manifestaes de origem popular como o jazz, exemplificam processos
de aculturao ou de culturas hbridas.In COELHO, Teixeira. Dicionrio crtico de poltica
cultural: cultura e imaginrio. 2. Ed. So Paulo: Iluminuras, 2012, p. 46.
43
89
cultural quase absoluta, os Negros das Amricas criaram

culturas originais e dinmicas. (COUCHE, 2002, 137).
Em sua teoria estruturalista, conforme demonstra Couche
(2002), Lvi-Strauss entende que os fenmenos de culturao
podem levar decadncia cultural como se fosse uma doena.
Ao invs de estrutura Bastide prope estruturao,
desestruturao e reestruturao entendendo que, nem em
todos os casos, a deculturao domina de forma a impedir
qualquer reestruturao cultural.
Os estudos sobre os fatos da aculturao, segundo o autor,
levaram a um reexame do conceito de cultura passando a ser
compreendida como um conjunto dinmico e mais ou menos
homogneo.
Assim, os elementos que compem uma cultura (arte,
religio, lngua), por terem fontes diversas no espao e no
tempo, no so integrados uns aos outros, logo, nenhuma
cultura existe em estado puro. No existe uma cultura pura
nem uma cultura mestia, mas, devido aos contatos culturais,
todas, em diferentes graus, so culturas mistas.
Nos estudos das diferenas culturais que opem os grupos
sociais, Pierre Bourdieu, conforme explica Couche (2002),
geralmente utiliza o termo cultura em um sentido mais restrito,
como aquele que remete s obras culturais, aos produtos
simblicos ligados ao domnio das artes e das letras, em uma
perspectiva de estudos dos mecanismos sociais de criao
artstica.
Quando ele trata de cultura no sentido mais amplorecorre
a outro conceito; habitus, sistemas de disposies ou
estruturas estruturantes, que caracterizam uma classe ou um
grupo social em relao aos outros. Para Bourdieu,habitus
funciona como a materializao da memria coletiva
reproduzindo aes para os sucessores.
A msica um bem cultural que reflete os saberes, valores,
crenas, expectativas, normas, cria identidades e passa a fazer
parte da vida das pessoas.
90
Existe, nas msicas, por sua prpria natureza, um vis

pblico que deve estar em equilbrio com a explorao
econmica. Entretanto, a distribuio de obras est nas mos de
poucas empresas.
A indstria cultural decide o que circula e o que se produz;
so os donos da vitrine e, por fim, comunicam a existncia e o
valor da obra. Neste diapaso, o sistema jurdico autoral
brasileiro protege muito mais o investimento da indstria cultural
do que, de fato, a obra.
Consumir msica online indcio de valorizao da msica,
independentemente da ocorrncia de remunerao ou no no
ato do consumo.
Ao que parece, com base nos exemplos acima, os adeptos
do compartilhamento de arquivos podem estar dispostos e at
acham justo remunerar os produtores da msica, embora no
encontrem meios para tal e/ou no adiram aos esquemas
vigentes de venda de msica online.
Afinal, preciso considerar que as leis as quais regulam o
direito autoral ou o direito de cpia (copyright) tm a anuncia
da sociedade em seus pressupostos bsicos que so o intuito
de fomentar a criatividade, remunerando o criador para que ele
continue produzindo, bem como estimulando que outras
pessoas passem a criar.
Tambm tm respaldo social as ideias de que o produtor
seja ele, no caso da msica, compositor, instrumentista, ou
tcnico , ao criar, mobiliza um repertrio de referncias
acumuladas e advindas de vrias fontes de formao e
informao cultural, sendo o livre acesso aos bens culturais um
estmulo que retroalimenta a criatividade na medida em que
igualmente estimula novas criaes. (LIMA, 2013, 140)
Conforme Coelho (2012), os princpios das indstrias
culturais so os mesmos da produo econmica geral em que
se utilizam mquinas, ritmo humano de trabalho submetido ao
ritmo da mquina e diviso do trabalho.
Entretanto, a matria prima a cultura. Nesta lgica, a
cultura deixa de ser vista como instrumento da livre expresso e
91
do conhecimento para ser mercadoria com cotao

individualizvel e quantificvel.
Os conglomerados da Indstria Cultural que, muitas vezes
se concentram nos EUA, exercem tambm influncias nas
legislaes especficas de outros pases, sobretudo, naquelas
que regulamentam a proteo e circulao das obras culturais,
como a msica, literatura, audiovisual, entre outros.
No Brasil, a Lei de Direitos Autorais (LDA) Lei 9.610/1998
excessivamente restritiva e tem carter claramente protetivo
explorao econmica da obra. Os bens culturais so tratados
como propriedade privada.
Na maioria dos casos, os autores das criaes do esprito
querem que suas obras sejam publicadas. A circulao da obra,
em regra, s possvel ser feita pelo autor, mas a LDA, a partir
do art. 49, prev mecanismos de autorizao para que a obra
chegue ao pblico. So exemplos: o licenciamento, a
concesso, a cesso, dentre outros meios legais.
Caracteriza-se a cesso pela transferncia da titularidade
da obra intelectual, com exclusividade para o(s) cessionrio(s).
J a licena uma autorizao dada pelo autor para que um
terceiro se valha da obra, com exclusividade ou no, nos termos
da autorizao concedida. Os seja, a cesso assemelha-se a
uma compra e venda (se onerosa) ou a uma doao (se
gratuita), e a licena, a uma locao (se onerosa) ou a um
comodato (se gratuita). (PARANAGU; BRANCO, 2009, 94).
Os autores precisam de alguns intermedirios para a
publicao de suas obras, muito embora, com o avano da
tecnologia, seja possvel que muitos optem por fazer todo o
processo sozinhos. Assim, um msico-autor, quase sempre,
precisa de algum que fixe o fonograma44 e faa cpias de seus
De acordo com o art. 5, IX, da LDA, fonograma toda fixao de sons de uma execuo ou
interpretao ou de outros sons, ou de uma representao de sons que no seja uma fixao
includa em uma obra audiovisual.. Fonograma a fixao de uma obra em suporte material.
Para que nos entendam de maneira mais simples obra gravada, esclareceu o gerente de
documentao da ABRAMUS Gustavo Vianna. Logo que a obra gravada, os titulares que
participaram dessa gravao: intrpretes, msicos, acompanhantes e produtores fonogrficos
(que podem ser os prprios intrpretes), podem receber direitos autorais. Ou seja, passam a
ganhar cada vez que a msica reproduzida de maneira pblica. Para isso, o fonograma tem de
44
92
CDs, alm de celebrar contratos de direitos autorais de suas

obras.
Como a prtica do mercado de bens culturais, sobretudo,
o produto fonogrfico, a realizao de cesses permanentes
(ou temporrias intituladas de contrato de edio) do autor para
o empresrio, leis excessivamente protetivas garantem, em
verdade, o direito do capital em desfavor ao verdadeiro autor,
resultando na blindagem da obra e na perda de domnio do
criador.
Surge assim o paradoxo: o direito de autor, que pretende
proteger as criaes do intelecto e premiar o esprito humano
produtivo com o intuito de estimular novas criaes e fazer a
obra circular, traz, no texto da lei brasileira de direitos autorais,
a possibilidade de bloqueio da criao e a desproteo do autor.
Desta forma, faz-se necessrio uma reforma na legislao
brasileira objetivando o aumento da produo criativa, aumento
da remunerao do autor, aumento da disponibilidade da obra e
consequentemente o aumento da circulao e do acesso,
equilbrio da indstria cultural e a busca de novas formas de
negcio, que no a explorao substitutiva autoral via contratos
de cesso e licena disfarados de edio.
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NA
SOCIEDADE
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(ISRC). Ele o cdigo que identifica as gravaes sonoras e audiovisuais e determina o quanto
cada artista receber percentualmente. No Brasil, a obrigatoriedade da meno desse cdigo
no suporte material que contenha o fonograma est regulamentado pelo do Decreto n. 4.533,
de 19 de dezembro de 2002. Quando o intrprete est vinculado a uma gravadora, esta a
responsvel pela gerao dos cdigos ou at o prprio intrprete, no caso das produes
independentes, explica Viana. O ECAD o nico rgo responsvel por arrecadar os direitos
de execuo pblica e fazer a distribuio aos titulares por meio de suas sociedades. In
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95
AS LIMITAES NO DIREITO NORTE-AMERICANO E A

INAPLICABILIDADE DO FAIR USE AO CONTEXTO
BRASILEIRO
Eduardo Magrani45
CTS/FGV DIREITO RIO
RESUMO: A soluo aqui proposta inadequao da tutela

atual dos direitos autorais , alm de uma adequada reviso da
lei em sede legislativa, a reinterpretao constitucional por
motivos de compatibilidade e segurana. Como se pretende
demonstrar, o direito do autor ao produto da sua criatividade
deve ser sopesado luz da funo social do direito autoral, com
o direito da populao disseminao do conhecimento e, mais
especificamente, com o acesso informao, educao e
cultura. Trata-se de uma soluo a curto prazo, plenamente
harmoniosa com o ordenamento vigente, sendo ainda uma
necessidade premente.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO AUTORAL FAIR USE EXCEES E LIMITAES
INTRODUO:
Com intuito de flexibilizar o rgido sistema brasileiro de
excees e limitaes adequando-o nova sociedade da
informao, investigaremos a hiptese da adoo do sistema
de fair use ao sistema brasileiro.
45
Doutorando em Teoria do Estado e Direito Constitucional pela Pontifcia Universidade Catlica

do Rio de Janeiro (PUC-Rio). Mestre em Teoria do Estado e Direito Constitucional pela Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio). Graduado em Direito pela Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio), com intercmbio acadmico na Universidade
de Coimbra (Portugal) e Universit Stendhal-Grenoble 3 (Frana). Pesquisador do Centro de
Tecnologia e Sociedade da Fundao Getulio Vargas (CTS/FGV). Professor convidado da
Graduao e Ps-Graduao da Escola de Direito da Fundao Getulio Vargas no Rio de Janeiro
(FGV DIREITO RIO). Lder de projeto na rea de democracia digital. Coordenador da Newsletter
internacional Digital Rights: Latin America & The Caribbean. Co-coordenador do Creative
Commons no Brasil.
96
MTODO:
Terico
OBJETIVOS:
Analisar a validade de uma possvel incorporao do
sistema norte-americano de limitaes a direitos de autor no
contexto brasileiro.
RESULTADOS:
A doutrina norte-americana do fair use guarda grandes
semelhanas com a regra dos trs passos da aludida
Conveno de Berna, prevista em seu artigo 9(2).
Apesar de a Conveno ter exercido forte influncia no
desenvolvimento tanto das limitaes do direito autoral brasileiro
quanto do americano, importante ressaltar que a despeito de
haver influenciado ambos os sistemas, ela foi absorvida de
formas distintas por estes ordenamentos, em funo das
diferentes tradies seguidas por estes dois pases.
A regra dos trs passos, ao condicionar a limitao do
direito exclusivo de autor a certos casos especiais, impede a
edio de limitaes amplas e genricas, sugerindo que sejam
definidas e limitadas.
No obstante, esse entendimento no tem sido
interpretado pelos pases como um obstculo adoo de um
tratamento mais amplo e genrico das limitaes aos direitos
autorais.
O entendimento adotado hoje pauta-se na ideia de que
possvel estabelecer limitaes com base em princpios gerais
desde que as hipteses de incidncia desses princpios possam
ser razoavelmente previstas.
o caso do sistema de fair use norte-americano.
O conceito de fair use, surgido como direito costumeiro, at
ser incorporado ao Copyright act em 1976, permite o uso
limitado de material protegido por direitos autorais sem que seja
97
necessria prvia autorizao dos titulares dos direitos autorais,

desde que o uso seja considerado justo.
Para tanto, quatro fatores so levados em considerao:
(i)
O propsito e a natureza do uso;
(ii)
A natureza da obra utilizada;
(iii)
A quantidade e qualidade da poro utilizada em
comparao com o todo da obra;
(iv)
As consequncias do uso no mercado e seu impacto no
valor da obra original.
O primeiro fator refere-se, portanto, ao propsito e natureza
do uso, ensejando a verificao da existncia ou ausncia de
indicadores como: fins comerciais e fins educacionais. Vale dizer
que, embora a existncia de fins comerciais seja um indicador
negativo de grande peso, no descaracteriza por si s um uso
justo. Da mesma forma, a verificao de fins educacionais e nolucrativos, no garante por si s a caracterizao de um uso
justo, como veremos a seguir.
O segundo fator leva o aplicador do direito a se debruar
sobre a natureza da obra protegida, fomentando diferentes tipos
de discusses e anlises.
O primeiro ponto a ser discutido, diz respeito natureza
ftica ou imaginativa da obra utilizada. Tendo em vista que ideias
e fatos no so protegidos por direito autoral, natural que nas
obras mais fticas o mbito da utilizao legtima seja maior que
nas obras mais imaginativas.
Com relao aos demais pontos que devem ser
examinados sob as lentes do segundo fator, podemos citar a
existncia de interesse pblico em relao ao material utilizado
e a constatao do ineditismo da obra. Enquanto o interesse
pblico visto pela doutrina como um indicador positivo, o
ineditismo da obra alvo de controvrsias.
Muitos doutrinadores consideram equivocado analisar o
ineditismo da obra sob a gide do segundo fator, uma vez que a
prpria Seo 107 do Ttulo 17 do Copyright Act norte-
98
americano, reserva esta caracterstica fora dos quatro fatores,

devendo, segundo eles, ser analisado em separado e no
constituindo, semelhana dos demais fatores, um critrio
capaz de descaracterizar por si s o uso justo.
O segundo fator considerado, de forma geral, um fator de
pouco peso na avaliao final do fair use.
O terceiro fator enseja a anlise em escala quantitativa e
qualitativa da poro utilizada da obra protegida, devendo-se
levar em conta o tamanho da obra nova e a relevncia do trecho
utilizado para ambas as obras.
O quarto e ltimo fator leva em conta o impacto da
utilizao sobre o valor ou o mercado potencial da obra utilizada
e considerado pela doutrina e jurisprudncia norte-americanas
como o fator mais influente no resultado final do teste do fair use.
Com relao a este fator especificamente, vale citar a
interpretao da OMPI ao artigo 9.2 da Conveno de Berna,
disposta no Guia Interpretativo da Conveno de Berna,
publicado em 1978. De acordo com a interpretao da OMPI,
para se avaliar se determinada exceo ou no vlida no
mbito da Conveno de Berna, no se deve simplesmente levar
em considerao se o autor sofreu ou no um prejuzo qualquer,
mas se o prejuzo ou no injustificado, tendo em vista que toda
limitao, de uma forma ou de outra, sempre ter algum impacto
no mercado reservado aos titulares de direitos autorais.
possvel afirmar, a ttulo ilustrativo, que em caso de
utilizao fundada no interesse pblico, ainda que haja prejuzo,
em alguma medida, ao detentor dos direitos patrimoniais, tratase de um prejuzo justificado.
A aplicao do fair use a exemplo da aplicao da regra
dos trs passos, na qual se inspirou, deve atender tambm
funo social do direito de autor, que consiste na promoo do
desenvolvimento cultural e garantia do interesse pblico. Estes
elementos devem ser levados em considerao ao se ponderar
os fatores e mais especificamente ao se examinar o quarto fator.
99
A ocorrncia de um indicador negativo referente a um dos

quatro fatores ou ao ineditismo da obra utilizada, no deve ser
determinante para desconsiderao de um uso justo.
Do contrrio, os fatores devem ser examinados
conjuntamente e o resultado deve advir de um exerccio de
ponderao entre estes fatores, no se excluindo a
considerao de outros fatores adicionais em funo das
circunstncias do caso concreto.
Vale mencionar que a figura do fair use no esgota a
matria dos limites aos direitos do autor no direito norteamericano, sendo um teste aplicvel, mormente, a situaes
lacunosas em que no se tm normas especficas e constitui, na
verdade, uma clusula geral a ser interpretada pelos tribunais
complementada por especificaes positivas, constantes das
sees 108 e seguintes do ttulo 17 do US Code e por diplomas
como o Digital Millenium Copyright Act de 1998 e demais
diretrizes (guidelines).
No sistema brasileiro, baseado na tradio europia de
droit dauteur, as limitaes ao direito autoral so previstas em
rol de condutas que a doutrina clssica entende ser taxativo. Ou
seja, caso a conduta do agente no se coadune com as
permisses expressamente previstas em lei, o uso da obra no
ser admitido.
Observa-se desta forma grande diferena em relao ao
sistema norte-americano de previso do fair use por meio do
qual so estabelecidos critrios gerais a partir dos quais se afere
se tal uso viola ou no direitos autorais de acordo com anlise
do caso concreto.
Demonstrando ser mais malevel que o sistema
continental europeu, adaptando-se com maior facilidade aos
desafios emergentes, o fair use no deixa de ser alvo de crticas.
Na tentativa de explicitar e defender a necessidade de um
balano justo entre os interesses do titular dos direitos autorais
e os interesses dos usurios da obra, busca-se equilibrar o bem
obtido por meio do lucro privado e o obtido pelo acesso ao
conhecimento por parte da coletividade.
100
Uma das linhas de argumentao a favor da aplicao da

limitao norte-americana do fair use ao contexto nacional
sustenta que o artigo 46 da Lei de Direitos Autorais deveria
estabelecer, em seu caput, princpios gerais determinantes de
situaes de fair use, e no o fazer dentro da descrio de cada
situao especfica como hoje ocorre, o que acaba resultando
em pouca OMPI ao artigo 9.2 da Conveno de Berna, disposta
no Guia Interpretativo da Conveno de Berna, publicado em
1978.
De acordo com a interpretao da OMPI, para se avaliar se
determinada exceo ou no vlida no mbito da Conveno
de Berna, no se deve simplesmente levar em considerao se
o autor sofreu ou no um prejuzo qualquer, mas se o prejuzo
ou no injustificado, tendo em vista que toda limitao, de uma
forma ou de outra, sempre ter algum impacto no mercado
reservado aos titulares de direitos autorais.
possvel afirmar, a ttulo ilustrativo, que em caso de
utilizao fundada no interesse pblico, ainda que haja prejuzo,
em alguma medida, ao detentor dos direitos patrimoniais, tratase de um prejuzo justificado. A aplicao do fair use a exemplo
da aplicao da regra dos trs passos, na qual se inspirou,
deve atender tambm funo social do direito de autor, que
consiste na promoo do desenvolvimento cultural e garantia do
interesse pblico.
Estes elementos devem ser levados em considerao ao
se ponderar os fatores e mais especificamente ao se examinar
o quarto fator. A ocorrncia de um indicador negativo referente
a um dos quatro fatores ou ao ineditismo da obra utilizada, no
deve ser determinante para desconsiderao de um uso justo.
Do contrrio, os fatores devem ser examinados
conjuntamente e o resultado deve advir de um exerccio de
ponderao entre estes fatores, no se excluindo a
considerao de outros fatores adicionais em funo das
circunstncias do caso concreto.
Vale mencionar que a figura do fair use no esgota a
matria dos limites aos direitos do autor no direito norte-
101
americano, sendo um teste aplicvel, mormente, a situaes

lacunosas em que no se tm normas especficas e constitui, na
verdade, uma clusula geral a ser interpretada pelos tribunais
complementada por especificaes positivas, constantes das
sees 108 e seguintes do ttulo 17 do US Code e por diplomas
como o Digital Millenium Copyright Act de 1998 e demais
diretrizes (guidelines).
No sistema brasileiro, baseado na tradio europia de
droit dauteur, as limitaes ao direito autoral so previstas em
rol de condutas que a doutrina clssica entende ser taxativo. Ou
seja, caso a conduta do agente no se coadune com as
permisses expressamente previstas em lei, o uso da obra no
ser admitido.
Observa-se desta forma grande diferena em relao ao
sistema norte-americano de previso do fair use por meio do
qual so estabelecidos critrios gerais a partir dos quais se afere
se tal uso viola ou no direitos autorais de acordo com anlise
do caso concreto.
Demonstrando ser mais malevel que o sistema
continental europeu, adaptando-se com maior facilidade aos
desafios emergentes, o fair use no deixa de ser alvo de crticas.
Na tentativa de explicitar e defender a necessidade de um
balano justo entre os interesses do titular dos direitos autorais
e os interesses dos usurios da obra, busca-se equilibrar o bem
obtido por meio do lucro privado e o obtido pelo acesso ao
conhecimento por parte da coletividade.
Uma das linhas de argumentao a favor da aplicao da
limitao norte-americana do fair use ao contexto nacional
sustenta que o artigo 46 da Lei de Direitos Autorais deveria
estabelecer, em seu caput, princpios gerais determinantes de
situaes de fair use, e no o fazer dentro da descrio de cada
situao especfica como hoje ocorre, o que acaba resultando
em pouca.
Este entendimento demonstra a incapacidade do fair use
em gerar hipteses de incidncia razoavelmente previsveis,
distanciando-se e rompendo com a concepo original da regra
102
dos trs passos que atravs do fator em certos casos

especiais veda as hipteses de limitaes amplas e genricas
que no sejam capazes de gerar hipteses dotadas de um
mnimo de previsibilidade.
O fundamento desta vedao evitar a insegurana
jurdica gerada por este tipo de limitao. Michael W. Carroll em
seu artigo Fixing Fair Use comenta a existncia de um
unssono nas consideraes de especialistas do direito e
usurios de obras ao concordarem que o fair use to difcil de
ser compreendido que falha no papel de guia efetivo para nortear
usos justos.
No por outra razo que se observa tantos esforos
tericos voltados para a produo de uma doutrina do fair use
que conduza a uma maior clareza do instituto. Exemplo disto so
os honrosos esforos dos doutrinadores aqui mencionados. O
escopo do fair use incerto o suficiente para dissuadir grande
parte dos usurios de fazerem uso de obras alheias, primeiro
porque as potenciais sanes so minimamente intimidadoras e
segundo porque cabe ao prprio acusado provar que o uso fora
justo.
O prembulo da Seo 107 identifica tipos de usos que
podero ser considerados justos tais como: crticas, pesquisas e
comentrios. As condutas descritas poderiam servir para
clarificar o escopo do fair use estabelecendo usos que
caracterizassem limitaes estritas e fossem presumivelmente
justas, de modo a gerar hipteses de incidncia minimamente
previsveis. Contudo, Carroll ressalta que as cortes rejeitaram
esta possibilidade, entendendo que o rol meramente ilustrativo
e as condutas no gozam de presuno alguma.
Os quatro fatores centrais tampouco garantem uma maior
segurana, sendo avaliados das mais diversas formas nos
tribunais norte-americanos.
Alm da problemtica envolvendo a falta de clareza e os
fatores que compem o instituto do fair use, h que se mencionar
outro ponto considerado negativo, principalmente no que tange
possibilidade incorporao deste conceito ao sistema
103
brasileiro de limitaes. Trata-se do fato do conceito de fair use

estar alicerado em uma anlise patrimonialista, girando em
torno da ideia de adequao aos interesses econmicos do
titular do direito autoral.
O fair use geralmente caracterizado quando a permisso
de uso fornece mais benefcios ao autor do que se este o
restringisse. A ideia de benefcio inclui desde lucrar por meio de
negociaes de permisses de uso at o estmulo criao
intelectual. Tomemos como exemplo a crtica de um livro: esta
prtica largamente considerada um uso justo, no somente por
aumentar a vendagem da obra original, como tambm por
constituir na prtica, uma publicidade merecedora de mais
crdito por parte dos leitores, por no ter sido veiculada pelo
editor ou por aqueles que tm um interesse econmico direto na
vendagem da obra.
O condicionamento da caracterizao do fair use ao
fornecimento de benefcios ao autor evidencia o carter
estritamente patrimonialista do instituto.
Todos os quatro fatores do fair use so direcionados para
avaliar o impacto econmico gerado pelo uso. O primeiro fator
determina se o uso possui natureza comercial; o quarto fator
determina o potencial impacto econmico do uso no mercado da
obra original e no valor da obra em si; o segundo fator foca a
natureza da obra, determinando o grau de criatividade contido
na obra original para contrastar com o grau de criatividade
contido no uso feito a partir dela (elemento transformativo) e,
para alguns, o ineditismo; o terceiro fator, por fim, foca na
quantidade e qualidade da poro utilizada em comparao com
o todo da obra.
Embora devam ser analisados conjuntamente, observa-se
na prtica que o primeiro e o quarto fatores so praticamente
determinantes para a caracterizao ou afastamento do fair use.
A natureza patrimonialista desta doutrina consequncia
da derivao direta do conceito de copyright, cujos efeitos so
sentidos at os dias de hoje.
104
O direito de cpia ainda tido como a essncia do

copyright determinando o escopo tanto do monoplio do direito
de cpia quanto do prprio fair use. O forte vnculo com a noo
de direito de cpia dificulta uma interpretao do fair use que
ultrapasse a anlise puramente econmica e particularmente a
filosofia norte-americana de copyright law que traduz-se na
proteo dos direitos econmicos do titular do direito de cpia,
perante o mercado econmico. Esta natureza evidencia o
distanciamento existente entre a tradio do copyright e a
tradio droit dauteur a partir da qual foi erguido o sistema
brasileiro de limitaes.
Ao direcionar os seus elementos para uma apreciao dos
efeitos econmicos que o uso da obra causa ao autor/titular dos
direitos autorais, o fair use considerado como um instituto
econocntrico.
A adoo de uma doutrina de natureza puramente
econocntrica, superficializaria o tratamento brasileiro
dispensado s questes autorais. harmonioso com o nosso
sistema compreender que os interesses dos criadores no
devem ofuscar o ncleo essencial de outros valores
fundamentais que gravitam na rbita da constelao
constitucional. Ao se analisar a origem da doutrina do fair use
atravs do caso paradigmtico, Folsom v. Marsh, percebe-se
nitidamente o contorno econocntrico do instituto.
O ministro Story, responsvel por julgar o caso, apontou de
maneira implacvel o propsito e a natureza do fair use,
afastando interpretaes ampliativas desta doutrina logo na sua
gnese: The entirety of the copyright is the property of the
author; and it is no defense, that another person has
appropriated a part, and not the whole, of any property. Neither
does it necessarily depend upon the quantity taken, whether it is
an infringement of the copyright or not. It is often affected by
other considerations, the value of the materials taken, and the
importance of it to the sale of the original work. (...) In short, we
must often, in deciding questions of this sort, look to the nature
and objects of the selections made, the quantity and value of the
materials used, and the degree in which the use may prejudice
105
the sale, or diminish the profits, or supersede the objects, of the

original work.
CONCLUSO:
Desta forma, restando demonstrada a fraqueza deste
conceito, evidenciada por frequentes e substanciais crticas
potencializadas pelo fato de que nosso mecanismo de isenes
no se escora na mesma tradio que o fair use, seria
recomendvel procurar solues compatveis com nosso
ordenamento, sendo indesejvel a incorporao de um instituto
aliengena que apresenta defeitos em seu prprio sistema, com
potencial ainda de desequilibrar a harmonia do nosso sistema
interno de limitaes.
106
A TNUE FRONTEIRA ENTRE A LIBERDADE DE

EXPRESSO E O DIREITO INTIMIDADE NAS
BIOGRAFIAS NO AUTORIZADAS
Eduardo Peres Pereira46
Grupo de Estudos de Direito do PPGD UNISC
Resumo: O presente trabalho tem como propsito demonstrar,

com base na legislao, doutrina, jurisprudncia (vigentes) e
seleto material textual extrado da internet, o tratamento que vem
sendo dispensado, temtica da liberdade de expresso frente
ao direito intimidade, no vrtice da publicao das biografias
no autorizadas, no Brasil. Desta forma, a pesquisa realizada
buscou uma forma de mostrar os dois lados da moeda, quais
sejam: o daqueles que protegem liberdade de expresso e dos
defensores ao direito de intimidade. Ambos foram devidamente
abordados no decorrer da pesquisa e tero suas caractersticas,
ideias e posies norteadoras demonstradas na sequncia.
Palavras-Chave: LIBERDADE DE EXPRESSO. DIREITO
INTIMIDADE. BIOGRAFIAS NO AUTORIZADAS.
INTRODUO
A pesquisa tem como mago, o debate que
hodiernamente travado no s pelos operadores do direito,
mas, sobretudo, pela sociedade num todo, qual seja: o da
liberdade de expresso frente ao direito intimidade. Para tanto,
tornou-se necessria, a abordagem de aspectos legais e
Mestrando em Direito pelo PPGD - UNISC - Conceito Capes 5. Especialista em Direito
Processual Civil pela Academia Brasileira de Direito Processual Civil - ABDPC. Especialista em
Direito do Trabalho e Previdencirio pelo Centro Universitrio Ritter dos Reis - UNIRITTER.
46
107
principiolgicos, perpassando o presente ensaio, pela

Constituio de 1988, Cdigo Civil vigente, direito imagem,
danos morais, direito honra, direito privacidade, direito
informao, obras biogrficas, interesse pblico e inviolabilidade
pessoal.
O tema nunca sai de moda e quando menos se espera
ganha holofotes. Fazendo uma rpida, resumida e recente
retrospectiva: no ano de 2007, o cantor Roberto Carlos proibiu a
circulao da sua biografia no autorizada; em 2011 lanado
Projeto de Lei (que aguarda aprovao), que altera o artigo 20
do Cdigo Civil e consequentemente amplia a liberdade de
expresso, informao e acesso cultura; em 2012 ajuizada
Ao Direta de Inconstitucionalidade, pela Associao Nacional
dos Editores de Livros, junto ao Supremo Tribunal Federal, cujo
julgamento ansiosamente esperado; e mais recentemente o
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, indeferiu pedido de
busca e apreenso de biografia no autorizada, formulado por
Joo Gilberto.
Pde-se vislumbrar, atravs apenas de alguns episdios
que circundam a temtica ensejadora da presente pesquisa, que
o tema diuturnamente ganha novas cores e adeptos. Destacase nesta seara, obra capitaneada e recentemente publicada por
Jos Joaquim Gomes Canotilho, com outros dois renomados
autores, Antnio Pereira Gaio Jnior e Jnatas E. M. Machado,
cujo ttulo Biografia No Autorizada versus Liberdade de
Expresso.
Nas palavras de Gaio Jnior (2014, p. 05):
a construo jurdica que envolve variadas reflexes em torno da temtica
biografia como forma de expresso, liberdade e publicidade oportuniza
intenso dilogo democrtico no campo dos direitos fundamentais seu
ambiente natural , edificando, por conseguinte, maturidade na seara dos
direitos da personalidade, favorecendo cada vez mais a percepo de que a
ponderao de interesses no pode ser sucumbida em face de uma obtusa
racionalidade normativa do tudo ou nada.
O trabalho buscou abordar a partir da problemtica

esposada, possibilidades de solues, conforme se demonstrar
no transcurso do mesmo. O tema possui como elemento nuclear,
108
a (in)constitucionalidade do artigo 20 do Cdigo Civil e sua

(in)compatibilidade com o texto constitucional vigente (artigo 5,
inciso IX). Prev o dispositivo legal civilista retrocitado, a
proibio de biografias consideradas ofensivas ou que se
destinem a fins comerciais. De outra banda, o aludido texto
constitucional dispe sobre a livre expresso da atividade
intelectual, independente de censura ou licena.
OBJETIVOS
Como objetivos que nortearam a pesquisa destacam-se os
seguintes:
Analisar a (in)compatibilidade textual e prtica dos artigos 20
do Cdigo Civil de 2002 e 5, inciso IX, da Constituio Federal
de 1988;
Discorrer sobre o Projeto de Lei n 393/2011;
Demonstrar as repercusses que podem emergir do

esperado pronunciamento do Supremo Tribunal Federal no
julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4815;
Verificar como o Poder Judicirio tem encarado
problemtica;
Buscar possibilidades de solues, para o debate travado
entre a liberdade de imprensa e o direito intimidade;
MTODO
No desenvolvimento da pesquisa, foi utilizado o mtodo
de abordagem hipottico-dedutivo. Alm deste, no que diz
respeito ao mtodo de procedimento usou-se o histrico, uma
vez que foi realizada pesquisa sobre o direito civil
constitucional a partir das abordagens trazidas pela Constituio
Federal de 1988 e o Cdigo Civil de 2002. Como tcnica de
pesquisa utilizou-se a da documentao indireta (pesquisa
documental bibliogrfica), a partir da anlise de publicaes
como artigos, livros, revistas especializadas dentre outros.
109
RESULTADOS
Como consequncia da pesquisa realizada, se verificou
que a atual legislao (leia-se Constituio de 1988 e Cdigo
Civil de 2002) d guarida a dois posicionamentos, que se
contrapem, frente quaestio vertida. Quais sejam: o da
liberdade de expresso e o do direito intimidade. Apurou-se
que, se no incio do enfrentamento da questo, o entendimento
do Poder Judicirio rumava para um norte, hoje, referido
posicionamento tende a mudar de direo.
Em outras palavras, a ponderao de interesses, ou
melhor de direitos fundamentais tem ganho novas tintas e ao que
tudo indica, a liberdade de expresso tende a sair vitoriosa
desse embate. No entanto, talvez o resultado (oriundo do
julgamento da ADI) no seja o esperado pelos que defendem a
liberdade de informao e o interesse pblico, tampouco, venha
a agradar aos que se posicionam pelo direito privacidade e
inviolabilidade pessoal.
CONCLUSO
Concluiu-se, portanto, que o caminho at ento trilhado,
acerca das biografias no autorizadas, dar novos rumos
questo, no s no aspecto jurdico, mas tambm, legislativo.
Nesta seara, se infere da pesquisa realizada, que os direitos de
personalidade podem sofrer limitaes e que o gnero literrio,
do qual as biografias no autorizadas fazem parte, deve ser
respeitado.
Desta forma constata-se que se por um lado a liberdade
de informao (expresso) to almejada no Estado
Democrtico de Direito, no menos importante e necessrio o
o respeito privacidade e intimidade da pessoa pblica. Assim
sendo, quando em rota de coliso, deve-se ponderar a
relevncia e veracidade dos fatos constantes na biografia, ainda
que em detrimento privacidade, frente ao enriquecimento
cultural da sociedade.
110
REFERNCIAS
ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva. Obras privadas, benefcios coletivos: a
dimenso pblica do direito autoral na sociedade da informao. Porto
Alegre: S.A. Fabris, 2008.
ARAJO, Paulo Csar de. No vai morrer assim. Carta Capital, v.19, n. 771,
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BARROSO, Lus Roberto. Constituio e cdigo civil: coliso entre liberdade
de expresso e direitos da personalidade. Revista da Academia Brasileira de
Direito Constitucional, v. 7, p. 347 390, 2005.
BRASIL. Constituio (1988). Artigo 5, Inciso IX. livre a expresso da
atividade
intelectual,
artstica,
cientfica
e
de
comunicao,
independentemente de censura ou licena; Dirio Oficial [da] Repblica
Federativa do Brasil, Braslia, DF, 5 dez. 1988. Seo I, p. 1. Anexo.
Disponvel
em:
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm
BRASIL. Constituio (1988). Artigo 5, Inciso X. So inviolveis a intimidade,
a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Dirio
Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 5 dez. 1988. Seo
I,
p.
1.
Anexo.
Disponvel
em:
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL. Constituio (1988). Artigo 215. O Estado garantir a todos o pleno
exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e
apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 5 dez. 1988.
Seo
I,
p.
1.
Anexo.
Disponvel
em:
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL. Constituio (1988). Artigo 220. A manifestao do pensamento, a
criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo
no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena
liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao
social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. Dirio Oficial [da]
Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 5 dez. 1988. Seo I, p. 1.
Anexo.
Disponvel
em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm.
BRASIL. Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida
a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Dirio Oficial
[da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 20 fev. 1998. Seo I, p. 3.
Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm.
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Artigo
11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade
111
so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer

limitao voluntria. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil,
Braslia,
DF,
11
jan.
2002.
Disponvel
em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.
20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma
pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da
indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a
respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais. Dirio Oficial [da]
Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 11 jan. 2002. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>.
21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do
interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer
cessar ato contrrio a esta norma. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do
Brasil,
Braslia,
DF,
11
jan.
2002.
Disponvel
em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.
BRASIL. Congresso Nacional. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei n. 393,
de 15 de fevereiro de 2011. Dispe sobre a alterao do art. 20 da Lei n
10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, para ampliar a liberdade de
expresso, informao e acesso cultura e d outras providncias. Autoria:
Newton Lima. Dirio da Cmara dos Deputados, Braslia, DF, p. 6895, 16 fev.
2011.
Disponvel
em:
<http://imagem.camara.gov.br/Imagem/d/pdf/DCD16FEV2011.pdf#page=31
6>.
Tramitao
disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposica
o=491955>.
BRASIL. Congresso Nacional. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei n. 395,
de 15 de fevereiro de 2011. Altera o art. 20 da Lei n 10.406, de10 de janeiro
de 2002, Cdigo Civil, para garantir a liberdade de expresso, informao e
o acesso cultura. Autoria: Manuela D'vila. Dirio da Cmara dos
Deputados, Braslia, DF, p. 6897, 16 fev. 2011. Disponvel em: <
http://imagem.camara.gov.br/Imagem/d/pdf/DCD16FEV2011.pdf#page=318
>.
Tramitao
disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposica
o=491957.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Conselho da Justia Federal.
Enunciado n 531, aprovado na VI Jornada de Direito Civil. A tutela da
dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao
esquecimento.
112
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MACHADO, Jnatas E.M. Biografia no autorizada versus liberdade de
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WACHOWICZ, Marcos; MORENO, Guillermo Palao. Propriedade intelectual:
inovao e conhecimento. Curitiba: Juru, 2010.
113
OBRA DE TRADUO E DIREITO NOMINAO DO

TRADUTOR
Ernesta Perri Ganzo Fernandez47
RESUMO: Partindo da premissa conceitual de autonomia e

especificidade da Lei do Direito de Autor e conexos, o presente
estudo pondera sobre aspectos pontuais relacionados autoria
conferida ao criador da obra de traduo. Sem a pretenso de
esgotar o assunto, tece, ainda, algumas reflexes acerca das
consequncias diretas trazidas no campo da preservao da
memria cultural nacional e, em alguns casos, no campo do
direito do consumidor, consequncias que decorrem do
desrespeito obrigao legal de indicar, anunciar e mencionar
o nome do tradutor como autor de obra derivada (direito de
paternidade e direito nominao do tradutor autoral).
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DE AUTOR; TRADUO; DIREITO DE
NOMINAO.
Autor vem de autor, o que aumenta.
Jos Ortega y Gasset
INTRODUO
47 Advogada, tradutora pblica e intrprete comercial nomeada pela Junta Comercial de Santa
Catarina. Tem experincia na rea de traduo de documentos jurdicos e empresariais,
com nfase em direito contratual. Formou-se em Direito pela Universidade do Sul de Santa
Catarina, centrando suas pesquisas no Direito Comparado, Direito Empresarial e Direito Autoral.
Dedica-se ao estudo comparado das terminologias jurdicas, brasileira e italiana. autora de
artigos jurdicos sobre o tema, publicados em revistas cientficas na rea do Direito e
apresentados em congressos sobre traduo. Em razo de pesquisa realizada na rea do Direito
de Autor do tradutor, participou como palestrante convidada do V Seminrio de Pesquisas em
Andamento (PGET/UFSC, 2012) e dos III e IV Congressos Internacionais de Traduo e
Interpretao da Abrates (Belo Horizonte/MG, 2013 e Rio de Janeiro/RJ, 2014).
114
O tradutor autoral, na ausncia de um debate doutrinrio

sobre os aspectos e a natureza jurdica de sua atividade, deparase, por vezes, com situaes em que seus direitos mais
elementares como autor de obras de traduo no so
respeitados, como ocorre, por exemplo, com o direito
nominao. imprescindvel, portanto, estimular e enriquecer o
debate sobre o tema, sobretudo em vista da anunciada reviso
legislativa da Lei de Direitos Autorais.
Partindo da premissa conceitual de autonomia e
especificidade da Lei do Direito de Autor e conexos, o presente
estudo ponderasobre aspectos pontuais relacionados
autoriaconferida aocriador da obra de traduo. Sem a
pretenso de esgotar o assunto, tece, ainda, algumas reflexes
acerca das consequncias diretas trazidas no campo da
preservao da memria cultural nacional e, em alguns casos,
no campo do direito do consumidor, consequncias que
decorrem do desrespeito obrigao legal de indicar, anunciar
e mencionar o nome do tradutor como autor de obra derivada
(direito de paternidade e direito nominao do tradutor autoral).
OBJETIVO
Dentro deste contexto, o objetivo deste trabalho discorrer
sobre os direitos autorais dos tradutores, evidenciando a
necessidade de se preservar o direito de paternidade eo direito
nominao do tradutor como autor da obra derivada.
MTODO
A pesquisa se desenvolver a partir do mtodo indutivo,
seguindo um procedimento monogrfico. As tcnicas de
pesquisa utilizadas sero a bibliogrfica e a documental.
RESULTADOS
Sujeito do direito de autor quem criou a obra e,
geralmente, a titularidade originria do direito de autor
115
adquirida pelo prprio autor com a criao da obra48. Determinar

a paternidade da obra atribuir a autoria de uma obra,
estabelecendo um vnculo indissolvel entre o seu criador, que
detm a condio de autoria, e a prpria obra, vnculo do qual
se depreendem todos os outros direitos autorais, morais e
patrimoniais.49
O tradutor autoral o profissional que elabora as obras
derivadas de traduo. A obra de traduo no perde sua
autonomia como obra derivada. Os direitos morais e
patrimoniais que a legislao autoral confere ao tradutor autoral
so os mesmos direitos conferidos ao autor da obra original,
sendo o tradutor um autor igualmente protegido por fora do art.
14 da LDA; os direitos morais e patrimoniais se do sobre a obra
derivada de traduo (art. 5, VIII, g da LDA), fruto de uma
elaborao sobre uma obra primgena, considerada uma criao
nova pela legislao autoral e, como tal, protegida pelo art. 7 da
LDA.
Existe uma obrigao legal de mencionar o nome do autor,
ligando-o obra. O autor tem o direito de ver sempre seu nome
ligado obra que criou (art. 24, II da LDA), podendo, a qualquer
tempo, exercer seu direito de reivindicar a autoria da obra (art.
24, I da LDA). O direito de paternidade e o direito nominao
subsistem inclusive em caso de cesso dos direitos patrimoniais,
pois conforme o art. 27 da LDA os direitos morais de autor so
inalienveis e irrenunciveis50.
Em uma pesquisa documental efetuada ao acervo de livros
disponveis em livrarias virtuais, foram verificadas vrias
48Titularidade a investidura nos direitos do autor. atribuda originariamente ao prprio autor
ou criador intelectual da obra [...] [FRAGOSO, Joo Henrique da Rocha. Direto Autoral: da
antiguidade Internet. So Paulo: QuartierLatin, 2009. p. 195].
49A determinao da paternidade da obra estabelece a condio primordial da autoria,
vinculando a obra ao seu criador e aglutinando todos os demais atributos ou faculdade de
natureza primordial e moral que envolvem a obra [...]. [FRAGOSO, Joo Henrique da Rocha.
Direto Autoral: da antiguidade Internet. So Paulo: QuartierLatin, 2009. p. 209]
50Direito nominao. o direito que tem o autor ou seus sucessores de ter seu nome
vinculado obra. Difere do direito de paternidade que, como j visto, refere-se garantia da
autoria da obra, podendo o autor dar-se, ou no a conhecer, uma vez que o direito ao nome diz
respeito vinculao do nome obra. um direito de publicitao do nome, relacionado com a
publicitao da prpria obra, de mtua identificao. . [FRAGOSO, Joo Henrique da Rocha.
Direto Autoral: da antiguidade Internet. So Paulo: QuartierLatin, 2009. p. 210]
116
omisses do nome do tradutor na divulgao das obras

comercializadas, assim como constatou-se, em algumas obras
de traduo publicadas, a ausncia da indicao do nome do
tradutor na prpria obra.
O reconhecimento da autoria um direito e como tal deve
ser respeitado. Uma obra no reflete somente a personalidade
do seu autor, mas participa tambm na construo do patrimnio
imaterial da nao. A falta do nome do tradutor em uma obra
derivada atinge, portanto, o interesse pblico tambm. O
anncio da autoria , em suma, um dever legal, que deve ser
cumprido atendendo ao princpio constitucional que atende s
finalidades informativas, educativas e culturais.
A norma tcnica da Associao Brasileira de Normas
Tcnicas51 (ABNT) a respeito das referncias bibliogrficas em
documentos, a NBR 6023, classifica a indicao do nome do
tradutor entre os elementos complementares e opcionais.
Entretanto, acima das normas da ABNT h uma Lei de direitos
autorais, que considera a citao do nome do autor e, portanto,
tambm do nome do tradutor, considerado autor de obra
derivada, um direito moral imprescritvel, estatuindo a meno
do nome do autor como um dado obrigatrio. No caso de uma
obra traduzida, o nome do tradutor na verdade um elemento
essencial e indispensvel identificao correta da obra
traduzida.
No citar o nome do tradutor uma violao do direito
moral de autor, inalienvel e irrenuncivel. O autor de uma obra,
originria ou derivada, tem o direito imprescritvel de ser
publicamente reconhecido como autor da obra e de ter, portanto,
seu nome indicado na prpria obra, assim como tem o direito de
nominao quando da divulgao ou citao de trechos de obra
traduzida, devendo ser utilizada a expresso Traduo de, ou
alguma outra equivalente, seguida do nome do tradutor, para
Lembra-se que a Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT) uma associao civil de
utilidade pblica e no um rgo pblico e que suas normas no tem poder vinculante, conforme
parte de voto no Superior Tribunal de Justia (Agravo Regimental em Recurso Especial n
92.834/PR Processo 2011/0212492-5 Relator: Ministro Massami Uyeda 17/04/2012):
Cumpre tambm esclarecer que as normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas
(ABNT) no tm poder vinculante, sendo meras balizadoras do labor pericial.
51
117
que as informaes sobre a autoria da obra de traduo estejam

sempre disponveis.
A designao da autoria torna-se relevante inclusive para
a preservao da memria cultural nacional, literria e
cientfica.Neste sentido, em vista das vrias tradues por vezes
existentes de uma mesma obra primgena, a ausncia da
meno do nome do tradutor em cada obra derivada, ou quando
de sua citao, pode inclusive induzir os leitores e
pesquisadores ao erro. A incluso do nome do tradutor torna-se
assim um elemento essencial de referncia quando a obra for
uma traduo, devendo sempre constar, junto com o ttulo e o
autor da obra original, o ttulo da obra derivada e o nome do
respectivo tradutor.
Conforme o inciso III do art. 46 da Lei 9.610/98, no
constitui ofensa aos direitos autorais a citao em livros, jornais,
revistas ou qualquer outro meio de comunicao, de passagens
de qualquer obra, para fins de estudo, crtica ou polmica, na
medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do
autor e a origem da obra (grifo nosso). Se a obra citada for
obra de traduo, dever assim ser citado tambm o nome do
prprio tradutor, considerado, por lei, autor da obra derivada.
Por vezes so as prprias editoras a no mencionarem na
obra o nome do tradutor, em clara afronta aos preceitos da lei,
faz-se necessria a adoo de medidas proativas em busca da
preservao do direito de paternidade dos tradutores (art. 24, II
da Lei 9.610/98).
Esta pesquisa resultou tambm em uma campanha pelo
direito nominao do tradutor, idealizada pela autora e
promovida pelas associaes de categoria dos tradutores
(ABRATES e SINTRA). As entidades da categoria
encaminharam uma srie de missivas para as editoras e livrarias
virtuais e outra para a ABNT com o objetivo de reforar e tornar
mais efetiva a obrigao legal de mencionar o nome do tradutor
como autor de obra derivada.
118
CONCLUSES
A partir das reflexes suscitadas pelas leituras realizadas,
concluiu-se que o principal direito moral do autor e, portanto,
tambm do tradutor autor de obra derivada, o direito de ver seu
nome ligado obra que criou. A estes direitos corresponde a
obrigao de mencionar o nome do autor da obra original e o
nome do tradutor, em caso de obra derivada de traduo. Tal
obrigao deve ser cumprida principalmente por aqueles que
publicam, divulgam e comercializam a obra, a quem incumbe o
dever de indicar ou anunciar o nome do autor na utilizao
pblica da obra. A obrigao deve ser respeitada tambm por
quem cita as obras em trabalhos cientficos, tais como artigos,
TCCs, monografias, dissertaes e teses.
A cultura patrimnio de todos e o autor, protagonista
principal do crescimento deste patrimnio, tem o direito de ser
nomeado, tendo seu nome vinculado obra que criou.
necessrio evitar qualquer forma de confuso na atribuio da
autoria de uma obra, seja ela primgena ou derivada, garantindo
um servio em prol da informao.
Apesar da norma tcnica da Associao Brasileira de
Normas Tcnicas52 (ABNT) a respeito das referncias
bibliogrficas em documentos (NBR 6023) classificar o nome do
tradutor entre os elementos complementares e opcionais,
oportuno lembrar que uma norma tcnica no substitui a lei, por
no ser norma jurdica ou legal.
Conclui-se pela necessidade legal de se preservar o direito
de paternidade e o direito nominao dos tradutores autorais
de obras derivadas.
Lembra-se que a Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT) uma associao civil de
utilidade pblica e no um rgo pblico e que suas normas no tem poder vinculante, conforme
parte de voto no Superior Tribunal de Justia (Agravo Regimental em Recurso Especial n
92.834/PR Processo 2011/0212492-5 Relator: Ministro Massami Uyeda 17/04/2012):
Cumpre tambm esclarecer que as normas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas
(ABNT) no tm poder vinculante, sendo meras balizadoras do labor pericial.
52
119

DIREITOS AUTORAIS
Fernanda Magalhes Marcial 53
Comisso Estadual de Direito Eletrnico e
Crimes de Alta Tecnologia da OAB/SP
RESUMO: O presente artigo analisa a evoluo histrica dos

direitos autorais e culturais, enfrentando temas como a liberdade
de expresso, contedos livres, acesso a cultura e ao
conhecimento diante da regulamentao dos direitos autorais.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DE AUTOR. AUTORAL. DIREITOS
CULTURAIS. REGULAMENTAO. REFORMA DA LDA. LIBERDADE DE
EXPRESSO. CONTEDOS LIVRES. ACESSO CULTURA.
CONHECIMENTO.
INTRODUO
Estudos apontam que o direito autoral nasceu na poca da
civilizao clssica da Grcia, onde j existia uma pequena
produo editorial para divulgao das obras filosficas e
Graduada pela Universidade Estcio de S; Especialista em Legislao Cultural; Ps Graduada
em Direito do Consumidor pela UERJ; Tcnica em Arbitragem e Mediao de Conflitos pelo
Institute La Corte Blanche Tribunal Arbitral do Brasil; Extenso em Propriedade Intelectual pela
OMPI; Especialista em Direito Desportivo pela ESA RJ; Atualmente cursando Mediao de
Conflitos em Marcas no INPI/OMPI; ex-Supervisora de Contratos da Editora Nova Fronteira S.A;
foi advogada do escritrio Gama e Silva Advogados Associados; Docente dos Cursos de
Mediao de Conflitos, Direito do Entretenimento, Direito Autoral no Combate Pirataria e nas
Violaes On Line e Segurana Privada e Pblica em Mega Eventos no Ceped/UERJ, na Escola
Superior de Advocacia (RJ e SP), na Acadepol, na SESEG, no IBEF Rio, dentre outros;
Consultora e Instrutora do SEBRAE Nacional; Membro do Grupo Regional de Combate
Pirataria Firjan/RJ; Membro da Comisso Estadual de Direito Eletrnico e Crimes de Alta
Tecnologia da Ordem dos Advogados do Brasil - Seccional So Paulo.
53
120
dramaturgias impressas, porm, sem qualquer definio de

tutela que resguardasse as criaes intelectuais.
O primeiro grande marco legal sobre a legislao autoral
consolidou-se com a Conveno de Berna em 1886.
A Conveno surgiu com o intuito de regular as questes
controvertidas em relao ao direito do autor sobre obras
intelectuais, cientficas e artsticas, sendo administrada pela
organizao mundial de propriedade intelectual (OMPI).
O Brasil deu seus primeiros passos em direo proteo
do direito do autor com o Cdigo Criminal do Imprio e
posteriormente com o CC/16, compilando no Captulo VI os arts.
649 a 673 que tratou do Direito das Coisas, denominando-se da
propriedade literria, cientifica e artstica, somente aderindo
Conveno de Berna em 1922.
A primeira legislao brasileira que definiu especialmente
conceitos, direitos e deveres do direito de autor foi a Lei 5988/73
que, dentre outros, em seu art. 117, VIII definiu pela primeira vez
conceito no qual a propriedade mvel sobre o direito de autor
poderia ser disposta por outros que no o prprio autor ou seus
herdeiros, conforme citamos in verbis:
Art. 117. Ao Conselho, alm de outras atribuies que o
Poder Executivo, mediante decreto, poder outorgar-lhe,
incumbe:
....
VIII - manifestar-se sobre os pedidos de licenas
compulsrias previstas em Tratados e Convenes
Internacionais.
No entanto, tal definio fora posteriormente revogada.

Com o advento da CF/88, o direito autoral consagrado
como direito fundamental pelo art. 5, XXVII, passando a ser
tratado como irrenuncivel e indisponvel visando proteger as
criaes intelectuais que demonstrassem o mnimo de
originalidade.
Em 1998, com o advento da Lei 9.610, o direito autoral
passou a ser considerado efetivamente um bem mvel disposto
exclusivamente por seu criador, herdeiros ou sucessores do
121
titular podendo, nesse contexto, ser cedido, transferido, ou at

mesmo destrudo por estes conforme preceituado pelo art. 3.
Como regra geral, conforme definido pelo art. 41 da lei
acima, o direito patrimonial tem durao de 70 anos, contados
de 1 de janeiro do ano subsequente ao do falecimento do autor.
A exceo a esta regra no caso de o Autor no deixar
herdeiros; ocasio na qual esta obra cair em domnio pblico,
sendo de livre utilizao por todos.
A proteo econmica conferida pelo direito autoral
patrimonial diz respeito exclusividade que lhe confere a lei no
tocante reproduo de sua obra de modo que, durante sua vida
ningum pode, sem anuncia de seu respectivo autor, dar a
pblico obra literria, cientfica ou artstica, ficando claro o
carter pecunirio da retribuio sobre a obra intelectual.
Ocorre que infelizmente, em especial em situaes com
herdeiros, no raras as vezes estes veem no direito autoral um
bem com o qual podem vir a faturar quantias exorbitantes o
que acaba por impedir o acesso de parcela significativa da
sociedade ao conhecimento de tais criaes intelectuais.
A partir desta premissa, nos perguntamos: como equilibrar
os interesses dos titulares das Obras e permitir o acesso
cultura? Como impedir o enriquecimento ilcito? Seria a criao
de um rgo executivo e consultivo que poderia vir a tabelar
valores no mercado? Mas se assim fosse, poderamos estar
equiparando artistas de conhecimento intelectual muito
distantes.
Todos esses pontos suscitam a questo do necessrio
equilbrio dos direitos de autor com o resguardo dos interesses
da sociedade no tocante ao acesso ao conhecimento e cultura.
Ao mesmo tempo em que os direitos autorais devem ser
protegidos de forma efetiva, preciso questionar qual a medida
em que tais direitos devam ser explorados com finalidade de
lucro em especial quando tratamos de fins educacionais, sem
finalidade de lucro ou usos transformativos inseridos no
processo de criao de obras novas; ou mesmo para a
divulgao de determinado segmento artstico e cultural.
122
Atualmente, especialistas enfrentam o grande dilema de

como adequar a dicotomia existente entre a proteo privada ao
direito do autor e a possibilidade do acesso ao conhecimento e
cultura quando os valores requeridos pelos titulares destes
direitos forem exorbitantes de forma a impedir a divulgao da
obra artstica, cientfica ou literria privando, assim, o acesso de
parcela significativa da sociedade cultura.
Direitos Autorais E Os Tipos De Licenciamento
Sabemos que o nosso sistema de direito do autor no um
dos melhores, sabemos que a nossa legislao permite
inmeras brechas, sabemos que a mesma legislao permite
que o Autor ou titular dos direitos autorais disponha de suas
Obras como bem quiser e concordamos que ele est no seu
direito, mas no podemos fechar os olhos para situaes em que
tais detentores dos direitos autorais patrimoniais venham a
sobrepor os interesses pessoais de explorao econmica da
obra em valores exorbitantes e muito acima daqueles praticados
em situaes semelhantes pelo mercado cultural, em detrimento
do acesso cultura e ao conhecimento.
Licenas involuntrias ou compulsrias seriam revogaes
parciais dos direitos exclusivos dos titulares de direitos
patrimoniais, privando o titular dos direitos do benefcio exclusivo
de controle e explorao das obras. A Conveno de Berna e o
TRIPS exigem que quaisquer limitaes de direitos mnimos dos
titulares dos direitos autorais previstos nesses tratados devam
atender regra dos 3 passos, mesmo em sendo o caso de
licena compulsria:
1)
No deve conflitar com a explorao normal da obra;
2)
No deve causar prejuzo injustificado aos legtimos
interesses do titular de direito autoral;
3)
Deve ser limitado a circunstncias especiais.
A concesso de licenas compulsrias de uso poderia se

dar por meio de um rgo administrativo (a ser criado), com
123
prerrogativas legais para tais fins, ou pela via judicial, atravs de

uma ao especfica.
Acreditamos que a utilizao de tais licenas deveriam
existir nos casos em que:
1)
houvesse abuso do poder de explorao econmica da
obra de forma que viesse a impedir o acesso da sociedade
cultura e ao conhecimento, devendo refletir politicas de direitos
autorais necessrias para estimular o desenvolvimento
econmico e a inovao tecnolgica e no a simplesmente tirar
o poder de deciso das mos dos titulares dos direitos;
2)
os titulares de direitos autorais no fossem encontrados.
No tocante ao item 1 acima, acreditamos ser necessrio

um estudo de valores arbitrados pelo mercado cultural vigente
de forma que o Estado pudesse legislar sobre o que poderia ser
considerado um valor exorbitante que configuraria o
enriquecimento ilcito.
No tocante ao item 2, quando o mesmo no fosse
localizado ou identificado, dever-se-ia manter o valor em
depsito pelo prazo, por exemplo, de 10 anos, passados os
quais, se a propriedade no fosse reclamada, reverteria esse
crdito ao FNC (Fundo Nacional da Cultura).
Independente do porque ou da forma que esta licena
compulsria viesse a ser arbitrada entendemos que devem
assegurar o cumprimento integral das obrigaes preceituadas
nos Tratados Internacionais, em especial as definidas pela
Conveno de Berna e TRIPS como a regra dos 3 passos.
OBJETIVOS
O objetivo deste trabalho apontar as possibilidades de
caminho para que possamos alcanar o equilbrio entre o direito
privado e o direito pblico; a proteo do direito do autor e o
acesso ao conhecimento e cultura por parte da sociedade
dentre as quais, uma delas, o licenciamento compulsrio; a
124
criao de um rgo administrativo que possa realizar pesquisas

de mercado arbitrando valores mnimos e mximos para
explorao das Obras, em especial as que afetam diretamente
a cultura, o folclore, as artes; a definio por parte do legislao
de ao especfica que poderia vir a ser intentada superveniente
ao rgo administrativo.
METODOLOGIA
Para a realizao do projeto estimamos uma srie de
pesquisas no s no mbito da legislao do direito autoral,
direitos conexos e propriedade intelectual, como nas legislaes
pertinentes s telecomunicaes, aos tratados e convenes,
direitos humanos, notadamente nos limites legais aplicveis aos
aspectos sociais e culturais, debatendo-as com os casos
concretos j existentes.
O projeto elaborado foi pautado pela busca de propostas
ou pelo apontamento de possveis caminhos a serem adotados
pela legislao ptria.
O mtodo utilizado foi o hipottico-dedutivo, com base na
anlise de textos legais sobre o tema e bibliografia.
RESULTADOS ESPERADOS
O tema j fora anteriormente discorrido por ocasio do
anteprojeto Reforma da Lei de Direitos Autorais sem que, no
entanto, tenha avanado concretamente na direo de uma
deciso e de uma norma que efetivamente contemple as
brechas da legislao atual.
Desta forma, pretendemos discorrer respeito, sugerindo
estratgias quanto melhor forma de equilbrio e adequao dos
interesses privado e pblico agregando cada vez mais valor
artstico e cultural sociedade e contemplando o respectivo
direito fundamental assegurado aos autores, herdeiros e demais
titulares de direitos.
125
CONCLUSO
Diversas foram as propostas por ocasio da Reforma na
Lei de Direitos Autorais, at hoje sem nenhuma concluso.
Na militncia na cincia do Direito Autoral visualizamos por
inmeras vezes projetos no se concretizarem por ganncia de
alguns titulares de direito de autor ou pela impossibilidade de
localizao do titular de um direito para realizao de um projeto.
Nossa proposta e objetivo maior assegurar ao detentor
dos direitos autorais a justa remunerao pela explorao
econmica de suas Obras, impedindo a ganncia com a
cobrana de valores exorbitantes e consequentemente
possibilitando a parcela significativa da sociedade o acesso
cultura e ao conhecimento.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CARBONI, Guilherme. Direito de Autor na Multimdia. So Paulo: Quartier
Latin, 2003.
CARBONI, Guilherme C. Direitos autorais e internet: propostas legislativas
para fomentar o desenvolvimento e o acesso ao conhecimento.
[http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_90/Artigos/PDF/Guilherme
Carboni_Rev90.pdf]
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil. 17 Ed. So Paulo: Saraiva.
RODRIGUES, Slvio. Curso de Direito Civil: Direito das Coisas. 32 Ed.
Saraiva.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 13 Ed. So
Paulo: Malheiros Editores.
[http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5988.htm]
OLIVEIRA, Marcos. Minuta Preliminar para discusso do anteprojeto de
Reforma da Lei de Direitos Autorais. Motion Picture Association
[http://www.cultura.gov.br/documents/18021/130362/MPA-Motion-PictureAssociation.pdf/99623684-0ed0-4ee3-afb8-cb778f0c7e68]
VALENTE, Mariana Giorgetti. MIZUKAMI, Pedro Nicoletti. Copyright Week: O
que aconteceu com a reforma do direito autoral no Brasil?
[http://creativecommons.org.br/blog/copyright-week-pt/]
126
O DIREITO AUTORAL COMO INSTRUMENTO DE

EFETIVAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA NA INCOMUNICABILIDADE DOS PROVENTOS
DO TRABALHO PESSOAL DE CADA CNJUGE.
Francisco Narcelio Ribeiro54
Grupo de Estudos de Direito Cultuais da UNIFOR
RESUMO: O presente estudo aborda o Direito autoral como

instrumento de efetivao do principio da dignidade da pessoa
humana na incomunicabilidade dos proventos do trabalho
pessoal de cada cnjuge.
PALAVRAS-CHAVE: DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. UNIDADE DA
FAMLIA. INCOMUNICABILIDADE. PROVENTOS DO TRABALHO PESSOAL
DE CADA CNJUGE. DIREITO AUTORAL
INTRODUO
Fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III,
da CF/88), o princpio da dignidade da pessoa humana a base
para a construo de uma sociedade em que o ser humano
colocado como um fim em si mesmo, inclusive de toda ordem
jurdica.
O imperativo categrico de Kant introduz tal mxima como
algo essencial humanidade. Sobre o assunto, discorre Maria
Celina Bodin de Moraes:
Compe o imperativo categrico a exigncia de que o ser
humano jamais seja visto, ou usado, como meio para
Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza UNIFOR. Especialista
em Direito Processual Civil pela Universidade Estadual Vale do Acara UVA. Professor
substituto da Universidade Estadual Vale do Acara UVA, na rea de Direito Civil, no perodo
de 2005 a 2007. Professor da Faculdade Luciano Feijo em Sobral (CE) das disciplinas de
Introduo Cincia do Direito e Direito do Consumidor. Advogado.
54
127
atingir outras finalidades, mas sempre seja considerado

como um fim em si mesmo. Isto significa que todas as
normas decorrentes da vontade legisladora dos homens
precisam ter como finalidade o homem, a espcie humana
enquanto tal. O imperativo categrico orienta-se,
ento, pelo valor bsico, absoluto, universal e
incondicional da dignidade humana. esta dignidade
que inspira a regra tica maior: o respeito pelo outro.
(Grifo nosso)
Dessa forma, qualquer lei ou ato humano que desconsidere

o respeito pelo outro ofende a dignidade da pessoa humana. Tal
situao se torna importante quando se observam as relaes
conjugais, que devem pautar-se no absoluto respeito entre os
cnjuges, bem como entre todos os membros da famlia.
Percebe-se um desdobramento do contedo desse
princpio em quatro outros, quais sejam, os princpios da
igualdade, da liberdade, da integridade psicofsica e da
solidariedade. Assim, busca-se a materializao do fundamento
constitucional inserido no inciso III do art. 1 da CF/88, atravs
de tais caminhos, conforme escreve Maria Celina Bodin de
Moraes:
So corolrios desta elaborao os princpios jurdicos da
igualdade, da integridade fsica e moral psicofsica -, da
liberdade e da solidariedade. De fato, quando se
reconhece a existncia de outros iguais, da dimana o
princpio da igualdade; se os iguais merecem idntico
respeito sua integridade psicofsica, ser preciso
construir o princpio que protege tal integridade; sendo a
pessoa essencialmente dotada de vontade livre, ser
preciso garantir, juridicamente, esta liberdade; enfim,
fazendo a pessoa, necessariamente, parte do grupo
social, disso decorrer o princpio da solidariedade social.
O Cdigo Civil de 2002, que teve importante influncia do

jusfilsofo Miguel Reale, estabeleceu suas bases nos princpios
acima destacados. Ensina Francisco Amaral:
A influncia de Miguel Reale, culturalista e anti-positivista
crtico, foi decisiva no processo de elaborao do novo
Cdigo Civil brasileiro. Nesta obra est a marca da
concepo axiolgico-experiencial desse jurista-filsofo,
128
com a sua idia de modelo jurdico, in casu, modelos

hermenuticos que se ligam, direta ou indiretamente,
existncia de determinados valores, como o da
pessoa humana, o da liberdade, o da igualdade, o da
solidariedade, valores esses considerados 'invariantes
axiolgicas', que fundamentam as diretrizes bsicas do
Cdigo Civil (a socialidade, a eticidade e a operabilidade)
e influenciam o processo metodolgico de sua
interpretao. (Grifo nosso)
Neste diapaso, insere-se a famlia, que, na perspectiva do

direito civil-constitucional, deve ser instrumento de realizao e
construo da dignidade humana de cada um dos seus
membros. Percebe-se, portanto, que isso ocorrer na medida
em que forem preservados e defendidos, dentro do ncleo
familiar, os princpios da igualdade, da liberdade, da integridade
psicofsica e da solidariedade.
Dentro das relaes familiares est a conjugal. Esta,
hodiernamente, pauta-se no princpio da igualdade. O texto
constitucional de 1988 abraa tal princpio nos artigos 5, I e 226,
5, e o Cdigo Civil de 2002 o estabelece no artigo 1.511.
Exige-se, portanto, a igualdade material entre os cnjuges.
Os demais princpios tambm devem ser observados pelo
casal, haja vista a preservao dos sentimentos, do afeto e da
harmonia do ncleo familiar. Assim, a relao desenvolvida e
construda deve ser tal que preserve a liberdade de cada um,
inclusive o respeito individualidade, tendo por pressuposto que
a liberdade est sempre associada responsabilidade; bem
como o respeito integridade psicofsica, ou seja, um
relacionamento que desenvolva o ser humano em seus aspectos
psicolgico e fsico e, finalmente, a plenitude da solidariedade
familiar, tanto no aspecto existencial quanto no patrimonial, haja
vista que, neste contexto, a solidariedade econmica
consequncia da familiar.
O pargrafo segundo do artigo 29 do Cdigo Civil Italiano
expressa que o casamento ordenado sobre a igualdade moral
e jurdica dos cnjuges, com os limites da lei como garantia da
unidade familiar. Constata-se a garantia do princpio da
129
igualdade e a preservao da unidade familiar. Entretanto, alerta

Pietro Perlingieri, que necessrio colocar em evidncia que
'unidade da famlia' no deve ser confundida nem com
'indissolubilidade do casamento' nem com 'unidade do
casamento'.
Na verdade, a unidade da famlia uma concepo
consciencial de preservao do princpio da dignidade da
pessoa humana dos membros do ncleo familiar, aplicando-se
mesmo no caso de dissoluo do casamento. algo que
estabelece o enfrentamento de problemas vividos na realidade
da famlia, em nome da unio que deve pautar os seres
humanos entre si, mesmo quando discordam, posto que esta
discordncia resulta da prpria famlia democrtica, em que
todos os membros so individualmente considerados.
Cotejando o que se afirmou acima com as normas do
Cdigo Civil brasileiro, principalmente os artigos 1.511, 1.565,
1.567 e 1.568, percebe-se que a unidade da famlia est
caracterizada de forma implcita no ordenamento ptrio,
abrangendo situaes que devem pautar a relao conjugal,
ainda que no processo de sua dissoluo, notadamente na
preocupao com o bem estar psicofsico e econmicofinanceiro dos dois membros de sobredita relao. Destaca-se,
tambm, da referida anlise, a obrigao dos cnjuges de
concorrerem, na proporo de seus bens e dos rendimentos do
trabalho, para o sustento da famlia, qualquer que seja o regime
patrimonial.
Nesse contexto que ressai o princpio da solidariedade
familiar, que, no presente estudo, perfaz-se na efetivao do
patrimnio do casal em benefcio da famlia, tanto no aspecto da
relao conjugal, quanto nas relaes de parentesco. Tem-se,
com isso, a solidariedade econmica como consequncia da
solidariedade familiar. Corrobora tal entendimento Pietro
Perlingieri, que afirma:
A solidariedade familiar, longe de apresentar-se como
expresso de uma concepo publicista ou como
fundamento da famlia como clula produtora, traduz-se
em uma nova solidariedade econmica fundada no
130
somente na propriedade mas, sobretudo, no trabalho dos

componentes,
que
legitima
uma
mais
justa
proporcionalidade no cumprimento do dever de
contribuio. Os cnjuges devem contribuir tambm em
relao prpria capacidade de trabalho, levando em
considerao que para eles o trabalho um dever;
Dessa forma, destaca-se o instituto da propriedade como

fundamento da solidariedade econmica, juntamente com o
trabalho dos componentes da famlia. Trabalho esse que se
torna uma obrigao, haja vista a qualidade de vida dos
membros do grupo familiar, bem como a possibilidade de
aquisio de bens mveis e imveis, ttulos e valores, entre
outros, razo pela qual se constata a existncia de um
patrimnio comum do casal, nos regimes de comunho parcial e
universal de bens.
Esse patrimnio comum, caso haja dissoluo da
sociedade conjugal, dever ser partilhado igualmente.
Entretanto, conforme reza o artigo 1.659 do Cdigo Civil, existem
bens que so incomunicveis, dentre eles destacam-se os
proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge. Tal dispositivo
foi inovao da norma civilista de 2002 e est expresso no inciso
VI do artigo citado.
Ora, tornar incomunicveis os proventos do trabalho
pessoal de cada cnjuge, alm de poder configurar
enriquecimento indevido de um dos consortes em detrimento do
outro, pode ensejar um completo desrespeito aos princpios da
igualdade e da solidariedade familiar, ou, em ltima anlise, do
prprio fundamento constitucional da dignidade da pessoa
humana.
Se um dos cnjuges utilizar seus proventos em benefcio
da famlia, a lei determina a comunicabilidade; ao passo que se
o outro consorte utilizar os frutos do seu trabalho para seus
investimentos pessoais, a mencionada norma veda a
comunicabilidade.
Acerca do assunto, leciona Maria Berenice Dias:
Flagrantemente injusto que o cnjuge que trabalha por
contraprestao pecuniria, mas no converte suas economias
131
em patrimnio, seja privilegiado e suas reservas consideradas

crdito pessoal e incomunicvel.
Quanto ao problema acima suscitado, a lei autoral
brasileira estabelece uma lgica que melhor garante o princpio
da dignidade da pessoa humana nas relaes conjugais.
O artigo 39, da lei 9.610 de 1998, afirma que os direitos
patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos resultantes de
sua explorao, no se comunicam, salvo pacto antenupcial em
contrrio. Conforme se percebe, o direito patrimonial de autor
tambm incomunicvel, mas os seus rendimentos no o so.
Nessa linha, a norma autoral mais clara e no suscita
dvidas ou questinamentos de uma possvel ofensa ao
fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana,
posto que preserva a importncia da famlia no atual panorama
constitucional.
Fernanda Ferrarini Cecconello, explicando detidamente o
problema, ensina:
Os rendimentos resultantes da explorao da criao, ou
seja, a fruio patrimonial que a obra lhe traz, sim,
comunicvel. devido aos rendimentos, ao proveito
econmico, resultado do comrcio, visto ser profisso
lucrativa, no se relacionando com o ato criativo em si,
que o cnjuge no-autor pode defender a obra de
engenho, cuja aquisio dos direitos pessoal. Mas
utilizar patrimonialmente a obra intelectual no
compreende o poder de decidir a oportunidade, o modo, a
forma e qualquer outra modalidade da primeira
publicao.
Caso ocorra uma ruptura do matrimnio, estes
rendimentos devem ser arrolados na partilha dos bens.
Embora com repercusses patrimoniais, estes poder de
autoria intelectual constitui um direito moral do autor, que
segundo a Lei n 9.610-98, inalienvel e irrenuncivel.
Por sua vez, Jos de Oliveira Ascenso afirma que diverso

o regime dos proventos obtidos pelos cnjuges na explorao
do direito. Como frutos separados, entram sem ressalva na
comunho. Realizando uma separao entre o direito
132
patrimonial de autor e os rendimentos que dele decorrem, Plnio

Cabral discorre:
Mas, alm disso, o patrimnio autoral um bem cuja
aquisio originria se d, basicamante, pela ao
pessoal do autor. Sem esta ao criadora o bem inexiste.
Ele no pode, pois, ser adquirido na constncia do
casamento pela ao comum dos cnjuges, mas sim da
atividade criadora de dois autores que, eventualmente,
so casados. O ato criador uma particularidade pessoal
e um atributo individual.
()
J os rendimentos que resultam da explorao das obras
de criao e engenho fogem ao carter pessoal desse tipo
de propriedade. Resultam do comrcio e nada tem a ver
com o ato criador em si.
Fazendo-se um cotejo entre a norma civilista e a norma

autoral, constata-se que a segunda pode ser utilizada, por
analogia, em benefcio da primeira.
Ora, o direito patrimonial de autor pode se configurar como
um provento pessoal de um dos cnjuges da relao; e, nesse
contexto, no ser comunicvel, conforme reza os duas normas.
Entretanto, isso, por si s, no basta! necessrio
especificar que os rendimentos de tais proventos pessoais
entram na comunho. Tal especificao realizada pela norma
autoral e negligenciada pela norma cvel.
Oportuno observar que o Superior Tribunal de Justia
(STJ), em recente deciso sobre o tema, qual seja, Recurso
Especial n 1.295.991-MG (2011/0287583-5), acolheu
posicionamento semelhante ao determinado pelo artigo 39 da lei
9.610/98, ao afirmar que a incomunicabilidade apenas do
direito e no sobre os proventos. Com isso, confirma que a
lgica autoral a que melhor se realiza o fundamento
constitucional da dignidade da pessoa humana nas relaes
familiares e, em particular, na relao conjugal.
133
OBJETIVO
Analisar o artigo 39 da lei de direito autoral brasileira como
instrumento efetivador da dignidade da pessoa humana, no caso
da incomunicabilidade dos proventos pessoais de cada cnjuge.
MATERIAIS E MTODOS UTILIZADOS
O material utilizado na pesquisa ser a doutrina, nacional
e estrangeira, bem como a legislao existente sobre o tema.
Tambm sero realizadas pesquisas junto jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal, dos Tribunais Superiores e a
eventuais julgados de Tribunais de Justia. A abordagem
metodolgica qualitativa, com livre investigao descritiva e
exploratria na temtica abordada.
RESULTADOS ESPERADOS
A pesquisa pretende constatar a importncia do direito
autoral como instrumento de resoluo de conflitos em outras
reas jurdicas. No presente caso, o direito de famlia. Assim,
pretende-se elaborar artigo cientfico sobre o tema e apresentlo em congressos, seminrios, simpsios e eventos em geral.
Desta forma, a pesquisa contribuir com o debate acadmico,
trazendo reflexes sobre o tema.
134
ECAD E INTERESSE PBLICO: AS MODIFICAES

RECENTES NA REGULAMENTAO SOBRE GESTO
COLETIVA
Guilherme Coutinho Silva 55
RESUMO: O presente estudo analisa a gesto coletiva no Brasil

realizada pelo ECAD e os interesses pblicos envoltos nas
modificaes na regulamentao sobre a Gesto Coletiva.
PALAVRAS CHAVES: GESTO COLETIVA. DIREITOS AUTORAIS.
MSICA. CULTURA.
INTRODUO
Devido dificuldade para que os prprios titulares dos
direitos autorais sejam tambm os responsveis pela
arrecadao e o controle do uso destes, surgiu a necessidade
de que fossem criadas associaes com o fim de fazer uma
gesto eficiente destes direitos.
No Brasil, a Lei n 9.610/1998 permite aos autores e
titulares dos direitos conexos associao sem intuito de lucro
para o exerccio e defesa de seus direitos (art. 97), garantia esta
trazida pela prpria Constituio Federal de 1988, que assegura:
o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das
55
Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC. Bacharel em Direito
pela Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. Professor do Curso de Direito do Complexo de
Ensino Superior de Santa Catarina - CESUSC. Professor da Ps-Graduao em Propriedade
Intelectual e Comrcio Eletrnico da Universidade Positivo (Paran). Colaborador do Grupo de
Estudos em Direito Autoral e Industrial (GEDAI/UFPR). Autor de artigos publicados em revistas
e livros especializados. Advogado com atuao nas seguintes reas: Direito Empresarial e
Propriedade Intelectual, com nfase em Direito Autoral, fonogramas, marcas, contratos e
tecnologia da informao.
135
obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos

intrpretes e s respectivas representaes sindicais e
associativas (art. 5, XXVIII).56
O ECAD (Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio)
o rgo formado pelas associaes, encarregado de
centralizar toda a arrecadao e distribuio dos direitos
autorais de execuo pblica musical, alm de toda a
documentao necessria para tanto, no Brasil.57
Possui, assim, o monoplio para a arrecadao e
distribuio os direitos relativos execuo pblica das obras
musicais.
Em que pese ser possvel a convivncia de mais de um
escritrio de arrecadao (vide o caso dos Estados Unidos, em
que h concorrncia entre ASCAP e BMI), o sentido da
concentrao em um nico escritrio (ou mesmo em poucos)
o de facilitar a arrecadao e distribuio, tornando o sistema
mais simples e eficiente.
A questo que cabe aqui ser discutida, que a
exclusividade para arrecadao no pode ser interpretada de
forma amplamente extensiva, de modo a autorizar que o ECAD
estabelea de forma totalmente unilateral e no fundamentada,
sem margem para negociao, os valores a serem cobrados. A
fixao dos valores deveria ser negociada com os responsveis
pelo pagamento, como em qualquer relao comercial.
Cabe aqui citar o depoimento de Vincius Carvalho,
Secretrio de Direito Econmico do Ministrio da Justia, o qual
consta no relatrio final da CPI instaurada pelo Senado em 2011:
56 A Lei n 9.610/1998 regulamenta o disposto na CRFB/88: Com o ato de filiao, as
associaes de que trata o art. 97 tornam-se mandatrias de seus associados para a prtica de
todos os atos necessrios defesa judicial ou extrajudicial de seus direitos autorais, bem como
para o exerccio da atividade de cobrana desses direitos.
57 O art. 99 da Lei n 9.610/1998prev a forma de organizao das associaes: Art. 99. A
arrecadao e distribuio dos direitos relativos execuo pblica de obras musicais e
literomusicais e de fonogramas ser feita por meio das associaes de gesto coletiva criadas
para este fim por seus titulares, as quais devero unificar a cobrana em um nico escritrio
central para arrecadao e distribuio, que funcionar como ente arrecadador com
personalidade jurdica prpria e observar os 1 a 12 do art. 98 e os arts. 98-A, 98-B, 98-C,
99-B, 100, 100-A e 100-B..
136
Acho que aqui pode caber, Senadores, alguma analogia

em relao ao direito tributrio, por exemplo. A gente tem
no direito tributrio a competncia tributria, a
competncia de se criar tributos, que uma competncia
poltica do Estado, e a gente tem a capacidade ativa,
tributria, que, no caso da Unio, quem detm a Receita
Federal, para arrecadar os tributos. A Receita Federal no
tem competncia para fixar o tributo, o valor do tributo.
mais ou menos como acontece com o Ecad. O Ecad tem
a competncia para arrecadar e distribuir os recursos
auferidos, mas no para fixar o valor dessa atividade de
execuo das obras musicais.
Em 20/03/2013 o ECAD e mais 6 associaes de direitos

autorais foram condenadas por formao de cartel pelo
Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE).
O ECAD tambm foi penalizado por abuso de poder
dominante pela criao de barreiras entrada ao ingresso de
novas associaes no mercado.
No caso (Processo Administrativo n 08012.003745/201083), instaurado em 2010, a partir de representao formulada
pela Associao Brasileira de Televiso por Assinatura ABTA,
um dos argumentos principais para a condenao argumento
principal justamente que, apesar de ser previsto na legislao
o monoplio do ECAD para arrecadao e distribuio de
valores, isso no significa que o rgo possa fixar estes preos,
os quais deveriam ser determinados pelas associaes de forma
diferenciada, possibilitando a concorrncia.
Critrios De Fixao
Alm disso, so questionados os critrios de fixao, os
quais no mudam de acordo com a utilizao das obras.
Questiona-se porque locais que utilizam msica de forma
diferenciada tm cobrana pelo mesmo critrio, sem
possibilidade de adequao a ndice mais favorvel a cada caso
particular.
nesse sentido a orientao do Supremo Tribunal Federal:
Importante salientar que a condio de rgo legitimado a
137
realizar cobrana de valores devidos a ttulo de direitos autorais

no exime o ECAD da obrigao de demonstrar em juzo a
consistncia da cobrana empreendida. Admitir-se o contrrio,
seria conferir entidade cobradora privilgio que a lei no lhe
outorgou."
Cabe salientar que, por mais que no exista relao de
consumo, evidente a hipossuficincia dos estabelecimentos
comerciais sujeitos ao pagamento para o ECAD, em razo da
disparidade flagrante existente entre:
a) empresas privadas sujeitas a um regime concorrencial, em
que o pagamento de direito autoral apenas um dos vrios
aspectos com o qual se preocupar; em relao a:
b) um rgo monopolstico e especializado, de abrangncia
nacional, institudo pelo Estado, mas sem qualquer controle
deste.
Na antiga lei autoral brasileira, n 5.998/1973, a qual institui
o ECAD, havia uma minuciosa previso sobre a organizao das
associaes e seu escritrio central, que eram subordinados ao
ento Conselho Nacional de Direito Autoral (CNDA). A lei
determinava inclusive detalhes sobre a organizao das
entidades, como a forma das assembleias e da diretoria.
Em 1990, com a desativao do CNDA durante o governo
Collor, o ECAD passou a ser administrado pelas suas
associaes, reunidas em assembleia geral, sem qualquer
superviso estatal. A Lei n 9.610/1998 extinguiu de vez o
Conselho e no faz previso de superviso e fiscalizao do
ECAD por qualquer entidade especfica de carter pblico.
A ausncia de fiscalizao do Poder Pblico, algo
praticamente indito em todo o mundo, foi questionada no
processo de consulta pblica para reforma de Lei de Direito
Autoral e no relatrio final da CPI do Senado j mencionada.
A consolidao de princpios como funo social da
propriedade, dos contratos e, mais especificamente, de prprio
direito autoral se imps, como forma de regular relaes
privadas em prol do Estado Democrtico de Direito.
138
No caso em questo, o ECAD no uma instituio privada

qualquer.
Como j demonstrado, detm um monoplio concedido
pelo Estado, que no tinha qualquer nus ou contrapartida
expresso na legislao especfica aplicvel.
Desta forma, foi publicada a Lei n 12.853, de 14 de agosto
de 2013, que entrou em vigor em dezembro do mesmo ano e
altera da Lei n 9.610/1998, para dispor sobre a gesto coletiva
de direitos autorais, alm de outras providncias. Fica expresso
que as associaes de direitos autoraisexercem atividade de
interesse pblico, por determinao desta Lei, devendo atender
a sua funo social (art. 97 1).
O ECAD e a UBC (a maior das associaes que o
constituem) prontamente ajuizaram Aes Diretas de
Inconstitucionalidade e o ministro Luiz Fux decidiu aplicar o rito
abreviado por entender que a hiptese reveste-se de
indiscutvel relevncia.
Com isso, a ao direta ser remetida diretamente ao
Plenrio, a fim de que a deciso seja tomada em carter
definitivo, sem exame de medida cautelar, alm de ter sido
convocada uma audincia pblica, ocorrida no dia de 17 de
maro de 2014.
Fica estabelecido a partir da nova legislao que o
exerccio da atividade de cobrana depender de habilitao
prvia em rgo da Administrao Pblica Federal, o qual ainda
depende de regulamentao para ser criado.
Outra novidade foi a obrigao de as associaes
manterem um cadastro centralizado de todos os contratos,
declaraes ou documentos de qualquer natureza que
comprovem a autoria e a titularidade das obras e dos
fonogramas, bem como as participaes individuais em cada
obra e em cada fonograma, prevenindo o falseamento de dados
e fraudes e promovendo a desambiguao de ttulos similares
de obras, auditado pelo Ministrio da Cultura.
Cabe apontar que, em que pese o ECAD ser formado por
associaes, sua arrecadao no proveniente dos
139
associados, mas sim de toda a sociedade, desde pessoas fsicas

(visto que o pagamento independe de finalidade lucrativa, como
ocorre em festas de casamento), at estabelecimentos
comerciais.
Assim, parece estranho que um rgo que imputa um custo
direto a toda a populao possa ter carta branca para efetuar
cobranas sem qualquer limitao.
Ademais, a fiscalizao e a cobrana dos direitos autorais
dos msicos no envolvem somente o direito privado de
propriedade intelectual de cada autor, considerado
individualmente titular de um direito especfico: de um lado tmse os compositores e artistas, que alimentam e representam
nossa cultura musical, de outro - e no menos importante temse os mais variados setores da indstria e comrcio, bem como
os seus clientes e consumidores.
Alm disso, os prprios filiados ao ECAD questionam os
seus mtodos de distribuio e mecanismos de
representatividade.
CONCLUSO
Dessa forma, em que pese no ser este um rgo pblico,
o ECAD exerce mnus de carter pblico, dado o papel de
interesse nacional que assumiu, de sorte que no pode se furtar
a atuar revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial,
dos postulados que tm por fundamento direto o prprio texto da
Constituio da Repblica.Evidencia-se esse carter pela
jurisprudncia consolidada do STF, que permite ao rgo cobrar
direitos autorais inclusive em nome daqueles autores que no
estejam efetivamente associados!58
58DIREITO
AUTORAL. RADIODIFUSO DE MSICA AMBIENTE. REPRODUO DE

PROGRAMAS GRAVADOS. ATIVIDADE LCITA. CARTER ABUSIVO DA NOTIFICAO A
CLIENTES QUE ADQUIRIRAM O SERVIO DE RADIODIFUSO. DANOS MORAIS DEVIDOS.
ECAD. 1. O Ecad tem legitimidade para a cobrana de direitos autorais independentemente da
comprovao da filiao dos artistas representados s associaes que o integram. (STJ - REsp:
958058 RJ 2007/0120890-0, Relator: Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, Data de
Julgamento: 23/02/2010, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJe 22/03/2010)
140
Assim, flagrante que o ECAD um rgo que extrapola

em muito uma mera relao associativa com seus filiados, j que
exerce cobrana sobre todos, inclusive em nome de autores com
o qual no possui qualquer relao.
Nota-se na jurisprudncia que o poder independe at
mesmo da comprovao da filiao do artista, ou seja, cabe ao
ECAD representar todo e qualquer msico, at que esse se
manifeste contrrio ao recebimento de seus direitos pela
associao.
Porm, esse mnus de carter pblico apesar de lhe
conceder legitimidade para agir no lhe d o direito de impor
unilateralmente valores e cobranas, nem regulamentar a
legislao federal.59
59
ECAD - AO DE COBRANA - ARRECADAO DE DIREITOS AUTORAIS - ECAD LEGITIMIDADE PARA REGULAMENTAO DA LEI N 9.610/98 - FIXAO UNILATERAL DE
PREOS - ILEGALIDADE - O ECAD uma pessoa jurdica de natureza privada e, por isso, no
possui legitimidade para regulamentar a Lei dos Direitos Autorais, em substituio ao Poder
Pblico. O ECAD no tem competncia para exercer poder de polcia, com base no regulamento
por ele prprio editado. No pode assumir o carter de autoridade para regulamentar qualquer
lei, nem mesmo a Lei n. 9.610/98 (Lei dos Direitos Autorais). Tal competncia, alis, privativa
do Chefe do Poder Executivo, nos termos do art. 84, inciso IV, da Constituio Federal. - Os
agentes do ECAD no so servidores pblicos e seus atos no gozam de presuno de
veracidade, j que por sua qualidade no possuem f pblica.(TJ-MG 104800304621330011 MG
1.0480.03.046213-3/001(1), Relator: NILO LACERDA, Data de Julgamento: 17/10/2007, Data de
Publicao: 10/11/2007).
AO DE COBRANA. DIREITOS AUTORAIS. ECAD. Procedimento de arrecadao e tabelas de

fixao de valores do ECAD. Anlise pelo Poder Judicirio. Possibilidade. Reconhecimento da eficcia
horizontal dos direitos fundamentais. Necessidade de avaliar a conformao do mtodo de arrecadao ao
ordenamento jurdico constitucional. Princpios da proporcionalidade e do devido processo legal. FESTA
DE ANIVERSRIO DE 15 ANOS. Exegese dos artigos 68 e 46, inciso VI, da Lei n 9.610/98. Execuo
de obras musicais no mbito de recesso familiar. Evento de carter estritamente privado e sem finalidade
lucrativa. Iseno da cobrana de direitos autorais Sentena mantida. RECURSO DESPROVIDO.(TJ-SP
- APL: 6047220108260272 SP 0000604-72.2010.8.26.0272, Relator: Paulo Alcides, Data de Julgamento:
21/06/2012, 6 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 20/07/2012).
141
USOS TRANSFORMATIVOS NA OBRA AUDIOVISUAL

DOCUMENTAL: ENTRE A LIBERDADE DE EXPRESSO
CULTURAL E A PROTEO DOS DIREITOS AUTORAIS
Joana Campinho Rabello Corte Real Delgado60
Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito,
Artes e Polticas Culturais NEDAC
RESUMO: A pesquisa apresenta uma anlise das formas de

realizao dos direitos de propriedade a partir das
transformaes histricas de natureza socioeconmica e
jurdica, incorporando ao debate as reflexes sobre as relaes
entre a propriedade privada e os comuns (commons), e
identificao da maneira pela qual a construo plural e
dinmica da propriedade reflete na possibilidade de recurso aos
usos transformativos das obras protegidas por direitos autorais
para a efetivao da liberdade de expresso cultural na obra
audiovisual documental nova.
PALAVRAS-CHAVES: DIREITO AUTORAL; DIREITOS CULTURAIS;
USOS TRANSFORMATIVOS; LIBERDADE DE EXPRESSO.
INTRODUO
Com o avanar do sculo XX e neste novo milnio, o
domnio do conhecimento, da tecnologia e da informao
Mestranda em Polticas Pblicas, Estratgias e Desenvolvimento pela Universidade Federal do

Estado do Rio de Janeiro. Especialista em Direito da Empresa pela Universidade do Estado do
Rio de Janeiro. Pesquisadora do NEDAC Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito, Artes e
Polticas Culturais vinculado ao Programa de Ps Graduao Stricto Sensu em Polticas
Pblicas, Estratgias e Desenvolvimento (PPED), da Universidade Federal do Rio de Janeiro
(UFRJ).
60
142
modificou profundamente as caractersticas da produo e da

gerao de riquezas na sociedade.
O desenvolvimento de novas tecnologias de comunicao
digital propiciou a reduo dos custos de produo e distribuio
das obras artsticas e literrias em geral, oferecendo a um
nmero cada vez maior de pessoas a oportunidade de falar e de
ser ouvido, inclusive a partir da reutilizao criativa de trabalhos
preexistentes61.
No quadro scio tecnolgico atual, o usurio das mdias
digitais tem mais acesso s obras produzidas em diferentes
pocas e territrios muitas das quais protegidas por direitos
autorais e outros direitos de propriedade intelectual podendo
no apenas interagir com todo esse contedo, como manipular
alguns de seus elementos ou mesmo criar obras novas a partir
de trabalhos preexistentes.
Na chamada era da informao, a produo criativa, o
desenvolvimento de tecnologias e a fixao de marcas e outros
signos distintivos no mercado ganham importncia nunca antes
vista.
A
valorizao
do
conhecimento
fortalece,
consequentemente, as regras de sua proteo, motivando um
comportamento mundial de acirramento da exclusividade e de
controle do uso dos bens imateriais. Nesse nterim, observa-se
que a legislao que abrange a propriedade intelectual62, hoje,
se mostra extremamente rgida, tendente a desencorajar
qualquer derrogao de suas normas.
Ao passo que h uma maior possibilidade de interao dos
indivduos com os bens intelectuais, os direitos autorais
VAIDHYANATHAN, Siva. Cultural Production in a Digital Age: remote control: the rise of
electronic cultural policy. The Annals of The American Academy of Political and Social Science,
2005,
n.
597,
p.
5.
Disponvel
em:
<http://msl1.mit.edu/furdlog/docs/Annals_VaidhyanathanDraft.pdf>. Acesso dia 14 jun. 2014.
62 O termo propriedade intelectual engloba um conjunto de princpios e fundamentos que
versam tanto sobre a propriedade industrial (patentes, marcas, desenho industrial, dentre outros)
quanto sobre a propriedade artstica e literria (direitos autorais). Alm da OMC, que ingressou
no sistema de proteo propriedade intelectual na dcada de 1990, as normas procedimentais
que regem o universo da propriedade intelectual so discutidas no mbito da Organizao
Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI).
61
143
passaram a comprometer e at mesmo impossibilitar a

legalidade das possveis criaes derivadas dentro desse novo
contexto scio tecnolgico.
Como forma de incentivar a criao intelectual e garantir o
acesso cultura, informao e ao conhecimento, os direitos
autorais passaram por grandes transformaes, mais visveis
nas ltimas dcadas, e a tutela concedida pelo ordenamento
jurdico aos bens intelectuais passou a privilegiar os interesses
dos titulares63 dos direitos autorais em detrimento de uma srie
de demandas de interesse pblico64, tendo-se observado no
ltimo sculo, por exemplo, um sucessivo prolongamento do
prazo de explorao dos direitos patrimoniais do autor65.
Nesse nterim, a cultura, a partir da dcada de 1980, como
intermediadora das relaes humanas, passa a ser tambm
entendida como objeto do Direito e seus contornos e efeitos
sobre o ordenamento jurdico comeam a ser compreendidos66.
Assim, a sociedade, ao fundar-se no conhecimento e ao
sustentar a economia a partir dos bens intelectuais, no coloca
somente a obra artstica, por si s, no centro da discusso, mas
sim as obras com caractersticas culturais que acabam por
desempenhar um papel de valorizao e disseminao de
63
costumeira a afirmao de que a emergncia dos direitos do autor deveu-as necessidade

de remunerar os autores, respondendo, assim, a duas demandas: uma instrumental, que a
falta de incentivo que os autores teriam para produzir sem nenhuma expectativa de contrapartida,
e outra dizendo respeito a um critrio de justia, qual seja, a eles deveriam caber os frutos
derivados de sua criao. (LEWICKI, Bruno Costa. Limitaes aos direitos de autor: releitura na
perspectiva do direito civil contemporneo. 2007. 299 f. Tese (Doutorado em Direito Civil)
Centro de Cincias Sociais, Faculdade de Direito, Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio
de Janeiro, p. 30.)
64 Nesse contexto, Guilherme Carboni afirma que houve uma mudana de funo do direito de
autor: de mecanismo de estmulo produo intelectual, ele passou a representar uma poderosa
ferramenta da indstria dos bens intelectuais para a apropriao da informao enquanto
mercadoria, ocasionando uma reduo da esfera da liberdade de expresso e se transformando
em um obstculo a formas mais dinmicas de criao e circulao de obras intelectuais.
(CARBONI, Guilherme. Funo social do direito de autor. Curitiba: Juru, 2006. p.33.)
65 SOUZA, Carlos Affonso Pereira de. Abuso do direito autoral. 2009. Tese (Doutorado em Direito
Civil) Centro de Cincias Sociais, Faculdade de Direito, Universidade do Estado do Rio de
Janeiro, Rio de Janeiro, p. 5.
66 SOUZA, Allan Rocha. Os direitos culturais e as obras audiovisuais cinematogrficas: entre a
proteo e o acesso. 2010. 299 f. Tese (Doutorado em Direito Civil) Centro de Cincias Sociais,
Faculdade de Direito, Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, p. 13
144
culturas especficas e de pertencimento como parte do contexto

em que se inserem67.
Os usos transformativos um dos exemplos constantes do
rol de limitaes ao direito de autor evidenciam o crescente
conflito entre os interesses individuais privados dos titulares e os
interesses pblicos.
Nesse contexto, as limitaes aos direitos do autor68
consistem, segundo Lewicki, nas hipteses em que o
ordenamento reconhece como legtima uma conduta que
poderia ser considerada infringente a partir de uma interpretao
literal e esttica dos direitos atribudos aos autores de obras
intelectuais69.
A hiptese que contempla os usos transformativos se
encontra no artigo 46, VIII da Lei de Direitos Autorais (LDA), ao
assegurar a possibilidade de reproduo, em quaisquer obras,
de pequenos trechos de obras preexistentes, desde que em si
no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique
a explorao normal da obra reproduzida, nem cause um
prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores70.
Sendo assim, os usos transformativos concentram as
discusses aqui propostas, tratando-se da fronteira a ser
ultrapassada, uma vez que no h regulamentao a seu
respeito, mas seus contornos j so vistos em diversas reas da
criao71.
Ver em: SOUZA, Allan Rocha. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro: Azougue, 2012.
Art. 46 da Lei de Direitos Autorais.
69 LEWICKI, Bruno Costa. Limitaes aos direitos de autor: releitura na perspectiva do direito civil
contemporneo. op. cit., p. 1.
70 Para lidar com as limitaes a Conveno de Berna estabeleceu o chamado teste dos trs
passos, internalizado pelos pases-membros das mais diversas maneiras. Em seu artigo 9.2 so
destacados os clebres passos: Fica reservada s legislaes dos pases da Unio a
faculdade de permitirem a reproduo das referidas obras, em certos casos especiais [1 passo],
desde que tal reproduo no prejudique a explorao normal da obra [2 passo] nem cause um
prejuzo injustificado aos legtimos interesses do autor [3 passo]. Disponvel em:
http://www.gddc.pt/siii/im.asp?id=1423 Acesso em: 11 de agosto de 2014.
71 Atualmente, pode-se exemplificar tal afirmativa com os fanworks. Segundo Stacey M.
Lantagne, existem fandoms para obras to diversas como Crepsculo e Jane Eyre, A Origem e Agosto:
Osage County, The Big Bang Theory e Mad Men. Eles existem para ressignificar obras antigas, como os
mistrios de Sherlock Holmes de Arthur Conan Doyle e Jane Austen Orgulho e Preconceito, e tambm
67
68
145
Dessa forma, pretende-se entender de que forma as

inflexes histricas forneceram as fontes para a estrutura
moderna dos direitos autorais, a partir de uma anlise histrica,
econmica e jurdica das teorias que afirmam e contradizem
a construo de seus fundamentos. Enfatiza-se a apreciao do
conhecimento como comum (common), ressaltando a natureza
complexa desse recurso compreendido tanto como uma
mercadoria quanto como uma fora constitutiva da sociedade.
Ilustra-se, tambm, o sentido pelo qual a lei reagiu, e tambm
afetou, as circunstncias e prticas sociais, ponderando de que
forma a nova conjuntura cultural e tecnolgica modificou os
principais fundamentos dos direitos autorais e como o direito
autoral pode e deve evoluir em circunstncias diferentes
daquelas em que foi originalmente construdo.
OBJETIVOS
A presente pesquisa tem como objetivo analisar os limites
da utilizao de obras preexistentes na produo de obra
audiovisual documental nova, em razo das restries impostas
pelos direitos autorais, a partir das reflexes sobre a histria
social dos direitos de propriedade, enfatizando seus contornos
mais modernos.
para as mais novas encarnaes dessas obras, como Fundamental e The Lizzie Bennet Diaries. Alguns
fandoms so muito ativos. Prosperando na Internet, fandoms se ocupam tambm de criar fruns para
discutir e debater sobre o trabalho. Eles produzem para sites que oferecem sinopses, crticas, anlises
e guias. Se unem para criar o seus prprios editoriais e enciclopdias e realizar seus prprios esforos
criativos: fanart de seus personagens favoritos em situaes habituais ou incomuns; fanvids re-edio de
imagens para destacar temas ou contar novas histrias; fanfiction a fragmentar o trabalho original, de
alguma forma, por motivos to variados como comentrio, refutao e especulao, entre muitos outros.
Inclusive, o prprio Lantagne enfatiza a necessidade de uma anlise de impacto econmico que
o fandom tem, uma vez que: fanworks are, by their very definition, transformative in some way,
whether in a way that has found approval in the dominant culture or not. They do not displace
demand in the same way that exact copies of content would do. The problem with fanworks is not
that they are not transformative; it is that they are not transformative in a way that has been given
value. Refocusing the analysis on the effect on the market factor will help eliminate the subjective
aestheticism and even the playing field between copyright monopoly and participatory culture a
bit more. (LANTAGNE, Stacey. Sherlock Holmes and the case of the lucrative fandom:
recognizing the economic power of fanworks and reimagining fair use in copyright. (February 28,
2014). Disponvel em: http://ssrn.com/abstract=2402951. p. 40.)
146
Identifica-se, tambm, os impactos da apropriao privada

por meio dos direitos autorais sobre o acesso e a liberdade de
expresso cultural, uma vez que importante verificar de que
forma a construo histrica, econmica e jurdica da
propriedade privada impacta na fundamentao, estrutura e
funo dos direitos autorais e nas suas limitaes.
Por fim, sero propostas polticas pblicas que
regulamentem as prticas empresariais de utilizao de obras
preexistentes como recurso criativo na produo de obras
audiovisuais documentais novas.
MTODO
Trata-se de um estudo exploratrio baseado em reviso
bibliogrfica e alguns dados que, pelo mtodo dedutivo, analisa
a hiptese de utilizao de obras existentes como recurso
criativo em obras audiovisuais documentais novas. Pelo mtodo
indutivo, confronta essa hiptese com casos de utilizao de
obras existentes como recurso criativo em face das limitaes
aos direitos de autor.
RESULTADOS
Trata-se de uma pesquisa em desenvolvimento no
NEDAC. Contudo, entende-se que ao discutir a ideia da
propriedade absoluta e sagrada perpetrada pela retrica
dominante nas discusses sobre direito autoral, pode-se dizer
que ela parece no permitir excees ou limitaes, uma vez
que se concentra no s no aspecto pessoal do proprietrio ou
do autor, mas tambm no aspecto econmico situado na ideia
de eficincia e de progresso, geralmente representados pelo
lucro ou pela remunerao do autor72.
72Recentemente,
o fotgrafo britnico David Slater ameaou processar a Wikimedia, que mantm

a enciclopdia colaborativa virtual Wikipedia, por no ter retirado, a seu pedido, a selfie do
macaco, como ficou conhecida, sob o argumento de que no tem ganhado muito dinheiro com
a imagem, apesar de sua enorme popularidade. Por outro lado, a Wikimedia alega que a autoria
da foto do macaco, que teria roubado a mquina do fotgrafo e feito seu autoretrato. Pode-se,
nesse afirmativa, identificar a coletivizao desse conceito de forma quase inacreditvel. Ver
notcia em: <http://g1.globo.com/planeta-bizarro/noticia/2014/08/wikipedia-se-recusa-removerselfie-de-macaco-e-irrita-fotografo-britanico.html>. Em outro exemplo, o professor da Escola de
147
importante, nesse nterim, observar o paradoxo

estrutural73 que afeta os direitos autorais, uma vez que os
direitos de propriedade intelectual tm por objetivo incentivar a
criao, mas impactam, por definio, o livre acesso s obras
existentes e liberdade de expresso74 que visam promover.
No entanto, a compreenso da construo histricoeconmica do conceito de propriedade e seus impactos da
apropriao privada, a partir dos direitos autorais, sobre o
acesso e a difuso do conhecimento, da informao e da
cultural, se faz essencial para propor um contraponto a partir da
proposta de polticas pblicas que regulamentem a utilizao de
obras preexistentes como recurso criativo, a fim de buscar a
segurana jurdica por meio de normas que previnam conflitos,
que equilibrem a representao dos interesses na legislao e
que cobam abusos dos titulares dos direitos autorais, com o
intuito de adequar a legislao progressiva concretizao do
direito fundamental informao, ao conhecimento, cultura e
liberdade de expresso cultural.
CONCLUSO
Com a chegada das novas tecnologias e com a progressiva
desregulamentao e liberalizao do comrcio no contexto
global, uma nova economia organizada a partir da informao e
de alcance global se estabeleceu.
Direito da Universidade de Harvard e cofundador da Creative Commons Lawrence Lessing, ao

fazer uma palestra chamada Open, em uma conferncia da CC, utilizou trechos da
msica Lisztomania da banda Phoenix. O vdeo, que foi colocado por Lawrence no Youtube,
chamou a ateno da Liberation Music, a gravadora que licencia e distribui Lisztomania na
Austrlia e na Nova Zelndia que emitiu um aviso pelo Youtube de retirada do vdeo e ameaou
processar Lessig. No entanto, quem abriu o processo foi o prprio Lawrence Lessig, que acusou
a Liberation de mau uso da lei de direitos autorais. Ver notcia em:
<http://www.hollywoodreporter.com/thr-esq/lawrence-lessig-sues-takedown-youtube-613549>
73 VASCONCELOS, C. L. Mdia e Propriedade Intelectual: a crnica de um modelo em
transformao. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2010.
74 De acordo com Neil Netanel, Copyright is thus a potential impediment to free expression no
less than an engine of free expression. Copyright does provide an economic incentive for
speech. But it may also prevent speakers from effectively conveying their message and
challenging prevailing views. (NETANEL, Neil Weinstock. Copyright's paradox. Neil W. Netanel,
COPYRIGHT'S PARADOX, Oxford University Press, 2008; UCLA School of Law Research Paper
No. 08-06. Available at SSRN: <http://ssrn.com/abstract=1099457.> Acesso em: 11 ago 2014.)
148
A produo criativa, ento, passou a ocupar um espao de

destaque nas discusses acerca dos novos rumos na
regulamentao que deriva de um contexto scio tecnolgico
que ao mesmo tempo que permite um maior contato com tais
produes e suas possveis transformaes , fortalece as
regras de sua proteo.
Nesse nterim, alm de reconhecer as inflexes histricas,
econmicas e jurdicas que forneceram as fontes para a
estrutura moderna desses direitos, faz-se necessrio discutir
sobre como o direito autoral pode e deve evoluir em
circunstncias diferentes daquelas em que foi originalmente
talhado, uma vez que tem impacto direto em uma srie de
direitos fundamentais.
149
OS DIREITOS AUTORAIS COMO LIMITADOR DO DIREITO

CULTURA
Lvia Marica Santanna de Souza 75
Grupo de Estudos da Universidade Catlica de Salvador
RESUMO: O presente artigo versa sobre os direitos autorais e o

direito cultura, ambos como direitos fundamentais, porm,
enfatizando as hipteses em que o os direitos autorais assumem
um carter limitador do direito cultura. Amparado na teoria
do patrimnio mnimo, Dignidade da Pessoa Humana,
Declarao Universal dos Direitos do Homem e nos
princpios que regem Carta Magna exporei os casos em
que estes direitos fundamentais se confrontam, os casos
em que um venha a se sobressair ou que estes se
harmonizem.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITOS AUTORAIS; DIREITO CULTURA;
PATRIMNIO
MNIMO;
LIMITADOR
DE
ACESSO;
DIREITOS
FUNDAMENTAIS.
INTRODUO
A presente dissertao versa sobre os Direitos Autorais e
o Direito Cultura, dois direitos fundamentais que em seus
escopos se conflituam. Analisamos a incidncia desses
conflitos, a anlise histrica do surgimento, modificaes e
aplicabilidade das normatizaes sobre direitos autorais e direito
cultura, a participao governamental e privada na seguridade
destes direitos e a garantia do acesso justia.
Para tal anlise, nos fundamentamos na teoria do
patrimnio mnimo, Dignidade da Pessoa Humana, Declarao
75
Graduada pela Universidade Catlica do Salvador.
150
Universal dos Direitos do Homem e nos princpios que regem

Carta Magna.
Permeados pela discusso de ser os direitos autorais
limitadores do acesso cultura, explanamos sobre: seu carter
absoluto; participao das grandes empresas dirigindo o
processo de difuso cultural; defesa do autor/criador como
trabalhador; a influncia da transferncia dos direitos conexos
garantidos pelos direitos autorais; a importncia da defesa e
garantia do acesso cultura; a cultura e o direito como
instrumento de domnio e poder; a influncia e utilizao poltica
neste processo; a importncia do divulgao cultural e sua
participao no desenvolvimento social e intelectual de uma
nao; seu carter social inclusivista e exclusivista.
A justificao pessoal para tal abordagem nasce da
admirao pelas artes e a cultura; pelos seus autores/ criadores,
os trabalhadores de arte; o entendimento da importncia cultural
e artstica para o desenvolvimento humano e social e o
entendimento de que este no pode ser desviado de sua funo
comunicativa e educacional. Porm, sem deixar de garantir aos
autores os direitos sobre suas obras.
Como sustentao pratica houve a anlise e incluso de
casos prticos e notcias jornalsticas que convidam a reflexo
sobre o tema e a qual o direito que deve ser primordialmente
garantido; a abordagem no pode ser absoluta, a anlise do
cada caso mostra que no podemos desproteger o autor, e,
muito menos, o acesso cultura.
As situaes praticas revelam a comunicao e
importncia do acesso cultura para o desenvolvimento
educacional, e, que esta deve ser defendida. Mostra tambm a
necessidade de limitar o absolutismo que a lei de direitos
autorais garante ao autor e aos detentores dos direitos conexos.
E nos coloca frente a situao em que tanto o excesso de
proteo quanto a deficincia de fiscalizao da proteo so
prejudiciais sociedade e ao autor.
151
Por tanto, vemos claramente a necessidade de um

equilbrio jurdico e prtico para as situaes que envolvam tais
direitos.
OBJETIVOS
Objetivo geral:
Estudar o direito autoral e o direito cultura, seus efeitos e
contradies. E sua atuao como instrumento de incluso e
excluso social
Objetivos especficos:
Tratar sobre os direitos autorais e o direito cultura, ambos
como instrumentos de incluso e excluso social. Analise das
polticas pblicas de acesso cultura, dos direitos do autor, do
editor e a remunerao do trabalhador criador. Abordar os
aspectos histricos, polticos e normativos.
METODOLOGIA
Pesquisa bibliogrfica e pesquisa documental.
CONCLUSO
O direito autoral no pode ser limitador do acesso cultura,
no deve haver coliso entre direitos fundamentais, por tanto, j
por este elemento faz-se necessrio uma reviso na lei de direito
autoral.
A soberania garantida ao autor pela atual lei transferida
as grandes empresas que detm o poder econmico de
fabricao e divulgao cultural; h um forte mercado cultural
que desqualifica cultura e restringe o acesso do pblico e dos
autores.
Defende-se a efetiva atuao do governo diante da cultura,
porm, como retratado no traado histrico este foi repassado a
iniciativa privada. E o governo institui leis como Rouanet que faz
o autor submeter-se ao patrocnio particular e dispor a sua arte
ao mercado das grandes indstrias culturais.
152
As leis institudas valorizam o patrimnio e restringem o

acesso. A poltica visa uma manuteno do sistema e, para
tanto, controla o poder da cultura. Limitando o desenvolvimento
educacional e social do seu povo.
H como visto em um dos casos concretos o barateamento
da educao que prejudica de forma drstica o desenvolvimento
social e exclui determinados setores da populao. H o
incentivo a uma cultura classicista.
As novas tecnologias, principalmente a internet, surgem
como elemento, em sua maioria, de divulgao perifrica de
Cultura. E h inmeros processo das grandes editoras contra os
sites relativos a violao do to restritivo direito autoral.
Diante do panorama exposto e de toda a discurso
proposta no artigo, conclui-se a necessidade de um
empoderamento governamental e social da cultura.
Reviso da lei de direito autoral para que neste tambm
seja garantido o acesso cultura, educao e informao.
Faz-se necessrio a proteo do autor como trabalhador
criador, mas deve ser revisto o monoplio que a lei o garante.
A soluo a criao de novas polticas pblicas que
resguardem o acesso e o autor; regulem as novas formas de
difuso trazidas pelas novas tecnologias; libertem a criao do
brbaro mercado cultura com todo o seu poderio econmico e o
trabalhador criador, de forma mais abrangente, possa viver de
sua criao e no tenha que moldar a sua obra para uma
adequao mercadolgica; no seja submetido pelo governo a
busca de patrocinador particular.
Todas essas mudanas legislativas propostas s
alcanaram sua eficcia se houver uma mudana poltica e
governamental.
REFERNCIAS
ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva; MORAES, Rodrigo.Propriedade Intelectual
em Perspectiva.1 Ed.RiodeJaneiro:Lumen Juris, 2008.
153
BRANT, Leonardo.O poder da CULTURA.1 Ed.Editora Peirpolis, 2009.

CRIBARI,Isabela (org).PRODUO CULTURAL E PROPRIEDADE
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1Ed.Recife:Fundao
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FACHIN,
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Mnimo.2Ed.RiodeJaneiro: Renovar, 2006.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS E CULTURA.1 Ed.Coimbra:Almedina, 2007.
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Disponvel
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http://g1.globo.com/sao-paulo/sorocabajundiai/noticia/2014/04/erro-ortografico-em-mapa-de-livro-escolarsurpreende-mae-em-jundiai.html.Acesso 10 abril. 2014
CONVERGECOM. Viacom move ao contra o Google e YouTube e exige
US$
1
bi
de
indenizao.
Disponvel
em:
http://convergecom.com.br/tiinside/13/03/2007/viacom-move-acao-contra-ogoogle-e-youtube-e-exige-us-1-bi-de-indenizacao/#.U4J9ffldV80. Acesso 20 abril.
2014
TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO DE JANEIRO. Disponvel em:
http://www1.tjrj.jus.br/gedcacheweb/default.aspx?UZIP=1&GEDID=00036E5
4255A324EE01F3BFFCDBEC9DF29430EC40260611A
154
A RECRIAO DE ORGANISMO FISCALIZADOR DO ECAD

EM SUBSTITUIO AO CNDA. CONFLITO NA CMARA
SETORIAL DE MSICA DO MINC, 2005.
Manoel J de Souza Neto76
Grupo de estudo UNINTER
RESUMO: O presente estudo tem como objeto a anlise do

conflito entre grupos de interesses e sociedade civil na
formulao de polticas setoriais e a reforma da LDA na Cmara
Setorial de Msica do Ministrio da Cultura.
PALAVRAS-CHAVE: CMARA SETORIAL DE MSICA; LEI DO
DIREITO AUTORAL; MINC
INTRODUO
No passado, os direitos autorais eram supervisionados
pelo CNDA (Conselho Nacional de Direitos Autorais), rgo
federal responsvel pela regulao e fiscalizao do setor.
Porm, com a extino do CNDA em 1991, ocorreu a
desregulao estatal, ficando a LDA sem fiscalizao.
A medida sugerindo o retorno do CNDA foi apresentada
durante o processo na Cmara Setorial de Msica (2005) do
CNPC/MINC. O resultado foi negado, da mesma forma que na
consulta publica efetivada pelo MINC em 2010, levantando
suspeitas de manipulao e promiscuidade entre lobby e
Produtor cultural, pesquisador, escritor, agitador e cientista poltico. Produtor na cena de msica
independente dos anos 90. Fundador do MUSIN Museu do Som Independente (2003); autor
(org) do livro A [ds]Construo da Msica na Cultura Paranaense (2004). Membro da Cmara
e Colegiado Setorial de Msica do CNPC/MINC (2005/12), e do CNPC Conselho Nacional de
Polticas Culturais (2010/12). Relator do Plano Setorial da Msica do PNC (2010).
76
155
burocracia, evidenciada atravs da manipulao da reforma da

LDA.
Tal medida gerou hegemonia artificial da participao do
setor editorial, interferindo no resultado devido a proporo de
atores lobistas contrrios (veto) e Fruns favorveis
(agenciamento) a reforma da LDA. A identificao das relaes,
posies e aes dos grupos de interesses e burocracia, na
reforma ou no reforma da LDA, so as intenes desta
pesquisa.
Introduo: No passado, os direitos autorais eram
supervisionados pelo CNDA (Conselho Nacional de Direitos
Autorais), rgo federal responsvel pela regulao e
fiscalizao do setor. Unificando a arrecadao das diversas
sociedades de autores existentes no Brasil, surgiu o ECAD
(Escritrio Central de Arrecadao de Direitos Autorais), atravs
da edio da Lei Federal n 5988/73. Porm, com a extino do
CNDA pelo ex-presidente Fernando Collor de Mello em 1991,
ocorreu a desregulao estatal, ficando a LDA sem fiscalizao.
O papel de controlar o ECAD passa do CNDA para as
sociedades de autores com a Lei Federal n 9610/1998,
resultando em uma das leis de direitos autorais mais restritivas
do mundo (PARANAGU, 2011).
A Reforma Da LDA No CSM/Minc 2005
A medida sugerindo o retorno do CNDA (SOUZA NETO,
2004, p. 648) se institucionalizou com a ao dos fruns de
msica na CSM Cmara Setorial de Msica/ MINC instncia
de elaborao de polticas pblicas.
156
Tabela 1: (Fonte: Manoel J de Souza Neto)
A reunio no mbito da CSM (2005), objetivando a

elaborao do PNC Plano Nacional de Cultura , foi, portanto,
o marco inicial da reforma da LDA, onde a proposta foi
apresentada pelos forenses e includa nas proposies,
debatida e destacada.
As atas da reunio da LDA revelam a manipulao feita
pela direo da CEMUS/Funarte que agiu revelia do MINC, ao
apoiar a presena de grupos lobistas do Copyright (ECAD),
majors (ABPD) e comunicao (ABERT), que receberam o
direito de voto e veto77, mesmo no existindo a previso de suas
entidades parceiras como participantes no organograma de
funcionamento da CSM78. Grupos que vetaram as propostas79
de: fim da gesto coletiva; criao da fiscalizao estatal;
desenvolvimento de licenas livres (CC).
Cf: Ana Terra, depoimento sobre os vetos no CSM, disponvel em:

<http://www.viapolitica.com.br/_imprimir. php?id=253&tabela=Noticia>.
78 BRASIL. Ministrio da Cultura. Cmara Setorial de Msica. Processo em Construo.
FUNARTE,
Maio/2005.
Disponvel
em:
<http://www2.cultura.gov.br/upload/Camara%20Setorial%20de%20Musica_maio%2005_111
6352323.pdf>. Acesso em: 11/12/2009.
79 BRASIL. Ministrio da Cultura. Relatrios das reunies da cmara setorial de msica. Funarte.
2005. Disponvel em: <http://www2.cultura.gov.br/cnpc/wp-content/uploads/2009/03/relatoriosda-camara-setorial-de-musica_sem-logo.pdf>. Acesso em: 28/01/2012.
77
157
Tabela 2: (Fonte: Manoel J de Souza Neto)
Tal medida gerou hegemonia artificial da participao do

setor editorial, interferindo no resultado devido a proporo de
atores lobistas contrrios (veto) e Fruns favorveis
(agenciamento) a reforma da LDA. Com a poltica Soma Zero
(SARTORI, 1994, p. 299), o resultado acabou favorvel
manuteno da gesto coletiva e sem fiscalizao Estatal.
A manipulao gerou polarizao, deslegitimao e
esvaziamento da arena.
Tabela 3:
(Fonte: Manoel J de Souza Neto)
Aps a demisso dos dirigentes da CEMUS e da Funarte,

foi criado, em 2007, no mbito do DDI/MINC, o FNDA (Frum
Nacional do Direito Autoral), grupo que concretizou amplo
estudo baseado em pesquisas e seminrios, com propostas
para uma nova LDA.
158
A reforma da lei e a fiscalizao estatal foram retomadas

no MINC, amparadas nas decises consultivas: na Conferencia
Nacional de Cultura, como um dos cinco temas mais votados
dentre centenas de proposies feitas pelos 55 mil participantes
deste processo de construo do Plano Nacional de Cultura
(SOUZA NETO, 2008); na proposta includa no PSM (2010)80; e
no Plano Nacional de Cultura, no item 1.9.1 Criar instituio
especificamente voltada promoo e regulao de direitos
autorais e suas atividades de arrecadao e distribuio (PNC,
Lei 12.343/2010).
Porm, com a entrada da Ministra Ana de Hollanda (201112) com o mesmo grupo da CEMUS/Funarte, responsvel pela
manipulao ocorrida na CSM (2005), intimamente relacionados
s elites do campo autoral (MIRANDA, 2011), ocorre novo
retrocesso, paralisam a reforma, retiram as licenas CC do site
do MINC com base em acusaes falsas. A reforma que havia
sido enviada a casa civil, em dezembro de 2010, recolhida em
janeiro de 2011.
A consulta pblica81 realizada pelo MINC em 2010 obtm
um resultado negativo, pois dos 10.000 participantes, a ampla
maioria teria negado as propostas de nova legislao e de
qualquer fiscalizao estatal. Pesquisas posteriores revelaram
que a consulta pblica da reforma da lei do direito autoral de
2010 foi fraudada, pois a maioria das negativas vinha dos IPS
do ECAD, UBC e ABRAMUS.
Aes que revelam promiscuidade entre lobby e
burocracia, evidenciada atravs da manipulao da reforma da
LDA. Portanto, revelando a verdade que na CSM (2005) e na
consulta pblica (2010), ambas fraudadas, apenas os
atravessadores bradaram que o Estado no podia fiscalizar o
ECAD.
BRASIL. Ministrio da Cultura. Plano Setorial de Msica, Ministrio da Cultura 2010. Disponvel
em: <http://www.cultura.gov.br/cnpc/wp-content/uploads/2011/07/plano-setorial-de-musica.pdf>.
Acesso em: 11/12/2012.
81BRASIL. Ministrio da Cultura. Consulta Pblica para Modernizao da LDA. Disponvel em:
<http://www2.cultura.gov.br/consultadireitoautoral/?pid=3358>. Acesso em: 05/06/2013.
80
159
A presso da opinio pblica levou o meio poltico a

abertura de um CPI82 no Senado em 2011, que props
indiciamentos ainda apresentou uma proposta de mudanas na
legislao. Paralelamente, Ana de Hollanda foi demitida do
MINC, abrindo caminho para a proposio de nova Lei
complementar de direito autoral.
O PLS 129/2012 resultou na regulamentao para o
sistema de arrecadao e distribuio dos rgos de gesto
coletiva dos Direitos Autorais, com a superviso externa das
atividades destes rgos, com a edio da Lei 12.853
(WACHOWICZ, 2014), ficando o MINC responsvel por esta
fiscalizao.
OBJETIVOS
A pesquisa teve por objetivo a identificao dos elementos
estruturais institucionais, de legitimao de propostas e formas
de ao de grupos de interesses, quando da elaborao de
polticas publicas para o setor musical ocorrido na Cmara
Setorial de Msica (2005) do CNPC/MINC e a localizao dos
impactos das aes destes grupos na reforma da LDA at a
aprovao da Lei 12.853.
MTODO
Adotou-se o observao participante para coleta de dados
e impresses, somando ao estruturalismo para facilitao de
organizao do material localizado, permitindo a confrontao
de dados, teorias, com analises e concluses.
RESULTADOS
Com a pesquisa foram identificadas nas atas a ao dos
atores polticos, bem como o impacto de da estratgia de no
ao, que procura a impedir reformas e pautas polticas que
prejudiquem os beneficiados pelas legislaes que promovem
Relatrio
final
da
CPI
do
ECAD.
Disponvel
<http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t =106951&tp=1>.
82
em:
160
vantagens para oligarquias, rentistas e atravessadores do

campo autoral.
Revelando promiscuidade entre lobby e burocracia,
evidenciada atravs da manipulao da reforma da LDA. A
pesquisa permitiu a localizao das falas, estratgias, redes de
relaes, manipulaes ocorridas nas esferas de deciso de
polticas e de como estes grupos de interesses, no sendo
beneficiados, agem nos bastidores.
CONCLUSO
Apesar da aprovao da Lei 12.853 que cria a
regulamentao do sistema de arrecadao e distribuio dos
rgos de gesto coletiva dos Direitos Autorais, com a
superviso externa do MINC.
A reforma geral da LDA, esta foi enviada para a Comisso
de Cultura da Cmara dos Deputados, ficando incerta sua
aprovao. Com a intensificao da no ao, lobistas
procuram paralisar mudanas, exemplo disso, ocorreu
imediatamente aps a aprovao da Lei 12.853/2013, quando a
ABRAMUS, ECAD e demais parceiros do cartel entraram com
ADIN 5.062 e 5.065. A posio da Procuradoria Geral da
Repblica
foi
favorvel
a
legislao
(No
1.949/AsJConst/SAJ/PGR), porm, o julgamento do STF no
havia ocorrido durante a escrita deste artigo.
Apesar dos lobistas terem perdido uma rodada,
demonstram ter enorme capacidade de ao perante Estado e
sociedade. Se configurando a reforma da LDA como a grande
tenso ocorrida no MINC, tendo o conflito continuidade nas
esferas executiva, judicirias e legislativas.
REFERNCIAS
CARNEIRO, P. MACRANDER, T. Ecad condenado pelo CADE. 2014.
DIAS, Tatiana de Mello Dias. CPI pede indiciamento de diretores do Ecad.
Estado, So Paulo, 24/04/2012.
LEYSHON, Andrew. Time - space (and digital) compression: software
formats, musical networks, and the reorganization of the music industry.
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161
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162
DIREITOS CULTURAIS E INTERESSE PBLICO: UMA

ANLISE DOS MARCOS LEGAIS DA ECONOMIA CRIATIVA
A PARTIR DO CASO DA REDE FITOVIDA
Mrio Pragmcio83
LuFergus84
Anderson Moreira85
Observatrio de Economia Criativa - Rio de Janeiro (MinC/UFF/IACS)
RESUMO: A presente pesquisa pretende analisar as relaes

entre direitos culturais e economia criativa a partir do estudo de
caso da Rede Fitovida, situada no estado do Rio de Janeiro.
Essa pesquisa se desenvolve atravs de um trabalho de campo
com a produo de material audiovisual. Ambos so orientados
por dois recortes metodolgicos: um recorte territorial que
observa as regies onde a Rede atua e o segundo recorte
metodolgico diz respeito anlise das comunidades que
confeccionam os produtos culturais de uso tradicional. Com isso
pretende-se investigar como os direitos culturais so tratados
nas relaes que envolvem o trabalho da RedeFitovida, no s
no que se refere propriedade intelectual, que j vem sendo
objeto de estudo por algumas entidades e estudiosos, mas,
sobretudo, no que tange aos demais marcos legais estruturantes
da Economia Criativa.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITOS CULTURAIS. ECONOMIA CRIATIVA.
MARCOS LEGAIS. PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL. REDE FITOVIDA.
Doutorando em Direito pela PUC-RIO, Professor do curso de Produo Cultural da

Universidade Federal Fluminense - UFF
84 Graduando em Direito pela Universidade Federal Fluminense - UFF
85 Mestre em Preservao do Patrimnio Cultural, Graduando em Cinema e Audiovisual pela
Universidade Federal Fluminense - UFF
83
163
INTRODUO
A Rede Fitovida rene mais de cem grupos distribudos no
estado do Rio de Janeiro e so responsveis pela transmisso
do saber popular do uso de plantas medicinais e da medicina
popular.
Trata-se de transmisso de conhecimento tradicional, via
de regra matrilinear intergeracional (passado de mes para
filhas) e, diferentemente do saber tradicional mais comumente
associado a grupos e comunidades tradicionais em regies mais
isoladas, ele se d predominantemente no contexto urbano,
ainda que sob influncia da ruralidade.
Esses grupos j atuavam de forma isolada ou com
interaes pontuais entre si at a constituio da Rede em 2000.
O objetivo principal da institucionalizao da Rede era fortalecer
o reconhecimento do trabalho desenvolvido por essas
comunidades das periferias e dos subrbios fluminense,
evitando, assim, a criminalizao de suas prticas.
Nesse sentido, a Rede tem buscado a legitimao de suas
aes e um dos caminhos encontrados em 2003 foi o Inventrio
Nacional de Referncias Culturais - INRC, assumindo o Instituto
do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional - IPHAN e o
Ministrio da Cultura o papel de endossar o trabalho
desenvolvido pela Rede Fitovida via inventrio e registro, que
hoje ainda se encontra em fase de processamento.
Um dos principais entraves para as atividades praticadas
pelos integrantes da Rede que seus trabalhos podem ser
considerados como atividade ilcita (ou mesmo crime), de acordo
com os artigos 282, 283 e 284 do Cdigo Penal Brasileiro.
OBJETIVOS
Estudar a centralidade dos direitos culturais (no s da
Propriedade Intelectual) no marco conceitual da Economia
Criativa;
Investigar os direitos culturais e os marcos legais que
envolvem o setor, apontando gargalos e lacunas, assim como
164
conceber meios para suprir os gargalos e garantir os direitos

culturais identificados.
MTODO:
O trabalho desenvolvido pela Rede Fitovida, a partir do
conhecimento tradicional, envolve diversos bens culturais - aqui
considerados todos os remdios caseiros, assim como outros
ofcios a eles relacionados, como os das rezadeiras, parteiras e
benzedeiras.
Entretanto, tais ofcios sero excludos de nossa anlise,
pelo menos nesse primeiro momento, recortando-se a
investigao aos produtos culturais de uso tradicional, isto , aos
xaropes, s tinturas, s pomadas, s garrafadas e aos
sabonetes, para tentar compreender a dinmica de
funcionamento dos elos de sua economia.
Alm do recorte sobre as comunidades que confeccionam
produtos, a pesquisa ser orientada tambm por um recorte
territorial que observa as regies onde a Rede atua (essa diviso
difere das 8 regies administrativas do RJ), sendo elas sul,
baixada, metropolitana, serrana e norte.
Tambm estamos realizando um estudo dos principais
marcos tericos dos direitos culturais, destacando-se os
trabalhos de Francisco Humberto Cunha Filho (2000), Jos
Afonso da Silva (2001), Rodrigo Vieira Costa (2011) e Allan
Rocha de Souza (2012), bem como uma anlise das pesquisas
j realizadas sobre a Rede Fitovida: (FELIPPE, 2014);
(RODRIGUES, 2007) e (PERALTA, 2012), assim como um
levantamento da legislao nacional e internacional que verse
sobre temas como medicina tradicional, fitoterpicos e
patrimnio cultural.Tal inventrio de leis servir de base para
uma anlise posterior.
O registro do contato com os grupos e das trocas de
experincias est sendo realizado por intermdio do audiovisual,
no como uma metodologia propriamente dita, pelo menos no
em princpio, mas como documentao das prticas por meio de
fotografias e gravaes em udio e vdeo.
165
Essas aes acabam sendo mediadoras das relaes que

travamos com os grupos e com as pessoas envolvidas nas
prticas da Rede.
Alm disso, estamos acompanhando os encontros da Rede
para compreender como se d a transmisso do conhecimento
tradicional e a luta para que ele se mantenha vivo, considerando
a criminalizao de algumas dessas atividades pelo nosso
Cdigo Penal.
Aliado ao modo observacional, as entrevistas com os
integrantes da Rede Fitovida so fundamentais, cujas falas
sero contrapostas s narrativas do saber institucional,
evidenciando as complexidades do tema e as dificuldades que a
Rede enfrenta.
Para isso estamos auscultando, atravs de entrevistas, os
mestres do saber tradicional, como dona Amlia, que sofreu
processo criminal pelo trabalho desenvolvido, e dona Leda,
conhecida pela grande variedade de plantas cultivadas em seu
quintal.
A partir do caso da Rede Fitovida ser possvel apontar, a
partir dessa manifestao cultural tradicional, que marcos legais
seriam oportunos para os grupos integrantes da Rede nas mais
diferentes reas, tais como: trabalhistas, previdencirios,
criminais, vigilncia sanitria, sade pblica, dentre outras. A
partir desse diagnstico inicial, para o caso especfico da Rede
Fitovida, ser possvel compreender o alcance que esses
marcos legais devem ter no que diz respeito Economia
Criativa.
RESULTADOS
Os resultados esperados so:
Produo de artigos cientficos para serem apresentados

em congressos nacionais e internacionais;
Produo de um curta-metragem documental a respeito

da Rede Fitovida;
166
Anlise do inventrio das leis e instrumentos normativos

que dizem respeito Rede Fitovida;
Aes Executadas
Produo de material audiovisual a partir do recorte

metodolgico proposto pela pesquisa, definido em reunio
preliminar com os principais articuladores da rede.
Compilao de legislao nacional e internacional sobre

temas afeitos Rede Fitovida.
Produo acadmica na forma de artigos, tendo alguns j

submetidos e aprovados em Congressos e Encontros.
Produo da oficina denominada "Partilha Legal" durante

o Encontro Estadual da Rede.
Visita tcnica guiada com os alunos da graduao em

Produo Cultural da Universidade Federal Fluminense sede
da Rede Fitovida e ao grupo Gro de Mostarda.
Benefcios Alcanados
Enriquecimento do manancial de informaes que

serviro para pautar novas discusses acerca da Economia
Criativa e seus marcos legais, bem como sobre o processo de
patrimonializao de bens de natureza imaterial que podem ser
considerados atividades ilcitas.
Contraposio das narrativas da Rede Fitovida ao saber

institucional a partir do uso do audiovisual.
CONCLUSO
O presente trabalho apresentou reflexes inicias sobre o
papel dos direitos culturais no marco conceitual da economia
criativa. Pretendeu-se, inicialmente, demonstrar que o debate
acerca da propriedade intelectual deve sofrer um
descentramento sem retirar-lhe a importncia estratgica na
discusso no intuito de dar margem ao surgimento de um
norteador para os demais feixes de direitos envolvidos no
processo criativo; uma espcie de farol.
167
Com isso, busca-se um realocamento dos direitos culturais

como um elemento central das discusses jurdicas sobre
Economia Criativa, que nortear, doravante, o debate acerca
dos marcos legais e regulatrios desta seara.
Para que esse ciclo do trabalho desenvolvido pela Rede
Fitovida sobreviva e se renove necessrio o reconhecimento
dessa prtica pelo Estado que, sob a gide de um anacrnico
Cdigo Penal, considera a atividade da RedeFitovida como ilcita
e, no raro, como crime.
Nesse sentido, retomamos aos direitos culturais e, mais
que isso, a necessidade de garantir e assegurar a existncia
desses direitos.
As atividades da Rede Fitovida perpassam por uma
mirade de direitos e que so atividades de natureza sui generis
por lidarem com uma produo de remdios caseiros atravs do
conhecimento intergeracional e que s se concretizam se houver
esses espaos/tempos especficos para sua produo, num
terreno que valorize seu conhecimento tradicional.
Acreditamos que o que est em discusso, nessa recente
construo conceitual tanto dos direitos culturais quanto da
Economia Criativa o que se quer abarcar e para que lado a
balana tende a pesar. Se levarmos em considerao o espectro
abrangente dos direitos culturais previstos constitucionalmente,
o escopo da Economia Criativa, inclusive no que diz respeito ao
levantamento de dados, deveria tambm, buscar uma maior
amplitude e aprimoramento do seu repertrio.
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170
CONSIDERAES SOBRE O SOFTWARE SUA

IMPORTNCIA E ABRANGNCIA A LUZ DA
JURISPRUDNCIA, DOUTRINA E DO TEXTO LEGAL
NACIONAL
Mateus Bernardes da Silva86
Grupo de Pesquisa GP Cult e UFRRJ/ITR
RESUMO: O software tema relevante para a economia criativa

e a sociedade do sculo XXI, uma vez que o Brasil ocupa o 7
lugar no ranking do Mercado Mundial de Softwares e Servios
(ABES). Em vista desta realidade, o presente estudo centra-se
nas
reflexes acerca da importncia, abrangncia e a
vinculao da proteo jurdica do programa de computador ao
sistema de proteo autoral. Buscando contribuir com algumas
consideraes gerais e introdutrias ao estudo da Lei de
Software Brasileira de 1998, sem, entretanto, a inteno de
esgotar o assunto.
PALAVRAS-CHAVE: LEI 9.609/98, SOFTWARE, PROGRAMA DE
COMPUTADOR.
INTRODUO:
A partir de 1969, com as revolues industrial e tecnolgica
varias tecnologias se proliferaram pelo mundo. Desde
equipamentos industriais a equipamentos eletrnicos e de
telecomunicaes de uso pessoal e profissional que so
utilizados todos os dias.
Tcnico em Informtica pelo Instituto Federal de Educao Cincia e Tecnologia do Sul de
Minas Gerais Campus Inconfidentes; Graduando em Direito pela Universidade Federal Rural
do Rio de Janeiro Instituto Trs Rios e Membro do Grupo de pesquisas em Direitos Autorais e
Acesso a Cultura GP Cult.
86
171
O que a maioria desses equipamentos e aparatos tm em

comum que precisam estar programados para realizar as suas
devidas funes. E assim fazer funcionar um mundo em torno
deles que se tornou dependente de seus servios.
So inmeras as criaes intelectuais relativas a software,
para o comrcio, para a indstria, para entretenimento, para
segurana, etc. O software se tornou um produto bsico e
indispensvel para a sociedade ps-moderna
A Lei de Software Brasileira de 1998, faz este ano, 16 anos
de vigncia. E para compreend-la melhor necessrio
enfrentar algumas questes. A discusso sobre a
adequabilidade ou no do modelo de proteo autoral como
subsidiria ao software encarada na doutrina nacional e
inclusive nos tribunais.
Mesmo com a clara conexo do texto legal pelo art. 2 da
Lei de Software Brasileira ao art. 7 da Lei de Direitos Autorais.
o que se verifica, por exemplo, na jurisprudncia do Tribunal
Regional Federal da 2 Regio, AI 201202010043674, de
Relatoria de Nizete Lobato Carmo, em Deciso de 19/06/2012.
No seria esse ento o melhor modelo de proteo ao
software? Um nome de peso da doutrina nacional, Denis Borges
Barbosa, enfrenta essa questo. Mas antes de enfrent-las com
a ajuda das jurisprudncias nacionais necessrio tambm
enfrentar a definio do texto legal brasileiro de software ou
programa de computador devido a sua abrangncia. Afinal,
qual o escopo dessa proteo? E quais so os limites dela?
So essas questes fundamentais para o estudo da Lei de
Software Brasileira a Lei 9.609/98.
OBJETIVOS
A doutrina e jurisprudncia nacional reflete o debate sobre
a adequabilidade ou no do modelo de proteo ao software e
sobre a abrangncia dessa proteo. Para enfrentar tal debate
faz-se necessrio enfrentar tambm a definio de programa de
computador que abrangente o suficiente para causar
equvocos fundamentais entre os operadores do direito.
172
Tendo em vista esse problema, os objetivos principais da

pesquisa : a) Enfrentar a pertinncia da Lei 9.609/98 para a
sociedade brasileira atual; b) Traar diferenas e semelhanas
em torno das definies de software e programa de
computador no mbito tcnico, doutrinrio e nas decises
jurisprudenciais; c) Enfrentar os limites do bem jurdico a ser
protegido pela Lei 9.609/98; e d) Enfrentar a adequabilidade ou
inadequabilidade da proteo autoral como subsidiria a
proteo ao software.
MTODO
Para a realizao da presente pesquisa recorre-se a: a)
anlises doutrinrias no mbito do Direito em Propriedade
Intelectual, na esfera dos Direitos Autorais; b) coleta e anlise
de jurisprudncias do Superior Tribunal de Justia e dos
Tribunais Regionais Federais da 2 e 3 regio; e c) reflexo
relacionada aos problemas advindos dos passos metodolgicos
anteriores.
RESULTADOS
Sobre o primeiro objetivo proposto: a pertinncia da Lei
9.609/98 para a sociedade brasileira atual.
O consumo de software no Brasil tem grande espao para
crescimento. Por exemplo, somente entre a sociedade civil,
segundo pesquisa da NIC.br, realizada entre Setembro de 2013
e Fevereiro de 2014, o nmero de domiclios brasileiros que tem
computadores de mesa cerca de 31%, os computadores
portteis cerca de 28%.
Os domiclios que possuem tablet registram cerca de 6%.
Nmeros que iro crescer.
Os celulares em compensao chegam a 90% dos
domiclios. Todos esses aparelhos, e ainda inmeros outros
referentes a indstria e ao setor de servios necessitam desse
bem indispensvel da vida ps-moderna que o software.
Segundo a ABES Associao Brasileira de Empresas de
Software -, o mercado brasileiro de software e servios
173
movimenta altas cifras, internamente e externamente, atingiu um

faturamento de US$ 27,1 bilhes em 2012, incluindo
exportaes de US$ 2,24 bilhes, o que representa um
crescimento de 26,7% em relao a 2011. O segmento de
software foi responsvel por uma receita de US$ 9,668 bilhes
enquanto que os servios responderam por US$ 17,510 bilhes.
Nos ltimos anos, este mercado no Brasil tem apresentado
taxas de dois dgitos de crescimento. Em 2009, apesar do
impacto da crise econmica mundial, o pas apresentou avano
de 2,4%.
Os ndices continuaram excepcionais em 2011 e 2012, com
percentuais de 12,6% e 26,7%, respectivamente.
O bom desempenho do mercado de software e servios
garantiu ao Brasil subir trs posies no ranking mundial,
passando a ocupar a 7 posio no Mercado Mundial de
Software e Servios.
Quanto ao segundo e terceiro objetivos propostos: as
diferenas e semelhanas em torno das definies de software
e programa de computador no mbito tcnico, doutrinrio e nas
decises jurisprudenciais e os limites do bem jurdico a ser
protegido pela Lei 9.609/98. O software ou programa de
computador uma criao intelectual considerada bem mvel
nos termos do art. 3 da Lei 9.609/98, e bem intelectual
infungvel.
Alm de ser considerado, a luz do art. 86 do Cdigo Civil
de 2002, bem inconsumvel, j que seu uso prolongado sem
que desaparea ou se destrua sua substncia.
A definio do texto legal brasileiro de programa de
computador dada pelo Art. 1 da Lei 9.609/98: E funciona como
um filtro para determinar quais criaes recai sob proteo da
Lei de Software, e quais so excludas dela; recaindo sob o
regime geral da Lei de Direitos Autorais. Por exemplo, manuais
do software, as imagens e sons de um videogame so, em
princpio, objetos de proteo da lei autoral, ou seja, a Lei
9.610/98.
174
Entretanto recentemente houve uma jurisprudncia a

respeito de games ser considerado software. Na AMS APELAO CVEL 333273 da Relatora Des. Federal Marli
Ferreira, da Quarta Turma do TRF3, julgada 03/05/2012, por
votao unanime:
CLASSIFICAO ADUANEIRA. DVD DE JOGO.
SOFTWARE. 1 - Os jogos de vdeo devem ser
classificados como softwares, de acordo com a leitura do
artigo 81 do Regulamento Aduaneiro cumulado com o
artigo 1o da Lei no 9.609/98. 2 - incontroverso que os
DVDs de jogos no so meras gravaes de som, cinema
e vdeo, mas softwares, nem suportes com circuitos
integrados, semicondutores e dispositivos anlogos, mas
suportes para leitura ptica. 3 - O art. 1o da Lei no
9.609/98 no estabeleceu restrio alguma quanto aos
fins do programa, no cabendo autoridade faz-lo. 4Precedentes desta 4a Turma. 5 - Apelao e remessa
oficial improvidas.
Ou seja, o TRF3 considerou que o DVD de Jogo uma

modalidade de software de entretenimento, onde um cdigo
programado para executar sons e exibir imagens quando
determinadas variveis forem ativadas, mantendo a execuo
do jogo enquanto no ocorrer uma das variveis de
encerramento.
Apesar, disso, em princpio, o jogo no perde sua
caracterstica de obra criativa em qual incide a Lei 9.610/98.
A linguagem de programao tambm um objeto que
pode ser protegido pela Lei 9.609/98. No entanto, os momentos
de anlise funcional e de projeto (fluxograma do programa, pelo
memorial descritivo) no esto abrangidos pelo sistema autoral
geral, por tratarem-se de gerao de conceitos e idias; por
idntica razo, no estaro sob a tutela do regime especfico.
No toda a criao intelectual que protegida em direito, mas
apenas aquela que, sob uma anlise restritiva, se enquadrar nos
pressupostos de proteo. Do outro lado, certamente a
codificao, a escrita de instrues em qualquer linguagem, ser
protegida, em sua literalidade e arquitetura, esta no que for livre
e no necessria.
175
A definio do Art. 1 da Lei 9.609/98 , portanto

abrangente o suficiente para incorporar pelo menos os trs
ultimos tipos e modalidades de programa de computador
dentre essas quatro dimenses:
um computador em abstrato (mquina de Turing) uma
construo matemtica, de modo que cada programao
constitui uma soluo para um problema matemtico, residindo,
no programa, uma idia ou conhecimento informtico (programa
como ideia);
o programa de computador em sua expresso literal
(diretamente na linguagem de programao ou indiretamente na
linguagem de mquina) veicula o conhecimento informtico de
determinada forma artstica (programa como obra);
o programa de computador impresso ou armazenado em
determinado suporte constitui determinado produto que pode ser
consumido pelo usurio em seu computador (programa como
produto);
sua operao na mquina traz um resultado til ao usurio,
podendo trazer efeitos ou aplicaes tcnicas no mundo fsico
ou virtual (programa como funcionalidade).
Por ltimo, quanto o quarto objetivo proposto: sobre
enfrentar a adequabilidade ou inadequabilidade da proteo
autoral como subsidiria a proteo ao software.
Verificamos que a assimilao da proteo do software
atravs de um regime especfico, com fundamentos na estrutura
do direito autoral, resultou, no direito interno, diretamente das
presses bilaterais americanas.
A fim de favorecer uma indstria voltada para a exportao,
e consequentemente os interesses dos produtores mais
avanados, na proporo em que estes propiciam transferncia
de tecnologia para o Brasil.
O mandato conferido pelo art. 10 do TRIP tornou coativa a
proteo do software por algum regime autoral pelos Estados
membros do acordo.
176
Tal proteo literria se aplicando aos programas de

computador, independente de sua forma ou meio de expresso
e independente de sua forma de leitura mecnica ou no.
Assim tambm se induziu para que o prazo de proteo
devesse ser os 50 anos previstos por Berna.
O efeito foi estender os prazos de proteo. Por exemplo,
a antiga Lei Brasileira de Software de 1987, tinha um tempo de
proteo de 25 anos a partir do primeiro uso comercial em
qualquer pas. Isso representa 100% no aumento da proteo.
No entanto, talvez fosse mais adequado, para melhor
aproveitar a natureza especfica do software, que houvesse um
prazo bem menor, contra as normas do TRIP.
Os especialistas referem-se a um prazo de 5 a 7 anos para
abertura ao acesso pblico do nvel tecnolgico do software.
Existindo, inclusive, adeptos e propagadores do iderio do
software livre, que defendem que o software deveria desde seu
nascimento ser de domnio pblico, para benefcio da cincia e
tecnologia.
CONCLUSO
Podemos concluir que o modelo de proteo ao software
ainda no o mais adequado. necessrio entretanto discutir
melhor esse modelo e outros possveis.
O que no se pode deixar de considerar que o modelo
atual tem sido aplicado e que tem seus benefcios como: a) a
possibilidade de que pases em desenvolvimento invoquem
dispositivos de licena compulsria estabelecidos no anexo
Conveno de Berna de 1971; b) a excluso de toda e qualquer
tutela a solues tcnicas, assim como tambm a
conhecimentos cientficos, descobertas, etc. Protege-se a
expresso, vale dizer, cdigo e arquitetura, e nada alm disso;
e, c) de o TRIP no estabelecer regras contra a engenharia
reversa de software. No se podendo arguir qualquer objeo a
essa forma de uso dos softwares.
REFERNCIAS
177
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178
CONSERVAO DE CONTEDOS DA INTERNET POR

WEB ARCHIVING: POR UM MARCO REGULATRIO
BIBLIOTECAS DIGITAIS NA PRESERVAO DO
PATRIMNIO CULTURAL
Rangel Oliveira Trindade 87
Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial GEDAI - UFPR
Diego Schmitz Hainzenreder 88

RESUMO: Em nossos dias contedos produzidos na web devem

ser vistos como patrimnio cultural e, assim, surge a
necessidade de que sejam coletados, catalogados e
armazenados, fazendo parte da histria. Contudo, pela natureza
veloz e transitria da rede, sites desaparecem ou so
atualizados frequentemente. Adquirir, preservar e tornar
acessvel o conhecimento e as informaes da internet para as
geraes futuras, particularmente em nosso pas, atravs de
contedos relevantes em seu aspecto cultural, fundamental.
Se nesta era tudo se converge para a rede, qual a garantia que
os contedos produzidos originalmente em formato digital
estaro disponveis para as geraes futuras? o problema que
se coloca. O web archiving uma experincia que vem sendo
adotada por pases como a Frana, por exemplo, atravs de sua
Bibliothque Nationale (BnF) digital, utilizando o auxlio do
Consrcio Internacional de Preservao da Internet. O Brasil, e
tampouco a Amrica Latina, ainda no contam com nenhuma
87 Mestre em Direito, sub-rea Direito e Relaes Internacionais, pela Universidade Federal de
Santa Catarina (UFSC). Pesquisador do Grupo de Estudos em Direito Autoral e Industrial
(GEDAI/UFPR).
88 Graduado em Comunicao Social Publicidade e Propaganda, pela Universidade Federal do
Rio Grande do Sul (UFRGS). Visual Designer no portal Terra Networks, especializando-se em
design de interfaces para produtos digitais.
179
instituio, legislao, diretriz ou esforo neste sentido, e tal

pesquisa objetiva estabelecer por meio de modelos
internacionais um marco regulatrio para a conservao de
contedos da internet por meio do deste arquivamento web,
preservando-se seu inerente patrimnio cultural. O presente
estudo ainda vislumbra verificar aspectos tcnicos necessrios
criao do arquivamento web pblico no Brasil sob o ponto de
vista jurdico, econmico, da biblioteconomia e da informtica; a
possibilidade de aplicao do arquivamento web brasileiro
bibliotecas digitais pblicas existentes ou a serem criadas, ou
outras instituies e estabelecer critrios de escolha ao
contedo de pginas web de cunho relevante a serem
considerados como patrimnio cultural a ser tutelado. De forma
incipiente, conclui que habilitar a coleta de um rico contedo de
Internet ao redor do mundo a ser preservado de uma forma que
pode ser arquivado, seguro e acesso ao longo do tempo,
necessrio; promover o desenvolvimento e utilizao de
ferramentas comuns, tcnicas e normas que permitem a criao
de arquivos internacionais, importante; e incentivar e apoiar as
bibliotecas nacionais em toda a parte para resolver
arquivamento da Internet e preservao, fundamental.
Palavras-chave: W EB ARCHIVING. ARQUIVAMENTO DE PGINAS DA
WEB. PATRIMNIO CULTURAL. BIBLIOTECAS DIGITAIS. DIREITOS
AUTORAIS.
INTRODUO
O fenmeno de insero da internet no cotidiano das
pessoas, iniciado massivamente em mbito mundial no final do
sculo passado, suscita a necessidade de insero da
sociedade como um todo no universo dos novos meios de
informao.
A internet passa a ser um relevante centro de informaes
culturais e educacionais, restando intrnseca a dependncia de
cada usurio da web, a qual, como aponta Ascenso,
apresentou-se como um carter atrativo, que levou a que seus
180
destinatrios nela se empenhassem e adestrassem, e por outro

lado ficassem dependentes deste modo de comunicao.89
neste aspecto que a sociedade da informao, cujo
ltimo termo indica o atributo de uma forma especfica de
organizao social90, compreende um povo, uma comunidade
ou um pas.
E o conjunto de bens, materiais ou imateriais, que
traduzem a histria, a formao e a cultura desta coletividade, o
denominado patrimnio cultural, foi integrado por este fenmeno
tecnolgico, que irreversvel.
Assim podemos dizer que contedos produzidos na web
devem ser vistos como patrimnio cultural e, assim, surge a
necessidade de que sejam coletados, catalogados e
armazenados, fazendo parte da histria.
Contudo, pela natureza veloz e transitria da rede, sites
desaparecem ou so atualizados frequentemente. Adquirir,
preservar e tornar acessvel o conhecimento e as informaes
da internet para as geraes futuras, particularmente em nosso
pas, atravs de contedos relevantes em seu aspecto cultural,
fundamental.
Em outras palavras, pginas da web que possuem
contedo que merece ser resguardado do apago da memria
da internet, gerado pelas atualizaes constantes ou retiradas
de URLs do ar, devem ser arquivadas. Se nesta era tudo se
converge para a rede, qual a garantia que os contedos
produzidos originalmente em formato digital estaro disponveis
para as geraes futuras?
Habilitar a coleta de um rico contedo de Internet ao redor
do mundo a ser preservado de uma forma que pode ser
arquivado, seguro e acessvel ao longo do tempo uma
experincia que vem sendo adotada por pases como a Frana,
por exemplo, atravs de sua Bibliothque Nationale (BnF) digital,
89
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito da Internet e da sociedade da informao: estudos.

Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 69.
90 CASTELLS, Manuel. A era da informao: economia, sociedade e cultura. Vol.1. 8 Ed. So
Paulo: Paz e Terra, 2005. p.64.
181
utilizando o auxlio do Consrcio Internacional de Preservao

da Internet (IIPC na sigla em ingls), organizao virtual,
colaborativa e descentralizada, como a prpria internet, e que foi
fundada em 2003.
O fato do Brasil, e tampouco a Amrica Latina, ainda no
contarem com nenhuma instituio, legislao, diretriz ou
esforo neste sentido, faz com que contedos vistos como
patrimnio cultural (atravs do contedo de pginas de internet)
no sejam coletados, catalogados e armazenados. E entendese como relevantes ao Web Archiving todos os aspectos
visualizados pelo usurio, mantendo-se a esttica, diagramao,
texto, cores, imagens e demais elementos. De forma privada,
existem outras iniciativas, como o Internet Archive/2002.
Smbolos de relevncia digital deste comeo de sculo
XXI, a memria das recentes manifestaes populares de junho
de 2013, paradoxalmente, s est garantida nos formatos
impressos, pois acredita-se no ter sido guardado o arcabouo
de matrias produzidas e indexadas na rede. Outro exemplo,
segundo Carlos Entini, so as campanhas eleitorais pretritas,
onde contar a histria e analisar as eleies presidenciais a partir
dos sites dos candidatos j no possvel, vez que j se foram
quatro eleies presidenciais com a presena da internet e nada
foi coletado e sistematizado.
Considerar o arquivamento da web como questo de
Estado em relao a contedos com manifesto patrimnio
cultural a ser tutelado imprescindvel, e os modelos
internacionais de aplicao da medida devem servir de patamar
ao Brasil implementar bibliotecas pblicas digitais; estas, alm
de arquivarem escaneamentos de obras antes impressas sob o
meio de livro que estavam ameaadas de desaparecer, podem
tambm conter sesso destinada a projetos de "arquivamento
web"
A misso de coletar, preservar e tornar acessvel o
contedo da internet para as futuras geraes, de contedo que
possa ser relevante, culturalmente falando, esbarra, a priori, no
direito autoral aplicado s novas Tecnologias de Informao e
182
Comunicao (TICs) 91, ao falarmos do arquivamento de

contedo que de criao de autores, bem como do alcance da
disponibilizao a ser aplicada.
Aqui novamente servimo-nos do exemplo francs: segundo
Entini, utilizando a figura jurdica do depsito legal, na qual todo
produtor de contedo cultural (livro, jornal, disco, cd, dvd,
software etc) deve entregar uma cpia Biblioteca Nacional
Francesa, a internet francesa foi includa na lei, no ano de 2006.
Todo o domnio '.fr' e tudo o que se produz sobre a Frana
deve ser coletado e armazenado, e a BnF, depositria legal, a
responsvel pela coleta e arquivamento do contedo web, e
desde 2002 at hoje arquivou mais de 20 bilhes de URLs,,
ocupando 370 Terabytes. E em relao ao direito de autor, assim
como no caso de outras mdias, para o modelo francs o
depsito legal no significa a supresso de direitos, uma vez
que, para se consultar o contedo web francs, necessrio ir
Bibliothque Nationale. Ou seja, o fator disponibilizao
obedece a regra de consulta local.
A proteo autoral aplicada foi consolidada pela
Conveno de Berna 92 de 1878, norma internacional
fundamental, que contm a chamada regra dos trs passos (em
ingls, three-step test), que prev excees ao direito de
reproduo: em certo casos especiais (1passo), que no
conflitem com a explorao comercial da obra (2), e no
prejudiquem sem motivo os legtimos interesses do autor (3).93
o caso da BnF, modelo a ser seguido.
As TICs (Tecnologias da Informao e Comunicao) correspondem a todas as tecnologias

que interferem e medeiam os processos informacionais e comunicativos dos seres. Ainda,
podem ser entendidas como um conjunto de recursos tecnolgicos integrados entre si, que
proporcionam, por meio das funes de hardware, software e telecomunicaes, a automao e
comunicao dos processos de negcios, da pesquisa cientfica e de ensino e aprendizagem.
Extrado
de
<
http://pt.wikipedia.org/wiki/Tecnologias_da_informa%C3%A7%C3%A3o_e_comunica%C3%A7
%C3%A3o> Acesso em 25 set. 2011.
92
Conveno da Unio de Berna (CUB), de 1878, como visto, surgiu com o objetivo de
tutelar as obras literrias e artsticas, incluindo as de carter cientfico, qualquer que seja o seu
modo de expresso.
93
WORLD INTELLECTUAL PROPERTY ORGANIZATION WIPO, 1979, op. cit.
91
183
OBJETIVOS
O objetivo geral do presente estudo estabelecer por meio
de modelos internacionais um marco regulatrio para a
conservao de contedos da internet por meio do web
archiving, preservando-se seu inerente patrimnio cultural.
Os objetivos especficos do presente estudo so:
estudar aspectos tcnicos necessrios criao do

arquivamento web pblico no Brasil sob o ponto de vista jurdico,
econmico, da biblioteconomia e da informtica;
verificar a possibilidade de aplicao do arquivamento

web brasileiro bibliotecas digitais pblicas existentes ou a
serem criadas, ou outras instituies;
estabelecer critrios de escolha ao contedo de pginas

web de cunho relevante a serem considerados como patrimnio
cultural a ser tutelado.
MTODO
Para o presente estudo foram utilizados o mtodo de
abordagem dedutivo, o mtodo de procedimento monogrfico e
a tcnica de pesquisa bibliogrfica.
RESULTADO
O estudo ainda incipiente demonstra preliminarmente que,
em relao critrios de seleo de contedos, como quaisquer
outros materiais que bibliotecas e arquivos coletam, arquivos da
web so selecionados para complementar colees existentes e
servir objetivos diferentes.
As bibliotecas nacionais muitas vezes se concentram na
coleta de seus domnios nacionais para o patrimnio cultural ou
como parte de regimes de depsito de autor e, portanto, realizar
amplos rastreamentos.
Estes domnio representa algumas das maiores colees
de arquivos da web.
184
As universidades podem concentrar-se na coleta de

arquivos da web que servem ao pesquisador ou necessidades
educacionais de modo que essas colees tendam a ser
focadas.
J as organizaes empresariais regionais podem coletar
arquivos da web para fins de manuteno legais ou de registro,
segmentao de documentos ou sites na web especficas.
Em relao coleta, os sites devem ser coletados atravs
de software que faz o download de cdigo, imagens,
documentos e outros arquivos essenciais para a completa e fiel
reproduo do website no momento da captura. Metadados
devem ser coletados para tanto.
No tocante preservao, a inteno do arquivo da web
deve ser preservar a forma original do contedo colhido sem
modificao.
Para alcanar este objetivo, as ferramentas, normas,
polticas e melhores prticas precisam estar no lugar que ir
assegurar a gesto dos arquivos da web ao longo do tempo.
Por fim, em relao ao acesso, arquivos da web destas
colees exigem ferramentas de software especiais para a sua
utilizao digital.
Os pesquisadores devem poder visualizar sites arquivados
pgina por pgina, ou colees inteiras podem ser processadas
como dados, revelando caractersticas gerais das colees.
CONCLUSO
Em sede de consideraes finais, demonstrada a
viabilidade do web archiving, habilitar a coleta de um rico
contedo de Internet ao redor do mundo a ser preservado de
uma forma que pode ser arquivado, seguro e acesso ao longo
do tempo, necessrio; promover o desenvolvimento e
utilizao de ferramentas comuns, tcnicas e normas que
permitem a criao de arquivos internacionais, importante; e
incentivar e apoiar as bibliotecas nacionais em toda a parte para
resolver arquivamento da Internet e preservao, fundamental.
185
TUTELA JURDICA DOS DIREITOS INTELECTUAIS

COLETIVOS DE POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS:
INTERSECES E LIMITES ENTRE PROPRIEDADE
INTELECTUAL E PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL
Rodrigo Vieira Costa94
Grupo de Estudos de Direito Autoral e Informao GEDAI UFSC
RESUMO: Apesar de a Constituio Federal de 1988

reconhecer, enquanto patrimnio cultural imaterial, as criaes,
expresses, manifestaes e conhecimentos oriundos de
contextos coletivos protagonizados por povos, comunidades
tradicionais e demais grupos formadores da sociedade
brasileira, o atual sistema jurdico de propriedade intelectual
vigente no adequado para tutelar os direitos intelectuais
coletivos. Questiona-se, com a presente pesquisa, se as atuais
disposies sobre autoria, coautoria, obra coletiva, domnio
pblico e indicao geogrfica so suficientes para garantir, a
esses (novos) sujeitos de direitos, medidas que os preservem
contra uso indiscriminado e apropriao por terceiros dos seus
saberes-fazeres-viveres tradicionais.
PALAVRAS-CHAVE:
DIREITOS
CULTURAIS.
DIREITOS
INTELECTUAIS COLETIVOS. POVOS E COMUNIDADES TRADICIONAIS.
PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL.
Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Doutorando em Direito da

Universidade Federal de Santa Catarina. Bolsista de Doutorado do Conselho Nacional de
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico CNPQ. Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas
em Direitos Culturais da Universidade de Fortaleza. Membro do Grupo de Estudos de Direito
Autoral e Informao da Universidade Federal de Santa Catarina. Membro do Instituto Brasileiro
de Direitos Culturais IBDCULT. Membro da Rede Nacional de Advogadas e Advogados
Populares no Cear RENAP-CE. Membro do Instituto de Pesquisa, Direitos e Movimentos
Sociais IPDMS.
94
186
INTRODUO
Com a edio do Decreto n 3.551, de 04 de agosto de
2000, que regulamentou o registro prescrito no art. 216, 1 da
Constituio da Repblica de 1988, mecanismo de salvaguarda
do patrimnio cultural brasileiro, estabeleceu-se uma confuso
acerca dos seus efeitos jurdicos entre os rgos federais de
cultura, em particular os de proteo dos bens culturais, e, na
poca, os possveis atores sociais que viriam posteriormente a
ter suas prticas e expresses declaradas como integrantes e
portadores da identidade cultural do pas.
A questo central era: mas, afinal, a quem pertence a
propriedade intelectual sobre os conhecimentos, saberes,
fazeres e viveres tradicionais protegidos pelo registro?
Apesar de possuir meramente efeitos declaratrios, ser
regulamentado por figura normativa inadequada, com o registro
de ofcios como os das paneleiras de Goiabeiras e das rendeiras
de Sergipe, dos modos de fazer a viola-de-cocho, do queijo
artesanal de Minas Gerais, de rituais indgenas, das prticas e
saberes associados aos modos de fazer bonecas pelo povo
Karaj, bem como de expresso artstica e cosmolgica de seu
povo denominada as rtixk, reacendeu-se, por diversas vezes,
a polmica em torno da titularidade de direitos intelectuais dos
grupos, povos indgenas e comunidades tradicionais cujos
saberes, prticas e expresses artsticas foram reconhecidos
como patrimnio imaterial brasileiro.
A visibilidade nacional ocasionada pela salvaguarda
permitiu que criaes e saberes tradicionais desses coletivos
fossem apropriados pelas indstrias txtil, alimentcia,
farmacutica e cultural, gerando consequentemente choque de
interesses entre aqueles que tiveram suas prticas e expresses
registradas e os atores do mercado.
Hodiernamente, os conhecimentos tradicionais so
insumos primrios ao capital intelectual humano motor da
economia criativa gerada pela produo cclica de bens e
servios culturais ao redor do globo.
187
Mas no apenas no campo do entretenimento, do lazer,

dos eventos e dos espetculos essas formas de saber so
utilizadas ou resignificadas pelas indstrias culturais.
Seus elementos e componentes so abrangidos por
aplicaes para alm do trabalho imaterial junto ao cio dos
consumidores globais, pois seu uso no se circunscreve apenas
seara cultural; sua empregabilidade compreende setores
outros da lea econmica, tais quais o farmacutico, o
cosmtico, o alimentar, o mdico, dentre outros.
No obstante sua relevncia para o mercado, em formato
de produto derivado, so constantemente, supostamente,
desvalorizados e negados.
Contudo, o papel invertido quando se transformam em
objeto de pecnia ou uso de fins outros que extrapolam as
prticas originrias de seus portadores, isto , quando se
transfiguram em propriedade intelectual e royalties de terceiros
estranhos ao seu contexto coletivo.
Nesse sentido, a existncia de marcos jurdicos protetivos
aos direitos intelectuais coletivos de povos e comunidades
tradicionais ainda no foi acompanhada de anlises e estudos
sobre as mudanas em conceitos e institutos jurdicos da
propriedade intelectual, de forma sistematizada, abrangendo
no apenas os direitos autorais sobre criaes espirituais, mas
tambm os direitos industriais de aplicao utilitria,
principalmente no que concerne aos efeitos da criao de
registros que a um s tempo reconheam-os enquanto
patrimnio cultural imaterial brasileiro e os resguarde da violao
das indstrias culturais e biotecnolgicas.
OBJETIVO
O objetivo geral da presente pesquisa verificar a
existncia de um novo paradigma sobre a propriedade
intelectual, buscando compreender os direitos coletivos de
povos e comunidades tradicionais em relao a expresses,
manifestaes, saberes, fazeres e viveres que integram o
patrimnio cultural imaterial brasileiro registrado, a partir da
188
anlise das (in)suficincias dos conceitos jurdicos de autoria,

coautoria, obra coletiva, domnio pblico e indicao geogrfica
na proteo dos direitos intelectuais coletivos no contexto dos
bens culturais imateriais registrados.
MTODO
Quanto abordagem, sem pretenses de esgotar o tema,
dada a sua complexidade, mas com objetivo de torn-la
adequada para anlise do objeto da tese, a pesquisa segue tipo
de vertente jurdico-crtica, sob a proposta sociolgica de anlise
de fenmeno jurdico registro de bens culturais imateriais no
Brasil como modos de saber-fazer com fito de analisar as
(in)suficincias de conceitos de autoria, coautoria, obra coletiva,
domnio pblico e indicao geogrfica na proteo de direitos
intelectuais coletivos, por meio de mtodo indutivo - dedutivo.
Centra-se, portanto, em estudo de casos e dados
particulares extrados dos dossis de bens registrados,
realizados pelo Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional IPHAN, para realizar constataes gerais que podem
redundar em sugestes legislativas permitindo, assim, que haja
retorno sociedade sobre a conexo das relaes sociais
advindas das problemticas jurdicas em torno dos direitos
intelectuais coletivos (induo), sob a premissa dedutiva
conclusiva de que, pelo menos implicitamente, o atual
paradigma da propriedade intelectual no adequado para
tutelar esses novos direitos.
Quanto ao procedimento a pesquisa monogrfica,
interpretativa e prospectiva, pois busca reunir vrias
informaes e opinies sobre o tema e descrever, registrar,
explicar, analisar, e focar fatos relativos s normas e aos
conflitos relacionados com propriedade intelectual coletiva e sua
interseco com o patrimnio cultural imaterial, alm de
diferenciar as experincias estrangeiras a partir de estudo
comparado, e estudar casos emblemticos nos quais houve
conflitos ou divergncias sobre a proteo jurdica de
conhecimentos tradicionais, atravs da anlise dos bens
culturais registrados como patrimnio cultural imaterial
189
brasileiro, presentes na lista do IPHAN, at 2016, com o objetivo

de auxiliar a construo de um marco jurdico para este tipo de
tutela.
Ao final, propor modificaes ou tendncias para o atual
paradigma da propriedade intelectual vigente no Brasil.
Quanto s tcnicas de pesquisa, ser realizada por meio
de fontes documentais (artigos, teses, dissertaes, publicaes
avulsas, projetos ministeriais, cartilhas, espcies normativas,
jurisprudncia, relatrios do Poder Pblico), principalmente em
livros especficos sobre o tema central.
RESULTADO ESPERADO
Espera-se que a anlise do registro dos bens culturais
brasileiros, salvaguardados pelos mecanismos federais de
proteo do patrimnio cultural, em especial os casos
registrados como modos e ofcios do saber-fazer, possibilitem a
delimitao do que e como tutelar direitos intelectuais de
conhecimentos tradicionais.
CONSIDERAO FINAL
A elaborao de um modelo prtico-terico de
reconhecimento de um sistema de proteo jurdica a
conhecimentos tradicionais, direitos intelectuais coletivos,
oriundos de sujeitos coletivos de direitos, povos e comunidades
, a partir do reconhecimento da fundamentalidade dos direitos
culturais nas Constituio de 1988 e do aperfeioamento dos
instrumentos de tutela do patrimnio cultural imaterial brasileiro,
anlogo a do sistema de associao de saberes com a
biodiversidade, garante sociedade os interesses fundamentais
difusos de sua salvaguarda e das trocas geradas pela
diversidade cultural, assim como tambm institui a proteo
sobre o uso, a fruio e a disposio desses componentes por
parte de seus titulares, principalmente em razo dos benefcios
advindos economicamente de atividades expropriantes desses
bens, promovendo a repartio justa e equnime de qualquer
benesse oriunda dessa explorao.
190
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191
DIREITO DE AUTOR E ACESSO CULTURA: ANLISE DE

ALTERNATIVAS PARA A CONCILIAO DA COLISO DE
DIREITOS FUNDAMENTAIS.
Ruy Figueiredo de Almeida Barros.95
RESUMO: O presente trabalho procura analisar os aspectos

relevantes do conflito dos direitos de autor e dos direitos de
acesso cultura, ambos constitucionalmente garantidos, para
dimensionar sua relevncia para a sociedade contempornea e
buscar formas de conciliao, visando o cumprimento de uma
funo social da propriedade intelectual.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DE AUTOR, ACESSO A CULTURA,
DIREITOS FUNDAMENTAIS, FUNO SOCIAL.
INTRODUO
O homem por natureza um ser social. Em razo disso,
sua evoluo como indivduo depende de suas relaes com o
meio em que vive, e principalmente com os outros que esto
sua volta. Assim o dilogo e o compartilhamento do
conhecimento e experincias de vida sempre estiveram
presentes, em todas as formas de organizao social. Seja para
a comunicao de um fato, para a transmisso de um
conhecimento, ou mesmo para indicar um comportamento a ser
seguido, essas relaes sociais sempre foram fundamentais. A
somatria dessas interaes e seu contedo, formam a cultura
de uma sociedade, ou seja, sua identidade.
95
Acadmico do Curso de Direito da Universidade Federal do Paran (UFPR). Tem experincia
na rea de Direito, com nfase em Direito Privado. Pesquisador do Grupo de Estudos em Direito
Autoral e Industrial (GEDAI/PPGD-UFPR).
192
A cultura permeia todas as relaes humanas. com base

nela que o ser social se define, se constri, e se projeta dentro
de uma comunidade. Os reflexos da cultura so as
caractersticas dos povos, em razo disso considerada um
patrimnio de valor imensurvel, assegurado pelo direito atravs
dos direitos culturais, protegidos constitucionalmente no
ordenamento ptrio.
Todavia, proteger a cultura transformando-a em direito
constitucionalmente garantido no suficiente. Deve-se
proteger, tambm, o acesso cultura, aos bens culturais, e ao
patrimnio cultural de uma nao. Um indivduo deve conseguir
tomar conhecimento da cultura da sociedade em que vive, sendo
esse direito fundamental e vinculado, indissociavelmente,
dignidade da pessoa humana.Assim, deve o Estado assegurar
condies para que isso acontea.
Mas diante dessa garantia de acesso, e proteo ordem
cultural, ao direito no deve fugir a tutela daquele que faz a
cultura. Aqueles que se dedicam a eternizar a forma como veem
o mundo, reproduzir em versos um sentimento, ou mesmo
registrar uma pesquisa sobre determinado aspecto da sociedade
(e por que no falar, mesmo, em aspecto da cultura dessa
sociedade); so autores. So eles os personagens principais do
teatro cultural, e devem, sim, ter protegidos seus direitos sobre
as suas criaes.
Os Direitos Autorais so tambm fundamentais. Devem,
nas palavras do discurso tradicional de sua justificao,
estimular os indivduos da sociedade a se expressar
artisticamente, a imortalizar bens culturais vinculados ao meio
em que vivem, contribuindo com a sociedade atravs da
expresso de sua cultura. Nada mais justo que o ordenamento
jurdico lhes garanta certos direitos, vedando que sua criao
seja por outrem usurpada, zelando pela integridade e
conservao de sua obra, impedindo que sua criao seja
utilizada de forma desonrosa, dentre outros.
Para alm disso, em razo da organizao de nossa
sociedade em um sistema econmico capitalista, a garantia
193
desses direitos no so seriam suficientes para o estmulo do

autor a criar e se dedicar (as vezes por uma vida toda)
produo cultural. em razo disso que o direito autoral ser
responsvel, tambm, por garantir que o autor seja remunerado
por sua contribuio cultural, atravs de uma recompensa dada
pela sociedade em razo da dedicao daquele indivduo
produo intelectual.
Nesse sentido, o meio encontrado pelo direito foi o de
garantir a exclusividade de explorao comercial das obras
autorais a aquele que as cria. Concede-se um direito de
exclusivo sobre a obra, podendo o autor decidir quanto a forma
como ser explorada, se publicada por determinada editora, ou
outra, divulgada em algum meio de comunicao, utilizada para
a venda de um produto, aplicada numa nova criao intelectual,
dentre inmeras outras possibilidades. Ao autor cabe, portanto
decidir sobre o proveito dessa obra.
H que se ver que a natureza cultural da obra nunca ir ser
suprimida. A obra artstica, literal e cientifica, sempre ter valor
cultural, sendo bem inestimvel para a sociedade em que se
insere. Em razo disso, os direitos de exclusividade duram por
um lapso temporal. O autor deve explorar sua obra por um
determinado prazo, ao fim do qual a obra dever ser devolvida
para a sociedade, que dela poder usufruir livremente,
integrando o chamado Domnio Pblico.
Num contexto contemporneo, com a modernizao dos
meios de comunicao, e de trocas de informaes, a
importncia de uma garantia ao direito de acesso cultura, e de
um direito de autor eficiente, toma propores ainda mais
relevantes. A era digital permite, com o artifcio da Internet, o
acesso ilimitado a bens culturais. Mais que isso, possibilita seu
uso, sua disseminao e sua transformao em cultura nova,
simultaneamente, por uma infinidade de pessoas.
As novas tecnologias permitem, ainda, que os bens
culturais sejam reproduzidos, copiados perfeitamente, e
utilizados por qualquer indivduo com acesso rede, muitas
vezes sem que o autor daquela obra sequer tome conhecimento.
194
Surgem, ento, formas de proteo de contedo, mecanismos

de bloqueio e controle de acesso, e sistemas de busca e
reconhecimento de uso indevido de bens protegidos pelo direito
autoral na rede, como uma resposta a essa dinmica
incontrolvel. Engessa-se o ambiente da rede, condicionando
qualquer uso de qualquer bem autoral ao pagamento de valores
muitas vezes exorbitantes, em detrimento daquele direito
fundamental de acesso cultura.
Assim, o estudo desse embate entre os direitos culturais de
acesso cultura e os direitos autorais demonstra sua
importncia. O ordenamento jurdico deve oferecer respostas
mais rpidas para dilemas e abusos que se propagam entre
esses direitos, eque tm se tornado cada vez mais frequentes
na era digital. Deve-se buscar uma conciliao, permitindo que
os bens autorais cumpram com uma verdadeira funo social,
que em verdade est intrincada em sua essncia, que a de
fazer parte da cultura de um povo.
Nesse vis, o presente estudo buscar a anlise desses
aspectos fundamentais do direito de autor e do direito de acesso
cultura. Busca-se, tambm a identificao de sua coliso,
verificando-se as restries impostas pelos direitos autorais que
de alguma forma prejudiquem a disseminao cultural, tanto
analgica como digital. Por fim, busca-se encontrar meios de
conciliao desses direitos no direito comparado, analisando
possveis mudanas que podem levar ao maior equilbrio desse
embate.
Para a concretizao desse projeto utilizar-se-
essencialmente da reviso bibliogrfica e anlise de leis e
tratados internacionais vigentes, buscando-se conceituar
individualmente os direitos fundamentais em cotejo,
nomeadamente o Direito de Autor e o Direito de Acesso
Cultura, e delinear a dita coliso de direitos fundamentais,
enumerando seus aspectos, e buscando alternativas viveis
para a sua superao.
OBJETIVO
195
O presente trabalho procura analisar os aspectos

relevantes do conflito dos direitos de autor e dos direitos de
acesso cultura, ambos constitucionalmente garantidos, para
dimensionar sua relevncia para a sociedade contempornea e
buscar formas de conciliao, visando o cumprimento de uma
funo social da propriedade intelectual.
MTODO
A pesquisa se desenvolver a partir do mtodo dedutivo de
estudo. O mtodo de procedimento utilizado ser o monogrfico,
e a tcnica de pesquisa ser a bibliogrfica.
RESULTADOS
Conclui-se que na prtica a atual gesto de direitos
autorais no atende aos preceitos de uma funo social. Seja
pelo prazo de proteo elevado, seja pela onerosidade no
acesso a bens ainda protegidos, seja pela m gesto do domnio
pblico gerando um verdadeiro abuso de direito de autor sobre
obras j no protegidas, hoje se garantem poderes em demasia
para o detentor dos direitos autorais.
Verifica-se, ainda, que a proteo ao direito de autor no
se dinamizou, mantendo uma estrutura de normas incompatvel
com as modificaes observadas na sociedade, principalmente
com o surgimento da cultura digital.
Por fim, analisam-se algumas medidas internacionais que
buscaram a atualizao do sistema de proteo para um maior
equilbrio entre os Direitos Autorais e o Acesso Cultura.
CONCLUSO
Finalmente, o estudo aponta que no mbito nacional a atual
previso constitucional de proteo ao direito de autor, bem
como a Lei do Direito Autoral (Lei n. 9.610/98), se mostram
inadequadas para a tutela dos direitos de autor em consonncia
com o direito de acesso cultura.
Isso se d fundamentalmente pela falta de um
condicionamento da proteo do direito de autor sua funo
196
social. Na constituio, garante-se a proteo da explorao da

obra de forma incontestvel, no observando o constituinte a
necessidade de sua compatibilizao com o direito de acesso
cultura.
Igualmente, em mbito legislativo, a LDA se mostra
antiquada para a soluo do presente conflito. O que se verifica
uma dificuldade latente na aplicao de usos livres e limites
aos direitos de autor, que seriam alternativas viveis para a
presente coliso, afastando o direito autoral em prol de um
acesso e uso sem vieses econmicos. O diploma legal se
encontra desatualizado, e onera por demais aquele que
pretende acessar obras protegidas para fins no lucrativos.
V-se, portanto, uma mitigao do direito de acesso
cultura, em detrimento de uma soberania do autor (ou detentor
dos direitos autorais) sobre sua obra, que gera reflexos
relevantes no patrimnio cultural da sociedade, engessando a
dinmica da Internet na criao e disseminao de obras e
onerando em demasia a criao e a transformao cultural.
Observam-se tentativas de conciliao desse conflito com
o uso de limites ao direito autoral mais efetivos, que considerem
o uso privado, e a ausncia de fins econmicos como razes j
suficientes para uma garantia ao acesso. Para alm disso,
observa-se um bom exemplo para o ordenamento ptrio a
Diretriz 2001/29 da Unio Europeia, que prega uma forma mais
modernizada de tutela dos direitos de autor. Observam-se,
tambm, iniciativas de organizaes no governamentais na
criao de licenas livres de bens autorais, que possibilitam uma
maior facilidade de acesso e utilizao desses bens ante ao
consentimento prvio do detentor dos direitos autorais.
197
FOTOGRAFIA E AUTORIA: O CASO DA SELFIE DO

MACACO INDONSIO.
Sarah Helena Linke96
RESUMO: O presente estudo analisa o ensaio fotogrfico do

caso do selfie do macaco indonsio diante da tutela do direito
autoral e o domnio pblico.
PALAVRAS CHAVE: AUTORIA; FOTOGRAFIA; DIREITO DE AUTOR;
DOMNIO PBLICO.
INTRODUO
A concepo de autoria (ou sua ausncia) e,
consequentemente, seu estudo, advm desde a antiguidade e
ainda hoje debatido em vrias reas do conhecimento, tais
como: filosofia; psicologia; literatura; artes cnicas; e o direito.
A autoria sobre a fotografia fenmeno recente considerado todo o espectro temporal comparado a obras de
outras naturezas. No poderia ser diferente, afinal, o
desenvolvimento da tecnologia para a captura e revelao das
fotografias ocorreu na primeira metade do sculo XIX; e sua
popularizao j na segunda metade.
Neste sentido, disserta Boris Kassoy: Seu consumo
crescente e ininterrupto ensejou o gradativo aperfeioamento da
tcnica fotogrfica [...] A enorme aceitao que a fotografia teve,
96
Assessora Jurdica da Fundao de Ensino e Engenharia de Santa Catarina, atuando

juntamente ao Departamento de Inovao Tecnolgica da Universidade Federal de Santa
Catarina. Formada pela Universidade Federal de Santa Catarina. Membro do Grupo de Estudos em Direito
Autoral e Industrial
198
notadamente a partir da dcada de 1860, propiciou o surgimento

de verdadeiros imprios industriais e comerciais.97
Em um primeiro momento, devaneio falar em autoria, pelo
motivo de ser a fotografia to somente uma apropriao do
real, ou seja, um mero congelamento da realidade e, portanto,
no qualificada como arte. O incio da mudana de entendimento
se deu no mbito dos Tribunais europeus, segundo conta
Annateresa Fabris:
Em 1857, o fotgrafo Flix Tournachon moveu uma ao
contra o irmo mais novo, Adrien, para evitar que este
usasse o pseudnimo que o tornara famoso: Nadar.
Na Reivindicao da propriedade exclusiva do
pseudnimo Nadar, o fotgrafo estabelece uma clara
distino entre a fotografia como tcnica, "cuja aplicao
est ao alcance do ltimo dos imbecis", e a fotografia
como arte. Enquanto a primeira podia ser facilmente
aprendida - a teoria fotogrfica podia ser adquirida numa
hora, as primeiras noes prticas num dia -, bem
diferente era o estatuto da segunda, alicerada no talento
individual, numa viso particular e na capacidade de
captar a fisionomia do modelo.98
Em resumo, o fotgrafo requeria para si o reconhecimento

de artista e, consequentemente, de autor, enquanto a obra
oriunda de seu esprito. Prossegue a autora citada
anteriormente:
Alguns anos mais tarde, a problemtica da artisticidade da
fotografia volta a ser discutida nos tribunais franceses
graas ao processo Mayer-Pierson. Os dois fotgrafos,
que podem ser inseridos na vertente industrial da
fotografia, haviam realizado, em 1861, cartes de visita
com as efgies de dois polticos estrangeiros, Palmerston
e Cavour, reproduzidos abusivamente por outros
profissionais (Betbeder e Schwabbe). Reclamando o
prprio direito sobre as imagens realizadas, Mayer e
KASSOY, Boris. Histria e Fotografia. 2. ed. So Paulo: Ateli Editorial, 2001

FABRIS, Annateresa. Reivindicao de nadar a sherrie levine: autoria e direitos autorais na
http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S1678fotografia.
Disponvel
em:
53202003000100006&script=sci_arttext. Acesso em: 30 de setembro de 2014
97
98
199
Pierson solicitam a aplicao das leis sobre direitos

autorais de 1793 e 1810.99
Para ser considerado artista e obter a tutela do direito

autoral, antes de tudo, a fotografia deveria ser declarada arte a
fim de ser amparada legalmente, entretanto, aventava-se a
seguinte questo: como o domnio comum poderia ser
considerado propriedade de uma s pessoa? Este debate
perpassa o sculo XIX e sua resposta possui desdobramentos
no apenas esttico-artsticos, mas tambm jurdicos que
hodiernamente provoca grandes discusses.
Historicamente, em primeiro momento, permaneceu a
concepo de que a fotografia produto mecnico, pois o
esprito, a imaginao e a personalidade do sujeito no esto
presentes ao longo de todo o processo. Conforme Annateresa
Fabris:
O Tribunal de Turim d um veredito que no oferece
qualquer sada ao fotgrafo: "o trabalho mecnico no
pode, portanto, dar vida a produtos que possam ser
legitimamente classificados entre as produes do
esprito humano".100
Ocorre que em recurso judicial novo argumento aventado

pela defesa dos fotgrafos, com fulcro na equao
arte=beleza=verdade em sua realidade material. Em outras
palavras, verdade e beleza, na realidade, so atributos tanto da
fotografia quanto das artes plsticas. Se o real belo, no
haveria bice para sua reproduo ser igualmente.
Cai aqui como uma luva a parfrase feita por Annateresa
Fabris de Aaron Scharf: O processo criador semelhante em
todos os casos: o fotgrafo, num primeiro momento, compe
uma imagem com sua fantasia; num segundo momento, capta
com a cmara o que sua inteligncia concebeu e o transmite
obra.101
Ibidem.
Id. Ibid.
101 Id. Ibid.
99
100
200
Este reconhecimento do entrelaamento entre arte,

fotografia e autoria, no entanto, no foi automtico. No obstante
inicialmente os Tribunais julgassem sobre o enquadramento de
arte, foi por fora do desenvolvimento tecnolgico e, por
corolrio, sua popularizao, que se obteve reconhecimento
amplo da possibilidade criatividade na fotografia.
O aparato ganha status de mediador, dominado por um
sujeito ativo, um esprito criador, cuja criao est previamente
elaborada antes mesmo de apertar o disparador, sendo a
cmara um meio para um fim j rascunhado.
Em que pese os contornos da discusso estarem melhores
delineados, atualmente a questo permanece complexa.
Existem trs diferentes correntes doutrinrias: a primeira sempre
considera a fotografia como arte; a segunda, diametralmente
oposto, defende que a foto sendo resultante de mero gesto
mecnico, no possui elemento artstico algum; e a terceira,
posicionada entre as correntes retrotranscritas, interpreta que
algumas fotografias seriam protegidas e outras no, devendo ser
analisado criteriosamente o cumprimento dos requisitos de
criatividade e originalidade.102
O mago da discusso est na identificao da fotografia
como arte ou como tcnica. Aos que entendem que fotografia
produzida meramente p
Por meio mecnico, estaria neste caso excludo do mbito
da arte. Este entendimento, predominante por longo perodo,
criou barreiras para a proteo autoral de fotografia. Com efeito,
recebeu tutela diminuta, exemplo: a Conveno de Berna 103,
estabelece o prazo mnimo de proteo em 25 anos contados a
102
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997

Concernente positivao da fotografia como obra e do fotgrafo como autor, no plano
internacional a Conveno de Berna trata das obras fotogrficas no artigo 2, pargrafo 1, em que
dispe que esto abrangidas pelo termo obras literrias e artsticas, justamente as obras
fotogrficas e as expressas por processos anlogos a da fotografia . Sua disciplina aparece
tambm no artigo 7, pargrafo 2: Os pases da Unio reservam-se, nas suas legislaes
nacionais, a faculdade de regular a durao da proteo das obras fotogrficas e das obras de
arte aplicadas protegidas como obras artsticas; entretanto, a referida durao no poder ser
inferior a um perodo de vinte e cinco anos contados da realizao da referida obra.
103
201
partir de 1 de janeiro do ano subsequente divulgao da obra

e no post mortem do autor, como a maioria das obras. 104
Em suma, o direito de autor pressupe uma obra - no h
direito de autor sem obra - esta deve ter sido criada pelo esprito
humano. Consequentemente, a obra literria ou artstica
pertence ao mundo da cultura.
S se capta atravs do esprito105, exigindo, portanto, que
a criao seja exteriorizada, devendo ser expressa por qualquer
meio ou fixada em qualquer suporte, tangvel ou intangvel.
Explica Jos de Oliveira Ascenso:
A criao do esprito, desde o incio, est associada
necessariamente forma. uma ideia formal; dever se
revestir de uma forma, que a essncia da obra. 106 [...] A
obra pois uma realidade incorprea; a exteriorizao
que ela representa ainda pode ser imaterial, bastando que
se revele aos sentidos. Por isso, o direito de autor sobre a
obra como coisa incorprea independente do direito de
propriedade sobre as coisas materiais que sirvam de
suporte sua fixao ou comunicao. 107
Para obter proteo esta criao, enquanto pertencente ao

mbito da cultura, pressupe-se contributo criativo para que uma
obra, no caso a fotografia, seja considerada arte e
consequentemente protegida por direito de autor108.
Sobre o tema, assevera Jos de Oliveira Ascenso:
Se a obra a forma de uma criao do esprito,
necessariamente haver que exigir nesta o carter
A Lei de Direitos Autorais brasileira de 1973 adotava a corrente do contributo mnimo artstico,
conforme se depreende: Art. 6 So obras intelectuais as criaes do esprito, de qualquer modo
exteriorizadas, tais como: VIl - as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo
anlogo ao da fotografia, desde que, pela escolha de seu objeto e pelas condies de sua
execuo, possam ser consideradas criao artstica. A nova Lei de Direitos Autorais, de 1996,
porm, de forma expansiva e menos criteriosa, estende a proteo a toda e qualquer fotografia:
Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou
fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais
como: VII - as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia.
105 Id. Ibid. p. 27.
106 Id Ibid. p. 30.
107 Id. Ibid. p. 31.
108 Para melhor elucidao, pode-se fazer uma analogia do requisito do contributo mnimo criativo
no direito de autor com o requisito da inventividade, no seio das patentes.
104
202
criativo. difcil determinar o quantum desta criao. No

podemos confundir obra com obra de qualidade: uma
pornochanchada no deixa de ser uma obra protegida.
Mas tem de haver um mnimo de criatividade ou
originalidade, que por vezes se torna at essencial para
determinar se h violao de direito de autor preexistente.
Se no h criatividade na expresso, mnima que seja,
no h obra literria.109
Logo, todo direito de autor necessariamente direito da

cultura. A componente cultural tem que estar presente, sendo
inadmissvel o atendimento somente de preocupaes de
corporaes ou at mesmo egocntricas.
De acordo com a doutrina de Ascenso, o direito de autor
tutela a criao do esprito no que respeita forma de
expresso, no situada no limite do bvio. No teria sentido
outorgar um exclusivo em contrapartida de uma criao que
representa a mera aplicao de ideias comuns.110:
De fato, podem-se dar exemplos de fotografias que no
so certamente obras artsticas. As fotografias destinadas
a documentos de identidade, produzidas por mquinas
automticas,
no
so
obras
artsticas.
Mais
categoricamente ainda, podemos imaginar uma cmera
assestada sobre uma rua, que automaticamente tira dela
fotografia a intervalos regulares. No j aqui ato humano
na operao. H uma verdadeira fotografia, mas nunca
pode haver obra artstica. Tal como as fotografias
enviadas por satlites. Tambm no devem alcanar a
proteo do direito de autor as fotografias meramente
tcnicas, em que se procura uma reproduo tal qual de
certo objetivo, sem a menor preocupao artstica. 111
Extrai-se diante do exposto uma importante lio:

independentemente do contedo criativo ou original, que
possam vir a caracterizar a fotografia como arte, requisito
obrigatrio a criao humana, que utiliza um meio para
exteriorizar sua vontade, sua expresso artstica.
Id. Ibid. p. 50.
Id. Ibid, p. 39.
111 Id. Ibid, p. 419.
109
110
203
Neste diapaso, que se insere o estudo de caso,

objeto deste trabalho: de quem pertence a autoria da selfie da
macaca nigra?
Em 2011, David Slater, fotgrafo ingls, viajou
Indonsia, Ilha de Sulawesi, com o desiderato de tirar retratos
da referida espcie de primatas. Consoante conta, num
momento de descuido, deixou seu equipamento sozinho na
selva, foi ento que uma macaca fmea muito curiosa pegou a
sua cmera.
Tendo em vista que a lente do objeto refletia si
mesma, bem como o barulho dos cliques soavam divertidos,
esta comeou a dispar-los indeterminadamente. Esta
brincadeira resultou em inusitadas fotos, incluindo uma selfie da
macaca sorrindo.
O fato ficou conhecido em artigo publicado pelo jornal
ingls Daily Mail narrando esta histria e publicando pela
primeira vez as fotos. Sucedeu que um dos voluntrios da
Wikimedia fez upload dela no Wikimedia Commons, repositrio
de cultura livre, cujas obras possuem licenciamento aberto
especfico ou esto em domnio pblico.
A partir da a selfie foi utilizada por diversos sites.
Slater fez uma solicitao para a retirada da fotografia do portal
colaborativo, a qual foi atendida, todavia, foi novamente
colocada no repositrio por outro voluntrio.
Assim, realizou novo requerimento, o qual foi
denegado, sob a seguinte fundamentao, publicada no relatrio
de transparncia da instituio:
A photographer left his cmera unattended in a national
park in North Sulawesi, Indonesia. A female crested black
macaque monkey god ahold of the cmera and took a
series of pictues, oincluding some self-portraits. The
pictures were featured in na online newspaper article and
eventually posted to Commons. We received a takedown
from the photographer claiming that he owned copyright to
the photograpfs. We didnt agree, so we denied the
request.
204
A fotografia se transformou em um viral da rede, a

discusso sobre a autoria inflou sua. H argumentos contrrios
deciso no sentido de reconhecer o direito de autor de Slater
tendo como base no o pequeno trabalho feito pela macaca,
mas sim o trabalho feito por ele, o qual proporcionou a produo
da fotografia.
Reitera-se: a proteo autoral exige a originalidade e a
criatividade da obra. Neste sentido, pode-se dizer que a obra
original um selfie de um macaco porm, no h que se falar
em contedo criativo, porque no houve uma preparao criativa
do fotgrafo, como ele mesmo contou, foi fruto de uma
negligncia sua. Ou seja, Slater no participou da produo
artstica daquela obra.
A despeito de indiretamente ele ter proporcionado as
ferramentas para o clique - afinal, quais as chances de haver
uma outra cmera fotogrfica em meio s florestas da Indonsia
no houve a inteno, o preparo esttico, artstico para que
aquela obra fosse elaborada.
Slater no entregou a cmera macaca e a induziu a tirar
fotos, mas sim foi suprimida por conta de sua distrao, e ainda
a primata aprendeu sem instrues como operar o mecanismo.
Se o macaco no o autor da obra, porque apenas podem
s-lo humanos; e tambm no o fotgrafo, a quem pertence os
direitos autorais?
Na realidade, a obra est em domnio pblico em razo de
que sequer foi protegida pelo manto deste monoplio legal.
CONCLUSO
Em razo disto, a selfie do macaco pode ser usadas
livremente, ou seja, ser copiada, reeditada, transformada,
traduzida, adaptada e at mesmo podem ser utilizadas para fins
comerciais.
205
curioso perceber que a grande maioria das pessoas

entende que o direito autoral do fotgrafo, levando em
considerao o trabalho e o gasto que ele teve112.
O real motivo da criao e desenvolvimento do direito
autoral, qual seja, a proteo do capital, est agora sendo
aventada em detrimento da justificativa filosfica dada ao
aprisionamento cultural, que tanto foi utilizada para o
convencimento
social.
Exemplo
o
site
http://www.telegraph.co.uk/, na enquete feita ao pblico,
indagando quem seria o detentor dos direitos autorais, chegou
ao resultado de 49.082 votos com as seguintes propores:
Slater 43.53% (21.367 votos); a Macaca (19.701 votos); e
apenas 16.33% (8.014 votos) que estava em domnio pblico.
Corroborando este posicionamento, a terceira edio do
Compendium of U.S Copyright Office Practices explanou no
ser possvel registrar uma obra feita por um macaco. Apesar do
teor no-legal do documento, ele bastante significativo, pois
reflete a interpretao do rgo competente para a tutela das
obras artsticas.
Por conta do exposto, o fotgrafo ingressou com ao
judicial em face da Wikimedia na Inglaterra, requerendo o valor
de 10 mil em danos materiais. Fica-se no aguardo da
manifestao dos Tribunais ingleses, torcendo pela manuteno
da coerncia do sistema autoral e da proteo aos direitos
culturais.
Em depoimento o fotgrafo That trip cost me about 2,000 for that monkey shot. Not to mention
the 5,000 of equipment I carried, the insurance, the computer stuff I used to process the images.
Photography is an expensive profession thats being encroached upon. Theyre taking our
livelihoods away [...] For every 10,000 images I take, one makes money that keeps me going.
And that was one of those images. It was like a year of work, really.
112
206
A SELFIE DO MACACO: AUTORIA E FOTOGRAFIA NA

CONTEMPORANEIDADE.
Walter Guandalini Jr.113
Ncleo de Pesquisa Direito, Histria e Subjetividade da UFPR
Rui Carlos Sloboda Bittencourt114

Ncleo de Pesquisa em Direito Civil e Constituio da UniBrasil
RESUMO: O presente estudo aborda o caso do selfie do macaco

indonsio a partir de uma anlise da autoria na
contemporaneidade. Empreender-se uma anlise por quatro
perspectivas: teoria do direito (do autor); direito internacional;
direito americano; direito brasileiro. Tendo como por objetivo
analisar e criticar a insuficincia do conceito de autoria
construdo em outro contexto histrico, mas utilizado ainda hoje
em sua relao com a arte, em especial a fotografia, na
contemporaneidade.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO AUTORAL; AUTORIA; SUBJETIVIDADE;
FOTOGRAFIA; SELFIE.
INTRODUO: A Selfie Do Macaco

Neste tpico introdutrio, sero abordados os argumentos
do fotgrafo profissional David J Slater, da Wikimedia
Mestre e Doutor em Direito do Estado na Universidade Federal do Paran. Professor na

Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran. Advogado na Copel Participaes S.A.
Membro do Ncleo de Pesquisa Direito, Histria e Subjetividade, do Instituto Brasileiro de Histria
do Direito (IBHD) e do Instituto Latino-americano de Histria do Direito (ILAHD).
114 Mestre em Direitos Fundamentais e Democracia nas Faculdades Integradas do Brasil.
Professor nas Faculdades Integradas do Brasil. Membro do conselho editorial da Juru Editora,
do Ncleo de Pesquisa em Direito Civil e Constituio e da Associao Portuguesa de Direito
Intelectual.
113
207
Foundation, bem como argumentos de especialistas e o recente

parecer do US Copyright Office sobre o assunto.
H que se deixar claro desde o incio que a inteno deste
artigo no definir qual o argumento mais convincente, mas sim
trabalhar com a hiptese de o conceito contemporneo de
autoria utilizado pelo Direito no ser suficiente para resolver
casos como este.
Quando o fotgrafo britnico David J Slater, um
especialista em imagens que retratam a vida selvagem nos mais
diversos cantos do mundo decidiu seguir um grupo de macacos
da espcie Macaca nigra por trs dias na regio norte de
Celebes, Indonsia, no poderia imaginar que aquela seria, at
o momento, sua aventura de maior repercusso. Segundo o
fotgrafo, alm da aparncia que lembra muito a nossa prpria
espcie, eles chamam a ateno por serem muito curiosos e
inteligentes (2014).
Na verso que atualmente consta de seu site oficial, Slater
conta que, por volta do meio dia do segundo dia, um grupo de
aproximadamente 25 macacos parou para descansar. Slater
relata, ento, o quo trabalhoso era seguir os macacos pela
floresta mida carregando 20kg de caros equipamentos
fotogrficos. Eis que, naquele momento de descanso, para os
macacos e tambm para ele, houve uma aproximao por parte
dos smios.
O resultado desta primeira aproximao foi um dos
macacos tentando fugir com a cmera de Slater que foi
recuperada pelo seu guia. Depois de mais algumas
aproximaes, o fotgrafo relata ter preparado a cmera sobre
um trip de forma a tentar conseguir um close no caso de nova
aproximao dos macacos que aconteceu e durou cerca de 30
minutos.
Interessante notar que nesta verso, Slater relata que eles
brincaram com a cmera at que, claro, algumas fotografias
foram inevitavelmente tiradas (2014). E aqui que a histria
comea a se relacionar com o estudo dos direitos autorais.
Foram inevitavelmente tiradas por quem?
208
Apenas Slater (e talvez seu guia na excurso) pode

responder esta pergunta. E ele j o fez, s que cada vez a
resposta nos diz uma coisa. Se nesta verso em seu site oficial
a descrio de como as fotografias foram feitas se limita ao
processo de preparao da cmera e se abre para um evasivo
foram inevitavelmente tiradas, em outras verses, Slater havia
sido mais incisivo.
Na primeira verso (de 2011), aquela que tornou a histria
famosa e particularmente interessante, Slater dizia que o
macaco deve ter tirado centenas de fotos at eu ter minha
cmera de volta. Ora, um macaco fotgrafo, ainda mais, um
macaco fotgrafo fazendo um selfie com uma expresso facial
to humana uma histria tima para divulgao. Quando Slater
no faz parte do processo, tudo muito mais fantstico, a cena
reproduzida mais verdadeira porque est livre de influncias
racionais. No h inteno por trs daquelas fotos que no seja
ouvir o barulho do obturador da cmera.
Por certo que uma histria dessas, em tempos de
comunicao instantnea, no tardou a se espalhar pela
internet. A entrevista para o Daily Mail (2011) onde Slater
contava sua quase inacreditvel histria foi ilustrada por
algumas das fotografias que ele at ento afirmava terem sido
feitas pelos macacos e, logo aps a publicao, algum teve a
ideia de enviar as fotos mais famosas da srie para a Wikimedia
Commons, banco de mdias digitais com contedo livre da
Wikimedia Foundation, de onde as fotografias poderiam ser
livremente copiadas por qualquer um. Instatura-se, ento, uma
disputa pela autoria (ou no-autoria) daquelas fotografias tendo
em um polo David Slater e no outro a Wikimedia Foundation.
Por parte da Wikimedia Foundation, a argumentao
extremamente simples, se no foi Slater quem disparou a
cmera, ele no possui os direitos sobre a imagem. Trata-se de
um argumento que convence pela simplicidade e objetividade,
caractersticas que passam longe das definies artsticas
contemporneas.
209
As Crianas De Aubervilliers
Neste item, ser abordado o trabalho de fotorreportagem
realizado por Marc Pataut nos anos 80 em um hospital
psiquitrico.
A crtica foucaultiana psiquiatria j havia extrapolado os
muros da academia e o movimento antimanicomial se tornava
cada vez mais forte, ao mesmo tempo em que a arte
demonstrava o seu interesse pelo tema em uma profuso de
produes cinematogrficas, literrias, fotogrficas que
abordavam a vida no hospcio.
Em meio a tantas obras, Pataut decide dar um passo alm
e aprofundar o seu contato com a realidade, vivendo e
trabalhando em um hospital psiquitrico. Foi assim que entrou
em contato com o hospital-dia destinado a crianas de
Aubervilliers, no subrbio de Paris. A equipe do servio, que se
ocupava de crianas classificadas como psicticas, recrutava
pessoas alheias ao mundo psiquitrico para participarem do
tratamento a partir de sua prpria formao e experincia. Como
fotgrafo profissional, Pataut convidado a fazer fotografia
com as crianas, e prope um trabalho em trs etapas (como
explica Soulages, 2010:164): primeiro, reelabora as condies
da encomenda e entra em contato com as crianas; depois,
fotografa as crianas durante um ms; por fim, entrega as
cmeras s crianas para que fotografem como desejarem (o
objetivo principal da atividade).
O procedimento simples: a cada vez, Pataut insere o
filme na mquina e bate a primeira foto, um retrato de cada
criana a receber uma cmera.
Com isso, no s estabelece para a criana uma primeira
forma de relao entre autor e objeto fotogrfico, mas tambm
assina as fotografias de cada criana com um retrato de seu
autor no incio de cada filme como recorda Soulages
(2010:166), esse o modo usual de assinatura dos trabalhos de
reprteres fotogrficos: um autorretrato no incio do filme.
Franois Soulages descreve as reaes das crianas ao
receberem as cmeras:
210
A primeira sesso d lugar a comportamentos muito

variados: A abre vrias vezes a mquina e diz: No tem pilha
e ento a joga no cho, decepcionado; B no tira foto, devolve a
mquina e pede para ser fotografado; C usa a mquina ao
contrrio, depois a abandona; D coloca, corretamente, a
mquina diante do olho, mas no tira foto e, depois de um certo
tempo, pergunta quantas fotos lhe restam; Pataut lhe diz
quantas; ele tira uma foto e pergunta novamente quantas lhe
restam... e assim sucessivamente at o fim do filme; E faz todas
as fotos em trinta segundos, confundindo o mecanismo de
disparo com o de fazer o filme avanar; F compreendeu bem o
princpio da tomada de imagem e fotografa corretamente,
mesmo quando a mquina est sem filme; G no tira fotos, e H
as tira em seu lugar (Soulages, 2010:166).
De incio, o objetivo das crianas no obter uma
fotografia, mas fazer a mquina funcionar; a atividade fotogrfica
se esgota em si mesma, na apropriao do instrumento e em
sua utilizao. Assim, fotografam o cu, a terra, as paredes,
como se aprende o manejo de uma mquina e se estabelece
uma relao de controle com ela e os objetos submetidos ao seu
poder.
Ao final se constitui um arquivo com 85 conjuntos (um para
cada criana) de 12 fotos, e um quadro dessas fotos
pendurado em exposio no hospital como usual em
arteterapia.
Quem o autor dessas fotografias?
Direito E Autoria
Anlise da selfie do macaco por quatro perspectivas: teoria
do direito (do autor); direito internacional; direito americano;
direito brasileiro.
Fotograficidade
As reflexes acadmicas sobre a fotografia tendem a no
se preocupar exatamente com o ato fotogrfico, em si, mas com
o sentido social da prtica fotogrfica.
211
Em sua pequena histria da fotografia Walter Benjamin

(1994a) reflete sobre o impacto da tecnologia na produo
artstica, analisando as relaes entre fotografia e artes plsticas
nos anos de desenvolvimento da tcnica fotogrfica; os ensaios
de Susan Sontag (2006) pensam a fotografia como fenmeno
cultural, preocupando-se em compreender os efeitos sociais
dessa forma particular de viso do real; a coletnea de estudos
reunida por Pierre Bourdieu (2003) examina as condies de
recepo social da fotografia, levando em considerao os seus
usos e funes comunitrias.
A anlise de Roland Barthes (1984) est mais diretamente
ligada ao prprio ato de produo fotogrfica: o autor no se
interessa pela fotografia como ao social, mas pela
identificao do elemento que a define como manifestao
artstica.
Para isso, busca a essncia da fotografia em seu referente;
no objeto fotografado que encontra os elementos estticos
fundamentais de uma foto determinada: de um lado, o studium,
essa espcie de interesse sensato que faz o espectador sentirse em harmonia com as intenes do fotgrafo (Barthes,
1984:48); de outro lado o punctum, um detalhe pungente capaz
de atribuir foto um suplemento de significado, partindo da
cena como uma flecha e transpassando o espectador em seu
mago (Barthes, 1984:69).
No sendo fotgrafo, mas semilogo, Barthes adota em
sua anlise a perspectiva do Spectator, o sujeito que olha.
Com isso, descarta o aspecto maqunico da prtica
fotogrfica e constri uma teoria amadora da fotografia: no
porque na fotografia amadora s importe o olhar do fotgrafo;
mas porque para a percepo amadora da fotografia s o olhar
existe, e a mecnica do ato fotogrfico permanece oculta pelo
vu de um processo semiautomtico de calibrao mecnica
do equipamento, codificao eletrnica no sensor digital (ou
fsica na pelcula fotossensvel), revelao qumica da imagem,
etc.
212
Assim, dilui a riqueza da experincia fotogrfica no

significado atribudo ao seu contedo, ignorando a sua prpria
intuio inicial de perceber que o rgo do fotgrafo no o olho,
mas o dedo:
Estranhamente, a nica coisa que suporto, de que gosto,
que me familiar, quando me fotografam, o rudo da mquina.
Para mim, o rgo do Fotgrafo no o olho (ele me terrifica),
o dedo: o que est ligado ao disparador da objetiva, ao deslizar
metlico das placas (quando a mquina ainda as tem).
Gosto desses rudos mecnicos de uma maneira quase
voluptuosa, como se, da Fotografia, eles fossem exatamente
isso e apenas isso a que meu desejo se atm, quebrando
com seu breve estalo a camada mortfera da Pose (Barthes,
1984:29).
Desse modo, a instigante abordagem barthesiana tambm
no consegue evitar cair novamente na perspectiva da
intencionalidade, compartilhando com as abordagens
sociolgicas a mesma postura de enfatizar elementos exteriores
ao prprio ato fotogrfico dessa vez, no mais os seus efeitos
sociais, mas o contedo da imagem produzida, o que o impede
de compreender a especificidade esttica da fotografia em
relao a qualquer outro tipo de produo imagtica.
A adequada percepo da singularidade da fotografia exige
outro tipo de abordagem: uma abordagem que desloque o olhar
dos elementos externos e internos ao fazer fotogrfico para as
particularidades do prprio ato fotogrfico; que tome a fotografia
como
acontecimento
discursivo
(Foucault,
2005:98),
esvaziando-a de todo significado transcendental a priori e
restituindo-a sua materialidade prpria.
Nessa abordagem a ateno pode se deslocar do contedo
ou dos efeitos da prtica fotogrfica para a ordem do discurso
fotogrfico, para o conjunto de procedimentos que organizam a
limitao e a constituio de significados na prtica fotogrfica,
o que permite compreender as condies de produo esttica
do discurso fotogrfico. Trata-se, como defende Franois
213
Soulages, de passar de uma concepo humanista a uma

concepo materialista da fotografia (2010:132).
partindo dessa perspectiva que Soulages desenvolve o
conceito de fotograficidade, por meio do qual se refere
singularidade da fotografia e prpria essncia da esttica
fotogrfica; trata-se de analisar aquilo que especificamente
fotogrfico em toda fotografia possvel, independentemente do
seu contedo, estilo ou sentido social.
Para o autor essa especificidade ser encontrada na
articulao entre o irreversvel e o inacabvel, entre a irreversvel
obteno negativa115 de um momento jamais repetvel e o
interminvel trabalho de sua reelaborao para a e na
apreciao esttica. Esclarece:
A fotograficidade caracteriza-se pela articulao
surpreendente e nica do irreversvel e do inacabvel, mais
precisamente da irreversvel obteno generalizada do negativo
e do inacabvel trabalho com esse negativo.
A fotografia , portanto, a articulao da perda e daquilo
que permanece: perda do objeto a ser fotografado, do momento
que compreende o ato fotogrfico e do processo de obteno
generalizada irreversvel do negativo, em resumo, do tempo e
do ser passados; permanncia constituda por esse nmero
infinito de fotos que podem ser feitas a partir de um negativo, em
resumo, por essas imagens rebeldes e enigmticas.
Uma trplice esttica da fotografia pode ento ser iniciada:
a do irreversvel ou da perda, a do inacabvel ou da
permanncia e a da articulao do irreversvel e do inacabvel
ou da perda e da permanncia pois a esttica do inacabvel
trabalho com o negativo se articula com a da inacabvel
recepo de uma obra de arte em geral e de uma obra
fotogrfica em particular (Soulages, 2010:243).
115 A fotografia digital no desmente essa concluso. Como explica Soulages (2010:134), na
fotografia digital passamos da lgica da marca (sobre o filme fotossensvel) para a lgica da
simulao (de uma imagem matriz com base em um clculo matemtico), mas permanece a
relao temporal com um real temporal e, portanto, irreversvel.
214
Fotografia E Autoria: Quem O Autor Dessa Fotografia?

Se a essncia da esttica fotogrfica se encontra nas
articulaes possveis entre o irreversvel e o inacabvel, a
pergunta sobre a autoria de qualquer fotografia deve se referir,
necessariamente, ao responsvel pelo trabalho concreto de
produo material do registro irreversvel e da ressignificao
inacabvel.
Ocorre que esse trabalho depende do encadeamento de
uma srie de aes concretas independentes, o que faz com que
a resposta pergunta formulada dependa necessariamente da
resposta a ser dada a outras perguntas, que lhe antecedem:
Quem regula a mquina?
Quem aperta o disparador?
Quem produz o negativo?
Quem revela a fotografia?
Quem contextualiza a foto?
Ecce auctor.
A Morte Do Autor
Tpico abordando a ideia barthesiana de morte do autor
como ponto de partida para um novo conceito de autoria.
RESULTADOS:
A hiptese resta demonstrada. A noo de autoria utilizada
pelo Direito nos dias de hoje incapaz de resolver questes
como a da selfie do macaco e outras que se distanciam de
conceitos artsticos tradicionais.
Concluso: o direito incapaz de dar uma resposta
satisfatria situao porque lida com um conceito de autoria
que no mais corresponde realidade.
PARTE II
EIXO TEMTICO:
Fronteiras entre o direito pblico e

O direito privado na sociedade informacional
216
PELO DIREITO DE SER DIFERENTE: POLTICAS CULTURAIS

PARA A CAPOEIRA A PARTIR DO DILOGO DE SABERES
COM MESTRES DE CAPOEIRA.
Alice Pires de Lacerda116
Grupo de Estudos da Universidade Federal da Bahia
RESUMO: o presente projeto de pesquisa tem como objetivo pensar

polticas culturais para a capoeira a partir da proposta de um dilogo
de saberes com Mestres de Capoeira. Dessa forma, o projeto expe
as circunstncias que aproximaram os sujeitos e objetos de
pesquisa, bem como apresenta a compreenso que os mesmos
detm da capoeira em seu contexto cultural, epistmico e social.
Justificamos a abordagem e o tratamento dispensado a capoeira no
mbito das polticas pblicas de cultura brasileiras. Circunscrevemos
a pesquisa no mbito dos estudos descoloniais, delimitando assim o
marco terico que fundamenta a investigao. Avanamos na
definio da metodologia priorizada, a etnografia, e os critrios para
eleio dos mestres com quais sero mantidos os dilogos
propostos.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITOS CULTUAIS POLTICAS
CULTURAIS FOLCLORE SABERES TRADICIONAIS
INTRODUO
Com razes na cultura oral, a capoeira ainda existe hoje, tendo
atravessado sculos de perseguio e dominao colonial, graas
ao cultivo de seus praticantes que ensinaram e formaram geraes
em seus princpios e fundamentos.
Dentre os praticantes da capoeira, como em outras culturas
tradicionais, o Mestre de Capoeira a pessoa central e principal,
legitimado por uma hierarquia interna do campo da capoeira, que
116
Doutoranda do Programa Multidisciplinar de Ps-graduao em Cultura e Sociedade
daUniversidade Federal da Bahia.
217
carrega consigo os ensinamentos de mestres mais antigos, os

mistrios e as malcias, alm dos princpios e fundamentos do seu
grupo ou linhagem de capoeira.
Os mestres de capoeira desenvolvem seus prprios mtodos
de ensino com base em fundamentos e princpios que compartilham,
sejam eles da Capoeira Regional ou Angola, da capoeira de rua ou
mesmo do que vem sendo nomeada de Capoeira Contempornea.
Muitos mestres lanam mo das novas tecnologias para
difundir seus ensinamentos e atrair alunos e admiradores.
Por isso, j so numerosos os grupos e mestres de capoeira
que gravam e distribuem seus CDs com cnticos e ladainhas de
autoria prpria e gravao de letras de domnio pblico. So muitos
tambm os websites de mestres e grupos de capoeira no Brasil e
nos mais de 150 pases por onde a capoeira se estabeleceu,
oferecendo informaes, documentos e servios de aulas e
vivncias em capoeira.
Atualmente, os mtodos de ensino-aprendizagem da capoeira
so mltiplos e apresentam variaes que vo desde a modalidade
presencial at ao ensino distncia. Encontram-se para venda pela
internet manuais, livros e DVDs com cursos de capoeira distncia,
os chamados cursos sem mestre.
Em contrapartida, observamos um movimento que se configura
em mo dupla: a primeira onde pessoas de todas as partes do
mundo vm ao Brasil com o objetivo maior de aprender capoeira
dirigindo-se, principalmente, para as cidades do Rio de Janeiro e
Salvador, para treinarem com mestres mundialmente reconhecidos;
e a segunda formada por mestres de capoeira que se estabelecem
em outros pases, ou mesmo grupos de capoeira brasileiros que
abrem filiais e desenvolvem seus trabalhos em diferentes pases dos
cinco continentes.
A mobilizao de pessoas pelo mundo, seja vindo ao Brasil
para aprender capoeira com os mestres, ou de mestres indo morar
em outros pases para poderem viver do seu trabalho de ensino da
capoeira, um indicativo de que os saberes que essas pessoas
possuem o grande valor a ser protegido, fomentado e transmitido.
No por acaso, o Ofcio dos Mestres de Capoeira registrado
como patrimnio imaterial brasileiro e partindo desse entendimento
que compreendemos a presente pesquisa como uma contribuio
218
para pensarmos formas de proteger e potencializar esse valor: o

mestre de capoeira.
OBJETIVOS
O objetivo geral da pesquisa pensar polticas culturais para a
diversidade cultural brasileira, especificamente para a Capoeira, a
partir de uma perspectiva intercultural, convidando para um dilogo
de saberes os Mestres de Capoeira, pautado na descolonizao do
poder, do saber e do ser.
O tema dessa pesquisa a capoeira enquanto sujeito e objeto
de polticas culturais no Brasil, para alm de uma investigao
histrica, a proposta analisar como a capoeira pensada e
percebida pela sociedade e pelo Estado brasileiro. O que queremos
discutir so as polticas implementadas para a capoeira no pas, com
uma maior nfase nos pensamentos dos Mestres de Capoeira sobre
o assunto.
O fenmeno que queremos entender so os saberes, sentidos
e prticas contidos na capoeira enquanto uma manifestao cultural
complexa, com uma lgica prpria de ser e se estabelecer no
mundo, e o papel do mestre de capoeira na transmisso e
preservao desses saberes. Entendemos que somente buscando
um compreenso mais densa e mltipla da capoeira poderemos
basear as formulaes de polticas pblicas na preservao e
promoo desse patrimnio imaterial brasileiro.
O problema central dessa pesquisa como pensar polticas
culturais para a capoeira no Brasil a partir de uma perspectiva
intercultural, convidando mestres de capoeira para um dilogo de
saberes? possvel pensar polticas de valorizao e fortalecimento
da capoeira a partir de outras lgicas que no apenas quelas
referentes ao conhecimento acadmico dos especialistas e
pesquisadores ou do saber tcnico-burocrtico dos gestores
pblicos?
Para isso partimos de algumas hipteses, dentre as quais
destacamos a necessidade de reconhecimento e valorizao de
saberes outros, como aqueles presentes na capoeira, para que
possamos estabelecer uma ecologia de saberes, onde variadas
formas de pensar e sentir o mundo so possibilitadas.
219
Dessa forma, pensar polticas voltadas para a diversidade

cultural parte do pressuposto de que os valores, saberes e prticas
das muitas culturas que conformam essa diversidade precisam ser
ouvidos e alados a qualidade de conhecimento, superando o atual
estgio de hegemonia de determinados tipos de saberes.
Entendemos que as possveis contribuies desse estudo seja
propor formas de pensar as polticas de patrimnio imaterial sob
outra lgica que no somente a estatal, nem mesmo a estabelecidas
pelos padres racionais ocidentais, exercitando em sua exausto os
preceitos das polticas participativas e de interao entre estado e
sociedade, alm do dilogo de saberes na formulao e
desenvolvimento das polticas pblicas de cultura.
MTODO
A proposta dessa pesquisa compreender a capoeira a partir
dos seus mestres, ouvindo o que esses senhores e senhoras
pensam do seu ofcio e do seu lugar na sociedade e na cultura, os
processos de transmisso do saber, para, a partir do discurso do
nativo, ou seja, do mestre de capoeira, estabelecer um dilogo de
saberes que subsidia a reflexo sobre polticas pblica para a
capoeira no Brasil. Por isso, foi escolhida a etnografia enquanto
metodologia que conduzir o processo de observao, escuta e
registro da compreenso dos mestres sobre si mesmos e sobre a
capoeira.
Portanto, lanaremos mo do mtodo etnogrfico que, embora
no seja exclusivo da disciplina antropolgica, tem nela sua origem
e grande parte de sua difuso cientfica.
A proposta realizar o que Uriarte chama de mergulho
profundo no ofcio dos mestres de capoeira, pois o mtodo
etnogrfico consiste num mergulho profundo e prolongado na vida
cotidiana desses Outros que queremos apreender e compreender
(2012, p.4)
Mas esse mergulho ser realizado com a lucidez de que no
podemos ter a pretenso de passar despercebidos por entre eles,
tendo claro o lugar de fala do observador diferente do lugar de fala
dos mestres.
Atravs desse mergulho, possibilitado por um intenso trabalho
de campo, ser possvel ter acesso ao que Malinowski chamou de
220
o ponto de vista do nativo, ou seja, como os mestres de capoeira

vem o prprio trabalho e a si mesmos:
o que costumamos denominar ponto de vista do nativo, no
deve jamais ser pensado como atributo de um nativo genrico
qualquer, negro, de classe popular, ilheense, baiano, brasileiro
ou uma mistura judiciosa de tudo isso. Trata-se sempre de
pessoas muito concretas, cada uma dotada de suas
particularidades, e sobretudo, agncia e criatividade.
(GOLDMAN, 2003, p. 456).
Porm, Uriarte chama a ateno para o fato desse mergulho

proposto no ser realizado aleatoriamente, mas que ele
organizado por etapas:
a primeira delas um mergulho na teoria, informaes e
interpretaes j feitas sobre a temtica e a populao
especfica que queremos estudar. A segunda fase consiste
num longo tempo vivendo entre os nativos (rurais, urbanos,
modernos ou tradicionais); esta fase se conhece como
trabalho de campo. A terceira fase consiste na escrita, que se
faz de volta para a casa. (URIARTE, 2012, p.5)
Segundo Uriarte alm das armadilhas que separam a

experincia de campo da escrita, outra dificuldade intrnseca ao ato
de escrever est no fato de no sermos apenas registradores de
falas, tradutores da palavra nativa, transcritores do Outro.
Para a autora, os etngrafos so antes de tudo autores, pois a
etnografia um exerccio criativo autoral. A criao faz dos textos
antropolgicos, fices.
Ento, como a etnografia pode nos ajudar a compreender uma
determinada realidade se a sua prtica resulta em textos fictcios?
Para responder essa pergunta de forma favorvel ao exerccio
etnogrfico, Uriarte (2012) defende que o papel do etngrafo
compreende montar o quebra-cabea, propondo uma ordem das
coisas ouvidas e observadas em campo, sendo que ele deve ser
suficientemente honesto para apresentar tanto as peas soltas
quanto as peas montadas, ou seja, deve apresentar a realidade e
a interpretao desta.
Para Uriarte a experincia de dilogo o que marca a narrativa
etnogrfica. Por isso preciso colocar-se no texto, o autor precisa
aparecer claramente na escrita distinto dos demais analisados,
221
marcando o seu lugar de fala e as suas impresses enquanto

prprias. J os etnografados, ou nativos, precisam ter um espao
tambm com suas falas e discursos demarcados e claramente
apartado da fala do etngrafo.
Como a proposta pensar poltica culturais para a capoeira a
partir de um dilogo de saberes entre o saber acadmico e o saber
dos mestres de capoeira, a pesquisa etnogrfica concentrar seus
esforos na escuta desses mestres.
O recorte proposto busca limitar a pesquisa de campo em um
tempo determinado estabelecido de 10 meses, adequado a
capacidade da autora de realizar a proposta.
No universo dos Mestres de Capoeira brasileiros, nos
restringiremos aos mestres baianos residentes na cidade de
Salvador, exceto para alguns Mestres devido a sua importncia para
o campo.
Acreditamos que nesse permetro j temos um vasto nmero
de mestres das duas principais vertentes da capoeira, angola e
regional, bem como de vertentes novas, como a contempornea e
outra menos estudada, a de rua.
Para auxiliar na seleo dos entrevistados alguns critrios
sero preponderantes. O primeiro deles refere-se ao maior tempo de
dedicao ao ofcio, ou seja, os mestre com mais anos de vida na
capoeira, independente da vertente de capoeira a qual filiado.
Esse critrio coincide com o segundo, o fato do Mestre ter
filiao direta com os Mestres considerados estruturantes das duas
vertentes: Mestre Aberr e Mestre Pastinha (Capoeira Angola) e
Mestre Bimba (Capoeira Regional).
A identificao dos Mestres das Linhagens de Mestre Pastinha
ser realizada atravs da utilizao das rvores Genealgicas da
Capoeira Angola elaboradas por MAGALHES FILHO (2012).
Conforme MAGALHES (2012) so discpulo diretos de Mestre
Pastinha, e que encontram-se ainda vivos: Mestre Joo Grande
(Nova York), Mestre Gildo Alfinete (Salvador), Mestre Francisco 45
ou Bigo (So Paulo), Mestre Curi (Salvador), Mestre Bola Sete
(Salvador) e Mestre Boca Rica (Salvador). Sero priorizadas as
entrevistas com os Mestres que residem e trabalham em Salvador,
j que para os demais casos ser necessrio captar recursos para
222
as viagens, e por isso no temos a garantia da realizao das

entrevistas. Como Mestre Joo Pequeno faleceu em 2011, ser
entrevistado algum Mestre formado por ele, indicado por seus pares.
Da linhagem de Mestre Aberr, ainda segundo MAGALHES
FILHO (2012), j que seus discpulos diretos, Mestres Caiara e
Canjiquinha, no encontram-se mais vivos, sero entrevistados os
Mestre Geni e Mestre Lua Rasta, que foram alunos diretos de
Mestre Canjiquinha e que residem em Salvador. Outro mestre aluno
direto de Mestre Aberr, muito conhecido e respeitado por seus
pares, foi o Mestre Paulo dos Anjos, o qual tem uma importante
contribuio na formao de outros mestres de Capoeira Angola.
Como o mesmo j faleceu, ser entrevistado um mestre formado por
ele, Mestre Ren.
J da linhagem de Mestre Bimba sero entrevistados
discpulos diretos de Bimba e que atuam como lderes de
importantes grupos de capoeira regional no pas e no mundo: Mestre
Nenel (Filhos de Bimba em Salvador) Mestre Camisa (Abad
Capoeira no Rio de Janeiro) Mestre Acordeon (EUA) Meste
Suassuna (Cordo de Ouro em So Paulo) e Mestre Bamba que,
embora no tenha sido aluno direto de Bimba, foi formado por Mestre
Vermelho 27 (aluno de Bimba), e hoje o responsvel pela
Associao de Capoeira Mestre Bimba.
Um terceiro critrio ser identificar mulheres que sejam
mestres de capoeira angola e regional para que elas tambm sejam
ouvidas. As mestres mulheres so em menor nmero na capoeira, e
menos ainda aquelas com muitos anos de atuao, haja visto que
na primeira gerao de mestres formados por Mestre Bimba,
Pastinha e Aberr no encontramos mulheres. Dessa forma, sero
entrevistadas Mestre Janja, Mestre Paulinha e Mestre Jararaca,
todas com mais de 20 anos de dedicao a capoeira Angola e
residentes e atuantes em Salvador.
Um quarto critrio para a escolha dos entrevistados ser a
diversidade de pontos de vistas e de locais de fala, ou seja, o que
queremos ouvir mestres e suas mais diversas perspectivas sobre
o seu ofcio e a capoeira, por isso buscaremos identificar aqueles
que so reconhecidamente por seus pares como mais progressitas,
que introduzem inovaes na sua prtica, e tambm mestres
considerados mais conservadores, que prezam por manter a sua
223
prtica o mais prximo do que aprenderam. No sentido da

diversidade de pontos de vista sero entrevistados mestres das
chamadas capoeira de rua e capoeira contempornea, que embora
possuam filiao com as vertentes principais, defendem as suas
prticas como diferenciadas.
A nossa expectativa ouvir entre 20 e 25 mestres de capoeira
entre homens e mulheres, residentes ou no em Salvador, das
diferentes vertentes, para que possamos contrastar e conciliar
opinies, colher e articular informaes e, assim, construir uma
reflexo conjunta que tem como principal foco valorizar as
perspectivas desses mestres no pensamento em torno das polticas
pblicas para a capoeira no Brasil.
RESULTADOS E CONCLUSO
A pesquisa encontra-se na fase de pesquisa de campo e ,
portanto, no podemos apresentar resultados definitivos ou mesmo
concluses. Por isso, elencamos alguns dos resultados pretendidos:
a) Produo de conhecimento e reflexo sobre polticas culturais,
capoeira e mestres de capoeira;
b) Sistematizao do pensamento dos mestres de capoeira quanto
ao que pensam sobre capoeira, sobre seu prprio ofcio e sobre o
papel que desempenham na cultura brasileira;
c) Subsdios endgenos do campo para pensarmos polticas
culturais para a capoeira no Brasil;
d) Dilogo de saberes entre o saber acadmico, o senso comum e o
saber dos mestres de capoeira, atravs de fontes cientficas, da
consulta aos estudiosos e pesquisadores da capoeira, inclusive fora
da universidade, e da etnografia junto aos mestres de capoeira.
224
O DIREITO DE AUTOR NO CONSTITUCIONALISMO

CONTEMPORNEO: UMA ANLISE ACERCA DE SUA FUNO
SOCIALDIANTE DO COPYRIGHT E COPYLEFT E OUTRAS
LICENAS.
Alice Wisniewski117
Grupo de Pesquisas Interseces jurdicas entre o pblico e o privado - UNISC
Iuri Bolesina118
Grupo de Pesquisas Interseces jurdicas entre o pblico e o privado - UNISC
Resumo: O presente trabalho se dedica ao estudo de questes

contemporneas relacionadas ao Direito de Autor. Para que se
atinjam os objetivos, demonstrou-se necessrio, primeiramente, o
entendimento do que seria a funo social do Direito de Autor. Diante
das consequncias trazidas ao direito pela Sociedade da
Informao, a funo social do Direito de Autor depara-se com certo
conflito, visto que, atualmente, obras de cunho intelectual so
facilmente compartilhadas, notadamente na rede, e, assim, a
proteo aos autores muitas vezes deficitria ou, de outro lado,
restringidas ao ponto de impedir a difuso do conhecimento. Neste
sentido, tnue a linha que separa o excesso de proteo s obras,
protegendo tambm os direitos patrimoniais e morais do autor, do
imprescindvel direito fundamental de acesso informao.
Concluda tal anlise, passar-se- ao estudo de medidas que se
relacionam tutela da propriedade intelectual dos autores, como, por
exemplo, o fair use, as creativecommons, o copyright e ocopyleft,
que sero devidamente relacionados, conceituados e analisados no
corpo do trabalho.
Bolsista de iniciao cientfica PUIC - UNISC. Graduanda do 2 nvel em direito pela Universidade
de Santa Cruz do Sul. Integrante do Grupo de Pesquisa Interseces jurdicas entre o pblico e o
privado, coordenado pelo Prof. Ps-Dr. Jorge Renato dos Reis, vinculado ao CNPq.
118 Doutorando e Mestre pela Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC. Especialista em direito
Civil pela Faculdade Meridional IMED. Integrante do Grupo de Pesquisa Interseces jurdicas
entre o pblico e o privado, coordenado pelo Prof. Ps-Dr.Jorge Renato dos Reis, vinculado ao
CNPq. Professor do curso de Direito na Faculdade Meridional IMED.
117
225
Palavras Chave: DIREITO DE AUTOR. CONSTITUCIONALISMO

CONTEMPORNEO. FUNO SOCIAL. COPYRIGHT. COPYLEFT.
INTRODUO
A Sociedade da Informao representa, um dos principais
aspectos do mundo (ps-)moderno.
As tecnologias da informao e da comunicao (TICs), como,
por exemplo, a Internet, j fazem parte do cotidiano da maioria das
pessoas, e, portanto, consequentemente, os resultados advindos
dessa grande massificao tecnolgica, nem sempre so benficos
a todos.
Exemplo disso o fato de que, no ciberespao, qualquer
informao e contedo facilmente compartilhado, inclusive aqueles
que esto (ou deveriam estar) submetidos tutela autoral.119
O controle, em tal mbito, tarefe rdua de ser efetivada,
fazendo com que a Internet seja (re)conhecida como um lugar
aberto.
Assim, o Direito de Autor encontra a necessidade de aumentar
a proteo de suas obras porm, aumentando tal proteo, chocase com possveis reflexos sua funo social.
Pensava-se que, quanto maior a tutela das obras aos autores,
maior seria o incentivo criao de novas obras. Entretanto, no se
pode atualmente ignorar as mudanas sociais, fazendo com que o
Direito de Autor no as acompanhe.
A grande necessidade que possui a sociedade ao acesso
informao, ao acesso educao e cultura, traz ao Direito de
Autora necessidade de adaptao a tais quesitos120, para que de
fato, seja cumprida a sua funo social.
Busca-se analisar, ento, as licenas referentes tutela
autoral. Primeiramente, estuda-se o modelo do copyright, que o
WACHOWICZ, Marcos. Propriedade Intelectual do Software & Revoluo da Tecnologia da
Informao. Curitiba: Juru, 2004, p. 216.
120BOFF, Salete Oro; PIRES, Eduardo. A funo Social do Direito de Autor. In: REIS, J. R.; BOFF,
S. O.; DIAS, F. V.; PELLEGRINI, G. K. F.; TOLOTTI, S. M. (organizadores). Estudos de direito de
autor no constitucionalismo contemporneo. Curitiba: Multideia, 2011, p. 99.
119
226
modelo adotado pela Amrica do Norte para tutelar os direitos sobre

obras de autoria original, onde concedido ao proprietrio do
copyright o total direito de reproduo, criao, modificao,
distribuio e compartilhamento de sua obra121.
Tal mtodo, entretanto, fundamenta-se no fator econmico do
autor, sem fazer previses tutela do direito moral.
Como meio de exceo ao copyright, surge o fair use,
constituindo uma espcie de uso justo da obra privada, tambm de
origem norte-americana.
O copyright, apesar de sua exclusividade perante a tutela
autoral, apresenta a possibilidade do fair use, que inclusive
regulamentado na legislao norte-americana, fazendo com que o
interesse pblico de acesso a tais obras possa coexistir com a
proteo do copyright122.
Ainda que no seja possvel a insero do fair use no legislao
autoral brasileira, tal mtodo pode representar uma direo a ser
seguida, justamente, a partir do fundamento que baseia o uso justo,
surgindo alternativas como, por exemplo, as creativecommons123.
As creativecommons, por sua vez, tm por objetivo
disponibilizao, a nvel mundial, de obras intelectuais de acordo
com licenas pblicas que expressam a vontade do autor.
Entende-se que a tutela oferecida aos autores , muitas vezes,
demasiada, e os prprios autores podem vir a desejar a diminuio
desta. Portanto, utilizam-se das creativecommons para que seja
possvel renunciar a certos direitos e manter outros.
Por exemplo, pode-seescolher autorizar sua msica a ser
baixada em computador para o uso pessoal, ou no124.
U.S. GOVERNMENT. Copyright Law of the United States and related laws contained in Title 17 of
the United States Code. Disponvel em: < http://www.copyright.gov/title17/>. Acesso em: 21 agosto
2014.
122 CARBONI, Guilherme. Funo social do direito de autor. Curitiba: Juru, 2006, p. 134.
123 TOLOTTI, Stella Monson. O princpio do Uso Justo como alternativa s restries legais. In: In:
REIS, J. R.; BOFF, S. O.; DIAS, F. V.; PELLEGRINI, G. K. F.; TOLOTTI, S. M. (organizadores).
Estudos de direito de autor no constitucionalismo contemporneo. Curitiba: Multideia, 2011, p. 171.
124 TRIDENTE, Alessandra. Direito Autoral: Paradoxos e Contribuies para a Reviso da Tecnologia
Jurdica no Sculo XXI. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009, p. 121.
121
227
Importante salientar que as medidas pblicas, como so as

creativecommons, baseiam-seno sistema do copyleft que,
inicialmente, apresentado atravs do movimento do software livre.
O copyleft determina o exato oposto do copyright. Apesar de
no excluir a proteo autoral, o copyleft permite que os detentores
dos direitos autorais e de propriedade intelectual disponibilizem suas
obras e as licenciem de formas que vo alm das previstas em lei
e desde que no ilegais, por evidente125.
OBJETIVOS
Objetivos do presente estudo so:
a) Analisar o contexto em que se insere o Direito de Autor perante a
Sociedade da Informao;
b) Conceituar a funo social do Direito de Autor, correlacionando-a
com os obstculos enfrentados sua concretizao;
c) Buscar possveis solues para os conflitos do Direito de Autor na
contemporaneidade, apresentando a questo do interesse pblico x
interesse privado do autor;
d) Analisar e conceituar as licenas que regem a tutela dos direitos
autorais, enfatizando a situao brasileira;
e) Relacionar as licenas como alternativas solucionadoras para a
tenso entre os direitos autorais e as liberdades/interesses de
acesso s obras que circundam a funo social do Direito de Autor
na atualidade.
MTODO
O mtodo utilizado para a realizao da pesquisa foi o
hipottico-dedutivo. Como tcnica de pesquisa, adotou-se a
documentao indireta, atravs de pesquisa documental
bibliogrfica, sendo buscada em livros, revistas especializadas,
artigos cientficos, entre outros.
RESULTADOS
TOLOTTI, Stella Monson. O princpio do Uso Justo como alternativa s restries legais. Op.
cit., p. 171.
125
228
No possvel a definio de resultados completos, visto que

a pesquisa encontra-se em estgio inicial de desenvolvimento.
Entretanto, alguns resultados parciais j foram obtidos.
Nota-se que o Direito de Autor no contexto do
constitucionalismo contemporneo, depara-se com a necessidade
de certas adaptaes como, por exemplo, o conflito existente entre
o interesse pblico de acesso obra e o interesse particular do autor
sob a tutela de suas obras, que representa claramente uma questo
a ser enfrentada para que o Direito de Autor cumpra sua funo
social.
As licenas, como o copyright, inicialmente com carter de
exclusividade, que no considerava os direitos morais do autor,
somente os patrimoniais, necessitam abrir espao a medidas que
veem em oposio exclusividade do copyright, como o copyleft,
fair use e creative commons, em prol da formao de um cenrio no
qual se busca a coexistncia do interesse pblico com o interesse
privado.
CONCLUSO
As concluses alcanadas neste estgio embrionrio da
pesquisa so que o Direito de Autor enfrenta desafios de ordem
globalizada fomentados pela (sociedade) em rede.
Dentre eles aqueles advindos das relaes que circulam a
funo social das obras disponibilizadas na internet, especialmente
as teses entre direitos (fundamentais) autorais e direitos
(fundamentais) ao acesso s obras e ao conhecimento.
Neste sentido, aparecem as licenas de uso que permitem
dinmicas diferentes e adaptveis aos interesses em jogo.
Todavia, na perspectiva do constitucionalismo contemporneo
essas licenas precisam ser pensadas em um contexto e em uma
matriz que, ao mesmo tempo, no beneficie/prejudique
exclusivamente uma das partes (autor ou usurios) e
proteja/promova seus interesses.
REFERNCIAS
BOFF, Salete Oro; PIRES, Eduardo. A funo Social do Direito de Autor. In: REIS,
J. R.; BOFF, S. O.; DIAS, F. V.; PELLEGRINI, G. K. F.; TOLOTTI, S. M. (orgs.).
229
Estudos de direito de autor no constitucionalismo contemporneo. Curitiba:

Multideia, 2011.
CARBONI, Guilherme. Funo social do direito de autor. Curitiba: Juru, 2006.
TOLOTTI, Stella Monson. O princpio do Uso Justo como alternativa s restries
legais. In: REIS, J. R.; BOFF, S. O.; DIAS, F. V.; PELLEGRINI, G. K. F.; TOLOTTI,
S. M. (orgs.). Estudos de direito de autor no constitucionalismo contemporneo.
Curitiba: Multideia, 2011.
TRIDENTE, Alessandra. Direito Autoral: Paradoxos e Contribuies para a
Reviso da Tecnologia Jurdica no Sculo XXI. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009.
U.S. GOVERNMENT. Copyright Law of the United States and related laws
contained in Title 17 of the United States Code.Disponvel em: <
http://www.copyright.gov/title17/>. Acesso em: 21 ago. 2014.
WACHOWICZ, Marcos. Propriedade Intelectual do Software & Revoluo da
Tecnologia da Informao. Curitiba: Juru, 2004.
230
O SISTEMA DE TUTELA DO SOFTWARE COMO VETOR

MAIOR INOVAO E INCENTIVO LIVRE CONCORRNCIA.
Antnio Luiz Costa Gouvea126
Grupo de Estudos em Direito Autoral e Industrial GEDAI/UFPR
RESUMO: O advento da Revoluo da Tecnologia da Informao

fez com que o Direito encontrasse grandes desafios na tutela dos
bens decorrentes desse fenmeno. Era evidente que as regras
utilizadas para a proteo de bens corpreos no seriam
satisfatrias na tutela de um dos principais bens que foram criados
durante esse fenmeno: o programa de computador. Assim sendo,
aps diversas reflexes, foram pensadas vrias formas de tutela,
prevalecendo, no entanto, a preferncia pela tutela intelectual. A
discusso, porm, continuou, tendo em vista que nenhum dos dois
sistemas de proteo intelectual fora criado para a tutela do
software, bem como a proteo oferecida era, ora insatisfatria, ora
excessiva. A tutela jurdica escolhida foi a tutela via Direito de Autor,
tendo em vista que essa conferia uma proteo automtica e
independente de qualquer tipo de registro. Tambm escolheu-se
esse sistema de proteo posto que esse no traria a
indisponibilidade da ideia, demonstrando-se um sistema mais
adequado na promoo de inovao e defesa da livre concorrncia.
PALAVRAS CHAVE: Propriedade Intelectual, Direito Concorrencial,
Direito Autoral, Direito Industrial, Software.
INTRODUO
O presente trabalho procura analisar uma questo de clara
importncia no estudo da propriedade intelectual, tendo em vista o
126
Acadmico do Curso de Direito da Universidade Federal do Paran (UFPR). Possui ensinomdio-segundo-grau pela Escola Modelo de Ensino Fudamental e Mdio Jos Cesrio Pimentel
(2009). Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Privado. Pesquisador do Grupo
de Estudos em Direito Autoral e Industrial (GEDAI/PPGD-UFPR).
231
grande valor econmico e tecnolgico que os programas de

computador tem na atual conjuntura econmica.
O sistema de tutela intelectual do software j foi objeto de
grandes estudos pela literatura jurdica. Entretanto, muito em funo
da proteo insatisfatria que o Direito Autoral confere ao programa
de computador, a questo ainda no pacfica entre os principais
doutrinadores. No entanto, poucas so as vozes que ainda
defendem a tutela pela via Industrial.
partida, far-se- um breve histrico do processo de
regulamentao do software. Sero analisadas primeiras tendncias
doutrinrias sobre a matria, bem como os primeiras legislaes
internas e tratados internacionais que dispuseram sobre os
programas de computador. Tambm ser analisado o processo de
regulamentao no Brasil e a atuao da Secretaria Especial da
Informtica, a qual foi fundamental para que a regulao ocorresse.
Em segunda oportunidade, ser explorada a Lei n 9.609/1998.
importante frisar que apenas sero investigadas as questes que
guardem relao com a propriedade intelectual, sendo elas o regime
de tutela intelectual adotado, a definio e o conceito jurdico de
software, e, por fim, o registro perante o INPI.
Logo aps, sero analisados os sistemas de proteo
intelectual existentes. Primeiramente, ser feita a decomposio da
relao do software com o Direito Autoral, bem como o estudo desse
bem como um instituto de Direito Autoral sui generis, uma vez que,
ora guarda semelhana com os bens tutelados por esse ramo da
propriedade intelectual, ora difere diametralmente deles. Feito isso,
ser feira a anlise luz do Direito Industrial, dissecando-se os
requisitos de patenteabilidade, bem como a possibilidade de
patenteamento do programa de computador.
Em seguida, sero pesquisados os dois padres existentes de
licenciamento, ou seja, o software-proprietrio e o software-livre.
Por fim, analisar-se- os efeitos que a adoo de um desses
sistemas ter na questo do incentivo inovao tecnolgica, bem
como qual das duas formas de tutela ser mais profcua na defesa
do instituto da livre concorrncia.
OBJETIVOS
232
Geral: Analisar os sistemas de proteo intelectual, buscandose encontrar o sistema mais adequado realidade tecnolgica do
Software, a fim de que tal sistema funcione como um vetor de
inovao e incentivo concorrncia no mercado de Software.
Especficos:
(a) Analisar o sistema de proteo do Software pelo Direito de
Autor.
(b) Analisar o Software luz do Direito Industrial, tendo em vista
os requisitos de patenteabilidade.
(c) Analisar os padres proprietrio e livre.
(d) Analisar se a concesso de patentes de Software realmente
promove mais inovao e incentivo concorrncia no mercado
MTODO
Foram utilizados o mtodo de abordagem dedutivo, o mtodo
de procedimento monogrfico e a tcnica de pesquisa bibliogrfica.
RESULTADOS
Os resultados demonstram que a concesso de mais patentes
em medida alguma favorece o mercado de software, uma vez que
impede o livre fluxo de ideias. Por conseguinte, h menos inovao
tecnolgica e uma concorrncia menos justa.
CONCLUSO
Diante de toda a literatura analisada, mostra que a questo
aqui tratada ainda no , de forma alguma, pacfica na doutrina
especializada. Se, por um lado, a proteo ofertada pelo Direito de
Autor no satisfatria, alm de haver uma srie de obstculos
tericos sua aplicao quanto ao programa de computador; o
Direito Industrial, por sua vez, uma tutela excessiva, uma vez que
haveria a apropriao da ideia pelo detentor da patente.
Assim sendo, como j explicitado, em momento algum a
concesso de mais patentes fez com que o um Estado tivesse um
desenvolvimento tecnolgico maior do que aqueles em que a
proteo mais branda. Pelo contrrio. A concesso de mais
patentes apenas fez com que se barrasse a inovao tecnolgica,
233
uma vez que houve apropriao de ideias por grandes agentes

econmicos.
Dessa forma, apesar de no oferecer uma tutela que seja
plenamente satisfatria, mostra-se que o Direito Autoral o mais
adequado realidade tecnolgica do software, pois deixa livre o
fluxo de ideias, tutelado apenas a expresso dessas. Nada impediria
que uma empresa se valesse de uma ideia de outra para criar
programas semelhantes. Criar-se-ia um ambiente competitivo mais
justo, favorvel inovao tecnolgica.
234
A COMPATIBILIZAO ENTRE A PROTEO DAS OBRAS

LITERRIAS E AS BIBLIOTECAS DIGITAIS COMO GARANTIA
DO DIREITO FUNDAMENTAL LIBERDADE DE EXPRESSO
NA SOCIEDADE DA INFORMAO
Brbara Michele Morais Kunde 127
Grupo de Estudo de Direito de Autor no
constitucionalismo contemporneo UNISC
Luiz Gonzaga Silva Adolfo 128

Grupo de Estudo de Direito de Autor no
constitucionalismo contemporneo UNISC
RESUMO: As sociedades contemporneas so marcadas por

inmeras transformaes ao longo da histria, o presente estudo
analisa a compatibilizao entre a proteo das obras literrias e as
bibliotecas digitais como garantia do direito fundamental liberdade
de expresso na Sociedade da Informao.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DO AUTOR; SOCIEDADE DE INFORMAO;
FUNO SOCIAL; LIBERDADE DE EXPRESSO; BIBLIOTECA DIGITAL.
INTRODUO
As sociedades contemporneas so marcadas por inmeras
transformaes. Ao longo da histria, o ser humano tem procurado
127 Mestranda em Direito pelo Programa de Ps-Graduao em Direito Mestrado e Doutorado da
UNISC, bolsista CAPES. Especialista em Direito Ambiental pela Universidade Luterana do Brasil ULBRA. Graduada em Direito pela Universidade do Vale do Rio do Sinos - UNISINOS. Integrante
do Grupo de Pesquisas Estudos de Direito de Autor, vinculado ao PPGD da UNISC, coordenado
pelo Prof. Ps Doutor Jorge Renato dos Reis
128 Doutor em Direito pela UNIVERSIDADE DO Vale do Rio do Sinos UNISINOS. Professor do PPG
em Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC. Professor do Curso de Direito da
Universidade Luterana do Brasil ULBRA Gravata/RS. Membro da Associao Portuguesa de
Direito Intelectual APDI. Membro da Associao Brasileira de Direitos Autorais
ABDA.Participante do grupo de Estudos de Direito de Autor, coordenado pelo Prof. Jorge Renato
dos Reis
235
criar novos meios de comunicao, e aprimorando-os, melhorar

seus padres de vida.
A informao, portanto, passou a ser considerada um bem
precioso em virtude de sua funo destaque neste processo
evolutivo.
Um novo paradigma foi estabelecido para a sociedade: a
sociedade da informao, ou sociedade do conhecimento, se
considerarmos que a informao um meio de produo ou
divulgao do conhecimento.
Relevantes so, pois, as mudanas que se prendem a novas
tecnologias, adotando-se um novo modelo de relacionamento
baseado, essencialmente, na informao impulsionada pelo
progresso da internet, principalmente, que possibilita o acesso mais
rpido, amplo e eficaz aos contedos das obras literrias.
cada vez mais crescente no Brasil o interesse pela criao
de bibliotecas digitais em razo dos benefcios proporcionados pela
facilidade de pesquisa; disponibilidade, compartilhamento,
instantaneidade e manuteno das informaes; diminuio efetiva
de custo; preservao do material de consulta; economia de espao
fsico e facilidade de acesso.
Contudo, se tal desenvolvimento tecnolgico representa esta
intensa oferta de informaes, por outro lado, no se pode olvidar a
autoria das fontes utilizadas, e por isso a proteo ao direito do autor
no pode ser mitigada a ponto de se admitir como natural a violao
de seus direitos pela facilidade de acesso s obras.
Neste contexto, essa multiplicao da informao pode
ocasionar um fenmeno oposto que a sua prpria reduo,
imposta justamente pela massificao. Dessa forma, necessrio
avaliar-se, sob o prisma da Lei de Direitos Autorais LDA, e a prpria
Constituio Federal, a criao destes acervos literrios, e a
imprescindvel compatibilizao com os direitos fundamentais de
acesso informao e de proteo propriedade intelectual, de
modo a encontrar um ponto de equilbrio que possibilite o fomento
da cultura, uma das funes sociais do direito do autor.
O desafio reside em assegurar o direito informao de
qualidade e de capacitao com vistas a formar cidados plenos.
236
A criatividade precisa estar assegurada, por isso as ideias

precisam ser mantidas livremente disposio por serem
indispensveis ao dilogo social.
Sem ideias, o debate crtico, a multiplicidade de pontos de
vista, os argumentos, perderiam campo e o prprio direito autoral
estaria auto limitando-se na medida em que deixaria de contribuir
para a atividade intelectual de outros indivduos.
Em
razo
do
desenvolvimento
tecnolgico,
mais
especificamente na rea digital, onde o acesso informao foi
infinitamente facilitado pelo avano e democratizao dos meios
digitais, v-se no cenrio atual a importncia de compartilhar a
informao pelo meio digital e discutir normas apropriadas para esse
compartilhamento, sofrendo o direito do autor restries tolerveis.
Reconhece-se que as bibliotecas digitais so um importante
meio de promoo do progresso social, assegurando um espao de
liberdade para que a atividade intelectual siga seu curso e cumpra
com o seu papel social que o alargamento da cultura, a promoo
da democracia, enfim, espao que permite que as atividades
tcnicas possam se desenvolver.
Na medida em que se restringem as fontes de pesquisa, as
ideias deixam de ser alimentadas por novas informaes, e deixando
de dar a sua valorosa contribuio na disseminao do
conhecimento, matria-prima da sociedade da informao. Este ,
portanto, o ponto principal da discusso quando em lia direitos
fundamentais de igual teor: a equalizao do interesse privado do
autor com a sua funo de tambm promover e incentivar as
experincias culturais dos demais membros da sociedade.
O ponto de equilbrio deve ser encontrado para que no se
concretize uma demasiada proteo propriedade intelectual, como
tambm uma escassa proteo que a viole, ambas perniciosas.
A Constituio Federal dispe que a manifestao exterior, ou
seja, a forma de exposio da ideia, deve ser observada em prol de
seu criador. Tambm assegura a liberdade de expresso, conferindo
autonomia aos indivduos para livremente criarem.
No entanto, o pensamento humano fruto de um processo de
somatrio, de modo que nenhuma ideia expressa nasce do ponto
zero, necessitando, portanto, da contribuio de outras.
237
Na sociedade contempornea, o acesso facilitado s

informaes pode levar violao de direitos individuais,
necessitando, portanto, do estabelecimento de um ponto de
equilbrio entre um e outro, de modo a no restringir
demasiadamente o acesso, tampouco alarg-lo excessivamente
ocasionando violaes.
notvel que o direito do autor cumpra com determinadas
funes sociais, dentre as quais se destaca a de fomentar o
patrimnio cultural, contribuindo para que o processo de criao
coletivo seja alimentado, formando, assim, uma identidade cultural.
Da a importncia de uma nova interpretao do direito de
proteo obra literria, observando-se, claro, o direito individual.
Assim, intuito desta pesquisa demonstrar a importncia desta
relevante ferramenta, que a disponibilizao de acervo literrio
pelas bibliotecas digitais, no atendimento aos ditames
constitucionais.
OBJETIVOS
Os objetivos do presente estudo so:
examinar o direito do autor como direito fundamental,

correlacionando-o com o cumprimento de sua funo social na
difuso da cultura;
analisar a relao entre o direito do autor, a sociedade da

informao e a liberdade de expresso;
demonstrar a importncia da criao das bibliotecas digitais

no desenvolvimento de outras obras intelectuais e, de um modo
geral, na construo da cultura de um pas com a necessria
proteo ao direito do autor.
MTODO
O estudo de natureza bibliogrfica, baseado na utilizao de
documentao indireta, por meio de reviso de reflexes
doutrinrias, que permitem dar suporte ao texto e suas possveis
concluses.
238
O mtodo de abordagem a ser utilizado no desenvolvimento da

pesquisa ser o hipottico-dedutivo, sustentado na leitura de
doutrinadores.
Alm disso, os procedimentos utilizados sero o analtico e o
histrico, analisando o tema do estudo e fundamentando-o.
RESULTADOS
Os resultados que se espera com o desenvolvimento da
pesquisa se buscar a compatibilizao da proteo do direito do
autor e a disponibilizao de sua obra atravs de bibliotecas digitais
importante meio de contribuio para o incremento da cultura e
cumprimento de um dos objetivos constitucionais.
CONCLUSES
Diante de todo o exposto, pode-se concluir que o direito do
autor deve ser protegido em face da grande facilidade com que os
meios digitais permitem a sua divulgao, mas no podem receber
proteo to ampla que leve limitao da difuso de ideias e
comprometimento de outras obras intelectuais.
Dessa forma, ao se encontrar um ponto de equilbrio, se estar
cumprindo com a funo social do direito do autor sob o aspecto da
cultura, fator decisivo no enfrentamento do desafio de assegurar o
direito informao de qualidade que contribuir na formao de
cidados plenos.Todos aqueles que se dedicam criao cultural
utilizam-se de um patrimnio preexistente, no h como partir do
ponto zero.
Alm disso, para que haja uma efetiva contribuio, devem
basear-se em obras atuais, sob pena de produzirem material
obsoleto que inexoravelmente no contribuir em nada e cair no
esquecimento ou desinteresse.
Diante do contexto da sociedade da informao, de
fundamental importncia um equilbrio entre a facilidade de acesso
s obras literrias e a preservao do direito do autor, resguardandose as fontes de informao como modo de se garantir a liberdade de
expresso na sociedade contempornea, servindo como incentivo
ao desenvolvimento e continuidade da atividade criativa, o que
contribui para o desenvolvimento cultural do pas.
239
REFERNCIAS
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pblica do direito autoral na sociedade da informao. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris, 2008.
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BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Braslia, DF, Senado,1998.
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autor. Disponvel em: <www.gcarboni.com.br/escritos>. Acesso em: 08set. 2014.
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REIS, Jorge Renato dos. O direito de autor no constitucionalismo contemporneo:
consideraes acerca de sua funo social. In: ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva;
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WACHOWICZ, Marcos; PALAO MORENO, Guillermo; PEREIRA, Alexandre L.D.
Propriedade intelectual: inovao e conhecimento. Curitiba: Juru, 2010.
240
O INSTITUTO DA PROPRIEDADE INTELECTUAL EM FACE DAS

POSSIBILIDADES TRAZIDAS PELA IMPRESSO 3D
Bruna Castanheira de Freitas 129
Grupo de Estudos da Pontifcia Universidade Catlica de Gois
RESUMO: A impressora 3D utilizada na indstria desde a dcada

de 70, sendo conhecida pela manufatura aditiva e a prototipagem
rpida. Em 2009 a patente desta perdeu eficcia e desde ento est
sendo desenvolvida para alcanar o mercado consumidor com preo
e tamanho acessveis, ganhando espao nas casas e comrcios
locais. Pessoas a utilizam para imprimir desde canecas at prteses
humanas - uma tecnologia que traz um mirade de possibilidades.
Uma destas a reproduo de objetos que possam ter patente
registrada pelo seu inventor ou direito autoral registrado pelo autor.
Casos como estes j esto surgindo mundialmente e com eles
surgem conflitos judiciais. De um lado o inventor requer a proteo
patrimonial que adquiriu com o registro de sua patente ou direito
autoral e de outro o consumidor da impresso 3D contempla em
suas mos uma infinidade de possibilidades de desenvolvimento
criativo e tecnolgico para toda a sociedade. Seria possvel o
equilbrio entre esses interesses? A presente pesquisa busca por
possveis respostas para esta questo.
PALAVRAS-CHAVE: IMPRESSO 3D, IMPRESSORA 3D, PROPRIEDADE
INTELECTUAL, DIREITOS AUTORAIS, PROPRIEDADE INDUSTRIAL, PATENTE,
MARCA, MOVIMENTO MAKER.
Pesquisadora formada em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Gois, autora de

artigos a respeito dos reflexos da internet no instituto da Propriedade Intelectual. Tambm atuante
na rea de Direito Digital, presta consultoria jurdica para empresas de tecnologia, software, startup
e direito robtico, bem como assuntos relacionados s novas tecnologias e seus reflexos no campo
jurdico. mestranda no programa Direito, Relaes Internacionais e Desenvolvimento da Pontifcia
Universidade Catlica de Gois, onde est desenvolvendo uma dissertao tambm a respeito dos
reflexos das novas tecnologias na Propriedade Intelectual, com nfase na Propriedade Industrial.
Trabalhou como Assistente de Pesquisa do projeto Global Internet Program e colaboradora do
Projeto Oficina Antivigilncia realizados pelo Instituto de Tecnologia & Sociedade do Rio (ITS) e
apoiados pela Fundao Ford e Global Partners Digital, sob coordenaco da pesquisadora Joana
Varon.
129
241
INTRODUO
A impressora 3D permite que o mundo dos bits ganhe forma no
mundo dos tomos. Basta algum fazer o design de um objeto em
um programa de computador especfico (AutoCAD, por exemplo), e
simplesmente apertar o boto de imprimir para que o objeto ganhe
forma no mundo fsico.
Ainda, possvel que algum use um scanner 3D em algo
existente e forme um arquivo no computador, que conter o design
do objeto digitalizado.
Dessa maneira, a pessoa poder reimprimir o objeto
escaneado quantas vezes desejar. claro que a impresso 3D ainda
possui muitas barreiras funcionais - a demora na impresso, preo
dos filamentos, pouca variedade de produtos que podem ser
impressos domesticamente - mas ainda tem a propriedade
intelectual como um de seus principais obstculos.
Ora, a partir do momento que se permite que um objeto que
existe seja escaneado e reproduzido tridimensionalmente, nasce o
risco de que direitos da propriedade intelectual estejam sendo
infringidos.
O objeto original pode ser uma obra de arte, protegida por
direitos autorais, ou ento um objeto funcional, protegido por
patente, ou ainda, um objeto com design inovador, protegido por
desenho industrial.
Deve-se considerar tambm que aquele que cria ou reproduz
um design no AutoCAD, estar formando um arquivo de computador
que, como qualquer outro, pode ser compartilhado online. E isso
que vem ocorrendo desde meados de 2009, com a chegada de
impressoras 3D relativamente mais acessveis no mercado de
consumo. Comunidades esto sendo formadas nas quais as
pessoas compartilham designs feitos no AutoCAD - sejam eles de
sua prpria autoria ou no - para que outros faam o download e
imprimam em suas casas, tridimensionalmente.
Esse cenrio obviamente se assemelha ao compartilhamento
de msicas e filmes na internet. Porm, existe uma peculiaridade:
obras como msicas e filmes violam apenas um ramo da
propriedade intelectual (dos direitos autorais); a impresso 3D
242
estreia a possibilidade de violao dos dois ramos da propriedade

intelectual: direitos autorais e propriedade industrial.
Pela primeira vez a impresso 3D traz para a propriedade
industrial o "problema" da digitalizao. Se em tempos de
compartilhamento de msicas e filmes pessoas sofriam com a
constante ameaa de aes judiciais multimilionrias, o que poderia
acontecer com algum que ao invs de comprar algo que
patenteado, apenas faz o download e imprime o objeto?
Pesquisadores dos EUA, Reino Unido e Canad j se dedicam
em realizar anlises com o intuito de prevenir que acontea com a
impresso 3D tantas batalhas judiciais como aquelas ocorridas - e
que ainda ocorrem - com a tecnologia p2p.
Torna-se necessrio que essas pesquisas tambm se iniciem
no Brasil, de maneira que interesses possam ser equilibrados, e o
desenvolvimento tecnolgico e cultural estimulado.
OBJETIVOS
Elucidar maneiras de como o legislador e o judicirio devero
lidar com os conflitos oriundos do enfrentamento entre propriedade
intelectual e as possibilidades trazidas pela impressora 3D, tais
como inovao e incentivo tecnolgico e criativo.
Analisar e concluir se seria benfico:
a) adotar uma postura na qual o legislador e o judicirio investem na
proteo da propriedade intelectual em relao aos objetos e obras
j registradas e que so reproduzidas pela impressora 3D;
b) ou se seria possvel adotar uma ideologia "laissez-faire" perante
a impressora 3D, criando um sistema permissivo para os usurios
da impresso 3D;
c) ou ainda, pensar se existiria um meio-termo entre a liberalizao
de impresso e objetos registrados e a garantia de ressarcimento
moral e patrimonial perante o autor.
MTODO
O raciocnio metodolgico adotado ser o hipottico-dedutivo.
Opta-se por este, haja vista que os conhecimentos e concluses
disponveis para a realizao da presente pesquisa ainda so
hipotticos e paliativos, no explicando ou oferecendo real soluo
243
para o problema, qual seja: como tratar as possibilidades trazidas

pela impressora 3D em face do instituto da propriedade intelectual.
Sendo assim, torna-se necessria a formulao de hipteses e
conjecturas.
Para que tal formulao se torne possvel, ser tambm usado
o mtodo bibliogrfico, com o intuito de estabelecer um dilogo com
a bibliografia especializada no objeto deste trabalho.
Pretende-se assim realizar uma imerso no universo terico e
conceitual onde se encontraro coordenadas tanto antropolgicas
quanto epistemolgicas da problemtica aqui proposta.
Ser utilizado como universo e amostra estudos, artigos,
jurisprudncias, documentos, diretrizes e leis promulgadas
internacionalmente a respeito do conflito tratado.
Como instrumento de coleta de dados e tcnica de pesquisa,
sero tambm utilizadas as entrevistas, questionrios e formulrios
com indivduos de nacionalidade brasileira ou no que atuem tanto
no mbito da impressora 3D, seja ela industrial ou no, como no
mbito na propriedade intelectual.
RESULTADOS
Com a presente pesquisa, pretende-se obter dados e aes
conclusivas e a partir destas elaborar diretrizes que sejam capazes
de orientar a conduta legislativa, produtora e consumidora da
tecnologia da impresso 3D a respeito de:
a) como poder o legislador conceber, na letra da lei, as mudanas
que sero ocasionadas no mundo fsico pela impressora 3D;
b) como equilibrar os interesses dos inventores detentores legais de
patentes ou direitos autorais "versus" as possibilidades infinitas de
reproduo, criao e inovao que os possuidores das impressoras
3D tm em suas mos, sendo possvel para estes reproduzir
inventos patenteados ou obras registradas por aqueles;
c) concluir quais sero os efeitos da existncia da impressora 3D
para o instituto da propriedade intelectual, especialmente no que se
diz das patentes, marcas, direitos autorais, modelos de utilidade e
desenho industrial.
CONCLUSO
244
As possibilidades trazidas pela impressora 3D parecem

fantsticas e infinitas, e de fato so. Porm, ainda existem vrios
desafios estruturais, econmicos e jurdicos que precisam ser
superados antes que a impresso 3D alcance o mercado
consumidor de maneira efetiva.
Torna-se necessrio pensar desde j sobre as formas como a
propriedade intelectual poder recepcionar esta tecnologia, de
maneira que as oportunidades por ela trazidas no sejam cerceadas
ou os direitos daqueles possuidores de bens intelectuais
prejudicados.
245
O CONFLITO DE INTERESSES E OS BENEFCIOS

PARTICULARES ENTRE OS DIREITOS DE PROPRIETRIO DE
BEM IMVEL E OS DIREITOS AUTORAIS ARQUITETNICOS
Charllinne Sgoda130
Martinho Martins Botelho 131

RESUMO: O presente artigo trata sobre a questo do conflito de

interesses e os benefcios particulares entre os direitos de
propriedade de bem imvel e os direitos autorais de projetos
arquitetnicos e/ou de engenharia, bem como o tratamento do tema
no mbito da instituio jurdica do repdio na legislao e na
jurisprudncia. Para tanto, traz, em linhas gerais, as discusses
sobre o direito autoral do arquiteto ou do engenheiro responsvel
pelo projeto de arquitetura e/ou engenharia, e os seus interesses
individuais nos conflitos entre direito real de propriedade e direito
autoral. Pretende-se demonstrar que a melhor medida a ser adotada
em caso de conflito de interesses preservar o interesse pblico
transcendental, o que poderia ensejar a eventual responsabilizao
pelos prejuzos causados pela deciso em executar e em modificar
o projeto arquitetnico original. A concluso que o assunto ainda
no est pacificado, ainda sendo analisado no Superior Tribunal de
Justia por meio de deciso monocrtica.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DA PROPRIEDADE INTELECTUAL, DIREITO
AUTORAL, ARQUITETURA, REPDIO.
Ps-graduada em Administrao de Pessoas pelo Centro Universitrio Internacional Uninter.

Graduada em Administrao de Empresas com nfase em Comrcio Exterior, e em Cincias
Contbeis pela Uninter. Gerente administrativa com experincia profissional de oito anos em
propriedade industrial em Curitiba, PR.
131 Doutor em Integrao da Amrica Latina no Programa de Integrao da Amrica Latina (Prolam)
pela Universidade de So Paulo (USP). Doutorando em Teoria Econmica pela Universidade
Estadual de Maring (UEM). Professor das Faculdades Integradas Santa Cruz em Curitiba, Paran.
130
246
INTRODUO
O Direito de Autor consiste em nefita seara jurdica, tendo
autonomia legislativa apenas na dcada de 1970, com a lei federal
ordinria n 5.988.
Na dcada de 1990, a lei federal ordinria n 9.610, de 1998,
passou a consolidar a lei anterior, inclusive alterando alguns dos
contedos existentes, porm sem um melhor tratamento sobre
temas relacionados, por exemplo, com a execuo de obras autorais
em negcios jurdicos.
o caso da execuo de projeto arquitetnico de obra
relacionada com a construo civil, a qual poderia ser modificado por
vontade do proprietrio da obra e em desconformidade com o projeto
original (CARRANCHO HERRERO, 2009, p. 11).
Em tal situao, pode-se questionar sobre os conflitos de
interesses entre o autor do projeto e o proprietrio do bem imvel, e
inclusive os choques de benefcios existentes, alm da instituio
jurdica do repdio e do direito indenizao por utilizao indevida
de obra intelectual (ORTEGA DOMENECH, 2005, p. 21).
Tal tema j vem sendo objeto de discusses no mbito
doutrinrio e no campo jurisprudencial, sem uma pacificao
doutrinria no Brasil e em outros pases (MacMURRAY, 2005, p.
112).
O foco central da questo relacionado com a antinomia entre
a lei federal ordinria n 9.610, de 1998, nos seus arts. 24 e 26,
combinados com o art. 18 da lei federal ordinria n 5.194, de 1966,
e com o art. 621 do Cdigo Civil brasileiro de 2002.
Recentes decises de tribunais estaduais vm entendendo que
o autor de projeto arquitetnico tem direito de indenizao
garantindo por alterao de projeto original, feito sem a concordncia
dos seus criadores, complementando o instituto do repdio previsto
na lei de 1998.
Existem, praticamente, duas correntes jurdicas doutrinrias
que encaram o problema (DINWOODIE, 2002, p. 994).
247
A primeira corrente entende que o autor de projeto

arquitetnico teria o direito de no ter a sua obra modificada.132
A segunda corrente defende a ideia de que existe o direito de
indenizao a favor do autor de projeto arquitetnico, com a
condio de continuao da modificao da obra aps o repdio feito
pelo seu autor.133
Na seara artstica, a obra arquitetnica (tambm chamada de
obra urbanstica) no tem a sua construo material feita
instantaneamente, tal como no caso de obra literria (ORTEGA
DOMENECH, 2011, p. 11).
A mesma depende de uma execuo posterior, a qual pode
passar pela eventual modificao feita por terceiro, como o
proprietrio de um bem imvel (PELLEGRINI, 1998, p. 43).
Em razo disso, o autor do projeto arquitetnico pode sofrer
uma agresso de direitos autorais em funo da dissonncia entre a
sua criao e a obra in concreto, vale dizer, entre arquitetura e
construo (GARCIA ERVITIM, 2004, p. 09).
Essa falta de sintonia pode caracterizar um ato ilcito, nos
termos da responsabilidade civil em direito autoral, ensejando
indenizao (DRATLER JUNIOR, 2006, p. 89).
Isso porque a acepo intelectual da edificao e a concepo
prtica da construo civil podem representar na alterao da ideia
original, agredindo a instituio jurdica do direito de autor
(ASCENSO, 2007, p. 15).
Tal desajuste entre projeto e obra traria prejuzos para o
arquiteto, mas tambm poderia representar uma agresso ao
interesse legitimamente protegido do proprietrio de um bem imvel
submetido construo baseada no projeto arquitetnico (ALONSO
UREBA, 2010, p. 04).
sobre tais questes que a presente pesquisa analisa, tendo
foco nos conflitos de direitos, tal como enunciado nos objetivos
adiante elencados.
132
133
Trata-se de entendimento sustentado por Slvio de Salvo Venosa e por Tereza Ancona Lopez.
o entendimento sustentado por Antnio Chaves e Jos de Oliveira de Ascenso.
248
OBJETIVOS
Os objetivos da presente pesquisa so:
a)
Estudar os direitos do arquiteto, autor de obras intelectuais,
na execuo de obra de sua autoria;
b)
Analisar a questo da reproduo de obra arquitetnica,
distinguindo-se o projeto original e a execuo material da sua
criao;
c)
Analisar o conflito de interesses existentes entre os direitos
de proprietrio de bem imvel e os direitos autorais arquitetnicos.
MTODO
O mtodo a ser utilizado ser o dedutivo, partindo-se do
levantamento de informaes bibliogrficas na literatura de Direito
Autoral, na legislao e na jurisprudncia brasileiras.Como se trata
de pesquisa terica (no-emprica), no sero trabalhados bancos
de dados e nem bases estatsticas para o trabalho, exceto eventuais
contextualizaes das informaes e argumentaes apresentadas.
Visivelmente, o artigo adota a interdisciplinariedade como mtodo
apropriado na anlise do seu objeto de estudo.
CONCLUSO
A realidade atual do Direito Autoral vista como um sistema
ainda em construo, trazendo desconforto e insatisfao quando se
encaram novos tipos de negcios jurdicos e, principalmente,
antinomias em uma sociedade dinmica.
fundamental a modificao da legislao para se facilitar o
acesso ao direito autoral do sculo XXI de forma consciente, humana
e justa.
A sociedade contempornea no pode se furtar da ideia de
aperfeioamento dos direitos autorais no Brasil, sem que se
consolide a perspectiva de vrios interesses, inclusive o pblico.
Os atuais problemas jurdicos autorais devem passar por uma
soluo de processos e pela estabilizao dos desafios na
sociedade da informao.
249
No condizente, especialmente, aos direitos exclusivos de

autores de projetos urbansticos, a lei brasileira no clara,
demandando problemas de ordem interpretativa.
Trata-se de um cenrio dinmico e interdisciplinar, tendo em
vista ter uma correlao com a arquitetura, a geografia, a
antropologia e as cincias antropolgicas em geral.
O melhor desempenho do desenvolvimento socioeconmico
do Brasil depende tambm de um arcabouo institucional normativo,
das regras do jogo, mais claras e isso tambm se aplica no caso dos
direitos autorais.
A relevncia do presente estudo reside na busca pela
implementao de vetores jurdicos do desenvolvimento
socioeconmico por meio de ambientes institucionais precisos, no
fomento tecnologia e inovao do conhecimento, entre outros.
Para tanto, urge um regime jurdico institucional brasileiro
voltado para um melhor tratamento sobre o direito de autor em
projetos arquitetnicos, e dos seus conflitos entre as normas de
direitos reais e os de direitos autorais.
O melhor desempenho do desenvolvimento socioeconmico
no Brasil e no mercado internacional de produtos e servios
brasileiros est diretamente relacionado com a pauta de aes,
motivaes e um entorno institucional jurdico voltado para o
fortalecimento daeconomia.
Os APLs podem representar um mecanismo para se alcanar
tal objetivo, tal como aconteceu em outros pases, tais como,
Alemanha, Estados Unidos, Frana, Itlia, Paquisto, Taiwan, entre
outros.
REFERENCIAS
ALONSO UREBA, Alberto. Cuaderno de derecho para ingenieros V: derecho
de la competencia e de la propiedad industrial, intelectual y comercial. Madrid: La
ley, 2010.
ASCENSO. Jos de Oliveira. Direito autoral. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007.
CARRANCHO HERRERO, Maria Teresa. Ingeniera y propiedad intelectual.
Madrid: Reus, 2009.
DINWOODIE, Graeme B. The architecture of the international intellectual property
system.Chicago-Kent Law Revue, vol. 77, n. 3, p. 993-1014, January 2002.
250
DRATLER JUNIOR, Jay. Intellectual property law: commercial, creative and

industrial property. New York: ALM, 2006.
GARCA ERVITI, Federico.
Compendio de arquitectura legal:
derechoprofissional y valoracionesinmobiliarias. 2 ed. Reverte: Barcelona, 2004.
MacMURRAY, Rashida Y. V. Trademarks or copyrights : which intellectual
property rights affords of its owner the greatest protection of architectural
ingenuity? Northwestern journal of technology and intellectual property, vol.
3, n. 2, p. 111-129, 2005.
ORTEGA DOMENECH, Jorge. Arquitectura y derecho de autor. Madrid: Reus,
2005.
_______. Ideas, bocetos, proyectos y derechos de autor.Madrid: Reus, 2011.
PELLEGRINI, Luiz Fernando Gama. Direito autoral do artista plstico. So
Paulo: Oliveira Mendes, 1998.
251
DIREITO EMPRESARIAL VS DIREITOS HUMANOS: NOTAS

SOBRE A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE INTELECTUAL
Fernanda Busanello Ferreira 134
Grupo de Estudo da UFG
RESUMO: A propriedade intelectual um instituto que comea a ser

redefinido a partir do princpio da funo social o que coloca em
confronto a lgica do direito empresarial e a dos direitos humanos.
Os influxos de uma sociedade de risco e incertezas acaba por
transformar as formas de se produzir conhecimento e de socializ-lo
de forma que se perquiri as consequncias e alternativas aos
autores diante desse novo cenrio. O confronto entre pblico e
privado remonta tempos antigos e exige um retorno as origens da
proteo propriedade intelectual a fim de indagar se subsistem os
mesmos fundamentos e, mais ainda, se os mesmos merecem uma
reforma a partir da emergncia da funo social da propriedade, bem
como dos direitos humanos.
PALAVRAS-CHAVE: PBLICO, PRIVADO, PROPRIEDADE INTELECTUAL
INTRODUO
A pesquisa buscar revelar as origens da propriedade privada
intelectual e verificar como a lgica inicial do instituto pode se
repensada a partir do princpio da funo social da propriedade e
tambm pelas demandas de direitos humanos.
OBJETIVOS
Verificar em que medida a sociedade hodierna coloca em
confronto o pblico e o privado no que tange funo social da
propriedade intelectual
Doutora em Direito pela UFPR e ps-doutoranda pela UFG no Programa de Ps-Graduao
Interdisciplinar em Direitos Humanos.
134
252
Analisar os paradoxos entre a proteo do direito empresarial

e dos direitos humanos no que trata da propriedade intelectual.
MTODO
O mtodo de investigao ser o bibliogrfico, com reviso de
literatura e teste de hipteses.
RESULTADOS
Na prtica jurdica encontra-se uma proteo que no
corresponde mais s prticas sociais.
CONCLUSO
O instituto da funo social da propriedade apresenta mais
aproximaes com a lgica dos direitos humanos do que com a
lgica do direito empresarial.
253
A UTILIZAO DO FAIR USE NO BRASIL A PARTIR DE UMA

LEITURA FUNCIONALIZADA DO SISTEMA LEGISLATIVO
BRASILEIRO
Grace Kellen de Freitas Pellegrini 135
Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o pblico e o privado - UNISC
Michele Braun 136

Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o pblico e o privado - UNISC
RESUMO: A pesquisa tem por tema a utilizao do Fair Use no

Brasil, ocupando-se, delimitadamente, da funcionalizao do direito
autoral a partir da utilizao privilegiada desse instituto. Objetiva-se
considerar o Fair Use como instrumento capaz de permitir que a
funo social do direito autoral seja realizada, eis que a abertura
dada pelo uso justo, a partir de critrios especficos, permite
ampliao das limitaes que so taxativas no Pas. Pesquisa
realizada no site do Superior Tribunal de Justia verificou o pouco
uso por parte das Cortes Superiores. No entanto, mesmo no
havendo efetivo emprego por parte dos Tribunais, no desqualifica
a aplicao do instituto e sua contribuio. O trabalho est dividido
em trs partes, alm dos aspectos introdutrios e conclusivos. Num
primeiro momento se analisa o Marco Civil da Internet (Lei n
12.965/2014), que tem como fito a interao entre norma e realidade,
resultado do crescimento do acesso internet. Aps, passa-se a
estudar a constitucionalizao do direito autoral, necessidade
premente de que a norma que rege o Direito de Autor no Brasil (Lei
n 9.610/1998) seja interpretada conforme os princpios
constitucionais. Por fim, o uso privilegiado do Fair Use ser
135 Professora Substituta de Direito do Instituto Federal Farroupilha - Campus Santo Augusto.
Professora do Curso de Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul. Mestre em Direito.
Participante do grupo de estudo Interseces jurdicas entre o Pblico e Privado, coordenado pelo
Professor Ps-Doutor Jorge Renato dos Reis.
136 Mestranda em Direito Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC. Participante do Grupo de
Estudos Interseces Jurdicas entre o Pblico e o Privado e do Grupo de Estudos em Direitos
Autorais no Constitucionalismo Contemporneo, ambos coordenados pelo Prof. Dr. Jorge Renato
dos Reis. Assessora Jurdica da APESC/UNISC.
254
verificado, sendo construdo com base na aplicao realizada pelo

Superior Tribunal de Justia. O estudo de natureza bibliogrfica, o
mtodo de abordagem a ser utilizado no desenvolvimento da
pesquisa ser o dedutivo e o procedimento utilizado o analtico.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO DE AUTOR. FAIR USE. FUNO SOCIAL.
MARCO CIVIL DA INTERNET.
INTRODUO
No decorrer do trabalho ser desenvolvido tema que trata da
utilizao do Fair Use no Brasil. A funcionalizao do direito autoral
a partir da utilizao privilegiada desse instituto a delimitao
temtica, sendo que se objetiva com a aplicao do Fair Use ter um
instrumento eficaz, pois possui critrios especficos de utilizao, de
possibilitar a funo social do direito autoral, ampliando as limitaes
legais para uso de obras protegidas, pois na atualidade, o rol de
limitaes previsto Lei n 9.610/98 taxativo no Pas.
O trabalho est dividido em trs partes, alm dos aspectos
introdutrios e conclusivos. Num primeiro momento se analisa o
Marco Civil da Internet (Lei n 12.965/2014), que tem como fito a
interao entre norma e realidade, resultado do crescimento do
acesso Internet.
Afinal, a tecnologia permite a difuso rapidamente de ideias e
de obras, com custo praticamente zero, sem diferenas em relao
qualidade do produto.
Aps, passa-se a estudar a constitucionalizao do direito
autoral, necessidade premente de que a norma que rege este (Lei
n 9.610/1998) seja interpretada conforme os princpios
constitucionais, tendo em vista o reduzido nmero de permisses
concedidas para o uso de obras alheias.
O rol taxativo da Lei acaba excluindo condutas consideradas
aceitas na sociedade e que servem ao fomento da cultura.
Por fim, o uso privilegiado do Fair Use ser verificado, sendo
construdo com base na aplicao realizada pelo Superior Tribunal
de Justia. Pesquisa efetuada no site do referido Tribunal verificou o
pouco uso por parte das Cortes Superiores.
255
No entanto, mesmo no havendo efetivo emprego por parte

dos Tribunais, no desqualifica a aplicao do instituto e sua
contribuio.
METODO
O estudo de natureza bibliogrfica, baseado na utilizao de
documentao indireta.
O mtodo de abordagem a ser utilizado no desenvolvimento da
pesquisa ser o dedutivo, fundamentado na leitura de doutrinadores,
com os apontamentos pertinentes do tema, qual seja, o Fair Use
como meio de consecuo dos preceitos constitucionais.
Por fim, o procedimento utilizado o analtico.
RESULTADOS
A necessidade de adequao da LDA com os acontecimentos
atuais a partir da utilizao clusulas gerais.
CONCLUSO
A partir dos pressupostos do Marco Civil da Internet e da
necessidade de se pensar em como estabelecer relao a partir dos
princpios constitucionais de acesso cultura, educao e ao
desenvolvimento e as limitaes ao uso do direito autoral, em
consonncia com a funcionalizao da propriedade e a socializao
do direito.
O Fair Use se apresenta no como meio pronto, mas que pode
ser aplicado a partir de uma hermenutica constitucional, como meio
de concretizao dos preceitos constitucionais, pois a taxatividade
da LDA acaba por tornar condutas aceitas socialmente, violaes ao
direito de autor.
O preceito de Uso Justo e se apresenta como meio de soluo,
ampliando as alternativas do julgador na anlise do caso concreto.
Antes de se pensar no enrijecimento legal e j com uma
interpretao extensiva do que prev o Marco Civil da Internet, devese prever situaes que permitam uma leitura mais aberta da lei,
com intuito de permitir o acesso ao desenvolvimento social e cultural,
permitindo que o sistema legal e judicial brasileiro estejam em
256
consonncia com a funcionalizao e socializao prescritos na

Constituio Federal.
REFERENCIAS
ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva. Obras privadas, benefcios coletivos. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 2008.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
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BITTAR, C. A.; BITTAR FILHO, C. A. Direito Civil Constitucional. 3. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2003.
BRANCO JNIOR, Srgio Vieira. Direito autorais na internet e o uso de obras
alheias. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007.
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao>. Acesso em: 26
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CASTELLS, Manuel. Sociedade em rede A Era da Informao: economia,
sociedade e cultura. Traduzido por Roneide Majer. 6. ed. So Paulo: Paz e Terra,
2011, p. 413. v. I.
CARBONI, Guilherme. Funo social do direito de autor. Curitiba: Juru Editora,
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REIS, Jorge Renato dos. A constitucionalizao do direito privado e novo Cdigo
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contemporneos. In: Santa Cruz do Sul: Edunisc, 2003. p. 771-792.
LVY, Pierre. Cibercultura. Traduzido por Carlos Irineu da Costa. 3. ed. So Paulo:
34, 2011
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In: ______. (Org). A Constituio concretizada: construindo pontes com o pblico
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SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos. Princpios Constitucionais e Propriedade
Intelectual: o regime constitucional do Direito Autoral. In: ADOLFO, L. G. S.;
WACHOWICZ, M. (Coord.). Direito da Propriedade Intelectual: estudos em
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TRIDENTE, Alessandra. Direito Autoral: paradoxos e contribuies para a reviso
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RAUCH, Wolf. tica da informao o problema sob a tica da cincia da
informao. In: KOLB, A.; ESTERBAUER, R.; RUCKENBAUER, H-W. Cibertica:
responsabilidade em um mundo interligado pela rede digital. Traduzido por Paulo
Soethe, Maurcio Cardozo e Maria de Almeida-Mller. So Paulo: Loyola, 2001.
257
A SOBREPOSIO DE DIREITOS DE PROPRIEDADE

INTELECTUAL NA SOCIEDADE INFORMACIONAL: DIREITO DE
AUTOR E PATENTE NA PROTEO DO SOFTWARE.
Helosa Gomes Medeiros 137
Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial GEDAI/UFSC
RESUMO: O presente trabalho analisa o fenmeno da sobreposio

na proteo do software por direito de autor e patente. Observa-se o
prejuzo que esta estratgia causa ao equilbrio entre os direitos de
propriedade intelectual acumulados sobre o mesmo objeto ao no
observar os limites intrnsecos e extrnsecos do sistema de
propriedade intelectual. Os elementos que envolvem a proteo dos
direitos de propriedade intelectual relativos s novas TICs tambm
devem ser considerados tendo em vista as caractersticas da
sociedade informacional, evitando a sobreposio de proteo sobre
a mesma funcionalidade de um objeto.
PALAVRAS-CHAVE: SOBREPOSIO; PROPRIEDADE INTELECTUAL;
SOCIEDADE INFORMACIONAL; DIREITO DE AUTOR; PATENTE; SOFTWARE.
INTRODUO
O incio do apoderamento privado dos bens intelectuais
marcado pela existncia de poucos tipos individuais de proteo,
delineados de forma precisa quanto ao mbito de proteo.
Nesse sentido, verifica-se que at pouco tempo era suficiente
a diviso tradicional da propriedade intelectual em propriedade
industrial, abrangendo a patente, a marca, o desenho industrial e a
indicao geogrfica, de um lado, e direito de autor, de outro.
137 Doutoranda e Mestra em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC).
Pesquisadora do Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial (GEDAI/UFPR). Bolsista da
Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES).
258
Tais direitos so o cerne da formao do sistema internacional

da propriedade intelectual, materializados na Conveno de Paris
para a Proteo da Propriedade Industrial, de 1883, e na Conveno
de Berna para a Proteo das Obras Literrias e Artsticas, de 1886.
Porm, este cenrio sofre considervel transformao com as
mudanas que a sociedade passa entre o final da era industrial e o
comeo da era ps-industrial ou era da informao.
Surgem novas tecnologias baseadas no uso da informtica e
da telemtica, transformado definitivamente as relaes sociais e
econmicas.
As novas tecnologias da informao e comunicao (TICs)
provocaram uma revoluo na forma como a sociedade se organiza
e se expressa, constituindo a base da denominada Sociedade da
Informao.
Esta realidade trouxe transformaes paradigmticas para os
direitos que visam a proteo dos bens intelectuais.
Se por um lado, com a facilidade de cpia e distribuio por
meio da internet de toda espcie de contedo, ficou mais difcil a
proteo destes bens nas formas convencionais de propriedade
intelectual, por outro lado, e pelas mesmas razes, permitiu que um
maior nmero de pessoas desfrutasse dos bens intelectuais de
forma mais ampla, compartilhada e colaborativa.
No mbito da propriedade intelectual, tal transformao
acompanhada por uma tentativa de padronizao de proteo de
normas entre os pases, bem como pela proliferao de novas
espcies de propriedade intelectual, designadas em muitos casos
como sui generis, ou seja, nica em seu gnero, e que
consequentemente no se encaixam em nenhum dos gneros j
existentes.
Como exemplo desses novos direitos temos a proteo das
obtenes vegetais, o software, a topografia de circuito integrado,
bases de dados entre outros.
Entretanto, observa-se que nessa miscelnea entre velhos e
novos tipos individuais de propriedade intelectual constri-se um
ambiente no qual os limites entre a proteo por um tipo ou outro
so bastante tnues.
259
Dentre as consequncias diretas desse fenmeno encontra-se

a sobreposio de direitos de propriedade intelectual.
OBJETIVOS
Verificar a possibilidade e parmetros para a sobreposio na
proteo do software por direito de autor e patente tendo em vista o
desenvolvimento da sociedade informacional e o sistema de
propriedade intelectual no ordenamento jurdico brasileiro.
MTODO
Mtodo de abordagem dedutivo.Mtodo de procedimento
monogrfico.Tcnica de pesquisa bibliogrfica.
RESULTADOS
Sobrepor direitos de propriedade intelectual significa proteger
a matria ou o objeto reivindicado de um nico bem intelectual por
diversos ttulos diferentes de propriedade intelectual.Por exemplo, a
embalagem de um produto pode receber a proteo do seu formato
por meio de marca tridimensional, desenho industrial e direito
autoral, ou sobre um aparelho de telefonia mvel pode incidir uma
infinidade de patentes e softwares protegendo um grande nmero
de funes, muitas vezes de dubitvel diferenciao que justifique
qualquer proteo.
Observa-se que, em alguns casos, a sobreposio de direitos
de propriedade intelectual enfraquece o sistema em seus aspectos
funcionais, j que comumente a falta de preciso quanto ao tipo que
deve ser utilizado para proteo de determinado bem vem
proporcionando o uso inadequado e abusivo pelos titulares de
direitos de propriedade intelectual.
A guerra de patentes entre indstrias de software que se
encontra em curso no mbito de diversos pases manifestao
desse fenmeno, que pode induzir a diversos questionamentos
quanto a legitimidade do sistema, principalmente do ponto de vista
concorrencial. Outro exemplo do prejuzo ao equilbrio do sistema
diz respeito ao domnio pblico, pois, uma vez findada a proteo de
um bem sob um dos tipos de propriedade intelectual passa a incidir
o perodo de outro tipo que possui proteo mais longa, prejudicando
o interesse pblico geral no uso do bem.
260
No Brasil, em decorrncia do comportamento do Instituto

Nacional de Propriedade Industrial (INPI) na concesso de patentes
para software, em expressa afronta as normas brasileiras sobre a
proteo deste bem, acirra-se o debate sobre a possibilidade do
patenteamento do programa de computador cumulado com a
proteo pelo direito de autor. Tema que precisa ser aprofundado
sob pena de causar srios prejuzos ao desenvolvimento da indstria
de software brasileira.
As legislaes de diversos pases, bem como a jurisprudncia
e a doutrina, no possuem um posicionamento concreto e unssono
sobre o assunto, apresentando lacunas, divergncias e
inconcluses.
Assim, necessrio proceder a uma anlise precisa dos casos
individuais, nos quais o sistema da propriedade intelectual deve ser
observado na sua unidade sistmica, e a interao entre todos os
tipos que envolvem proteo a bens intelectuais, e elementos que
os constituem, devem ser considerados.
Nesse sentido, indispensvel serem exploradas as diferenas
e semelhanas do sistema de propriedade intelectual. Desta forma,
deve-se ter em conta que existem diferenas profundas nos
elementos individuais de cada tipo de direito (como em relao ao
tempo, escopo, requisitos de proteo e, principalmente, funo), ao
mesmo tempo em que h um fundamento comum em que os
mesmos so baseados.
Diversos estudos nacionais e internacionais tratam do tema da
sobreposio de direitos de propriedade intelectual, como ser
possvel verificar na bibliografia sobre o assunto.
No Brasil, apenas alguns artigos foram desenvolvidos, dos
quais destacam-se dois pontos de vista polarizados que
caracterizam os debates sobre a matria: o realizado por Patrcia
Porto138 e o de Mait Ceclia Fabbri Moro139.
Patrcia Porto, alerta para os limites de forma geral que deve
ocorrer quanto a sobreposio numa perspectiva dos interesses da
138PORTO, Patrcia. Limites sobreposio de direitos de propriedade intelectual. In: Revista da
ABPI, v. 109, p. 03-15, 2010.
139 MORO, Mait Ceclia Fabbri. Cumulao de regimes protetivos para as criaes tcnicas. In:
SANTOS, Manoel J. Pereira dos; JABUR, Wilson Pinheiro. (Coord.). Criaes industriais, segredos
de negcio e concorrncia desleal. So Paulo: Saraiva, 2007.
261
sociedade, e em decorrncia disso a autora estabelece alguns

condicionantes para a sobreposio. Por sua vez, Mait Ceclia
Fabbri Moro analisa a cumulao entre direito autoral e desenho
industrial, e defende a possibilidade de cumulao numa viso
voltada ao interesse dos titulares do direito.
Porm, destaca-se que outros autores anteriores aos referidos
trabalhos j se preocupavam com o tema. Nesse sentido, Joo da
Gama Cerqueira140 aponta para a necessidade de traar limites entre
as espcies de propriedade intelectual, e Denis Borges Barbosa
tambm traa alguns delineamentos sobre o tema que considera
um dos mais espinhosos em Direito e exalta o princpio da
especificidade da proteo para anlise do caso141.
Outro artigo brasileiro que trata do tema da sobreposio de
direito de propriedade intelectual tem como autores Charlene Maria
Coradini de Avila Plaza e Nivaldo dos Santos, porm referido
trabalho discute apenas patentes de inveno e cultivares. Mas
incisiva ao negar a possibilidade de sobreposio em decorrncia da
funcionalidade que esses tipos buscam proteger142.
At o momento os trabalhos nacionais encontrados sobre o
assunto se mostraram incipientes para tratar o tema de forma
compatvel com a importncia e densidade que este assume na
sociedade informacional. H necessidade tambm de serem
analisados de forma adequada os entendimentos proferidos pelos
tribunais brasileiros.
No mbito internacional a produo acadmica mais vasta e
diversa, o que justifica a necessidade de estudar o fenmeno da
sobreposio pela tica da doutrina143 e tribunais estrangeiros.
Diante do exposto, o trabalho que se pretende desenvolver ir
aprofundar a questo da sobreposio no mbito das novas TICs,
140 CERQUEIRA, Joo da Gama. Tratado da Propriedade Industrial: da propriedade industrial e do
objeto dos direitos. vol. 1. 3. ed. atualizada por Denis Borges Barbosa e Newton Silveira. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2010.
141 BARBOSA, op. cit., p. 310.
142 PLAZA, Charlene Maria Coradini de Avila; SANTOS, Nivaldo dos. Interpenetrao de direitos de
proteo em propriedade intelectual: o caso das patentes de inveno e cultivares. In: Conselho
Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito (CONPEDI). Anais do XIX Encontro Nacional do
CONPEDI/UFC Fortaleza. 2010. p.7821-7841.
143 DERCLAYE, Estelle; LEISTNER, Matthias. Intellectual property overlaps: an European
perspective. Oxford e Portland: Hart publishing, 2011. WILKOF, Neil; BASHEER, Shamnad. (Ed.)
Overlapping Intellectual Property Rights. Reino Unido: Oxford University Press, 2012.TOMKOWICZ,
Robert J. Intellectual property overlaps. Routledge, 2011.
262
especialmente o software, nas quais as consequncias apontadas

acima se aprofundam devido s caractersticas destas tecnologias
na Sociedade da Informao, e levar em considerao o aspecto
concorrencial da propriedade intelectual.
CONCLUSO
A partir do desenvolvimento da sociedade informacional, a
proteo s criaes por meio de direitos de propriedade intelectual
ganha nova dimenso. Faz-se necessrio uma concepo dos
direitos de propriedade intelectual de forma a reatribuir coerncia
sistmica aos seus fundamentos, levando em considerao as
caractersticas da infraestrutura da rede na sociedade informacional.
Observa-se ainda uma mudana sobre a prpria natureza da
criao intelectual nas novas TICs. Tais tecnologias so hbridas e
no se encaixam com preciso na diviso tradicional da propriedade
intelectual em propriedade industrial e direito de autor, cunhando
mais situaes de sobreposio.
Nessa perspectiva, ao invs do direito se adaptar as
caractersticas que a rede apresenta (aberta, interativa e
internacional), as leis que regulam o direito de explorao exclusiva
das obras artsticas, cientficas e tecnolgicas permanecem tais
como foram concebidas ou so maximalizadas - maiores prazos de
proteo, novos tipos individuais e mais regras de controle so
criados.
Como estratgia para alcanar maior proteo, surge a
questo da sobreposio de diferentes categorias de direitos de
propriedade intelectual sobre a mesma funo do bem protegido.
Isto , cada vez mais um nico bem intelectual recebe proteo por
diversos ttulos de propriedade intelectual sobre o mesmo objeto
reivindicado, cuja consequncia a perda da delimitao tradicional
de cada direito de propriedade intelectual.
Como consequncia desta sobreposio incidiro problemas
relacionados a inconsistncias jurdicas, provocadas pela falta de
equilbrio entre os direitos de propriedade intelectual acumulados
sobre o mesmo objeto, que no observam os limites intrnsecos e
extrnsecos do sistema.
Desta forma, os elementos que envolvem a proteo dos
direitos de propriedade intelectual relativos s novas TICs devem
263
ser considerados tendo em vista as caractersticas da sociedade

informacional, evitando a sobreposio de proteo sobre a mesma
funcionalidade de um objeto.
264
REDES SOCIAIS DIGITAIS E O DIREITO DE AUTOR: DESAFIOS

E PERSPECTIVAS
Jorge Renato dos Reis144
Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o Pblico e Privado - UNISC
Monique Pereira145
Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o Pblico e Privado UNISC
Resumo: O texto que aqui se apresenta objetivou abordar os direitos

autorais, sob a tica da tecnologia que a sociedade encontra ao seu
dispor, levando-se em conta de uma forma especial as redes sociais
digitais. Tais redes modificaram como um todo a comunicao entre
as pessoas na contemporaneidade, pois interliga, sem quaisquer
fronteiras, milhes de pessoas nas redes. Dessa forma, o que se
pretendeu no presente trabalho foi demonstrar que o avano do uso
dessas ferramentas tecnolgicas sem um marco regulatrio jurdico
atualizado e/ou novo cede espao para o surgimento de conflitos de
interesses, envolvendo a violao de direitos autorais, que podem
ameaar a estabilidade social e a segurana jurdica do individuo.
Palavras Chave: DIREITO DE AUTOR; DIREITOS AUTORAIS; REDES
SOCIAIS; DESENVOLVIMENTO TECNOLGICO;
144Ps-Doutor
pela UniversitDegli Studi si Salerno-Itlia. Doutor em Direito pela Universidade do

Vale do Rio dos Sinos. Mestre em Desenvolvimento Regional pela Universidade de Santa Cruz do
Sul. Especialista em Direito Privado pela Universidade de Santa Cruz do Sul. Graduado em Direito
pelas Faculdades Integradas de Santa Cruz do Sul. Professor na graduao da UNISC.
Coordenador do Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o Pblico e Privado, vinculado ao
programa de Ps Graduao em Direito Mestrado e Doutorado da Universidade de Santa Cruz do
Sul UNISC.
145Mestranda do Programa de Ps Graduao em Direito Mestrado e Doutorado da Universidade
de Santa Cruz do Sul UNISC, com bolsa promovida pelo CNPQ (Conselho Nacional de
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico). Graduada em Direito pela Universidade de Santa Cruz
do Sul - UNISC. Advogada. Integrante do Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o Pblico
e Privado coordenado pelo professor Ps-Doutor Jorge Renato dos Reis, vinculado ao programa
de Ps Graduao em Direito Mestrado e Doutorado da Universidade de Santa Cruz do Sul
UNISC.
265
INTRODUO
O presente trabalho possui como tema central o instituto do
Direito Autoral, expressamente reconhecido na Constituio Federal
de 1988, e regulado pela lei n 9.610 de 19 de fevereiro de 1998,
analisadoem um contexto diferente do qual nasceu, ou seja, luz do
momento tecnolgico que a humanidade hodiernamente perpassa.
Levam-se em conta, aqui, as redes sociais, este verdadeiro
turbilho de informaes e exposio da vida cotidiana
contempornea.
As redes sociais digitais modificaram todo o sistema e a
concepo da comunicao contempornea, transformando-a num
sistema novo e dinmico, estabelecendo teias de informao que
interligam diversos grupos sociais em redes.
O avano do uso dessas ferramentas tecnolgicas sem um
marco regulatrio jurdico prprio tem cedido espao para o
surgimento de conflitos de interesses, envolvendo a violao de
direitos de personalidade, como o direito privacidade e a imagem,
perpassando violao de direitos de propriedade intelectual, assim
como direitos autorais.
Assim, revela-se de grande importncia para os usurios dessa
ferramenta to popular, um estudo sobre um possvel obstculo que
tais ferramentas digitais podem causar ao direito de autor.
OBJETIVOS
Objetivo Geral:
Investigar, de maneira sistemtica e coordenada, a mudana
social e cultural causada na sociedade contempornea como um
todo, atravs do surgimento das novas ferramentas sociais da
internet e sua vinculao violao ou no concretizao dos
direitos autorais.
Objetivos Especficos:
Analisar a ampla e efetiva proteo e concretizao dos direitos
autorais;
266
Identificar quais so os seguimentos que tiveram sua paisagem

modificada atravs do surgimento das redes sociais e qual o papel
que essas ferramentas exercem no mundo contemporneo.
Investigar de que maneira esses dispositivos virtuais podem
lesar o direito de autor;
MTODO
O mtodo adotado no presente trabalho ser o mtodo
hipottico-dedutivo, onde a partir das hipteses levantadas ser
explorada a legislao e doutrina a fim de comprovar ou falsear as
hipteses elencadas. A tcnica empregada ser a pesquisa
bibliogrfica a partir da consulta de referncias bibliogrficas,
disponveis no acervo bibliotecrio das instituies de ensino
superior, bem como atravs da aquisio de obras.
RESULTADOS
A funo social do direito de autor , sobremaneira, de
promover o desenvolvimento econmico, tecnolgico, cultural e
intelectual, atravs de concesses de uso exclusivo de um direito de
utilizao de determinada obra, por um certo perodo de tempo.
No entanto, no que diz respeito ao uso da internet, mais
precisamente das redes sociais virtuais, essas deixam uma noo
para seus usurios de que nesse espao pode-se tudo. A
transparncia virtual e a abertura que se tem na rede fazem com que
os usurios confundam a realidade virtual com a virtualidade real.
Claro que no se pretende aqui ser extremista ao ponto de no
reconhecer diversos avanos que as redes sociais proporcionam
sociedade, principalmente no mbito dos movimentos sociais, como
a construo de identidades coletivas e a no limitao de fronteiras
espaciais que a rede proporciona, caracterizando seu dinamismo e
at mesmo a propagao da democracia, atravs de movimentos
polticos, sociais, fruns de discusses, de relacionamento, entre
outros. (Winck, 2012)
No entanto, h de se existir mecanismos de proteo quando
se fala de direitos autorais na internet. necessrio que obras e
direitos autorais sejam efetivamente protegidos, da mesma forma
267
com que se deve, tambm, que o instituto cumpra com sua funo
social.
Assim, h de se encontrar um equilbrio entre interesses
pblicos e privados na esfera redes sociais/direitos autorais para
que, alm do acesso a cultura ser promovido, que interesses
econmicos dos autores/descobridores tambm esteja envolvido e
protegido nas esfera virtual.
CONCLUSO
As pessoas, conduzidas pelo esprito livre e democrtico do
mundo contemporneo, ao depararem-se com as novas tecnologias
e tcnicas de utilizao/propagao da informao, acabam
expostas a um universo novo e cheio de possibilidades.
Em decorrncia do uso desenfreado de uma importante
ferramenta da internet, das redes sociais digitais, a propagao de
informaes da vida privada se d de forma muito rpida e de uma
forma capaz de privar terceiros do uso e gozo de direitos a eles
conferidos, como os direitos autorais.
Assim, caracteriza-se de suma importncia a construo de um
novo marco legal e/ou atualizao da legislao autoral vigente para
soluo de conflitos na esfera digital/autoral, principalmente no
mbito das redes sociais, pois seu uso pode, sim, ser um obstculo
concretizao dos direitos autorais.
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269
A ENGENHARIA REVERSA DE PROGRAMAS DE

COMPUTADOR NO BRASIL. UMA ANLISE A RESPEITO DA
SUA VIABILIDADE LEGAL.
Luca Schirru 146
Grupo de Estudos do NEDAC - PPED/UFRJ
RESUMO: No obstante estar sendo verificado na Indstria

Brasileira de Software e Servios de TI (IBSS) um crescimento
constante no nmero de empresas envolvidas no desenvolvimento
de softwares, os esforos de inovao sofreram quedas em
determinados perodos por conta de condies de mercado. O
presente trabalho tem por objetivo estudar uma importante fonte de
inovao adotada no setor de software: a engenharia reversa. Tal
prtica encontra um cenrio de insegurana jurdica na legislao
especfica sobre programas de computador em vista do fato de que,
mesmo aps a assinatura do Acordo TRIPS pelo Brasil, o arcabouo
legal brasileiro no abordou de maneira expressa tal prtica. A
anlise aqui proposta ser sob a perspectiva de verificar se a
engenharia reversa de programas de computador encontra respaldo
legal, seja da legislao especial, seja atravs sob os preceitos
constitucionais.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO AUTORAL PROGRAMAS DE
COMPUTADOR INOVAO TECNOLGICA ENGENHARIA REVERSA
INTRODUO
Segundo dados da SOFTEX, a Indstria Brasileira de Software
e Servios de TI (IBSS), no perodo entre 2003 e 2009 contou com
o crescimento de um nmero de empresas de, em mdia, 4,3% a.a.
e, caso mantida tal taxa de crescimento, em 2014 sero cerca de 80
Pesquisador do NEDAC, cursando a ps-graduao em propriedade intelectual pela Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-RJ) e o Mestrado em Inovao e Propriedade
Intelectual na Universidade Federal do Rio de Janeiro (PPED-IE).
146
270
mil empresas envolvidas no desenvolvimento de softwares

customizveis, no customizveis e sob encomenda, licenciamento
de softwares, consultorias, suporte tcnico e manuteno em
softwares, dentre outras atividades relacionadas a essa indstria
(SOFTEX, 2012).
No obstante os esforos para o desenvolvimento do setor de
software no Brasil, verificou-se que no perodo de 2006 a 2008 a taxa
de inovao da IBSS teve uma queda de 9,4 pontos percentuais em
comparao com o perodo de 2003 a 2005147 (SOFTEX, 2012).
Dentre as razes da no-realizao de inovaes pelas
empresas pesquisadas para o perodo de 2006 at 2008, 59,4% das
empresas afirmaram que no inovaram por conta das condies de
mercado148 (SOFTEX, 2012).
Nesse ponto, a engenharia reversa de programas de
computador pode se configurar como uma importante ferramenta no
desenvolvimento de ferramentas competitivas e acessveis.
Inclusive, Haynes (1999) aponta que a inovao fomentada
basicamente por trs condutas:
(i) a engenharia reversa;
(ii) as patentes e
(iii) a literatura tcnica.
Bloquear qualquer uma dessas condutas seria o mesmo que
bloquear qualquer possibilidade de inovao por parte de qualquer
indivduo que no o detentor de direitos autorais (HAYNES, 1999).
O problema verificado, e que fundamenta o presente estudo,
o fato de que a prtica de Engenharia Reversa em programas de
computador encontra um cenrio de insegurana jurdica na
legislao especfica sobre programas de computador que, aps a
assinatura do Acordo TRIPS pelo Brasil, no abordou de maneira
expressa tal prtica.
Dados obtidos a partir de informaes do Observatrio SOFTEX, a partir de IBGE Diretoria de

Pesquisas, Coordenao de Indstria, Pesquisa de Inovao Tecnolgica (PINTEC), anos 2005 e
2008.
148 Observatrio SOFTEX, a partir de IBGE Diretoria de Pesquisas, Coordenao de Indstria,
Pesquisa de Inovao Tecnolgica (PINTEC) 2008.
147
271
OBJETIVOS:
O presente estudo tem, portanto, como objetivo geral a
verificao a respeito da viabilidade legal da engenharia reversa de
programas de computador no Brasil.
METODOLOGIA DE ANLISE
Para a verificao a respeito da existncia de regulao legal
da engenharia reversa de software no Brasil ser necessria, em um
primeiro momento, a anlise do texto do Acordo TRIPS (1994) para
verificar se tal acordo dispe de normas especficas sobre a
engenharia reversa de programas de computador, bem como para
situar o referido acordo em um determinado cenrio poltico e
econmico.
Posteriormente, far-se- necessria a anlise da Legislao
Nacional sobre Propriedade Intelectual no Brasil elaborada a partir
da assinatura do TRIPS, notadamente as Leis n 9.609/98 e n
9.610/98, cuja questo da engenharia reversa de programas de
computador foi devidamente analisada por autores nacionais como
Denis Borges Barbosa (2010) e Santos (2008).
A anlise das referidas leis buscar identificar disposies
favorveis ou no engenharia reversa de software.
Por fim, ser realizada uma busca jurisprudencial atravs de
pesquisa nos websites dos Tribunais de Justia dos vinte e sete
estados, no website do Tribunal de Justia do Distrito Federal e
Territrios, bem como sero pesquisadas jurisprudncias de
Tribunais Federais, como o caso do STF, STJ, TRF1, TRF2, TRF3,
TRF4, TRF5, TNU, TRU e TR.
RESULTADOS:
No obstante algumas disposies do TRIPS terem sido
prejudiciais s prticas de engenharia reversa adotadas no Brasil,
principalmente pelo setor farmacutico149, tal prejuzo se deu de
149 Conforme aponta RYAN (2010, p. 1082): Brazilian pharmaceutical makers were at liberty to
reverse-engineer, manufacture, and Market products under patent in the United States and Europe
because pharmaceutical compositions were not patentable subject matter in Brazil. But, in 1996 the
Cardoso administration led the Brazilian congress to amend the patent laws with Law no. 9.279 to
allow for the patentability of pharmaceutical product patents so that, subject to precedural processes
and some restrictions, only patent-holders or their licensees would be permitted to Market underpatent medicines.
272
maneira indireta, seja atravs da estipulao de novas matrias

patenteveis ou atravs da determinao de um prazo mnimo de
proteo de patentes.
Nos casos dos Programas de Computador, sob TRIPS, caso
seja elaborado um novo programa com as mesmas funcionalidades,
mas codificado de maneira totalmente independente, no constitui
uma infrao aos direitos do titular do primeiro programa.
Isso implica, portanto, em uma no proibio de TRIPS para e
engenharia reversa em programas de computador, desde que
realizada atravs de meios honestos (UNCTAD ICTSD, 2005, p.
156).
O Brasil, como membro da OMC e signatrio do TRIPS, teve
que alterar a sua legislao interna de forma a atender os requisitos
mnimos de proteo impostos pelo referido Tratado.
Juntamente com a Lei n 9.279 (1996) (Lei de Propriedade
Industrial) foram elaboradas outras Leis referentes proteo de
bens intangveis, como o caso da Lei de Direitos Autorais (Lei n
9.610, 1998) e a Lei de Software (Lei n 9.609, 1998), tendo esses
diplomas legais que se adequar aos requisitos mnimos impostos
pelo TRIPS.
Em uma primeira anlise, a proteo pelo direito autoral para
os programas de computador se revela como um fator benfico
prtica de engenharia reversa, pois a proteo garantida pelo Direito
Autoral no se estende ao contedo tecnolgico daquele programa,
estando, portanto, aberto desmontagem conceptual e evoluo
tcnica desta resultante (Barbosa, 2010).
Portanto, merece destaque o entendimento de Barbosa (2010)
ao afirmar que a proteo autoral no proteger o programa de
computador contra a engenharia reversa.
Caso ocorresse tal blindagem, estaria frustrado o
desenvolvimento tecnolgico (Barbosa, 2010).
Por outro lado, a intepretao de determinadas disposies da
Lei de Software pode implicar em uma ilegalidade de atos
necessrios para a prtica da engenharia reversa de programas de
computador, como o caso do art. 6, I .
Segundo Santos (2008, p.388-389) a descompilao envolve
a gerao de uma nova verso do cdigo fonte, tal ato pode ser
273
considerado como uma forma de reproduo no autorizada, o que,

sob o referido art. 6, I, s permitido para fins de salvaguarda ou
armazenamento eletrnico.
No bastassem as disposies especficas contidas na Lei de
Software, a Lei de Direitos Autorais (Lei n 9.610, 1998) traz consigo
algumas hipteses prejudiciais engenharia reversa de software,
especificamente em seu art. 107 e incisos , que buscam proteger os
Mtodos de Gesto de Direitos Digitais (ou DRM Digital Rights
Management), que podem ser caracterizados como sistemas de
gesto de direitos que restringem o acesso e cpias de obras
visando garantir a proteo dos direitos de propriedade intelectual ali
compreendidos.
No que se refere pesquisa jurisprudencial, ao contrrio do
que pode ser observado da anlise de casos norte-americanos, onde
a engenharia reversa de programas de computador figurava como
protagonista, a engenharia reversa de programas de computador
no foi objeto de anlise aprofundada por nossos Tribunais.
A contribuio para a discusso a respeito da viabilidade legal
da engenharia reversa de programas de computador no Brasil se
deu, basicamente, de maneira indireta e por meio de laudos
periciais.
No obstante a tmida jurisprudncia sobre o tema, a partir da
anlise dos casos analisados trazidos, podem ser resumidos alguns
dos pontos verificados no Poder Judicirio Brasileiro ao se deparar
com essa questo.
A maior parte dos julgados abordados contribuiu para a
discusso do tema a partir dos seguintes entendimentos:
(i)
Um programa de computador desenvolvido a partir da
Engenharia Reversa de Programas de Computador no se configura
como uma cpia servil, cpia ilegal ou pirataria;
(ii)
A engenharia reversa por si s, bem como a anlise funcional
de um programa de computador no se constituem como atividades
ilegais, desde que no sejam utilizadas com o objetivo de violar
direitos autorais de terceiros;
(iii)
A finalidade experimental, educacional, bem como aquelas
relacionadas pesquisa cientfica e tecnolgica de uma prtica de
274
engenharia reversa de programas de computador afasta ainda mais

a possibilidade de enquadramento de tal prtica como um ato ilegal;
(iv)
Um programa de computador desenvolvido a partir da prtica
da engenharia reversa e que apresentasse similaridades funcionais
ao programa original no caracterizaria uma violao de direito
autoral, desde que a linguagem de programao fosse diversa.
No obstante os entendimentos acima, o nmero reduzido de
casos identificados em nossa Jurisprudncia dificulta a observao
de entendimentos j consolidados pelos Tribunais, principalmente
pela existncia de julgados que ainda consideram necessria
autorizao prvia para o desenvolvimento de um programa de
computador que se baseie em programa anterior.
CONCLUSO
O presente trabalho no pretende esgotar as discusses sobre
os entraves legais para a engenharia reversa, mas sim apontar para
a inexistncia de artigo especfico sobre o tema na Lei de Software,
o que acarreta em dvidas a respeito da viabilidade legal ou no da
prtica da engenharia reversa em programas de computador no
Brasil.
Ao contrrio do que foi observado quando da anlise dos casos
pr-DMCA na Justia Norte-Americana, os casos aqui expostos no
fornecem ainda uma estrutura slida o bastante para debater o tema
sob as mais diversas perspectivas, seja do Direito Autoral, da
concorrncia, da inovao e do desenvolvimento cientfico e
tecnolgico do Pas.
Em vista do que foi acima exposto, e ressaltando-se a ausncia
de disposio especfica sobre o tema, dever ser levada em conta
a importncia da observncia do princpio constitucional da funo
social da propriedade e a incidncia da clusula finalstica do art. 5,
XIX da Constituio Federal de 1988 sobre os programas de
computador150 quando da anlise a respeito da viabilidade legal da
prtica da engenharia reversa de software.
Barbosa (2010, pp. 1860-1861): Quando nos foi dado propor a redao do que acabou por incluirse na Constituio de 1988 com seu art. 5, XXIX, ou seja, a tutela da propriedade industrial,
entendemos adequado fazer previso especfica para a proteo de criaes industriais, outras que
a da patente, possibilitando assim a criao de protees especficas. A natureza do regime
constitucional que ampara a Lei 9.609/98, assim, no a do art. 5 XXVII, que tutela a criaes
autorais, mas regime especfico, consentneo com a natureza tecnolgica dessa criao.
150
275
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276
DISPOSITIVOS TECNOLGICOS DE
PROTECO,INFORMAES PARA A GESTO ELECTRNICA
DE DIREITOS E UTILIZAES LIVRES NO DIREITO
PORTUGUS: UM DESIQUILBRIO PARADOXAL EM DESFAVOR
DOS UTILIZADORES
Maria Victria Rocha 151
Grupo de Estudos da Escola de Direito da Catlica Porto
RESUMO: A proteo das medidas tecnolgicas e da informao para

a gesto eletrnica de direitos, introduzida no Cdigo do Direito de
Autor e dos Direitos Conexos portugus em 2004 - como consequncia
dos Tratados OMPI de 1996 e da transposio da Diretiva 2001/29/CE
- demasiado ampla. Isto permite aos titulares aumentar os seus
direitos de exclusivo de explorao para reas tradicionalmente livres
de direitos de autor e de direitos conexos e, inclusive, a proteo da
informao organizada pelo direito sui generis do produtor de bases
de dados, o que afeta o equilbrio entre os titulares de direitos e os
utilizadores, com graves danos para estes ltimos e para a sociedade,
em geral, afetando o desenvolvimento da cultura, da educao, da
liberdade de expresso e de informao. Deste modo, cria-se uma
situao paradoxal: na Sociedade da Informao, em que a
informao digitalizada acessvel apenas distncia de um clique, o
utilizador pode estar menos protegido que na era analgica. A
legislao nacional, no entanto, apenas reflexo do que ocorre a nvel
da Unio Europia e no s (cf. por exemplo, os EUA). A gravidade da
situao requer uma reflexo sobre todos estes aspectos escala
internacional.
PALAVRAS CHAVE: Cdigo do Direito de Autor e Direitos Conexos
Copyright, Copyleft, Creative Commons, Fair Use, Diretiva; DRM
(Digital RightsManagement).
Licenciatura em Direito pela Escola de Direito do Porto da Universidade Catlica Portuguesa, em
1986. Licenciatura em Lnguas e Literaturas Modernas (Ingls/Alemo) pela Faculdade de Letras da
Universidade do Porto, em 1983. Mestre em Direito pela Escola de Direito de Lisboa da Universidade
Catlica Portuguesa, na rea do Direito Comercial, em 1993. Doutora em Propriedade Intelectual
pela Faculdade de Direito da Universidade de Santiago de Compostela, em 2000. - See more at:
http://www.direito.porto.ucp.pt/pt/Maria-Victoria-Rocha#sthash.UcDAuHBZ.dpuf
151
277
INTRODUO
I. Noes Gerais: Dispositivos Tecnolgicos De Proteco,
Informaes Para A Gesto Electrnica De Direitos E Utilizaes
Livresno Direito Internacional E No Direito Portugus
Os dispositivos tecnolgicos de proteco e de informao para
a gesto dos direitos de autor e direitos conexos so regulados em
Portugal, como nos restantes pases da Unio Europeia, de acordo
com os Tratados OMPI 1996 (respectivamente, arts. 11. e 12. do
Tratado sobre Direito de Autor e arts. 18. e 19. do Tratado sobre
Interpretaes ou Execues e Fonogramas) e a Directiva
2001/29/CE, de 22 de Maio, relativa harmonizao de determinados
aspectos dos direitos de autor e direitos conexos na sociedade da
informao (arts. 6. e 7.)152.
De acordo com os Tratados em causa, os dispositivos
tecnolgicos de proteco s podem ser tutelados se forem eficazes,
utilizados por autores, artistas intrpretes, executantes ou produtores
de fonogramas, no exerccio dos direitos de autor ou direitos conexos
previstos nos Tratados ou na Conveno de Berna e restringirem actos
no autorizados pelos titulares dos direitos em causa ou no
permitidos por lei.
Quanto aos dispositivos tecnolgicos de proteco,
aparentemente, a Directiva foi mais longe do que os Tratados OMPI
1996. No se limitou a proibir actos de neutralizao dos dispositivos
tecnolgicos, mas tambm a abranger os actos preparatrios dessa
neutralizao, como fabrico e venda, aluguer, publicidade para efeitos
de venda ou aluguer ou posse para fins comerciais desses
produtos 153. A tutela extensiva ao fabricante da base de dados, no
Tratados aprovados em Portugal pelas Resolues da Assembleia de Repblica,
respectivamente, 53/2009 e 81/2009, ambas de 5 de Fevereiro, ratificadas pelos Decretos do
Presidente da Repblica 68/2009, de 30 de Julho, e 77/2009, de 27 de Agosto. Directiva transposta
para o nosso Ordenamento pela Lei 50/2004, de 24 de Agosto (doravante designada por Directiva).
153Os Tratados OMPI apenas se referem a actos de neutralizao, tendo sido o consenso possvel
resultante da forte discusso que envolveu todos os interessados, em que se destaca a presso
exercida pelos fabricantes dos dispositivos de neutralizao. Da que no seja estranho terem ficado,
aparentemente, de fora, os denominados actos preparatrios, ou seja, os actos de produo,
comercializao, oferta ou distribuio de medidas tecnolgicas dos dispositivos tecnolgicos de
proteco de fabrico e comercializao de produtos susceptveis de a realizar, embora estes possam
152
278
abrangidonos Tratados OMPI 1996. Ainda, admitida a proteco dos

dispositivos tecnolgicos de proteco contra formas de utilizao
livres de acordo como Direito de Autor e Direitos conexos, no
consentidas pelos autores, titulares de direitos de autor ou titulares de
direitos conexos154 .
Com a transposio da Directiva, os dispositivos tecnolgicos de
proteco e as medidas para a informao e gesto de direitos passam
a ser previstos no Cdigo do Direito de Autor e Direitos Conexos
(doravante designado por CDADC), no Ttulo VI, sob a epgrafe
ser mais lesivos do que os actos individuais de neutralizao. Com mais pormenor, entre outros I.
Garrote Fernndez-Dez, in R. Bercovitz Rodrguez-Cano (coord.), Comentariosa laLey de
Propiedad Intelectual, 3. ed., Tecnos, Madrid, 2007, pgs. 2047-2051. Para este autor, a
soluopermitiu aos Estados que ratificaram os Tratados chegarem a solues alternativas ou
cumulativas. Por exemplo, o Japo e a Austrlia apenas sancionam as actividades de fabricao e
comercializao de aparelhos e instrumentos destinados a neutralizar as medidas. J nos Estados
Unidos e na EU, tambm se probem os actos individuais de neutralizao. Veja-se, tambm, D.
Moura Vicente, Direito de Autor e Medidas Tecnolgicas de Proteco, Apdi e J. de Oliveira
Ascenso (coord.), Direito da Sociedade da Informao, VII, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, pg.
506 e L. M. Teles Menezes Leito, Direito de Autor, Almedina, Coimbra, 2011, pgs. 368-369. Ambos
consideram que os Tratados OMPI apenas se referem s medidas individuais de neutralizao. Do
conta, nos EUA, do Digital Millenium Copyright Act, de 1998, afirmando que foi mais longe, proibindo
as tais medidas de produo, comercializao, oferta ou distribuio dos dispositivos tecnolgicos
de proteco. Os tribunais aplicaram pela primeira vez esta proibio no caso Universal StudiosInc.
v. Corley.ErickCorley, editor da revista online 2600 TheHakerQuarterly, que foi sancionado pela
divulgao do programa DeCSS, possibilitador da neutralizao do ScrambleSystem (CSS).
No entanto, na doutrina h quem afirme que o cumprimento dos Tratados OMPI impe a proibio de
neutralizao de actos preparatrios e que a previso nas legislaes nacionais de sanes apenas contra actos
de neutralizao implica incumprimento do Tratado.
, .
,
:
United States as the Driver; the United States as the main Source of Obstruction, John Marshall Review
ofIntelectual Property Law, vol. 6, 2006, pg. 25 ss.
154A referncia terminologia DRM (Digital RightsManagement) no tem reflexo legal no nosso pas,
pelo que no se deve substituir aos conceitos legais de medida tecnolgica de proteco e
informao para a gesto de direitos, ambos perfeitamente ajustados ao nosso sistema. Assim
tambm em Espanha, como testemunha I.Garrote F ernndez-Dez, in R. Bercovitz Rodrguez-Cano
(coord.), Comentarios a laLey de PropiedadIntelectual, 3. ed., Tecnos, Madrid, 2007, pg. 2041. Os
DRM traduzem-se num conjunto de medidas tecnolgicas que permitem identificar e seguir a
obra/prestao colocada online com o objectivo de facilitar a explorao comercial desta, em ligao
com a contratao online. Em pormenor, entre outros, S. Bechtold, MultimediaundUrheberRecht.
EinigegrundszlicheAnmerkungen, GRUR, 1998, pg. 19 ss. (tambm referido por I. Garrote
Fernndez-Diez, Comentario, op. cit., pg. 2041, nota 4) e, mais recentemente, C.May, Digital
RightsManagement. The Problem of Expanding Ownership Rights,Chandos, Oxford, 2007.O DRM
um esquema complexo que inclui a combinao de medidas tecnolgicas, sistemas de contratao
em linha e sistemas de informao para a gesto de direitos de modo a identificar as
obras/prestaes/produtos protegidos que so objecto de explorao, os titulares de direitos, os
utilizadores, e sistemas de monitorizao de cada concreta utilizao da obra/prestao efectuada
pelo utilizador que obtm uma licena para desactivar a medida tecnolgica dos titulares de direitos
(noo bastante conseguida de I. Garrote.Fernndez-Diez, Comentario, op. cit., pgs. 2042-2043,
nota 4). Com muito detalhe sobre DRM, C.May, Digital..., op. cit.,pg. 27 ss., pg.. 46 ess., e pg..
67 ss.
279
Proteco das medidas de carcter tecnolgico e das informaes

para a gesto electrnica de direitos, arts. 217. a 228..
Nos termos do art. 217., n. 1 CDADC, assegurada a proteco
jurdica prevista no CDADC, para os autores e titulares de direitos
conexos, bem como a proteco assegurada pelo direito sui generis
ao fabricante da base de dados (prevista no D.L. 122/2000, de 4 de
Julho) 155, excepcionados os programas de computador, contra a
neutralizao de qualquer medida de carcter tecnolgico eficaz. Para
que as medidas sejam eficazes, basta que permitam algum grau de
controlo da utilizao dos bens protegidos, no necessrio que
impeam o acesso aos bens em causa.
Os Tratados OMPI de 1996 e a Directiva no indicam
directamente quem so os titulares da proteco. Embora o artigo 8.,
n. 2 da Directiva indirectamente refira os titulares dos direitos cujos
interesses sejam afectados por uma violao, tal no implica que
outros sujeitos no possam estar abrangidos. OCDADC resolveu a
questo no n. 1 do art. 217., abrangendo os autores, os titulares de
direitos de autor, os titulares de direitos conexos e o fabricante da base
de dados protegida pelo direito sui generis, exceptuados os programas
de computador, por terem legislao prpria156.
De acordo com o n. 2, as medidas de carcter tecnolgico
compreendem toda a tcnica, dispositivo ou componente que, no
decurso do seu funcionamento normal, se destinem a impedir ou
restringir actos relativos a obras, prestaes e produes protegidas,
que no sejam autorizadas pelo titular dos direitos de propriedade
intelectual, excludos os protocolos, formatos, algoritmos e mtodos de
criptografia, de codificao ou de transformao 157.
Nos termos do n. 4, a aplicao destas medidas de controlo de
acesso voluntria e opcional para o detentor de direitos de
reproduo da obra, enquanto tal seja expressamente autorizado pelo
criador intelectual. Esta disposio implica que a autorizao do
criador intelectual seja essencial para a lcita introduo de medidas
155Que
transps a Directiva 96/9/CE.

nm. 252/94, de 27 de Novembro, que transps para o nosso ordenamento a Directiva
91/250/CEE.
157Exclui-se a qualificao, como medidas tecnolgicas protegidas, de um protocolo, formato,
algoritmo ou mtodo de criptografia de codificao ou de transformao. D. Moura Vicente,
Medidas..., op. cit., pg. 507, deixa a questo pertinente de saber qual o contedo til que, feita
aquela excluso, fica reservado s medidas tecnolgicas previstas no CDADC, a que acresce a
questo da conformidade dessa excluso com a Directiva, que no a prev.
156DL
280
tecnolgicas de restrio do acesso obra. No entanto, a deciso

sobre a sua utilizao compete aos titulares dos direitos de
distribuio, no podendo o autor, que haja permitido essa distribuio,
impor a implementao de tais medidas. 158 Ao exigir autorizao
expressa, o artigo 217., n. 4, vai alm do imposto pela Directiva 159.
No entanto, uma vez que o CDADC j reserva ao titular de direitos de
autor o poder de escolher livremente os processos e condies de
explorao da obra, nos termos do artigo 68., n. 3, e, quanto ao
contrato de edio, que o mesmo deve mencionar o nmero de
edies, o nmero de exemplares de cada edio e o preo de venda
ao pblico de cada exemplar (art. 86., n. 1 CDADC), a exigncia do
art. 217., n. 4 no se afasta do regime anterior.
O art. 219. estende a proteco aos actos preparatrios, tais
como fabrico, importao, distribuio, venda, aluguer, publicidade
para venda ou aluguer ou posse para fins comerciais de produtos ou
componentes, bem como prestao de servios com a finalidade de
neutralizao e o art. 220. aos acordos, decises de autoridades, ou
de aplicao voluntria pelos titulares de direitos.
O art. 223., n 1, alarga a proteco jurdica aos titulares de
direitos de autor e de direitos conexos, bem como ao fabricante das
bases de dados protegidas pelo direito sui generis, contra as violaes
dos dispositivos de informao para a gesto electrnica de direitos,
com excepo dos programas de computador, entendendo-se como
tal, nos termos do n 2, toda a informao prestada pelos titulares dos
direitos que identifique a obra, a prestao e a produo protegidas, a
informao sobre as condies de utilizao destes, bem como
quaisquer nmeros ou cdigos que representem essa informao.
O n3 esclarece que a proteco jurdica incide sobre toda a
informao para a gesto dos direitos presente no original ou cpias
das obras,prestaes ou produes protegidas ou, ainda, no mbito
de qualquer comunicao pblica.
Nos termos do artigo 228., a tutela do CDADC no prejudica
outros tipos de tutela, designadamente, a Propriedade Industrial,
caracteres tipogrficos, acesso condicionado, acesso ao cabo de
servios de radiodifuso, proteco do patrimnio nacional, depsito
legal, concorrncia, concorrncia desleal, segredo comercial,
158Neste
159Com
sentido, L. M. Teles Menezes Leito, Direito de Autor, op. cit., pgs. 370-371.
mais detalhe, D. Moura Vicente, Medidas..., op. cit.., pg. 508.
281
segurana, confidencialidade, proteco dos dados pessoais e da vida

privada, acesso aos documentos pblicos e ao direito dos contratos.
II. Razo De Ser Destas Medidas
A proteco das medidas de tecnolgicas e dos sistemas de
informao e gesto de dados insere-se na questo mais vasta da
criminalizao dos downloads no autorizados (nomeadamente,
atravs das redes P2P) e das iniciativaspara cortar o acesso Internet
(cfr. Lei HADOPI, em Frana160 e Lei SINDE, em Espanha 161, projectos
PIPA 162 e SOPA 163 nos EUA, e Tratado ACTA 164).
A ideia de base a de que as redes internacionais de
comunicaes electrnicas e a digitalizao implicaram o acesso fcil
do pblico em geral informao, mxime, que circula na Internet, e
tambm aos bens culturais protegidos pelo Direito de Autor e pelos
Direitos Conexos. No entanto, este acesso macio implica um enorme
risco de violao escala mundial das obras, prestaes ou
informao protegidas, nomeadamente, dado o fcil acesso a tais bens
e realizao de cpias idnticas aos originais. Aos riscos
tecnolgicos pode-se responder com a prpria tecnologia (na frase
conhecida de Charles Clark: theanswer to themachineisthemachine)
165, desde que sancionada pela lei. Daas tecnologias destinadas a
impedir e a controlar o acesso aos utilizadores no autorizados. Mas,
a tecnologia s por si no suficiente, uma vez que sempre possvel
criar novas tecnologias destinadas a neutralizar as j existentes.
Impe-se a interveno do sistema jurdico, para sancionar a
160Para uma viso global da lei: http://en.wikipedia.org/wiki/HADOPI_law, consultada em 30 de Abril

de 2013
161Para uma viso global da lei: http://en.wikipedia.org/wiki/Ley_Sinde, consultada em 30 de Abril de
2013
162Para uma viso global do projecto: http://en.wikipedia.org/wiki/PROTECT_IP_Act, consultado em
30 de Abril de 2013
163Para
uma viso global do Projecto: http://en.wikipedia.org/wiki/Stop_Online_Piracy_Act,
consultado em 30 de Abril de 2013.
164Para uma viso global do Tratado, que no est em vigor por falta das necessrias ratificaes:
http://en.wikipedia.org/wiki/Anti-Counterfeiting_Trade_Agreement, consultado em 30 de Abril de
2013.
165Ch. Clark, The answer to the machine is the machine, P. B. Hugenholtz (coord.), The future
ofCopyright in a Digital Environment, Kluwer Law International, The Hague-London-Boston, pg.
139 ss.
282
neutralizao dos dispositivos tecnolgicos e dos sistemas de

informao e gesto de dados 166.
O problema surge quando estas sanes impostas pelo Direito
vo alm do desejvel, criando uma proteco hipertrofiada que coloca
166No entraremos na questo da criminalizao de downloads para uso privado, nem nas iniciativas
de cortar o acesso Internet, medidas com as quais estamos em absoluto desacordo, apenas
porque excederiam os objectivos deste estudo. Todavia, deixamos como apontamento que o dogma
de que uma cpia pirata uma cpia perdida, muito difundido pelas entidades de gesto, como
forma tambm de protegerem os seus prprios interesses, h muito tempo foi colocado em causa
pelos prprios titulares de direitos e por diversos estudos universitrios (entre os quais, trabalhos da
prestigiada Universidade de Harvard), funcionando o download para uso privado, muitas vezes,
como forma de ascenso de artistas no conhecidos e de controlo, pelas prprias produtoras
multinacionais que tanto se queixam, do sucesso dos seus produtos a lanar no mercado fsico. A
coexistncia de um mercado de servios online com um mercado no mundo fsico no aniquila este
segundo, desde que as empresas saibam mudar a forma de fazer o seu negcio, nomeadamente,
dando valor acrescentado aos bens que vendem, baixando os preos, e acrescentando, por
exemplo, na rea da msica, mais msicas de sucesso em cada CD/DVD, sob pena de os titulares
de direitos fazerem eles prprios a produo ou recorrerem apenas a produtores executivos e os
utilizadores preferirem fazer downloads, mesmo no autorizados. Acresce a venda dos CDS/ DVDs
logo quando terminam os espectculos ao vivo, aproveitando o entusiasmo do pblico,
eventualmente com a assinatura dos autores, intrpretes ou executantes. Quanto ao mercado
online, a soluo passa por baixar drasticamente os preos (o que j comea a acontecer,
nomeadamente, como spotify e as operadoras de redes telefnicas, que praticam preos muito mais
baixos do que o i-Tunes), e pela remunerao atravs de receitas publicitrias, por cada clique, em
vez dos tradicionais royalties. O copyleft, est muito longe de ser a causa da crise, nomeadamente
no mbito musical, como atestou a revoluo Radiohead, um de muitos exemplos que poderamos
mencionar, mas que se tornou emblemtico, (http://pt.wikipedia.org/wiki/Radiohead, consultado em
30 de abril de 2013), bem como a posio dos MontyPython, no audiovisual,lanando o
MontyPythonyoutubechannel
(http://www.techdirt.com/articles/20081119/0307122880.shtml,
consultado em 30 de abril de 2013).
O mesmo se se diga das creativecommons (entre ns: http://creativecommons.pt/, consultado em 30 de

Abril de 2013), em que os titulares, a um nvel intermdio entre open source/copyleft e copyright, optam por
conceder licenas standart, mais abertas ou mais fechadas, para o utilizador saber o que pode ou no fazer.
Em todo o caso, criminalizar no resolve o problema: se fechada uma rede P2P hoje, no prprio dia
abre outra. Por isso, saudamos a deciso do DIAP de no acusar milhares de utilizadores privados por
downloads no autorizados para uso privado (http://www.publico.pt/tecnologia/noticia/diap-arquivaprocesso-contra-partilha-de-ficheiros-por-ser-impossivel-identificar-responsaveis-1564850, consultado em
30 de Abrilde 2013).
Sobre o caso mundialmente famoso Megaupload, consulte-se J. Bahati,
etlaquestiondutlchargemantillgalsur Internet, CreateSpaceIndepenentPublishingPlatform, Blgica2012,
tambm disponvel em http://creativecommons.org/license/by-nc-sa/2.0/be/. Veja-se tambm
http://en.wikipedia.org/wiki/Megaupload, e sobre o novo Mega, https://mega.co.nz/ consultados em 30 de
Abril de 2013.
Quanto ao corte da Internet, parece-nos, inclusive, inconstitucional, pois exclui indiscriminadamente os
utilizadores do acesso informao, numa poca em que quase toda ela passa por este meio digital, na
denominada Sociedade da Informao. Por outro lado, tambm no resolve o problema da crise do negcio
dos bens culturais.
A soluo deveria antes passar pelo pagamento de um montante destinado aos titulares de direitos de
autor e direitos conexos quando se fazem e renovam contratos de acesso, como acontece, entre ns, com o
pagamento s entidades de radiodifuso, que aparece, uma vez por ano, na conta da electricidade.
283
em causa os direitos dos legtimos utilizadores das obras prestaes

e produtos protegidos. Cria-se, ento, um paradoxo na prpria
Sociedade da Informao: uma proteco excessiva injustificada dos
titulares direitos que asfixia a circulao da informao, prejudicando
os utilizadores e, indirectamente, a sociedade em geral, condenandoos infoexcluso, numa poca em que praticamente toda a
informao relevante passa por meios digitais, em particular pela
Internet.
Os titulares de direitos de autor e direitos conexos nunca tiveram
o direito de controlar o uso privado, h limites ao direito de autor e
direitos conexos que sempre foram impostos e obras e prestaes que
no so protegidas, por no satisfazerem os requisitos de proteco
ou por os direitos de explorao j terem cado no domnio pblico.
Os dispositivos tecnolgicos e os sistemas de gesto e
informao, aplicados indiscriminadamente, fazem com que se corra o
risco srio, paradoxal e irnico, de a Sociedade da Informao se
transformar numa sociedade pay-per-view, em que o acesso
informao, s ideias e bens culturais tradicionalmente livres na era
analgica, tm que ser pagos, numa poca em que a Internet, meio,
por excelncia, de comunicao pblica, permite um fluxo cada vez
maior e mais imprescindvel de informao digitalizada e distncia
de um clique.
S um adequado balano entre os interesses dos titulares de
direitos e dos utilizadores permite a promoo e difuso da cultura e
da informao, imprescindveis para a evoluo da sociedade, se
revela aceitvel. Este equilbrio, em nosso entender, est colocado em
causa pela legislao vigente, que restringeem demasia a liberdade de
utilizao das criaes intelectuais e da prpria informao pelo
pblico em geral. O livre acesso informao, convm no esquecer,
faz parte dos direitos, liberdades e garantias, em democracia.
III. Regime E Crticas

Tecnolgicos Em Portugal
Relativamente
Aos
Dispositivos
Independentemente de outras classificaes possveis,

Koelmane Helberger, dividem os dispositivos tecnolgicos em quatro
284
tipos, a que aderem, em Portugal, Moura Vicente e Menezes Leito 167,

sendo certo que alguns aparecem combinados com sistemas de
informao para a gesto de direitos (o que normal acontecer na
prtica), ou se traduzem predominantemente em medidas de
informao e gesto, pelo que a classificao deveria ter um ttulo mais
abrangente. Us-la-emos, contudo, por motivos de facilidade de
exposio. Encontramos, de acordo com classificao exposta:
a) Mecanismos que colocam o acento no controlo do acesso. Alguns
exemplos: permite-se o acesso a um contedo colocado online atravs
da prpria fonte, exigindo uma senha de acesso, normalmente em
conexo com um contrato de licena que tem como contrapartida um
pagamento; controla-se o acesso atravs do receptor, como acontece
quando necessrio um descodificador para aceder a determinadas
utilizaes via TV; ao controlo de acesso a um exemplar de uma obra
j adquirido, como as medidas que impedem reprodues de um CDROM, de um dado software, ou de acessos subsequentes, neste ltimo
caso, pense-se nos CD-ROM de instalao de programas quando o
programa de instalao se destri aps a primeira utilizao.
b) Mecanismos que se destinam a controlar determinadas utilizaes,
taiscomo, por exemplo, a impresso de textos e a sua reproduo em
suporte digital.Estes mecanismos podem impedir que determinado
documento digital possa ser impresso, ser objecto de cpia integral, ou
possa ser colocado online. O objectivo impedir que cpias
excessivas do documento, por exemplo, permitindo cpias apenas a
partir do original, ou instalando um worm no computador que destri
as cpias do documento.
c) Mecanismos que visam proteger a integridade e genuinidade,
nomeadamente, impedindo a modificao da obra ou prestao.
Normalmente, esto ligados proteco de direitos morais, impedindo,
por exemplo, o morphing. Tambm se encontra aqui a autenticao
exigida por autores de determinados blogues ou a limitao
167Com
maisdetalhe, veja-se J. K. Koelman e N. Helberger, Protection of techonological measures,

P. B. Hugenholtz (coord.), Copyright and Electronic Commerce. Legal aspects of Electronic
Copyright Man-gement, Kluwer Law International, The Hague-London-Boston, 2000, pgs. 165-227;
L. M.TelesMenezesLeito, Direito de Autor, op. cit., pg. 366 e ss.; L. M. Teles Menezes Leito,
Dispositivos tecnolgicos de proteco e direito de acesso ao pblico, Apdi e J. de Oliveira
Ascenso (coord.), Direito da Sociedadeda Informao e Direito de Autor, vol. X, Coimbra Editora,
Coimbra, 2012, pg. 137 e ss., em especial,pgs. 139-140; D. Moura Vicente, Direito..., op. cit.,
pg. 500 ss., autores que seguimos muito de perto na exposio.
285
supresso de contedos numa obra em regime de opensource(como,

por exemplo, aWikipedia).
d) Mecanismos que permitem a contabilizao do nmero de acessos
oua durao desses acessos, facilitando a explorao econmica das
obras, prestaes ou produtos protegidos. Estamos j no domnio da
gesto e informao de direitos, uma vez que se controla o uso que se
faz da obra, prestao ou produto,cobrando do utilizador as utilizaes
excessivas, desconformes com a licena a que este tipo de utilizaes
est ligado.
A doutrina nacional critica a concesso destas medidas ao
fabricante da base de dados protegido pelo direito sui generis acima
referido, uma vez que se alarga a proteco para fora do Direito de
Autor e dos Direitos Conexos, passando a proteger a organizao de
produtos de carcter informativo, para tutela do investimento contra
actos de concorrncia desleal, em especial actos de concorrncia
parasitria, e actos de utilizadores finais que prejudiquem o
investimento, esforo e trabalho (sweatofthebrow), colocando em
causa o domnio pblico, cada vez mais em crise 168.
Enquanto o direito sui generis do fabricante da base de dados
desprovido de tutela penal, a retirada no autorizada de medidas
tecnolgicas que o protejam punida. A incongruncia total 169.Os
dispositivos tecnolgicos so tutelados pela via penal e civil 170.
168Cfr.
L. M. Teles Menezes Leito, Direito de Autor, op. cit., pg. 371; A. Librio Dias Pereira,Direitos
de Autor e Liberdade de Informao, Almedina, Coimbra, 2008, p. 633 ss., questiona a
inconstitucionalidade da extenso.
169Cfr. P. Dias Venncio, Direito Especial do Fabricante de Bases de Dados, Tese de Mestrado (PrBolonha), Orientadora M. Victria Rocha, no prelo, pgs. 184-188. A Tese encontra-se depositada
na Universidade Catlica Portuguesa.
170Os Tratados OMPI 1996 e a Directiva no definem a natureza das sanes a aplicar
neutralizao de dispositivos tecnolgicos ou actos preparatrios, exigindo apenas proteco
jurdica adequada, sanes eficazes, proporcionadas e dissuasoras, no seria foroso o recurso a
uma tutela penal.
O anteprojecto do CDADC era particularmente criticvel porque a neutralizao de medidas tecnolgicas

tinha a mesma pena que a violao de direitos patrimoniais de exclusivo de autor ou direitos conexos. A
equiparao no tinha sentido. Algumas medidas tecnolgicas, por exemplo, as medidas de acesso, no tm
por objectivo a tutela em si de direitos de autor ou de direitos conexos, mas garantir o pagamento da
remunerao devida pelo acesso, sendo certo que estas medidas so aquelas em que assenta a base tecnolgica
do comrcio electrnico. Os bens tutelados so, quando muito, direitos de crdito dos que exploram online
obras ou prestaes. Com mais detalhe D. Moura Vicente, Medidas.., op. cit., pgs. 510-511. Em sentido
semelhante, J. de Oliveira Ascenso , Estudos sobre direito da Internet e da Sociedade da Informao,
Almedina, Coimbra, 2001, pg. 117 e ss., e pg. 163 ss.
286
Isto, num momento em que em Portugal, e no s, muitos autores

so favorveis descriminalizao de condutas socialmente
reprovadas e autores de renome questionam a penalizao da
violao dos prprios direitos de autor e direitos conexos 171.
Quanto tutela penal, a neutralizao de tais medidas
considerada crime pelo art. 218., n 1 CDADC. No tipo legal exige-se
falta de autorizao para a neutralizao da medida, conhecimento
dessa falta de autorizao ou existncia de motivos razoveis para
essa falta de conhecimento (elementos objectivo e subjectivo). A pena
vai at um ano de priso ou multa at 100 dias.
A tentativa punida com multa at 25 dias, nos termos do n 2
do art. 218. CDADC.
Como os actos preparatrios tambm so proibidos, o artigo
219. tambm os pune com pena de priso at 6 meses ou multa at
20 dias.
No parece razovel, como refere Menezes Leito (que
considera a soluo paradoxal), que a tentativa apenas seja punida
com multa e os actos preparatrios, num tipo autnomo, com pena de
priso 172. Podem ser aplicadas penas acessrias de apreenso e
perda de coisas, no caso de prtica dos crimes referidos, nos termos
do art. 225. CDADC
Quanto tutela civil, aplicam-se as regras gerais da
responsabilidade civil que, de acordo com o art. 226. CDADC,
independente do procedimento penal a que haja lugar, embora possa
ser exercida em conjunto com a aco penal.
O CDADC tambm prev a possibilidade de interposio de
procedimentos cautelares, de acordo com o art. 227.Retomando a
questo colocada supra, os dispositivos tecnolgicos de proteco,
bem como a criminalizao da sua retirada, desde o incio que
levantaram a questo de alterao grave ao equilbrio de interesses
previsto pelo Direito de Autor e Direitos Conexos em desfavor da
comunidade, dos utilizadores em geral.
171Neste sentido, J, Miranda e M. Pedrosa Machado, Constitucionalidade da proteco penal dos

direitos de autor e da propriedade industrial (Parecer), Lisboa, 1995; J.deOliveiraAscenso, Direito
Penalde Autor, Estudos em Homenagem a Manuel Gomes da Silva, Lisboa, 2001, pg. 457 ss.; D.
Moura Vicente, Medidas..., op. cit., pg. 512.
172Direito de Autor, op. cit.,pg. 373
287
Os Direitos de Autor e os Direitos Conexos sempre estiveram

limitados pelos requisitos de proteco, pelo uso privado, pelos limites
impostos por lei e pelo domnio pblico.
No podem servir para violar direitos e liberdades fundamentais
consagradas constitucionalmente, em que se destacam a liberdade de
expresso, de divulgao do pensamento e de informao, tanto no
sentido de informar como de ser informado (cfr. art. 37. da
Constituio da Repblica Portuguesa, doravante designada CRP).
Em circunstncias normais, no h essa violao. Mas j no se
passa o mesmo quando haja uma proteco injustificada.
Se o direito de autor tiver uma durao excessiva, a comunidade
privada de bens culturais que ficam em regime de monoplio privado
at queda no domnio pblico. Para Oliveira Ascenso, por exemplo,
a durao dos direitos patrimoniais de autor na Unio Europeia
(doravante designada UE) ser j a vida do autor mais setenta anos
contados a partir de 1 de Janeiro do ano seguir morte deste
manifestamente excessiva. A proteco poder atingir 150 anos ou
mesmo mais. Basta pensarmos numa obra realizada na juventude de
um autor que morre muito velho. Podemos acrescentar as situaes
de colaborao, em que o prazo comea a correr aps a morte do
ltimo de uma srie de colaboradores, e este morre em idade provecta,
a proteco ainda pode durar mais. Tambm achamos um exagero.
Isto, todavia, no privativo do Direito de Autor. Em matria de
DireitosConexos, a Directiva n211/77/EU, transposta em Portugal
pela Lei n 82/2013, de 6 de Dezembro, implica que a tutela dos
direitos dos artistas intrpretes ou executantes passede 50 para 70
anos, com falsos argumentos de proteco dos artistas. O que se
pretende reutilizar gravaes antigas que ainda tm um mercado e
podem ser tecnicamente reutilizadas, com o objectivo de recuperar o
investimento. Mas que necessidade h de recuperar um investimento
que j foi pago durante 70 anos? 173.
No domnio da Propriedade Industrial, a tutela de certas criaes
em que o mercado muito curto, torna excessiva, mesmo uma
proteco aparentemente curta de 20 anos via patentes, ou de 25 anos
via modelos ou desenhos (no por acaso que surgiu a proteco
173J. de Oliveira Ascenso, Dispositivos tecnolgicos de proteco, direitos de acesso e uso de
bens, APDI e J. de Oliveira Ascenso (coord.), Direito da Sociedade da Informao, vol. VIII,
Coimbra Editora, Coimbra, pgs. 101-122, em especial pgs. 107-110.
288
comunitria dos desenhos e modelos no registados, com um prazo

curto de 3 anos). Se houver cmulo de proteces, por exemplo em
matria de design, aos vinte e cinco anos decorrentes da proteco
como desenho ou modelo ainda pode acrescer todo o prazo de
explorao decorrente do direito de autor, que se soma ao primeiro,
mesmo quando j no h mercado para o bem em causa, porque este
ficou desactualizado ao fim de poucos meses ou anos. Trata-se de
uma forma ilgica de tentar proteger intermedirios, sem que nada o
justifique e custa da evoluo da comunidade 174.
Retornando aos dispositivos tecnolgicos, no est em causa
contestar estes meios. Faz parte da normalidade pagar para obter um
bem, material ou imaterial. J no normal que o acesso e uso desse
bem seja despropositadamente dificultado ou impedido.
Como salienta Oliveira Ascenso, o problema de fundo est na
forma como se perspectiva o domnio pblico. Este no deve ser visto
como um cemitrio de obras que perderam valor comercial: antes
o destino normal das obras, quando se esgotam as razes de
atribuio de proteco autoral 175. H todo o interesse em que tais
obras/prestaes, estejam disponveis no domnio pblico de modo a
fomentar a criatividade e a evoluo da comunidade.
No contexto da UE, as restries concorrncia traduzidas nos
direitos de exclusivo (economicamente, monoplios individuais)
apenas se justificam porque a tutela da criatividade e do investimento
que potenciam so benficas, mas s enquanto forem benficas.
Cumprida da funo de tutela dos direitos de autor e dos direitos
conexos, prevista no artigo 42., n 2 CRP, nada justifica o seu
alargamento. E isto tambm para proteco dos prprios
consumidores. A hipertrofia dos direitos de autor, dos direitos conexos
e do direito sui generis do fabricante da base de dados faz-se custa
da liberdade da concorrncia e da proteco do consumidor.
174Por
isso, faz todo o sentido a restrio proposta por L. M. Couto Gonalves, Manual de Direito
Industrial, Propriedade Industrial e Concorrncia Desleal, 3. ed., Revista e aumentada, Almedina,
Coimbra, 2012,pg. 145. Para os casos de cmulo, em que o mercado j no justifica que ao prazo
como desenho ou modelo, de 25 anos, j caducado, ainda acresa o prazo de proteco via direito
de autor, prope, de iureconstituto, uma soluo que considera ser de compromisso, por recurso
figura do abuso de direito (entre ns previsto no art. 334. do Cdigo Civil), no sentido de considerar
a possibilidade de um direito de recusa, atentas as circunstncias do caso concreto, em situaes
mais graves e relevantes para o funcionamento do mercado e da salvaguarda do interesse pblico
da livre concorrncia.
175J. de Oliveira Ascenso, Dispositivos, op. cit., pg. 110.
289
Este exagero de proteco tradicionalmente impedido pelos

limites ou restries, que so manifestaes da liberdade de uso e
acesso a ser protegida.
Em certos casos dispensa-se o consentimento do autor para a
utilizao da obra, comonas hipteses previstas no artigo 75. CDADC,
as utilizaes so lcitas, com ou sem remunerao, consoante os
casos (cfr. art. 76.), por razes de interesse pblico, como sejam
assegurar o direito de informao e expresso, fomentar a circulao
das obras para fins culturais, ou de ensino, ou outros; o mesmo se
passa com as limitaes introduzidas em matria de direitos conexos
pelo art. 189. n 1 e n 3, este ltimo remetendo para as excepes e
limitaes decorrentes do prprio direito de autor, caso se justifiquem.
Fica subtrado ao direito de autor o uso privado da obra, desde
que se verifiquem determinados requisitos, previstos no arts. 75., n 2,
al. a), n 4, 81., al.b), e 108., n 2 CDADC, aplicvel aos direitos
conexos na medida em que com eles seja compatvel, nos termos do
art- 189 n 3.
Tambm esto fora de proteco determinadas obras, previstas
nos artigos 7 e 8 CDADC, e as obras e prestaes cadas no domnio
pblico j atrs referidas (art. 31ss e art. 183), bem como as obras e
prestaes que no preencham os requisitos de proteco (cfr. art. 1
ss e 176 ss CDADC)
A Directiva prev tambm, no art.5, vinte excepes e limitaes
aos direitos de reproduo, comunicao ao pblico e distribuio
(previstos nos arts. 1, 2 e 3), uma obrigatria para os EstadosMembros e as restantes com carcter facultativo.
Embora longo, o enunciado das excepes taxativas representa
apenas o mnimo a que a Comisso no pde fugir.
E a clusula, aparentemente aberta, prevista no artigo 5, n 3,
que admite, sob condio, restries j existentes nos direitos
nacionais, desprovida de significado til, pois que se refere a
situaes de menor importncia e no tm qualquer aplicao no
Direito portugus.
Para alm de um limitado e insuficiente nmero de restries
admitidas, cria-se um outro problema. O de no se criarem restries
290
adequadas ao ambiente digital, situao paradoxal em plena

Sociedade da Informao 176/177.
Por muito que gostssemos de desenvolver mais a relao entre
as medidas tecnolgicas, o direito da concorrncia e o direito do
consumo, no podemos afastar-nos do objectivo central: a questo do
desequilbrio gerado pelas medidas tecnolgicas e sistemas de
informao e gesto de dados em desfavor do utilizador.
Tal como esto previstas, caso para dizer que o utilizador
estaria melhor no mbito analgico do que no domnio digital, por muito
paradoxal que tal se afigure.
Se uma obra existe no domnio analgico e estamos perante um
limite ou restrio ao direito de autor ou aos direitos conexos (por
exemplo, no mbito do artigo 75), o utilizador poder usar a obra sem
ter que pedir qualquer autorizao; no entanto, se a obra em causa s
existir no domnio digital, o que se vai tornando cada vez mais comum,
nomeadamente com os e-articles e e-papers e mesmo e-books,
mesmo que a lei permita o livre acesso, de nada adianta ao utilizador
se a obra estiver protegida por uma medida tecnolgica, uma vez que
no lhe permitida a retirada dessa medida, nem mesmo para
utilizaes livres, sob pena de se arriscar a uma pena de priso at um
ano ou multa (art. 218 CDADC). O mesmo se diga se a obra, por fora
dos arts. 7 ou 8., no for susceptvel de proteco, ou se j tiver cado
no domnio pblico, ou nem satisfizer os requisitos de proteco. A
menos que haja exemplares no mundo analgico, ao utilizador ser
vedada a retirada das medidas tecnolgicas, no obstante ser livre a
utilizao.
A soluo parece-nos inaceitvel.
176Com
mais pormenor, J. de Oliveira Ascenso, Dispositivos..., op. cit., em particular p.111 e pg.
113.
177A Directiva preocupou-se com a questo, no artigo 6, n. 4, mas estabeleceu uma importante
distino consoante a natureza do suporte. No tocante s reprodues em papel, ou suporte
semelhante, resulta do 1 pargrafo do art. 6, em conjugao com o art. 5, n 2, al.a), que os
Estados-Membros devem tomar as medidas adequadas para que os utilizadores beneficiem das
excepes ou limitaes ao direito de reproduo previstas na legislao nacional respectiva; quanto
s reprodues noutros suportes, em particular em suporte digital, determina-se no segundo
pargrafo do n 4, do art. 6 que os Estados-Membros podem (j no devem) tomar essas medidas
relativamente aos beneficirios dessa excepo para uso privado. Ou seja, h um claro
desfasamento em detrimento dos utilizadores no mbito digital. Acresce que, nos termos do 2.
pargrafo, parte final, as ressalvas em causa no impedem os titulares de direitos de adoptarem as
medidas adequadas quanto ao nmero de reprodues efectuadas nestas disposies. Com mais
detalhe, D. Moura Vicente, Direito de Autor ..., op. cit., pgs. 514-515.
291
O direito de citao, limite supremo em matria de direitos de

autor e direitos conexos, no , sequer, includo no domnio digital para
efeitos de aplicao do art. 6 178.
Quanto aos meios facultados aos beneficirios das restries
para efectivar o seu direito, o legislador nacional foi confrontado com
o art. 6 da Directiva, nos termos do qual, a regra s se aplica quando
os beneficirios tenham legalmente acesso obra ou a outro material
protegido, excluindo a disponibilizao de meios que permitam
beneficiar das restries obras ou outros materiais disponibilizados ao
pblico ao abrigo de condies contratuais acordadas e por tal forma
que os particulares possam ter acesso queles a partir de um local e
num momento por eles escolhido, isto porque no 4 pargrafo do art.
6 se prev que o disposto no 1 e 2 pargrafos no se aplica a estes
casos.
Uma vez que o acesso nestas condies tende a ser a forma
mais comum de utilizar as obras, as prestaes e outros bens
disponveis em rede, isto implica que, de algum modo, o uso privado
de todos estes bens fica na disponibilidade dos titulares de direitos
sobre os mesmos 179.
A norma deu origem ao art. 222 CDADC, segundo o qual, o
disposto no artigo 221 no se aplica s obras, prestaes ou
produes protegidas que forem disponibilizadas ao pblico na
sequncia de acordo entre titulares e utilizadores, de tal forma que a
pessoa possa aceder a elas a partir de um local e num momento por
ela escolhido.
A norma bastante ambgua, refere-se a obras disponibilizadas
online e tanto pode ter por base, aparentemente, acordos prvios
colectivos ou individuais como a mera adeso forada do utilizador a
178Em
sentido idntico, J. de Oliveira Ascenso, Dispositivos..., op. cit., pg. 115, mais
desenvolvidamente, expressa a sua revolta p. 119 ss, defendo a criao de um Direito da Cultura.
179O legislador Comunitrio teve conscincia do problema criado, da a previso do art. 12, n. 1, no
sentido de seguir atentamente a aplicao da Directiva e, no tocante ao art. 6 a preocupao com
o eventual desequilbrio criado pelas medidas tecnolgicas. Tambm o Considerando 15 da
Directiva demonstra preocupao, no sentido de os Estados-Membros tomarem medidas adequadas
para evitar o desequilbrio. Como salienta D. Moura Vicente, Direito de Autor..., op. cit., pg. 516,
pode-se afirmar que a Directiva se inclinou para o primado das excepes e limitaes aos direitos
de exclusivo sobre as medidas de carcter tecnolgico, o que seria a nica postura correcta.
Todavia, esta interpretao colocada em causa e afastada pelo Considerando 39 da Directiva, nos
termos do qual, as excepes e limitaes no devem inibir a utilizao de medidas de carcter
tecnolgico, nem a represso dos actos destinados a neutraliza-las. De uma penada, deitou-se o
edifcio abaixo, diramos ns, hipertrofiando as medidas em causa mesmo para casos em que no
tm qualquer justificao.
292
clusulas gerais pr-definidas online, a que no pode escapar, sob

pena de no celebrar o contrato 180.
Se o titular de direitos no puser disposio dos beneficirios
voluntariamente as utilizaes livres previstas, mantendo-as
protegidas por medidas tecnolgicas, a Directiva no impe qualquer
sano. Cada Estado-Membro procede como achar melhor.
Como as restries salvaguardadas praticamente no tm
interesse econmico, o recurso a processos judiciais nem sequer
soluo, pois os utilizadores no estaro dispostos a suportar os
custos e demora do processo para uma utilizao que o mais provvel
, entretanto, ter perdido interesse.
O CDADC, deste ponto de vista, aparece com uma soluo,
aparentemente interessante, mas desprovida de qualquer interesse
prtico.
O art. 221 impe aos titulares de direitos protegidos o depsito
junto da Inspeco Geral das Actividades Culturais (doravante
designada por IGAC) dos meios que permitam aos utilizadores
beneficiar das utilizaes permitidas por lei para as hipteses previstas
no seu n 1, a saber: utilizaes livres do n 2 do artigo 75, als.a), e),
f), i), n), p), q), r), s) e t), do art. 81, b), do artigo 152., n. 4 e do art.
189, als.a), c), d) e e) 181.
180J.
de Oliveira Ascenso, Dispositivos..., op. cit., pgs. 116-117, considera artigo 6 pressupe
um acordo especfico, seja colectivo, seja individual entre o prestador do servio online e o utilizador.
Ou seja, tem que ser um acordo prvio negociado. Defende, por isso, a aplicao restritiva do art.
222. No basta a adeso a clusulas contratuais gerais, modo que tende a ser o normal na
explorao das obras por esta via, de outro modo no faria qualquer sentido a relao entre o art.
222 e o artigo 75, n. 5, que considera nula toda e qualquer clusula contratual que vise impedir
ou eliminar o exerccio normal pelos beneficirios das utilizaes mencionadas nos ns 1, 2 e 3 do
artigo em questo, sem prejuzo de as partes acordarem livremente as respectivas formas de
exerccio, designadamente, os montantes das remuneraes equitativas. Todavia, o problema
continua por resolver, havendo dispositivos tecnolgicos que impeam o acesso a tais utilizaes.
181Ou seja: as utilizaes livres previstas no n 2 do art.75 nas alneas a) reproduo para fins
privados, em qualquer suporte, realizada por pessoa singular; e) reproduo e colocao
disposio do pblico para fins de informao de discursos, alocues ou conferncias, que no se
incluam no artigo 7, por extracto ou resumo; f) reproduo, distribuio e disponibilizao pblica
para fins exclusivos de ensino em dado estabelecimento, de partes de uma obra publicada; i)
reproduo, comunicao pblica e colocao disposio do pblico a favor de pessoas com
deficincia e na medida estritamente relacionada com essa deficincia; n) utilizao da obra para
fins de segurana pblica ou para assegurar o bom desenrolar ou o relato de processos
administrativos, parlamentares ou judiciais; p) reproduo da obra por instituies sociais sem fins
lucrativos, como hospitais ou prises, quando a mesma seja transmitida por radiodifuso; q)
utilizao de obras, por exemplo, de arquitectura ou escultura, feitas para ser mantidas em locais
pblicos; r) incluso episdica de obra ou outro material protegido noutro material; s) utilizao da
obra relacionada com a demonstrao ou reparao de equipamentos; t) utilizao de obra artstica
sob a forma de edifcio, desenho ou planta do mesmo para efeitos da sua reparao ou reconstruo.
293
Ressalvam-se, do regime processual geral uma srie de

utilizaes livres previstas no CDADC, embora as mesmas sejam
muito modestas relativamente ao acervo das medidas previstas, no
incluindo, sequer, o direito de citao 182.
De acordo com o n 1 do art. 221in fine, n 2 e n 3 do mesmo
artigo, o interessado, embora no possa retirar a medida tecnolgica,
pode dirigir-se Inspeco-Geral das Actividades Culturais (doravante
designada por IGAC) para obter a utilizao pretendida, dado que, os
titulares de direitos protegidos por medidas tecnolgicas devem a
depositar os meios que permitam beneficiar as formas de utilizao
legalmente previstas (n 1), devendo os titulares de direitos adoptar
medidas voluntrias adequadas, tais como acordos entre si ou seus
representantes e os utilizadores interessados no sentido de possibilitar
o livre acesso (n 2).
Se por omisso de conduta por parte do titular de direitos, a
medida tecnolgica impedir ou restringir o livre acesso, a IGAC a
entidade a quem o utilizador se deve dirigir, solicitando o acesso aos
meios a depositados (n 3).
Em todo o caso, sempre dever ser respeitada a regra dos trs passos da Conveno de Berna (n
4 do art. 75.) e efectuados e as remuneraes exigidas no art. 76 n 1, para os limites das als. a)
e) e p); e no caso da al. f) as obras reproduzidas no se devem confundir com a obra de quem as
utilize, nem a reproduo ser to extensa que prejudique o interesse por tais obras. Tambm se
abrange al. b) do artigo 81, ou seja, a reproduo para uso exclusivamente privado, desde que
respeitados os trs passos da Conveno de Berna e o n 4 do art. 152,ou seja, fixaes de obras
radiodifundidas que tenham interesse excepcional a ttulo de documentao. Quanto aos direitos
conexos, contemplam-se as limitaes das als. a) uso privado; c) reproduo para fins
exclusivamente cientficos ou pedaggicos; d) fixao efmera efectuada por organismo de
radiodifuso; e) fixaes ou reprodues efectuadas por entes pblicos ou concessionrios de
servios pblicos por interesse excepcional de documentao ou para arquivo.
182A ttulo de exemplo, no so includas a reproduo pelos meios de comunicao social de
discursos, alocues e conferncias pronunciadas em pblico (art. 75. n2, al.b); as revistas de
imprensa (art. 75, n. 2, al. c); a incluso de fragmentos de obras literrias ou artsticas em relatos
de acontecimentos da actualidade (art. 75, n. 2, al. d); a insero de citaes ou resumos de obras
alheias em apoio das prprias doutrinas (art. 75, n 2, al.g); a incluso de peas curtas ou
fragmentos de obras alheias em obras prprias destinadas ao ensino (art. 75, n 2, al.h). O uso
privado tambm atingido, pois que o art. 221., n 8 determina que o disposto nos restantes
nmeros no impede os titulares de direitos de aplicarem medidas tecnolgicas para limitarem o
nmero de reprodues autorizadas relativas ao uso privado. Ainda, temos a vaexatiaquestio do
artigo 222, cuja interpretao proposta por Oliveira Ascenso est longe de ser a garantidamente
seguida pela doutrina e jurisprudncia e que, se for interpretado em sentido amplo, pelo seu
potencial restritivo de utilizaes livres de obras, prestaes e produtos, na esmagadora maioria,
disponveis online, aniquila paradoxalmente, o uso livre era digital, com importantes reflexos
negativos no direito de acesso informao e, em consequncia, na investigao e no ensino.
Encara com preocupao o artigo, D. Moura Vicente, Direito..., op. cit., pgs. 518-519, referindose ao facto de o nosso pas ser particularmente carenciado e dependente do estrangeiro nesta
matria.
294
O objectivo da norma permitir aos interessados o recurso a um

meio mais expedito e menos dispendioso do que o recurso aos meios
processuais normais, para situaes em que tal recurso nem sequer
se justificar, pelo menos no caso das limitadas situaes previstas no
artigo 221..
No entanto, a norma, infelizmente, no tem qualquer interesse,
ou ter um interesse desprezvel, por vrias razes: a IGAC no tem
competncia para decidir; o titular de direitos no sofre qualquer
sano caso no disponibilize os meios de livre acesso, ou seja, por
omisso de conduta, portanto, o acervo do IGAC ser zero, ou prximo
disso, mesmo em matria de bens imateriais nacionais, para alm de
que, no havendo uniformizao deste tipo de procedimentos a nvel
Comunitrio, e muito menos mundial, o acervo em causa no
abranger, sequer, as obras, prestaes ou produtos estrangeiros; a
resoluo de litgios est sujeita a arbitragem necessria, sendo para
tal competente uma Comisso de Mediao e Arbitragem, cujos
membros so designados por despacho do Primeiro-Ministro, nos
termos do artigo 30. da Lei 83/2001, de 3 de Agosto, ou seja, os
rbitros nem sequer podem ser livremente escolhidos pelas partes,
pelo que mais valeria o recurso arbitragem voluntria 183; das
decisesda Comisso cabe recurso para o Tribunal da Relao, com
efeito meramente devolutivo (n. 4 e n 7 do art. 221, o ltimo, quanto
ao regulamento da dita Comisso);o incumprimento das decises da
Comisso pode dar lugar, quando muito, sano compulsria
prevista no art. 829.-A do Cdigo Civil (n 5), j de si bastante restrita,
ou seja, apenas prevista para os casos em que no possvel o
recurso execuo especfica e para obrigaes infungveis limitadas,
que significa que o art. 221 afasta, sem que nada o justifique, o
recurso execuo especfica; embora a tramitao dos processos
previstos tenha natureza urgente, de modo a permitir a sua concluso
no prazo mximo de 3 meses (n 6), h que colocar em causa o
interesse de tal urgncia, se no h qualquer sano caso o prazo seja
ultrapassado, o que, como a prtica nos ensina, ser altamente
provvel (tambm os procedimentos cautelares tm natureza urgente,
com durao mxima prevista de 2 meses, e chegam a durar dois anos
183Esta
limitao ao princpio da autonomia da vontade no tem qualquer justificao e no agiliza o

processo. Teria sido prefervel a aplicao do comum regime da arbitragem voluntria. No mesmo
sentido, D. Moura Vicente, Disposies..., op. cit., pg. 520; do mesmo autor, Meios extrajudiciais
de composio de litgios emergentes do comrcio electrnico, APDI y J. de Oliveira Ascenso
(coord.), Direito da Sociedade da Informao, vol. V, Coimbra Editora, Coimbra, 2004, pg. 145 ss.
295
ou mais, eventual inutilidade superveniente da lide. J para no

questionar se 3 meses no um prazo excessivo, atenta a eventual
urgncia do utilizador, como ser o caso normal).
Ou seja, o legislador bem poderia ter ficado quieto.
O sistema to desadequado que se cai no mesmo sistema de
recurso s vias jurisdicionais tradicionais.
De iurecondendo, OLIVEIRA ASCENSO 184 prope atribuir
IGAC competncia para autorizar o acesso ou a utilizao pretendidos
quando os pressupostos legais se verificarem, bastando para tanto
uma apreciao sumria.
Se continuasse a haver conflito entre o utilizador e o titular de
direitos que interviria uma soluo processual, por intermdio ou no,
de uma Comisso de Mediao e Arbitragem.
No entanto, mesmo esta soluo no nos satisfaz por completo,
uma vez que no h qualquer garantia de que o beneficirio das
medidas tecnolgicas deposite o que quer que seja junto da entidade
administrativa, cujo acervo pode ser zero. O depsito de
obras/prestaes livres de constrangimentos tecnolgicos deveria
constituir uma obrigao, abrangida como contraveno sujeita a
coimas e geradora de responsabilidade civil.
Alm disso, a entidade administrativa deveria ser obrigada a
decidir num prazo muito curto, no mximo 48h, valendo o silncio (ou
a falta de acervo, caso no se optasse por sancionar o beneficirio)
como autorizao para a retirada das medidas pelo utilizador.
Sem um via clere e eficaz: Seria mais verdadeiro dizer que no
digital no funcionam quaisquer restries, pelo menos em benefcio
da arraia mida 185.
IV. Regime Das Informaes Para A Gesto Electrnica De

Direitos Em Portugal.
Os sistemas de informao e gesto de dados tm por tcnica
base a estenografia digital, que consiste em esconder a identificao
da obra, prestao ou produto protegido num arquivo que no seja
184J.
185J.
de Oliveira Ascenso, Dispositivos..., op. cit., pg. 118.

de Oliveira Ascenso, Dispositivos..., op. cit., pg. 118.
296
perceptvel para o utilizador e no possa dissocia-se do arquivo a que

se adere.
Dentro destas tcnicas, a mais conhecida a marca de gua
ou tatuagem digital, que permite a identificao com um cdigo
numrico especial no detectvel pelo utilizador.
A tcnica permite ao titular de direitos saber onde est situado o
cdigo e pode ter a certeza se a cpia autorizada ou se se trata de
um exemplar pirateado.
Nas verses mais desenvolvidas, a tatuagem electrnica
permite aplicar um nmero de identificao nico quer no suporte, quer
na prpria obra, prestao ou informao incorporada no suporte 186.
Como so facilmente vulnerveis, basta ter conhecimentos
rudimentares de informtica para as eliminar sem deixar rasto,
entendeu-se, por isso, que careciam de proteco. Esto protegidos
no art. 223. CDADC.
A sua retirada sancionada com responsabilidade civil, nos
termos gerais, e penal. Quanto pena, o artigo 224, als.a) e b),
abrange tambm os actos preparatrios e a tentativa. A retirada das
medidas e os actos preparatrios so punidos com uma sano
idntica de pena de priso at um ano ou multa at 100 dias. A
tentativa apenas punida com multa.
Ao contrrio do que se passa com as medidas tecnolgicas, aqui
a retirada e os actos preparatrios esto sujeitos mesma pena,
embora a tentativa continue a no ser punida com pena de priso.
Exige-se tambm, nos termos do artigo 224. n. 1, como
elemento subjectivo, a prtica do acto intencional ou tendo motivos
razoveis para saber da falta de autorizao.
O art. 228 precioso, no permitindo que as medidas para a
informao e gesto de dados ilcitas sejam protegidas,
designadamente quando violem a vida privada, como o caso das
186Seguimos
de perto I. Garrote Fernndez-Dez, Comentrio, op. cit., pg. 107. O autor refere, por
exemplo, dentro de um CD musical, a possibilidade de identificao de cada cano com um nmero
irrepetvel. Com mais detalhe, veja-se o autor citado, pg. 107 e ss., que afirma estarem as tcnicas
de tatuagem electrnica em constante evoluo e se refere s mltiplas variedades das mesmas.
A grandes rasgos, baste decir que estnbasadasen algoritmos y tienen trs funciones relevantes
para losderechohabientes (...). Em primer lugar, sirven de aviso para navegantes, quando
sonvisibles, informando de que la obra se enquentra protegida por el derecho de propidad intelectual.
En segundo lugar, sirven para identificar una obra como original (...). Y, entercer lugar, sirven para
probarprima facielatitularidad de losderechospatrimoniales sobre una obra, as como lapaterninad
sobre lamisma.
297
medidas draconianas que retiram dados pessoais do utilizador, ou as

usadas para impedir a interoperabilidade com outros produtos, o que
tambm ser ilcito, porque violador da concorrncia 187.
Em situaes de medidas ilcitas, designadamente, por violao
do direito da concorrncia ou por leso dos dados da vida privada ou
do consumidor, deveria haver uma forma expedita de poder retirar o
dispositivo, de modo a no se cair nas delongas e custos das formas
processuais tradicionais.
Todavia, o CDADC no prev nenhum meio processual
especfico, limitando-se a remeter para as regras gerais sobre as
respectivas matrias, indirectamente, por fora do artigo 228.
CONCLUSES
A proteco das medidas tecnolgicas e dos sistemas de
informao e gesto de dados introduzida no CDADC, por fora dos
Tratados OMPI 1996 e da transposio da Directiva 2001/29/CE,
excessivamente ampla, possibilitando aos titulares de direitos ampliar
os seus exclusivos de explorao para reas tradicionalmente livres,
hipertrofiando o Direito de Autor e os Direitos Conexos, e a prpria
proteco da informao organizada atravs do direito sui generis do
fabricante de dados, pondo em causa o equilbrio entre os titulares de
direitos e os utilizadores, com grave prejuzo para estes ltimos e para
a sociedadeem geral, afectando o desenvolvimento da cultura, da
educao, do ensino, da liberdade de expresso e de informao e
criando uma situao paradoxal: na Sociedade da Informao, em que
a informao digitalizada est distncia de um clique, o utilizador fica
menos protegido do que na era analgica.
A legislao nacional, no entanto, apenas o reflexo do que se
passa a nvel da Unio Europeia e fora dela (por exemplo, nos EUA)
pelo que urge repensar toda esta matria a uma escala internacional.
187Entre outros, so conhecidos os casos da Sony no mercado das consolas de jogos e da Lexmark,
para as impressoras, no sentido de tentar impedir o uso de cartuchos de tinta genricos. Trata-se
de situaes que no se podem admitir luz das regras Comunitrias do direito da Concorrncia.
Em pormenor, C. May, Digital..., op. cit., pg. 130.
298
A GOVERNANA DOS COMUNS ENTRE O PBLICO E O

PRIVADO
Patricia Carvalho da Rocha Porto 188
Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito, Artes e Polticas Culturais - NEDAC
Instituto de Economia Universidade Federal do Rio de Janeiro (IE-UFRJ)
RESUMO: Os bens intelectuais apresentam caractersticas que torna

desafiadora e complexa a tarefa de se estabelecer um sistema
eficiente de gesto, de proteo, de produo e de distribuio destes
bens. Principalmente, porque esse sistema deve promover o aumento
da valorizao econmica do bem, proteger e estimular a livre e leal
concorrncia e incentivar a criao de mais bens dessa natureza. Mas
ao mesmo tempo, o sistema tambm deve garantir o acesso e a fruio
destes bens pela da sociedade na medida necessria para garantir os
direitos fundamentais da coletividade, bem como para atender aos
interesses sociais e ao desenvolvimento econmico e tecnolgico do
pas. O atual sistema de proteo dos bens intelectuais no tem obtido
xito em atingir tais objetivos. Em vista desse desafio, necessrio
estudos em busca de um sistema alternativo de proteo, gesto e de
governana adequado s caractersticas desse bem e que atinja os
objetivos acima mencionados.
PALAVRAS-CHAVE: Propriedade Intelectual; bem informacional;
Commons; Conhecimento; Gesto; Arranjos Institucionais
INTRODUO
Os bens intelectuais, em especial os bens informacionais e de
conhecimento, apresentam caractersticas de bens pblicos
econmicos.
Doutoranda em Polticas Pblicas, Estratgia e Desenvolvimento - rea de Concentrao:

Propriedade Intelectual, pela UFRJ; Mestre em Propriedade Intelectual e Inovao pela Academia
do Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI; Especialista em Direito da Propriedade
Industrial pela Universidade Estadual do Rio de Janeiro - CEPED/UERJ; Especialista em Direito da
Propriedade Intelectual da PUC/RJ . Advogada associada, atuante na rea de propriedade
intelectual.
188
299
Tais caractersticas so a no excluso do bem, a sua no

rivalidade e o carter cumulativo do conhecimento (Heisicovici, 2011).
Esses bens tambm apresentam especificidades relacionadas com o
domnio de aplicabilidade de cada ativo intelectual189. Devido s
caractersticas indicadas acima, esses bens s geram deficincia de
escala, assimetria de informao, e externalidades positivas ou
negativas (ou custo para uma parte ou ganho para) para agentes
externos transao (Fiani, 2011).
Nesse contexto, como o mercado no capaz de resolver
sozinho todos os desequilbrios causados pelos elementos acima.
Essa incapacidade do mercado em solucionar tais problemas
denominada pela economia de falha de mercado190.
As caractersticas acima fazem com que esses bens sejam
subutilizados e mal distribudos, no apresentando a utilizada social
desejada. Tal disfuno ocorre tanto pela baixa demanda no consumo
posterior desses bens, como pelo comportamento oportunista de
outros produtores (Fiani, 2011).
A coibio desses comportamentos, bem como os custos para o
reequilbrio do processo de produo de tais bens, ou seja, os custos
de transao191 so muito altos. Tais custos desestimulam a produo
e manuteno de tais bens por parte dos produtores. Quando esse
desequilbrio no mercado acontece, verificamos dois tipos de
alternativa apresentada pelos estudiosos do tema para o equilbrio de
tais bens.
A primeira corrente a utilitarista, que defende um sistema de
proteo por meio da interveno estatal para a concesso e proteo
de uma exclusividade temporria do uso e outros atributos
proprietrios sobre do bem, para que, a partir da escassez, o bem
possa agregar valor econmico.
Os objetivos imediatos desse sistema so a garantia da devida
recompensa pelos investimentos efetuados pelos autores ou titulares
desses bens, para que se permita a continuidade do fluxo criativo e da
189
190
A especificidade de uma patente difere e muito da de uma marca

Vide neste sentido: Denis Barbosa, Op. Cit, 2003; GORDON, Wendy.
Fair Use as Market Failure: A

Structural and Economic Analysis of the Betamax Case and Its Predecessors, Columbia Law Reviw. n. 82,
1982, p. 1600-1657 .
Williamnson, 1985: Custos de transao so os custos da organizao de um sistema economico
ou de um processo produtivo.
191
300
transao econmica mais eficiente desses bens no mercado. Os

objetivos a longo prazo, aps o fim da exclusiva do bem e com este
em domnio pblico o livre uso e gozo desses bens pela sociedade,
estimulando o seu desenvolvimento cientfico, cultural, artstico e
tecnolgico, bem como a livre e leal concorrncia. Este o sistema
vigente.
A outra alternativa apropriao, governana e gesto coletiva do
bem, que garanta o acesso, o uso, a fruio e a produo eficiente do
bem por toda a coletividade, ao mesmo tempo, que estabelece regras
que garantam que tais usos sejam realizados sem abusos, de forma a
preservao do bem e de seu valor econmico. O uso coletivo do bem
de fruio comum no algo novo. Remonta da poca Romana, onde
se protegia do Compscuo ou direito comum de pastagem192.
Entretanto, a alternativa que hoje se discute e a forma como ela
apresentada veio a ser discutida somente a partir dos anos 50. A
teoria atual de governana coletiva dos bens de fruio comum, foi
construda meio do estudo Elionor Ostrom (1990) e conhecida como
commons.Nesse sistema a ordem privada teria uma papel relevante
na gesto e governana do bem (Ostrom, 1990) e o estado garantiria
o mnimo necessrio para viabilizar a realizao dessa governana e
gesto pela ordem privada.
Ocorre, que temos consistentes estudos193 que apontam que o
sistema utilitarista vigente no est atingindo o seu objetivo. De forma
contrria, est desestimulado a inovao e a criao de novos bens e
no est promovendo o livre uso e acesso desse bem pela sociedade.
O sistema de governana e gesto do bem intelectual por meio
do commons tem apresentado evidncias (Stiglitz, 2002; Boyle, 2005)
de ser o mais eficiente e adequado para a atingir aos objetivos que
justificaram a criao sistema de exclusiva vigente. Entretanto,
estudos apontam (Fiani,2011,p 3682; Elkin-Koren, 390), que
necessrio certos ajustes nesse sistema, para que ele atinja os
objetivos mencionados em sociedades de mdio e grande porte e que
precisam continuar a desenvolver o seus sistema de inovao (Fiani,
192
Vide Tractatus (Edi ode 1698, Cap. 3,p. 6,)

Sobre o tema, dentre diversos autores de renome vide: Drahos (2011); Maskus & Reichman
(2005); Heller & Eisenberg (1998) Dosi & Stiglitz (2014), Coriat & Orsi (2006).
193
301
2011) para propiciar meios adequados para o seu desenvolvimento

econmico e tecnolgico.
O bem-estar social tambm objetivo primordial dessas
sociedades. Este corresponde maximizao da utilidade coletiva,
independentemente de qualquer lgica de redistribuio e de um
eventual aumento da desigualdade (alain heisicovici, 2012;Coase,
1960). Portanto, somente a ordem privada ou os mercados no fazem
a gesto de tais direitos de forma eficiente (Fiani, 2011) e justa
(Barbosa, 2010).
Estudos apontam (Fiani, 2011. Heisicovici, 2011) que qualquer
que seja o sistema de governana e de gesto dos bens intelectuais,
sobretudo em sociedades de mdio e grande porte, este deve levar
em considerao tambm o papel ativo do Estado na gesto e
governana dos bens intelectuais. E esta deve ser feita de forma
conjunta e coordenada com a sociedade e com o mercado. Essa
constatao especialmente importante com relao a alguns bens
intelectuais que apresentam alta especificao e complexidade,
resultados econmicos de grande incerteza, bem como caractersticas
que propiciam situaes de assimetria de informao.
Ainda, com relao ao sistema dos comuns e o alcance pleno do
seu objetivo de promover a proteo e a difuso do bens intelectuais
por meio da gesto e da governana econmica coletiva, com nfase
nas relaes de ordem privada, encontramos na teoria econmica
institucional, por meio de estudos originados por Williamnson (1985) e,
posteriormente aperfeioados pelos estudos de outros autores, como
os de Fiani (2011) bases para formularmos um das hipteses a serem
confirmadas pelo estudo proposto.
De forma livre e resumida, essa teoria defende que para se
promover a cooperao e para se reduzir o conflito em relaes que
envolvam bens de alta especificao e complexidade, cujos resultados
econmicos destes sejam de grande incerteza, bem como tenha
caractersticas que propiciam situaes de assimetria de informao
(Fiani, 2011. Heisicovici, 2011), necessrio de se identifique o
ambiente institucional, bem como a estrutura de governana mais
adequada na promoo de tais objetivos.
Esses estudos demonstram que por meio da identificao do
ambiente institucional e do arranjo adequados possvel promover a
cooperao e reduzir o conflito nas relaes mencionadas acima. A
302
consequncia disto a reduo dos custos de transao que

envolvem estas relaes e a possibilidade da alocao mais adequada
dos bens produzidos nessas relaes. Essa teoria nos informa ainda,
que, nos casos dos bens caracterizados, onde os intelectuais se
encaixam, a estrutura de governana deve ser hibrida ou hierrquica,
dependendo da complexidade e incerteza e especificao do bem (ver
tabela no livro de Fiani, 2011).
Sem esquecer que, ao par desse papel na economia dos bens
intelectuais, o Estado, principalmente o Estado Brasileiro, por fora da
Constituio Federal tm a funo de garantir e promover a justia
social e essa, tambm se faz, garantindo o acesso e a fruio justa do
bem intelectual pela coletividade.
Dessa forma, o Estado, por norma constitucional, art. 215 da CF,
tem o dever no s de garantir que o que est em domnio comum seja
mantido disponvel a todos, como tambm de zelar pela manuteno
desse bem comum (BARBOSA, 2010).
OBJETIVOS
O presente estudo tem o objetivo de realizar, sob o enfoque
anlise econmica do direito, uma pesquisa que examine a forma de
gesto e de governana mais eficiente para a proteo, produo e
distribuio dos bens intelectuais, notadamente, os informacionais e
os de conhecimento.
Levando e considerao as hipteses formuladas na introduo,
a pesquisa pretende analisar quais as caractersticas dos bens
intelectuais e de que forma essas caractersticas se comportam com
relao dinmica de alocao e de distribuio desses bens para a
coletividade.
Estudaremos a relevncia desses bens para a sociedade.
Analisaremos os elementos que devem ser considerados com relao
aos interesses privados e pblicos, individuais e coletivos envolvidos
quando da gesto e governana de bens dessa natureza.
Investigaremos ainda as falhas do sistema de proteo atual e
como essas influenciam nos custos de transao envolvidos para a
definio de direitos de propriedade intelectual, assim como para
evitar comportamentos oportunistas com relao aos bens intelectuais.
303
Discutiremos ainda as lies e sugestes da doutrina relevante acerca

das alternativas a este sistema de proteo.
Por fim, examinaremos a partir dos conceitos e das abordagens
da escola econmica institucionalista, quais seriam as estruturas de
governana, bem como os ambientes institucionais mais adequados
para regular e gerir de forma eficiente a alocao e distribuio desses
ativos intelectuais, visando maximizar a sua utilidade coletiva em
busca do bem-estar social e do desenvolvimento do Estado.
O objetivo final do estudo tentar identificar o melhor sistema de
gesto e proteo do bem intelectual que promova o desenvolvimento
da inovao do pas e que garanta o amplo acesso e fruio da
coletividade aos bens intelectuais.
MTODO
A pesquisa proposta tem natureza exploratria e, a princpio, ser
baseada em anlise de dados e reviso bibliogrfica.
O presente estudo ser desenvolvido a partir da reviso
bibliogrfica da literatura relevante e da anlise de multi casos para a
emerso do problema e sua melhor visualizao dentro da abordagem
estruturalista e dos parmetros de uma pesquisa qualitativa com
carter exploratrio do fenmeno a ser investigado. Esse um estudo
inicial a ser desenvolvido junto ao grupo NEDAC, como parte de uma
das linhas de pesquisa do grupo.
RESULTADOS
Espera-se que a pesquisa consiga comprovar as hipteses
indicadas na parte inicial do item 11, que versa sobre os objetivos do
estudo. Alternativamente, casos as hipteses no se comprovem,
esperamos que os resultados do estudo possam apresentar
discusses, definies, e sugestes consistentes para auxiliar,
direcionar e fundamentar futuros estudos para a soluo dos
problemas existentes na governana e na gesto do bem intelectual,
de forma que se consiga identificar o melhor sistema que promova o
desenvolvimento da inovao do pas e que garanta o acesso da
coletividade a esses bens intelectuais.
304
CONCLUSO
Conclumos o projeto apresentando, a partir de todo o exposto na
introduo, duas hipteses de estudo que entendemos importantes
serem pesquisadas para verificar a sua confirmao. Partimos de
duas Hipteses. A primeira a de que o sistema de propriedade
intelectual vigente no o mais adequado para servir de ambiente
institucional que abrigue as estruturas de governana adequadas para
a proteo e para a gesto mais eficiente dos bens intelectuais. Nesse
sentido, a nossa segunda hiptese a de que por meio da identificao
(a) do ambiente institucional, bem como (b) da estrutura de
governana (ou do arranjo institucional) adequados a cada funo (ou
conjunto de funes) atribuda ao bem intelectual194 possvel se obter
a maximizao da utilidade coletiva desses bens atingindo assim, o
bem- estar social (alain heisicovici, 2012; Coase, 1960) e o
desenvolvimento do Estado..
REFERNCIAS
BARBOSA, D. B. Tratado da Propriedade Intelectual, v. I,. Rio de Janeiro: Lumens
Juris, 2010;
FIANI, R. Cooperao e Conflito. Rio de Janeiro: eLSEVIER
OSTROM, E. Governing the Commons. Cambridge: Cambridge University Press.
1990
STIGLITZ, Joseph E. Information and the Change in the Paradigm in
Economics American Economic Review, 92. 2002.
NIVA ELKIN-KOREN,What Contracts Cannot Do: The Limits of Private Ordering in
Facilitating a Creative Commons, 74 FordhamL. Rev. 375 (2005). Available at:
http://ir.lawnet.fordham.edu/flr/vol74/iss2/3
HESCOVICI, Alain. Informao, conhecimento e Direitos de Propriedade Intelectual:
os limites dos mecanismos de mercado e das modalidades de negociao privada A contribuio de Williamson anlise dos Direitos de Propriedade
Intelectual. Economia e Sociedade, Campinas:, v. 21, n. 3 (46), p. 667-694, dez. 2012
Parte considervel da doutrina relevante que estuda os bens intelectuais tem concludo que o
sistema One size fits all no adequado para a proteo e gesto dos bens protegidos por direitos
de propriedade intelectual, como se pode verificar, dos estudos feitos por Kur & Mizaras ( 2011) e
por Dinwoodie(2011). Essa doutrina verifica a necessidade de tratamento personalizado para
proteo dada cada funo do bem intelectual, por meio de um sistema Self Taylored.
194
305
OS CONFLITOS NA GESTO COLETIVA DE DIREITOS

AUTORAIS NO BRASIL: A CONSTRUO SOCIAL DE UM
SISTEMA A PARTIR DE CATEGORIAS JURDICAS
Pedro Augusto Pereira Francisco195
Centro de Tecnologia e Sociedade FGV DIREITO RIO
Mariana Giorgetti Valente196
Centro de Tecnologia e Sociedade FGV DIREITO RIO
RESUMO: Neste trabalho, pretendemos, a partir de uma anlise da

histria do sistema de gesto coletiva de direitos autorais no Brasil,
demonstrar como os conflitos entre os agentes atuantes sempre
estiveram presentes e foram determinantes para o surgimento da sua
atual configurao. Alm disso, mostramos que esses conflitos
evidenciam percepes distintas sobre o funcionamento do sistema,
nas quais categorias como corrupo, direito pblico e direito
privado so operacionalizadas de modo estratgico pelos mesmos
agentes. A utilizao dessas categorias acaba tendo um papel na
construo discursiva do sistema como um todo.
PALAVRAS CHAVE:GESTO COLETIVA; ECAD; DIREITO AUTORAL;
DIREITOS DE EXECUO PBLICA; CORRUPO.
INTRODUO
preciso olhar mais profundamente para o sistema brasileiro de
gesto coletiva dos direitos autorais. Essa foi uma das concluses que
pesquisadores do Centro de Tecnologia e Sociedade da FGV (CTSFGV) chegaram aps 9 anos de estudos em cenas musicais
perifricas.
Pesquisador do Centro de Tecnologia e Sociedade, onde um dos lderes do projeto Open
Business Models. Mestre em Antropologia pelo IFCS/UFRJ.
196 Pesquisadora do Centro de Tecnologia e Sociedade, onde uma das lderes do projeto Open
Business Models. Mestre em Sociologia Jurdica pela USP.
195
306
Diante do atual cenrio de discusso deste tema no Brasil que

culminou com a promulgao da Lei 12.853, em 2013 essa afirmao
pode soar leviana ou ingenuamente evidente. Contudo, interessante
observar como ela surgiu, para ns, de contextos muito particulares.
Desde 2006, o CTS-FGV desenvolve pesquisas com cenas
musicais que operariam dentro de um modelo de negcios classificado
como aberto, por meio de um projeto de pesquisa intitulado Open
Business Models (OBM). A abertura dos modelos em questo se
constituiria no fato dos titulares de direitos autorais envolvidos nesses
cenrios dispensarem os royalties advindos da reproduo e do
compartilhamento das criaes intelectuais.
A primeiro caso analisado foi odo Tecnobrega. Ritmo originrio
das periferias de Belm do Par, seu estudo revelou que os artistas
utilizavam a produo e reproduo de mdias fsicas como meio de
divulgao, tendo sua principal fonte de renda nas exibies ao vivo.
Posteriormente, na segunda fase do projeto OBM, a anlise foi
ampliada para outros ritmos perifricos latino-americanos: a
CumbiaVillera, na Argentina, a Champeta, na Colmbia, e o Funk
Carioca, no Brasil. Em todos os casos, observamos modelos
semelhantes ainda que com suas particularidades ao que
encontramos no Tecnobrega.
Nos dois gneros musicais brasileiros, uma questo que emergia
era a gesto coletiva de direitos autorais. Apesar da abertura com
relao aos direitos de reproduo, grande parte dos artistas do
tecnobrega e do funk estavam preocupados com os royalties advindos
da execuo pblica das suas obras, seja ela nos shows ao vivo ou
por meio de rdio, TV e outras modalidades.
Essa preocupao tendia a crescer na medida em que os artistas
ultrapassavam o limite das suas cenas e atingiam pblicos mais
amplos. Para eles, o sistema de arrecadao e distribuio dos direitos
de execuo pblica era obscuro e complexo. Na pior das hipteses,
tratava-se de um sistema corrupto. No por acaso, esses argumentos
a respeito da gesto coletiva no so exclusivos dos artistas
perifricos, mas aparece de modo predominante entre autores,
compositores e msicos de abrangncia maior.
A partir destas percepes, decidimos desenvolver na terceira e
ltima fase do OBM uma investigao densa sobre todo o sistema de
gesto coletiva de direitos autorais o ECAD, as associaes de
307
titulares e os prprios, incluindo autores, produtores fonogrficos,

editoras e gravadoras.
No curso da pesquisa, percebemos a escassez de literatura
sobre o tema, no que tange o cenrio brasileiro.
Sendo assim, optamos por realizar um estudo que no se
resumisse a uma anlise jurdica da questo.
A ideia foi ir alm, buscando compreender o funcionamento do
sistema a partir da percepo dos atores envolvidos e de nossas
observaes sobre o comportamento dos mesmos.
Neste artigo, pretendemos apresentaruma evoluo histrica
desse sistema, demonstrando que uma srie de questes ora
presentes so derivadas de arranjos e processos passados.
Simultaneamente, mostraremos como os atuais discursos analisados
dos titulares aos funcionrios refletem diferentes enquadramentos
sobre o funcionamento da gesto coletiva no Brasil.
Trata-se, assim, de problematizar a categoria corrupo, na
medida em que ela oculta a complexidade de prticas e percepes
dentro do sistema.
Essa anlise vai nos permitir observar como as categorias
jurdicas de direito pblico e direito privado no so absolutas para
os agentes, sendo operacionalizadas de acordo com a posio dos
mesmos no sistema de gesto coletiva.
OBJETIVOS
O objetivo geral do trabalho aqui apresentado a anlise, a partir
dos dados gerados pela pesquisa do projeto Open Business Models,
do funcionamento do sistema de gesto coletiva no Brasil, a partir de
uma perspectiva histrica e social.
Os objetivos especficos so:
Demonstrar como as disputas entre diferentes atores estiveram

presente desde o surgimento do sistema de gesto coletiva, ainda que
tenham adquirido configuraes distintas ao longo do tempo;
Demonstrar os diferentes enquadramentos sobre o sistema de

gesto coletiva brasileiro, a partir da perspectiva dos atores
envolvidos;
MTODO
308
A pesquisa completa do projeto Open Business Models, na qual

trabalho se baseia, foi iniciada em maio de 2013. A proposta inicial era
a realizao de entrevistas com representantes dos diversos
segmentosque compe este sistema: autores, intrpretes, produtores,
msicos, usurios de diversos tipos e, sobretudo, representantes
dasassociaes de gesto coletiva.
Contudo, nem o ECAD nem asassociaes designaram
representantes para serem entrevistados,apesar dos nossos contatos
e insistncias.Em muitos casos no houve retorno para as mensagens
e telefonemas enviados.
Em outros casos, houve uma negativaformal como resposta.
Todos os funcionrios que foram diretamente contatados se negaram
a conceder uma entrevista, alegando que esta seria uma orientao
da empresa.
Contudo, entrevistamos dois ex-funcionrios da instituio, que
se propuseram a falar na medida em que no fossem identificados.
Dada a negativa do ECAD e das associaes, optamos por
analisar o contedo dos documentos pblicos da instituio. Estes
documentos foram acessados entre julho e novembro de 2013.
importante ter em mente que a pesquisa acompanhou uma
mudana significativa na configurao do sistema de gesto de direitos
autorais, tendo sido realizada no decorrer da promulgao da Lei
12.853/2013 que altera a lei de direitos autorais de 1998. Apesar disto,
at o fim de dezembro de 2013, no observamos nos documentos
orientaes advindas em funo da nova lei.
Por fim, tambm realizamos um levantamento bibliogrfico para
reconstruir, em um s documento, a trajetria histrica da construo
do sistema de gesto coletiva no Brasil.
RESULTADOS
Inicialmente, precisamos delimitar o conceito de sistema adotado
neste trabalho.
O sistema de gesto coletiva dos direitos autorais,
evidentemente, engloba o conjunto de leis que regulamentam
atividade em si, bem como os dispositivos de regulao interna das
instituies atas, regulamentos e comunicados.
309
Trata-se, enfim, do sistema jurdico da gesto coletiva, que inclui

tambm as instituies e atores envolvidos.
No entanto, optamos por ampliar a concepo para dar conta de
uma realidade mais complexa do que aquelas estabelecidas pela lei.
Entendemos sistema como uma forma organizada de
pensamento compartimentado e integrado, que pode ser reconhecido
por meio de suas partes, porm difcil de ser percebido no todo.
Assim, possvel observar o sistema de gesto coletiva a partir
de suas partes ao olharmos o ECAD, por exemplo mas teramos
dificuldade para delimit-lo em sua totalidade.
De fato, o todo se dilui constantemente nas partes. Mesmo os
agentes que reconhecem a totalidade do sistema tais como alguns
titulares de direitos que foram entrevistados desdobram a gesto
coletiva em uma srie de segmentos que agem de forma
descompassada: gravadoras, autores, funcionrios de associaes
etc.
Logo, a coerncia desse tipo de sistema resultado das
descries que tm o objetivo exato de constitu-la.
Tudo isso implica no fato de que o sistema de gesto coletiva
aqui analisado vai alm do sistema jurdico, transformando-se em uma
categoria heurstica que engloba as instituies e seus agentes,
titulares, os usurios de obras autorais e o prprio Estado.
Essa maneira de conceber a gesto coletiva foi importante para
compreender o processo histrico de acordos e disputas que resultou
na atual configurao do sistema. Por meio de um longo desenrolar de
relaes entre as diversas categorias de atores muitas vezes agindo
de modo conflituoso que se chegou coerncia da gesto coletiva.
Como dissemos, esta coerncia s pode ser percebida quando
olhamos o processo histrico a partir de uma perspectiva totalizante.
Desde o seu incio, com a fundao da hoje extinta ABCA
(Associao Brasileira de Compositores e Autores), em 1938, da UBC,
em 1942, da Sbacem (Sociedade Brasileira de Autores, Compositores
e Editores de Msica depois Escritores de Msica), em 1946, e da
Sadembra (Sociedade Administradora Direitos Execuo Musical), em
1956, o sistema de gesto coletiva no Brasil se constituiu e se
transformou a partir de disputas.
310
Ele comea com o conflito entre as prprias associaes,

passando para um conflito com os editores, para posteriormente se
transformar em luta entre associaes, gravadoras e radiodifusores.
Entre idas e vindas, tambm existiram os conflitos entre titulares
originrios e derivados grandes usurios (as grandes empresas de
rdio e TV) e o Estado, que por vezes compreendido como uma
pairante ameaa independncia das associaes.
Identificamos que a percepo sobre esses conflitos vai variar
conforme a posio que determinado ator ocupa no sistema. Da a
importncia da noo de enquadramento.
Podemos argumentar que os fenmenos observados so
resultado dos diferentes enquadramentos (frames) que os atores em
questo do para a situao em que esto vivendo.
Um enquadramento pode ser compreendido como uma lente
atravs da qual se observa e se interpreta a vida social.
Assim, indivduos diferentes vivenciariam os mesmos eventos de
forma diferente e baseados em experincias e conhecimentos
anteriores reagiriam de formas distintas.
Agentes do ECAD, funcionrios de associaes, titulares de
direitos autorais, editores, produtores, usurios e agentes do governo
enquadram e reagem ao sistema de gesto coletiva de modo distinto.
Nesse sentido, as definies do que transparente e legal
adquirem diferentes matizes de acordo com o observador.
Da mesma forma, a reao ao ilcito e ao informal tambm iro
variar.
A partir da, podemos problematizar a categoria de corrupo, to
empregada quando lidamos com este tema.
Os ex-funcionrios do ECAD que foram entrevistados, por
exemplo, sentiam-se felizes por terem contribudo para que os autores
tivessem acesso aos seus direitos e defendiam que faziam parte de
algo que apresentava um valor social maior.
Apesar de estarem completamente imbudos do discurso sobre a
defesa dos direitos autorais, se referirem ao ECAD continuamente
como uma empresa, e no como uma instituio ou organizao,
como comum entre funcionrios de instituies sem fins lucrativos.
311
No se tratava de uma postura ingnua: ambos teceram crticas

instituio e afirmaram que no passado deve ter muita coisa errada.
Mas tambm acreditavam que a instituio vinha passando por
mudanas e corrigindo seus erros, em funo da crescente visibilidade
dos direitos autorais na mdia.
Para eles a corrupo era um problema individualizado, restrito a
funcionrios que agiriam de modo ilcito por interesse prprio, porm
sem o respaldo institucional. Era uma perverso dos objetivos originais
do ECAD.
Observando as falas desses funcionrios e as prprias atas do
ECAD, fica subentendida a percepo de que os critrios de
arrecadao e distribuio no seriam obscuros, uma vez que existe
um regulamento.
A publicao das atas e dos balanos serviria como prova da
transparncia do sistema. Corruptos seriam aqueles que se
recusariam a pagar os valores devidos pela execuo pblica obras
protegidas.
O discurso sobre corrupo se transforma ento em uma arena
pela qual todos os atores do sistema passam a ser imaginados uns
pelos outros. Ao invs de tratar a corrupo como um aspecto
disfuncional das instituies, optamos por trat-lo como um
mecanismo pelo qual a instituies so discursivamente construdas.
Finalmente, ainda mantendo os enquadramentos como ponto de
discusso, as categorias de direito pblico e direito privado so
relativizadas de acordo com os discursos.
Apesar do pensamento jurdico compreend-los como conceitos
e esferas bem delimitadas e de ser capaz de identificar eventuais
conflitos que surgem quando interesses privados invadem a esfera dos
direitos pblicos tais categorias no so to rgidas dentro do sistema
de gesto coletiva.
Mais precisamente, as categorias existem
e
so
operacionalizadas de modo estratgico pelos agentes.
Diante de uma possvel atuao do Estado, o sistema de gesto
coletiva pode ser visto como objeto de direito privado.
Por outro lado, torna-se objeto de direito e interesse pblico
quando as instituies se posicionam como responsveis por garantir
312
a proteo do autor e assegurar um ambiente de criao intelectual

sustentvel.
Essas reflexes sero debatidas de modo mais amplo no artigo
completo. O que mostramos aqui uma ilustrao do que
pretendemos discutir na apresentao oral deste trabalho.
CONCLUSO
Os conflitos e as divergncias de percepo sempre fizeram
parte do funcionamento do sistema de gesto coletiva. Compreendelos uma tarefa necessria para transform-los.
A Lei 12.853/2013 representa um importante avano, mas pode
tornar-se incua caso os aspectos sociais das prticas que ocorrem
nesse sistema sejam desconsideradas.
313
A MUDANA DO SISTEMA DE PROPRIEDADE INTELECTUAL

PARA UMA PERSPECTIVA DE MERCADO E A MUDANA DO
PERFIL DOS PATROCINADORES CULTURAIS: O INCIO DE UM
DEBATE
Pedro Paulo de Toledo Gangemi 197
Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito, Artes e Polticas Culturais - NECAC
Instituto de Economia Universidade Federal do Rio de Janeiro (IE-UFRJ)
RESUMO: A pesquisa apresenta uma anlise comparativa inicial da

transio do controle dos sistemas de PI, que originalmente do mbito
da OMPI para controle efetivo da OMC/ TRIPS, e o processo de
privatizaes no Brasil com o consequente impacto no cenrio cultural
do pas. Argumenta-se que de maneira coincidente (ou nem tanto) que
a partir da dcada de 1990 grandes somas financeiras de patrocnio
cultural passam a ser atribudas ao setor privado, no mesmo perodo
em que h a mudana do controle do sistema de Propriedade
Intelectual global para o mbito de mercado atravs da imposio da
OMC/ TRIPS. No se trata de indicar uma relao causal entre esses
fatos, mas de evidenciar a transio do panorama da cultura nacional
seja para profissionais, expectadores e consumidoresde cultura; bem
como de provocar acadmicos a entenderem e questionarem os
desdobramentos desse novo cenrio.
PALAVRAS-CHAVE:
PROPRIEDADE INTELECTUAL; PATROCNIO;
CULTURA
197 Doutorado (em andamento) em Polticas Pblicas, Estratgia e Desenvolvimento pelo Instituto de
Economia da Universidade Federal do Rio de Janeiro (IE - UFRJ); Mestre em Administrao Pblica
pela Escola Brasileira de Administrao Pblica e de Empresas(EBAPE/FGV) e bacharel em
Produo Cultural pela Universidade Federal Fluminense (UFF). Atualmente coordenador adjunto
e consultor tcnico da FGV Projetos nas reas de Gesto Cultural, Gesto Estratgica, Mapeamento
e Redesenho de Processos e Elaborao de Plano de Negcios. Foi produtor em diferentes projetos
culturais. Atuou como professor em cursos de Graduao e Ps-graduao da Fundao Getulio
Vargas (FGV) em disciplinas relacionadas elaborao de Projetos, Estratgia, Marketing,
Administrao Pblica e Produo Cultural. Tambm foi Professor-Tutor do FGV Online, programa
de educao a distncia da FGV.
314
INTRODUO
Muitos autores argumentam que os sistemas internacionais de
propriedade intelectual (PI) esto subjugados a uma lgica de
favorecimento aos pases mais desenvolvidos e suas respectivas
corporaes/ empresas, em especial Estados Unidos (EUA) e Reino
Unido (UK), alm de outros pases da Unio Europeia (EU), impedindo
ou prejudicando o avano de tecnologias dos pases em
desenvolvimento, notadamente os BRICS, gerando reflexos nas
polticas pblicas e realidade dos cidados desses pases.
Consequentemente, as prticas de concesso de patentes e
direitos autorais sofrem com a mudana dessa lgica uma vez que
esto associados ao sistema de PI, no correspondendo s
expectativas e necessidades de usurios (inventores, artistas,
empresas...).
Em alguns casos, esses atores so prejudicados em assuntos
corriqueiros ou ditos democrticos e abertos participao, tais como
o livre consumo, a liberdade de escolha ou a possibilidade de
desenvolvimentos de novos produtos, tecnologias, servios e solues
de maneira geral, sendo obrigados a usar e consumir o que o mercado
determina, mercado esse controlado pelas detentoras de direitos e
patentes.
No caso do Brasil, os respectivos rgos criados para lidar e
regular esses temas, tais como INPI ou ECAD acabam reproduzindo
os interesses e a lgica dos pases com o controle do sistema
internacional atravs dos orgos e mecanismos internacionais (ditos
multilaterais) como a Organizao Mundial do Comercio (OMC), via
Acordo sobre Aspectos de Propriedade Intelectual Relacionadas ao
Comercio (TRIPS) e a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual
(OMPI).
Esta ltima, quando esteve na iminncia de dar algum poder de
participao aos pases em desenvolvimento, foi posta margem do
debate cedendo lugar ao acordo de TRIPS.
A lgica da PI agora faz parte da estrutura do comercio
internacional, ou do mercado e no tem um mbito de atuao
exclusivo ou independente para tratar de patentes e direitos de autor.
315
Este trabalho apresenta uma primeira etapa de estudo

exploratrio, baseado em dados secundrios e reviso bibliogrfica
acerca dessa temtica.
apresentada uma anlise comparativa da transio do controle
dos sistemas de PI, antes exclusiva do mbito da OMPI que passou
para o controle efetivo da OMC/ TRIPS (mesmo que formalmente
predomine uma ambiguidade de atribuies nesse quesito), e o
processo de privatizaes no Brasil com o consequente impacto no
cenrio cultural do pas.
Assim, a dcada de 1990 marcada por dois fatos coincidentes:
[1] o sistema de propriedade intelectual deixou de ser exclusividade
de um rgo multilateral formalmente independente e passou a estar
vinculado OMC; [2] grandes somas de investimento em cultura que
se davam quase que exclusivamente pelo Estado ou empresas
estatais, passa a ser tambm de interesse do mbito privado.
Tem-se, portanto, o aumento do poder de investimento (e
consequentemente de controle) no mbito da cultura por parte de
empresas privadas e, em muitos casos, multinacionais representando
interesses de outros Estados-Nao e, em paralelo, a mudana do
controle do sistema de Propriedade Intelectual para o mbito do
mercado atravs da imposio do TRIPS.
O argumento que se defende que com a mudana do sistema
de PI para uma perspectiva de mercado, a cultura sofre consequncias
desse novo cenrio, contribuindo-se para o enfraquecimento de razes
nacionais ou de tradies locais, tais como representaes folclricas
ou determinadas culturas populares.
Esse enfraquecimento questo central diante do fenmeno da
globalizao e, conseqentemente, para debates dentro do mbito das
polticas pblicas, como por exemplo, sobre o papel que o Estado deve
desempenhar em relao cultura.
OBJETIVOS
Argumenta-se que a transferncia da responsabilidade de
investimento em cultura para empresas privadas, dependente de
interesses de mercado e ignorando sua importncia em outras
instncias, pode ter desdobramentos problemticos.
Argumenta-se, ainda, que com a promulgao em 1996 da nova
lei de propriedade industrial, Lei 9279, compatibilizou-se a prtica
316
nacional de PI a padres internacionais favorveis aos interesses de

mercado, conforme orientaes da OMC/ TRIPS, colocando em
cheque a soberania e o desenvolvimentismo nacional.
Em conjunto, ambos os fatos tornam-se relevantes, ou mesmo
alarmantes para o cenrio nacional de desenvolvimento cultural,
preservao da memria, acesso cultura, propriedade de bens
culturais, entre outros.
Ressalta-se que este artigo no conclusivo. Ao contrrio, ele
um primeiro estudo exploratrio que chama a ateno para um tema
ainda marginalizado pela literatura em Propriedade Intelectual,
Administrao Pblica e Polticas Culturais. Defende-se, portanto, o
incio de uma agenda de pesquisas que aprofunde esses debates, e
sejam levantados outros, buscando dar a devida relevncia a essa
temtica.
MTODO
Trata-se de um estudo exploratrio baseado em anlise de dados
secundrios e reviso bibliogrfica.
Trata-se de um estudo inicial conduzido pelo NEDAC que dever
ser desdobrado ao longo dos prximos anos, com investigao
emprica a partir de estudos de casos, dentro da abordagem
estruturalista e dos parmetros de uma pesquisa qualitativa com
carter exploratrio do fenmeno a ser investigado.
RESULTADOS
Trata-se ainda de uma pesquisa em desenvolvimento por parte
do NEDAC. Defende-se, contudo, a ampliao de pesquisas que
aprofundem os debates aqui suscitados.
Pela breve concluso proposta, pode-se considerar a existncia
de motivaes explicitas e fortemente relacionadas, e no apenas
coincidncias, que expliquem a mudana no cenrio cultural nacional;
que por sua vez afetam sobremaneira a propriedade relacionada
cultura e seu reflexo para usurios, expectadores e consumidores.
CONCLUSO
317
Com a mudana do sistema de PI para uma perspectiva de

mercado, a cultura sofre consequncias e passa a contribuir para os
mecanismos de mercado, em parte em decorrncia desse fato, em
parte pela evoluo do processo de globalizao.
Diante desse cenrio, entende-se haver uma serie de questes
que merecem maior ateno e estudos.
318
JULGADOS NO MBITO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

ENVOLVENDO O USO IRREGULAR/ILCITO DE PROGRAMAS DE
COMPUTADOR.
Rafael Delgado Malheiros Barbosa das Chagas 198
Grupo de Estudos GP Cult ITR UFRRJ.
RESUMO: O objeto da presente pesquisa analisar os julgados no

mbito do Superior Tribunal de Justia envolvendo o uso irregular e/ou
ilcito de programas de computados. Nesta pesquisa foram observados
diversos julgados, da mais alta corte infraconstitucional brasileira, com
relao ao uso indevido de programas de computador tais como:
sistema operacional, pacote de aplicativos de escritrio, leitor de
formato .pdf, diagramador de terceira dimenso, desenvolvedor de
website, entre outros, os quais necessitam de licena de uso, esta
perfeita em um contrato, o qual especifica quantos computadores
podem operar aquele determinado programa e por quanto tempo.
PALAVRAS-CHAVE: PROGRAMAS DE COMPUTADOR; SOFTWARES;
ACESSO; USO; IRREGULARIDADE; CONTRAFAO; PIRATARIA; DIREITO
AUTORAL.
INTRODUO
Tendo em vista a crescente demanda da chamada Sociedade
Ps-Moderna por ferramentas capazes de auxiliar a vida na era digital,
os softwares, comumente conhecidos como programas de
computador, tem por finalidade agilizar as mais diferentes tarefas
realizadas pelo homem, estas que, feitas da maneira no digital,
poderiam se arrastar por longos perodos.
Desta maneira, cumpre aos programas de computador/sistemas
de informao o encargo de realizar clculos, desenhos, editar textos,
198
Acadmico de Direito da Universidade Federal Rural do Rio de Janeiro (UFRRJ-ITR);
Pesquisador de Propriedade Intelectual com nfase em Sistemas de Informao no GP Cult ITR UFRRJ;
Analista de Sistemas.
319
operar dados, emitir resultados quase que instantaneamente, o que h

poucas dcadas parecia impossvel.
Neste panorama, surgiram os programadores, responsveis pelo
desenvolvimento destes softwares nas mais variadas linguagens de
programao, e logo foram organizadas as primeiras empresas
desenvolvedoras, como por exemplo, a Microsoft Corporation e a
Adobe Systems.
No por acaso, os softwares desenvolvidos por estas duas
corporaes apresentam alto nmero de contrafaes, em especial a
Microsoft Corporation com seu Sistema Operacional, como apontado
na pesquisa.
Nesta pesquisa foram observados diversos julgados, da mais alta
corte infraconstitucional brasileira, com relao ao uso indevido de
programas de computador tais como: sistema operacional, pacote de
aplicativos de escritrio, leitor de formato .pdf, diagramador de terceira
dimenso, desenvolvedor de website, entre outros, os quais
necessitam de licena de uso, esta perfeita em um contrato, o qual
especifica quantos computadores podem operar aquele determinado
programa e por quanto tempo. Normalmente, para empresas, so
feitos contratos de permisso contemplando dezenas de pontos de
acesso.
Ante o exposto, percebeu-se pelos julgados, que as grandes
corporaes ficavam muito descontentes com o quantum indenizatrio
obtido, fazendo-se necessria a dilao probatria com nova percia,
vedada no mbito da corte superior, pelo disposto na Smula 07/STJ.
Assim, depreende-se que o ordenamento jurdico brasileiro ainda
engatinha no combate ao uso indevido de software, tendo em vista que
o carter punitivo pedaggico ainda se mostra muito tmido,
possibilitando a reincidncia na contrafao aliada a uma fiscalizao
extremamente deficiente.
OBJETIVOS
O presente tem por objetivo estabelecer qual o posicionamento
do Superior Tribunal de Justia no que tange contrafao de
softwares, quais as sanes e demais cominaes legais para as
pessoas jurdicas que utilizam softwares pagos, tambm chamados de
programas de cdigo fechado ou proprietrios.
320
MTODO
Nesta pesquisa foram utilizados os mtodos dedutivo e indutivo,
posto que no primeiro momento observou-se a legislao aplicada ao
tema (Lei 9.609/1998 e artigo 5, XXVII e XXVIII da CRFB/88), bem
como os demais julgados para a formao dos acrdos e em um
segundo momento vira-se o enfoque para a anlise do caso concreto
no qual est havendo a irregularidade, vislumbrando a aplicao da lei
e a afronta Constituio.
Trata-se de uma pesquisa quantitativa, na qual o estudo baseiase em apenas um tribunal, mas que rene decises de todo o pas,
procura ao mesmo tempo descrever o fenmeno e explic-lo, fazendo
um estudo de caso.
RESULTADOS
Os resultados foram muito positivos proporcionando um
panorama sobre como nosso tribunal superior vem decidindo as
questes relativas aos softwares e sua utilizao.
CONCLUSO
Conclui-se que, tanto o Superior Tribunal de Justia quanto os
Tribunais de Justia mantm posio conservadora na aplicao do
dano material, uma vez que a reparao tem por pilar o carter punitivo
pedaggico, indicando ao infrator que a sua conduta no se coaduna
com a norma e por isso ser rigorosamente sancionado.
321
AUTORIAS NA PRODUO DE CONTEDO: O ESTUDO DE

CASO DO PROGRAMA SENAI DE EDUCAO A DISTNCIA PSEAD
Regina Machado Araujo Cardoso 199
Grupo de Estudo da Faculdade Tecnologia SENAI CIMATEC
RESUMO: A pesquisa teve como objetivo analisar as implicaes das

tecnologias digitais e telemticas e o (des)conhecimento da lei 9610/98
no processo autoral de desenvolvimento de contedos impressos e
digitais dos professores vinculados primeira etapa do Programa
SENAI de Educao a Distncia-PSEAD, realizada pelo SENAI Bahia.
Sob o contexto da sociedade da informao e das tecnologias
disponveis para uso educacional no qual esto inseridos estes
profissionais, surge a necessidade de se compreender: Como a
produo autoral est sendo afetada pela revoluo tecnolgica e a
consequente imaterialidade das obras? Trata-se de uma pesquisa
qualitativa, cujo recorte do objeto estudado se deu com um Estudo de
Caso, no qual, por intermdio dos instrumentos observao
participante, questionrio e entrevista semiestruturada, identificou-se
o perfil dos docentes, mapeando-se as interaes destes com as
tecnologias digitais e telemticas; investigou-se o nvel de
conhecimento da legislao autoral destes sujeitos e avaliou-se de que
forma perfil e conhecimento refletiram na produo autoral. Os
resultados revelaram que os sujeitos, embora possuam formao
superior, muitas vezes com ps-graduao lato e stricto sensu, so
usurios moderados de cultura digital, possuem conhecimento
elementar de interao com as tecnologias e conhecimento incipiente
de legislao autoral. Concluiu-se que este desconhecimento refletiu
na produo do PSEAD, provocando a reescrita de mdulos, o que
199 Mestre em Gesto e Tecnologias Industriais pela Faculdade SENAI CIMATEC. Especialista em
Inovao e Difuso Tecnolgica pela UNEB. Bacharel em Direito pela Universidade
UNIME.Conselheira da Aliana Francesa de Salvador. Analista Senior do Ncleo de Inovao e
Tecnologias Educacionais do SENAI BAHIA, atuando principalmente nos seguintes temas: EAD, eLEARNING, NEGCIOS COM TECNOLOGIAS EDUCACIONAIS, DIREITO AUTORAL. rea de
Interesse: Direito Autoral, Propriedade Intelectual e Inovao. Orientadora: ProfDr Lynn Alves.
Coorientador: Prof. Dr. Marcos Wachowicz
322
trouxe impactos ao cronograma de desenvolvimento. Sugere-se que

os processos de formao a serem realizados incluam a questo da
autoria, preparando os conteudistas do projeto para o exerccio da
escrita adequada ao contexto no qual esto inseridos. A pesquisa
realizada poder contribuir orientando os gestores do programa no
preenchimento das lacunas identificadas, na medida em que
apresenta dados norteadores para o desenvolvimento de
competncias imprescindveis na construo de um modelo de
trabalho multidisciplinar, de carter polivalente e ecltico, mas no
obrigatoriamente linear, que possa conjugar conhecimentos tcnicos,
tecnolgicos e legais com a experincia, a criatividade e o carter
inovador, inerentes aos processos de autoria.
PALABRAS-CHAVE: AUTORIA. DIREITO AUTORAL. PROFESSOR AUTOR.
PSEAD.
INTRODUO
Sob o contexto da sociedade da informao e das tecnologias
disponveis para uso educacional, surge a necessidade de se
considerar o seguinte problema: comoa produo autoral educacional
dos conteudistas dos cursos EAD est sendo afetada pela revoluo
tecnolgica e a consequente imaterialidade das obras? Esta questo
afeta as instituies de ensino que utilizam tecnologias educacionais,
sobretudo as que desenvolvem e ofertam cursos a distncia.
A inovao da pesquisa se constata na evidncia de que a
produo de diferentes contedos utiliza hoje a mediao das
tecnologias, aqui compreendidas na perspectiva de Lvy (1995), para
quem as tecnologias influenciam a subjetividade de forma
determinante na medida em que fornecem referenciais que modelam
a forma de representar e interagir com o mundo. A internet e as
tecnologias digitais e telemticas criaram um mundo desterritorializado
e atemporal denominado por Castells (1999a) de Sociedade da
Informao ou Sociedade em Rede, tambm denominado de
Terceira onda por Toffler (2002).
Nesta sociedade, um gigantesco fluxo de informaes cresce e
se renova a cada instante, desconstruindo os antigos padres de
323
comunicao e fazendo surgir um novo paradigma de construo de

conhecimento e de produo autoral.
Neste trabalho vamos refletir sobre o desafio imposto aos autores
por esta nova sociedade que deles exige mais continuamente.
OBJETIVOS
No inteno desta pesquisa aprofundar a discusso sobre
tecnologia, que j foi bastante discutida por Pierre Lvy. A pesquisa
tem a pretenso de ponderar sobre o problema especfico levantado
neste determinado contexto, trazendo como objetivo geral analisar as
implicaes das tecnologias digitais e telemticas e o
(des)conhecimento da lei 9610/98 no processo autoral de
desenvolvimento de contedos impressos e digitais para os
professores vinculados primeira etapa do Programa SENAI de
Educao a Distncia-PSEAD, realizada pelo SENAI Bahia. Para
alcan-lo foram traados os seguintes objetivos especficos:
1.
Identificar o perfil dos docentes, mapeando as interaes destes
com as tecnologias digitais e telemticas;
2.
Investigar o nvel de conhecimento da legislao autoral por
parte destes;
3.
Avaliar de que forma a integrao do perfil e do
(des)conhecimento da legislao refletiram na produo autoral destes
sujeitos enquanto conteudistas.
MTODO
Para alcanar o objetivo geral desta pesquisa, optou-se por
realizar uma INVESTIGAO QUALITATIVA, usualmente utilizada em
estudos voltados compreenso da vida humana em grupos, em
campos como sociologia, antropologia, psicologia, dentre outros das
cincias sociais.
Estas caractersticas estavam em total sintonia com a proposio
da pesquisadora, enquanto observadora do contexto no qual estava
inserida, e foram, ento, identificadas ou adotadas no ESTUDO DE
CASOda produo autoral do Programa SENAI de Educao a
Distncia (PSEAD), tendo como sujeitos a coordenadora e os autores
conteudistas que produziramos livros didticos da primeira Etapa do
Programa de desenvolvido pelo SENAI BAHIA, aos quais foram
324
aplicados
os
seguintes
instrumentos:
PARTICIPANTE,
QUESTIONRIO
ENTREVISTASEMIESTRUTURADA.
OBSERVAO
E
RESULTADOS
Os resultados da pesquisa sero compartilhados a partir da
mediao dos instrumentos, analisados mediante as seguintes
categorias de anlise: interao dos sujeitos com as tecnologias;
dificuldade com a escrita; conhecimento da legislao e formao.
Ao se traar o perfil miditico dos conteudistas, constatou-se que
embora 100% destes sejam usurios da internet em casa e no
trabalho, esta utilizao se restringe s buscas e ao uso das redes
sociais.
Os conteudistas tm amplo acesso s informaes graas s
tecnologias digitais e telemticas, alm do acesso nos demais
equipamentos, contudo no demonstram pensar de forma crtica e
estratgica essas informaes.
As respostas indicam que os sujeitos possuem uma viso
instrumental da tecnologia, ou seja, possuem conhecimento tcnico
sobre como fazer, mas este saber est desvinculado do sentido e dos
fins educacionais propostos, evidenciando que a prtica como autores
ainda no articula as dimenses tcnica, humana e poltica,
necessitando de maior ajustamento ao contexto sociocultural em que
os contedos so produzidos.
Apesar das consideraes reportadas, dentre as dificuldades
percebidas pelos autores conteudistas o desconhecimento da
legislao autoral foi preponderantemente o maior problema
levantado.
Na aplicao dos instrumentos constatou-se que a maioria dos
sujeitos entendia como de utilizao livre as imagens, fotos e vdeos
encontrados na internet, alm crerem ser possvel, ao utiliz-los,
identific-los como de autoria: SENAI.
No mbito da realizao do projeto, nenhum pediu autorizao
para utilizao de obra de terceiros.
Entendiam que no era preciso citar a autoria de obras em
domnio pblico, e, constatou-se ser generalizado o desconhecimento
da existncia de uma Poltica de Direitos Autorais no Youtube,
325
entendendo que poderiam usar livremente os vdeos disponibilizados

pelo canal.
Algumas posturas, que poderiam ser interpretadas como
desonestas, tais como a cesso gratuita ou onerosa de contedo j
anteriormente cedido, podem ser compreendidas em funo do
desconhecimento demonstrado, embora todos os conteudistas
assinem, quando inseridos no projeto, um Termo de Cesso no qual
consta como quesito obrigatrio a originalidade do texto.
Vale ressaltar que, mesmo munido de boa f, caso um
conteudista por equvoco ou descuido venha a cometer alguma
ilicitude e, em razo desta, sofrer alguma ao judicial, a instituio
tem responsabilidade objetiva, portanto, ser entendida como
corresponsvel e, independente de culpa, poder sofrer penalidades
afora os danos sua imagem.
As respostas indicaram que, embora 43,75% declarem defender
o livre compartilhamento as posies ideolgicas perdem fora quando
se trata de sua prpria produo autoral, pois, na condio de autores,
todos desejam ser remunerados e entendem a identificao da autoria
como obrigatria.
Com relao s questes conceituais relativas Direito Autoral,
algumas bastante introdutrias, percebeu-se que, alm de pouco
conhecimento, os sujeitos confundem os temas Direito Autoral com
Normalizao, preocupando-se mais com a forma definida, por
exemplo, pela ABNT, do que com a identificao da autoria.
Os dados obtidos indicam que os atores sociais pesquisados,
utilizam de forma contundente obras disponveis em meio digital
embora evidenciem um elevado ndice de desconhecimento em
relao forma correta de utilizao, o que remete a constatao de
que ao fazer isto h grande possibilidade de cometerem atos ilcitos
pelo grau de desconhecimento demonstrado.Todos os instrumentos
sinalizaram a falta de crdito ao autor e a incidncia recorrente de
plgios como os maiores problemas identificados na produo dos
contedos do projeto.
Embora o Domnio tcnico do contedo e a Habilidade de escrita
fossem pr-requisitos definidos na seleo dos autores, aconteceram
casos nos quais o conteudista tinha experincia docente e total
domnio de contedo, mas nenhuma capacidade para escrev-lo.
Alguns dos tidos como mais preparados revelaram dificuldade com a
326
escrita, fosse para colocar o conhecimento que possuam no papel ou

para realizar a escrita que deles se esperava, uma escrita para EAD:
formal, mas criativa, acadmica e interativa, original,porm,criteriosa.
O projeto exigiu dos conteudistas que se expressassem no mais
como simples escritores, mas sim como autores que seriam
publicados.
Percebeu-se desta forma, neste estudo, que o processo autoral
exigiu dos sujeitos outras competncias, para alm das que lhes eram
exigidas como tcnicos especialistas no contedo, tampouco como
docentes, uma vez que a escrita autoral uma atividade complexa que
exige do escritor o domnio de diferentes destrezas, sejam elas
ortogrficas ou de estilo.
Nem os conteudistas, tampouco a equipe de gesto, tiveram
capacitaes sobre Direito Autoral. No comeo do projeto a formao
para a escrita se dava na prtica. Os conteudistas escreviam um
captulo que passava pela avaliao de uma consultora em educao
onlineque avaliava o material produzido, indicando o que estava bom
e os pontos que deveriam (e como poderiam) ser melhorados. Ocorre
que nem todos os conteudistaspuderam ter o mesmo
acompanhamento, visto que alguns ainda no tinham sido contratados
quando estas orientaes aconteceram.
CONCLUSO
Conclui-se que a produo educacional dos conteudistas dos
cursos EAD pesquisadosest sendo afetada pela revoluo
tecnolgica e pela consequente imaterialidade das obras, na medida
em que, embora lhes sejam exigidos como autores conteudistas novas
competncias que lhes assegurem promover textos interativos, ter
domnio legal e uso contextualizado da tecnologia, fica constatado,
que,mesmo os que possuem formao superior ou ps-graduao lato
e stricto sensu, so usurios moderados de cultura digital, possuem
conhecimento elementar na interao com as tecnologias digitais e
telemticas e conhecimento incipiente de legislao autoral.
No estudo compreendeu-se que os problemas identificados no
processo autoral do Programa decorrem da falta de expertise dos
sujeitos, que no recebem em sua educao bsica uma formao
com foco na produo autoral, tampouco no conhecimento da
legislao atinente a esta produo.
327
A investigao demonstrou que existem lacunas na formao dos

conteudistas para sua atuao como autores de livros didticos de
cursos EAD, alm de ter evidenciado tambm que, se por um lado,a
revoluo tecnolgica e a imaterialidade das obras ampliam
exponencialmente a oferta de fontes no ambiente digital, por outro,
exigem maior rigor na constatao da veracidade e autenticidade das
informaes encontradas, na identificao da autoria e nos registros
corretos das fontes utilizadas.
Os sujeitos investigados apresentam grande dificuldade de
compreenso da lei.
Requisitados a produzir, utilizam os recursos tecnolgicos
disponveis, sem, contudo, compreender que esse uso possui
legislao protetiva e, por isso mesmo, sua utilizao inadequada pode
trazer implicaes legais para eles e para a instituio que chancela o
projeto. Identificou-se tambm que apresentam dificuldade de escrita,
problema que deriva da nossa formao escolar que no valoriza a
escrita como uma tecnologia que deve ser continuamente estimulada
e exercitada.
Como contribuio, sugere-se que seja criado um programa de
educao continuada contemplando os diversos atores do programa,
para que sejam preenchidas as lacunas identificadas, incluindo a
questo da autoria e da legislao pertinente, preparando as equipes
para o exerccio da escrita adequada ao contexto no qual esto
inseridos.
Sugere-se tambm a incluso das disciplinas de Direito Autoral e
de Escrita (cientfica, autoral, criativa) para introduzir estes contedos
e estas reflexes nos cursos da instituio.
O trabalho no se prope a trazer respostas absolutas, tampouco
solues fechadas, o intuito foi to somente fomentar o debate e
auxiliar na compreenso do tema, contribuindo com novos olhares a
respeito da importncia do conhecimento sobre direito autoral para a
atuao docente no contexto sociocultural e educacional existente.
328
DEMOCRACIA EM REDE: O CIDADO NET-ATIVISTA E O

MARCO CIVIL BRASILEIRO
Thami Covatti Piaia 200
Grupo de Estudos da Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses URI
campus de Santo ngelo/RS.
Brbara DeCezaro 201
Grupo de Estudos da Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses URI
campus de Santo ngelo/RS.
RESUMO: a pesquisa tem como objetivo principal, conceituar e

analisar temas como democracia, cidadania, participao popular,
liberdade de expresso e net-ativismo, fatores estes, interdependentes
e correlacionados criao do Marco Civil da Internet no Brasil. A Lei
12.965/2014, no apenas protege a liberdade de expresso na
internet, sua elaborao foi extraordinria, pois contou com a
participao de vrios segmentos da sociedade, transcendendo o
processo ordinrio de formao. O Marco Civil representa uma
inovao positiva no direito brasileiro, o que muito salutar para o
fortalecimento da democracia brasileira.
PALAVRAS-CHAVE: DEMOCRACIA EM REDE - NET-ATIVISMO - MARCO CIVIL
DA INTERNET
INTRODUO
Em decorrncia de mudanas institucionais,vivemos numa poca
de abundncias. Simplesmente temos mais de tudo agora.
200 Visiting Scholar na Universidade de Illinois campus de Urbana-Champaign. Professora no

Mestrado em Direito da Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses URI
Santo ngelo/RS.
201 Mestranda em Direito na Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses URI
Santo ngelo/RS.
329
Mais pessoas, mais pases, cidades, partidos polticos, exrcitos;

mais bens e servios, e mais companhias para vend-los; mais armas
e mais remdios; mais estudantes e mais computadores; mais
pregadores e mais delinquentes. (NAIM, 2013, p. 86).
A produo econmica mundial aumentou cinco vezes desde
1950. A renda per capita trs vezes e meia superior a de ento. Mais
importante de tudo, h mais pessoas - 2 bilhes h mais do que havia
h apenas duas dcadas atrs.
Por volta de 2050, a populao mundial ser quatro vezes maior
do que era em 1950. Esse aumento populacional, assim como sua
estrutura etria, distribuio geogrfica, longevidade, sade, seus
maiores nveis de informao e educao e consumo, tm amplas
repercusses na obteno e no uso do poder. (NAIM, 2013, p. 87).
A Revoluo do Mais no se limita a um quadrante do globo ou a
um segmento da humanidade. Ela se desenvolveu apesar de todos os
eventos negativos que ocupam as manchetes do dia a dia: recesso
econmica, terrorismo, terremotos, represso, guerras civis,
catstrofes naturais, ameaas ambientais. Sem tirar importncia do
custo humano e planetrio dessas crises, podemos afirmar que a
primeira dcada do sculo XXI foi talvez a mais bem-sucedida da
humanidade: como colocou o analista Charles Kenny, entre o ano
2000 e o de 2010, a humanidade teve a melhor dcada de todas.
(NAIM, 2013, p. 87).
A chave esta: quando as pessoas so mais numerosas e vivem
vidas mais plenas, tornam-se mais difceis de regular, dominar e
controlar. (NAIM, 2013, p. 91).
No por acaso que a Primavera rabe comeou na Tunsia, o
pas do norte da frica com o melhor desempenho econmico e o mais
bem-sucedido em fazer ascender seus pobres para a classe mdia.
Na realidade, o motor que move muitas das transformaes polticas
desses tempos uma classe mdia impaciente e mais bem informada,
que quer um progresso mais rpido que aquele que o governo capaz
de oferecer, e cuja intolerncia a respeito da corrupo tornou-se uma
poderosa oposio. (NAIM, 2013, p. 91).
Hoje, no s h mais gente, e mais pessoas vivendo de maneira
mais plena e saudvel, como alm disso elas se movimentam muito
mais. Isso as torna mais difceis de controlar. E tambm altera a
distribuio de poder tanto dentro de cada comunidade como entre
330
diferentes grupos sociais. O aumento das disporas e seus

agrupamentos tnicos, religiosos e profissionais, transformou-se em
correias de transmisso internacional entre seu pas de adoo e seu
pas de origem. (NAIM, 2013, p. 92).
Os africanos que vivem na Europa ou os latino-americanos que
esto nos Estados Unidos no s transferem dinheiro a seus familiares
que ainda vivem no pas do qual emigraram. Tambm transferem, s
vezes sem se dar conta, ideias, aspiraes, tcnicas ou at
movimentos polticos e religiosos, que minam o poder e a ordem
estabelecida em seu pas de origem. (NAIM, 2013, p. 92-93).
Segundo os termos da Lei do Referendo Sudans, aprovada por
seu parlamento em 2009, os eleitores da dispora sudanesa, incluindo
os cerca de 150 mil nos Estados Unidos, puderam votar no referendo
de 2011 sobre a deciso do Sudo do Sul de se tornar uma nao
independente. Vrios membros do senado da Colmbia so eleitos por
colombianos que vivem no exterior. Candidatos ao governo do estado
ou presidncia de pases com grandes populaes de imigrantes
por exemplo, para governador de estado no Mxico ou para presidente
do Senegal costumam viajar at Chicago, Nova York, Londres, ou
para qualquer lugar onde seus compatriotas tenham criado razes,
para conseguir votos e arrecadar dinheiro. (NAIM, 2013, p. 93).
As Naes Unidas calculam que h 214 milhes de migrantes no
planeta, um aumento de 37% nas duas ltimas dcadas. No mesmo
perodo, o nmero de migrantes cresceu 41% na Europa e 80% na
Amrica do Norte. Se os migrados fossem um pas, ele seria o quinto
mais populoso do planeta. Estamos experimentando uma revoluo da
Mobilidade, com mais pessoas se deslocando do que j ocorreu em
qualquer outra poca da historia. (NAIM, 2013, p. 93).
Mas talvez o aspecto da Revoluo da Mobilidade que mais
esteja transformando o poder seja a urbanizao.
O processo de urbanizao, que j era o mais rpido da histria,
est se acelerando ainda mais, especialmente na sia. Mais pessoas
do que nunca se mudaram do campo para a cidade, e continuam
mudando. Em 2007, pela primeira vez na histria, h mais gente
morando nas cidades do que nas reas rurais. (NAIM, 2013, p. 95).
Existe outra nova forma de mobilidade que, embora no envolva
populao to numerosa quanto a migrao de trabalhadores de
menor nvel de instruo e no seja to revolucionria como um
331
acelerado processo de urbanizao, est tambm remodelando o

cenrio do poder: a circulao de crebros. As naes pobres tendem
a perder muitos de seus cidados mais capacitados e instrudos para
os pases mais ricos, atrados pelas perspectivas de uma vida melhor.
(NAIM, 2013, p. 96).
Essa bem conhecida drenagem de crebros priva esses pases
de enfermeiras, engenheiras, cientistas, empresrios e outros
profissionais que custam caro para se formar e, como natural, reduz
seu capital humano. Nos ltimos anos, porm, cada vez maior o
nmero desses profissionais que voltam a seus pases de origem e
alteram a situao local na indstria, universidade, na mdia e na
poltica. (NAIM, 2013, p. 96).
As Revolues do Mais e da Mobilidade criaram uma nova classe
mdia, grande e em rpido crescimento, cujos membros esto bem
cientes de que h outras pessoas que desfrutam de mais
prosperidade, liberdade ou satisfao pessoal do que elas. E essa
informao nutre sua esperana de que no impossvel algum dia
alcan-las. (NAIM, 2013, p. 100).
Essa Revoluo nas expectativas e a instabilidade poltica
gerada pela distncia entre o que as pessoas esperam e o que seu
governo pode dar-lhes em termos de mais oportunidades ou melhores
servios so agora globais. Elas afetam igualmente pases ricos e
pobres; de fato, a esmagadora maioria da populao mundial vive no
que se poderia chamar agora de sociedades em rpida transformao.
(NAIM, 2013, p. 100).
A diferena, sem dvida, que enquanto nos pases em
desenvolvimento a classe mdia est se expandindo, na maioria dos
pases ricos ela vem encolhendo. E tanto as classes mdias que
crescem como as que encolhem alimentam a turbulncia poltica. As
classes mdias acossadas tomam as ruas e lutam para proteger seu
padro de vida, enquanto as classes mdias em expanso protestam
para obter mais e melhores bens e servios. (NAIM, 2013, p. 101).
A Revoluo da Mentalidade abrange profundas mudanas de
valores, padres e normas. Ela reflete a crescente importncia
atribuda transparncia, aos direitos de propriedade e equidade,
seja no tratamento dado s mulheres na sociedade, s minorias
tnicas e de outro tipo (homossexuais, por exemplo) at aos
332
dispensados a acionistas minoritrios das corporaes. (NAIM, 2013,

p. 106).
Muitas dessas normas e critrios tm profundas razes
filosficas. Mas sua difuso e generalizao atual embora muito
desigual e imperfeita espetacular. Essas mudanas de mentalidade
tm sido impulsionadas por mudanas demogrficas e reformas
polticas, pela expanso da democracia e da prosperidade, por
dramticos aumentos na alfabetizao e no acesso educao e
pela exploso nas comunicaes e nas mdias. ((NAIM, 2013, p. 106).
Est em curso uma profunda mudana nas expectativas e nos
critrios, e no apenas em sociedade liberais, mas at nas mais
rgidas. A maioria das pessoas contempla o mundo, seus vizinhos,
empregadores, sacerdotes, polticos e governos, com olhos diferentes
de seu pas. (NAIM, 2013, p. 101).
At certo ponto, sempre foi assim. Mas o efeito das Revolues
do Mais e da Mobilidade foi ampliar muito o impacto cognitivo, at
mesmo emocional, do maior acesso a recursos e da capacidade de se
movimentar, aprender, conectar-se e comunicar-se num mbito maior
e de forma mais barata do que jamais foi possvel. inevitvel que isso
acentue a diferena de Mentalidade e de viso de mundo entre
geraes. (NAIM, 2013, p. 101).
Nesse contexto, onde o nmero de habitantes no mundo
aumentou significativamente, fazendo com que essas pessoas
migrassem em busca de melhores condies de vida, ocasionando
com isso, mudanas na mentalidade das pessoas, no poderamos
deixar de enaltecer a importncia da tecnologia.
O acesso internet popularizou-se de uma maneira sem
precedentes. Nunca antes na histria da humanidade, as pessoas
estiveram to conectadas umas s outras. De acordo com o relatrio
anual da Unio Internacional de Telecomunicaes (UIT) Medindo a
Sociedade de Informao 2013 a banda larga mvel se tornou o
segmento que mais cresce do mercado mundial da Tecnologia de
Informao e Comunicao.
No final de 2013, havia 6,8 bilhes de assinaturas para telefones
celulares quase o nmero total de pessoas no planeta. Conexes de
banda larga mvel em 3G e 3G+ esto crescendo a uma taxa mdia
anual de 40%, o equivalente a 2,1 bilhes de assinaturas de banda
larga mvel e uma taxa global de quase 30%. Quase 50% de todas as
333
pessoas do mundo esto agora conectadas por uma rede 3G.Estimase que, no final do ano de 2013, 2,7 bilhes de pessoas tambm
estivessem conectadas Internet. Podendo chegar a 3 bilhoesj no
final de 2014.Este nmero quer dizer que 40% da populao mundial
estar conectada, sendo que 2/3 destas pessoas so moradores de
pases em desenvolvimento, e entre eles est o Brasil.
O Brasil tem hoje, aproximadamente 67% de sua populao
conectada Internet. Fato este, que impulsionou a recente aprovao
do Marco Civil da Internet (Lei 12.965/2014). Necessidade em proteger
a liberdade de expresso dos navegadores, dos usurios da internet.
OBJETIVOS
Analisar histrica e normativamente todo o processo de
surgimento do Marco Civil. Como surgiu a ideia de ser produzida no
Brasil, uma legislao que protegesse a privacidade, a liberdade de
expresso e a neutralidade da rede.
Discorrer sobre o Marco Civil da Internet, suas causas,
consequncias e aporias. O Marco Civil estabelece princpios,
garantias, direitos e deveres para o uso da Internet no Brasil.
Estabelecer parmetros comparativos entre o antes e o depois
do Marco Civil da Internet no judicrio brasileiro, assim como no
comportamento do cidado net-ativista.
MTODOS
Indutivo/dedutivo
RESULTADOS
Os resultados da pesquisa so esclarecedores e interessantes.
Os conceitos e os nmeros trazidos podem colaborar para a
compreenso do porqu da importncia do Marco Civil da Internet para
o fortalecimento da democracia no Brasil.
CONCLUSO
O aspecto de criao do Marco Civil, ao permitir que o cidado
net-ativista pudesse participar de sua elaborao, foi algo realmente
inovador. A legislao foi pensada e elaborada por diversos
pesquisadores e juristas, nacionais e estrangeiros, pelo governo
334
federal e pela populao, privilegiando e fortalecendo a democracia

brasileira.
O Brasil deu um passo positivo na concretizao da democracia,
com a aprovao do Marco Civil da Internet, mostrando aos demais
pases ser possvel uma legislao que proteja os direitos dos
cidados na internet, ao mesmo tempo em que, consolida a
democracia.
335
DIREITO AUTORAL E A LIBERDADE DE EXPRESSO NAS

MANIFESTAES POPULARES TRADICIONAIS: LIMITES,
PROTEO, DIFUSO DA CULTURA TRADICIONAL
Thiago Anastcio Carcar
Vitor Melo Studart
RESUMO: O presente resumo tem por objeto a analise do direito

autoral e da liberdade de expresso nas manifestaes culturais,
especialmente as de cunho popular, posto serem estas responsveis
pela construo da identidade nacional dos cidados, o que se
evidencia com o acesso pleno elas, sendo essencial a existncia de
mecanismos de difuso e proteo da cultura popular. Em outra
vertente o direito autoral, nascido do direito de propriedade tem por
fundamento a proteo do direito do autor como contraprestao a seu
trabalho, bem como proteo s suas obras e criaes, podendo
limitar o acesso a determinado bem cultural, o que pode ser entendido
como ofensa a um direito cultural, j que impede que todos tenham
acesso a tal produo cultural, evidenciando assim uma coliso de
direitos. A anlise converge-se para o papel do Estado diante do
conflito individual e coletivo que se apresenta perante os direitos
culturais.
PALAVRAS-CHAVE: DIREITO AUTORAL LIBERDADE DE EXPRESSO
FOLCLORE DIVERSIDADE CULTURAL
INTRODUO
Desde o princpio as sociedades buscam manifestar seu
pensamento de alguma forma, evidenciando a necessidade humana
de comunicar-se e transmitir para outrem os pensamentos que
atordoavam ou cintilantemente brilhavam em determinada poca.
Escritos, pinturas, adornos, objetos de madeira, barro, ferro, qualquer
336
coisa apta a sofrer modificaes em seu estado e que pudessem

traduzir significativamente um sentimento, uma emoo, eram
utilizadas com tal propsito.
A expresso enquanto condio social se mostra presente em
todas as civilizaes. Na sociedade contempornea as formas pela
qual a manifestao se reproduz ganham aliados tecnolgicos
advindos da prpria evoluo da sociedade, que fazem entoar, nos
mais diversos tons, as alegrias e as tristezas humanas.
A evoluo social do homem oportuniza a evoluo jurdica e o
surgimento dos institutos que organizam e disciplinam o
comportamento social com um propsito, enaltecido por grandes
pensadores, que o bem comum da sociedade.
A propriedade emerge assim como um direito a ser consagrado
nas Cartas Estatais e nas Declaraes de Direitos, e em alguns
documentos como um direito sagrado, bem antes mesmo da
positivao do direito vida, obviamente revestida de um cunho
materialista, se revestia principalmente em bens corpreos em
especial imveis.
Evidentemente o evoluir do ser social individual e coletivamente,
fez com que a propriedade ganhasse altivez de ter titulares inclusive
de bens incorpreos, e aqui sublinhe-se os bens artsticos e
intelectuais.
Outro aspecto a ser destacado, que h o consenso
historicamente fixado de que os conhecimentos tradicionais e o folclore
pertencem ao domnio pblico, como bens comuns, sendo assim
passveis de serem apropriados e utilizados a qualquer instante, com
qualquer destinao econmica ou no, sem referncia fonte e sem
o compartilhamento das vantagens patrimoniais extradas a partir de
sua explorao.
No se pode descurar que, tais aspectos causam a perpetuao
do estado de vulnerabilidade em que sobrevivem muitos dos
agrupamentos locais, implicando na perda dos seus padres de cultura
e, por conseguinte, do patrimnio biocultural imaterial PBI.
(WACHOWICZ, 2013, p. 232)
Observa-se, portanto, que as manifestaes que outrora
buscavam exprimir sentimentos com o propsito de comunicao e de
perpetuao, agora se vestem com a marca do direito de propriedade,
337
renovado pela necessidade de originalidade e inovao: o direito

autoral.
Bem verdade no se trata de uma mera emergncia econmica,
e sim de uma realidade, pois a proteo a expresso em suas
espcies, se torna necessria diante da desvalorizao de ambientes
e pessoas que cultivam a expresso e a perpetuao das
experincias.
A regulamentao e positivao do direito autoral fortalecem os
direitos culturais, enaltecendo a necessidade de proteo e fomento
as manifestaes de expresso.
Entremeios, o fim profcuo da expresso que a transmisso de
realidades e sentimentos ao longo tempo, parecem ficar em ultimo
plano diante da teia econmica que se estruturou.
A cultura erudita restrita pela sua prpria singularidade e a cultura
popular, que no de massa pela prpria natureza conceitual,
parecem coadjuvantes diante do direito autoral que se fomenta pela
Indstria Cultural, ao invs de fomentar as razes e o acesso a cultura.
Essa premissa que norteia a proposta de trabalho apresentada.
Contudo, importante frisar que a simples conquista da
positivao de certos direitos no garante a efetivao imediata
destes, uma vez que a garantia de tais direitos depende de vrios
fatores econmicos, polticos e sociais. Necessrio se faz evidenciar
os direitos culturais a fim de que estes se mostrem por completo e no
individualmente.
Direitos culturais so aqueles afetos s artes, memria coletiva
e ao repasse de saberes, que asseguram a seus titulares o
conhecimento e uso do passado, interferncia ativa no presente e
possibilidade de previso e deciso de opes referentes ao futuro,
visando sempre dignidade da pessoa humana. (CUNHA FILHO,
2000, p. 34).
Os direitos culturais devem, tambm, servir de meio a
estabelecer uma democracia cultural, buscando apaziguar conflitos,
objetando um modo de as diversas culturas possam coexistir,
encontrando assim a democracia cultural, neste sentido:
a) reconhecer os direitos de certos grupos ou coletividades nacionais
ou locais, bem como integr-los participao poltica;
338
b) garantir a coexistncia e estabelecer ligaes comunicativas de

sujeitos com interesses, opinies e valores diferentes em uma
sociedade plural;
c) restabelecer a autonomia de entidades culturais coletivas e o direito
de desligamento ou libertao. (VIEIRA, 2010, p. 11)
Dessa forma, o Direito Cultural pode servir de meio a
congregao da proteo dos bens culturais da maneira mais
equacional possvel, protegendo os grupos sociais mais
desprestigiados pelo poder. Tal funo do direito cultural expressa
uma moderna perspectiva constitucional que busca a integrao de
elementos de diversos grupos culturais em uma mesma carta
constitucional, para minimizar conflitos e propiciar uma maior paz
sociocultural. Tal teoria apresentada pelo constitucionalista
portugus CANOTILHO (2003, p. 1451):
A funo integradora da constituio carece hoje de uma
profunda reviso originada pelos fenmenos do pluralismo jurdico e
do multiculturalismo social. Designa-se pluralismo jurdico a situao
em que existe uma pluralidade heterognea de direitos dentro do
mesmo campo social.
O "pluralismo de direitos" pressupe uma sociedade multicultural
("pluralismo cultural") formada por vrios grupos culturais ("ndios",
"hispnicos", "cabo-verdianos", "africanos", "turcos", "indianos") que
produzem normas (relativas, por ex., a casamentos, modas, contratos,
ensino de religio) que atuam no mesmo espao social e interagem
com as normas produzidas pelas "macroculturas" dominantes nesse
mesmo espao.
Os direitos culturais representam, portanto, um importante
instrumento na busca da democratizao da cultura, uma vez que
objetivam diminuies de tenses culturais causadas pelas
intransigncias de governos e de grupos culturais maiores, em relao
a grupos culturais menores. Desse modo, buscam assegurar o acesso,
gozo, fruio e expresso dos diferentes cidados brasileiros
componentes dos diversos grupos culturais constituintes da formao
histrica brasileira aos seus bens culturais.
A proteo dos direitos culturais pressupe a garantia da
liberdade de expresso e a proteo dos valores culturais, de cunho
imaterial. As culturas tradicionais necessitam de liberdade para que
possam se perpetuar. Um exemplo claro de casos como esse a
339
apropriao nordestina que se tem sobre parte das obras de Luiz

Gonzaga, qual exemplificamos pela cano Asa Branca de autoria de
Humberto Teixeira e Luiz Gonzaga.
Em linhas gerais percebe-se que as obras em questo, embora
possuam autores conhecidos, representam na verdade uma referncia
identitria cultural e seus autores, personagens de grande relevncia
histrica que influenciaram sobre a perspectiva social um grande
conjunto de comunidades. Estes personagens, por exemplo,
contriburam com o desenvolvimento e propagao de estilsticas
musicais nordestinas, que resultaram inclusive em criao de obras
similares ou derivadas de autoria desconhecida, ou mesmo de
construo coletiva.
A cobrana inadequada ou limitao do uso por obra autoral de
cunho referencial para as identidades culturais, resta uma ofensa
maior do que a sua possvel utilizao inadequada, restando evidente
o prejuzo da funo social da obra autoral.
O excessivo valor para acesso a determinadas produes
culturais evidencia o descompasso com a proteo dos direitos
culturais atuando em sentido contrrio a cultura, desfazendo assim a
sua funo social. Proporcionalmente deve-se sopesar entre ambas
protees de direitos culturais, aquelas atinentes ao autor e aqueles
relativos aos elemento de democratizao da cultura.
OBJETIVOS
Objetivo geral do presente estudo o de analisar o Direito Autoral
no direito brasileiro sob a tica da liberdade de expresso, em especial
nas manifestaes culturais populares constatando seus elementos
conceituais e delineadores.
Objetivos Especficos do presente estudo so:
Identificar os limites existentes entre os direitos autorais e a
liberdade de expresso nas manifestaes da cultura popular.
Evidenciar os meios de difuso da cultura popular, bem como os
elementos de fomento, e sua relao com o direito autoral.
Caracterizar a proteo as manifestaes culturais,
especialmente as populares, e o direito autoral como elemento de
proteo.
340
MTODO
As abordagens metodolgicas nessa pesquisa so de cunho
qualitativo, uma vez que ser produzida com a utilizao da Legislao
Nacional e Internacional pertinente, das interpretaes e construes
doutrinrias existentes e de jurisprudncia relevante. O material para
a coleta e produo de dados, ser obtido por meio de livros, artigos
cientficos publicados em revistas especializadas sobre a temtica da
pesquisa, tambm nos acrdos dos Tribunais Ptrios e
Internacionais, como tambm de alguns artigos publicados na internet,
canais de congressos e debates legislativos. Assevera-se ainda a
realizao de pesquisa sobre material acima descrito junto ao direito
comparado, buscando sempre uma anlise critica do tema. Atravs
dessa investigao terica, de dimenso analtica e emprica, parti-se
para a anlise dessa pesquisa. Descrevendo e interpretando os dados
da investigao, produzindo assim um resultado nico, inovador e
critico.
RESULTADOS
Pretende-se com o presente estudo inicialmente expor
delimitaes do direito autoral perante as manifestaes populares por
meio de parmetros conceituais, analisando seus elementos perante
a doutrina nacional e estrangeira, sempre atentando para a
observncia limtrofe na ofensa aos direitos fundamentais.
Com a anlise dos elementos da cultura popular verificar-se-
sua importncia para a construo de uma identidade nacional,
exaltando a necessidade de proteo, fomento e difuso de tais
manifestaes.
Contrapondo com o Direito autoral enquanto elemento de
proteo e limitador de acesso a determinadas produes, buscar-se apresentar a linha tnue presente no direito brasileiro que assegura
o fomento e a difuso bem como preserva o direito de propriedade dos
autores intelectuais e artsticos.
CONCLUSO
Diante da evidncia de que as manifestaes populares so
responsveis exponencialmente pela construo de uma identidade
nacional, sendo indispensvel a sua difuso e fomento, o direito
autoral emerge como elemento que pode limitar o acesso a
341
determinadas produes, podendo, prejudicar a construo dessa

identidade cultural.
Cabe, portanto, ao Estado determinar a poltica pblica de acesso
a tais criaes culturais preservando as manifestaes de cultura e
contribuindo para a formao do cidado com identidade nacional, e
por outro lado preservando o direito autoral do autor quando possibilita
a devida contraprestao pela sua obra ou produo artstica, alm de
fomentar a produo cultural com o reconhecimento econmico do
resultado produzido.
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Disponvel
em:
<http://www.gedai.com.br/sites/default/files/arquivos/direito_
autoral_e_diversidade_cultural-2010.pdf> acesso em: 29 de set. 2014.
343
RETALIAO CRUZADA EM PROPRIEDADE INTELECTUAL:

ALTERNATIVA AOS PASES EM DESENVOLVIMENTO PARA A
SOLUO DE DISPUTAS NA ORGANIZAO MUNDIAL DO
COMRCIO
Vitor Augusto Wagner Kist202
RESUMO: A necessidade de reconstruo dos pases arrasados pelas

grandes guerras e os avanos tecnolgicos caractersticos do sculo
XX criaram um ambiente propcio ao desenvolvimento do comrcio
internacional. Com o crescimento das relaes comerciais entre os
Estados surgiu a necessidade de regulamentao e aprimoramento,
bem como a reduo das barreiras tarifrias, que se deu
primeiramente e de forma provisria com o GATT de 1947, e em
definitivo com a criao da Organizao Mundial do Comrcio em
1994. Com a instituio surgiu tambm o rgo de Soluo de
Controvrsias, que apesar de trazer incisivas melhoras ao sistema de
soluo de conflitos ainda bastante deficiente quando esto em jogo
os interesses de pases economicamente dspares. A alternativa para
suprir essa deficincia a utilizao da chamada Retaliao Cruzada
em direitos de Propriedade Intelectual, regulados pelo acordo TRIPS,
mais precisamente na rea de patentes industriais. Essa medida
assegurada pelo prprio Entendimento relativo s Normas e
Procedimentos sobre Soluo de Controvrsias que regula o rgo de
Soluo de Controvrsias e nunca foi utilizada devido a presso
exercida pelos Estados detentores dos direitos de Propriedade
Intelectual, mas a simples ameaa de utilizao do dispositivo j gerou
efeitos favorveis a pases em desenvolvimento no momento de
negociao sobre a resoluo da controvrsia, como no caso Ecuador
Bananas III e Brasil Estados Unidos, Cotton Case.
Acadmico do Curso de Direito da Universidade Federal do Paran (UFPR). Tem experincia na

rea de Direito Processual Civil e Direito Empresarial Pesquisador do Grupo de Estudos em Direito
Autoral e Industrial (GEDAI/PPGD-UFPR).
202
344
PALAVRAS-CHAVE: ORGANIZAO MUNDIAL DO COMRCIO, GATT,

RGO DE SOLUO DE CONTROVRSIAS, RETALIAO CRUZADA, TRIPS,
PROPRIEDADE INTELECTUAL
INTRODUO
Esse trabalho visa tratar sobre a Retaliao Cruzada como uma
alternativa legal aos pases em desenvolvimento nos casos em que
litigam no rgo de Soluo de Controvrsias da Organizao Mundial
do Comrcio.
Trata-se nesta obra primeiramente sobre a criao da
Organizao Mundial do Comrcio, remontando desde a poca do
Acordo Geral sobre Tarifas e Comrcio de 1947, criado em um cenrio
de ps guerra e necessidade de reconstruo dos estados arrasados
pelo conflito.
Em uma segunda oportunidade, trata-se do rgo de Soluo de
Controvrsias, seu funcionamento interno e procedimentos com o
intuito de compreender a tramitao dos processos junto ao rgo e
os remdios oferecidos nos casos em que a deciso no for
implementada.
Posteriormente se analisa a problemtica na efetivao das
retaliaes e dos demais remdios habitualmente utilizados no mbito
do rgo de Soluo de Controvrsias, indicando a retaliao cruzada
em direitos de propriedade intelectual, regulados pelo TRIPS, como
uma alternativa legal e mais proveitosa aos pases em
desenvolvimento.
Por fim, com o intuito e dar maior esclarecimento ao assunto,
trata-se dos casos em que essa alternativa foi autorizada pelo rgo
de Soluo de Controvrsias e suas peculiaridades, bem como os
acordos que decorreram dessas disputas.
OBJETIVOS
O objetivo geral do presente estudo verificar a viabilidade e os
benefcios trazidos pelo uso da retaliao cruzada em Propriedade
Intelectual, especialmente em patentes, pelos pases em
desenvolvimento.
345
Os objetivos especficos so:

(a) Apontar a ineficincia da utilizao dos remdios convencionais
oferecidos pelo rgo de Soluo de Controvrsias nos casos de
pases com grande disparidade econmica.
(b) Demonstrar a legalidade da retaliao cruzada em direitos de
propriedade intelectual no mbito do rgo de Soluo de
Controvrsias.
(c) Indicar as facilidades trazidas pela retaliao cruzada em
patentes industriais, bem como sua eficcia.
MTODO
Foram utilizados o mtodo de abordagem dedutivo, o mtodo de
procedimento monogrfico e a tcnica de pesquisa bibliogrfica.
RECURSOS
Os resultados esperados por essa pesquisa so a demonstrao
dos inmeros benefcios que podem ser trazidos pela utilizao da
retaliao cruzada em direitos de propriedade intelectual, mais
especificamente em patentes, bem como sua legalidade.
CONCLUSO
Diante da pesquisa feita pode-se afirmar que existe um problema
muito grave no que tange a ineficincia das decises dadas pelo rgo
de Soluo de Controvrsias da Organizao Mundial do Comrcio,
principalmente quando esto em jogo os interesses de pases com
economias dspares.
A retaliao e os demais remdios comumente oferecidos pela
Organizao Mundial do Comrcio causam mais danos ao pas
retaliante do que ao pas retaliado, visto que aumenta o preo de
importao dos produtos, prejudicando o consumidor e a produo do
pas em desenvolvimento.
Como alternativa legal a esses remdios, apresenta-se a
retaliao cruzada no setor de propriedade intelectual, mais
precisamente em patentes industriais, que no sofre dos mesmos
males que as demais retaliaes, alm de apresentar diversas
facilidades no que toca a sua implementao.
346
A medida j foi autorizada em 3 casos at hoje mas nunca foi

implementada, pois as controvrsias acabaram por ser resolvidas por
meio de acordos, o que em grande parte pode ser atribudo ao medo
dos pases desenvolvidos envolvendo os possveis efeitos das
medidas.
Com esse trabalho pode-se que concluir que a retaliao cruzada
em direitos de propriedade intelectual uma medida bastante
controversa e que enfrenta grande resistncia dos pases em
desenvolvimento, se demonstrando como uma alternativa legal e
eficiente como remdio em casos de no implementao das decises
do rgo de Soluo de Controvrsias.
347
POLTICAS INSTITUCIONAIS DE ACESSO ABERTO AO

CONHECIMENTO, INFORMAO E MATERIAL CIENTFICO
Wemerton Monteiro Souza
203
Grupo de Estudos GPCult UFRRJ
RESUMO: Esta pesquisa busca discutir o papel e efeitos do acesso

aberto para a educao, pesquisa e inovao e considerar o papel das
instituies de ensino e pesquisa na efetivao do direito de acesso ao
conhecimento, informao e material cientfico, a partir dos
paradigmas dos direitos fundamentais. A discusso fundamenta-se em
trs tpicos principais: (1) o crescente papel das atividades
relacionadas economia da cultura, da informao e do conhecimento
no comrcio interno e entre pases e sua importncia para o
desenvolvimento; (2) a contnua disseminao dos instrumentos
tecnolgicos que caracterizam a revoluo da informao e
comunicao; e (3) a paulatina percepo do acesso cultura e
conhecimento como direitos e essenciais construo da prpria
cultura e do avano do conhecimento, tornando-os, em ltima
instncia, essenciais elaborao da identidade e da prpria
dignidade e sociabilidade. Para desenvolver a pesquisa, busca-se uma
analise das instituies pblicas, em especial as universitrias e de
pesquisa, que tm polticas oficiais, aes ou atividades direcionadas
ao acesso aberto ao conhecimento, informao e material cientfico e
compar-las com as diretrizes do movimento internacional de Acesso
Aberto.
PALAVRAS-CHAVE: REPOSITRIOS INSTITUCIONAIS; ACESSO LIVRE;
PUBLICAES CIENTFICAS; COMUNICAO CIENTFICA; DIREITO DE AUTOR.
INTRODUO
203
Acadmico de Direito da Universidade Federal Rural do Rio de Janeiro (UFRRJ ITR)
Pesquisador da Propriedade Intelectual no GPCult UFRRJ. Bolsista de Iniciao Cientfica do CNPq sob a
orientao do Prof. Dr. Allan Rocha de Souza.
348
Os movimentos de Acesso Aberto e suas inter-relaes com os

direitos autorais alcanam neste incio do sculo XXI uma relevncia e
dimenso social incomparveis em termos histricos.
Dentre os motivos da dimenso que este tema vem obtendo,
podem-se destacar trs principais:
(1) o crescente papel das atividades relacionadas economia da
cultura, da informao e do conhecimento no comrcio interno e entre
pases e sua importncia para o desenvolvimento;
(2) a contnua disseminao dos instrumentos tecnolgicos que
caracterizam a revoluo da informao e comunicao; e
(3) a paulatina percepo do acesso cultura e conhecimento como
direitos e essenciais construo da prpria cultura e do avano do
conhecimento, tornando-os, em ltima instncia, essenciais
elaborao da identidade e da prpria dignidade e sociabilidade.
Todos estes aspectos tm efeitos sobre as atividades
relacionadas ao acesso e livre disseminao ao conhecimento e
informao, especialmente a cientfica e a tendncia neste incio de
sculo a progressiva ampliao dos recursos, peridicos e
repositrios de acesso aberto.
Nesse contexto, a existncia de polticas institucionais de acesso
aberto torna-se fundamental e sua efetivao carece de slidas
estruturas polticas, tecnolgica, organizacional e jurdica, que analisa
e instrui instituies sobre questes especficas da poltica de acesso
aberto.
Questiona-se muitas vezes o grau de abertura dos sistemas que
se intitulam de acesso aberto. Para isso a SPARC
ScholaryPublishingandAcademicResourcesCoalition e a PLoS
reunidas criaram um espectro de acesso aberto (how Open isIt?
http://www.plos.org/wp-content/uploads/2012/10/OAS_Spanish_web.pdf)
que auxilia na identificao do grau de abertura de determinado

repositrio ou poltica.
Assim, a necessidade e relevncia do estudo e pesquisa tanto
das polticas institucionais de acesso aberto ao conhecimento,
informao e material cientfico, como dos instrumentos jurdicos
essenciais sua implementao justificam e motivam este projeto e
organizam seus objetivos.
349
OBJETIVOS
Objetivo principal: Discutir o papel e efeitos do acesso aberto
para a educao, pesquisa e inovao e considerar o papel das
instituies de ensino e pesquisa na efetivao do direito de acesso ao
conhecimento, informao e material cientfico, a partir dos
paradigmas dos direitos fundamentais.
Objetivos secundrios: Identificar as instituies pblicas, em
especial as universitrias e de pesquisa, que tm polticas oficiais,
aes ou atividades direcionadas ao acesso aberto ao conhecimento,
informao e material cientfico;Catalogar as polticas institucionais de
acesso aberto;Comparar, entre si, as polticas institucionais de acesso
aberto;Contrastar as diretrizes do movimento internacional de acesso
aberto com as polticas institucionais;
MTODO
Trata-se de estudo a ser realizado mediante pesquisa
documental e terica, que levantar e analisar os dados e
informaes sobre as polticas de acesso aberto ao conhecimento,
informao e material cientfico.
Na presente pesquisa sero empregados os mtodos de
procedimento histrico e funcionalista que ser utilizado para analisar
os papis que representam o direito fundamental ao conhecimento, os
direitos autorais e as relaes entre a propriedade intelectual e o bem
comum na sociedade contempornea e seus efeitos sobre a
divulgao cientfica.
O mtodo de abordagem ser, inicialmente, dedutivo, na medida
em que far uma pesquisa nos documentos institucionais e na
produo terica sobre direitos autorais e acesso aberto. Ser indutivo,
pois partir da anlise de documentos e estudos de caso para
responder indagao sobre os problemas no desenvolvimento e
implantao de polticas institucionais de acesso aberto e seus efeitos
sobre a produo cientfica e cultural.
Um exame final, utilizando o mtodo dialtico e sistemtico, ser
realizado sobre os fundamentos e efeitos na produo cientfica e o
papel das instituies pblicas de ensino e pesquisa neste contexto.
RESULTADOS
350
A ttulo de resultado, a pesquisa permitiu: identificar as

instituies pblicas, em especial as universitrias e de pesquisa, que
tm polticas oficiais, aes ou atividades direcionadas ao acesso
aberto ao conhecimento, informao e material cientfico; Comparar,
entre si, as polticas institucionais de acesso aberto e contrastar com
as diretrizes do movimento internacional de acesso aberto; Analisar as
principais dificuldades e problemas relacionadas ao direito autoral,
vivenciado tanto pelas instituies quanto pelo pas; Discutir a
necessidade do acesso a produo cientfica como direito fundamental
to importante quanto o direito autoral; Entender o contrato como o
principal instrumento jurdico para dar solides, segurana e garantias
jurdicas para a cesso de titularidade de direitos autorais;
CONCLUSO
Podemos concluir, que h hoje no Brasil poucas Polticas
Institucionais sobre o Acesso Aberto com forme as diretrizes
internacionais.
Tambm h um grande desconhecimento, por parte das
instituies, em relao aos direitos autorais. Essa falta de
conhecimento, principalmente tcnico, constitui verdadeiros medos
que, por consequncia, criam barreiras no desenvolvimento e
aprimoramento das iniciativas e polticas institucionais relacionadas ao
Acesso Aberto.
Ao analisar o direito autoral contemporneo, percebemos que o
mesmo muito restritivo, impedindo, por muitas vezes, usos banais,
corriqueiros e usuais.
Por conta dessa limitao excessiva, o Direito Autoral acaba
interferindo no desenvolvimento da pesquisa cientfica, uma vez que
utilizada para impedir o acesso literatura cientfica. Entretanto, a par
do direito autoral existe outros direitos, bsicos pessoa humana,
necessrios para o seu desenvolvimento completo enquanto sujeito de
direito.
A exemplo, temos o direito educao, na nossa Lei Maior, que
to essencial quanto o direito autoral para o desenvolvimento pleno
do indivduo e do prprio pas.
necessrio tanto uma legislao prpria para o acesso aberto,
obrigando o depsito em repositrios institucionais dos matrias
cientficos produzidos com dinheiro pblico, como mudana na
351
interpretao e, necessariamente, na prpria legislao de direitos

autorais, visto o carter restritivo da mesma.
Seguindo esses passos poderamos alcanar uma legislao
mais condizente com a realidade atual, ganhando um maior respeito e
satisfao perante sociedade. E, portanto, trazendo um maior
equilbrio entre os interesses coletivos e os interesses individuais.
Outro ponto observado na pesquisa em relao a
conscientizao dos autores/pesquisadores, por parte das instituies,
de que a divulgao gratuita em repositrios instrucionais promove o
prprio autor ao invs de diminuir seus poderes. Os mesmos no esto
perdendo seus direitos de autores ao publicar gratuitamente suas
pesquisas (que foram feitas com investimentos pblicos), mas, pelo
contrrio, a sua divulgao ir promover o autor, pois sua obra ficar
mais conhecida e ganhara mais citaes que ir trazer muito mais
notoriedade e valorao do seu trabalho.
E por fim, atinente a esses fatores, entendemos ser necessrio,
para a construo slida de uma Poltica Institucional de Acesso
Aberto, a criao de uma estrutura jurdica bem elaborada, de forma a
enfrentar os bices impostos pelo direito autoral. Onde encontramos
o Contrato como o principal instrumento jurdico para dar solides,
segurana e garantias jurdicas para a cesso de titularidade de
direitos autorais
352
INFORMAES SOBRE O GEDAI

QUEM SOMOS
O Grupo de Estudos de Direitos Autorais e Industrial
GEDAI est atualmente vinculado ao Programa de Ps-graduao em
Direito da Universidade Federal do Paran. Ele surgiu em maio de
2007 junto Universidade Federal de Santa Catarina, tendo sido
transferido para Curitiba no ano de 2013.
Seu principal objetivo estudar o desenvolvimento dos Direitos
de Propriedade Intelectual na Sociedade da Informao, atravs da
comparao do sistema internacional de direitos autorais e industriais,
da anlise dos processos de concretizao dos direitos e diversidades
culturais e da reflexo sobre a regulamentao dos direitos intelectuais
frente aos desafios da Sociedade da Informao.
Para atingir essa finalidade por observa-se trs objetivos
especficos: (i) compreenso dos efeitos do direito fundamental
cultura e diversidade cultural na sociedade contempornea,
analisando os limites dos direitos autorais na tutela dos bens
imateriais; (ii) avaliao das consequncias da revoluo tecnolgica
em andamento e do advento da cultura digital sobre a regulamentao
dos direitos intelectuais; e (iii) identificao do contedo da proteo
jurdica e o alcance da circulao da produo cultural desenvolvida
nas instituies pblicas.
Ainda, visando intensificar o intercambio da pesquisa no Brasil, o
GEDAI envolve-se em projetos com outras equipes acadmicas de
diversas instituies de ensino superior e de pesquisas brasileiras.
Como exemplo, tem-se o PROCAD Sociedade da Informao;
Democracia; Desenvolvimento e Incluso Tecnolgica e o
PROCULTURA Direitos Culturais e o Desafio da Regulamentao
dos Direitos.
O Grupo composto por pesquisadores, mestres e doutores, que
dedicam seus estudos nas diversas reas da Propriedade Intelectual,
nas seguintes linhas de pesquisa:
Propriedade Intelectual Inovao e Conhecimento: analisar
a tutela jurdica dos novos bens intelectuais advindos da nova
Tecnologia da Informao com vistas ao desenvolvimento
353
socioeconmico que promova inovao, incluso tecnolgica e difuso

do conhecimento.
Direito Autoral: Direitos Fundamentais e Diversidade
Cultural: compreender os efeitos do direito fundamental cultura
sobre os limites do direitos autorais; a proteo e circulao da
produo cultural desenvolvida nas instituies pblicas; os papis da
cidadania cultural no processo de incluso social; a funo do Estado
em matria cultural, as polticas pblicas de cultura e a
regulamentao jurdica dos direitos culturais.
Economia
Criativa:
Propriedade
Intelectual
e
Desenvolvimento estudar o Direito Autoral enquanto instrumento
jurdico capaz de servir como marco regulatrio para a formulao de
polticas pblicas a fim de fortalecer as indstrias criativas e dinmicas,
com vista a uma Economia Criativa sustentvel para o pas.
Regime Internacional de Propriedade Intelectual: Tratados e
Organizaes Internacionais (OMC, OMPI e UNESCO) avaliar o
Sistema Internacional de Tutela da Propriedade Intelectual face a
revoluo tecnolgica da informao, das novas formas de
comunicao, de expresso, de produo de bens intelectuais e como
as novas redes sociais na Internet possibilitam a socializao do
conhecimento.
Sociedade da Informao: Democracia e Incluso
Tecnolgica analisar as novas formas de criao de bens
intelectuais (obras colaborativas), de transformao criativa
(samplers), de distribuio/compartilhamento advindas das redes
sociais (P2P), e a socializao do conhecimento enquanto paradigma
da cultura digital sobre a regulamentao dos diretos autorais.
Direitos das Novas Tecnologias da Informao e
Comunicao (TICs):identificar o contedo da proteo jurdica e o
alcance da circulao da produo cultural desenvolvida nas
instituies pblicas e do regime de concorrncia aplicado s novas
mdias na Internet.
Propriedade Intelectual e Direito Concorrencial
compreender a interface do direito concorrencial e da propriedade
intelectual nos novos modelos de negcios na Sociedade da
Informao com foco no desenvolvimento dos setores produtivos da
Economia Criativa.
354
Os resultados esperados pelo trabalho dos pesquisadores do

GEDAI podem ser relacionados nos seguintes aspectos:
Produo cientfica e orientao acadmica: 1. Pesquisa
cientfica desenvolvida por meio de artigos, monografias, dissertaes
e teses buscam o enfrentamento dos desafios para direitos intelectuais
diante do novo ambiente tecnolgico advindo pela Revoluo da
Tecnologia da Informao. 2. A orientao acadmica est de
conformidade com as diretrizes do Programa de Ps-Graduao em
Direito (PPGD) da Universidade Federal do Paran (UFPR). 3. A
orientao acadmica no que tange ao Curso de Direito da
Universidade Federal do Paran UFPR se desenvolve atravs do
estmulo a pesquisa na rea do Direito da Propriedade Intelectual, seja
na proposta de projetos de iniciao cientfica, no estimulo de
pesquisas monogrficas ou na docncia das disciplinas de
propriedade intelectual em cursos regulares ou de capacitao interna
dos servidores da UFPR.
Divulgao das pesquisas e dos trabalhos: 1. A divulgao
da pesquisa se realiza atravs da publicao de contribuies dos
integrantes do GEDAI em revistas especializadas e na elaborao de
obras coletivas organizadas com tal finalidade. 2. D-se tambm por
meio do da plataforma digital: http://www.gedai.com.br 3. Elaboramse boletins informativos em formato digitais enviados para a
comunidade cientfica e para as listas de discusses de especialistas
nacionais e estrangeiras. O boletim um veculo de informao, que
aborda mudanas legislativas, tendncias jurisprudenciais e
atualizaes bibliogrficas recentes na rea do direito intelectual.
4. Promove-se eventos, tais como, workshops, seminrios, simpsios
e congressos organizados sempre para a promoo e ampliao das
discusses temticas ligadas linha de pesquisa do GEDAI. Exemplo
disso a realizao anual o Congresso de Direito de Autor e Interesse
Pblico.
PESQUISADORES
Alexandre Ricardo Pesseri
Amanda Silva Madureira
355
Christiano Vitor de Campos Lacorte

Denis Borges Barbosa
Fernanda Sola
Francisco Viegas N. da Silva
Guilherme Capinzaiki Carboni
Helosa Gomes Medeiros
Jos Augusto F. Costa
Joo Paulo F. R. Marques
Lus Fernando Lopes Pereira
Manoel Eduardo A. C. e Gomes
Marcia Carla Pereira Ribeiro
Marcos Wachowicz
Rangel Oliveira Trindade
Rodrigo Otvio Cruz e Silva
Rodrigo Vieira Costa
Sergio Said Staut Junior
ESTUDANTES
Ana Luiza dos Santos Rocha
Antonio Luiz Costa Gouvea
Fabiano Barreto
Gisele Surkamp
Joo Guilherme R. Gebran
Leonardo Stroiek
Pedro de P. Lana
Vitor Augusto Wagner Kist

Diego Braga Serpa
Frederico Augusto Gomes
Jonas Alberti
Laura Rotunno
Manuela G. M. Biencamano
Ruy Figueiredo de A. Barros
356

Anaisviii Codaip 2014

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ESTUDOS DE DIREITO DE AUTOR

Anais do VIII Congresso de Direito

Jos de Oliveira Ascenso Univ. Lisboa/Portugal

Ruy Figueiredo de Almeida Barros

Ruy Figueiredo de Almeida Barros

Universidade Federal do Paran - UFPR

Esta obra distribuda por meio da Licena

Anais do VIII Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

EDIO EM FORMATO IMPRESSO E DIGITAL

A TNUE FRONTEIRA ENTRE A LIBERDADE DE EXPRESSO E

CONSERVAO DE CONTEDOS DA INTERNET POR WEB

PARTE II - EIXO TEMTICO

PELO DIREITO DE SER DIFERENTE: polticas culturais para a

DIREITO FUNDAMENTAL LIBERDADE DE EXPRESSO NA

OS CONFLITOS NA GESTO COLETIVA DE DIREITOS AUTORAIS

INFORMAES SOBRE O GEDAI............................................... 352

O VIII CONGRESSO DE DIREITO DE AUTOR E

Centro de Tecnologia e Sociedade CTS/FGV DIREITO RIO

Comisso Estadual de Direito Eletrnico e Crimes de Alta

Grupo de Estudo da Faculdade Tecnologia SENAI CIMATEC

Grupo de Estudo da Universidade Federal de Gois UFG

Grupo de Estudo de Direito de Autor no constitucionalismo

Grupo de Estudos da Universidade Catlica de Salvador

Grupo de Estudos da Universidade Federal da Bahia UFBA

Grupo de Estudos da Universidade Regional Integrada do

Grupo de Estudos das Faculdades Integradas Santa Cruz

Grupo de Estudos de Direito Ambiental na sociedade de

Grupo de Estudos de Direito Cultuais da Universidade de

Grupo de Estudos de Direito da Universidade de Santa Cruz

Grupo de Estudos de Direito de Autor e Industrial da

Grupo de estudos de Direitos autorais, criatividade e

Grupo de Estudos do NEDAC - PPED/UFRJ

Grupo de Estudos em Cultura e Sociedade da Universidade

Grupo de Estudos Interseces Jurdicas entre o pblico e o

Grupo de Pesquisa GPCult da Universidade Federal Rural do

Instituto de Economia Universidade Federal do Rio de

Ncleo de Estudos e Pesquisa em Direito, Artes e Polticas

Ncleo de Pesquisa Direito, Histria e Subjetividade da

Ncleo de Pesquisa em Direito Civil e Constituio das

Observatrio de Economia Criativa - Rio de Janeiro

Programa de Polticas Pblicas e Desenvolvimento da

O Workshop dos Grupos de Pesquisa com a

pblico trazendo ao debate questes relativas ao acesso

VII CONGRESSO DE DIREITO DE AUTOR E INTERESSE

Universidade Federal do Paran (UFPR)

Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial (GEDAI/UFPR)

A EFETIVAO DO DIREITO DE ACESSO E AS

Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial GEDAI UFPR

Rodrigo Otvio Cruz e Silva2

Grupo de Estudos de Direito Autoral e Industrial GEDAI UFPR

RESUMO: Na perspectiva da sociedade informacional com a

representar o retorno a um passado recente pensado para o

novos modelos de negcio hbeis a harmonizar interesses

criatividade e pela diversidade cultural do meio, responde pelo

que contm referncias culturais e disposies

Segundo o entendimento do autor, a concepo de cultura

vezes possam se prejudicar, mas que em todos os casos

Generalizou-se em textos internacionais o uso da expresso limites e excees para referir

A essncia das limitaes est vinculada ao equilbrio

Os limites do exclusivo de autor consideram-se intrnsecos

Por outro lado, os limites extrnsecos resultam da

Enquanto a determinao constitucional pela ampla

nesse ponto que os interesses pblicos e privados sobre