Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Este artigo resultante das atividades do projeto de pesquisa Controle jurisdicional de polticas
pblicas: o papel e os limites do Supremo Tribunal Federal na fiscalizao e na implementao de
polticas pblicas de incluso social anlise crtica e busca de novos mecanismos/instrumentos para
uma atuao democrtica e cooperativa entre os Poderes, onde os autores atuam na condio de
coordenadora e de participante, respectivamente, vinculado ao Grupo de Pesquisa Jurisdio
Constitucional aberta (CNPq) e desenvolvido junto ao Centro Integrado de Estudos e Pesquisas em
Polticas Pblicas CIEPPP (financiado pelo FINEP), ligado ao Programa de Ps-Graduao em
Direito Mestrado e Doutorado da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC.
2
Ps-Doutora em Direito pela Ruprecht-Karls Universitt Heidelberg, Alemanha. Doutora em Direito
pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos Unisinos, com pesquisa realizada junto RuprechtKarls Universitt Heidelberg, na Alemanha. Professora do Programa de Ps-Graduao em Direito
Mestrado e Doutorado da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC, onde leciona as disciplinas de
Jurisdio Constitucional e de Controle Jurisdicional de Polticas Pblicas, respectivamente.
Coordenadora do Grupo de Pesquisa Jurisdio Constitucional Aberta, vinculado e financiado pelo
CNPq, desenvolvido junto ao Centro Integrado de Estudos e Pesquisas em Polticas Pblicas
CIEPPP (financiado pelo FINEP), ligado ao Programa de Ps-Graduao em Direito Mestrado e
Doutorado da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC. Bolsista de produtividade em pesquisa do
CNPq. (moniah@unisc.br).
3
Mestrando em Direito no Programa de Ps-Graduao em Direito Mestrado e Doutorado da
universidade de Santa Cruz do Sul. Especialista em Direito Pblico pela Universidade Cndido
Mendes UCAM. Ps-graduando lato sensu (Especializao) em Gesto Pblica Municipal pela
Universidade Federal de Santa Maria UFSM e em Direitos Humanos pela Universidade Federal do
Rio Grande FURG. Email: felipe@estudosdedireito.com.br
1 Introduo
O presente trabalho expe o resultado de uma pesquisa bibliogrfica,
utilizando-se dos mtodos dedutivo, para fins de abordagem, e monogrfico, a ttulo
procedimental, sob a temtica da judicializao, tendo por objetivo principal analisar,
sob os contornos do constitucionalismo contemporneo, este fenmeno que
desencadeia tanto a judicializao da poltica, quanto a judicializao do prprio
direito, ocasionado por um natural protagonismo do Poder Judicirio em detrimento
dos Poderes polticos.
As Constituies contemporneas, dotadas de direitos fundamentais voltados
concretizao da dignidade humana, de carter aberto e principiolgico, tm
propiciado, principalmente aps as atrocidades cometidas na segunda-guerra, cada
vez mais, decises judiciais com alcance polticos. Isso significa que decises com
grande impacto para o rumo da sociedade esto sendo transferidas ao Poder
Judicirio e no sendo tomadas pelos Poderes polticos (Legislativo e Executivo)
como tradicionalmente ocorria.
Esta
transferncia
decisria,
acompanhada,
inevitavelmente,
de
um
Por esta razo, neste trabalho, buscou-se a investigao dos diferentes significados
do termo, catalogando-se o gnero (judicializao) em duas espcies (judicializao
da poltica e do direito), buscando-se, sob diferentes abordagens (funcionalista,
centrada em direitos, institucionalista e centrada nos tribunais), desvendar suas
distintas faces tendncias inter-relacionadas (associada ao crescente poder dos
tribunais e das instituies judiciais, crescente capacidade dos tribunais para
limitar instituies legislativas e crescente proeminncia de escndalos envolvendo
as instncias polticas).
Acrescentou-se, ainda, uma abordagem centrada nos prprios Poderes
polticos, advinda de cima para baixo, ou seja, do prprio legislador (dito de forma
clara: a transferncia (in)voluntria dos problemas sociais de alta relevncia e
controvrsia poltica, do legislador para o Judicirio). Afinal, as crticas caem sobre
este Poder, bem ou mal, correto ou incorreto, ele ter que decidir!
Para o propsito deste ensaio, ser abordada (de forma interrelacionada) a
judicializao do direito, a qual lhe tem imposto uma nova tendncia, qual seja, de
um Direito cada vez mais jurisprudencial (judge made law) em detrimento do
tradicional, legislado, oriundo das esferas polticas, fazendo com que o Direito seja,
cada vez mais, um Direito Judicial.
Diante deste contexto, a pesquisa justifica-se pela necessidade de
desenvolvimento de um estudo que esclarea pontos importantes acerca desta
temtica, como as seguintes questes: qual a abrangncia do termo judicializao?
Quais as principais causas da judicializao? Sob quais abordagens deve ser
estudada a judicializao da poltica?
Para isso, sero abordados os principais aspectos referentes ao tema,
objetivando-se, ao final, demonstrar que a judicializao um fenmeno universal
complexo, que se reveste em gnero do qual decorrem espcies (da poltica e do
direito), as quais podem ser estudadas sob diferentes abordagens, possuindo
diferentes causas.
2 O processo da judicializao como fenmeno salutar ao Estado Democrtico
de Direito
As decises judiciais com alcance polticos, a partir do ps-segunda guerra
passaram a ganhar maior espao com a presena dos catlogos de direitos
Legislativo
Atores
(juiz);
Diversas partes;
Negociaes e trocas,
Mtodos de trabalho
em geral, a portas
Audincias, em regra,
fechadas;
abertas;
Acordos;
Adiamento de pauta;
Norma decisria
bsica
juiz imparcial;
Resultado
Resoluo de aes
Normas
individuais, em regra,
oramentos), elaborao
seguindo-se precedentes;
de polticas pblicas;
Princpio Majoritrio;
gerais)
leis
Alocao de valores,
em geral, econmicos, a
soluo
politicamente
possvel;
proteger/concretizar
os
direitos
da
maioria
(legislativamente
10
Poderes
(leia-se
diviso
de
opinies/interesses
polticos),
qual
11
12
na produo legislativa (o que cria uma aproximao, muitas vezes nociva, entre o
Legislativo e o Executivo), alm de um desvio da funo predominante de legislar
preferncia
por
atribuies
de
fiscalizao
investigao
(ALMEIDA;
cada
caso
concreto
de
seu
contedo.
No
raras
vezes,
esta
13
14
15