Delpla Averiguacion de Antecedentes

(Expte. CJS 36.
132/12 Del Pla)
(Registro: Tomo 185:965 /1028)
_____ Salta, 05 de marzo de 2014. ________________________________

_____ Y VISTOS: Estos autos caratulados DEL PLA, CLAUDIO
ARIEL; CERRANO, GABRIELA ANGELINA; LPEZ, PABLO SEBASTIN; GARCA CASTIELLA, PEDRO OSCAR; TORT, DANIEL; CHAMORRO, JOS FERNANDO; OCHOA, JUAN PABLO; RUARTE, ANDRS; TORRES, PASTOR RUBN Y
MARTEARENA, ESTEBAN OSVALDO ACCIN POPULAR DE INCONSTITUCIONALIDAD (Expte. N CJS 36.132/12), y ______________________________
____________________________CONSIDERANDO: ________________________
_____ El Dr. Abel Cornejo, dijo: _________________________________
_____ 1) Que a fs. 1/5 vta., los actores interpusieron accin
de inconstitucionalidad en contra de los incs. c y d del art. 18
de la Ley Orgnica de la Polica de la Provincia -7742-, que autorizan al personal policial a conducir a las personas a dependencias policiales, con noticia al juez con competencia en
turno, y demorarlas por el tiempo mnimo necesario para establecer su identidad -que no puede exceder de seis horas- si existiesen circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir
que hubiesen cometido o pudiesen cometer un hecho delictivo o
contravencional y no acreditasen fehacientemente su identidad, e
imponen notificar de inmediato tales privaciones de libertad a
la autoridad competente, con descripcin de las circunstancias
de tiempo, modo y lugar en que fueron realizadas. ________________
_____ 2) Que segn los actores, las normas impugnadas por inconstitucionales colisionan con el art. 19 de la Constitucin
Provincial en cuanto establece que la libertad es inviolable y
nadie puede ser detenido sin orden de autoridad judicial. Sealaron que la violacin del texto constitucional es manifiesta
por cuanto se autoriza la detencin sin orden de juez competente
cuando existieren circunstancias debidamente fundadas, pero la
decisin de cundo se verifican esas circunstancias no la hace
un juez sino el personal policial. Dijeron que el requisito de
la orden judicial para detener a cualquier persona que ha previsto la Constitucin Provincial no puede ser suplido por el
criterio subjetivo del personal policial que, sin estar calificado ni autorizado por la Carta Magna, juzga cundo se verifican
circunstancias debidamente fundadas o existe presuncin de comisin de delito. __________________________________________________
_____ Afirmaron que adems de comprobarse la existencia de circunstancias debidamente fundadas o existir presuncin de comisin de delito, la norma agrega y no acreditase fehacientemente
su identidad, con lo que el uso de la conjuncin copulativa y
est indicando que si acreditase su identidad la persona podra
(Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)
salvarse de ser detenida, pero la historia seala que lleve o no

documento, la portacin de cara (ser pobre o joven) es suficiente para su detencin. _________________________________________
_____ Pusieron de resalto que si no hay causa para la detencin, ningn habitante puede ser demorado ni un solo minuto, y
que la libertad es el bien ms preciado del hombre, y adems de
estar resguardada por la Constitucin, est reivindicada en una
serie de normas con jerarqua constitucional por la aplicacin
del art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, tales como la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, entre otros tratados, convenciones y declaraciones. Destacaron, finalmente, que la Constitucin de Salta, al establecer que la orden de arresto debe provenir de autoridad judicial, ha ido incluso ms all que la Constitucin Nacional en cuanto a la proteccin de la garanta de la
libertad individual, pues sta se refiere a la autoridad competente.
_____ 3) Que corrido traslado, a fs. 18/27 contest el Fiscal
de Estado solicitando el rechazo de la demanda porque, en primer
lugar, los actores no invocaron ni probaron de qu manera las
normas impugnadas podan lesionar en grado suficientemente concreto sus derechos y, por lo tanto, no se configura un caso o
controversia. En segundo lugar, ponder que los derechos no
son absolutos, pues lo contrario implicara un uso antisocial de
las facultades constitucionales y que, en el caso, las facultades previstas en los incs. c y d del art. 18 de la Ley 7742
constituyen un medio razonable para el cumplimiento de la funcin de seguridad atribuida a la Polica de la Provincia. Destac que esas normas reproducen el texto del art. 1, inc. 1 de
la Ley Orgnica de la Polica Federal 23950-, cuya validez
constitucional ha sido reconocida por la Corte Federal, e incorporan pautas que, con relacin al art. 10 de la Ley 6192, que
constituye su antecedente normativo inmediato, otorgan una sensible mejora en trminos de garantas para la seguridad y la
libertad personal. ________________________________________________
_____ En tercer lugar, el Fiscal de Estado seal que la razonabilidad de la medida contemplada en las normas tildadas de inconstitucionales es incuestionable pues la aprehensin de la
persona que autoriza slo puede realizarse cuando aqulla carezca de identificacin y cuando existe un estado objetivo de sospecha de la comisin de un hecho ilcito o contravencional. Ade-
ms, debe anoticiarse ipso facto al juez competente, se prev

la comunicacin inmediata con un familiar o persona de confianza, se prohbe el alojamiento junto a detenidos por delitos o
contravenciones, y la detencin no puede extenderse a ms de
seis horas, medidas todas estas que brindan garantas especiales
que hacen desvanecer los temores de excesos policiales. Destac,
por ltimo, que la mera invocacin general de los arts. 16 y 18
de la Constitucin Nacional y 17 y 19 de la Constitucin Provincial resultan insuficientes para aseverar que la Ley 7742 ha
exorbitado los alcances de las facultades otorgadas por el art.
127 de la Constitucin de Salta al Poder Legislativo. ____________
_____ 4) Que a fs. 29 se declar la cuestin conclusa para definitiva; a fs. 37/39 y 40/43 vta. se agregaron los alegatos
presentados por los actores y el Fiscal de Estado, respectivamente; y a fs. 46/50 vta. dictamin el Sr. Procurador General de
la Provincia, opinando que corresponde el rechazo de la demanda
deducida en autos.__ _____________________________________________
_____ 5) Que el control de constitucionalidad requiere la
afectacin de un inters concreto y demandar el supuesto dao a
ese inters como requisito insoslayable, lo que da pbulo a la
existencia del denominado caso judicial, para lo cual se requiere la legitimacin activa del demandante. Sin embargo, tal
principio tiene su excepcin, cuando se trata de la afectacin
de las garantas individuales, para lo cual en forma colectiva
resulta procedente la va intentada, debido a que el cercenamiento, disminucin o privacin de la libertad de un ciudadano,
por el mnimo tiempo que sea, tiene incidencia colectiva general, motivo por el cual, cualquiera del pueblo tiene un inters
legtimo que defender, cual es el goce absoluto de su libertad
individual, sin restricciones de ndole alguna. __________________
_____ En efecto, tal como lo seala Mara Anglica Gelli, dado
que quien sufre alguna lesin en sus derechos subjetivos est
legitimado, como persona, para interponer un amparo individual,
es obvio que el afectado en alguno de los derechos de incidencia
colectiva est legitimado en otra hiptesis. Ello ocurrira
acota cuando, aun sin padecer dao concreto, es tocado, interesado, concernido o vinculado por los efectos del acto u omisin
lesivos. En esta situacin est legitimado tambin, a ttulo individual, pero con muchos otros afectados en similar situacin;
y entonces habr que determinar las consecuencias colectivas de
su accionar (Constitucin de la Nacin Argentina: comentada y
concordada, La Ley, Bs. As., 2009, Tomo I, pg. 621, 4ta. edicin ampliada y actualizada). ____________________________________
_____ Ahora bien, a diferencia de lo que ocurre en el orden nacional, dentro del derecho pblico provincial, la Constitucin
de Salta es una de las leyes fundamentales que con mayor nfasis
tutela no slo las garantas individuales sino que asegura, a
travs de las acciones previstas en los arts. 87, 88, 89 y 92,
su efectivo cumplimiento de manera operativa, y sin estar sujetas a reglamentacin alguna que las acote, restrinja o limite.
Mxime cuando de la exgesis del art. 92 de la Constitucin de
la Provincia, en cuanto prev la accin popular norma de la que
carece la Constitucin Nacional surge que todo habitante puede
interponer la accin directa para que se declare la inconstitucionalidad de una norma de alcance general contraria a la Constitucin. El procedimiento para esa accin es el que prescribe
el artculo 704 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Salta. ___
_____ De ese modo, en la accin popular se hace un control abstracto de constitucionalidad consistente en un examen genrico
de compatibilidad entre la norma y la Constitucin, sin considerar los hechos de un caso concreto, y los actores estn legitimados para promover la accin deducida en autos por el mero hecho de ser ciudadanos de la Provincia ya que su finalidad esencial no es la defensa de un inters individual o de sector, particular y mensurable, sino la preservacin de la supremaca de
la Ley Fundamental por sobre cualquier norma local inferior que
contrare sus trminos, lo cual tiene incidencia colectiva. _______
_____ As las cosas, corresponde que esta Corte se expida sobre
la constitucionalidad de los incs. c y d de la Ley 7742 prescindiendo de determinar si el personal policial ajusta o no su proceder a sus disposiciones, no slo porque las prcticas abusivas
que se sealan en la demanda constituyen meras afirmaciones genricas insuficientes para generar una controversia originada en
cuestiones de hecho, sino porque la amplia legitimacin activa
en la accin popular de inconstitucionalidad permite entrar en
el anlisis concreto de las normas y su compatibilidad con la
Constitucin sin necesidad de invocar algn probable o efectivo
acto de aplicacin de ellas. ______________________________________
_____ Quiere decir, entonces, que de conformidad con la va
procesal elegida, esta Corte debe efectuar el control de constitucionalidad de las normas impugnadas considerando que la autoridad policial ajustar su proceder a lo all establecido, pues
se trata de dirimir si dichas normas son compatibles con la
Constitucin, no si los eventuales procedimientos del personal
policial se conformarn a los trminos de dicha norma y a la
Constitucin. _____________________________________________________
_____ 6) Que ingresando al anlisis puntual del planteo formulado en autos es menester indicar que el art. 19 de la Constitucin de Salta seala, textualmente, que la libertad personal es
inviolable y nadie puede ser detenido sin orden de autoridad judicial, salvo el caso de flagrante delito y dems excepciones
extraordinarias que prev la ley. Los tratados internacionales
de derechos humanos -que han adquirido jerarqua constitucional
a partir de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 (art.
75 inc. 22)- han enriquecido aquella clusula al establecer concretamente que nadie podr ser arbitrariamente detenido...
(art. 9 de la D.U.D.H.), nadie puede ser privado de su libertad
sino en los casos y segn las formas establecidas por las leyes
preexistentes (art. XXV de la D.A.D.H), nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios (art. 7 ap. 3
de la C.A.D.H.), ... nadie podr ser sometido a detencin o
prisin arbitrarias... (art. 9 ap. 1 del P.I.D.C.P.). La
Constitucin Nacional, por su parte, dice en su art. 18 que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. _____________________________________________
_____ Ensea Kelsen que una Constitucin puede, con mayor eficacia, prohibir las leyes que tengan un determinado contenido.
As, cuando una Constitucin moderna establece una lista de derechos individuales bsicos, tales como la igualdad ante la ley
o la libertad de conciencia, dicha Constitucin prohbe por ello
mismo la sancin de leyes que consagren desigualdades entre los
sujetos de derecho o que ataquen algunas de las libertades que
les estn garantizadas (Teora pura del derecho, Eudeba, Bs.
As., 2010, pg. 119, traduccin de Moiss Nilven, 10 reimpresin).
_____ Como surge de la propia letra de la Ley Fundamental de la
Provincia, la Constitucin de Salta -de superior jerarqua a la
Ley Orgnica de la Polica-, avalada por la normativa internacional de jerarqua constitucional, establece que no se puede
avanzar sobre la libertad de las personas sin orden judicial
previa y escrita, salvo el caso de flagrante delito y dems excepciones extraordinarias que prev la ley. ______________________
_____ As entonces, la norma constitucional acepta la posibilidad de que la ley establezca supuestos en los que se pueda detener sin orden judicial, pero stos deben constituir excepciones
extraordinarias, de modo que para dirimir la suerte de la accin de inconstitucionalidad incoada en autos es preciso determinar si las normas impugnadas por inconstitucionales pueden ser
consideradas excepciones extraordinarias compatibles con los
tratados internacionales de derechos humanos, la Constitucin

Nacional y la Constitucin Provincial. ____________________________
_____ 7) Que en lo atinente a la compatibilidad de las normas
impugnadas por inconstitucionales con los tratados internacionales, debe destacarse que las clusulas de dichos tratados no slo son obligatorias desde el punto de vista del derecho internacional de los derechos humanos -que como tales obligan a los poderes del Estado frente a la responsabilidad internacional-,
sino que estn en la base fundamental del ordenamiento jurdico
interno, de modo tal que cualquier regla domstica -sea ley nacional o provincial, decreto, reglamento, ordenanza, resolucin,
etc.- debe adecuarse a ellas, bajo el riesgo de ser considerada
inconstitucional. En tal sentido, esta Corte ya ha dicho, con
cita de Vctor Bazn (Inconstitucionalidad e inconvencionalidad
por omisin, La Ley 2009-E, 1255), que los tratados sobre derechos humanos incorporados con jerarqua constitucional a nuestra
legislacin no se celebran en funcin de un intercambio recproco de derechos para el beneficio mutuo de los Estados contratantes, pues stos no asumen obligaciones frente a otros Estados
sino en relacin con los individuos que se encuentran bajo su
jurisdiccin. Consecuentemente, no son tratados multilaterales
del tipo tradicional sino que tienen por objeto la creacin de
un ordenamiento legal para la proteccin de los derechos fundamentales de todos los seres humanos, independientemente de su
nacionalidad, tanto frente a su propio Estado cuanto a los restantes Estados contratantes (Tomo 156:1087). ______________________
_____ La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por su parte,
ha dicho que las opiniones y decisiones adoptadas por los rganos instituidos en el mbito internacional con competencia para
la aplicacin e interpretacin de los instrumentos internacionales que regulan los derechos humanos, deben servir de gua para
la interpretacin de los preceptos convencionales (Fallos,
322:1564). ________________________________________________________
_____ Ahora bien, la Corte Interamericana ha dicho reiteradamente que la Convencin Americana de Derechos Humanos ha consagrado como principal garanta de la libertad y la seguridad individual la prohibicin de la detencin o encarcelamiento ilegal
o arbitrario, y ha sealado que el Estado, en relacin con la
detencin ilegal, si bien tiene el derecho y la obligacin de
garantizar su seguridad y mantener el orden pblico, su poder no
es ilimitado, pues tiene el deber, en todo momento, de aplicar
procedimientos conformes a Derecho y respetuosos de los derechos
fundamentales, a todo individuo que se encuentre bajo su juris-
diccin (caso Servelln Garca y otros vs. Honduras. Fondo,

Reparaciones y Costas, sentencia del 21 de septiembre de 2006,
Serie C N 152, prr. 86; caso Cabrera Garca y Montiel Flores
vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas,
sentencia del 26 de noviembre de 2010, Serie C N 220, prr.
87). _
_____ El art. 7 de la Convencin ha dicho tambin la
C.I.D.H.- consagra garantas que representan lmites al ejercicio de la autoridad por parte de agentes del Estado. Esos lmites se aplican a los instrumentos de control estatales, uno de
los cuales es la detencin. Dicha medida debe estar en concordancia con las garantas consagradas en la Convencin, siempre y
cuando su aplicacin tenga un carcter excepcional y respete el
principio a la presuncin de inocencia y los principios de legalidad, necesidad y proporcionalidad, indispensables en una sociedad democrtica (caso Instituto de Reeducacin del Menor
vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas, sentencia del 2 de septiembre de 2004, Serie C N 112,
prr. 228; caso Lpez lvarez vs. Honduras. Fondo, Reparaciones
y Costas, sentencia de 1 de febrero de 2006, Serie C N 141,
prr. 67). Una demora, aunque sea con meros fines de identificacin de la persona, constituye una privacin a la libertad fsica de la persona y, por lo tanto, toda limitacin a la misma
debe ajustarse estrictamente a lo que la Convencin Americana y
la legislacin interna establezcan al efecto, siempre y cuando
sta sea compatible con la Convencin (caso Torres Millacura y
otros vs. Argentina, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia
del 26 de agosto de 2011, prr. 76). _____________________________
_____ 8) Que as pues, de acuerdo con la doctrina de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, para que se configure la
excepcin extraordinaria que -segn la norma constitucional
local- autorice la detencin sin orden judicial deben respetarse
los principios de legalidad, necesidad y proporcionalidad, adems de, por supuesto, el principio de presuncin de inocencia. ___
_____ Con respecto a la legalidad, en el precedente "Daray"
(Fallos, 317:1985) la Corte Federal ha sostenido que "... la
competencia para efectuar arrestos a que se refiere la norma
constitucional slo puede provenir de un expreso mandato legislativo y debe adems ejercerse en las formas y condiciones fijadas por esa disposicin legal. Tal requisito surge claramente
del principio constitucional de legalidad, respecto del cual el
Tribunal ha dicho: `Toda nuestra organizacin poltica y civil
reposa en la ley. Los derechos y obligaciones de los habitantes
as como las penas de cualquier clase que sean, slo existen en

virtud de sanciones legislativas y el Poder Ejecutivo no puede
crearlas ni el Poder Judicial aplicarlas si falta la ley que las
establezca". _____________________________________________________
_____ En el mbito internacional la legalidad con respecto a la
privacin de la libertad ambulatoria est descripta por el art.
7.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, segn el
cual nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por
las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las
Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes
dictadas conforme a ellas. Tales leyes, interpret la C.I.D.H.,
deben forzosamente ir acompaadas del principio de tipicidad,
que obliga a los Estados a establecer, tan concretamente como
sea posible y de antemano, las causas y condiciones de la privacin de la libertad fsica (caso Torres Millacura y otros vs.
Argentina, Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del 26 de
agosto de 2011, prr. 74; en el mismo sentido, caso Bulacio vs.
Argentina, 18 de septiembre de 2003, Serie C N 100, prr.
125).
_____ Previo a considerar concretamente la redaccin de las
normas impugnadas, no puede soslayarse que el artculo 238 del
Cdigo Procesal Penal de Salta autoriza a los funcionarios y
agentes de la polica que tomaren conocimiento de un delito de
accin pblica a realizar inmediatamente los actos urgentes y
necesarios para impedir que los hechos cometidos sean llevados a
consecuencias ulteriores, establece algunas de esas excepciones
extraordinarias en las que se puede detener sin orden judicial
y determina los supuestos de procedencia y las formalidades que
deben observarse al momento de practicarse una detencin, sin
que la constitucionalidad de esas normas haya sido puesta en tela de juicio en este proceso. _____________________________________
_____ Lo expuesto viene al caso por la contradiccin que se advierte entre la autorizacin que se le otorga a la Polica en la
Ley Orgnica con lo dispuesto por el art. 239 inc. k del Cdigo
de rito, recientemente entrado en vigencia en todo el territorio
de la Provincia, pues all se autoriza a aprehender a los presuntos culpables y disponer su incomunicacin cuando concurran
los requisitos que establece el propio Cdigo, por el trmino
mximo de dos horas. De modo que resulta contrario incluso a lo
dispuesto por el propio Cdigo que las facultades de aprehensin
sean ms prolongadas en la Ley Orgnica de la Polica que en el
Cdigo Procesal Penal. ____________________________________________
_____ Por cierto que, allende de que en todos los ordenamientos

procesales penales se ha puesto decididamente en crisis la posibilidad de aprehensin o detencin sin intervencin judicial o
del Ministerio Pblico por parte de la Polica, entre otras cosas, por el cmulo de excesos y atropellos a las garantas individuales que se han cometido, tampoco puede soslayarse que la
ley orgnica policial no puede extenderle o concederle facultades al organismo de seguridad por encima del Cdigo Procesal Penal de Salta, como reza la norma en cuestin: ... fuera de los
casos establecidos en el Cdigo de Procedimientos en materia penal no podr detenerse a las personas sin orden de juez competente. Sin embargo, si existiesen circunstancias debidamente
fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional y no acreditase fehacientemente su identidad, podr ser conducido a la dependencia policial que correspondiese, con noticia al juez con
competencia en turno y demorada por el tiempo mnimo necesario
para establecer su identidad, el que en ningn caso podr exceder de seis (6) horas. __________________________________________
_____ Si se observa con detenimiento la redaccin se habla de
circunstancias debidamente fundadas, es decir, que se deja al
arbitrio de la Polica cules son, sin especificarlas taxativamente, esas causales, lo cual es absolutamente incompatible con
el principio de legalidad que debe imperar, ante todo, en un Estado de Derecho. Dentro de este orden de ideas, Alejandro Carri
recuerda que el origen de la detencin por averiguacin de antecedentes se remonta al Decreto Ley n 333/58 dictado durante un
rgimen de facto, conforme al cual se le conceda a la Polica
Federal la facultad de detener a un ciudadano por 24 horas con
fines de identificacin. Por lo pronto afirma Carri esa amplia facultad que se le conceda a la Polica ni siquiera requiere que el oficial a cargo de la detencin est actuando en
conexin con alguna denuncia o procedimiento preexistente (Garantas constitucionales en el proceso penal, Hammurabi, Bs.
As., 2006, pg. 233, 5 edicin actualizada). ____________________
_____ Tal como puede colegirse, se le concede a la Polica la
facultad de evaluar sin determinacin de qu se tratan en realidad las circunstancias debidamente fundadas, cuando en un Estado de Derecho todas las restricciones a las garantas individuales deben estar fundadas en la orden escrita emitida por un
juez competente, y resear las circunstancias de lugar, tiempo y
modo en que se fundan. Otro tanto se puede afirmar de las denominadas actitudes sospechosas o del marcado nerviosismo,
10 (Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)
trminos indescifrables, inextricables e indescriptibles pero

utilizados en la jerga o el argot policial para cercenar la garanta de la libertad de las personas y al antojo del alcance de
su poder. _________________________________________________________
_____ Como lo ensean Zaffaroni, Alagia y Slokar, la ideologa
antimoderna siempre vuelve a ser invocada por algn estado de
poli-ca. Una de sus ms crueles manifestaciones continan los
autores fue la denominada doctrina de la seguridad nacional,
asumida por estados de polica en la periferia del poder mundial. Originaria de autores franceses, que la enunciaron con motivo de la guerra de la independencia de Argelia, fue difundida
en los ejrcitos de Amrica desde la escuela militar de Panam.
Fue una tesis simplista que alucinaba un estado de guerra permanente que comprometa a todo el planeta. Los estados policiales
se reservaban la funcin de determinar quin era en cada caso el
enemigo, militarizando toda la sociedad y subordinando todos los
derechos a la defensa del llamado modelo occidental. Al amparo
de esta alucinacin concluyen surgieron estados de emergencia,
estatutos de seguridad, organismos y agencias polticas de facto en reemplazo de las de iure y de la representacin popular, tribunales especiales, penas impuestas por la administracin y cuerpos o grupos de exterminio. En la eterna dialctica
entre estado de derecho y de polica, propia de todo estado real
o histrico, el positivismo jurdico oper durante un siglo a
favor de las pulsiones del estado de polica; cuando Hegel imagin la utopa del estado racional abri el camino hacia el estado de derecho y la polmica sobre su realizacin histrica
(Manual de Derecho Penal. Parte General, Ediar, Bs. As., 2012,
pgs. 251 y 254, sptima reimpresin). ____________________________
_____ Recapitulando, lo cierto es que el inc. c de la Ley 7742
autoriza la conduccin de una persona a la dependencia policial
que correspondiese cuando existiesen circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o
pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional y no acreditase fehacientemente su identidad. Es decir, no establece
causas concretas por las cuales una persona puede ser privada de
su libertad, sino que utiliza una frmula vaga y carente de contenido que habilita genricamente a cualquier empleado policial
a interferir imprevisiblemente en la libertad fsica de los habitantes de la Provincia, cuando presuma que alguien pudiese
cometer un hecho delictivo, o sea, sin que con anterioridad haya existido un mnimo principio de ejecucin del acto sospechoso que le otorguen motivos previos y suficientes para actuar de
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esa manera. La ley no asegura la existencia de un elemento objetivo que motive el acto de detencin. Por el contrario, permite
que una medida tan grave se adopte en base a un dato conjetural,
de acuerdo a la subjetividad de la autoridad. ____________________
_____ A la postre, es del caso sealar que la privacin de la
libertad fsica slo puede proceder en casos efectivamente excepcionales que estn definidos claramente por la norma, y por
ello estamos persuadidos de que -al no estar precisadas las conductas que autorizan al personal policial a detener personas- en
el caso se vulnera el principio de legalidad, por falta de tipicidad, dejando librado al criterio del funcionario policial determinar si una circunstancia determinada justifica una privacin de la libertad. _____________________________________________
_____ 9) Que los principios de necesidad y proporcionalidad,
por su parte, estn directamente relacionados con los bienes jurdicos en juego: el derecho a la libertad ambulatoria, por un
lado, que es la regla y slo puede ser restringido en casos excepcionales, y la preservacin de la seguridad pblica, por el
otro. Si bien es cierto que con la finalidad de mantener la seguridad y el orden pblicos el Estado puede legislar y adoptar
distintas medidas para prevenir y regular las conductas de sus
ciudadanos, promoviendo, por ejemplo, la presencia de fuerzas
policiales en el espacio pblico, no es menos cierto que un incorrecto actuar de esos agentes estatales en su interaccin con
las personas a quienes deben proteger representa una amenaza al
derecho a la libertad personal, el cual, cuando es vulnerado,
genera un riesgo de que se produzca la vulneracin de otros derechos, como la integridad personal y, en algunos casos, la vida
(cfr. C.I.D.H., caso Torres Millacura y otros vs. Argentina,
Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del 26 de agosto de
2011, prr. 70). _________________________________________________
_____ Sentado lo expuesto, es dable afirmar que una norma como
la impugnada, que autoriza la privacin de la libertad de las
personas sin que exista necesariamente una situacin de peligro
para la integridad fsica de los agentes policiales o haya indicios vehementes de culpabilidad en la comisin de un delito, ampla innecesariamente el campo de medidas coercitivas concedidas
a la autoridad policial por la ley procesal penal, y no guarda
la debida proporcionalidad entre la importancia del bien jurdico que sacrifica la libertad fsica- y el que protege la seguridad pblica-. __________________________________________________
_____ Por lo dems, la mera circunstancia de que la persona no
tenga en su poder la documentacin que demuestre su identidad no
es motivo suficiente para detenerla cuando antes de llegar a ese

extremo existen otros caminos alternativos -tales como acompaar
al sujeto hasta su domicilio para que exhiba al personal policial la documentacin requerida, por ejemplo-, mxime cuando en
la actualidad los medios tecnolgicos el telfono, por ejemploque estn a disposicin del Estado permiten averiguar rpida y
prcticamente sin molestias los datos que se necesitan investigar. El eventual ineficaz aparato burocrtico del Estado, por su
parte, no puede perjudicar la libertad ambulatoria de las personas pues es pblico y notorio que -en estas pocas donde la comunicacin informtica ha tenido un crecimiento vertiginosoexisten tecnolo-gas al alcance del Estado que permiten establecer la identidad de un sujeto incluso hasta sus huellas digitales- en pocos segundos, por lo que es posible efectuar una rpida constatacin en la va pblica sin llevar a nadie a las dependencias policiales. ____________________________________________
_____ No abunda, por ltimo, destacar que en algunas jurisdicciones se prohbe terminantemente la detencin para averiguar
antecedentes, como en La Rioja por ejemplo, cuya Constitucin
dice en su art. 24 que queda prohibida la detencin por averiguacin de antecedentes, sin que haya noticias de que ello produjera un incremento del delito o dejara en la indefensin a los
riojanos. Esto contribuye a demostrar, indudablemente, que la
norma impugnada no supera el requisito de necesidad que impone
la Corte Interamericana de Derechos Humanos. ______________________
_____ 10) Que en opinin de Nstor Pedro Sags, una detencin
por averiguacin de antecedentes carece de todo sustento constitucional porque detener sin ms a una persona para estudiar
ms tarde si alguna autoridad lo requiere penalmente, importa un
arresto arbitrario e inconstitucional -en virtud del estado de
presuncin de inocencia- por ms que esa detencin est autorizada por una ley. Lo correcto es que primero se exhiba la orden
de detencin y en virtud de ella el sujeto quede preso. Lo absurdo, es que se lo detenga primero, para averiguar despus si
hay o no orden de arresto (Libertad personal, seguridad individual y debido proceso en Argentina, en revista Ius et Praxis, volumen 5, nmero 1, pg. 217, Universidad de Talca, Talca, Chile, 1999). _________________________________________________
_____ Al no precisar cules son los supuestos que abarca, la
amplitud del texto de la norma impugnada por inconstitucional
permite, sin control alguno, que las fuerzas policiales puedan
arrestar a cualquier ciudadano por el mero estado de sospecha.
Es decir, quedan habilitadas a detener para luego evaluar la
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circunstancia que justifique esa detencin, en lugar de evaluar

previamente esa circunstancia para luego detener, como correspondera. Y si bien es cierto que se debe dar noticia al juez,
no es menos cierto que se lo hace luego de ejecutarse la medida,
cuando ya se ha privado de libertad al ciudadano. ________________
_____ A partir del momento en que la institucin policial tiene
la facultad de detener sin orden escrita de autoridad judicial
porque existe un estado de sospecha hacia un ciudadano, se genera una inversin del principio de inocencia que se desprende
del art. 19 de la Constitucin Nacional, pues toda persona se
convierte en sospechosa hasta tanto se conozcan sus antecedentes. Este estado de sospecha, segn la opinin de Jos Cafferatta Nores, es una figura indefinida y al mismo tiempo peligrosa.
Indefinida porque est a mitad de camino entre la persona libre
de toda sospecha y a la que se le imputa la comisin de un delito. Peligrosa, ya que se convierte en la prctica en una forma
residual de detencin para aquellos casos dudosos en los cuales
no hay suficientes elementos de conviccin para considerar a una
persona autora de un delito (Puntos para insistir en materia de
eximicin de prisin y excarcelacin en Excarcelacin y eximicin de prisin, Ed. Depalma, 1986). __________________________ __
_____ 11) Que si bien como seala el Procurador de la Provincia en su dictamen- la doctrina elaborada por la Corte Federal a
partir del caso "Fernndez Prieto" (Fallos, 321:2947) y reiterada en "Tumbeiro" (Fallos, 325:2485), mantenida tambin en los
precedentes "Monzn" (Fallos, 325:3322), "Szmilowsky" (Fallos,
326:41) y otros, se pronunci por la constitucionalidad de normas similares a la sub examine, en otros Daray (Fallos,
317:1985), Watta (Fallos, 327:3829), Peralta Cano y Ciraolo (Fallos, 332:2397)- se ha alcanzado a vislumbrar una lnea
jurisprudencial garantista, antagnica a la anterior, que interpreta las normas en mayor consonancia con los tratados internacionales de derechos humanos, a la cual se considera adecuada,
mxime porque esos precedentes pertenecen a criterios sentados
por la Corte Suprema en su integracin anterior. _________________
_____ En efecto, no se desconoce la obligacin moral de acatar
los fallos de la Corte Federal, pero como sobre el tema no hay
una doctrina consolidada del Mximo Tribunal de la Repblica optamos por la lnea jurisprudencial que pone mayor nfasis en la
defensa de la libertad individual. _______________________________
_____ 12) Que autorizada doctrina ha dicho tambin que la detencin por averiguacin de antecedentes violenta la Constitucin Nacional al atentar contra el principio republicano de la
divisin de poderes, ya que permite que organismos dependientes

del Poder Ejecutivo puedan imponer penas, atributo que es exclusivo del Poder Judicial. No es posible dice Eugenio Zaffaronique el Poder Ejecutivo determine qu se investiga y qu queda
impune a travs de instrucciones escritas o reservadas, que sus
ministros impartan a los cuerpos policiales. Esta facultad policial de detencin arbitraria, que en la actualidad es completamente innecesaria para la investigacin criminal, importa la posibilidad de imponer una pena de detencin a cualquier persona
que no sea servil a la autoridad del Poder Ejecutivo. Obsrvese
que es una facultad que tiene el Poder Ejecutivo y que no tienen
los poderes judiciales, lo que pone de manifiesto su intrnseca
contradiccin institucional ("Sistemas penales y derechos humanos en Amrica Latina - 1er. Informe del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Ed. Depalma, 1984, pgs. 182/183). _____
_____ En efecto, si se observa que si en cada proceso judicial
deben existir razones fundadas que justifiquen la detencin de
las personas, no es lgico que esas razones no se exijan en actuaciones administrativas motivadas en funciones de control social.
_____ La criminalizacin secundaria, dice tambin Zaffaroni,
con Alagia y Slokar, es casi un pretexto para que las agencias
policiales ejerzan un formidable control configurador positivo
de la vida social, que en ningn momento pasa por las agencias
judiciales o jurdicas: la detencin de sospechosos, de cualquier persona para identificarla o porque le llama la atencin,
la detencin por supuestas contravenciones, el registro de las
personas identificadas y detenidas, la vigilancia de lugares de
reunin y de espectculos, de espacios abiertos, el registro de
la informacin recogida en la tarea de vigilancia (), constituyen un conjunto de atribuciones que puede ejercerse de modo tan
arbitrario como desregulado, y que proporcionan un poder muchsimo mayor y enormemente ms significativo que el de la reducida
criminalizacin secundaria. Sin duda que este poder configurador
positivo es el verdadero poder poltico del sistema penal (Derecho Penal. Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2000, pg.
12). _
_____ 13) Que por todo lo expuesto, corresponde acoger la demanda y declarar la inconstitucionalidad tal como ha sido impetrada. Con costas. ________________________________________________
_____ Los Dres. Guillermo Alberto Posadas y Sergio Fabin Vittar, dijeron: _____________________________________________________
15
_____ 1) Que por razones de brevedad, nos remitimos al relato

de los antecedentes de la causa desarrollado en los considerandos 1 a 4 del primer voto. Ello sin embargo, discrepamos con
el resultado al que se arriba al proponer la admisin de la demanda de inconstitucionalidad interpuesta, en virtud de los fundamentos que sealamos a continuacin. ___________________________
_____ 2) Que el control de constitucionalidad que compete a
este Tribunal debe efectuarse en un marco de estricta prudencia,
toda vez que, como lo sealara reiteradamente la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, la declaracin de inconstitucionalidad
no ha de llevarse a cabo en trminos generales o tericos porque
se trata de la funcin ms delicada de los jueces, y porque al
ejercer dicho control debe imponerse la mayor mesura, decidindose la inconstitucionalidad solamente cuando no quede la va de
optar por una interpretacin que conduzca a una decisin favorable a la ley (Fallos, 242:73; 252:328). Ello, en tanto tal declaracin, respecto de un precepto de jerarqua legal, constituye la ms delicada de las funciones susceptibles de encomendarse
a un tribunal de justicia, configurando un acto de suma gravedad
que debe ser considerado la ultima ratio del orden jurdico
(Fallos, 302:1149; 303:241, 1708). _______________________________
_____ 3) Que en el presente se ha cuestionado la validez constitucional de la Ley Orgnica de la Polica de la Provincia, que
en su art. 18 incs. c y d autoriza al personal policial a detener a las personas para establecer su identidad, por un plazo
mximo de 6 horas, siempre que existan circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o
pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional y no acreditase fehacientemente su identidad. Tal facultad debe ser
ejercida junto con el cumplimiento de determinados requisitos:
notificacin inmediata al juez en turno; comunicacin con un familiar o persona de confianza; lugar de detencin separado de
otros demorados para su identificacin y de los detenidos por
delitos o contravenciones.___ ____________________________________
_____ Los actores invocan la vulneracin de lo dispuesto en el
art. 19 de la Constitucin Provincial. Consideran que la norma
es arbitraria al permitir que sea la polica quien se encuentre
facultada para evaluar las circunstancias que permitan proceder
a conducir detenido al ciudadano, aun cuando lo sea por seis horas. Agregan que en la prctica se producen las detenciones sin
que exista razn alguna para hacerlo. ____________________________
_____ 4) Que en autos corresponde el anlisis de la normativa
cuestionada a la luz de lo dispuesto en el art. 19 de la Consti-
tucin Provincial que, en consonancia con el art. 18 de la Constitucin Nacional, prescribe la inviolabilidad de la libertad
personal e indica que nadie puede ser detenido sin orden de autoridad judicial, salvo el caso de flagrante delito y dems excepciones extraordinarias que prev la ley. _______________________
_____ La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa
Daray (Fallos, 317:1985) sostuvo que la competencia para efectuar arrestos a que se refiere el art. 18 de la Constitucin Nacional slo puede provenir de un expreso mandato legislativo y
debe, adems, ejercerse en las formas y condiciones fijadas por
esa disposicin legal. Tal requisito surge claramente del principio constitucional de legalidad, respecto del cual el Mximo
Tribunal ha dicho: "Toda nuestra organizacin poltica y civil
reposa en la ley. Los derechos y obligaciones de los habitantes
as como las penas de cualquier clase que sean, slo existen en
virtud de sanciones legislativas y el Poder Ejecutivo no puede
crearlas ni el Poder Judicial aplicarlas si falta la ley que las
establezca" (caso "Cimadamore", Fallos, 191:245 y su cita). En
su voto concurrente los Dres. Nazareno, Molin O'Connor y Levene
dijeron que la autorizacin concedida por el art. 5, inc. 1,
por la Ley Orgnica de la Polica Federal Decreto Ley n
333/58, ratificado por Ley 14467 entonces vigente- que permita
a sus agentes detener con fines de identificacin "en circunstancias que lo justifiquen" y por un lapso no mayor de 24 horas
a toda persona de la cual sea necesario conocer sus antecedentes, no constituye una autorizacin en blanco para detener a los
ciudadanos segn el antojo de las autoridades policiales; ella
requiere que estn reunidas circunstancias que justifiquen la
razonabilidad de la detencin. Esta exigencia de que la detencin se sustente en una causa razonable permite fundamentar por
qu es lcito que un habitante de la Nacin deba tolerar la detencin y, al mismo tiempo, proscribir que est expuesto, en
cualquier circunstancia y momento de su vida, sin razn explcita alguna, a la posibilidad de ser detenido por la autoridad. _____
_____ En la causa Waltta (CSJN, Fallos, 327:3829), el Dr. Maqueda, en su voto en disidencia la mayora declar inadmisible
el recurso por aplicacin del art. 280 del C.P.C.C.- al analizar
el art. 1 de la Ley 23950 modificatoria del Decreto Ley n
333/58 cuya redaccin es similar a la norma aqu cuestionada,
sostuvo que el legislador prescribi un determinado grado de
sospecha para llevar a cabo la detencin o la requisa corporal;
as habla de "indicios vehementes", "circunstancias debidamente
fundadas" o "motivos suficientes para presumir". De modo que ms
17
all de la interpretacin que se haga del grado de sospecha exigido por esas leyes para autorizar un arresto o una requisa, no
hay dudas de que el polica no est autorizado a realizar detenciones indiscriminadas. Una vez que el agente de prevencin se
encuentra con esa hiptesis razonable exigida por la ley para
proceder, es necesario que describa fundadamente cules son las
conductas o actos -en especial actitudes del imputado- que generaron sus sospechas de encontrarse ante un cuadro predelictual.
En efecto, si la autoridad para llevar a cabo la requisa o la
detencin, conforme a la ley, es el juez y slo en casos de urgencia y excepcionales las normas permiten delegarlo en la polica, la nica forma de que luego el juez pueda supervisar la legitimidad de la actuacin llevada a cabo por aqullos, es que
stos funden circunstanciadamente las razones del procedimiento. _
_____ En el caso P.C., M.E. (La Ley Online, AR/JUR/967/2007)
los Dres. Lorenzetti, Highton de Nolasco, Petracchi, Maqueda y
Argibay, con remisin a lo dictaminado por el Procurador Fiscal
de la Nacin, consideraron que la mera existencia de una denuncia annima y la alegacin del polica de que uno de los dos jvenes detenidos llevaba en su mano un destornillador -que no fue
secuestrado- no son razones suficientes, en este caso, para que
nos encontremos dentro de los conceptos de "causa probable",
"sospecha razonable" o "razones urgentes", tal como los ha delineado la jurisprudencia del Tribunal, y as se desencadene lcitamente el procedimiento policial por lo que sostuvieron- la
totalidad de las circunstancias permiten concluir en que no se
respetaron las garantas constitucionales del imputado. All
destacaron la diferencia con otros precedentes en los que se
consider que el procedimiento no haba vulnerado las garantas
constitucionales invocadas, como ser "Flores Nez" (Fallos,
321:3663), en donde los policas justificaron la requisa personal de la imputada en el estado de nerviosismo y en su presencia
en el vestbulo de un hotel en donde no estaba registrada como
pasajera, datos estos que surgen de un acta de secuestro en la
que intervinieron dos testigos; asimismo el precedente "Tumbeiro" (Fallos, 325:2485), donde se trataba de una patrulla policial comisionada para recorrer el radio de la jurisdiccin en la
especfica funcin de prevenir el delito y, por otro lado, los
policas dieron varias razones para justificar por qu el imputado fue encontrado en actitud sospechosa; como tambin los antecedentes "Monzn" y "Szmilowsky", donde tambin actuaron sendas comisiones policiales: la primera, destinada a prevenir el
delito en el radio jurisdiccional de la Estacin Mitre del Fe-
rrocarril, y la segunda, se trataba del grupo Delta 34 del Departamento Operaciones Metropolitanas de la Superintendencia de
Drogas Peligrosas; hubo testigos del secuestro de los estupefacientes y los funcionarios dieron explicaciones de por qu la
actitud de los prevenidos les result ab initio sospechosa
(Fallos, 325:3322; 326:41). _______________________________________
_____ En el caso Ciraolo (Fallos, 332:2397), el voto de la
minora (la mayora desestim la queja por no cumplir el recurso
extraordinario el requisito de fundamentacin autnoma), al analizar las facultades policiales prescriptas en el ordenamiento
procesal penal, dijo que el legislador prescribi la existencia
previa de determinadas circunstancias que generen un grado de
sospecha para llevar a cabo la detencin o la requisa corporal,
tales como "indicios vehementes", "circunstancias debidamente
fundadas" o "motivos para presumir". De modo que, ms all de la
interpretacin que se haga del grado de sospecha exigido por
esas leyes para autorizar un arresto o una requisa, no hay dudas
de que un polica no est autorizado a realizar detenciones indiscriminadas. Una vez que el agente de prevencin se encuentra
ante alguna de esas hiptesis exigidas por la ley para proceder,
es necesario que describa fundadamente cules son las conductas
o actos en especial actitudes del imputado que generaron sus
sospechas. En efecto, si la autoridad para llevar a cabo la requisa o la detencin, conforme a la ley, es el juez y slo en
casos excepcionales y de urgencia las normas permiten delegarlo
en la polica, la nica forma de que luego el juez pueda supervisar la legitimidad de la actuacin policial es que estos funcionarios funden circunstanciadamente las razones del procedimiento (cfr. consid. 8 y 9). ____________________________________
_____ La Corte Interamericana de Derechos Humanos al considerar
el caso de Walter David Bulacio, seal que el art. 7 de la
Convencin Americana que es el que proclama el derecho a la libertad personal puede ser limitado con recaudos "... materiales
y formales que deben ser observados al aplicar una medida o sancin privativa de la libertad: nadie puede verse privado de la
libertad sino por las causas, casos o circunstancias expresamente tipificadas en la ley (aspecto material), pero, adems, con
estricta sujecin a los procedimientos objetivamente definidos
en la misma (aspecto formal)" (pargr. 125) (Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Bulacio vs. Argentina sentencia
del 18 de septiembre de 2003, serie C N 100; La Ley Online,
AR/JUR/2952/2003). ________________________________________________
19
_____ En igual sentido en la causa Torres Millacura la Corte

Interamericana dijo que particularmente el art. 7.2 de la Convencin establece que nadie puede ser privado de su libertad
fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los Estados Partes o
por las leyes dictadas conforme a ellas. La reserva de ley debe
forzosamente ir acompaada del principio de tipicidad, que obliga a los Estados a establecer, tan concretamente como sea posible y de antemano, las causas y condiciones de la privacin de la libertad fsica. De este modo, el art. 7.2 de la Convencin remite automticamente a la normativa interna. Por ello,
cualquier requisito establecido en la ley nacional que no sea
cumplido al privar a una persona de su libertad, generar que
tal privacin sea ilegal y contraria a la Convencin Americana
(cfr. La Ley Online, AR/JUR/ 86091/2011). ________________________
_____ 5) Que de lo precedentemente expuesto cabe concluir que
a travs de la Ley 7742, el Estado local ha legislado en un sentido que no resulta incompatible con la disposicin del art. 19
de la Constitucin de la Provincia y de una manera que no lesiona derechos subjetivos o garantas consagradas por el mismo texto fundamental, al haberse limitado la posibilidad de detencin
a los casos en que se verifiquen las circunstancias debidamente
fundadas a que hace referencia la ley y que se cumplan con los
recaudos all dispuestos. Es decir que para apreciar la ilegitimidad de
de quienes realicen una protesta social, es indispensable que
este Tribunal analice las circunstancias de cada caso, las que
se encuentran de tal modo ligadas al planteo constitucional que
resulta imposible su solucin sin atender a ellas, cuestin que
excede el marco de la accin popular prevista en el art. 92 de
la Constitucin Provincial. ______________________________________
_____ En el anlisis de la norma impugnada se advierte adems
que en el apartado d se dispone la comunicacin de inmediato a
la autoridad competente con descripcin de las circunstancias de
tiempo, modo y lugar en que las privaciones de libertad fueron
realizadas. Esta descripcin debe ser lo suficientemente fundada
como para permitir al juez ejercer su control y determinar de
inmediato si son legales las medidas adoptadas, de manera de que
se resguarden los derechos de quienes puedan verse afectados por
la aplicacin de la ley en cuestin. _____________________________
_____ 6) Que consecuentemente, al no verificarse una colisin
de la norma impugnada con la Ley Suprema local, corresponde rechazar la accin popular de inconstitucionalidad deducida. Con
costas. __________________________________________________________
_____ El Dr. Guillermo Alberto Catalano, dijo: ____________________

_____ 1) Que adhiero al voto de los Dres. Guillermo Alberto
Posadas y Sergio Fabin Vittar, y estimo oportuno agregar lo siguiente.____ ______________________________________________________
_____ 2) Que en el caso, mediante accin popular de inconstitucionalidad (art. 92 de la Constitucin Provincial), se solicita la declaracin de inconstitucionalidad de los incs. c y d del
art. 18 de la Ley Orgnica Policial 7742 (B.O. N 18.938 del
29/X/12), argumentndose la vulneracin del art. 19 de la Constitucin Provincial y que la averiguacin de antecedentes debe
ser desterrada si se hace una recta aplicacin del derecho. _______
_____ La citada accin se halla abierta a todos los habitantes
con prescindencia de los efectos que la norma impugnada pudiera
producir en quien la intenta ya que tiene por objeto hacer prevalecer la supremaca de la Constitucin por sobre cualquier
norma local inferior que contrare sus trminos (cfr. esta Corte, Tomo 73:625; 97:1105, entre otros). __________________________
_____ En este sentido, esta Corte ha afirmado que este especial
proceso ha sido instituido para cuestionar ordenamientos jurdicos que constituyen mandatos generales, abstractos e impersonales, y que es precisamente cuando stos entran en colisin con
las normas constitucionales donde cobra vida la mentada accin,
la que a diferencia de la accin directa, tiene relevancia pblica y la finalidad esencial es la preservacin de la supremaca de la Ley Fundamental (Tomo 90:967), que constituye un objetivo de la comunidad, ms all de los tambin legtimos intereses individuales (Tomo 151:97; 155:651, entre otros). _____________
_____ 3) Que el texto del art. 18 de la C.N., vigente con la
supresin parcial del ao 1860, elev a rango constitucional los
principios, bases y garantas aplicables a la cuestin (esta
Corte, Tomo 134:327). _____________________________________________
_____ Por consiguiente, no resulta inoficioso referirse al remedio determinado de la privacin de libertad sin orden escrita
de la autoridad competente, o en flagrante delito y dems excepciones extraordinarias previstas en la legislacin, es decir, a
la accin de hbeas corpus. ______________________________________
_____ El incipiente pero no menos fabuloso art. 18 de la C.N.
cuando dispone que ... ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente... dio origen -entre otras cosasen la organizacin nacional a partir de 1853 a las leyes federales que reglaron el hbeas corpus; la primera fue la Ley 48,
art. 20 y la actualmente vigente 23098 y modificatorias. __________
21
_____ En las provincias, en cambio, dicho prrafo fue la piedra

fundacional para la inclusin de la accin de hbeas corpus en
sus clusulas constitucionales y entre ellas la de Salta, concernientes al derecho a la libertad con relacin a la seguridad
y defensa individual. Al caracterizarla con impecable claridad,
el maestro J. V. Gonzlez la describa como el ms firme baluarte de la libertad individual. ____________________________________
_____ En nuestro derecho pblico provincial y acorde a su autono-ma, dicha accin fue prevista desde su primer Carta Magna
para garantizar y asegurar en su propia letra constitucional la
libertad personal. Al mismo tiempo, su evolucin, a travs de
las distintas frmulas, o bien su reglamentacin, revelan sin
lugar a dudas que en ellas se fue recepcionando a la mejor doctrina y jurisprudencia en la materia. ____________________________
_____ El nico gran defecto fue abandonar el plazo dentro del
cual el juez deba examinar el caso y resolverlo, amn de los
breves plazos en horas fijados por el juez- para recabar los
informes que resultaren necesarios. ______________________________
_____ As, las anteriores constituciones prevean tal plazo en
veinticuatro (24) horas, o bien del mismo modo lo hacan explcitamente los cdigos procesales penales. Baste recordar que no
estaba vedada su reglamentacin. _________________________________
_____ En el presente, a raz de la incorporacin en el amparo a travs de la reforma de 1998- del plazo para resolverlo de
cinco (5) das, surge su directa aplicacin dado que funciona
como norma constitucional residual para el hbeas corpus. Con el
solo hecho de pensar que es posible, implica una lisa y llana
cortapisa en la accin. Cabe imaginar estar privado ilegtimamente de libertad, sea por autoridad o particular, y que esa
cuestin se resuelva a los cinco (5) das de entablada la presentacin. Esta incoherencia es nada ms ni nada menos que un
absurdo jurdico, un despropsito total.__ _______________________
_____ A pesar de ello, la prudencia y el buen arbitrio judicial
nunca han llevado al extremo de resolverlo en un plazo tan dilatado y exorbitante. El juez siguiendo nuestra Carta Magna Nacional debe resolverlo de inmediato (art. 43 in fine de la C.N.). _
_____ En definitiva, resulta importante aclarar, a fin de evitar equvocos, que la voz arresto de la Constitucin Nacional
debe ser interpretada y comprende toda privacin de la libertad,
sea cual fuese el nombre que se le imponga o trate de imponerse
a la prdida o restriccin de la libertad (arts. 18 y 19 de la
C.N.).
_____ 4) Que el primer fundamento poltico del derecho penal

argentino es que ste no puede realizarse libremente. Su establecimiento y aplicacin se encuentra limitado por determinadas
garan-tas para todos los habitantes de la Nacin, que el rgano
judicial debe hacer plenamente efectivas, en virtud de que son
seguridades que la Constitucin les da a los habitantes del
pas. Las garantas constitucionales penales en un sentido amplio se clasifican en cuatro grandes grupos, a saber: legalidad,
reserva (principio de libertad), judicialidad y humanidad. Estas
garantas (arts. 18, 19, 75 inc. 22 de la C.N.), complementndose armnicamente, le dan al derecho penal argentino las bases
necesarias para que, en su realizacin democrtica, pueda lograr
un alto sentido de justicia. ______________________________________
_____ Categricamente, sobre tan importante presupuesto de justicia, de orden pblico y tratable de oficio, adverta Ricardo
C. Nez que Todos los jueces, de cualquier jerarqua y fuero,
pueden interpretar y aplicar la Constitucin en los casos concretos cuyo conocimiento les corresponde y confrontar si las leyes, reglamentos, decretos o actos de las autoridades guardan o
no conformidad con ella, abstenindose de aplicarlos si encuentran que se les oponen (cfr. Derecho Penal Argentino, Ed. Bibliogrfica Argentina, Bs. As., 1959, Tomo I, pgs. 90/91; esta
Corte, Tomo 128:257). ____________________________________________
_____ Como corolario de todo ello, el citado art. 19 de la
C.N., en su primera parte, consagra el principio de ofensividad
o lesividad, que condiciona la actuacin del Estado a la existencia de un acto externo que ofenda a un bien jurdico (ya sea
lesionndolo o ponindolo en peligro) pues ello se corresponde
con nuestro sistema de garantas, habida cuenta que otros factores individuales o personales no pueden en caso alguno legitimar
la actividad pblica del Estado; de lo contrario, no distinguiramos correctamente nuestra dogmtica constitucional en cuanto
a la elemental y fundacional separacin entre culpabilidad, peligrosidad, criminalizacin y el nefasto derecho penal de autor
(cfr. Zaffaroni, Eugenio Ral, Apuntes sobre bien jurdico: fusiones y (con)fusiones, Revista de Derecho Penal y Criminologa, ao II, nmero 3, abril 2012, Ed. La Ley, pgs. 3 y
sgtes.). __________________________________________________________
_____ 5) Que la libertad personal se haya igualmente protegida
por los tratados internacionales de jerarqua constitucional,
incorporados a nuestra Carta Magna Nacional en virtud de su art.
75 inc. 22: Nadie podr ser arbitrariamente detenido... (art.
9 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos); Nadie
23
puede ser privado de su libertad sino en los casos y segn las

formas establecidas por leyes preexistentes... (art. XXV de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre);
Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios (art. 7.3 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica); ... Nadie
podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por
ley y con arreglo al procedimiento establecido en sta (art.
9.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). ____
_____ 6) Que completando el marco constitucional, el art. 19
de la Constitucin Provincial contiene la regla esencial que
preside a la libertad ambulatoria, toda vez que expresa: La libertad personal es inviolable y nadie puede ser detenido sin orden de autoridad judicial, salvo el caso de flagrante delito y
dems excepciones extraordinarias que prev la ley. _____________
_____ En ese orden, cabe recordar que el art. 121 de la Constitucin Nacional establece que las provincias conservan todo el
poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno federal, y
el que se ha reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin (esta Corte, Tomo 130:45; 138:35; 144:1041). Por lo
tanto, las veintitrs jurisdicciones y la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires dictan sus propias normas procesales que integran
su derecho pblico provincial, sin tener que atenerse o limitarse a las promulgadas en la materia por la Nacin Argentina (esta
Corte, Tomo 145:523). ____________________________________________
_____ Como puede apreciarse, el texto constitucional provincial, al que cabe remitirse acudiendo al primer mtodo de interpretacin de las leyes, el literal (cfr. esta Corte, Tomo
129:759, entre o-tros), emplea el trmino detencin en sentido
amplio para referirse a toda privacin de libertad y, asimismo,
establece dos salvedades, la flagrancia muy frecuente y basada
en la normalidad y dems excepciones extraordinarias a las que
deriva a la legislacin. _________________________________________
_____ La clusula se integra en cuanto a la autoridad judicial
en lo relativo a la orden de detencin, con las previstas al
tratar del Poder Judicial, a partir del art. 150 de la Constitucin Provincial y, asimismo, con las normas estticas y dinmicas adjetivas, como ser la Ley Orgnica del Poder Judicial, las
leyes orgnicas de cada fuero y los distintos cdigos procesales, con la aclaracin de que la facultad es exclusiva de los
jueces letrados, de la jurisdiccin ordinaria y no de los que
componen la justicia de paz lega. Por lo tanto, los rganos ju-
risdiccionales tcnicos del Poder Judicial son los nicos competentes para dictar vlidamente una orden privativa de libertad. ___
_____ La orden dictada por autoridad competente debe necesariamente ser disciplinada con exactitud y precisin, pues se halla
dentro de su materia, por el Cdigo Procesal Penal, que brinda
sus especficos recaudos, y siempre bajo la rbita del juez de
garan-tas.__ _____________________________________________________
_____ Sin embargo, distingue tres clases de privacin de libertad: detencin, y como excepciones extraordinarias, aprehensin
y arresto. ________________________________________________________
_____ La orden de detencin debe ser escrita y fundada, y contener los datos personales del imputado y los que sirvan para
identificarlo, el hecho en el cual se le atribuye haber participado y el juez de garanta y el fiscal que intervienen; ser notificada en el momento de ejecutarse o inmediatamente despus.
La orden se dispone ante un pedido fundado del fiscal con motivos para sospechar que ha participado en la comisin de un delito y dada la gravedad del hecho o el posible dao jurdico al
proceso. Como excepcional, si mediare urgencia, la orden se podr transmitir por los medios que disponga, hacindolo constar y
remitiendo a la brevedad la ratificacin escrita (arts. 41 inc.
b, 373 y cc. del C.P.P.). __________________________________________
_____ En lo que respecta a la flagrancia, es conceptualizada
con claridad en el Cdigo Procesal Penal, para la simple
aprehensin que inmediatamente de comunicada puede trasformarse
en detencin, al disponer: cuando el autor o un partcipe del
hecho es sorprendido al momento de la comisin o inmediatamente
despus, mientras es perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o el pblico, o mientras tiene objetos o presente rastros
que hagan presumir que acaba de participar en un delito. Tambin
integra el concepto quien se fugare estando legalmente detenido
(arts. 376, 378 y cc. del C.P.P.), caso en el cual no resulta
necesaria la orden escrita y faculta a la aprehensin por parte
de la polica o de un particular, la que efectuada genera el deber de entregar la persona a la autoridad judicial. ______________
_____ Aparte del caso de flagrancia, dicho texto legal contempla dos situaciones ms, enmarcadas dentro de las excepciones
extraordinarias, asentadas en la urgencia o el peligro de fuga,
con serio dao jurdico al proceso (arts. 376 y 373 del C.P.P.). __
_____ Trata tambin del mero arresto, para los actos iniciales
de investigacin cuando no fuere posible distinguir al autor y
partcipes de los testigos (art. 375 del C.P.P.). _________________
25
_____ Otros cuerpos orgnicos tambin establecen distintas excepciones extraordinarias, en virtud de que la funcin para la
cual fueron concebidos comprende a una materia ajena a la que
regula la clusula. Con ese aspecto, el Cdigo Procesal Civil
autoriza a decretar la detencin del testigo por falso testimonio u otro delito cometido por l en la audiencia, caso tpico
de flagrancia ante la autoridad judicial (art. 449 del
C.P.C.C.), como tambin de hacer comparecer mediante la fuerza
pblica a la segunda audiencia fijada al testigo que no ha justificado su incomparencia a la primera audiencia (art. 431 del
C.P.C.C.). _______________________________________________________
_____ 7) Que en lo que nos ocupa, la Ley Orgnica Policial
7742 en su art. 18 (encabezamiento), faculta a la Polica de la
Provincia a detener o aprehender a cualquier persona nicamente
en casos puntuales. ______________________________________________
_____ Concretamente, el inc. c) del mencionado artculo dispone
a modo de regla que fuera de los casos establecidos en el Cdigo de Procedimientos en materia penal no podr detenerse a las
personas sin orden del juez competente. Seguidamente y como excepcin dispone que ... sin embargo, `si existiesen circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese
cometido o pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional
y no acreditase fehacientemente su identidad, podr ser conducido a la dependencia policial que correspondiese, con noticia
al juez con competencia en turno y demorada por el tiempo mnimo necesario para establecer su identidad, el que en ningn
caso podr exceder de seis (6) horas (el entrecomillado simple
nos pertenece). __________________________________________________
_____ La nueva Ley 7742 contiene una mayor precisin que sus
predecesoras 6192 y su modificatoria 7504 (cfr. esta Corte, Tomo
182:529, 939, entre otros), marcndole al intrprete el principio fundamental que establece la Constitucin Provincial, que
prohbe la detencin sin orden de la autoridad judicial, a la
cual traduce como juez competente. _______________________________
_____ Sin embargo, aqulla sigue ofreciendo algunos reparos. El
art. 18 emplea en el encabezamiento los trminos detener o
aprehender y luego, en el inciso que nos ocupa (c) prohbe la
detencin sin orden del juez competente y se refiere al trmino
demorada. ______________________________________________________
_____ Todos, sin excepcin, pese a las confusas denominaciones,
son comprensivos de la privacin de libertad, y encuentran su
significado en el Cdigo Procesal Penal. Para ese cuerpo orgnico, la detencin y la aprehensin son trminos distintos y nunca
tiene la autoridad policial la facultad de detener sino slo de

aprehender. _______________________________________________________
_____ Adems, utiliza dos situaciones en disyuncin: hubiese
cometido o pudiese cometer, enlazados a posteriori con la
conjuncin y no acreditase fehacientemente su identidad, situaciones estas que de ocurrir constituiran el supuesto donde
la actividad policial sera legtima. _____________________________
_____ No obstante lo dicho, corresponde su examen detenido. Dado el supuesto legal, se faculta a demorar por averiguacin de
antecedentes, por el tiempo mnimo necesario para establecer su
identidad, que en ningn caso podr exceder de seis horas, a
cualquier persona, con noticia al juez con competencia en turno.
Para hacer uso legtimo de esta facultad deben existir circunstancias fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido
o pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional. ___________
_____ Esta atribucin es de antigua data y siempre ha sido muy
criticada. Sus reparos no cesan a pesar de la nueva legislacin;
claro ejemplo de ello es la interposicin de esta accin porque
en verdad se halla en la frontera de lo lcito y lo ilcito. Con
el cambio de la legislacin y la reduccin del plazo, nuestros
representantes del pueblo la consagraron como legtima, y en
realidad si no resulta interpretada en su exacto sentido y alcance atenindonos en todo momento a la letra de la ley, podra
vulnerar el estado natural de libertad personal que garantizan
nuestra Constitucin Nacional (arts. 18 y 19) y Constitucin
Provincial (art. 19). _____________________________________________
_____ 8) Que corresponde analizar tambin los trminos hubiese cometido, que generalmente constituyen un caso de flagrancia
previsto en los arts. 378 y cc. del C.P.P. y all debe acudirse;
sin embargo, surge la necesidad racional de acudir a los mtodos
de interpretacin jurdica, empezando por el exegtico y concluyendo con el sistemtico. _________________________________________
_____ En ese entendimiento, hubiese cometido presupone una
accin por parte del sujeto. El delito es esencialmente accin
(Fontn Balestra, Carlos, Tratado de derecho penal, Ed.
Abeledo-Perrot, Bs. As., 1995, Tomo I, pg. 417, 2 ed. corr. y
act., 4 reimp.). En su ms amplia acepcin, en el sentido del
derecho penal, la accin es el comportamiento exterior voluntario que causa un resultado (Nez, Ricardo C., Manual de Derecho Penal. Parte General, 5 ed. act. por el Dr. Roberto E.
Spinka, Lerner Editora S.R.L., Cba., 2009, pg. 132). El resultado, como componente de la accin, no es su resultado jurdico.
ste, que corresponde a todo delito, es la ofensa que el delito
27
implica para un bien jurdico. Ofensa que puede existir con el

dao o lesin del bien o slo con su exposicin a peligro, presumido o real (ob. cit., pg. 133). De esta manera, el comportamiento, voluntario, debe producir (para ser penalmente relevante) un cambio en el mundo real y exterior al sujeto (Villada,
Jorge Luis, Curso de Derecho Penal. Parte General, 1 ed.,
Virtudes Ed. Universitaria, Salta, 2006, pg. 145). ______________
_____ En otras palabras, el delito es accin, esto es, despliegue de ese poder especficamente humano de proyectar sobre el
mundo las propias decisiones, transformando as la realidad (Soler, Sebastin, Derecho penal argentino, act. por Guillermo J.
Fierro, 11 reimp. total, Ed. Tea, Bs. As., 1999, Tomo 1, pg.
313). La accin en el derecho penal es un concepto jurdico y
debe construirse por el derecho penal (Zaffaroni, Eugenio Ral
Alagia, Alejandro Slokar, Alejandro, Manual de Derecho Penal.
Parte General, act. a diciembre de 2006, 2 ed., 5 reimp., Ed.
Ediar, Bs. As., 2010, pg. 314). _________________________________
_____ Como sabemos, el trmino cometido es frecuentemente
utilizado por la ciencia del derecho penal y es propio de su
terminologa, tan es as que ya en el art. 1 del C.P. es empleado dos veces, como en otros relativos a la obra humana que
se utilizan en un mismo sentido, como hecho, obra y delito; sobre todo ocurre lo mismo al determinar las disposiciones
generales que circunscriben su aplicacin y sus necesarios institutos (v. gr. arts. 2, 27, 34 en sus distintos supuestos-,
42 a 44, 45, 46, 47, 50, 54 a 57, 58, 63, 67, inc. a) y 76 ter). _
_____ El concepto comprende, en general, al hecho punible, es
decir a la conducta humana que habilita la actuacin penal del
Estado y engloba dos supuestos. La consumacin propiamente dicha
y el comienzo de ejecucin con consumacin frustrada que ampla
el radio de punibilidad de los delitos. As lo entiende autorizada doctrina.__ _________________________________________________
_____ Con relacin a su sentido lato delito acabado- sostiene
Nez que el delito ha sido consumado cuando la accin realizada
por el autor ha reunido todos los caracteres, desde el punto de
vista objetivo y subjetivo, exigidos por el tipo penal de que se
trata (Villada, ob. cit., pg. 318). Supone la completa realizacin del tipo penal (Zaffaroni, ob. cit., pg. 645). El delito
se ha consumado cuando el autor ha concretado todas las condiciones contenidas en el tipo, lesionando o poniendo as en peligro el bien jurdico tutelado (Fontn Balestra, ob. cit., Tomo
II, pg. 388), cuando rene todas las condiciones exigidas por
la figura (Soler, ob. cit., Tomo 2, pg. 241). ___________________
_____ El segundo aspecto del hecho punible se identifica con

los trminos pudiese cometer que emplea la Ley 7742. Ello engendra un peligro de realizacin cierta y que seran comprensivos del instituto de la tentativa, que se castiga en derecho penal comn y no as en el Cdigo Contravencional (art. 5), constitutivos del primer supuesto de aprehensin sin orden judicial,
previstos en los arts. 376 y cc. del C.P.P. y nuevamente all
debe acudirse, con la aclaracin de que si se tratase de actos
preparatorios previos al comienzo de ejecucin, que son ante todo equvocos jurdicamente de la finalidad delictiva, no son punibles y no procedera la privacin de libertad por ello. _________
_____ En la va de realizacin de un delito (iter criminis),
la accin puede detenerse sin que haya logrado perfeccionar la
obra propuesta. Entonces, segn sea el grado de desarrollo alcanzado por la accin, se habla de tentativa (Soler, ob. cit.,
Tomo 2, pg. 241). Genricamente, conato o tentativa de delito
es un delito imperfecto, no consumado, ya sea de ejecucin completa o incompleta (Villada, ob. cit., pg. 301). As, tentativa
es comienzo de ejecucin de un delito determinado, con dolo de
consumacin y medios idneos, que no llega a consumarse por causas ajenas a la voluntad del autor (Fontn Balestra, ob. cit.,
Tomo II, pg. 373). La tentativa es una manifestacin delictiva
con un dficit en el tipo objetivo (esta Corte, Tomo 146:713). ____
_____ Por ende, la tentativa no es un delito distinto e independiente del pertinente delito consumado sino una ampliacin de
la imputacin delictiva perfecta que ese delito representa (Nez, ob. cit., pg. 238). As, la tentativa retrocede en el
tiempo a partir de un delito consumado y convierte en tpica una
conducta que no se ha desarrollado por completo en sus aspectos
objetivo y subjetivo (ZaffaroniAlagia-Slokar, ob. cit., pg.
637).
_____ Por lo tanto, la situacin y los trminos empleados estn
expresamente previstos en el Cdigo Procesal Penal y constituyen
una excepcin a la privacin de la libertad sin orden de la autoridad judicial. _________________________________________________
_____ 9) Que de la interpretacin del inc. c del art. 18 de la
Ley 7742, donde aparecen las voces detencin o aprehensin
como sinnimos e incluidas dentro del concepto de privacin de
la libertad, por mnimo que fuese el tiempo en que se ejecute,
constituye una demora, lo que sigue siendo en esencia privacin
de libertad. ______________________________________________________
_____ Esta aclaracin surge de la letra del art. 18 de la C.N.
cuando se refiere a la voz arresto y comprende, como antes di-
29
jimos, a toda privacin de la libertad sea cual sea el nombre

que se le d o trate de drsele a la prdida o restriccin de
libertad. ________________________________________________________
_____ Pero adems el inc. d del art. 18 de la Ley 7742, tambin
tachado de inconstitucional, las engloba -como ya se ha dicho-,
al comenzar afirmando: d) Tales privaciones de libertad.... ____
_____ 10) Que en consecuencia -luego del anlisis efectuado-,
el nico admisible para la procedencia de la cuestionada facultad es el supuesto de no acreditar fehacientemente la identidad,
desapareciendo el eventual conflicto con la ley penal. Si no fue
tentado o cometido el delito, es decir, no estamos en presencia
de una eventual infraccin frustrada o la infraccin consumada a
la ley penal de fondo, pierde todo sustento el acreditar fehacientemente su identidad. El legislador lo ha situado, como se
ha remarcado con anterioridad, en conjuncin con alguno de
ellos; individualmente no debe funcionar, y si ocurriere, esa
privacin con el solo objeto de acreditar identidad sera ilegtima, y por ende castigada por la parte especial del Cdigo Penal. _
_____ Sin perjuicio de ello, tanto para el delito consumado como para la tentativa y de encontrarse el sujeto privado de su
libertad, en lo relativo a la identificacin e individualizacin
ser de aplicacin el art. 90 del C.P.P. y en su caso, cobrar
vigor la identidad fsica del art. 91 del mismo cuerpo legal. ____
_____ 11) Que otro aspecto a considerar con independencia de
ello es el plazo de seis (6) horas en contradiccin con el art.
239 inc. k del C.P.P., que faculta a la Polica a aprehender a
los presuntos culpables y disponer su incomunicacin por el trmino mximo de dos (2) horas. Adems de la crtica del tiempo,
el uno notoriamente menor al otro, surge la que arriba se apunta, de que se trata del presunto culpable. _______________________
_____ Por lo tanto, un habitante que no es indicado como partcipe de una infraccin penal o sospechado de haber tentado o cometido un delito podra ser privado de su libertad por seis (6)
horas para establecer su identidad, y slo se le permite en ese
tiempo comunicarse con un familiar o persona de su confianza. ____
_____ En contraste con ello, cabe reiterar, aquel aprehendido
como presunto culpable, incomunicado tambin pero por un trmino
de dos (2) horas. Esto evidencia un absurdo jurdico, y encierra
una colisin con los principios procesales penales dada la ostensible incongruencia de los plazos establecidos en horas,
cuestin que ha de ser sometida a decisin judicial en los casos
puntuales haciendo prevalecer de las dos normas aquella que es
la ley especial, el Cdigo Procesal Penal, Ley 7690, y atrapa el

caso ms correctamente excluyendo a la otra, Ley 7742, o bien
ser en un futuro objeto de revisin por parte del legislador. ____
_____ A pesar de todo lo expuesto, el segundo inciso, el inc. b
del mismo art. 18 de la Ley 7742, no cuestionado por los actores, para el caso de aprehensin policial, no obstante que emplea el trmino detencin, contiene una remisin precisa de
cuando se tratare de alguno de los supuestos prescriptos en el
Cdigo Procesal Penal, puntualizando garantas mnimas de las
que goza la persona detenida. _____________________________________
_____ 12) Que con relacin al Cdigo Contravencional de nuestra
Provincia, Ley 7135, establece como principio general que la pena de arresto slo ser impuesta cuando se hubiera agotado el
empleo del sustituto aplicado o ste se demuestre ineficaz
(arts. 15 y cc.); adems en su art. 138 establece que la Polica
podr aprehender al presunto contraventor si la contravencin
imputada tuviese pena de arresto, cuando lo encuentre en flagrante contravencin. La frmula es totalmente ms sencilla, por
sobre todo por la remisin supletoria que hace el art. 2 de dicho Cdigo, para su interpretacin, al Cdigo Penal y al Cdigo
Procesal Penal. ___________________________________________________
_____ 13) Que asimismo, el inc. d del art. 18 de la mentada Ley
7742 dispone que las privaciones de libertad a las que se refiere el inciso anterior debern ser notificadas inmediatamente a
la autoridad competente, con descripcin de las circunstancias
de tiempo, modo y lugar en que fueron realizadas; cumplido dicho
plazo la persona detenida ser puesta en libertad o a disposicin de la autoridad correspondiente, en concordancia con lo
dispuesto en los arts. 41 inc. e y cc. del C.P.P. Ello no corresponde, a luces vista, ser objeto de tacha de inconstitucionalidad. __________________________________________________________
_____ 14) Que como puede advertirse, las actuales atribuciones
policiales difieren sustancialmente de las anteriormente previstas en el inc. b del art. 10 de la Ley 6192 (B.O. 2/XI/83), modificada por la Ley 7504 (B.O. 7/VII/08), que facultaba a la Polica a detener a toda persona de la cual sea necesario conocer
sus antecedentes y medios de vida en circunstancias que lo justifiquen o cuando se niegue a identificarse y dems previsiones. __
_____ La antigua legislacin -hoy derogada- fue tenazmente criticada y a la vez constituy una fuente de innumerables conflictos merced a que contena supuestos que vulneraban sin lugar a
dudas las garantas constitucionales. _____________________________
31
_____ Consideramos ms que oportuno su reproduccin: Ley 6042:

... b `Detener a toda persona de la cual sea necesario conocer
sus àntecedentes y medios de vida en circunstancias que lo
justifiquen o cuando se niegue a identificarse. La `demora o detencin del causante no podr prolongarse ms del tiempo indispensable para su ìdentificacin, conducta y medios de vida,
sin exceder el plazo de veinticuatro (24) horas; Ley 7504: ...
b) `Detener a toda persona de la cual sea necesario conocer sus
àntecedentes y medios de vida en circunstancias que lo justifiquen o cuando se niegue a identificarse. La `demora o detencin del causante no podr prolongarse ms del tiempo indispensable para su ìdentificacin y averiguacin de antecedentes,
sin exceder el plazo de seis (6) horas. _________________________
_____ Los entrecomillados simples me pertenecen e indicaban al
intrprete la evidente transgresin de las garantas constitucionales ab initio con relacin a detener a toda persona.
Por su parte, la modificacin mediante Ley 7504, quizs con
otros defectos atenuados al final, pero con otras previsiones,
prcticamente slo se limit a reducir el plazo. _________________
_____ En la actualidad el contexto es diametralmente opuesto.
nicamente puede aprehenderse si existieren circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido
o pudiese cometer un hecho delictivo o bien contravencional. Es
decir, las situaciones deben presentarse alternativamente, la
presuncin de comisin o tentativa de un delito, o bien la comisin de una contravencin. _______________________________________
_____ Ello implica la falta de colisin de la actual normativa
con nuestra Carta Magna local, la que su art. 19 contempla el
supuesto de flagrante delito, como asimismo las dems excepciones extraordinarias que prev la ley. ____________________________
_____ 15) Que la misin del Poder Judicial consiste en asegurar
la supremaca de la Constitucin y, como eventual consecuencia,
invalidar las disposiciones que se encuentren en clara y abierta
pugna con el texto constitucional. As, el control de constitucionalidad que compete a este Tribunal debe efectuarse en un
marco de estricta prudencia, por cuanto la declaracin de inconstitucionalidad no ha de efectuarse en trminos generales o
tericos, porque se trata de la funcin ms delicada de los jueces (esta Corte, Tomo 58:l087; 178:163, entre otros), configurando un acto de suma gravedad que debe ser considerado como la
ltima ratio del orden jurdico (CSJN, Fallos, 302:1149;
303:241, 1708; esta Corte, Tomo 77:627; 179:947, entre otros). ___
_____ 16) Que la declaracin judicial de invalidez constitucional requiere no slo la asercin de que la norma impugnada puede
causar agravio constitucional, sino que se haya afirmado y probado que ello ocurre en el caso concreto (cfr. CSJN, Fallos,
252:328, 302:l666, entre otros; esta Corte, Tomo 45:l7l; 175:57,
entre o-tros).__ __________________________________________________
_____ De ese modo, la simple referencia a preceptos de las
Constituciones Nacional y Provincial que supuestamente se habran vulnerado, sin especificar y demostrar de qu manera la
norma cuestionada contraviene o restringe derechos o garantas
fundamentales, torna insuficiente una impugnacin de carcter
constitucional, circunstancia que se erige en bice decisivo para la procedencia de la accin (esta Corte, Tomo 76:001). _________
_____ Desde antiguo se ha sostenido que la misin ms delicada
que compete al Poder Judicial es la de saber mantenerse dentro
de la rbita de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones
que incumben a los otros poderes o jurisdicciones (CSJN, Fallos,
252:288; 302:232, entre otros), toda vez que es el Judicial el
llamado por la ley para sostener la observancia de la Constitucin (Fallos, 321:1252; esta Corte, Tomo 160:757), y de ah que
un avance de este poder en desmedro de las facultades de los dems revestira la mayor gravedad para la armona constitucional
y el orden pblico (CSJN, Fallos, 155:248; 311:2580, entre
otros; esta Corte, Tomo 114:529). _________________________________
_____ 17) Que por consiguiente, los incs. c y d del art. 18 de
la Ley 7742 no se apartan de la normativa constitucional antes
referida y, en especial, del art. 19 de la Constitucin Provincial, en tanto, del modo en que han sido formulados tales preceptos, subordinan su aplicacin a los casos excepcionales de
privacin de libertad sin orden judicial que ya establece con
bastante precisin el Cdigo Procesal Penal y que, como innegable manifestacin del derecho penal de acto, exigen como presupuesto irrebatible que la restriccin se supedite a la posible
existencia de una accin prohibida por el ordenamiento penal,
sea que sta logre el resultado delictivo (consumacin) o no
(tentativa). ______________________________________________________
_____ Ello as, el texto legal no autoriza a las fuerzas de seguridad o a cualquier otra persona a proceder en contra o al
margen de esos supuestos condicionantes y, por lo mismo, la mera
identificacin personal por cualquier causa distinta al supuesto
inicio de la ejecucin de un hecho punible no goza de amparo; de
practicarse, lo sera al margen de la ley y dara lugar a la accin de hbeas corpus, y en su caso, a las correspondientes res-
33
ponsabilidades, cuestiones que escapan al presente examen de orden constitucional. ______________________________________________

_____ 18) Que por todo lo expuesto, corresponde rechazar la accin popular de inconstitucionalidad interpuesta en los presentes au-tos. Con costas (art. 67 del C.P.C.C.). ___________________
_____ El Dr. Guillermo Flix Daz, dijo: _________________________
_____ 1) Que comparto la relacin de causa contenida en los
cuatro primeros considerandos del primer voto y me pronuncio por
el rechazo de la presente accin por los siguientes motivos. _____
_____ 2) Que respecto de la accin popular de inconstitucionalidad, en anteriores pronunciamientos (esta Corte, Tomo 159:293;
173: 187; 176:973; 177:769), por los fundamentos expresados en
cada caso, he sostenido las siguientes posturas. _________________
_____ En el ordenamiento jurdico local existen dos acciones
directas de inconstitucionalidad claramente diferentes entre s:
la de legitimacin popular prevista en el art. 92 de la Constitucin Provincial y la de legitimacin individual o sectorial
reglamentada en los arts. 704 y ss. del C.P.C.C. En la primera
el acogimiento de la demanda tiene efectos erga omnes, es decir, derogatorios del precepto que se impugne con xito; en la
segunda, los efectos se circunscriben al caso concreto, determinndose su
inaplicabilidad al supuesto juzgado, y el plazo de
caducidad previsto en el art. 704 de la ley adjetiva no resulta
aplicable a la accin popular de inconstitucionalidad. ___________
_____ El principio de divisin de poderes, tal como est diseado en nuestra Constitucin Provincial, exige que esta Corte
efecte el control de constitucionalidad de normas locales por
esta extraordinaria va procesal constitucional, en el estricto
marco de los lmites sealados en la Carta Magna local, en cuanto a los elementos subjetivos, objetivos y de competencia. _______
_____ En cuanto a la legitimacin activa, el art. 92 de la
Constitucin Provincial al habilitar a todo habitante de la Provincia a deducir accin popular directa para que se declare la
inconstitucionalidad de una norma de alcance general contraria a
la Constitucin, establece una legitimacin activa irrestricta y
corresponde a todas las personas que revistan la calidad de habitante que el precepto menta, sin que sea posible exigir la
presencia de un inters o derecho propio, personal y directo en
el actor. Por el contrario, tal legitimacin no corresponde a
quien no reviste el carcter de habitante. _______________________
_____ La legitimacin pasiva, tratndose de una accin directa
y persiguindose la derogacin de la norma impugnada, corresponde al ente del que emana, siendo representado segn su caso con-
forme a lo previsto en el art. 705 del C.P.C.C., que resulta

aplicable a esta accin ante la ausencia de regulacin autnoma
de ella y porque es la que corresponde a la circunstancia de que
por su va no puede buscarse la resolucin de una controversia
concreta. _________________________________________________________
_____ En su faz objetiva, la accin popular de inconstitucionalidad es de carcter abstracto, cuyo objeto se limita a verificar la compatibilidad de las normas impugnadas con las de la
Carta Magna local que se dicen vulneradas y a efectuar la declaracin correspondiente, sin que en este marco deba discutirse
una situacin concreta y particularizada (cfr. esta Corte, Tomo
167:829), es decir, se resuelve un conflicto internormativo sin
atender a circunstancias fcticas concretas. ______________________
_____ Este confronte normativo debe llevarse a cabo exclusivamente entre preceptos infraconstitucionales emanados de autoridades provinciales o municipales, que deben revestir el carcter
de ser abstractos, genricos y estar destinados a regir un nmero indeterminado de situaciones y, en el otro extremo, normas de
la Constitucin Provincial. _______________________________________
_____ En efecto, segn lo estatuye el art. 153, punto II inc. a
de la Constitucin Provincial, a esta Corte le compete conocer y
decidir en forma originaria las acciones sobre inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas, reglamentos o resoluciones
que estatuyan sobre materias regidas por esta Constitucin. _______
_____ Conforme a esta norma la finalidad esencial de las acciones de inconstitucionalidad y entre ellas la aqu analizada, es
asegurar la supremaca de la Constitucin provincial y, por lo
tanto, el actor debe invocar la vulneracin de preceptos de sta, aun cuando ello no excluye que se invoquen tambin normas
federales como argumentos coadyuvantes. ___________________________
_____ 3) Que de la lectura de los fundamentos expuestos por la
Convencin Constituyente Provincial de 1986, al tratar y aprobar
el texto que instituye esta accin (Diario de Sesiones de la H.
Convencin Constituyente de la Provincia de Salta, Ed. Cdex,
1986, 12 reunin, 9 sesin ordinaria, Tomo 3, pg. 652 y apndice, pgs. 696/700), resulta pertinente traer a colacin lo que
sigue.____ ________________________________________________________
_____ En primer lugar, se caracteriz la accin de inconstitucionalidad directa que ya exista en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial y actualmente est regulada en sus arts. 704 a 706- de
la siguiente manera: a) a travs de ella se persigue la defensa
primordial de los derechos individuales; b) la jurisdiccin de
esta Corte de Justicia slo puede ser puesta en accin en un ca-
35
so concreto; c) el inters en accionar debe provenir directamente del derecho subjetivo lesionado o de una amenaza potencial y
d) el poder de anular un acto limita su alcance al caso en que
se pronuncia la inconstitucionalidad. ____________________________
_____ Luego, para fundamentar la novedosa instauracin de la
accin popular, all se afirm que en la accin de inconstitucionalidad no se halla comprometido solamente un inters particular y que incluso ste puede estar ausente; que la concepcin
privatista resulta as insuficiente para comprender la entidad
de las cuestiones involucradas en una accin de inconstitucionalidad, porque en este tipo de acciones lo que est verdaderamente implicado es la supremaca de la Constitucin no pudiendo
compadecerse con ella la subsistencia de un precepto en pugna
con la norma jurdica fundamental. Se afirm que cuando se declara la inconstitucionalidad de una norma se est velando por
la preeminencia de la Constitucin, la certeza del orden constitucional y la seguridad jurdica; que se est resguardando la
efectiva vigencia de los derechos personales y el rgimen republicano de gobierno que se asienta sobre la divisin de poderes
en cuanto sta constituye la mejor garanta contra los excesos
de poder y, por lo tanto, que en la accin de inconstitucionalidad est en juego un indudable y transparente inters pblico
que excede el mero inters de las partes. ________________________
_____ De esta manera se entendi que a la visin privatista de
la accin se aade un enfoque publicista donde no tiene relevancia la lesin concreta del particular, pudiendo considerarse
parte interesada para ejercer la accin a aquella que simplemente pretenda dilucidar la presunta ilegalidad de un acto de la
autoridad que se reputa contrario a la Constitucin, tomando como presupuesto que todo ciudadano est interesado en asegurar la
prevalencia de la norma fundamental como garanta de la libertad, aunque no haya tenido un perjuicio tangible. ________________
_____ El constituyente dej en claro que la causa concreta exigida para la procedencia de la accin de inconstitucionalidad
pasa a ser una causa casi abstracta pues se le reconoce el carcter de parte interesada a quien alega un inters pblico comprometido que excede el marco del inters privado especfico.
Sostuvo que la accin directa se ha transformado en accin popular directa y que el tipo de inters es lo que determina el
trnsito de una a otra. En la primera, el inters afectado es
particular y mensurable; en cambio, en la segunda tiene relevancia pblica y la finalidad esencial es la preservacin de la supremaca de la Ley Fundamental.___ _______________________________
_____ Como consecuencia del desarrollo argumental sintetizado,

se sostuvo que cabe deducir que los actos inconstitucionales son
insubsistentes y que necesariamente debe haber una forma de declararlos ineficaces, aunque no exista un damnificado que pueda
acreditar un perjuicio material; que dentro de un orden constitucional democrtico, una norma repugnante a la Constitucin no
puede permanecer como tal, y que ste es el bien jurdico protegido por la accin popular directa de inconstitucionalidad para
cuya articulacin son parte interesada potencialmente todos los
ciudadanos. _______________________________________________________
_____ En este punto se cit el pensamiento de Armando V. Silva
(Accin de inconstitucionalidad en el Derecho Pblico Argentino, Revista del Superior Tribunal del Chaco, pg. 148), segn
quien en la accin popular directa es patente el concepto de
funcin cvica, toda vez que cualquiera del pueblo o todo ciudadano tiene el derecho-funcin atribuido por la ley para hacer
valer el inters pblico. Asimismo el de Bielsa (La accin popular y la facultad discrecional administrativa, La Ley, 73711), segn quien el ejercicio de la accin popular es funcin
pblica -aunque el actor no sea funcionario-, por su objeto impugnacin de un acto del Estado-, por su fin -la anulacin o
extincin del acto-, por su modo de ejercicio -el derecho pblico- y por sus efectos jurdicos mo-dificar el ordenamiento positivo o los actos de la autoridad pblica-. ______________________
_____ En la misma lnea, resea que Snchez Viamonte (Manual
de Derecho Constitucional, Ed. Kapeluz, 1959, pgs. 322/323),
al referirse a la accin popular directa, sostiene que no requiere la afectacin de un inters patrimonial o material y que
su objeto es la declaracin de inconstitucionalidad resultando
investido el actor que la interpone de una cierta representacin
del inters pblico afectado. _____________________________________
_____ Concluy el constituyente sosteniendo que el objeto y finalidad de la accin popular directa marcan la trascendencia de
la institucin y la importancia de su insercin en la Constitucin de Salta, afirmando que se trata de un instrumento que favorece la mayor participacin de los ciudadanos que tendrn as
a su alcance un medio ms para afirmar la supremaca de la Constitucin y la plena vigencia de una democracia participativa. _____
_____ 4) Que de tal manera, resulta que el Constituyente de
1986 distingui claramente la accin de inconstitucionalidad que
ya estaba prevista en el Cdigo Procesal, de la accin popular
que se insertaba en el entonces art. 89 de la Constitucin Provincial
hoy 92-, en cuanto a la legitimacin, relacionada
37
con el inters que en cada caso esgrime quien acciona

particular, propio y diferenciado en un caso y el mero inters
de la ley en el otro-, as como los efectos del acogimiento de
la demanda limitado al caso planteado en una hiptesis y con
efectos generales o derogatorios en la otra-. ____________________
_____ En este aspecto, cabe decir que si bien es cierto que la
accin popular del art. 92 de la Constitucin Provincial y la
directa de inconstitucionalidad prevista en el Cdigo Procesal
tienen en comn que a travs de ellas se persigue resguardar el
principio de supremaca constitucional respecto de preceptos generales y abstractos de carcter local, lo cierto es que slo se
puede concluir que se trata de dos vas procesales claramente
distintas si se advierte que existen diferencias fundamentalmente en cuanto a su naturaleza jurdica, a la legitimacin, al inters esgrimido y comprometido en cada supuesto y a los alcances
de la sentencia que respectivamente corresponde atribuir. ________
_____ En efecto, la accin prevista en el digesto procesal es
esencialmente de carcter preventivo al poder ser ejercida antes
que se aplique la norma impugnada y, una vez que afecta los
intereses del actor, slo en un plazo de 30 das de acontecida
tal afeccin; legitimado es aqul que puede esgrimir un inters
jurdico concreto, particular y diferenciado, que debe subsistir
al momento del pronunciamiento definitivo, sea habitante o no de
la provincia. Y, por no existir disposicin alguna que permita
generalizar los efectos de la sentencia que en este proceso se
dicte, sus lmites estn dados por el caso concreto que se juzga. __
_____ Por el contrario, siendo el fin de la accin popular de
inconstitucionalidad la efectiva vigencia de las normas de la
Constitucin Provincial, su naturaleza no es preventiva sino reparatoria del ordenamiento jurdico; la legitimacin para incoarla corresponde a todo habitante de la Provincia, sin importar que la norma cuestionada afecte o no sus intereses y, por lo
tanto, que los haya afectado o que nunca pudiere hacerlo. Como
corolario de la naturaleza de esta accin y, consecuentemente
con los propsitos expresados por el constituyente, debe atribuirse a la sentencia que acoja la demanda efectos erga omnes,
es decir, derogatorios de la norma que se declara inconstitucional. _
_____ 5) Que en virtud de lo hasta aqu expuesto, debe descartarse la defensa esgrimida por Fiscala de Estado sosteniendo la
ausencia de caso o controversia, toda vez que para el ejercicio de la accin popular de inconstitucionalidad no es necesa-
rio que los actores aleguen y demuestren la existencia de un

perjuicio o afectacin de un inters jurdicamente protegido, de
orden personal, particularizado y concreto. _______________________
_____ Imponer tales exigencias para la procedencia formal y
sustancial de esta va procesal constitucional implicara tanto
como negar su existencia, haciendo tabla rasa de la previsin
del art. 92 de la Constitucin Provincial. ________________________
_____ Adems, no puede predicarse que el procedimiento tenga un
carcter simplemente consultivo o importe una indagacin meramente especulativa, toda vez que la decisin a adoptar en este
mbito puede tener como resultado, tal como surge de las consideraciones precedentes, la confirmacin de la constitucionalidad
del precepto cuestionado o, en su caso, su prdida de vigencia. ___
_____ 6) Que conviene tener presente que en la delicada funcin de juzgamiento de las acciones de inconstitucionalidad la
misin del Poder Judicial consiste en asegurar la supremaca de
la Constitucin y, como eventual consecuencia, invalidar las
disposiciones legales que se encuentren en clara y abierta pugna
con el texto constitucional. ______________________________________
_____ La declaracin de inconstitucionalidad de un precepto de
jerarqua legal constituye la ms delicada de las funciones susceptible de encomendarse a un tribunal de justicia, configurando
un acto de suma gravedad institucional que debe ser considerado
como la ltima "ratio" del orden jurdico. ________________________
_____ Este cometido no puede tener la implicancia de sustituir
a los legisladores en el juicio de oportunidad, adecuacin a la
realidad social y conveniencia poltica, que supone la sancin
de las leyes. El acierto o el error, el mrito o la conveniencia
de las soluciones legislativas no son puntos sobre los que el
Poder Judicial deba pronunciarse, por lo que la declaracin de
inconstitucionalidad de una ley no puede fundarse en apreciaciones de tal naturaleza sino que requiere que la repugnancia de la
norma con la clusula constitucional sea manifiesta, clara e indudable. __________________________________________________________
_____ Por otra parte, debe tenerse presente que la accin popular de inconstitucionalidad no es la va idnea para examinar
los hechos propios de un caso concreto, en el que se controviertan derechos opuestos, ni la manera en la que la norma impugnada
es interpretada y aplicada por las autoridades competentes, toda
vez que el objeto de este proceso es el anlisis en abstracto de
la compatibilidad del texto de la norma impugnada con el de la
clusula constitucional provincial que se dice transgredida. ______
39
_____ 7) Que sentado ello, se observa que en la demanda no se

han desarrollado slidos argumentos de derecho para cuestionar
en abstracto la norma en crisis sino que, por el contrario, los
fundamentos por los que se solicita la declaracin de inconstitucionalidad giran en torno a la manera en que supuestamente la
Polica de la Provincia la aplica. _______________________________
_____ Sin perjuicio de ello, cabe decir que del cotejo del texto de la norma impugnada con las disposiciones de la Constitucin Provincial y de las Convencionales Internacionales de Derechos Humanos -que requieren que los Estados establezcan de antemano las causas y condiciones de la privacin de la libertad fsica-, no se desprende que la ley constituya per se una autorizacin en blanco para detener a los ciudadanos segn el antojo
de la autoridad policial, conforme se expone a continuacin. Por el con
procesales y, adems, hacer surgir las correspondientes responsabilidades de orden poltico, civil, administrativo y penal. ____
_____ El art. 19 de la Carta Magna Provincial, luego de declarar que la libertad personal es inviolable, reza que nadie puede ser detenido sin orden de autoridad judicial, salvo el caso
de flagrante delito y dems excepciones extraordinarias que prev la ley. La Constitucin exige una norma previa que establezca en qu casos y condiciones procede una privacin de la libertad de carcter excepcional, es decir, sin orden escrita de la
autoridad judicial. Uno de ellos es el de la flagrancia, citado
por el mismo art. 19 y reglamentado por el Cdigo Procesal Penal, supuesto donde la polica est autorizada a detener sin orden del juez, ejerciendo funciones de polica judicial, es decir, de colaboracin con el proceso penal. _______________________
_____ Otra reglamentacin de la mencionada garanta, de restriccin excepcional a la libertad personal, resulta de la facultad asignada a la polica provincial de identificar personas,
que prevn los incisos c y d de la Ley 7742, Orgnica de la Polica Provincial, dispuesta a los fines de cumplir con las funciones de seguridad general, de prevencin de delitos y de velar
por el mantenimiento del orden pblico, garantizando as la
tranquilidad de la poblacin. Es de aclarar aqu que esta excepcin a la garanta tendr distinta intensidad, ya que no es lo
mismo una interceptacin fugaz de un ciudadano en la va pblica
solicitando la identificacin, que una conduccin a una dependencia policial ante la negativa a identificarse. Y en este ltimo supuesto, cabe sealar que la nueva redaccin de la norma
restringe las facultades policiales de detencin policial con
fines de identificacin, ya que la mera negativa no ser sufi-
ciente para justificar la detencin, exigiendo una serie de condiciones objetivas y subjetivas, de existencia de circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese
cometido o pudiese cometer un hecho delictivo o contravencional, amn de que la restriccin a la libertad deber cesar, segn el caso, inmediatamente de cumplida la identificacin. Es
decir que la ley no se limita a disponer la facultad sino que, a
diferencia de su anterior redaccin y hacindose cargo de las
exigencias contenidas en los precedentes de la C.I.D.H. (cfr.
caso Torres Millacura y otros vs. Argentina, sentencia del 26
de Agosto de 2011, prr. 74; caso Chaparro lvarez y Lapo iguez vs. Ecuador, supra nota 29, prr. 57; caso Yvon Neptune
vs. Hait. Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia del 6 de mayo de 2008, Serie C N 180, prr. 96, y caso Usn Ramrez vs.
Venezuela, supra nota 54, prr. 145.), define los casos y
condiciones para su ejercicio (estndares), restringiendo as la
discrecionalidad policial y extremando los recaudos con el objetivo de evitar que se produzcan detenciones arbitrarias o indiscriminadas. _______________________________________________________
_____ Finalmente, y con el mismo propsito protector, corresponde referir que tanto la ley orgnica policial como el nuevo
Cdigo Procesal Penal (art. 41 inc. e contemplan, la primera, la
noticia al juez competente de la privacin de la libertad, y el
segundo, su control por parte del juez de garantas, revisin
que comprende tanto su plazo como su razonabilidad, lo que incrementa sensiblemente la proteccin en caso de que esas atribuciones en los hechos sea ejercida de modo ilegal o abusivo. Esta
revisin presupone asimismo que la autoridad policial justifique
y describa las condiciones objetivas y subjetivas en que en cada
caso opera la detencin por averiguacin de antecedentes, lo que
limita la discrecionalidad y despeja en gran medida las posibilidades de una privacin de la libertad arbitraria. _______________
_____ 8) Que en virtud de lo expuesto, me pronuncio por el rechazo de la presente accin. Con costas, por aplicacin del
principio general de la derrota (arg. cfr. arts. 67 y 68 del
C.P.C.C.). ________________________________________________________
_____ La Dra. Susana Graciela Kauffman de Martinelli, dijo: _______
_____ 1) Que adhiero al relato de los antecedentes de la causa
que el seor Juez de Corte Dr. Abel Cornejo efecta en los considerandos 1 a 4 de su voto. Asimismo, adelanto que comparto
la solucin que propone por los fundamentos que expresa en los
considerandos 6 a 13, con los agregados que formulo a continuacin.
41
______2) Que a fs. 1/5 vta. los accionantes plantean accin popular a efectos de que esta Corte declare la inconstitucionalidad de los incs. c y d del art. 18 de la Ley Provincial 7742.
Fundan su legitimacin en el art. 92 de la Constitucin de Salta
que habilita a cualquier habitante a interponer accin popular
directa para que se declare la inconstitucionalidad de una norma
de alcance general contraria a la Constitucin. __________________
_____ A diferencia de lo que ocurre con el control difuso de
constitucionalidad, propio de nuestro sistema federal, el ordenamiento jurdico provincial de la ms alta jerarqua introduce,
a travs de la disposicin precitada, la accin popular de inconstitucionalidad con caractersticas propias del sistema concentrado de control de constitucionalidad, heredero de los sistemas europeos de constitucionalidad, cuya nota distintiva es
depositar con carcter exclusivo y excluyente en un nico rgano
el control de constitucionalidad de los actos emanados de los
poderes pblicos. ________________________________________________
_____ Asimismo, claramente, tal como ha sido redactado por el
constituyente provincial, la accin en cuestin se inscribe dentro del control abstracto u objetivo de constitucionalidad, esto
es, aquel que prescinde de la existencia de un inters particular o de un derecho subjetivo concreto afectado. Como se ha sealado, en el marco de este tipo de control de constitucionalidad, est legitimado, simplemente, quien fue habilitado previamente por una norma para activar esta clase de control (cfr.
Trionfetti, Vctor, Sistemas de control de constitucionalidad,
en Falcn, Enrique M. (director), Tratado de Derecho Procesal
Constitucional, Tomo I, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2010, pg.
351).
_____ En el control abstracto es el acto o norma el objeto directo, inmediato y final sobre el que recae la decisin por medio de un juicio de validez o invalidez. En el control concreto,
en cambio, el acto o norma son considerados para definir el objeto de la decisin; pero tal objeto se halla desdoblado en varios aspectos. Pues si bien el punto constitucional es previo
como mtodo de abordaje, slo se comprende y justifica por el
paso siguiente, que es la declaracin positiva o negativa sobre
un derecho concreto titularizado por un sujeto, individual o colectivo (Trionfetti, Vctor, op. cit., pg. 352). _____________
_____ 3) Que esta Corte ha dicho reiteradamente (Tomo 69:867;
75: 779, 941; 108:789; 165:483, entre otros) que la demanda de
inconstitucionalidad tiene propsitos y fines especficos que no
son comparables ni compatibles con las dems acciones contempla-
das en el plexo del ordenamiento jurdico, ya que tiende a abatir una disposicin de carcter erga omnes. Conforme a lo dispuesto por el art. 704 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, la
accin de inconstitucionalidad ha sido instituida para cuestionar ordenamientos jurdicos con naturaleza de ... ley, decreto,
reglamento u ordenanza que tienen en comn, con abstraccin de
la denominacin que se les haya dado, el hecho de constituir
mandatos generales, abstractos e impersonales; y es precisamente
cuando tal mandato entra en colisin con las normas constitucionales donde cobra vida la mentada accin (Tomo 165:483). __________
_____ A su vez, esta Corte sostiene que de acuerdo lo prescribe
la norma procesal mencionada, la accin que nos ocupa debe interponerse en el plazo de treinta das computados desde que el
precepto impugnado afecte de hecho los intereses del actor. En
la especie, tal como surge de constancias agregadas en autos, la
accin instaurada ha sido presentada temporneamente, en tanto
la norma cuestionada fue publicada en el Boletn Oficial del
29/10/12 y la accin se interpuso el 11/12/12, conforme surge
del cargo de fs. 6.______ _________________________________________
_____ 4) Que en el caso Torres Millacura vs. Argentina, sentencia del 26/08/11, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, respecto de normas similares a las cuestionadas en estos
autos, ha observado que resultaban contrarias a los arts. 7 y
2 de la Convencin Americana en tanto autorizaban a la polica
de la provincia de Chubut a [d]emorar, esto es, a restringir
la libertad fsica de cualquier persona cuyos antecedentes
[fuera] necesario conocer [...] en circunstancias que lo justifi[caran], sin precisa[r] concretamente los supuestos por los
cuales los policas podan demorar a una persona con la finalidad de identificarla o averiguar sus antecedentes. Para la
Corte, al no establecer causas concretas por las cuales una
persona poda ser privada de su libertad, el art. 10, inc. b de
la Ley 815 [Ley Orgnica de Polica de la Provincia del Chubut]
permiti a los policas de la Provincia del Chubut interferir
con la libertad fsica de las personas de forma imprevisible y,
por lo tanto, arbitraria. Consecuentemente, la Corte considera
que dicha disposicin fue contraria a los arts. 7.3 y 2 de la
Convencin Americana. Para as resolver, la Corte merit lo sealado durante la audiencia pblica por la perita So-fa Tiscornia, quien refiri que la existencia de normas tanto en las leyes orgnicas de la polica como en los cdigos contravencionales legitiman de una manera imprecisa y vaga [la facultad policial...] de detener personas para fines de identificacin slo
43
por estar merodeando en un lugar, [...] tener una actitud sospechosa, [...] deambular en la va pblica, [no estar bien vestido, mirar los comercios de forma sospechosa, caminar entre los
autos o desviar la mirada cuando la polica llama], todas figuras imprecisas. Tambin seal que, de esta manera, el arbitrio de la polica [se torna] sumamente amplio, y los motivos
por los cuales se realizan detenciones suelen ser mnimos y absurdos (considerandos 79 y 80 del voto de la mayora). _________
_____ 5) Que por las razones antes expuestas, corresponde declarar la inconstitucionalidad de los incs. c y d del art. 18 de
la Ley Provincial 7742, con costas. ______________________________
_____ Por lo que resulta de la votacin que antecede, ____________
________________________LA CORTE DE JUSTICIA, ____________________
_____________________________RESUELVE: ___________________________
_____ I. RECHAZAR la accin la inconstitucionalidad interpuesta
a fs. 1/5 vta. Con costas. _______________________________________
_____ II. MANDAR que se registre y notifique. ____________________
(Fdo.: Dres. Guillermo A. Posadas -Presidente-, Guillermo A. Catalano, Abel Cornejo, Sergio Fabin
Vittar, Guillermo Flix Daz y Susana Graciela Kauffman de Martinelli -Jueces de Corte-. Ante m: Dra.
Mnica Vasile de Alonso Secretaria de Corte de Actuacin-).

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(Expte. CJS 36.

132/12 Del Pla)

(Registro: Tomo 185:965 /1028)

_____ Salta, 05 de marzo de 2014. ________________________________

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salvarse de ser detenida, pero la historia seala que lleve o no

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ms, debe anoticiarse ipso facto al juez competente, se prev

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tratados internacionales de derechos humanos, la Constitucin

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diccin (caso Servelln Garca y otros vs. Honduras. Fondo,

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as como las penas de cualquier clase que sean, slo existen en

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_____ Por cierto que, allende de que en todos los ordenamientos

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trminos indescifrables, inextricables e indescriptibles pero

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es motivo suficiente para detenerla cuando antes de llegar a ese

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circunstancia que justifique esa detencin, en lugar de evaluar

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divisin de poderes, ya que permite que organismos dependientes

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_____ 1) Que por razones de brevedad, nos remitimos al relato

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_____ En igual sentido en la causa Torres Millacura la Corte

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_____ El Dr. Guillermo Alberto Catalano, dijo: ____________________

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_____ En las provincias, en cambio, dicho prrafo fue la piedra

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_____ 4) Que el primer fundamento poltico del derecho penal

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puede ser privado de su libertad sino en los casos y segn las

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tiene la autoridad policial la facultad de detener sino slo de

(Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

implica para un bien jurdico. Ofensa que puede existir con el

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_____ El segundo aspecto del hecho punible se identifica con

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jimos, a toda privacin de la libertad sea cual sea el nombre

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la ley especial, el Cdigo Procesal Penal, Ley 7690, y atrapa el

(Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

_____ Consideramos ms que oportuno su reproduccin: Ley 6042:

32 (Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

(Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

ponsabilidades, cuestiones que escapan al presente examen de orden constitucional. ______________________________________________

34 (Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

forme a lo previsto en el art. 705 del C.P.C.C., que resulta

(Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

36 (Expte. CJS 36.132/12 Del Pla)

_ Salta, 05 de marzo de 2014. ____________________________

_ El Dr. Guillermo Alberto Catalano, dijo: ________________