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cualquierrelacinjurdicacontractualdecontrato
sinalagmtico encontramos la posibilidad -salvo
renunciaanticipada,que,porsupuesto,esposible,
porque estamosenelcampodelDerechoPnvadodel ejercicio de la llamada accin de resolucin
delcontrato en caso de incumplimiento. Obsrvese
cmo all, establecida una situacin que se llama
incumplimiento, directamente el ordenamiento
le da al acreedor un poder jurdico, cual es
accionar y resolver el negocio.
Por supuesto que no escapa al anlisis el
hecho de que en situaciones normales este
acreedor tiene que recurrir al Poder Judicial
para lograr la resolucin de ese negocio; pero
desde el punto de vista terico dogmtico, para la
moderna doctrina, sin perjuicio de que en todos
los casos va aprecisar de una declaracinjudicial,
es viable, legtimo y posible que este poder ya se
establezca en el propio negocio por va de lo que
se llama la clusula resolutoria. La clusula
resolutoria es un paso ms de lo que conocemos
como la mal llamada condicin resolutoria tcita,
un paso ms de lo que conocemos como pacto
comisorio, porque directamente le permite al
acreedor la resolucin del negocio por el solo
hecho de darse el incumplimiento del deudor.
En cuanto a la circunstancia de que se trata
de un poder jurdico o, para la terminologa
corriente, de un derecho potestativo, el ejercicio
de esa situacin, de esa posibilidad o de ese
derecho lo arbitrar el acreedor. Por supuesto,
esto no colide en absoluto con el principio en
materia contractual, en el sentido de que ningn
contrato puede quedar librado a la voluntad de
una de las partes.
Conrespectoaestasmodificaciones subjetivas
de la relacin obligatoria, nuestra nica
pretensin es poder plantear el tema, funda
mentalmente por la preocupacin que se ve
justificada por determinadas situaciones que se
danenlaprcticajurdicaatravs de las consultas
que se hacen a la Comisin de Derecho Civil y a
otras Comisiones tcnicas. Esto es, por no haberse
actuado con la debida pulcritud en el manejo de
los distintos institutos, se ha pretendido arbitrar
o regular determinada situacin cuando, en
realidad, en funcin del fenmeno -que es
justamente, el instrumento en el cual las partes
vuelcan su voluntad, y la interpretacin que del
mismo debe hacer el jurista, con posterioridad a
su calificacin jurdica- sobreviene una conse
cuencia en muchos casos totalmente contraria a
la pretendida y, adems, con resultados gravo
sos, con situaciones en las cuales, aparentemen
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(1) La Suprema Corte de Justicia sostiene que se requiere la inscripcin para hacer posible la cesin: "No es superabundante la
registracin de la cesin como pretende la recurrente, sino que constituye un requisito insoslayable de oponibilidad de la misma,
a la vez de lo expresamente requerido por el art. 35 de la ley 8.733, como lo subraya el Seor Fiscal de Corte" (A.D.C.U., pg. 300).
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Gamarraennuestromedio.estamosenpresencia
de un negocio llamado trilateral: se precisan tres
voluntades. Nadie puede negar que ello es cierto,
pero, a mi juicio, esto no permite colegir que
necesariamente, cuando se precisen tres volun
tades, estemos en presencia de un negocio
trilateral, sino que, siguiendo a Barbero en el
Derecho italiano y a Cafaro en el nuestro, de lo
que se trata es de lo siguiente, yendo a un anlisis
metodolgico de la situacin.
Para tener un negocio jurdico es menester,
amn de los presupuestos de capacidad jurdica
y poder normativo, reunir por lo menos, ms all
del requisito de solemnidad, los cuatro elementos
esenciales, que son la capacidad, el consen
timiento, el objeto y la causa. La ausencia de cada
uno de ellos enerva a seguir el trnsito del
estudio, en la medida en que no va a haber
posibilidad de llegar al tipo contrato o negocio
jurdico. Si no hay capacidad, no tengo que seguir;
si no hay consentimiento, tampoco; si no tengo
objeto, tampoco; y lgicamente, si cumplidos
todos se llega al ltimo, la causa, y no existe,
tampoco hay negocio. Es el caso de la compra de
cosa propia, que transit por todo el priplo y
cuando lleg al final no logra ser, porque jus
tamente no hay causa, porque se compra algo de
lo cual no va a haber cambio porque, justamente,
est en el patrimonio del individuo.
Determinada la existencia de estos elementos,
vinculmosnos al que nos interesa para ubicar el
problema, que es el consentimiento. Yo tengo dos
personas, dos voluntades, ms all del poder de
disposicin que tienen sobre determinada
situacin o sobre determinado derecho. Tengo
dos voluntades que concurren y eso, de acuerdo
con nuestro sistema, determina la existencia de
una situacin de resultado, que se llama con
sentimiento. Es un resultado que es la unin de
dos voluntades. Por tanto, si obtengo los dems
elementos, tengo un negocio jurdico.
Pero, qu sucede? Si estoy hablando de que
necesito otra voluntad para formar el negocio, en
lo que es estrictamente, la disciplina del Cdigo
Civil, me estoy apartando de la exigencia que son
dos voluntades. Fundamentalmente, si esto es
as, la consecuencia es que hasta que no tenga la
tercera voluntad no tengo negocio y, por
consiguiente, cuando tenga la tercera voluntad
tendr que hacer el mismo anlisis metodolgico
que esboc hace instantes, sobre todo en cuanto
a la capacidad y, en cuanto a la propia existencia
de esas voluntades, porque todava no llegaron a
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ceder la calidad de parte. All hay un objeto, que
es la calidad de parte. El objeto debe ser posible,
determinado y lcito para nuestro ordenamiento.
Lo primero, por supuesto, es que sea posible.
Considero que habindose cumplido con una
de las prestaciones y siendo el otro contratante
titular del crdito de la no cumplida, indu
dablemente sigue siendo parte en el contrato.
Tan es parte en el contrato que no solamente
puede perseguir el cumplimiento, sino que puede
pedir la resolucin del contrato. Esto abre esta
doble posibilidad de la esencia de los negocios
sinalagmticos.
Esta identificacin, este encuentro, la exis
tencia del objeto, permite sostener que es viable
como tal, no como cesin de crdito, ceder la
calidad de parte contratante de un negocio en el
cual una prestacin ha sido extinguida por
cumplimiento. El ejemploclaro esla compraventa
con saldo de precio, en la cual el vendedor entreg
la cosa y es acreedor del saldo de precio. Es o no
parte? Si no le cumplen, qu puede hacer? Como
dijimos, pedir el cumplimiento o la resolucin.
Esa calidad de parte la puede trasladar a un
tercero que va a ponerse en su lugar -por supuesto,
conformidad mediante del otro contratante- y va
a asumir esa calidad de parte. Esa cesin de la
calidad de parte le va a permitir -y esta es la llave
por la cual se accede a los derechos potestativosresolver el contrato, cosa que no poda hacer el
titular del derecho de crdito. Si el vendedor cede
el crdito, el cesionario puede pedir el cum
plimiento, pero no la resolucin, porque la parte
ahora est compartida entre el primitivo vendedor
y el titular del derecho de crdito. Si el primitivo
vendedor no puede pedir el cumplimiento, el
cesionario no puede pedir la resolucin del con
trato.
Como deca Savigny, son situaciones que de
ben ser tratadas en la medida de poder encon
trarnos con aplicacin prctica, porque en
Derecho la atencin debe ser hacia lo que tenga
vigencia. La situacin de cesin de calidad de
parte, con esta disgresin que hacemos con el
gran Maestro que es Gamarra, tiene el aval de
buena doctrina italiana e inclusive de este gran
autor que citamos, que es Barbero, que admite
para situaciones de extincin de ambas presta
ciones.
Traigo esto a colacin porque noto que achay
una fractura en el pensamiento del Profesor
Gamarra. Esto es: Gamarra, cuando trata el
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