LAS SUCURSALES: CARACTERIZACION E INNOVACIONES

Dr. Ricardo Beaumont Callirgos

Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa
BALANCE DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES A 3 AOS DE SU VIGENCIA - N 52
SUMARIO
1. Introduccin
2. Antecedentes
3. La Personalidad Jurdica Societaria
4. Limitacin de la Personalidad Jurdica Societaria
5. Otras Caractersticas de la Sucursal
6. Ms Sobre la Personalidad Jurdica Societaria
7. Otros Casos de Desestimacin de la Personalidad Jurdica
8. Las Sucursales en la Ley 26887
En primer lugar, quiero felicitar a la Revista Peruana de DERECHO DE LA EMPRESA quien
conjuntamente con la asociacin Forum Juris, han tenido el acierto de planificar, organizar y llevar a cabo
este importante evento que rene a muchos abogados y profesores universitarios dedicados a la asesora
y defensa de empresas y entidades, nacionales y extranjeras, as como al estudio e investigacin de la
materia mercantil y del mundo de los negocios, cautivadores y fascinantes, con mayor razn en nuestro
tiempo en donde advertimos con no poco asombro la forma cmo los avances tecnolgicos revolucionan el
Derecho Comercial clsico y al Derecho Societario mismo, produciendo grandes cambios, cuyas nuevas
situaciones es preciso regular, previo anlisis y reflexin de la ubicacin del nuevo instituto o categora
jurdica hallado, sus lmites o fronteras, naturaleza jurdica y dems caracteres de rigor.

1. INTRODUCCION

Esta nueva Ley General de Sociedades ha sido lograda, en primer lugar, gracias a la iniciativa del seor
Ministro de Justicia de aquel entonces Dr. Fernando VEGA SANTA GADEA quien se percat de la
urgencia de modernizar la regulacin legal de las sociedades, por ende de las empresas, y tuvo a bien
designar una Comisin[1] presidida por el Dr. Enrique NORMAND SPARKS, que trabaj cerca de dos aos
y medio, alcanzando el Proyecto para su revisin por el Congreso de la Repblica en el primer semestre
del 97, el cual, mediante su Comisin Permanente lo aprob por unanimidad, con los ajustes y sugerencias
propuestos en el seno de sta. Aqu deseaba hacer un alto para dejar constancia de la correccin,
capacidad y liderazgo que ejerci, en tanto Presidente del Congreso de la Repblica y Presidente de la
Comisin Permanente, el distinguido jurista y profesor universitario, Dr. Carlos TORRES Y TORRES LARA,
quien condujo con tanto acierto y destreza, que en menos de tres meses haban sido aprobados los cerca
de cuatrocientos cincuenta artculos que tiene esta ley, es decir, en cada ocasin en que nos reunamos[2]
, que era semanal, se aprobaban cincuenta artculos. Fue as que se pudo conseguir que en el mes de
diciembre de 1997 se promulgara y publicara esta Ley 26887 que entr en vigencia en nuestro pas el 01
de enero de 1998.
En el contexto expresado se inserta el presente artculo, LAS SUCURSALES, su caracterizacin e
innovaciones que trae la nueva regulacin legislativa, comparndola con la muy limitada e insuficiente de la
Ley General de Sociedades anterior, el D. Leg. 311 de 1985 y su precedente forzoso, la ley 16123
denominada de Sociedades Mercantiles, de 1966. Tambin en torno a si es posible percibir en ella, en la

Sucursal, en su actuacin y desempeo, una personalidad jurdica limitada y para tal hiptesis, desdoblar a
la categora denominada personalidad jurdica, en dos escalones, el que le precedera y el propio,
aludiendo en tal situacin a una personalidad jurdica elemental o embrionaria y a una personalidad jurdica
total o absoluta; o es que acaso, no cabe aludir a escalonamientos, ni an para el anlisis o reflexin, y en
este ltimo orden de ideas slo cabra hablar de tener personalidad jurdica (total o absoluta) o no tenerla,
y punto. Al final de este artculo tal vez aceptemos discernir escalones o niveles en la personalidad jurdica
o tal vez no. Lo veremos.
2. ANTECEDENTES
La anterior Ley General de Sociedades, D. Leg. 311, regulaba en el Libro Tercero, Normas
Complementarias, Seccin I, a las Sucursales, solamente en dos artculos, 344 y 345, bajo los ttulos
Inscripcin de Sucursales y Sucursal de la Sociedad con sede en el extranjero. La experiencia de los
ltimos 30 aos aconsej a la Comisin Redactora formular una normativa completa, orgnica y
exhaustiva, acerca del tan interesante e importante tema, LAS SUCURSALES, que contuviera no slo el
concepto de los que son estos establecimientos secundarios, la responsabilidad de la principal, su
inscripcin, la representacin legal permanente y su cancelacin, sino adems el rgimen correspondiente
a la Sucursal en el Per de una sociedad extranjera, la disolucin y liquidacin de esta sociedad y el efecto
que produce en ella la fusin y escisin de la principal, sea peruana o extranjera. Y as se hizo entre los
artculos 396 al 406, sin perjuicio de haber previsto el tema genrico en el artculo 21 que se inserta en el
Libro Primero, Reglas Generales aplicables a todas las Sociedades, y la Reorganizacin de la Sucursal de
una Sociedad constituida en el extranjero, en el artculo 395.
En efecto, el artculo 21 de la Ley 26887 establece que:
Salvo estipulacin expresa en contrario del pacto social o del estatuto, la sociedad constituida en el Per,
cualquiera fuese el lugar de su domicilio, puede establecer sucursales u oficinas en otros lugares del pas o
en el extranjero.
La sociedad constituida y con domicilio en el extranjero que desarrolle habitualmente actividades en el
Per puede establecer sucursal u oficinas en el pas y fijar domicilio en territorio peruano para los actos
que practique en el pas. De no hacerlo se le presume domiciliada en Lima
Respecto a esta norma es conveniente precisar que el pacto social o el estatuto pudieran haber previsto,
por ejemplo, que la sociedad est impedida de acordar el establecimiento de sucursales u oficinas en otros
lugares del pas o el extranjero y evidentemente, si as fuere, ni la Junta General de Accionistas o de
Socios, segn el caso, y ni siquiera, en tanto rgano Supremo de decisin de la sociedad, podra acordar
el establecimiento de tales sucursales, si es que previamente no modificase la norma estatutaria con
sujecin a las respectivas normas legales y estatutarias. En efecto, debemos recordar el segundo prrafo
del art. 38 de la Ley General de Sociedades que expresa:
...Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto, as
cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto, con
sujecin a las respectivas normas legales y estatutarias.
Debemos precisar que de modo uniforme la doctrina desarrolla el tema de LAS SUCURSALES al lado,
conexo o estrechamente vinculado, al tema del domicilio, y la Ley General de Sociedades hizo lo propio, es
decir, tambin trata este ltimo tema en su artculo 20, cuyo primer prrafo dice:
El domicilio de la sociedad es el lugar sealado en el estatuto donde desarrolla alguna de sus actividades
principales o donde instala su administracin...
CABANELLAS[3], en su diccionario enciclopdico, define a la sucursal como Establecimiento mercantil o
industrial que depende de otro, llamado central o principal, cuyo nombre reproduce, ya est situado en
distinta poblacin o en barrio distinto de una ciudad importante. Los bancos, las grandes casas de
comercio, los hoteles, suelen poseer sucursales si los negocios marchan favorables. Las sucursales
mantienen la unidad de firma social, no poseen capital propio ni responsabilidad separada, aunque puedan
gozar de relativa independencia dentro de la estructura interna de la institucin. Sus jefes son gerentes con
mayores o menores atribuciones. Llevan contabilidad especial que luego se resume en la general del
establecimiento. Las sucursales integran especie de colonias o bases econmicas de las grandes

empresas, cuyas instrucciones y suministros proceden por lo comn y exclusivamente de la casa central o
matriz. Las grandes sociedades internacionales emplean el sistema de sucursales valindose de las
llamadas sociedades filiales, a veces disimuladas por conveniencias polticas o fiscales, con nombre
distinto incluso, que se inscriben pomposamente como nacionales, sin perjuicio de contribuir a la mayor
gloria y mejores ingresos de la empresa con direccin y principales accionistas en el extranjero. La ley de
enjuiciamiento civiles espaola, al fijar la competencia de los comerciantes por razn del domicilio,
precepta que quienes tengan establecimientos mercantiles a su cargo en diferentes lugares, pueden ser
demandados por acciones personales all donde tengan su principal establecimiento o donde se hubieren
obligado, a eleccin del demandante.
Ral Anbal ETCHEVERRY[4] explica en lo tocante a las Sucursales, que ... las unidades de produccin,
intermediacin o prestacin de servicios, tengan o no forma societaria, cuando crecen, necesitan
descentralizar sus operaciones. Casa matriz y sucursal son establecimientos distintos pero que tienen un
solo patrimonio y una misma administracin; nicamente se desenvuelven en mbitos espaciales distintos
por razones de descentralizacin. Al frente de la sucursal estar un factor de comercio (Gerente,
Administrador), que deber inscribir sus poderes para que sean oponibles ante terceros las limitaciones
que ellos contengan. La contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central, con cierta
descentralizacin momentnea, que despus se vuelca en un total. No tiene la sucursal patrimonio ni
personalidad propios; lleva el nombre de la empresa principal; tiene un domicilio especial a causa de la
necesidad de descentralizacin que la cre. ETCHEVERRY apunta que el tema de las sucursales debiera
sistematizarse legalmente de modo que abarque tres aspectos: Sucursales de Empresas del Pas, dentro
de l; Sucursales de Empresas del Pas, instaladas en el extranjero; Sucursales de Empresas Extranjeras,
instaladas en nuestro pas.
El artculo 90 inciso 4 del Cdigo Civil Argentino, establece que:
Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tiene su domicilio especial en el lugar
de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes
locales de la sociedad.
La Filial, a diferencia de la Sucursal, es organizacin jurdicamente distinta, con distinta personalidad,
medios propios y conduccin diferenciada. Sin perjuicio de que ambas unidades sean jurdicamente
independientes, existen especiales vnculos empleados por las tcnicas societarias que determinan que
una sociedad sea total o parcialmente controlada por otra. Dice HALPERN[5] que ... la filial es una
especie dentro del gnero de sociedades controladas. La filial tiene un patrimonio y una organizacin
propios. Posee nombre, domicilio y personalidad independiente de la sociedad principal. Pero de alguna
manera esa independencia es slo formal ya que por un mecanismo societario u otro la filial est
controlada por la casa central o matriz.
Por ltimo y en lo tocante a las Agencias, empezaremos afirmando que no hay que confundir la agencia
con el contrato de agencia o el contrato de concesin; la agencia es una oficina del empresario, que no
celebra negocios ni contratos. ZALDVAR, ROVIRA Y RAGAZZI[6] la llaman mera oficina administrativa
sin atribucin jurdica alguna y sin autonoma judicial. Realiza la Agencia tareas de administracin,
cobranza, recepcin, expedicin y control. Entre la Sucursal y la Agencia existen a veces lmites
confundibles, porque una pequea sucursal puede ser agencia o una agencia importante comenzar a
realizar tareas de sucursal. La distincin entre Agencia y Sucursal no es legal sino doctrinaria, por lo cual
habr que estudiar cada caso en particular antes de poder determinar cual es la clave de descentralizacin
existente.
Al tocar el tema de la personalidad de las sociedades, estamos en noticia que de acuerdo al artculo 6 de la
Ley General de Sociedades, sta adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la
mantiene hasta que se inscribe su extincin. Como se afirma que la sucursal no tiene personalidad jurdica,
adentrmonos en el concepto de personalidad societaria para asegurarnos la certeza de tal afirmacin.
3. LA PERSONALIDAD JURDICA SOCIETARIA
CABANELLAS[7] afirma que personalidad ... es la actitud legal para ser sujeto de derechos y obligaciones;
capacidad para comparecer en juicio, representacin legal y bastante para litigar. HALPERN[8] refiere
que .. en Argentina la generalidad de la doctrina, al igual que la jurisprudencia, admiti desde antiguo la
personalidad de las sociedades a mrito de lo que disponen diferentes artculos de los Cdigos Civil y

Comercial que dan a la sociedad un patrimonio propio, indiferente a las deudas particulares de los socios,
organizan su administracin, les reconocen un nombre en propiedad, domicilio, capacidad en razn de su
objeto, etc..
La sociedad resulta as no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y
una forma de ejercer libremente actividad econmica (artculo 2, inciso 13 en lo genrico y artculo 60
primer prrafo de nuestra Constitucin Poltica de 1993), sino que constituye una realidad jurdica, esto es,
ni una ficcin de la ley ni una realidad fsica, realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para
que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
4. LIMITACIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA SOCIETARIA
El derecho aplica el remedio tcnico denominado limitacin de la personalidad mientras la sociedad se
mantenga dentro de los fines lcitos perseguidos y previstos por la ley. Cuando se aparta, la ley y el juez
debe prescindir de tal personalidad, porque no puede emplearse con fines ilcitos, de engao o de fraude,
afirma HALPERN. El problema contemporneo radica en las limitaciones imponibles en esta personalidad
jurdica, cuando es instrumento de fraude a la ley, para gozar por ejemplo de beneficios que no le
corresponden, para instrumentar la evasin fiscal, para perjudicar a terceros, para eludir la responsabilidad
ilimitada de quien es real titular de los bienes.
Isaac HALPERN[9] nos informa sobre el particular lo siguiente: Los jueces han debido considerar el
problema desde fines del siglo pasado: es en Estados Unidos donde, por la explicacin dogmtica de la
personalidad y por su desarrollo econmico, se enunci y desarroll la teora de disregard of the ligal
entity, pero no obstante que ah se han pronunciado numerossimos fallos en la materia, no se ha fijado
una doctrina general, sino varios criterios para su aplicacin en diversos supuestos; la razn est en que
expresar una doctrina general resumida en una frmula arriesga poner en peligro la seguridad de los
negocios, de ah que ninguna de las leyes sancionadas hasta ahora disponga genricamente sobre la
materia. Para dar fundamento a soluciones judiciales que aparten la personalidad, es suficiente aplicar la
nocin esencial enunciada cuando esa personalidad lleva a consagrar el fraude a la ley, a la obtencin de
ventajas ilegtimas, a perjudicar a terceros, es decir, la transforma en medio de actuacin ilcita, en sentido
amplio, para el cual el incumplimiento de un contrato es tambin ilcito civil.
Tal lo reconoci la jurisprudencia argentina al establecer la responsabilidad en derecho privado del Grupo
Econmico y es corriente en derecho pblico, especialmente en materia fiscal (soluciones judiciales en
que se acept el allanamiento de la pers onalidad jurdica), en las maniobras del cnyuge para defraudar a
la esposa; en materia de quiebra, etc.
Las sociedades debidamente constituidas tienen para la ley una voluntad propia, distinta de las personas
que los integran, expresada por sus rganos, cuyas funciones las desarrollan las personas a quienes la ley
y el contrato social autorizan para manifestar esa voluntad y realizar la actividad conveniente para el logro
de sus fines. No se trata pues de una representacin voluntaria. Los rganos de la persona jurdica no son
los exponentes de un inters ajeno sino del propio, del ente a que pertenecen. Mientras que la
representacin exige dos personas, dos esferas jurdicas independientes, el rgano carece de una
individualidad jurdica propia: sus actos son de la persona jurdica y se refieren a ellas como propio.
BRUNETTI[10] afirma:
es claro que entre la representacin orgnica y la negocial slo existen afinidades exteriores. La orgnica
es legal porque es inherente a la estructura de la persona jurdica. El representante legal de la sociedad no
es el exponente de un derecho ajeno, sino de un derecho que le pertenece en razn del oficio. En cuanto
no es representante voluntario est autorizado a impugnar la deliberacin de la asamblea no conforme a
ley o con el acto constitutivo: si fuere un mandatario no le sera concedido oponerse a la voluntad
declarada en nombre del pretendido mandante.
El profesor espaol Angel MARINA GARCIA -TUN[11] refiere que .. el domicilio es un concepto
fundamental para el Derecho. La persona requiere siempre de un lugar determinado para ejercer el
contenido de su posicin jurdica, a saber, para ejecutar sus derechos y cumplir sus obligaciones. Las
relaciones jurdicas seran especialmente precarias sin la existencia del domicilio. DIEZ PICASO[12]
afirma que .. el domicilio se convierte en una especie de <sede jurdica de la persona>. Para las personas
fsicas el domicilio, que ser el lugar de su residencia habitual, adquirir la condicin de requisito para el

ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles. En relacin a las personas jurdicas,
su determinacin podr decretarse a instancia de la ley que las cree o por las reglas de su fundacin; ante
el silencio en ambos mbitos, el de la ley y de sus estatutos, el criterio subsidiario vendr dado por el lugar
de la representacin legal o donde ejerza sus principales funciones o actividades.
Se puede establecer como principio general que la fijacin del domicilio es una decisin autnoma y libre
de la persona. Por lo pronto, el art. 19 de la Constitucin Espaola declara que los espaoles tienen
derecho a elegir libremente su residencia. La Constitucin Poltica peruana de 1993 slo hace cita al
vocablo domicilio, en tres ocasiones: la primera, en el art. 2 inciso 9 al referirse a la inviolabilidad del
domicilio; en el art. 137 inciso 1 cuando refiere que cuando se decreta Estado de Emergencia, puede
suspenderse el derecho constitucional relativo a dicha inviolabilidad del domicilio; y en tercer lugar en el
art. 63, segundo prrafo, cuando hace cita a los contratos del Estado y de las personas de derecho pblico
con extranjeros domiciliados, en los que debe constar el sometimiento de estos a las leyes y rganos
jurisdiccionales de la Repblica y su renuncia a toda reclamacin diplomtica. En nuestro Cdigo Civil, el
art. 33 prescribe que el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar; el art.
34, que se puede designar domicilio especial para la ejecucin de actos jurdicos; y el art. 40, que el
cambio de domicilio no puede oponerse a los acreedores sino ha sido puesto en su conocimiento mediante
comunicacin indubitable. Sobre el particular debieran revisarse los arts. 1238 y 1239 del Cdigo Civil y
66.1 de la novsima ley de Ttulos Valores 27287.
5. OTRAS CARACTERSTICAS DE LA SUCURSAL
Como dijimos desde el principio el tema de sucursales es conexo al del domicilio de la sociedad, pues la
sucursal no es ms que, como antes se refiri, un establecimiento secundario a travs del cual una
sociedad desarrolla determinadas actividades comprendidas dentro de su objeto social. En efecto la misma
doctrina espaola, afirma MARINA GARCIA-TUN[13], siempre ha tratado junto al tema del domicilio
social, el de la sucursal. El fundamento para tal conexin puede encontrarse en que en ambos casos, ante
el domicilio y ante la sucursal, estamos ante bases fsicas donde la sociedad lleva a cabo su actividad tal
vez de distinta naturaleza, pero siempre con trascendencia jurdica. Tanto en la Ley Espaola de
Sociedades Annimas de 1951 como en la actual regulacin, el ordenamiento siempre ha vinculado ambas
cuestiones. Cosa parecida ha ocurrido en la Nueva Ley Peruana 26887: el art. 20 trata del domicilio y el
art. 21 trata de las sucursales y otras dependencias; es ms, el segundo prrafo de este art. 21 tiene
concordancia directa con el art. 403 respecto a la sucursal en el Per respecto de una sociedad extranjera.
Es verdad que el art. 55 que concierne al contenido del estatuto no hace una referencia explcita a la
temtica de las sucursales, ni a quin corresponde decidir su creacin, ampliacin, modificacin o cierre,
pero en respeto a la verdad, tampoco tendra por qu haberse hecho tal precisin, cuando ella se
encuentra en forma genrica tanto en el inciso 7 rgimen de los rganos de la sociedad, como
adicionalmente, en el literal a. los dems pactos lcitos que se estimen convenientes para la organizacin
de la sociedad. Sobre este tema, MARINA GARCIA -TUN[14] nos alcanza la siguiente reflexin
cuestin que no aparece expuesta con la suficiente claridad es la relativa a si aquella mencin estatutaria
se presenta o no con carcter obligatorio, es decir, si cualquier sociedad tiene el deber de hacer constar en
el contenido de sus estatutos la referencia expresa al rgano facultado para la creacin, traslado o
supresin de las sucursales. Para la Ley Espaola parece deducirse que existe una obligatoriedad
respecto de esta mencin estatutaria, con independencia, claro est, de que en un momento posterior el
rgano legitimado no utilice tal facultad, simplemente en bases a razones de estricta naturaleza
econmica, por falta de inters para la sociedad. A nuestro entender, nos encontramos ante una
disposicin estatutaria que conforma la tercera de las categoras de clusulas que dan contenido a los
estatutos; en concreto, la primera sera aquellas que se refieren a clusulas obligatorias cuya referencia
debe concretarse necesariamente, caso de la denominacin y domicilio social; en segundo lugar
hablaramos de las clusulas que son obligada referencia en cuanto as haya sido establecido por los
socios como por ejemplo prestaciones accesorias y limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones;
por ltimo, nos encontraramos con las clusulas que, si bien es obligada su referencia, su virtualidad
depende de una decisin posterior de los rganos sociales competentes, encontrndonos en este supuesto
precisamente con la relativa al rgano encargado de la creacin, supresin o traslado de las sucursales.
El art. 259 del Reglamento del Registro Mercantil Espaol, define a la sucursal en base a las siguientes
notas:
1. se trata de un establecimiento secundario, en el sentido de subordinado econmica y jurdicamente
respecto de otro, el principal; 2. la instalacin presentar carcter permanente, hecho que genera una

cierta autonoma de gestin; y 3. en la misma se desarrollarn total o parcialmente, las actividades que
conforman el objeto social.
Los arts. 140 a 144 del Proyecto del Reglamento del Registro de Sociedades de nuestro pas, publicado en
el diario El Peruano el 2 de noviembre del 2000, regula la materia de sucursales y el primero de los
artculos precitados ordena que el acuerdo de establecimiento de una sucursal de una sociedad constituida
en el Per, se inscribe en la partida de la sociedad y en el Registro del lugar de su funcionamiento. Para la
inscripcin de la sucursal en el Registro del lugar de su funcionamiento deber presentarse, adems de los
documentos exigidos por el art. 398 de la ley 26887, copia literal del asiento de inscripcin del acuerdo en
la partida de la sociedad. En efecto, en el asiento de inscripcin de la sucursal debe constar el
correspondiente acuerdo, la denominacin o razn social, la indicacin de que se trata de una sucursal, la
identidad del representante legal permanente, las actividades a desarrollar y cualquier otra informacin que
el Registro estime relevante.
En el asiento de inscripcin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero deber constar la
fecha y el nombre del funcionario que expidi el certificado de vigencia de la sociedad principal; la fecha
del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en el pas de origen de la sociedad
principal, el capital asignado y cualquier otra informacin que el registro estime relevante. As dispone el
art. 142, dejando expresa constancia que el art. 144 hace expresa cita que para la inscripcin de la
sucursal de una sociedad constituida en el extranjero no es necesario acreditar en el Registro el capital
asignado.
El distinguido profesor francs Georges RIPERT[15] nos hace llegar una apreciacin muy interesante
acerca de la personalidad moral de las sociedades. En efecto nos refiere que La nocin de una propiedad
en mano comn no era conciliable con la tcnica jurdica de origen romano. Si el patrimonio social debe ser
separado del patrimonio de los socios, es preciso que pertenezca a una persona. Cuando se lleg a la
concepcin de una sociedad de capitales en la cual la personalidad de los socios es indiferente, fue
necesario personificar la sociedad misma. En las grandes compaas, en las que ningn socio es
responsable personalmente, la idea de la personalidad del cuerpo se impuso y como dichas compaas
podan constituirse nicamente en virtud de una carta real, la personalidad apareci como una concesin
de la autoridad. Pero la idea se haba ya abierto paso. El Cdigo Civil la admite implcitamente al declarar
muebles por determinacin de la ley a las acciones o intereses de las compaas de finanzas, comercio o
industria, aunque pertenezcan a dichas compaas algunos bienes inmuebles dependientes de estas
empresas. La jurisprudencia francesa ha utilizado este contexto para admitir la personalidad moral de
todas las sociedades.
Guillermo CABANELLAS DE LAS CUEVAS[16] cita a Halpern acerca de la distincin entre domicilio y
sede, el domicilio corresponde a la jurisdiccin en la cual se constituye y cuya autoridad judicial
competente autoriza a inscribirse en el Registro Pblico del Comercio. Y sede es el lugar preciso de
determinada ciudad o poblacin en donde funciona la administracin y gobierno de la sociedad, que debe
hallarse dentro del domicilio estatutario aunque el patrimonio o los establecimientos de produccin se
hallaren en otro lugar o lugares. La distincin tiene consecuencias prcticas importantes ya que si el
domicilio integra el estatuto, su cambio es modificacin de ste que debe hacerse con las formalidades de
la constitucin; no as el cambio de sede. Pinsese en la sociedad annima que, de lo contrario, para hacer
efectiva la mudanza de sede debera requerir la conformidad administrativa y su ulterior inscripcin, incluso
para hacerla efectiva dentro de la misma ciudad.
La eleccin terminolgica usada por las leyes de sociedades no guardan necesaria coherencia con la
utilizada por el Cdigo Civil. Por ejemplo, quienes suscriben un contrato entre dos sociedades se veran
seguramente sorprendidos al saber que una clusula tal como las notificaciones se harn en los domicilios
sociales de las partes carece de sentido, pues ese domicilio es en realidad toda una jurisdiccin o
provincia. Se debe entender entonces que donde se dijo domicilio se quiso decir sede. En otros casos,
tambin puede hallarse algunas incoherencias en cuanto el verdadero sentido del vocablo domicilio en
nuestra propia Ley General de Sociedades. As en efecto, nos preguntamos qu quiso decir el legislador
cuando en el tercer prrafo del art. 421 ordena que al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y
domicilio de la persona encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad acaso habr
querido decir Jos Luis Ramos Maldonado con domicilio en Chiclayo?. Aqu se debi decir entendemos,
el lugar de domicilio, tal como con cierto lo utiliza el art. 112 para la celebracin de la Junta de Accionistas
y la segunda parte del segundo prrafo del art. 167 para el caso del directorio o el mismo art. 170 en lo
tocante a la redaccin de las actas.

6. MS SOBRE LA PERSONALIDAD JURDICA SOCIETARIA

Volviendo a la personalidad jurdica societaria, esta cumple funciones en materia procesal, particularmente
en lo que hace la legitimacin pasiva de la sociedad. Esa personalidad jurdica evita tener que conducir los
juicios ocasionados por las obligaciones contradas en el curso de la actividad societaria contra una
cantidad, muchas veces elevada, de socios, con el costo, muchas veces insuperables, de averiguaciones,
traslados, notificaciones y otros recaudos procesales implcitos en la conduccin de un juicio contra una
pluralidad de partes. Evitar estos inconvenientes es particularmente importante porque quien lo sufre no es
el causante de ellos ni los puede sortear unilateralmente, y porque las condenas en costas son intiles
para compensar los gravsimos perjuicios de todo orden que surgen de la demora en hacer efectivos los
derechos de terceros contra la sociedad. Las ventajes derivables de la adopcin de la personalidad jurdica
respecto de las sociedades puede apreciarse examinando los inconvenientes que surgen cuando se priva
a las sociedades de tal personalidad. Las personas jurdicas son entes normativamente distintos de sus
miembros, por lo que los derechos y obligaciones de aquellas no son en principio derechos y obligaciones
de stos, sin perjuicios de los derechos que los miembros tengan frente a la persona jurdica o en su
contexto, y de su responsabilidad por las obligaciones de tal persona jurdica.
Para KELSEN[17] ser persona o tener personalidad jurdica es idntico a tener obligaciones jurdicas y
derecho subjetivos. El art. 32 del Cdigo Civil Argentino dice todos los entes susceptibles de adquirir
derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia
ideal o personas jurdicas. La personalidad es un recurso tcnico que determina una titularidad posible de
derechos y obligaciones.
La personalidad es siempre jurdica, porque el derecho la determina y de l depende en exclusivo. Los
destinatarios de personajes jurdicos son siempre hombres de carne y huesos pero esa titularidad es fijada
por derecho de dos maneras: o como actuacin del ser humano a ttulo individual, o como actuacin del
ser humano conjuntamente con otro u otros seres humanos, en imputacin diferenciada. Para este
segundo caso, el sistema normativo consiste, justamente, en la disciplina jurdica de la actuacin de ms
de un hombre, y en las condiciones en que esa actuacin humana determinar consecuencias jurdicas a
ese obrar conjunto. Es la causa especifica del negocio colectivo, en el exacto sentido en que debe ser
entendida en Derecho la idea de causa. La sociedad de un solo socio es un negocio jurdico sin causa, o
sea un negocio jurdico nulo o imposible. Estos son comentarios de G. R. COLOMBRES[18] que son
criticados por Cabanellas de las Cuevas pues refiere que una vez perfeccionado el contrato de sociedad,
como ente, este tiene una vida relativamente independiente del acto que le ha dado origen y su
subsistencia pese a la existencia de un nico socio es esencialmente una cuestin de poltica legislativa
que el Derecho Positivo Argentino ha resuelto, igual que el Peruano, correctamente a nuestro entender, a
favor de tal subsistencia con las limitaciones temporales que surgen del art. 74 inciso 8 de la Ley de
Sociedades Comerciales Argentinas y 407 inciso 6 de la Ley General de Sociedades Peruana.
7. OTROS CASOS DE DESISTIMACIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA SOCIETARIA
Quisiera volver un tanto a la personalidad societaria y a los casos de su desestimacin. La personalidad
societaria se basa en un conjunto de reglas que determinan qu conductas se imputan a la sociedad en
cuanto persona jurdica. Los efectos generales de esas reglas pueden verse modificados en funcin de
ciertas normas que alteran tal atribucin, pasando a imputar las conductas que normalmente seran
atribuibles a la sociedad como persona jurdica, a otras personas fsicas, como podran ser sus socios u
otros que ejercen de hecho el control de la sociedad. Esta modificacin de las reglas en materia de
imputacin propias de la personalidad societaria es denominada desestimacin de la personalidad
societaria. Los extremos que da lugar a la desestimacin de la personalidad societaria son descritos
mediante trminos tales como abuso del derecho, simulacin, uso fraudulento de la personalidad
societaria, etc.. Lo que aqu llamamos desestimacin de la personalidad societaria, tiene otras
denominaciones en la doctrina tales como superacin de la personalidad, redhibisin de personalidad,
penetracin de la personalidad jurdica, allanamiento de la personalidad jurdica, corrimiento del velo
societario, entre otras.
En la figura jurdica del allanamiento de la personalidad jurdica no se encuentra estructurada en un cuerpo
orgnico de normas, tal como el que caracteriza a otros aspectos del derecho societario. La doctrina de la
desestimacin de la personalidad societaria tiene un origen fundamentalmente jurisprudencial. Juega en la
deficiente sistematizacin, el hecho de que este instituto se haya originado y desarrollado en los Estados

Unidos, pas que es reacio a las sistematizaciones abstractas y a la adopcin de un mtodo deductivo en el
que las normas aplicables a casos determinados se extraen, en forma supuestamente lgica, de principios
de gran amplitud. Al ser tomada la doctrina del allanamiento de la personalidad societaria del sistema
anglosajn, lo ha sido sobre la base de un conjunto normativo predominantemente casuista.
La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasociaterios, o constituye un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico, la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posibles, quienes respondern solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados, as lo precisa el art. 54 de la Ley de Sociedades Argentina.
8. LAS SUCURSALES EN LA LEY 26887
Los elementos caractersticos de una sucursal, en conceptos de Enrique ELIAS LAROZA, son los
siguientes:
(a) Es un establecimiento permanente secundario que mantiene un nivel de subordinacin administrativa
respecto a la principal; (b) Tiene ubicacin distinta al domicilio social; (c) No tiene personera jurdica
distinta a la de la sociedad principal: las obligaciones que contraiga la sociedad a travs de una sucursal se
encuentran respaldadas por el ntegro del patrimonio de la sociedad y no solamente por los bienes que se
puedan considerar afectados a la sucursal; (d) Cuenta con un representante legal permanente; y (e)
Cuenta con una independencia relativa de gestin.
Otra pregunta importante respecto al tema en comento es acerca de a quin corresponde decidir la
creacin de una sucursal. El art. 398 de la Ley indica que corresponde al estatuto determinar cul es el
rgano que ostenta tal atribucin. Nos preguntamos, qu ocurrira si el estatuto no tuviere tal estipulacin y
respondemos afirmando que con arreglo a ley corresponder al Directorio adoptar tal decisin; pero en la
hiptesis que el estatuto contuviera norma especfica estableciendo que tal determinacin corresponde
adoptar al Directorio, no podr la Junta de Accionistas, ni an rgano supremo de la sociedad, sustituirse y
disponer la creacin de una sucursal, toda vez que estara transgrediendo el segundo prrafo del art. 38 de
la Ley en cuanto dispone que Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto
social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto
social o el estatuto con sujecin a las respectivas normas legales y estatutarias. Con esto ltimo queremos
subrayar el caso improbable, pero siempre posible de que un socio que slo participe con un 20% del
capital social pueda tener inters en que la sociedad en la cual l es socio minoritario quede prohibida de
abrir sucursal en por ejemplo Colombia si no cuenta con una mayora de acciones para modificar el
estatuto en lo tocante a este aspecto, del 85%. En otras palabras, se tratara de un caso en el que la
atribucin para establecer sucursales corresponda al Directorio, con prohibicin expresa a este rgano, de
hacerlo en Colombia. Evidentemente, la sociedad podr luego modificar el estatuto para concederle
tambin al Directorio la facultad de abrir sucursal en Colombia pero el socio interesado en que este hecho
no ocurra, al suscribir el pacto social, puede haber previsto y logrado se inserte en el estatuto, que esta
modificacin estatutaria requerir un qurum y una mayora del 85% del capital social y como l cuenta con
el 20%, tal determinacin no podr ser adoptada sino cuenta el acuerdo de la junta general con el apoyo
de l mismo. Recurdese que con arreglo al segundo prrafo del art. 127 de la Ley General de Sociedades
El estatuto puede establecer qurum y mayoras superiores a los sealados en este artculo y en los arts.
125 y 126, pero nunca inferiores. Quede claro que conforme sealramos antes, el art. 21 prev que
salvo estipulacin expresa en contrario del pacto social o del estatuto, la sociedad constituida en el Per,
cualquiera fuese el lugar de su domicilio puede establecer sucursales u oficinas en otros lugares del pas o
en el extranjero.
La autonoma de gestin requiere que la administracin de los negocios de una sucursal sea encargada a
un representante que goce de facultades para obligar a la sociedad por las operaciones que realice la
sucursal y las generales de representacin procesal, afirma Elas Laroza. Si bien la ley afirma que el
representante legal se rige por las normas establecidas en la ley para el gerente general, es precisa en
hacer la indicacin en cuanto resulten aplicables, pues es obvio que dicho representante no tiene la
obligacin de informar a los accionistas sobre las mociones y documentos relevantes para las juntas
generales convocadas ni tampoco la de certificar la veracidad de las constancias que expida respecto al
contenido de los libros y registros de la sociedad.
En lo tocante a la Sucursal en el Per de una Sociedad extranjera debe quedar claro que el segundo
prrafo del art. 2073 del Cdigo Civil reconoce que Las personas jurdicas de derecho privado constituidas

en el extranjero son reconocidas de pleno derecho en el Per, y se reputan hbiles para ejercer en el
territorio del pas, eventual o aisladamente, todas las acciones y derechos que le correspondan.
El jurista mexicano Joaqun RODRGUEZ citado por Ricardo BEAUMONT CALLIRGOS[19], define a la
sucursal como el establecimiento distinto de la matriz en el que tambin se atienden directamente los
negocios que constituyen la actividad de la empresa con independencia jurdica y econmica, sin perjuicio
de la concentracin total de los resultados econmicos y del derecho de direccin y representacin de la
matriz. Para MONTOYA MANFREDI[20], la sucursal no es empresa por si misma; es ms bien una
pertenencia de la empresa, es parte de la empresa misma, an cuando dislocada territorialmente en sede
diversa de aquella en que se encuentra el establecimiento principal, con el efecto de que no hay distincin,
como no sea contable, entre obligaciones y derechos de la una y obligaciones y derechos de la otra. El art.
67 del Reglamento de Registro Mercantil expresa que la asignacin de capital a las sucursales no afecta la
garanta que la totalidad del patrimonio de la sociedad otorga a quienes con ella contraten.
La sucursal se cancela por acuerdo del rgano social competente de la sociedad. Su inscripcin en el
Registro se efecta mediante copia certificada del acuerdo y acompaando un balance de cierre de
operaciones de la sucursal que consigne las obligaciones pendientes a su cargo que son de
responsabilidad de la sociedad.
No hay cmo referir que la sucursal tenga personalidad jurdica de ningn orden ni nivel, ni an
embrionaria o limitada. La sucursal es parte de la misma empresa en lugar distinto, para negocios y
operaciones determinados comprendidos dentro del objeto social de la sociedad, con representante legal
permanente que goza de facultades necesarias de contratacin y de orden procesal.
BIBLIOGRAFIA
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2. BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades, Gaceta
Jurdica. Segunda Edicin. Lima. Agosto 2000. 886 pginas.
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1994.
4. CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Editorial Eliasta S.R.L. La Personalidad Jurdica Societaria.
Marzo 1994.
5. CHULI, Francisco Vincent. Compendio Crtico de Derecho Mercantil. Segunda Edicin. Librera Bosch.
Barcelona. 1986.
6. ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades. Comentada. Normas Legales. Trujillo-Per. Mayo
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9. LE PERA, Sergio. Cuestiones de Derecho Comercial Moderno. Editorial Astrea. Buenos Aires 1979
10. MARINA GARCIA-TUON, Angel. Derecho de Sociedades Annimas. Tomo I, La Fundacin.
Denominacin y Domicilio Social. Editorial Civitas S.A. Madrid, 1991.
11. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles. Lima, 1967.
12. RICHARD, Efran Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos
Aires.1997.
13. RIPERT, Georges. Tratado Elemental de Derecho Comercial. Tomo II. Sociedades. 1954. Pars.

NOTAS DEL AUTOR

-------------------------------------------------------------------------------[1] R.M. N 424-94-JUS: Dr. Enrique Normand Sparks (Presidente), Dr. Ricardo Beaumont Callirgos, Dr.
Enrique Elas Laroza, Dr. Alfredo Ferrero Diez-Canseco, Dr. Oswaldo Hundskopf Exebio, Dr. Alvaro Llona
Bernal, Dr. Hernando Montoya Alberti, Dr. Francisco Moreyra Garca Sayn, Dr. Alfonso Rubio Feijoo (+),
Dr. Emil Ruppert Ynez y Dr. Julio Salas Snchez.
[2] La Comisin Revisora concluy su labor, aproximadamente, en el primer semestre del 97. Sus
integrantes fueron designados miembros de la Comisin Asesora de la Comisin Permanente del
Congreso de la Repblica.
[3] Cabanellas, Guillermo. Diccionario Jurdico de Derecho Usual.
[4] Etcheverry, Ral Anbal. Derecho Comercial y Econmico. Parte General. Editorial Astrea. Buenos Aires
1987.
[5] Halpern, Isaac. Curso de Derecho Comercial. Volumen I. Parte General. Sociedades en general.
Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1978.
[6] Zaldvar, Rovira y Ragazzi.
[7] Cabanellas, Guillermo, op cit.
[8] Halpern, Isaac, op cit.
[9] Halpern, op cit.
[10] Brunetti. Op. cit.
[11] Marina Garca-Tun, Angel. Derecho de Sociedades Annimas. Tomo I, La Fundacin.
Denominacin y Domicilio Social. Editorial Civitas S.A. Madrid, 1991.
[12] Diez Picaso. Op. cit.
[13] Marina Garca-Tun, op cit.
[14] Marina Garca-Tun, op cit.
[15] Ripert, Georges. Tratado Elemental de Derecho Comercial.
[16] Cabanellas de las Cuevas, op cit.
[17] Kelsen, Hans. Op. cit.
[18] Colombres, G. R. Op. cit.
[19] Beaumont Callirgos, Ricardo. Op. Cit.
[20] Montoya Manfredi, Ulises. Op. Cit