Arcadini, Roque (Suc.

) c/Maleca, Carlos
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil - en Pleno
11-11-1958
IJ-XIX-62

Sumarios

1. El comprador de un inmueble, a quien se le ha otorgado la pertinente escritura

traslativa de dominio, puede, an antes de la tradicin de la cosa, ejercer la accin
reivindicatoria contra el tercero poseedor de la misma.-

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil - en Pleno

Buenos Aires, 11 de Noviembre de 1958.Puede ejercer la accin reivindicatoria el comprador de un inmueble antes de habrsele
hecho tradicin del mismo?
El Dr. Cichero dijo:
1.- La cuestin que da origen al presente plenario viene motivando, de tiempo atrs,
divergencias en la doctrina y en las decisiones judiciales. En torno de ella se han formado
tres sistemas, que sus respectivos sostenedores propugnan con serios argumentos, sin
haberse logrado hasta ahora uniformar los criterios.
Segn uno de esos sistemas, el adquirente de un inmueble -a quien se le ha otorgado la
pertinente escritura traslativa de dominio- no puede reivindicarlo de un tercero antes de
habrsele hecho tradicin del mismo. Se considera que como dentro del rgimen de nuestro
Cd. Civ. la propiedad no se adquiere sino despus de la tradicin (art. 577) y los contratos
carecen por s solos de virtualidad para transmitir el dominio mientras esa tradicin no se
haya operado (art. 3265), no puede en ausencia de este requisito ejercitarse una accin
que, por disposicin expresa de la ley, slo nace "del dominio que cada uno tiene de cosas
particulares" (art. 2758). Esta tesis ha sido sostenida por el doctor Salvat ("Tratado", t. 9,
nm. 2035), y es la que informa algunas decisiones de la ex-Cm. Civil 2 (J.A., t. 47, pg.
206; Rev. La Ley N 10:267; 12:777 y 860) y, ms recientemente, un fallo de la sala "A" de
este tribunal (Rev. La Ley, 70:611).
Dentro de otra corriente doctrinaria, se admite que el adquirente puede reivindicar la cosa
comprada, ejerciendo en inters propio las acciones que el vendedor tendra contra el
tercero, en cuyo caso acta como "procurator inrem suam"; o sino, como consecuencia de la
cesin implcita de los derechos y acciones que correspondan al vendedor; o bien,
subrogndose en los derechos de ste. Participan de estas ideas, total o parcialmente,
Llerena ("Concordancias", t. 3, pg. 32 y t. 8, pg. 9); Tezanos Pinto, David ("Accin
reivindicatoria", en "Rev. Jurdica", t. 3, ao 1893, pg. 30); Lafaille ("Derecho civil", t. 5,
nm. 2047); Ruiz Moreno, Isidoro ("La accin reivindicatoria antes de la tradicin de la cosa",
en "Rev. de la Facultad de Derecho", ao 1928, pg. 534) y Spota ("La reivindicacin de la
cosa antes de su tradicin", en Rev. LA Ley, t. 12, pg. 860), y las mismas han sido acogidas
en algunas decisiones judiciales, particularmente de la ex-Cm. Civil 1 (J.A., t. 49, pg.
264; 1944-II, pg. 493; Rev. LA Ley, t. 26, pg. 519), y tambin de la sala "D" de este tribunal
(Rev. LA Ley, t. 66, pg. 460).
Finalmente, un tercer sistema admite que, aunque no se pruebe la existencia de la
tradicin, el comprador puede ejercer la accin reivindicatoria en los casos de los arts. 2789

y 2790 del Cd. Civil, es decir, cuando el reivindicado no presenta ttulo o presenta ttulo
nulo, salvo que el mismo pruebe que ni el reivindicante ni sus antecesores han tenido la
posesin de la cosa reivindicada. Juega aqu, a favor del reivindicante, la presuncin de que
la tradicin se ha cumplido; es el demandado quien debe probar que ni aqul ni sus
antecesores tuvieron la posesin (v. Cm. Civil, en pleno, J. A., t. 10, pg. 397, voto del
doctor Repetto aceptado por la mayora. Cm. Civil 1, J. A., 1950-III, pg. 38; Suprema
Corte de Buenos Aires, Rev. LA Ley, t. 41, pg. 70; J. A., 1955-II, pg. 89).
2.- La tesis que niega la accin reivindicatoria a quien no ha estado en posesin de la cosa,
es de un rigor lgico inobjetable, pues se ajusta al sistema general del Cdigo en materia de
derechos reales (arts. 507, 2378, 2379, 2417, 2601, 2758, 3265, 3270) y a la doctrina romana
que informa todo el sistema: "traditionibus et usucapionibus dominia rerum, non nudis pactis
transferuntur" (L. 29, Cd. de pactis; v. Maynz, "Cours de droit romain", 4 ed., t. 1, prr.
105; Ortoln, "Instituts", 12 ed., nm. 416: Girard, "Manuel lmentaire", 7 ed., ps. 309 y
355; v. tambin Freitas, art. 901 y nota).
Sin embargo, cuando se trata de resolver a la luz de esos principios generales el caso
particular de la accin reivindicatoria ejercida por el comprador, aqullos deben ser
relacionados con los que gobiernan la materia de los contratos, cuyo rgimen no es ajeno a
la cuestin que se debate.
Advirtese, por de pronto, que aun los partidarios de la tesis negativa admiten que la cesin
de los derechos y acciones sobre una cosa cuya posesin el cedente ha perdido (art. 1344,
Cd. Civil), faculta al cesionario para reinvidicarla, aunque no se le haya hecho la traicin
de la misma (v. Salvat, t. 8, nm. 893 y t. 9, nm. 2059). Para explicar esta solucin, que no
resulta del todo congruente dentro del sistema, se invoca el art. 1457, que establece que "la
propiedad de un crdito pasa al cesionario por efecto de la cesin, con la entrega del ttulo
si existiere"; sin advertirse acaso que la expresin "propiedad de un crdito" es impropia, por
lo que la regla del precepto no cabe extenderla, analgicamente, a la hiptesis del
cesionario de derechos y acciones sobre una cosa que no recibi la posesin de la misma en
la forma prescripta por el art. 577. Por otra parte, debe observarse que cuando el crdito
consta en algn documento, la entrega de ste no viene a llenar el papel de la tradicin en
punto a cosas: lo que equivale a ese requisito es la notificacin o la aceptacin de la cesin
(art. 1467); por donde lo de la entrega del ttulo es una mera consecuencia o un simple
accesorio (Colmo, "Obligaciones", nm. 1043).
No es pues en la solucin particular del art. 1457 que debe buscarse la explicacin del
problema, sino en los principios generales relativos a los contratos y en especial, el de
cesin de crditos.
3.- El Cd. Civil en su art. 1444 declara que pueden ser cedidos todos los derechos y todas
las acciones sobre una cosa que se encuentra en el comercio, sin ms excepciones que las
derivadas de prohibiciones expresas o implcitas de la ley. En los trminos amplios del
precepto est comprendida, en mi opinin, la accin reivindicatoria, a la que no alcanzan
las limitaciones establecidas en los arts. 1445,1449 y 1450 a 1453.
Como seala el doctor Zenn Martnez en un meduloso trabajo publicado en el libro que
edit en su homenaje la Universidad Nac. del Litoral (Santa Fe, 1945, pg. 687), los
romanistas de todos los tiempos y los comentaristas de las legislaciones que han seguido la
tradicin romana, ensean que las acciones reales y en especial la reivindicatoria, son
cesibles, sin que a esta doctrina se oponga el sistema que exige la tradicin como medio de
adquirir los derechos reales.
Debe observarse a este respecto, que accin real y derecho real no son conceptos
equivalentes. La primera es, en cierto modo, un derecho de obligacin, distinto del derecho
real que le sirve de base. Por eso, la transmisin de las acciones reales es independiente de
la de los derechos reales y la cesin de una accin real no implica necesariamente la
enajenacin del derecho real correspondiente, bien que pueda tener este alcance (v. Maynz,
op. cit. prr. 190; Ortoln, "Instituciones", 3 ed., t. 2, pg. 619; van Wetter, "Obligations en
droit romain", t. 1, prr. 67, pg. 357).
Coincidiendo con estas ideas, en la nota al art. 1445 el doctor Vlez Srsfield, despus de
indicar que no pueden ser cedidas las acciones fundadas sobre derechos inherentes a la
persona, agrega, siguiendo a Maynz, que "la reivindicacin fundada sobre el derecho de
propiedad es cesible".

En tal caso, el cesionario puede requerir el reconocimiento del "jus possidendi" y la entrega
de la cosa, aunque nunca la haya posedo personalmente (v. Machado, t. 7, pg. 186, Salvat,
loc. cit., Lafaille, loc. cit.; Spota, op. cit.; v. tambin J. A., t. 10, pg. 397), lo que
demuestra que el principio segn el cual "antes de la tradicin de la cosa el acreedor no
adquiere sobre ella ningn derecho real" (art. 577), con ser tan vigoroso en el sistema
instituido por el codificador, debe aplicarse sin violentar otros principios establecidos en el
Cdigo, como son los relativos a los efectos de las convenciones.
4.- Admitida la facultad de reivindicar del cesionario, no se advierten razones
fundamentales que obsten al ejercicio de igual facultad por parte del comprador -o de
cualquier adquirente- a quien no se le haya hecho tradicin de la cosa objeto del contrato.
Son notorias las afinidades que existen entre la compraventa y la cesin de crditos, cuando
esta se hace por un precio en dinero. Por eso se ha dicho que, en el fondo, la compraventa
importa una cesin de derechos, al obligarse al vendedor a entregar una cosa y a transferir
el dominio de ella (v. Lafaille, "Curso de contratos", t. 2, nm. 24; Rezznico, "Contratos",
pg. 25).
Cuando el vendedor no se reserva ningn derecho sobre la cosa, debe entenderse que se
desprende y transmite al comprador todas las acciones que tena con respecto a la misma.
En la nota al art. 2109 del Cd. Civil -referente a la eviccin cuando hay transmisiones
sucesivas-, se lee que "el acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones de su
deudor, con la sola excepcin de los que sean inherentes a su persona. Se juzga que cada
enajenante ha transferido la cosa a su adquirente, "cum omni sua causa", es decir, con todos
los derechos que le competan. El ltimo adquirente es, pues, tcita y necesariamente,
subrogado en todos los derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes que l y
rene esos derechos en su persona". Esta idea, que "mutatis mutandi" es aplicable al
problema que aqu se trata, tambin aparece desenvuelta por el codificador en la nota al
art. 2096.
Por obra de este traspaso implcito de los derechos y acciones de los antecesores a los
sucesores, pueden stos ampararse en la posesin de su causante, adquiriendo de tal modo
la posibilidad jurdica de reivindicar. No sera razonable que el comprador estuviera
facultado para reclamar del verdadero dueo la entrega de la cosa que ste le ha vendido, y
no pudiera hacerlo contra un tercero que la posee o detenta sin derecho.
Los contratos, como el de compraventa, que tienen por finalidad transmitir la propiedad de
una cosa, llevan en s la fuerza suficiente para que se cumpla dicha finalidad (v. Fallos, t.
96, pg. 120; Rev. LA Ley, t. 12, pg. 860, voto del doctor Perazo Nan). En un acto jurdico
de esa especie, seala Spota (loc. cit., nm. 9), la transmisin de la "rei vindicatio" hllase,
por as decirlo, "in re ipsa". O bien, tal cesin constituye una de las consecuencias que
pueden considerarse que hubiesen sido comprendidas en tal acto jurdico (art. 1198, Cd.
Civil), cuyo fin inmediato (art. 944) fu la transmisin del dominio.
A esta interpretacin no se opone, como se ha pretendido, el art. 3265 del Cd. Civil, en
cuanto establece que todos los derechos que se transmiten por contrato "slo pasan al
adquirente de esos derechos por la tradicin". Esta norma (que no es, en realidad, ms que
una repeticin de la contenida en el art. 577), debe restringirse a los derechos reales, como
lo ensea Segovia (t. 2, pg. 390, nota 9) y resulta de la nota al mismo art. 577. Porque si
bien el derecho real no se transmite antes de la tradicin, no ocurre lo propio con la accin
real respectiva, que pasa a adquirente como consecuencia del contrato. Debe tenerse
presente, para comprender esta idea, que a diferencia del derecho real, que es absoluto y
existe frente a todos los miembros de la sociedad, la accin real, como toda relacin
obligatoria, es un derecho relativo, que no tiene existencia sino con relacin al tercero que
ha lesionado el derecho real. De ah que la transmisin de la primera sea independiente de
la enajenacin del segundo.
5.- Cabe sealar, a mayor abundamiento, que el comprador estara siempre facultado para
ejercer la accin reivindicatoria correspondiente al dueo-vendedor, subrogndose en los
derechos de ste (art. 1196, Cd. Civil y nota al art. 2109; Segovia, art. 1197, nota 115 y
art. 2774, nota 48; Tezanos Pinto, loc. cit.; Lafaille, "Derecho civil", t. 5, nm. 2047; M.
Snchez de Bustamante, "Accin oblicua", nms. 541 y 589/90; Spota, loc. cit., nm. 11;
Cm. Civil, sala "D", Rev. LA Ley, t. 66, pg. 460; Cm. Fed. de B. Blanca, Rev. LA Ley, t. 2,
pg. 556).
Concurren, en efecto, los extremos que la doctrina y la jurisprudencia exigen para el

ejercicio de la accin indirecta, la cual, en principio, corresponde a todo gnero de

acreedores (Lafaille, op. cit., t. 6, nm. 68); siendo indiferente que el crdito consista en el
derecho a reclamar una suma de dinero, o la entrega de una cosa, o el cumplimiento de una
prestacin cualquiera (v. art. 496, Cd. Civil; Snchez de Bustamante, op. cit., nm. 792/3).
Es verdad que la accin no atribuye a quien la ejerce ningn derecho inmediato o preferente
sobre la cosa demandada, toda vez que, aunque aqul defiende su personal inters, no
acta "nomine proprio", sino a nombre de su deudor. Pero nada obsta a que combine la ajena
accin reivindicatoria con la propia nacida del contrato de compraventa, puesto que
coinciden la cosa reivindicada y la que forma el objeto de la prestacin que le es debida (v.
Bibiloni, "Anteproyecto", ed. oficial, t. 2, nota al art. 1035). De cualquier modo, el acreedor
demandante puede asegurarse, frente a los dems acreedores, el beneficio exclusivo de la
accin, mediante las pertinentes medidas cautelares, si es que su calidad de comprador no
le atribuye un mejor derecho sobre la cosa (v. J. M. Saravia, "La accin subrogatoria", en
"Rev. Crtica de Jurisprudencia", t. 3, pg. 457, nm. 21).
Considero, en suma, que sea como cesionario implcito de los derechos y acciones del
vendedor, sea por aplicacin del art. 1196 del Cd. Civil, el comprador con ttulo a quien no
se ha hecho tradicin de la cosa, puede ejercer la accin reivindicatoria para entrar en
posesin de ella cuando la detenta un tercero. En consecuencia, voto por la afirmativa.
El Dr. Fliess, dijo:
1.- En la prctica de la vida jurdica, negar la accin reivindicatoria contra terceros al
comprador de un inmueble que no lleg a poseerlo por falta de tradicin, es algo tan ilgico
-o incongruente- que parecera estar fuera de toda discusin. Por evidente, hasta de sentido
comn resulta que quien enajena una cosa, que no entrega al adquirente, simultnea y
necesariamente debe trasmitirle tambin a ste el poder jurdico de reclamarla contra
cualquiera. Si el poseedor es el propio enajenante, esto es elemental, pues en razn del
contrato tiene la accin de entrega de la cosa. Pero tambin parece elemental que, por
virtud o consecuencia del mismo contrato, el vendedor le transfiere al comprador la accin
(reivindicatoria) que l tena para demandar a terceros poseedores la entrega de esa cosa
vendida.
Pensar lo contrario sera adherir a algo as como una especie de escamoteo o prestidigitacin
jurdica, pues importara sostener que quien vende una cosa, sin darla, le niega al
comprador (en cuanto a terceros poseedores) el derecho de reclamarla directamente de
esos terceros, obligndole a dar el antieconmico rodeo procesal de la demanda a ese
vendedor.
Siempre con relacin a la prctica y a la economa jurdica, se me ocurre que a ese "dar" y a
ese negar contractuales (o dar, sin darlo todo) podra justamente motejrselo de inservible
-individual y socialmente-, sin beneficio para nadie (Lafaille, "Tratado de los derechos
reales", t. 3, pg. 409). Sera algo as como una taza sin asa, o un barrilete, en el aire y sin
cordel.
2.- Lo dicho, en cuanto a la vida o prctica del derecho, "in genere".
Pero en punto a la teora de la ley positiva o, para precisar, de la dogmtica e interpretacin
de nuestro Cd. Civil, la cuestin -tan clara en un planteamiento de prctica abstracta y
tambin de "lege ferenda"- ya no es tan clara; ni doctrinaria y jurisprudencialmente
pacfica, como bien se manifiesta a travs de los tres sistemas interpretativos, que enumera
Salvat y actualiza y completa en su voto el doctor Cichero.
Todo el escollo est en que, para nuestra ley, el dominio no se adquiere si al contrato no le
sigue la tradicin del inmueble (art. 577, Cd. Civil). Y como la accin reivindicatoria nace
del dominio (art. 2768), quien todava no lo adquiri -o integr- por la posesin, carecera
de la misma para demandar esa posesin contra terceros.
Lo primero es indiscutible, porque la ley es terminante: no hay dominio sin tradicin,
transmitindose ese derecho real (que es absoluto) por obra y en razn de sta. Pero lo
segundo, como tan certeramente se destaca en el voto -que comparto- del doctor Cichero
(nm. 5, ltimo prrafo), ya no lo es, puesto que la accin real reivindicatoria (que es un
derecho relativo) se trasmite al adquirente como consecuencia del contrato.
De all que exista independencia funcional, por as decir, entre la transferencia del dominio
(que requiere la tradicin) y la de la accin reivindicatoria, que se opera en virtud de la

mera relacin contractual (principios de los arts. 1198, 2096, 2109 -y las dos elocuentes
notas de los ltimos- y 3268, Cd. Civil). Transmisin que, ms que implcita, estara nsita
por naturaleza en la operacin de compra y venta, cuya finalidad no es sino una: trasmitir la
propiedad de una cosa (As lo destaca el doctor Perazzo Nan, en un buen voto en minora,
Rev. LA Ley, t. 12, pg. 869).
Y, como bien dice Spota, "interpretar en otra forma la voluntad manifestada por los
contratantes cuando uno de ellos se ha desprendido de todo derecho sobre la cosa de la cual
dispone, es violar la economa del contrato" y "desviar la intencin comn de los que
intervienen en el acto jurdico" ("La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin", Rev. LA
Ley, t. 12, pg. 860, nm. 9).
A esa interpretacin no es obstculo el art. 3265 del Cd. Civil, pues segn lo advirtiera
Segovia, muy cuerdamente recordado por el vocal preopinante, ese texto slo comprende a
los derechos reales.
3.- Como concuerdo con los fundamentos y conclusin del voto del doctor Cichero, nada ms
puedo agregar al mo y s nicamente subrayar que, en la cuestin motivo de este plenario,
bien en a coincidir la solucin prctica y de sentido comn, a que me refer al principio, con
la de la dogmtica jurdico-positiva, desarrollada con todo acierto en el voto precedente.
Por ello, voto en el mismo sentido que el doctor Cichero.
Los Dres. Gondra, Borda y Claps adhirieron al voto de los doctores Cichero y Fliess.
El Dr. Llambas, dijo:
1.- Se somete a la decisin del tribunal en pleno la cuestin de saber si el comprador de un
inmueble, munido de ttulo sobre el mismo por habrsele otorgado la pertinente escritura
traslativa de dominio o por haberse aprobado la subasta judicial pero carente de la tradicin
de la cosa, puede o no ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor actual
del inmueble.
No se discute que el adquirente de la cosa en tales condiciones es mero titular de un
derecho personal que lo vincula a su cocontratante y lo habilita para exigir de ste el
cumplimiento del contrato consistente en esa transmisin del dominio que constituye en la
compraventa el objeto de la obligacin del vendedor. Con todo, como el contrato se ha
celebrado para provocar una sucesin a ttulo singular sobre la cosa objeto del mismo y
como el perfeccionamiento del dominio en cabeza del comprador, mediante la tradicin de
la cosa, se encuentra en el caso impedido por detentar la posesin de ella un tercero, se
averigua si por el solo efecto del contrato podr el comprador promover todas las acciones
pertenecientes al autor de su derecho y entre ellas la reivindicatoria, contra el poseedor
actual del inmueble.
Para resolver esta cuestin, estimo que por su mismo planteamiento no puede el tribunal
recurrir para resolverla a la accin subrogatoria cuyo ejercicio en favor de los acreedores
autoriza el art. 1196 del Cd. Civil. Y ello no porque la reinvidicacin no pueda articularse
por va de la accin oblicua, sino porque tal articulacin no es exclusiva del comprador
desde que corresponde en general a cualquier acreedor del dueo de la cosa que se muestre
remiso en la defensa de sus derechos.
Pero por esa misma calidad comn al comprador y a otros acreedores del vendedor, entiendo
que el tribunal llamado a decidir si el comprador en cuanto tal puede promover la accin
reivindicatoria que perteneca al autor de su derecho, no puede hacer mrito de una
consideracin que contiene tanto al comprador cuanto a muchos otros acreedores del
vendedor. En otros trminos, interpreto que lo que est sometido a la decisin del tribunal
en pleno, es determinar si por el solo efecto del contrato de compraventa, resulta el
comprador titular de la accin reivindicatoria no obstante su carencia de dominio por falta
de tradicin de la cosa; pero de ninguna manera si la accin reivindicatoria, puede ser
movida por va de la subrogatoria por quienquiera sea acreedor del titular originario de
aquella accin y entre tantos el mismo comprador.
2.- Delimitado as el "thema decidendi" adelanto mi opinin concordante con la de los jueces
preopinantes.
Segn el art. 3268 del Cd. Civil el sucesor particular puede pretender aquellos derechos de

su autor que deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido.
La accin reivindicatoria es sin duda un accesorio del inmueble cuya transmisin intentan
realizar las partes del contrato de compraventa, por cuya razn debe entenderse que ha
sido transmitida por el vendedor al comprador. "Sera absurdo -dice Fornieles- suponer que
el vendedor que ha recibido el precio de la cosa vendida, por el hecho de no haberla
entregado, entiende conservar el dominio, no transmitiendo al comprador sino una accin
personal. Ese vendedor sera el primero en protestar contra semejante interpretacin. La
verdad es que la intencin de las partes ser siempre la de transmitir el dominio y todas las
acciones que sean necesarias para hacerlo efectivo, sin reserva alguna" (Salvador Fornieles,
"La prueba del dominio en el juicio de reivindicacin", J.A., 1946-III, sec. doctrina, pg. 11,
nm. 8).
Tal cesin de la reivindicacin, por el efecto de la compraventa realizada, resulta
corroborada por el art. 1409 del Cd. Civil que obliga a la entrega de todos los accesorios de
la cosa vendida, entre los cuales estn comprendidos, analgicamente, los medios jurdicos
enderezados a la defensa del derecho que se transmite. Pues si el vendedor debe la garanta
de eviccin a favor del comprador (arts. 2089 y 2097, Cd. Civil) y aquel "debe salir a la
defensa del adquirente" (art. 2108, Cd. Civil), no podra explicarse que el vendedor
retuviera en su poder la accin reivindicatoria despus de celebrada la venta privando as al
comprador de tan importante medio de hacer valer el derecho que est en trance de
desplazamiento.
Por ello es que el comprador, por efecto de la sucesin singular que el contrato opera,
puede ejercer todos los derechos y acciones de su autor, con la sola excepcin de los que
sean inherentes a la persona de ste. Como dice el codificador en su nota al art. 2109 del
Cd. Civil, "se juzga que cada enajenante ha transferido la cosa a su adquirente, 'cum omni
sus causa', es decir, con todos los derechos que le competan. El ltimo adquirente, es, pues,
tcita y necesariamente subrogado en todos los derechos de garanta de los que han posedo
la cosa antes que l y rene esos derechos en su persona".
El desplazamiento de derechos que provoca la compraventa no alcanza desde luego al
dominio mismo, hasta tanto no se practique el "modo" adecuado para la traslacin de ese
derecho, consistente en la tradicin de la cosa. Pero mientras esto ocurre, especialmente en
los casos en que el vendedor por carecer de la posesin de la cosa est impedido de
entregarla al adquirente, nada se opone a que se entienda transmitida a ste la accin
reivindicatoria perteneciente a aqul, a mrito de esa independencia funcional que meda
entre el dominio como tal y la accin que lo ampara, a que se refiere acertadamente el
doctor Fliess en su voto precedente. Advirtase que de otra manera, el contrato de
compraventa, en tal supuesto, vendra a quedar desprovisto de contenido prctico, pues
sera ilusorio esperar que el vendedor sin provecho efectivo para l promoviera nada menos
que un juicio de reivindicacin contra un tercero, cuando es razonable pensar que
exactamente para eludir esa contingencia es que ha concertado la venta en condiciones
inconvenientes -sin posesin- que no pueden menos de haberse reflejado en un inferior
precio del inmueble.
3.- Si se examina el rgimen referente a la cesibilidad de la accin reivindicatoria, tampoco
aparece obstculo alguno que se oponga a la cesin implcita de la accin por efecto del
contrato de compraventa.
En el meduloso trabajo del doctor Zenn Martnez, titulado "Es cesible la accin
reivindicatoria", que fuera publicado en el Boletn de la Universidad Provincial de Santa Fe,
t. 5, pg. 205 y luego reeditado en el volumen "Homenaje a Zenn Martnez", Santa Fe, ao
1945, pg. 687, ha quedado demostrado que la cesibilidad de aquella accin por parte del
propietario que ha perdido la posesin de la cosa es un punto enseado con la ms completa
uniformidad por los romanistas de todos los tiempos, opinin que hizo suya Vlez Srsfield
siguiendo a Maynz, en la nota al art. 1445 del Cd. Civil, donde se lee que la accin
reivindicatoria es cesible.
Esa conclusin concuerda con lo dispuesto por el art. 1444 del mismo Cdigo segn el cual
"todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el
comercio, pueden ser cedidos" a menos que concurran ciertos obstculos que no se refieren
a la accin reivindicatoria. Por ello y porque tampoco existe precepto alguno que impida la
cesibilidad de la accin reivindicatoria, es dable concluir que tal cesin es procedente y que
queda consumada entre las partes por efecto del contrato (arg. art. 1457, Cd. Civil) y
respecto de terceros "por la notificacin del traspaso al deudor cedido" (art. 1450, mismo

Cdigo) que en el caso viene a ser el poseedor actual como dice Machado (t. 4, pg. 168,
nota art. 1445).
4.- De la indudable cesibilidad de la accin reivindicatoria, surge una convincente
consideracin para admitir que el comprador de inmueble carente de tradicin del mismo,
pueda con todo ejercer aquella accin, por efecto del contrato celebrado.
En el meditado voto del doctor Cichero se han sealado con acierto las afinidades existentes
entre la compraventa y la cesin de crditos (de derechos y acciones sobre una cosa), as
como tambin los motivos que juegan para extender al rgimen de la compraventa lo que en
materia de cesin de crditos y acciones rige para la reivindicacin. A esas consideraciones
me remito.
Pero deseo agregar una reflexin complementaria que viene a corroborar la conclusin a que
llega el ilustrado colega. Y es que la compraventa efectuada estando la cosa en poder de un
tercero, aunque lleve el nombre de tal, es en verdad, o se la puede considerar como una
efectiva cesin de los derechos que el vendedor tiene sobre una cosa que no est bajo su
control.
Para que se advierta mejor lo adecuado de esta comprensin, comenzar por recordar que
constituye un principio esencial de la interpretacin de los actos jurdicos el que indica que
"la equivocada calificacin de las partes no perjudica la eficacia del acto, que se juzgar de
acuerdo a su verdadero contenido" (Anteproyecto de Cd. Civ. del ao 1954, art. 156, 1
parte). Lo que significa que los actos jurdicos valen por lo que son, en verdad y no por la
etiqueta con que los hayan decorado las partes.
Este principio es til para apreciar el real significado del acto cumplido por quienes se
autodenominan "vendedor" y "comprador" respecto de un inmueble posedo por un tercero.
Entiendo que al celebrar este contrato el llamado "vendedor" no ha entendido
comprometerse a ventilar largos pleitos con terceros para finalmente hacerse de la cosa y
estar en condiciones de entregarla al comprador. Interpreto tambin que este ltimo no
esperaba que el trasmitente, por razn del contrato, quedara obligado a realizar esa odisea
tribunalicia. Pienso, en cambio, que "puesto que las partes no celebran actos jurdicos sino
para alcanzar mediante ellos cierto resultado econmico o de otra ndole" (Aruz Castex y
Llambas, "Derecho civil. Parte general", t. 2, nm. 1217, ps. 210/11; G. A. Borda, "Derecho
civil. Parte general", t. 2, nm. 904, pg. 122), de ah "que sea indispensable conectar el
medio utilizado con el fin propuesto por las partes, para atribuir a ese medio que es el acto
jurdico su significacin adecuada" (Araz Castex y Llambas, op. cit., loc. cit., pg. 211).
Aplicando estas ideas a la relacin jurdica que vincula a las partes en la hiptesis sometida
a la interpretacin del tribunal, caben sentar las siguientes proposiciones: 1) en el contrato
que se contempla, las partes no pueden haber entendido obligar al "llamado" vendedor a
articular acciones judiciales destinadas a recuperar el inmueble de manos de un tercero; 2)
tampoco pueden haber entendido los contratantes efectuar un acto estril, desprovisto de
contenido prctico, por el cual el "llamado" comprador pagara un precio sin obtener nada en
cambio, ni la cosa poseda por un tercero, ni las acciones judiciales adecuadas para obtener
la recuperacin de la cosa; 3) si cabe descartar las dos alternativas anteriores no resta sino
una explicacin posible: con la compraventa, en tales condiciones, los contratantes han
entendido realizar una efectiva cesin de los derechos sobre la cosa del vendedor a favor del
comprador, con lo cual ste queda habilitado para deducir la reivindicacin contra el
poseedor actual del inmueble. Hasta casi puede decirse que en semejante supuesto, el
contrato se reduce a la compra de la accin reivindicatoria correspondiente al vendedor.
Finalmente, es posible agregar que confirma la conclusin a que se llega lo dispuesto en el
art. 1198 del Cd. Civil segn el cual "los contratos obligan no slo a lo que est
formalmente expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse
que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos". Estimo que la "consecuencia" del
convenio concertado radica en la posibilidad de lograr el adquirente la obtencin de la cosa
mediante la deduccin de una accin reivindicatoria que debe estimarse cedida,
implcitamente, por efecto del "titulado" contrato de compraventa.
En suma, cuando la cosa est en posesin de un tercero, el contrato de compraventa vale
como cesin de los derechos y acciones que el vendedor tiene sobre la cosa y, por ende, en
razn de la aplicacin del rgimen propio de este ltimo contrato, el llamado "comprador"
puede reivindicar contra el poseedor actual.

5.- La jurisprudencia reinante sobre la materia ratifica las conclusiones precedentes.

a) La CSJN ha entendido, desde antiguo, "que si la tradicin, en efecto, es necesaria para
adquirir la propiedad de las cosas en general, no lo es para el ejercicio de la accin
reivindicatoria" (Fallos, t. 36, pg. 372), concepto reproducido en Fallos, t. 83, pg. 223 y
aplicado en el caso de Fallos, t. 123, pg. 285, en el cual se admiti la reivindicacin
ejercida por la Nacin "adquirente por compra" por entenderse que el contrato celebrado
importaba una cesin de acciones.
En igual sentido, ha sostenido la Corte en Fallos, t. 142, pg. 273, consid. 18, que el
comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que el vendedor, tena sobre la cosa
vendida y de las acciones que sobre ella le competan, as como tambin que la escritura de
venta importa una cesin de acciones permitida por el art. 1444 del Cd. Civil.
b) Los dems tribunales del pas han seguido con una gran generalidad, la misma orientacin
antes apuntada.
As se ha decidido que el comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que el
vendedor tena sobre la cosa vendida y de las acciones que sobre ella le competan (Cm.
Civil 1 de la Capital, J. A., 1950-III, pg. 42; 1942-II pg. 533; Suprema Corte de Buenos
Aires, J.A., t. 48,. pg. 280); Cm. Fed. de Mendoza, J.A., 1951-I, pg. 416; Suprema Corte
de La Rioja, J.A., 1951-I, pg. 225).
Igualmente que el comprador carente de la tradicin de la cosa puede ejercer en inters
propio los derechos de su vendedor, de los que pasa a ser titular en virtud de la enajenacin
que se hizo (Cm. 1 Civil y Comercial de La Plata, J. A. 1952-II, pg. 108; Suprema Corte de
Buenos Aires, J.A., 1945-IV, pg. 843; Cm. Apel. de Mercedes, J.A., t. 2, pg. 544); que el
adquirente de inmueble puede reivindicar no por su propio ttulo sino por el de su antecesor
que detentaba la posesin (Cm. 1 Civil y Comercial de La Plata, J.A., 1956-I, pg. 329);
que la falta de tradicin de la cosa no obsta a la accin reivindicatoria entablada por el
comprador que invoca a su favor la posesin de sus antecesores (Suprema Corte de Buenos
Aires, J.A., 1954-III, pg. 505; Cm. 2 Civil y Comercial de La Plata, J.A., 1954-I, pg. 109;
en razn de la cesin que implica la compraventa (Cm. 1 Civil y Comercial de La Plata,
J.A., 1945-I, pg. 690; Cm. Fed. de la Capital, J.A., t. 21, pg. 653; Cm. Apel. de
Tucumn, J.A., t. 3, pg. 1182).
En sentido anlogo se ha dicho que el adquirente carente de tradicin de la cosa puede
ampararse en el derecho de sus antecesores a quienes ha subrogado en todos sus derechos y
garantas, y tambin en la presuncin que ellos tenan de ser poseedores desde la fecha del
ttulo (arts. 1444 y 4003 y nota del 2109, Cd. Civil) (Cm. 1 Civil y Comercial de La Plata,
J.A., 1949-I, pg. 269; 1945-I, pg. 697).
Asimismo, que el comprador carente de tradicin de la cosa puede ampararse en el derecho
de sus antecesores para ejercitar la accin reivindicatoria, porque se juzga que cada
enajenante ha transferido la cosa a su adquirente con los derechos que le competan (Cm.
1 Civil y Comercial de La Plata, J.A., 1945-III, pg. 601; Cm. 2 Civil y Comercial de La
Plata, J.A., t. 37, pg. 465; t. 34, pg. 1471; t. 30, pg. 6).
En este mismo orden de ideas se ha admitido que el comprador como sucesor a ttulo
particular del vendedor ocupa su lugar con respecto a la cosa y puede como lo hubiera
podido hacer su antecesor, entablar la accin reivindicatoria contra un tercero (Fallo de 1
instancia del doctor francisco D. Quesada, J.A., t. 64, pg. 250 y que el comprador carente
de tradicin puede reivindicar como cesionario o subrogado del vendedor que tuvo la
posesin, ya que los contratos que tienen por finalidad transmitir la propiedad, llevan en s
la fuerza suficiente para que se cumpla dicha finalidad y no se explicara que pudiendo
hacer efectivo el comprador su derecho a la posesin contra el vendedor y dueo no pudiera
hacerlo contra terceros. La accin de reivindicacin es cesible sin que sea condicin
indispensable de la cesin que sta se establezca en forma expresa (voto en disidencia del
doctor Perazzo Nan, en J.A., t. 64, pg. 251).
c) En otra serie de fallos no se ha afirmado explcitamente el traspaso de la accin de
reivindicacin, a favor del comprador como consecuencia del contrato de compraventa. Pero
s, en forma tcita, se ha admitido la transmisin al aceptarse reiteradamente que el
comprador pudiera reivindicar invocando la posesin presunta del vendedor, anterior por la
fecha de su ttulo a la posesin actual del reivindicado.

En este sentido y haciendo funcionar la presuncin del art. 2790 del Cd. Civil, se ha
expresado que el reivindicante que presenta ttulos del autor de su derecho, anteriores a la
posesin del demandado, puede invocar la posesin de su autor y prevalerse del derecho
preexistente de ste para reivindicar el inmueble (Suprema Corte de Buenos Aires, J.A.,
1955-II, pg. 90; 1954-I, pg. 291).
Asimismo se ha sostenido que el sucesor singular carente de tradicin de la cosa puede
reivindicarla de manos de un tercero invocando la posesin que presuntivamente ha tenido
su antecesor desde la fecha de su ttulo anterior a la posesin del reivindicado (Cms.
Civiles en pleno, por desempate del camarista comercial doctor Casares, J.A., t. 10, pg.
397; Cm. Fed. de la Capital, J.A., t. 36, pg. 1638; Suprema Corte de Buenos Aires, J.A.,
1948-I, pg. 370; 1942-IV, pg. 618; Cm. 1 Civil y Comercial de La Plata, J.A., 1948-I, pg.
411; Cm. 2 Civil y Comercial de La Plata, J.A., t. 58, ps. 327/9).
Igualmente, se ha declarado que el comprador puede prevalerse, para reivindicar, de la
posesin presunta de su autor anterior a la posesin actual del demandado (Cm. Civil 1 de
la Capital, J.A., t. 1, pg. 857; Cm. Apel. de Baha Blanca, J.A., 1954-III, pg. 84; 1955-I,
pg. 226.
En igual sentido se sostiene que el reivindicante que presenta un ttulo anterior a la posesin
del reivindicado no necesita probar que tuvo la posesin efectiva necesaria para adquirir el
dominio; le basta con la presumida posesin que involucra el ttulo vlido (Cm. Civil 1,
J.A., 1950-III, pg. 38; Cm. Fed. de Baha Blanca, J.A., t. 47, pg. 520; Suprema Corte de
Buenos Aires, J. A., t. 48, pg. 280; Cm. 2 Civil y Comercial de La Plata, J.A., t. 42, ps.
1222/23; Cm. Apel. de Baha Blanca, J.A., t. 39, pg. 950).
d) En otra serie de sentencias, tambin se ha admitido el ejercicio de la reivindicacin por
parte del comprador carente de la tradicin de la cosa, pero se lo ha fundado
inapropiadamente, segn mi criterio.
La falta de tradicin de la cosa -se ha dicho- no obsta al ejercicio de la accin
reivindicatoria porque en tales casos el adquirente no obra estrictamente como propietario,
sino como "procurator in rem suam" en ejercicio de los derechos que competan a sus
antecesores, implcitamente cedidos en el contrato (Superior Tribunal de Entre Ros, J.A.,
1943-III, pg. 442; Cm. Fed. de La Plata, J.A., t. 35, ps. 888/90; Cm. 2 Civil y Comercial
de La Plata, J.A., 1942-III, ps. 199 y 635).
Estimo que es impropio y contradictorio acudir a la doctrina romana de la "procuratio in re
sua", para encontrar all el fundamento de la accin reivindicatoria ejercida por el
comprador. Por lo pronto, tal doctrina importaba una ficcin imaginada por el ingenio sagaz
del pretor que permita al cesionario de un derecho que no haba cumplido las formas del
derecho quiritario relativas a la transmisin, a ejercer, con todo, las acciones
correspondientes a su derecho, no como titular del mismo, sino por el mandato que
"supona" el pretor le haba otorgado al "tradens" al celebrar el contrato.
Se comprende que en el primitivo derecho romano, hubiera necesidad de recurrir a tales
ficciones por ese imperio que ejerca el formulismo sobre la sustancia jurdica. Pero el
derecho moderno no se paga de tales ingeniosidades que deforman la realidad jurdica, ni
tiene necesidad de recurrir a ellas. Resulta incomprensible, por lo dems, que se acuda a la
"procuratio" para suplir las formas de una transmisin a la que se da por realizada, si lo
caracterstico del mandato reside en que la actividad del representante se computa en
cabeza del mandante y queda librada a la iniciativa de ste por donde en relacin con el
fenmeno de que aqu se trata, no se sale del patrimonio del dueo primitivo ni se logra
justificar la adquisicin efectuada por el "procurator".
Pero sobre impropio el recurso es contradictorio. Pues si se concede, como lo hacen aquellos
fallos, que hay una cesin implcita de los derechos del vendedor a favor del comprador, ya
esto es suficiente sin que corresponda considerar a este ltimo un "procurator" del primero,
por ser incompatible la doble investidura simultnea de cesionario de un derecho y de
representante de otro con relacin a ese mismo derecho: no es dable ostentar un ttulo
determinado en nombre propio y en nombre de otro, al propio tiempo.
Por todo esto, opino que no es acertado acudir a ese juego de ficciones y especiosas razones
para explicar un fenmeno jurdico que encuentra su fundamento adecuado en slidos y bien
cimentados principios del derecho contemporneo, acogidos por lo dems por el Cd. Civil
argentino.

e) Esa cesin de la accin reivindicatoria que est nsita en la operacin de compraventa,

como bien dice el juez preopinante doctor Fliess, ha sido negada en algn fallo para el cual
el comprador carente de tradicin no puede reivindicar, a menos que el vendedor le haya
cedido todas las acciones y derechos sobre la cosa vendida (Cm. Civil 1 de la capital, J.A.,
t. 42, pg. 553). Pero es claro que entonces la procedencia de la reivindicacin se apoya, no
en la compraventa sino en la cesin de derechos expresamente efectuada.
Todava en otro fallo vuelve a negarse la cesin implcita de la reivindicacin a favor del
comprador al sostenerse que slo puede articularla ejerciendo los derechos de su autor por
va de la accin subrogatoria, la que se entiende debe prosperar aunque no la haya invocado
el actor (Cam. Fed. de Baha Blanca, J.A., 1945-II, pginas 250 y sigtes.).
f) Finalmente, ya en una direccin netamente divergente de la que trasuntan las sentencias
apuntadas en los apartados a) a d) de este captulo, se ubican las decisiones que niegan de
un modo terminante al comprador carente de tradicin de la cosa el ejercicio de la accin
reivindicatoria.
As se ha sostenido que siendo la reivindicacin accin que nace del dominio no puede
ejercerla el comprador carente de la tradicin de la cosa (Cm. Civil 2 de la Capital, voto
de la mayora, J.A., t. 64, pg. 251) y que para el progreso de la accin reivindicatoria se
requiere, que el reivindicante haya adquirido la posesin de la cosa, pues no podra haberse
perdido lo que nunca se hubiese tenido (Cm. Civil 2 de la Capital, J.A., t. 9, ps. 114 y
sigts.; t. 6, pg. 220; t. 47, pg. 208). E igualmente, que no procede la reivindicacin si el
actor no acredita haber posedo el inmueble cuestionado, ni que se le hiciera tradicin del
mismo al tiempo de la venta (Cm. Civil 1 de la Capital, J. A., t. 76, pg. 110; Cm. Civil 2
de la Capital, J.A., t. 71, pg. 314; Cm. Civil, sala "A", J.A., 1953-IV, pg. 378; Cm. Apel.
de Tucumn, J.A., t. 21, pg. 554).
En estos fallos ha prevalecido la idea simple de que la reivindicacin compete al propietario
de la cosa para recuperarla de manos de un tercero, por lo que no siendo el comprador
dueo de la cosa por falta de tradicin de ella, se concluye que no le es dable ejercerla.
Desde luego nadie dice que el comprador carente de tradicin sea propietario de la cosa y
que como tal pueda promover la reivindicacin. Pero s se allegan muchas y muy buenas
razones que ni siquiera han sido examinadas por aquellas sentencias, las que muestran que
el comprador, en tales condiciones, no obstante no ser propietario es por sucesin singular
titular actual de la accin reivindicatoria, como creo ha quedado establecido en los
captulos anteriores del presente voto, as como en los votos precedentes de los doctores
Cichero y Fliess.
Y para terminar con esta resea jurisprudencial, meramente enunciativa apunto algunos
fallos que contradicen directamente a aquellos otros indicados en este apartado. En unos se
dice que la prdida de la posesin no es exigencia "sine qua non" para reivindicar (Cm. Civil
1 de la Capital, J.A., t. 409, pg. 267). En otros, se aclara que cuando el Cdigo se refiere
al propietario "que ha perdido la posesin" no es porque exija que este hecho haya ocurrido
realmente en todos los casos sino porque se coloca en el ms general en que se encuentra el
que se presenta a intentarla (voto del doctor Tobal, al que adhiri el doctor Barraquero,
J.A., t. 52, pg. 48).
Todava en otro fallo ms, se admite que no obsta al ejercicio de la accin reivindicatoria, el
hecho de que el actor no haya tenido la posesin del inmueble pues el art. 2758 del Cd.
Civil, al acordarla al propietario que ha perdido la posesin, se refiere a la posesin del
reivindicante o de algunos de sus antecesores en el dominio, siempre que el ttulo de ste le
d derecho para poseer como propietario del inmueble (Cm. Civil 1 de la Capital, J.A.,
1944-II, pg. 493).
Pienso que esta es la interpretacin que cuadra hacer de la disposicin citada del Cd. Civil,
que as entendida no constituye impedimento para que el comprador que no ha entrado en
la posesin de la cosa pueda, con todo, ejercer la reivindicacin que antes corresponda al
vendedor y de la que ha llegado a ser titular por efecto del contrato celebrado.
6.- Por las consideraciones expuestas y las concordantes expresadas por los doctores Cichero
y Fliess voto por la afirmativa.
Los doctores Fleitas, de Abelleyra, Chute, Martnez y Navarro adhirieron a los votos de los

doctores Cichero, Fliess y Llambas.

El Dr. Snchez de Bustamante, dijo:
En mi obra "Accin oblicua" abord el tema, colocndome hipotticamente en la tesis
extrema que menciona en primer trmino el doctor Cichero, de que se negara al comprador
derechos para ejercitar la accin reivindicatoria "nomine proprio", llegando a la conclusin
de que, de todos modos y mediante la accin oblicua, podra actuar en nombre y lugar del
vendedor; pero como en dicho trabajo slo me interesaba analizar y poner en evidencia lo
concerniente a la accin oblicua, no entr a estudiar el asunto desde el punto de vista que
constituye el tema central de este plenario.
Formulada la aclaracin, para no ser mal interpretado y compartiendo los fundamentos
expuestos por los doctores Cichero, Fliess y Llambas, voto tambin por la afirmativa.
El Dr. Calatayud, dijo:
Voto tambin por la afirmativa, adhiriendo a los fundamentos que da el doctor Llambas y a
los concordantes de los doctores Cichero y Fliess.
Los Dres. Gonzlez y Casaux Alsina adhirieron a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y
Llambas.
Por el mrito que ofrece la votacin de que instruye el acuerdo plenario que antecede, se
declara que el comprador de un inmueble, a quien se le ha otorgado la pertinente escritura
traslativa de dominio, puede, aun antes de la tradicin de la cosa, ejercer la accin
reivindicatoria contra el tercero poseedor de la misma.
Alfredo Navarro - Miguel Snchez de Bustamante - Nstor D. Cichero - Jorge F. Fliess - Luis R.
Gondra - Guillermo A. Borda - Roque L. Claps - Jorge J. Llambas - Abel M. Fleitas - Rodolfo
de Abelleyra - Roberto E. Chute - Jos V. Martnez - Mario E. Calatayud - Arturo G. Gonzlez
- Ismael Casaux Alsina