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Bolilla I
1. Concepto de Derecho Internacional. Evolucin del Derecho Internacional. Lmites de la
nocin de Derecho Internacional. Caractersticas del Derecho Internacional.
2. El Estado soberano, sujeto de Derecho Internacional. Estados dependientes. Estados
miembros de un Estado Federal. Entidades subestatales.
3. La zona contigua. Extensin y rgimen jurdico.
4. Opinin consultiva. Reparacin de Daos al Servicio de Naciones Unidas.
ao, el primer ensayo de organizacin de la comunidad internacional bajo la gida de las grandes
potencias.
El tratado de pars indicaba la intencin de sus firmantes para el bienestar del mundo de
convocar reuniones consagradas a los grandes intereses comunes y al examen de las medidas que
fueran juzgadas las ms saludables para el reposo y el bienestar de los pueblos de europa. Esto
significo una relativizacin de la soberana estatal y de la igualdad jurdica entre los estados: la
soberana plena ahora slo podr valer para las grandes potencias. Estos rasgos de la comunidad
internacional persisten hasta nuestros das.
El tratado de Pars dio origen a la Tetrarquia, alianza de Austria, GB, Prusia y Rusia.
Hubieron tambin otros congresos. A este periodo se lo suele llamar el Directorio europeo, que
alude a la direccin ejercida por aquellas potencias.
Luego se firm la Santa Alianza, un tratado entre Austria, Prusia y Rusia donde se
comprometan a tomar como nica gua los preceptos de la justicia, la caridad cristiana y la paz.
GB se neg a firmar y fue reticente a la intervencin en los asuntos internos de otros estados. Estas
resistencias britnicas acabaron con el directorio europeo, pero un sistema ms laxo de gobierno de
las potencias continu con el llamado Concierto Europeo, durante el cual fueron convocadas
conferencias siempre que surga alguna cuestin de particular importancia en el continente.
El estallido de la 1GM significo tambin el fin del concierto europeo. Lo ms relevante
durante este periodo fueron las conferencias de La Haya de 1899 y 1907, que marcan el ppio de la
codificacin del DI a travs de tratados multilaterales. Los temas de los acuerdos fueron la guerra
terrestre, la neutralidad y la guerra martima. Se creo el Tribunal Internacional de Presas.
Luego de la 1GM sigui una importante tentativa de organizacin internacional a travs de la
sociedad de las naciones (SN). Esta institucin encuentra su inspiracin en el concierto europeo, en
la lnea de la direccin oligrquica caracterstica de aquel concierto. El consejo de la SN estaba
formado por las grandes potencias vencedoras junto con otros menores, y si bien es cierto que todos
los miembros tenan virtual derecho a veto (pues regia la regla de la unanimidad), slo las grandes
potencias tenan asiento permanente.
La asamblea significo una apreciable mejora con respecto al concierto europeo sobre todo
para el conglomerado ms o menos informe de las pequeas potencias que completaban a veces la
asistencia a las conferencias convocadas por el concierto. Al tener poderes concurrentes con el
consejo, la asamblea asumi una considerable estatura en el sistema. El pacto que dio origen a la SN
le otorg tambin una vocacin de universalidad, porque en ppio no tuvo completa ejecucin. Dos
instituciones creadas por el Pacto e ntimamente relacionadas con la SN fueron la corte permanente
de Justicia y la organizacin internacional del trabajo. La corte significo una innovacin importante
desde que agreg a los medios de solucin pacfica de controversias el arreglo judicial. La SN se
disolvi con el estallido de la 2GM
Al terminar la 2GM se convoco en 1945 a la conferencia de san francisco, donde se aprob la
carta de las naciones unidas, que es el intento ms logrado hasta ahora de organizacin de la
comunidad internacional. Tiene como metas el mantenimiento de la paz y de la seguridad
internacional, y la promocin de la cooperacin de todo orden entre los estados.
La ONU ha promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del
DI; la CDI, es subsidiaria de la asamblea gral y ppal rgano codificador. A partir de la ONU los
organismos internacionales proliferaron rpidamente.
Tambin ha habido nueva creacin jurdica en el campo del derecho humanitario, en lo
relativo a la proteccin de las victimas de la guerra, particularmente como consecuencia de las
Convenciones de Ginebra de 1949 y de los Protocolos adicionales de 1977, celebrados bajo la gida
del Comit Internacional de la Cruz Roja.
Lmites de la nocin de Derecho Internacional
olvidar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una subordinacin de todos,
aun del estado, al derecho.
El Estado soberano, sujeto de Derecho Internacional. Estados dependientes. Estados miembros
de un Estado Federal. Entidades subestatales.
Concepto de sujeto de derecho internacional
El concepto de sujeto de derecho se halla vinculado con la nocin de mbito de validez
personal de la norma jurdica, que se encuentra dado por las personas cuyas conductas son reguladas
por dicha norma.
En general, cuando se afirma que el orden jurdico otorga personalidad jurdica a un
individuo, esto significa que dicho orden toma la conducta de ese individuo como contenido de
derechos u obligaciones.
De esto resulta que, para que un individuo sea sujeto de derecho, es suficiente que una norma
del orden jurdico prevea una conducta suya como contenido de un derecho o de una obligacin
jurdica. Esta nocin puede ser aplicada en el derecho internacional: hay que distinguir si una
conducta humana se halla regulada por el derecho de gentes de manera directa o indirecta.
Existen situaciones en que la conducta de un individuo es regulada directamente por el
orden internacional como permitida, prohibida u obligatoria.
En la mayora de los casos, sin embargo, no ocurre as, pues el derecho internacional se
refiere directamente a entidades tales como el Estado, la Iglesia, las organizaciones internacionales,
etc. A su vez, los ordenamientos jurdicos de estas entidades se refieren de manera directa a los
individuos. Estos ltimos, por tanto, son regidos indirectamente por el derecho internacional.
Sujeto del orden jurdico internacional es toda entidad o individuo que es destinatario directo
de una norma del orden jurdico internacional que otorga un derecho o impone una obligacin. El
titular es quien efectivamente hace valer el derecho o asume la obligacin.
EL SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL ES AQUL CUYA CONDUCTA
EST PREVISTA DIRECTA Y EFECTIVAMENTE POR EL DERECHO DE GENTES
COMO CONTENIDO DE UN DERECHO O DE UNA OBLIGACIN.
La cantidad o extensin de los derechos y obligaciones de cada sujeto internacional slo
puede precisarse realizando un anlisis de las normas del derecho de gentes.
Apuntes
Un sujeto de derecho es una entidad con derechos y obligaciones dentro de un OJ. El OJ
internacional va a describir la conducta en ese OJ estableciendo derechos y obligaciones en el mbito
internacional. Cuando es DESTINATARIO DIRECTO Y EFECTIVO de una norma de DI que le
reconoce un derecho o impone obligaciones se dice que el sujeto es sujeto de DI.
Qu es lo que sucede con las provincias? El titular del derecho u obligacin es quien
efectivamente hace valer el derecho o asume la obligacin. Si un miembro S de un estado federal B
contrae obligaciones en el plano internacional y resulta que, en todos los casos, las obligaciones de S
son asumidas en ltima instancia por B, no puede hablarse de obligaciones internacionales propias de
S. Del mismo modo, si los derechos de S se traducen en derechos que, en todo caso, hace valer B en
el plano internacional, tampoco podra hablarse aqu de derechos internacionales de S. Por esta
razn, determinar si una provincia, catn, o land es sujeto de derecho de gentes equivale a precisar si
existen casos en que sus obligaciones o sus derechos en el plano internacional son distintos de los
que, en ltima instancia, es titular el estado federal. Si esa diferencia existe, el estado miembro es
sujeto de DI.
Este tema est discutido, hay que ver en caso concreto. Hay que determinar quin es el
efectivo y directo responsable para determinar si es o no SDI para ser coherente con la definicin. Es
importante aclarar tambin, que no todos los sujetos tienen las mismas capacidades. Basta que una
norma reconozca un solo derecho o imponga una sola obligacin para que se lo considere SDI.
En el caso de argentina, la facultad de realizar actos internacionales est establecido en la CN.
El art 124 CN1 permite a las provincias celebrar tratados internacionales. El art dice que no afecte la
poltica del estado y el crdito pblico. En ppio se supondra que la provincia es responsable del
tratado que celebra. En la prctica, no obstante, en caso de conflicto por un tratado entre una
provincia y un tratado extranjero, el estado extranjero normalmente ir contra el estado federal y ste
responder para no incurrir en responsabilidad internacional. No obstante esto, y segn lo ya dicho,
se discute.
La comunidad jurdica internacional
Al igual que los rdenes jurdicos internos, el derecho internacional determina quines son
sus sujetos a travs del otorgamiento de derechos y obligaciones. Pero el derecho de gentes es un
orden jurdico descentralizado y no existe en l ninguna norma que atribuya determinados actos al
orden internacional:
No hay ningn ente que acte como rgano del ordenamiento internacional, al cual se atribuya a
determinados actos al orden internacional.
No hay ningn ente que acte como rgano del ordenamiento internacional, al cual se atribuyan
derechos u obligaciones.
El OJ internacional no es un sujeto, la comunidad internacional no posee personalidad en el plano del
derecho de gentes.
Los miembros de la comunidad internacional suelen crear, segn sus necesidades y para
determinados casos, entidades llamadas a cumplir ciertas funciones respecto slo de quienes les han
dado origen. Por ej: grupo de estados puede crear un tribunal internacional para resolver sus
controvercias.
Todos los SDI, por el hecho de serlo, se encuentran regulados, en alguna medida por ese OJ.
Pero hay algunos de ellos, como los estados soberanos, que se hallan sujetos slo al derecho de
gentes. Se los puede denominar sujetos indeptes.
Otros, si bien se hallan regulados por el derecho de gentes, dependen tambin en cierta
medida del OJ de otro sujeto internacional. Se los puede denominar entonces sujetos dependientes.
Hay SDI que dependen de un estado soberano, como el reino de Butn o el Principado de Mnaco.
Hay otros que dependen de la Iglesia Catlica, como es el caso de la ciudad del Vaticano y la
Soberana Orden Militar de Malta; o de una organizacin internacional, como la Corporacion
Financiera Internacional.
Es un conjunto muy heterogneo de sujetos. Cada uno de ellos posee un OJ interno. Estos OJ
internos se relacionan con el derecho de gentes, que cumple primordialmente una funcin de
coordinacin de aquellos.
El Estado soberano
Desde el punto de vista jurdico, el Estado soberano aparece como una comunidad constituida
por un orden jurdico determinado que presenta caractersticas propias.
Caractersticas
Centralizacin: la centralizacin se manifiesta en la existencia de un gobierno cuyos rganos
desempean las funciones de legislacin, administracin y jurisdiccin. Todos estos rganos actan
de acuerdo con un principio de divisin de trabajo (desempean especficamente su funcin).
En los rdenes estatales el uso de la fuerza est monopolizado por los rganos mencionados. Los
particulares, salvo el caso de legtima defensa, no pueden hacer valer la fuerza en sus relaciones.
Art. 124.- Las provincias () podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no
sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al
Gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La
ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto.
1
Esta caracterstica permite distinguirlos de otros rdenes jurdicos que no constituyen Estados, como
por ejemplo los propios de las sociedades humanas primitivas o el derecho internacional. En efecto,
tampoco se puede hablar de un Estado mundial.
mbitos de validez espacial y temporal del derecho estatal: todo orden jurdico estatal es vlido
dentro de cierto espacio limitado que se da en llamar el territorio del Estado. el territorio del Estado
es el mbito dentro del cual los rganos de dicho Estado puede realizar los actos coactivos previstos
por el ordenamiento jurdico. El territorio del Estado comprende un espacio tridimensional, abarca la
superficie terrestre y el mar territorial, el subsuelo hasta cierta profundidad y el espacio suprayacente
hasta una cierta altura. Dicho mbito espacial es fijo.
Desde el punto de vista geogrfico, el territorio puede ofrecer o no continuidad; puede darse tambin
que una parte del territorio de un Estado est enclavado en el territorio de otro. Dentro del territorio
estatal queda excluida, en principio, la actividad coactiva de los rganos de cualquier Estado
extranjero.
La existencia de seres humanos es un elemento necesario no slo para que haya un Estado soberano,
sino cualquier ordenamiento jurdico. Sin hombres no hay derecho.
La validez del orden jurdico estatal se refiere tambin a cierto mbito temporal, pues tiene su
origen y fin en el tiempo. En este aspecto, las normas de un orden jurdico que pretenden constituir
un Estado han de aparecer como permanentes.
Dependencia exclusiva del derecho internacional: el Estado soberano no depende de ningn otro
orden jurdico estatal, es independiente de todos ellos. No depende tampoco de ningn otro sujeto de
gentes.
En principio, todo sujeto de derecho internacional depende directamente de aquel ordenamiento. Si
as no fuera, no sera un sujeto. Pero la caracterstica del Estado soberano es que depende slo del
derecho internacional, excluyendo as la dependencia de cualquier otro ordenamiento jurdico.
Esta caracterstica permite distinguir el Estado soberano de otros sujetos que se hallan en una
relacin de dependencia con un orden jurdico estatal, como los protectorados o los Estados vasallos.
Autonoma: en el cumplimiento de las tareas de legislacin, administracin y jurisdiccin, los
rganos han de estar regulados, en principio, slo por el orden jurdico estatal, esto es, han de ser
autnomos. Si bien el Estado reconoce una dependencia respecto del derecho internacional, sta no
ha de ser de tal grado que quede sometida la orden internacional una parte importante de la funcin
legislativa, administrativa o jurisdiccional. As, e.g., los Estados que son miembros de la UE han
visto restringida su propia autonoma.
Esta limitacin de la autonoma del orden jurdico estatal es relativa y compatible con la existencia
de un Estado soberano. En cambio, pueden darse sometidas en una medida tal al derecho
internacional que el orden jurdico en cuestin pierde autonoma. E.g. no tuvieron calidad de Estados
soberanos territorios sometidos a un rgimen de internacionalizacin como la zona de Tnger, segn
los acuerdos de 1923 y 1928.
Apuntes significa que hace a la soberana estatal limitar sus capacidades. Ej: suscribir a un
tratado. Pero hay que ver hasta que punto es lo que se est delegando o restringiendo al delegar esas
capacidades. Ej: UE donde se dictan normas directamente aplicables a los ciudadanos del los estados.
Pero si ha cedido tanto que se convierte totalmente dependiente del OJ internacional, esa capacidad
estatal se pierde, pierde la soberana y por lo tanto su autonoma.
ESTADOS DEPENDIENTES
El estado soberano puede concertar distintos tipos de convenciones con otras personas
internacionales que pueden limitar, de alguna manera, su libertad de actuar.
Un Estado soberano puede concertar con otro Estado cierto tipo de tratados, segn los cuales
este ltimo adquiere el derecho a establecer ciertas normas en el orden jurdico del primero.
opinin, examinarla y considerarla de BF. Es decir, Butn est jurdicamente obligada a seguir este
procedimiento.
Principado de Mnaco
Mnaco fue originariamente un establecimiento fenicio. Estuvo en su momento bajo
dominacin romana. A partir de 1162 estuvo bajo la influencia de la Repblica de Gnova, obtenida
por el emperador Barbarroja. Este ltimo desempeo un papel importante desde la segunda mitad de
siglo XIII entre gelfos y gibelinos. Una de las flias gelfas se estableci en Mnaco. Los seores
monegascos trataron de asegurar su situacin con acuerdos mediante los cuales obtenan la
proteccin de un estado extranjero a cambio del otorgamiento de ciertos derechos en su estratgico
puerto. Estos convenios suscriptos con las Repblicas de Gnova y Florencia, con el ducado de
Miln, con Francia y Saboya, constituyen el centro de la historia de Mnaco hasta 1524. Desde esa
fecha se suceden la proteccin espaola por ms de un siglo y la influencia francesa que slo cesa
definitivamente con el tratado de paz de Pars despus de Waterloo. En adelante, hasta 1861, la
proteccin del principado la realizara el reino de Cerdea.
A partir de entonces, el principado quedo reducido a una superficie aproximada de 160 ha.
Mnaco posee una organizacin jurdica autnoma, que se funda en la constitucin de 1962
que proclama a Mnaco como un estado soberano e indepte en el marco de los ppios grales del DI y
de las convenciones particulares con francia.
En un tratado con Francia se dispone que Mnaco se obliga a ejercer sus derechos de
soberana en perfecta conformidad con los intereses polticos, militares, navales y econmicos de
Francia. La dependencia de Mnaco se aprecian a travs de tres modos:
Existen disposiciones internacionales que lo obligan a contar con el consentimiento de Francia en
algunas materias
Hay un conjunto de normas que obligan a Mnaco a designar en ciertos cargos pblicos slo a
personas provenientes de la administracin pblica francesa o que posean esa nacionalidad
El OJ monagesco recibe directamente ciertas normas del derecho francs.
Mnaco posee su propio cuerpo diplomtico y su sistema consular, pero no hay diplomticos
acreditados ante el prncipe de Mnaco. Sin embargo, numerosos pases mantienen con l relaciones
consulares.
DIVISIONES DE UN ESTADO: ESTADO FEDERAL
A partir de su reforma en 1994, la Const. Argentina faculta en el art. 124 a las provincias a:
Celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la
Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o crdito pblico de la Nacin; con
conocimiento del Congreso Nacional.
Esto significa que las provincias pueden celebrar, por s y en materias especficas, tratados
internacionales siempre que respeten las condiciones descriptas.
En la prctica, existen miembros de ciertos Estados federales que suscriben tratados
internacionales. Hay que determinar si, en virtud de esa actividad pueden ser considerados sujetos de
derecho de gentes.
Una provincia, un Land, un cantn o una repblica pueden ser tenidos por sujetos
internacionales si, al menos, son destinatarios directos y efectivos de una norma internacional que
les impone una obligacin o les otorga un derecho. Es una regla general que un Estado est obligado
a reparar las violaciones al derecho internacional cometidas por sus rganos en perjuicio de sbditos
extranjeros. La jurisprudencia arbitral ha establecido reiteradamente el principio de que el Estado
federal est obligado a soportar en estos casos las consecuencias de los Estados miembros. Esta
norma es generalmente reconocida y posee hoy carcter de derecho consuetudinario.
Desde el punto de vista del derecho de gentes, los Estados miembros son tenidos como
rganos del Estado federal. Por lo tanto, en este caso, no pueden ser considerados sujetos del derecho
internacional. Por el contrario, se da una personalidad internacional de los Estados miembros cuando
sus derechos u obligaciones son distintos de los del Estado federal.
La zona contigua. Extensin y rgimen jurdico.
Introduccin y breve resea histrica (usar siempre que toque algo relacionado con derecho del
mar)
Desde la antigedad, el mar ha sido un medio de comunicacin entre pueblos y civilizaciones,
y su evolucin ha seguido los grandes cambios econmicos y polticos experimentados por la
humanidad.
En sus orgenes los acuerdos de carcter regional o local, que plasmaban las costumbres
seguidas por los comerciantes y navegantes, constituyeron las normas aplicables en este mbito.
Hacia el S XVIII el derecho del mar adquiere trascendencia internacional a travs de la controversia
sobre la libertad de los mares entre Hugo de Groot (Grocio) y el jurista ingls John Selden, que en
realidad reflejaba los intereses de las grandes potencias en la conquista y predominio de los mares.
Grotius justifica en su MARE LIBERUM (1609) el derecho de la compaa holandesa de las indias
orientales a navegar la ruta de las especies, dominada por Espaa y Portugal. Sostiene que el mar y el
comercio son propiedad comn en el derecho de gentes y no un objeto apropiable. Selden por su
parte (MARE CLAUSUM 1635), sustenta el derecho del monarca de Inglaterra, sobre los mares
vecinos, basado en que el mar es susceptible de apropiacin privada.
Estas teoras eran sostenidas por quienes tenan flotas (GB, Holanda, que preferan el mare
liberum. Los estados costeros, ribereos tienen mayor inters en mantener una soberana sobre las
costas; Por qu? Una de las razones era la defensa puesto que buscaban tener una competencia
sobre una zona cercana a su costa. De hecho una de las primeras definiciones de lo que sera mar
territorial era hasta donde llegue una bala de can, es decir, hasta donde pueda defenderse.
En los S XVIII y XIX, como consecuencia de las necesidades econmicas de los estados y de
las polticas de colonizacin, se afirma el ppio de libertad de los mares, y sobre esta base se
desarrollaran las normas del derecho del mar clsico.
El primer ensayo de sistematizacin del derecho del mar tuvo lugar en el Congreso de Paris
en 1856; las normas de la Declaracin de Pars, fueron seguidas por numerosos estados durante largo
tiempo.
Durante el S XX, numerosos hechos imprimen numerosos cambios al derecho del mar, tales
como los reclamos de los estados sobre sus aguas territoriales, la explotacin intensiva de los
recursos vivos y no vivos del mar con tecnologas altamente complejas, el establecimiento de
extensas jurisdicciones exclusivas para la pesca por los estados ribereos, entre otros.
La costumbre fue la fuente primera y clsica del derecho del mar, con posterioridad y acorde
con los cambios producidos se agrega la normacin sistematizada a travs de la codificacin
internacional.
La codificacin
Sobre un proyecto de la CDI, la asamblea gral convoco la primera conferencia sobre el
derecho del mar que se reuni en Ginebra del 24 de febrero al 29 de abril de 1958. Se aprobaron
cuatro convenciones concernientes: al mar territorial y la zona contigua; altamar; a la plataforma
continental y a la pesca y la conservacin de recursos econmicos, as como el protocolo facultativo
sobre el arreglo pacfico de controversias.
Para resolver algunos temas pendientes, notablemente el de la extensin del mar territorial,
sobre el que no haba habido acuerdo en 1958, se convoco a una segunda conferencia sobre el
derecho del mar en Ginebra, del 16 de marzo al 26 de abril de 1960, que no logro tampoco
resolverlos.
La convocatoria a la tercera conferencia de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar se
debi a varias razones. La descolonizacin trajo consigo el rechazo de las disposiciones contenidas
en la convencin por numerosos estados nuevos; cuestiones importantes, como la extensin del mar
territorial, haban quedado sin resolver y el rpido desarrollo tecnolgico haba dejado atrs
conceptos claves como la determinacin de la plataforma continental. Se considero entonces
conveniente emprender lo que fue uno de los esfuerzos de codificacin ms importantes de la
historia y que culmino en un corpus juris completo sobre el derecho del mar.
La convencin de Montego Bay de 1982
El 30 de abril de 1982, en Montego Bay, Jamaica, se adopto el texto elaborado en la tercera
conferencia. El 16 de abril de 1993 se deposit el sexagsimo instrumento de ratificacin y 12 meses
ms tarde, el 16 de noviembre de 1994 entr en vigor.
Se trat de un paquete de negociacin cuyas normas resultantes estn ligadas entre s por
recprocas concesiones, de tal manera que la aceptacin de unas implica necesariamente la de las
otras que las equilibran en el juego de los intereses enfrentados.
En la actualidad casi toda esta temtica esta condensada en la CONVEMAR. Esta convencin
precisaba 60 ratificaciones para entrar en vigor. Entro en vigor el 16 nov 1994. Hoy en da la
conforman 161 estados + la unin europea.
La convencin fue negociada como paquete, es decir, todos los temas fueron negociados al
mismo tiempo y esto era debido a que ya haca mucho tiempo que se quera llegar a un acuerdo, de
modo que se pueda adquirir y ceder cosas conforme a lo que sea fundamental o no para los estados.
Ej: estados latinoamericanos privilegiaban los recursos; otros estados privilegiaban la navegacin.
Para la Argentina otro tema importante era la plataforma continental (prolongacin del
continente bajo el mar). Tambin que no se lo perjudique con respecto a Uruguay y Chile.
Pero hubo algunos temas que quedaron bastante abiertos. La convencin se fue negociando
como package deal, por concesiones y no por votaciones, Nada est decidido hasta que todo
estdecidido.
Lo relativo a los fondos marinos y ocenicos fue uno de los temas ms difciles. Quedo en la
convencin pero las grandes potencias no lo aceptaban.
Se sigui negociando y en 1994 se llev a cabo un acuerdo. Se necesitaban 40 ratificaciones
para entrar en vigor de las cuales 7 deban ser realizadas por estados inversores en los fondos y 5
pases desarrollados (de los 7). Hoy en da hay 140 estados parte + UE.
Otro tema fue la pesca en la zona de la milla 201. Hay especies que migran y se pescan en
altamar. El acuerdo de 1995 requera 30 ratificaciones; entr en vigor el 11 de dic de 2001. Hoy
forman parte del miso 77 estados + UE.
Fue aprobado por ley del congreso pero el PEN no lo ratific. Ese acuerdo obliga al estado a
realizar acuerdos con los dems estados para proteger a las especies de la zona.
CONVEMAR (CONVENCION DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE EL DERECHO DEL MAR
1982)
Est en vigor desde el 16 nov de 1994. Para la Argentina desde el 31 de dic de 1995. Fue
aprobada por la ley 24.543 el 13 de septiembre de 1995. En el BO el 25 oct 1995. Fue ratificada el 1
dic de 1995 y entr en vigor para la Argentina el 31 de dic de 1995.
En lo relativo al acuerdo del 95, ste fue adoptado el 4 de agosto de 1995. Argentina suscribi el 4
de dic de 1995. La ley 25.290 se expresa se aprueba este acuerdo. Este tratado genera obligaciones
respecto de los estados y en el mbito internacional no est obligado. El art 75 inc 22 CN dice en las
condiciones de su vigencia. Este tratado no est vigente.
rganos creados por la CONVEMAR
persona jurdica. Barberis deca que haba que ver la realidad de las cosas, si se adapta o no a la
definicin de lo que es SDI. La corte hace una interpretacin teleolgica. Uno de los propsitos
ppales de la ONU es mantener la paz internacional (segn el art 1 de la carta), y la seguridad
internacional. Estos fines no podrn lograrse sin personalidad internacional y as la corte decide que
la ONU es sujeto de derecho internacional.
Es la primera vez que la CIJ se refiere a la subjetividad internacional para entablar la
demanda en ese caso. La corte dice que se ha creado una entidad de personalidad objetiva y los
terceros estados se encuentran frente a una PJ distinta de los estados que la componen y deben
respetarla como tal. Esto implica que tiene una voluntad propia. Ej: una decisin se atribuye a la
organizacin y ella es responsable.
Caso:
La corte procede a definir ciertos trminos utilizados en la solicitud: competencia para
entablar una reclamacin internacional. Esa competencia la tiene con certeza un estado, pero la
tiene tambin una organizacin? Eso equivale a preguntarse si la organizacin tiene personalidad
internacional. Para responder a esta cuestin, que la carta de la ONU no resuelve expresamente, la
corte considera seguidamente las caractersticas que la carta ha pretendido dar a la organizacin.
La corte constata que la carta ha conferido a la organizacin derechos y obligaciones distintas
de las de sus miembros. Se subraya la importante misin poltica de la organizacin: el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales. De ah concluye que la organizacin, por ser
titular de derechos y obligaciones, posee en gran medida personalidad internacional y la capacidad
para actuar en el plano internacional aunque ciertamente no sea un super-estado.
En el caso de que un agente de UN, en desempeo de sus funciones, sufra un dao en
circunstancias tales que impliquen la responsabilidad de un estado Tiene la ONU competencia para
entablar una reclamacin internacional contra el gobierno de iure o de facto responsable, a fin de
obtener una reparacin por los daos causados: a) a la ONU b) a la vctima o a sus causahabientes?
Con respecto a los daos causados a la ONU, la corte llega a la conclusin de que la
organizacin tiene competencia para entablar una reclamacin internacional contra un estado, sea o
no miembro, por los daos derivados de un incumplimiento de las obligaciones de ese estado
respecto de la organizacin.
Con respecto a la competencia para reclamar por los daos causados a la vctima o sus
causahabientes, la corte analiza la cuestin de la proteccin diplomtica de los nacionales. La corte
constata que la organizacin a este respecto, slo es verdaderamente competente para entablar una
reclamacin en las circunstancias enunciadas, ya que la base de cualquier reclamacin internacional
debe ser un incumplimiento por el estado presuntamente responsable de una obligacin respecto de
la organizacin.
En el presente caso, el estado de que es nacional la vctima no podra alegar el
incumplimiento de una obligacin respecto a l. Aqu, la obligacin existe respecto de la
organizacin. Sin embargo, la corte admite que la analoga con la norma tradicional de la proteccin
diplomtica de los nacionales en el extranjero no bastara por s sola para justificar una respuesta
afirmativa. En efecto, entre la organizacin y su agente falta un vnculo de nacionalidad.
La corte dice que las facultades de la ONU para garantizar a sus agentes una proteccin es
una consecuencia necesaria de la carta. En el desempeo de sus funciones, la organizacin puede
tener que encomendar a sus agentes misiones en importantes en regiones agitadas del mundo. Es
preciso que esos agentes gocen de una proteccin eficaz; slo de ese modo lograran desempear sus
obligaciones de modo satisfactorio. La corte llega a la conclusin de que la organizacin est
capacitada para ejercer una proteccin funcional de sus agentes.
La cuestin es relativamente fcil con respecto a los estados miembros ya que stos han
asumido una obligacin con la organizacin. Con respecto a los no miembros, la corte opina que los
miembros de la ONU han creado una entidad dotada de una personalidad internacional objetiva y no
slo de la personalidad reconocida por ellos.
En el caso de respuesta afirmativa sobre el punto I inc b), cmo debe conciliarse la accin de la
ONU con los derechos a que sea acreedor el estado de donde procede la victima?
Se trata de una posible concurrencia de derechos de proteccin diplomtica, por una parte, y
de proteccin funcional por la otra.
En el caso de los estados miembros, la corte subraya el deber de asistencia previsto en el art 2
de la carta. Aade que el riesgo de concurrencia entre la organizacin y el estado nacional puede
reducirse o eliminarse mediante una convencin gral o mediante acuerdos concertados en cada caso.
Por ltimo, la corte considera la posibilidad de que el agente sea nacional del estado
demandado. Como la reclamacin presentada por la organizacin no se basa en la nacionalidad de la
vctima, sino en su condicin de agente, no importa que la victima sea nacional del estado al que se
dirige la reclamacin. Esa circunstancia no modifica la situacin jurdica.
Bolilla II
1. Las relaciones del Derecho Internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos. Las
relaciones entre la costumbre internacional y los tratados y el derecho argentino.
Disposiciones de la Constitucin Nacional y de la legislacin argentina. Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
2. Sujetos de Derecho Internacional vinculados a la actividad religiosa. La Iglesia Catlica. La
ciudad del Vaticano. La Soberana Orden de Malta. Otras Iglesias.
3. Alta mar. Libertades.
4. Jurisdicciones penales: Corte Penal Internacional. Tribunal Penal para la ex Yugoslavia y
para Rwanda. Otras jurisdicciones especializadas. El Tribunal Internacional de derecho del
Mar. Rgimen de solucin pacfica de controversias en el sistema interamericano
Las relaciones del Derecho Internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos.
Las relaciones entre la costumbre internacional y los tratados y el derecho
argentino. Disposiciones de la Constitucin Nacional y de la legislacin argentina.
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Las relaciones del Derecho internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos.
Apuntes:
La primacia del DI sobre el derecho interno ha sido reconocido por la mayora de los estados.
Se pone a la dignidad de la persona como limite al gobierno de turno.
Hay normas de DI que pueden clasificarse en:
Ius dispositivum: que pueden dejarse de lado por la voluntad de las partes. Salvo que las partes se
autolimiten.
Ius cogens: son normas imperativas que ponen un lmite a la voluntad estatal. No pueden dejarse de
lado. No obstante, es difcil determinar qu normas son de ius cogens, otras no hay duda. Slo
pueden ser derogadas por otra norma de ius cogens (= jerarqua)
Para el DI, ste prima sobre el derecho interno y esto es razonable puesto que de otra forma
no tendra sentido la existencia del primero. Prima sin importar el rango de la norma de derecho
interno, y esto est codificado en la CV:
Art 26: pacta sunt servanda
Art 27: ninguna obligacin internacional puede incumplirse alegando el derecho interno
Art 46: slo excepcionalmente podr alegarse para incumplir una obligacin de derecho
internacional, una norma de derecho interno que tenga que ver con la competencia para celebrar
tratados, evidente e interpretada de BF.
Si hay incumplimiento del DI, hay responsabilidad internacional, pero como la jurisdiccin es
consentida, no se puede dictar sentencia si el estado no prest consentimiento.
Barboza considera que al abordar este tema, conviene puntualizar que hablamos de un DI y
de muchos derechos internos, tantos como estados agrupe la comunidad internacional.
Cul es la relacin entre el uno y los otros? A ese respecto, existen dos posiciones: una que
sostiene la separacin e independencia del DIP y de los OJ internos (teora dualista) y otra que afirma
que el derecho de gentes y los derechos internos forman un solo OJ (teora monista).
Asimismo, esta ltima teora admite dos variantes: la de los que sostienen la primaca del DI
sobre el derecho interno y viceversa
Dualismo
Esta posicin se origina en una obra del profesor Hans Triepel en 1899 que fue reafirmada
por Anzilotti en 1905. Ambos postularon la separacin completa entre los OJ internos y el
internacional.
Esto es as, dice Triepel, porque tienen diferentes fundamentos, distintos sujetos y existe una
diferencia de relacin en ambos casos. As como el derecho interno tiene como fundamento la
voluntad de un solo estado, el DI tiene como fundamento la voluntad comn de los estados y por
ltimo la subordinacin entre el estado y los individuos en el OJ interno, mientras que en el plano
internacional existe una relacin de coordinacin entre estados.
Los dualistas piensan que el DI, por reglar las relaciones entre los estados, no puede aplicarse
directamente a los individuos sbditos de ninguno de ellos sino que exige su trasformacin en
derecho interno. O sea que para que una norma de DI sea aplicable a un individuo, es menester que
el estado haya dictado una ley interna con el mismo contenido que el tratado. Triepel dice que un
tratado no es un medio de creacin de derecho interno, sino una invitacin a crear ese derecho.
Por otro lado, Anzilotti era de la opinin de que, como emanan de normas fundamentales
diferentes, el DI y el interno son ordenes separados. Segn l, la norma fundamental segn la cual los
estados deben comportarse como lo han convenido con los otros estados, constituye el criterio
determinante de cules son las normas que componen el OJ internacional y lo distingue formalmente
de las normas pertenecientes a los OJ internos. En consecuencia, las normas internacionales no
pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas internas, y viceversa.
Para los dualistas, una norma de DI deber transformarse en norma de derecho interno para
poder invocarla y aplicarla en el derecho interno. Para llevarlo a cabo debern dictarse 2 leyes: una
ley de aprobacin (igual que los monistas) y una ley reglamentaria de implementacin.
Monismo
Las teoras monistas creen en la existencia de un solo OJ universal. La ppal escuela monista
es la de Viena, representada por Kelsen, que encuentra que el fundamento de un OJ es una norma
hipottica fundamental, y que es dicha norma la que les da unidad.
Kelsen dice que la norma que les da fundamento es la que impone la obligacin de obedecer
al legislador originario, al que impuso la primera constitucin. Pero al mismo tiempo, esa primera
constitucin solo ser vlida si es efectiva, es decir si en gral se cumple el derecho que ella
fundamenta.
El DI reconoce a un estado cuando su OJ es efectivo, en aplicacin de una conocida norma
consuetudinaria internacional conocida como el ppio de efectividad. De all deduce Kelsen que el
fundamento de esa primera norma del derecho interno se encuentra en el DI. Es, entonces, la norma
fundamental del DI la que fundamenta el OJ nico.
Kelsen como ya se deduce, es de quienes sostienen que hay primacia del DI sobre el derecho
interno. Autores iusnaturalistas como Verdross y Truyol y Serra acompaan a Kelsen pero dicen que
en lugar de una norma supuesta est la dignidad humana, el IUS COGENS.
El monismo dice que DI y derecho interno son el mismo OJ y que la aplicacin del DI en el
derecho interno depender del carcter de la norma
Todos los monistas entienden que para integrar una norma de DI al derecho interno se
necesita una ley de aprobacin. Pero los monistas con primaca en el DI creen que la norma
internacional integra per se y de pleno derecho el derecho interno.
Kelsen: preferencia DI
Welsel: primaca D. interno.
Jurisprudencia:
Ej.: Caso Haras Los Cardos, Ponzetti de Balbn, Ekmekdjian c/Neudstadt y otros
Caso Barrancas de Belgrano: El otorgamiento del carcter operativo o programtico a los TI ha
dependido de si su ejercicio haba sido supeditado o no a la adopcin, en el caso concreto, de
medidas legislativas por parte del orden jurdico interno del pas contratante
Actuales tendencias
Caso Ekmekdjian c/Sofovich y otros: El incumplimiento de un acuerdo internacional puede tener
lugar tanto por una conducta positiva del estado, como la adopcin de medidas contrarias, como por
actitudes que imposibilitan su vigencia
El art. 27 de la Convencin de Viena impone a los rganos del E asignar primaca al T, de presentarse
una incompatibilidad tanto con una norma interna como tambin ante la omisin de dictar
disposiciones que, en sus efectos, equivalgan al incumplimiento del T
Cuando la Nacin ratifica un tratado, se obliga internacionalmente a que sus rganos
administrativos y jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos que ese T contemple, siempre que
contenga descripciones lo suficientemente concretas de tale supuestos de hechos que hagan posible
su aplicacin inmediata
La CS tuvo siempre como inmediatamente vigente en el derecho interno a los T aprobados y
ratificados, con el rango de ley suprema de la nacin
Los acuerdos internacionales una vez objeto de la correspondiente ley aprobatoria y cumplido el
canje o el deposito de las ratificaciones se integran automticamente al derecho vigente en el estado
NOTA: Resulta imprescindible que este contenga disposiciones lo suficientemente precisa y
detalladas para habilitar su aplicabilidad judicial sin el complemento de otras medidas
La CS ha acotado al lnea divisoria entre una disposicin programtica y otra operativa teniendo en
cuenta la eventual responsabilidad internacional el estado y el deber de cumplir fielmente la
obligaciones pactadas, el plazo de la inactividad del legislador nacional y la naturaleza del T
invocado
Art 46: 1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya
sido manifiesto en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia
para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a
menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su
derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
Evolucin jurisprudencial
a) La Supremaca de la Constitucin nacional sobre los tratados
Ha sido firme y permanente posicin de la Corte Suprema en el sentido que la Constitucin es un
estatuto para regular y garantir las relaciones y los derechos de los hombres que viven en la
Repblica tanto en tiempo de paz como en tiempo de guerra.
Numerosas veces, la Corte ha dicho que los tratados internacionales deben respetar las
disposiciones de la Constitucin nacional, cuya supremaca sobre todas las normas de derecho
positivo asegura el art. 31 de la misma.
CONSTITUCIN
Posicin de
la Corte
TRATADOS
INTERNACIONALES
TRATADOS
INTERNACIONALES
CONSTITUCIN
Merck Qumica
Las normas superiores del ordenamiento jurdico melitense son las creadas por el Sumo Pontfice:
pertenecen por su origen al orden de otro sujeto de derecho de gentes (la Iglesia Catlica). La
interpretacin del derecho melitense se efecta tambin segn las reglas del derecho cannico. El
gobierno de la Orden muestra asimismo una vinculacin con el ordenamiento de la Iglesia: el Gran
Maestre de la Orden debe obtener la aprobacin del Sumo Pontfice para iniciar sus funciones y la
Carta Constitucional prev varios otros casos en que se debe solicitar el consentimiento o la dispensa
de la Santa Sede. En materia judicial laica, las decisiones del tribunal de apelacin de la orden
pueden ser recurridas ante el tribunal de casacin de la ciudad del Vaticano.
La Carta Constitucional se refiere a la situacin de la Soberana Orden respecto de la Santa Sede y
reenva a la sentencia de 1953 del tribunal cardenalicio, instituido por el Papa Po XII: contiene tres
secciones en que analiza la calidad de soberana de la Orden, su calidad de orden religiosa y la
relacin de ambas entre s y respecto de la Santa Sede:
La calidad de soberana de la Orden designa algunas prerrogativas inherentes a la Orden misma
como sujeto de derecho internacional. Ellas no constituyen el complejo de poderes y prerrogativas
propias de un Estado soberano.
La Orden, en cuanto integrada por Caballeros y Capellanes, es una orden religiosa, aprobada por la
Santa Sede, segn el derecho cannico, que persigue, adems de la santificacin de sus miembros,
fines caritativos y asistenciales.
Dos cualidades de la Orden, soberana y religiosa, estn ntimamente conexas entre s. La cualidad de
soberana es funcional: destinada a asegurar los fines de la Orden y su desarrollo en el mundo. En
tanto orden religiosa, depende de la Santa Sede, segn las normas del derecho cannico.
El Sumo Pontfice designa ante la Orden como su representante a un Cardenal a quien se confiere el
ttulo de Cardinales Patronus. Este tiene por tarea promover los intereses espirituales de la Orden y
de sus miembros, y velar por sus relaciones con la Santa Sede. Es asistido en sus funciones por el
prelado de la Orden, tambin designado por el Sumo Pontfice. La Orden, por su parte, tiene
acreditado un representante ante la Santa Sede que tiene carcter diplomtico.
Existe una relacin de dependencia o subordinacin entre la Iglesia y la Orden que, en todo lo
referente al aspecto religioso y a su organizacin como orden religiosa, se rige por el derecho
cannico. La orden no suscribe concordatos con la Santa Sede. Adems, sta, para designar su
Cardenales Patronus, lo hace sin solicitar asentimiento de la Orden. El art. 1 CC establece que la
Orden es una persona jurdica, solemnemente aprobada por la Santa Sede.
Sin embargo, la sentencia cardenalicia de 1953 permite deducir que existiran algunos aspectos
regidos por el derecho internacional. Admite que los aspectos de la relacin con la Orden atinentes a
su calidad de soberana se traten a travs de la Secretara de Estado. Otro artculo indica que la Santa
Sede acepta la acreditacin ante ella de una representacin diplomtica de la Orden.
Expresa adems que la Orden goza de la calidad de sujeto internacional, y se refiere al ejercicio de
la soberana de la Orden y sus prerrogativas como sujeto de derecho internacional en sus relaciones
con los Estados.
Si bien en la relacin entre la Iglesia y la Orden aparece la calidad religiosa de sta, su aspecto de
soberana se manifiesta en las relaciones con los Estados.
Relaciones de la Orden con los dems sujetos del derecho de gentes:
La personalidad internacional de la Soberana Orden en sus relaciones con los Estados se manifiesta
de distintas formas:
La Orden mantiene relaciones diplomticas con los Estados: posee ms de 30 Embajadas y 8
Legaciones acreditadas ante pases de Europa, frica, Asia y Amrica Latina. Existe un cuerpo
diplomtico acreditado ante la Orden; generalmente se trata de los mismos diplomticos acreditados
ante la Santa Sede.
La libertad de navegacin
Todos los estados sean costeros o sin litoral tienen derecho a que los buques que enarbolan su
pabelln naveguen en alta mar: esta libertad encuentra su fundamento en el ius communicationis.
Cada estado fija, de acuerdo a su OJ interno, las condiciones necesarias para atribuir su nacionalidad
a los buques. La convencin codifica esta norma consuetudinaria reconocida al establecer en su art
91 el ppio de discrecionalidad del estado en este sentido (a cada estado corresponde establecer los
requisitos para dar su nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener
derecho a enarbolar su pabelln). Agrega que debe existir un vinculo autentico entre el buque y el
estado, que permita a ste ejercer en forma efectiva sobre aqul control y jurisdiccin. De esta forma
se trata de limitar la existencia de los pabellones de conveniencia.
Como consecuencia de esta libertad, la convencin consagra que los buques deben navegar bajo el
pabelln de un solo estado, cuya jurisdiccin es exclusiva salvo excepciones previstas por la
convencin o tratados internacionales (art 92).
Artculo 92 Condicin jurdica de los buques
1. Los buques navegarn bajo el pabelln de un solo Estado y, salvo en los casos excepcionales
previstos de modo expreso en los tratados internacionales o en esta Convencin, estarn sometidos,
en la alta mar, a la jurisdiccin exclusiva de dicho Estado. Un buque no podr cambiar de pabelln
durante un viaje ni en una escala, salvo en caso de transferencia efectiva de la propiedad o de cambio
de registro.
2. El buque que navegue bajo los pabellones de dos o ms Estados, utilizndolos a su
conveniencia, no podr ampararse en ninguna de esas nacionalidades frente a un tercer Estado y
podr ser considerado buque sin nacionalidad.
Los estados deben llevar un registro de buques y adoptar todas las medidas necesarias sobre su
dotacin, condiciones de trabajo y capacitacin de los tripulantes, utilizacin de seales,
mantenimiento de comunicaciones, prevencin de abordajes e instrumentos martimos, conforme a
los reglamentos, procedimientos y prcticas internacionales aceptadas con el objeto de garantizar la
seguridad de navegacin en el mar (art 94).
Los buques de guerra y los pertenecientes a un estado o explotados por l, destinados a un servicio
no comercial gozan de inmunidad de jurisdiccin frente a otro estado (art 95 y 96). En virtud de la
ausencia de soberana territorial en alta mar, ningn estado puede ejercer actos de jurisdiccin sobre
buques extranjeros.
La libertad de tender cables y tuberas submarinos
La libertad de instalacin de cables y tuberas submarinos se desprende de la naturaleza misma del
alta mar como espacio no sometido a la soberana de ningn estado. Pero esta facultad no implica su
ejercicio absoluto e indiscriminado (art 113). Siendo abierto a todos los estados por igual, cuando un
estado construye o ubica estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de cables o tuberas
submarinas ya instaladas por otros estados para no deteriorarlos u obstruir su reparacin y debe
mantener el buen estado de los propios cables y tuberas submarinos.
Asimismo son responsables los estados por las rupturas o deterioros producidos por buques que
enarbolen su pabelln o por personas sometidas a su jurisdiccin, del mismo modo responde ante los
propietarios de los buques que prueben que hayan debido sacrificar un ancla o cualquier otro
instrumento de pesca para no causar dao a un cable o tubera submarina (art 115).
El alta mar debe utilizarse con fines pacficos, y por ende, est vedada cualquier tipo de
actividad militar. Las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir la
navegacin internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar.
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena de que los estados u otras
organizaciones internacionales que las desarrollen incurran en responsabilidad internacional
Los estados u organismos darn a conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar
con otros estados en la prevencin y control de daos al medio marino.
Poder de polica en alta mar
Siendo alta mar uno de los espacios sustrados a la soberana territorial de los estados, el OJ
aplicable es el del estado del pabelln.
Represin a cargo de cualquier estado
Ante la necesidad de proteger el orden publico internacional por un lado, y la carencia por
otro de un control centralizado, la convencin otorga a cada estado un poder de polica (PP)
destinado a garantizar la seguridad, la salubridad y el orden. El ejercicio de esta potestad cualquier
estado puede intervenir, limitndose de esta forma la competencia de las autoridades del pabelln, en
las siguientes cuestiones:
Trasporte de esclavos
Los estados deben tomar medidas para impedir y castigar el trasporte de esclavos en buques
que enarbolen su pabelln. Todo esclavo que se refugie en un buque cualquiera quedara libre ipso
facto (art 99)
Piratera
La piratera consiste en actos ilegales de violencia, depredacin o detencin tambin se
extiende a actos de terrorismo cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los
pasajeros de un buque privado, o de una aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la
jurisdiccin de ningn estado, contra un buque o una aeronave o contra las personas o bienes a
bordo.
Los actos descriptos perpetrados por un buque de guerra, o por un buque o aeronave de
estado se asimilaran a la piratera si la tripulacin se ha amotinado y apoderado del buque o la
aeronave (art 102). Se considerar buque o aeronave pirata a los destinados por las personas a cuyo
mando se encuentren a realizar actos de piratera (art 103). La conservacin o prdida de
nacionalidad de tales buques o aeronaves se rige por el derecho interno (art 104).
Configurado un acto de piratera, cualquier estado es competente para detener al buque pirata,
apresarlo y someterlo a su jurisdiccin (art 105).
Piratera: Acto ilegal de violencia o detencin o acto de depredacin contra otro buque.
Propsito personal. Caso: movimiento revolucionario que detiene un buque para que liberen a
algn preso poltico: esto no es piratera; en todo caso ser terrorismo, uso ilegtimo de la fuerza, etc.
Cometido por tripulacin o pasajeros de buque o aeronave privado: un estado no desea que
sus buques estn sometidos a la piratera. Un buque pirata puede ser intervenido por cualquier
estado. De lo contrario el mismo estado debe aprehenderlo y juzgarlo. La piratera es un crimen
internacional: cualquiera puede aprehenderlo.
Contra buque o aeronave, personas o bienes en lugar NO sometido jurisdiccin de ningn
Estado. NO EN MAR TERRITORIAL.
Trfico ilcito de estupefacientes
El estado del pabelln solo o en cooperacin con los otros estados tiene la obligacin de
poner fin a ese trfico (art 108)
Competencias particulares
Emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar
Son transmisiones que se realizan desde un buque o una instalacin en alta mar, dirigidas al
pblico en gral, en violacin de las reglamentaciones internacionales. La convencin establece que
son competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su
jurisdiccin: El estado del pabelln del buque
El estado destinatario o afectado por la emisin no autorizada
El estado del cual la persona que realiza esas transmisiones es nacional (art 109)
El derecho de visita
Cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar est cometiendo algunas
de las actividades ilcitas mencionadas, un buque de guerra de otro pabelln podr someterlo al
derecho de visita. Tambin si el buque de guerra tiene sospechas de que el mercante no tiene
nacionalidad, o bien que es realmente de su pabelln y est utilizando otro (art 101).
El derecho de visita consiste en la verificacin de la documentacin y si esto no resulta
suficiente, en un examen a bordo del buque. Slo los buques de guerra tienen la facultad de ejercer el
derecho de visita; si las sospechas son infundadas, el buque visitado ser indemnizado por todo el
dao o perjuicio sufrido.
Derecho de persecucin
El estado ribereo puede ejercer el derecho de persecucin en alta mar y llegar a apresar un
buque extranjero cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin a las
leyes y reglamentos en las zonas bajo su jurisdiccin. Debe comenzar cuando el buque extranjero o
alguna de sus lanchas se encuentre en algn punto de dichas zonas y slo podr continuar fuera del
mar territorial o de la zona contigua a condicin de no haberse interrumpido. Si la persecucin se
inicia en la zona contigua slo podr emprenderse la persecucin por violacin de alguno de los
derechos del estado en dicha zona. La persecucin debe ser continua, ininterrumpida y cesar cuando
el buque entre en el mar territorial del estado de su pabelln o en el de un tercer estado.
Mutatis mutandi, se aplicara el derecho de persecucin a las infracciones que se cometan en
la zee o sobre la plataforma continental, incluidas las zonas de seguridad en torno a las instalaciones
de la plataforma continental, respecto d elas leyes y reglamentos del estado ribereo que sean
aplicables de conformidad con la convencin a la zee o a la plataforma continental, incluidas tales
zonas de seguridad.
Apuntes:
Caso: Cuando ocurre un delito cometido en su territorio Lo puede visitar? El estado hasta la
zona contigua (24 M y si es contra las competencias que all posee) puede detenerlo.
Se detuvo pesquero en la milla 125 acusado de estar pescando Se lo puede perseguir? S.
El derecho de persecucin:
Comienza: aguas interiores, MT, ZC, ZEE
No interrumpido. No es necesario que sea el mismo buque el que persiga. Incluso lo puede perseguir
un avin.
Cesa: entrada mar territorial. Esto es porque no puede ejercer PP en el mar territorial
de otro estado.
Seal visual o auditiva. Buques de guerra, aeronaves militares, otros buques
Cmo detiene el buque? Se puede usar la fuerza siempre que no provoque el hundimiento
del buque. Por lo gral se dispara para amedrentar y se dispara cerca.
Proteccin del medio marino
Artculo 192 Obligacin general
Los Estados tienen la obligacin de proteger y preservar el medio marino.
Artculo 193
Derecho soberano de los Estados de explotar sus recursos naturales
Los Estados tienen el derecho soberano de explotar sus recursos naturales con arreglo a su poltica en
materia de medio ambiente y de conformidad con su obligacin de proteger y preservar el medio
marino.
Artculo 194
Medidas para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio marino
1. Los Estados tomarn, individual o conjuntamente segn proceda, todas las medidas compatibles
con esta Convencin que sean necesarias para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del
medio marino procedente de cualquier fuente, utilizando a estos efectos los medios ms viables de
que dispongan y en la medida de sus posibilidades, y se esforzarn por armonizar sus polticas al
respecto.
2. Los Estados tomarn todas las medidas necesarias para garantizar que las actividades bajo su
jurisdiccin o control se realicen de forma tal que no causen perjuicios por contaminacin a otros
Estados ysu medio ambiente, y que la contaminacin causada por incidentes o actividades bajo su
jurisdiccin o control no se extienda ms all de las zonas donde ejercen derechos de soberana de
conformidad con esta Convencin.
3. Las medidas que se tomen con arreglo a esta Parte se referirn a todas las fuentes de
contaminacin del medio marino. Estas medidas incluirn, entre otras, las destinadas a reducir en el
mayor grado posible:
a) La evacuacin de sustancias txicas, perjudiciales o nocivas, especialmente las de carcter
persistente, desde fuentes terrestres, desde la atmsfera o a travs de ella, o por vertimiento;
b) La contaminacin causada por buques, incluyendo en particular medidas para prevenir
accidentes y hacer frente a casos de emergencia, garantizar la seguridad de las operaciones en el mar,
prevenir la evacuacin intencional o no y reglamentar el diseo, la construccin, el equipo, la
operacin y la dotacin de los buques;
c) La contaminacin procedente de instalaciones y dispositivos utilizados en la exploracin o
explotacin de los recursos naturales de los fondos marinos y su subsuelo, incluyendo en particular
medidas para prevenir accidentes y hacer frente a casos de emergencia, garantizar la seguridad de las
operaciones en el mar y reglamentar el diseo, la construccin, el equipo, el funcionamiento y la
dotacin de tales instalaciones o dispositivos;
d) La contaminacin procedente de otras instalaciones y dispositivos que funcionen en el
medio marino, incluyendo en particular medidas para prevenir accidentes y hacer frente a casos de
emergencia, garantizar la seguridad de las operaciones en el mar y reglamentar el diseo, la
construccin, el equipo, el funcionamiento y la dotacin de tales instalaciones o dispositivos.
4. Al tomar medidas para prevenir, reducir o controlar la contaminacin del medio marino, los
Estados se abstendrn de toda injerencia injustificable en las actividades realizadas por otros Estados
en ejercicio de sus derechos y en cumplimiento se sus obligaciones de conformidad con esta
Convencin.
5. Entre las medidas que se tomen de conformidad con esta Parte figurarn las necesarias para
proteger y preservar los ecosistemas raros o vulnerables, as como el habitat de las especies y otras
formas de vida marina diezmadas, amenazadas o en peligro.
Artculo 195
Deber de no transferir daos apeligras ni transformar un tipo de contaminacin en otro
Al tomar medidas para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio marino, los Estados
actuarn de manera que, ni directa ni indirectamente, transfieran daos o peligros de un rea a otra o
transformen un tipo de contaminacin en otro.
dicho territorio y por razones que no hacen al DI sino a la cooperacin entre los estados para obtener
un mejor funcionamiento de las administraciones nacionales de justicia.
Pues bien, siendo los estados los ppales agentes de la comunidad internacional, parece lgico
que ellos tengan jurisdiccin para juzgar los crmenes que afectan a esa comunidad, aunque no los
afecten a ellos directa y primariamente. Tal seria la base de la jurisdiccin universal en relacin con
esos crmenes internacionales, en especial los de lesa humanidad.
Apuntes:
Qu pasa cuando las prohibiciones no se cumplen? Esto tiene que ver con el DP
internacional. En los convenios, los estados se comprometen a tipificar en sus derechos internos las
violaciones a esos convenios; y se comprometa a juzgar o dar a juzgar y as cooperar en contra de
estos crmenes tan graves.
No existan tribunales internacionales. La primera vez que se juzg crmenes fue en los
juicios de Nremberg y Tokio donde se crean estos tribunales internacionales. Estos juicios fueron
muy criticados porque estaban desprovistos en cierta medida de estructura formal. Se criticaba que
no se respetaba el ppio de legalidad. Tiene que estar punido el hecho antes de que ocurra.
Los crmenes de Nremberg
Los crmenes contra la paz (ej: pacto de Briat Quelo la planificacin, preparacin,
iniciacin o realizacin de una guerra de agresin o de una guerra en violacin de tratados, acuerdos
o compromisos internacionales; la participacin en un plan conjunto o conspiracin para la
realizacin de cualqueira de los actos mencionados),
Los crmenes de guerra (violaciones de las leyes o costumbres de la guerra. Entre esas
violaciones se incluyen, sin que la lista sea taxativa el asesinato, maltrato o confinamiento a trabajo
forzado o con cualquier otro propsito de la poblacin civil en un territorio ocupado o que se
encuentre en l, el asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o de personas que estn a bordo de
naves en los mares, el asesinato de rehenes, etc) tambin ya estaban tipificados (los convenios eran
una gran codificacin).
Lo que no era clara era la justicia formal: crmenes de lesa humanidad (el asesinato, la
exterminacin, la esclavitud, la deportacin u otros actos inhumanos cometidos contra cualquier
poblacin civil, antes o durante la guerra, o la persecucin por motivos polticos, religiosos o raciales
para cometer cualquier crimen que sea de competencia del tribunal o en relacin con ese crimen,
implique o no el acto de violacin del derecho interno del pas donde se haya cometido).
Hubo otros tribunales. En 1993 y 1994 fueron creados dos tribunales ad hoc por el consejo de
seguridad de la ONU con base en el cap. VII de la carta como medida ante un conflicto armado:
(Haya, 1993) tribunal internacional penal para la ex Yugoslavia. Resolucin 807. Se trata de un
estado que se desmembr en 6 estadps. (Aruya Tanzania, 1994) tribunal internacional penal para
Rwanda por caso de genocidio. Resolucin 955.
Estos tribunales son ad hoc porque fueron creados para el caso concreto. El fundamento
jurdico es el art 41. Esto fue discutido porque un rgano poltico de la ONU estara creando rganos
jurisdiccionales.
Desde el mbito espacial el tribunal int penal para la ex Yugoslavia temporal: 1991 hasta el plazo
que se establezca. Territorial: Yugoslavia.
Para el tribunal int penal de Rwanda temporal: 1994. Espacial: es aplicado en Rwanda o en
territorios vecinos afectados por rwandeses.
Por una resolucin de 2010 del CS se ha establecido que a ms tardar en 2014 esos juicios deben
terminar.
La comunidad internacional frente a esos casos vio que era til crear un tribunal penal
permanente. En 1998 en Roma se renen y se tiene como resultado el Estatuto de Roma. Se juzga a
personas fsicas por estos hechos. La corte penal internacional (CPI) segn el art 5 2 del estatuto, tiene
competencia sobre 4 tipos de crmenes:
Genocidio
Crmenes de lesa humanidad
Crmenes de guerra
Crmenes de agresin
Genocidio:
Art 6 lo define as: A los efectos del presente Estatuto, se entender por "genocidio"
cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso (NO POLTICO!!) como tal:
a) Matanza de miembros del grupo;
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo;
c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin fsica, total o parcial;
d) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo;
e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
Este art sigue la definicin de la convencin de genocidio. El genocidio puede clasificarse en:
Genocidio fsico: matanza de miembros de un grupo, la lesion grave a la integridad corporal o a la
salud fsica o mental de sus miembros o el sometimiento intencional del grupo a condiciones de
existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica parcial o total.
Genocidio biolgico: medidas para impedir los nacimientos en el grupo, o el traslado forzoso de
nios a otro grupo
Crimenes de lesa humanidad
El art 7 ER dice: 1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa
humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque:
a) Asesinato;
b) Exterminio;
c) Esclavitud;
d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas
fundamentales de derecho internacional;
f) Tortura;
g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada
u otros abusos sexuales de gravedad comparable;
Art 5:
1. La competencia de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad
internacional en su conjunto. La Corte tendr competencia, de conformidad con el presente Estatuto,
respecto de los siguientes crmenes:
a) El crimen de genocidio;
b) Los crmenes de lesa humanidad;
c) Los crmenes de guerra;
d) El crimen de agresin.
2. La Corte ejercer competencia respecto del crimen de agresin una vez que se apruebe una disposicin
de conformidad con los artculos 121 y 123 en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las
cuales lo har. Esa disposicin ser compatible con las disposiciones pertinentes de la Carta de las
Naciones Unidas.
vigor del presente Estatuto respecto de ese Estado, a menos que ste haya hecho una declaracin de
conformidad con el prrafo 3 del artculo 12.
La competencia de la corte surge por un crimen cometido en territorio de un estado parte (territorial);
o por un crimen cometido por un nacional de un estado parte (nacionalidad activa)
Ppio de complementariedad:
Primero tiene derecho a juzgar el estado que tiene competencia. Si ste no lo hace porque no
quiere o no puede, puede intervenir la corte. Esto es fundamental porque gracias a esto se accedi a
la creacin el tribunal.
Dnde cumplen condena? En crceles prestadas por los estados parte. Parece que hay mucho
lobby para ver qu crcel te toca.
Corte Penal Internacional.
Se compone de la Presidencia, la Secretara, la Fiscala (el Fiscal era el argentino Luis
Moreno Ocampo), una Seccin de Apelaciones, una Seccin de Primera Instancia y una Seccin de
Cuestiones Preliminares.
Un procedimiento puede ponerse en funcionamiento de tres maneras:
1) Cualquier Estado parte puede remitir una situacin al Fiscal, en la que le parezca
que se ha cometido un crimen de la competencia de la Corte
2) Lo mismo puede hacer el Consejo de Seguridad.
3) Finalmente el Fiscal puede iniciar una investigacin por iniciativa propia.
Primero el Fiscal y despus la Sala de Cuestiones Preliminares probarn la veracidad de los
cargos. Se decide todo acerca de la admisibilidad de la iniciacin de un procedimiento penal ante la
Corte y acerca de medidas especiales de detencin y dems cuestiones coercitivas.
En una audiencia intermedia, la Sala de Cuestiones Preliminares debe confirmar los cargos de
acusacin.
Sigue el juicio pblico de la primera instancia ante la Sala de Primera Instancia. Podr admitir
toda la prueba que considera necesaria y est facultada para imponer penas privativas de libertad,
multas o decomiso.
Dado el caso, sigue un procedimiento de recursos.
El cumplimiento de la pena se realizar en un Estado parte a determinar por la Corte.
La CPI est juzgando pero nunca sentencio a nadie. El estatuto entro en vigor 1-7-2002.
Tribunales ad-hoc
Creados por resoluciones del Consejo de Seguridad (en el marco del Cap. VII de la Carta
ONU). Fundamento jurdico: Medida coercitiva, sin uso de la fuerza.
Crtica: Es poltico. Es
posterior a los hechos (aunque el principio de juez natural de la causa no es propio del Derecho
Internacional).
Tribunal Penal para la ex Yugoslavia
Se instituy por medio de la Res. 827 del Consejo de Seguridad (1993)
Es competente para la persecucin de crmenes de guerra, genocidio y crmenes de lesa humanidad,
que se hayan cometido en el territorio de la antigua Yugoslavia desde el 1 de enero de 1991.
Hasta el momento, la actividad del tribunal se ha centrado en los crmenes cometidos en
Bosnia-Herzegovina y Kosovo.
El Tribunal se compone de las Salas (16 jueces y 9 jueces ad litem, llamados a intervenir en
procesos individuales), el Fiscal y una Secretara (competente en la atencin de testigos,
cumplimiento de las penas y la organizacin de la defensa).
La fiscala dirige las investigaciones, prepara el escrito de acusacin e interviene como parte
acusadora en el proceso. Tras la confirmacin de la acusacin en un procedimiento intermedio, tiene
lugar el juicio propiamente dicho ante la Trial Chamber, y en caso de interponerse recursos, sigue
ante la Appeals Chamber.
Hasta 2005, slo 109 imputados han comparecido ante el Tribunal.
Tribunal penal para Rwanda.
Establecido por la Res. 955 del Consejo de Seguridad (1994).
Es competente para los crmenes de genocidio, lesa humanidad, as como para las violaciones
del Art. 3 comn de los Convenios de Ginebra y de su Protocolo Adicional II cometidos en Rwanda
entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 1994. Su competencia se extiende adems a los crmenes
cometidos por ciudadanos ruandeses fuera de Rwanda, dentro de este marco de tiempo.
A diferencia de la ex Yugoslavia, 100.000 imputados estn an a la espera de ser juzgados.
12. Otras jurisdicciones especializadas.
El Tribunal Internacional de Derecho del Mar
La parte XV de la CM se ocupa de la solucin de controversias que pudieran llegar a surgir
de su interpretacin o aplicacin.
En la Seccin 1: Disposiciones generales, que articulan un sistema totalmente voluntario de
solucin de controversias (conforme Art. 33 Carta ONU). Slo si en esta etapa no se consigue
solucionar una controversia, entraran a jugar las disposiciones de la Seccin 2: Procedimientos
obligatorios conducentes a decisiones obligatorias.
La Regla general (Art. 286):
Cuando una controversia no ha podido ser resulta, cualquiera de las partes podr pedir que la
cuestin se someta a la Corte o el tribunal que sea competente.
Segn el Art. 287, todos los Estados al adherir a la CONVEMAR, o en un momento ulterior, podrn
hacer declaracin aceptando la competencia de alguno de los tribunales que se establecen la
disposicin (de no hacerlo se considerar competente a un tribunal arbitral conforme al anexo VII)
Se instituyen cuatro tribunales competentes:
1) Tribunal Internacional de Derecho del Mar,
2) Corte Internacional de Justicia,
3) Tribunal arbitral conforme al anexo VII,
4) Tribunal arbitral conforme al Anexo VIII.
La regla de jurisdiccin obligatoria cede cuando las controversias giren sobre el ejercicio por
un Estado de sus derechos soberanos o de su jurisdiccin. Solamente obligatoria si el Estado ribereo
fuera imputado de actuar en contradiccin con los usos de la ZEE, o inversamente, cuando el que
ejerce estas facultades y usos ha sido imputado de actuar en contravencin disposiciones
CONVEMAR, y leyes y reglamentos dictados por el Estado ribereo.
Tambin jurisdiccin obligatoria cuando el Estado ribereo sea imputado de actuar en contradiccin
con reglas y estndares internacionales relativos a la proteccin del medio marino.
Limitaciones facultativas:
Podrn excluir aquellas controversias sobre delimitacin, entre Estados con costas adyacentes
o situadas frente a frente, ya sea de mar territorial, a cuyo respecto cabe incluir determinacin de
ttulos histricos, de la ZEE o de la plataforma continental. Tambin respecto actividades buques y
aeronaves dedicadas a servicios no comerciales y aquellas destinadas a hacer cumplir normas
relativas a los derechos soberanos.
Conciliacin obligatoria:
En algunos casos, obligatorio sentarse a la mesa de conciliacin, y actuar en ella de buena fe,
pero no lo es la propuesta que emana de la Comisin de Conciliacin, que contina siendo de
aceptacin facultativa. No escapan de la conciliacin obligatoria lo relativo a la pesca y a la
investigacin cientfica de la ZEE, la delimitacin de los espacios martimos y ttulos histricos.
Sala de Controversias del Tribunal de Derecho del Mar:
La competencia de esta Sala no es afectada por las limitaciones enunciadas. Tiene
jurisdiccin obligatoria sobre controversias relativas a la Zona.
Ninguna de las declaraciones que se realicen tiene efectos sobre la jurisdiccin de la Sala de
Fondos Marinos y Ocenicos.
Estatuto no prev posibilidad de opiniones consultivas al Tribunal. Sin embargo, Art. 138 del
reglamento establece que la Sala de Fondos Marinos y Ocenicos puede hacerlo de carcter urgente a
pedido de la Asamblea General o Consejo de Autoridad de Fondos Marinos.
Rgimen de solucin pacfica de controversias en el Sistema Interamericano.
El captulo VIII de la Carta de la ONU menciona el importante papel que en esta materia
juegan los acuerdos regionales. El Art. 52, Prr. 2 expresa que los miembros que formen parte de
organismos regionales, harn todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de aquellas
controversias de carcter local por medio de estos acuerdos antes de someter la cuestin al Consejo
de Seguridad. Por tanto, los organismos regionales tienen mecanismos propios de solucin de
conflictos. De todos modos, siempre subordinados al Consejo de Seguridad, ya que para adoptar
medidas coercitivas se necesita su autorizacin (Art. 53 Carta de la ONU).
El sistema interamericano de solucin de controversias es complejo y poco feliz. Tres tratados lo
definen conjuntamente:
1) Carta de la OEA.
Captulo I. Propsitos. Art. 2. C. Prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la
solucin pacfica de las controversias que surjan entre los Estados miembros.
Captulo II. Principios. Art. 3. H. Las controversias de carcter internacional que surjan entre dos o
ms Estados Americanos deben ser resueltas por medio de procedimientos pacficos.
Captulo V. Solucin pacfica de controversias:
Art. 23: Controversias internacionales entre los Estados miembros sometidas a los procedimientos de
solucin pacfica de esta Carta (este Art. no se interpreta en el sentido de menoscabar los Arts. 34 y
35 Carta de la ONU)
Art. 24: Enuncia los procedimientos: negociacin directa, buenos oficios, mediacin, investigacin y
conciliacin, procedimiento judicial, arbitraje, y los que especialmente acuerden las partes.
Art. 26: Remite a un tratado especial (Pacto de Bogot de 1948)
2) Tratado interamericano de soluciones pacficas (Pacto de Bogot de 1948)
Este tratado debi haber constituido uno de los pilares del sistema, ya que establece un
rgimen de solucin de controversias que lleva inexorablemente a su solucin, eventualmente por la
CIJ. Lamentablemente los Estados que lo ratificaron interpusieron reservas que inciden
considerablemente en la validez y eficacia del instrumento.
El Pacto de Bogot slo fue aplicado una vez, en la controversia entre Honduras y Nicaragua
de 1957 sobre el laudo arbitral del Rey de Espaa. El Consejo Permanente de la OEA estableci una
comisin ad-hoc que colabor con los Estados para solucionar la diferencia entre ellos. El asunto fue
sometido a la CIJ y su fallo no termin de calmar la controversia, de modo que intervino la Comisin
Interamericana de Paz para terminar felizmente con este episodio.
Procedimientos previstos:
a) Buenos oficios:
Cap. II. Art. IX. Consiste en la gestin de uno o ms gobiernos americanos o de uno o ms
ciudadanos eminentes de cualquier Estado Americano, ajenos a la controversia, en el sentido de
aproximar a las partes, proporcionndoles la posibilidad de que encuentren directamente una
solucin adecuada.
Art. X. Una vez logrado el acercamiento y que stas hayan reanudado negociaciones directas
quedar terminada la gestin del Estado o del ciudadano que hubiere ofrecido sus buenos oficios.
b) Mediacin:
Cap. II. Art. XI. Consiste en someter la controversia a uno o ms gobiernos americanos, o uno o
ms ciudadanos eminentes de cualquier Estado Americano extraos a la controversia. Sern
escogidos de comn acuerdo.
Art. XIII. No pudiendo ponerse de acuerdo en el plazo de dos meses sobre la eleccin del mediador,
o si iniciada la mediacin transcurren cinco meses sin llegar a la solucin de la controversia,
recurrirn sin demora a cualquier otro de los procedimientos establecidos en este tratado.
c) Procedimiento de investigacin y conciliacin
d) Procedimiento judicial
Cap. IV. Art. XXXI. Contratantes reconocen la jurisdiccin de la CIJ. en controversias sobre: a)
interpretacin tratado; b) cualquier cuestin DIP; c) existencia de hecho que constituira violacin de
una obligacin internacional; d) extensin reparacin por quebrantamiento obligacin internacional.
e) Procedimiento de arbitraje
f) Opiniones consultivas
Cap. VII. Art. LI. Podrn pedir a AG. O CS. de la ONU que soliciten a la CIJ. opiniones consultivas
de cualquier cuestin jurdica, por medio del Consejo de la OEA
3) Tratado Interamericano de Asistencia Recproca (TIAR)
Firmando el 2 de septiembre de 1947 en Ro de Janeiro. No todos los miembros de la OEA
adhirieron.
Art. 3.1: En caso de un ataque armado por cualquier Estado contra un Estado Americano, ser
considerado un ataque contra todos los Estados Americanos, y en consecuencia, cada una de las
Partes Contratantes se compromete a ayudar a hacer frente al ataque en ejercicio del derecho
inminente de legtima defensa individual o colectiva que reconoce el Art. 51 de la Carta de la ONU.
Guerra de Malvinas:
La Argentina procur configurar a travs del TIAR la existencia de una agresin extra-continental a
una repblica americana. La vigsima Reunin de Consulta aprob una resolucin en donde se
conden el injustificado y desproporcionado ataque armado consumado por el Reino Unido y se
resolvi reiterar su ms firme requerimiento al Reino Unido para que cese de inmediato las acciones
blicas que lleva a cabo contra la Argentina y solicitar a los Estados del TIAR que presten a la
Argentina el apoyo que cada cual juzgue apropiado para asistirla ante esta grave situacin.
EEUU., que era tanto miembro del TIAR como de la OTAN prefiri cumplir las obligaciones de la
OTAN, del cual Reino Unido era integrante. Esgrima que Argentina empez la guerra al ocupar el
territorio que le fue expropiado en 1833, y por tanto no corresponda su aplicacin. En el mismo
sentido, Chile y Colombia, que aducan que el TIAR es un acuerdo netamente defensivo acorde al
3.1.
TIAR qued deslegitimizado desde entonces. sta fue una de las razones de Mxico para renunciar
al tratado.
Rgimen de solucin de controversias en el marco de la Organizacin Mundial del Comercio
Procedimiento a travs de un panel de expertos. Regulado en el Anexo II del Acuerdo de
Marraquech. Si no logran acuerdo antes de llegar al contencioso, se elije un panel de entre tres y
cinco miembros elegidos por las partes. Realiza un informe en el que se establece si hubo o no
violacin a las normas de la OMC.
OSD (Consejo Permanente de la OMC) tiene que aprobar el informe del panel. Se aprueba
por consenso negativo (siempre se adopta, a menos que todos los miembros se opongan a adoptarlo).
Si no se restablece la situacin o se paga la compensacin a la parte perjudicada que dispone la
sentencia, pueden establecerse medidas de retorsin, previa autorizacin de la OSD. Si no las
autoriza, se recurre al mismo panel, que se constituye como arbitraje vinculante.
Las partes pueden recurrir al rgano Permanente de Apelacin formado por siete personas.
OSD slo puede rechazar su informe por consenso en treinta das.
Bolilla III
1. La creacin del Derecho Internacional. Diversas concepciones. La teora de las fuentes. El
art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia y su elaboracin.
2. Las organizaciones internacionales como sujetos de Derecho Internacional. Las personas
privadas. Tratados que otorgan un derecho subjetivo o imponen una obligacin a una persona
privada. Los convenios cuasi-internacionales.
3. El rgimen de la Antrtida. El tratado de 1959. P12
Para la teora pura del derecho, toda norma ha sido creada por una fuente que, a su vez, recibe
el carcter de tal de una norma superior. En este proceso de deduccin de juridicidad se llega
necesariamente a una norma cuya fuente de validez no se halla en una norma anterior porque ella es
la primera.
La primera norma de un orden jurdico positivo haya su fundamento de validez en la norma
fundamental (grundnorm) que no es una norma positiva, sino presupuesta, una hiptesis cuya
funcin es precisamente servir de fundamento de validez a la primera norma positiva
(Apuntes)
Por qu lo que dijeron los constitucionalistas es una norma jurdica? Se presupone que si B
manda y generalmente A obedece, entonces debe ser que A obedezca y B mande. Eso se llama ppio
de efectividad. Pero si eso pasa siempre y visto desde el punto de vista del derecho de gentes, se
tratara de una norma consuetudinaria. El ppio de efectividad es una norma consuetudinaria que da
validez a todos los OJ (pues todos los OJ internos se basan en una norma de DI). De dnde saca su
razn de validez? En ese punto se presupone una norma fundamental que es su razn de validez.
La norma hipottica fundamental del DI sera una que expresara algo as como que los
estados deben seguir comportndose como lo han venido haciendo hasta entonces.
En el orden internacional, la costumbre es un hecho creador de derecho y eso se expresa
mediante una norma que no pertenece al derecho positivo, que es hipottica porque su existencia
debe ponerse como hiptesis para cerrar lgicamente el circulo antes descripto; y es fundamental
porque da validez a la ultima norma de la pirmide del derecho positivo internacional y con ello da
fundamento al derecho de gentes.
Los hechos que reciben de una norma la facultad de engendrar derecho, o sea de ser fuente de
derecho son muy variados, como lo son: la legislacin, la costumbre, el contrato, las resoluciones
administrativas, la jurisprudencia, etc.
Crtica a Kelsen: El hecho de incluir a todas las normas jurdicas en un esquema nico trae como
consecuencia que ciertas normas, como las de derecho constitucional o las que regulan
procedimientos, deben ser presentadas como meros fragmentos de una norma de enunciacin
compleja. Existen problemas con la norma fundamental, no deviene de ninguna norma anterior.
La teora de Hart:
Hart afirma que el derecho est constituido por una unin de dos tipos distintos de normas que l
denomina normas primarias y secundarias
Normas primarias: establecen determinadas conductas humanas como prohibidas u obligatorias.
Normas secundarias: complementan a las primarias y comprende:
Reglas de reconocimiento: la funcin de identificar de manera indubitable las reglas
primarias. Permite reconocer a las normas como pertenecientes a un grupo.
Reglas de cambio: faculta a los individuos o a ciertos rganos a introducir nuevas reglas
primarias o dejar sin efecto las ya establecidas.
Reglas de adjudicacin: facultan a ciertos rganos a determinar, de modo revestido por
autoridad, si una regla primaria ha sido transgredida en un caso concreto. Establecen el
procedimiento a seguir para comprobar las transgresiones y dictar las sentencias correspondientes.
Critica a Hart: para l existen dos categoras importantes de reglas: Aquellas de carcter
prescriptivo, que ordenan, prescriben algo permitido, prohibido u obligatorio. Reglas que definen
jurdicamente un concepto, que suministran una definicin.
El problema de las fuentes para Hart est vinculado con las reglas de reconocimiento
No est claro en su obra si estas reglas son conceptuales o prescriptivas, pero las consideramos como
reglas conceptuales que suministran los criterios para la identificacin de las normas vlidas.
Ago incluye las normas convencionales entre las normas de derecho positivo, o sea, las
creadas por una fuente, en tanto que el derecho consuetudinario y el derecho no escrito, en gral,
formaran parte del derecho espontaneo.
El artculo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia y su elaboracin.
De donde surge el derecho internacional?
Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que
le sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo
et bono, si las partes as lo convinieren.
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia esta anexo a la Carta de la ONU. La Corte
debe decidir conforme al derecho Internacional las controversias que le sean sometidas.
El art. 38 inc 1 enumera las cuatro fuentes, es decir, lugares donde la CIJ debe acudir para
buscar las normas que debe aplicar en las controversias:
Convenciones internacionales generales o particulares (tratados). Deben ser reconocidas,
vigentes
Costumbre internacional (prctica aceptada como derecho)
Principios generales de Derecho (comunes en los ordenamientos jurdicos. Ej. Cosa juzgada,
prescripcin, etc.)
Medios auxiliares para la determinacin de las reglas de derecho: jurisprudencia y doctrina.
En este primer inc, en lo relativo a los puntos 1,2,3 no existe jerarqua entre los tres. Se
aplica el ppio de ley posterior deroga ley anterior. Hay veces que hay dualidad de fuentes (ej: con un
tratado, como las negociaciones se prolongan surge conjuntamente una costumbre).
Las fuentes de derecho estn nombradas con letras, para determinar que no hay una relacin
de superioridad entre ellas.
El art. 38 inc 2 determina que la CIJ puede decidir conforme a la equidad si las partes as lo
convienen. (Ex aequo et bono). Conforme a la equidad. La corte nunco lo hizo porque las parte lo
autorizaron. Lo ha aplicado muchas veces pero como ppio gral del derecho.
En la prctica no se da esto. La CIJ no puede aplicar solo la equidad. Pero si la puede aplicar como
principio de derecho.
de los Estados que la componen y que los individuos, cuyos actos son atribuidos a la organizacin,
son rganos de la organizacin internacional. En principio, es el estatuto de la organizacin quien
determina cundo un individuo acta como rgano, es decir, cundo sus actos se atribuyen a la
organizacin.
Competencia funcional: no ejercen jurisdiccin exclusiva en ningn territorio. Estas
reciben, por parte de los sujetos internacionales que les han dado origen, competencia en ciertas
materias con el objeto de ejercer una funcin determinada.
Regulacin por el Derecho internacional: sus actividades deben estar regidas directamente
por el derecho de gentes. Y la organizacin est regida directamente en alguna medida por el derecho
de gentes cuando al menos es destinataria de una norma internacional que le otorga un derecho o le
impone una obligacin.
Caso opinin consultiva 1949 daos al servicio de las UN
Es la primera vez que se habla de la estructura de la OI y se lo reconoce como SDI. Remisin B1.
OJ de la Organizacin Internacional
El orden jurdico de cada organizacin est constituido por el tratado que le ha dado origen y
por las dems normas dictadas en su consecuencia. El tratado es la norma bsica y sobre l descansa
un ordenamiento de estructura jerrquica. Las normas dictadas por los rganos de la organizacin
autorizados a ese efecto por el tratado constituyen un plano normativo inferior.
Organizaciones internacionales independientes y dependientes
Independientes: se hallan sujetas slo al derecho de gentes: su ordenamiento jurdico
reconoce slo como orden superior al derecho internacional.
Dependientes: reconocen, adems, una cierta dependencia respecto de otros ordenamientos
jurdicos. Esta relacin de dependencia no es total, sino que se presenta en una o varias de las
actividades de la organizacin.
Las organizaciones internacionales y el derecho de gentes
Las organizaciones desarrollan tambin sus actividades en otros mbitos jurdicos. As, ellas
celebran regularmente contratos de compra-venta, de depsito de dinero, etc., que estn regulados
por el derecho interno de un estado.
Las organizaciones tienen una activa participacin en la vida internacional y mantienen
vinculacin estrecha con los Estados, otras organizaciones internacionales y con los dems sujetos
del derecho de gentes.
Derecho de los tratados
Las organizaciones internacionales celebran habitualmente tratados con los estados y con los otros
sujetos del derecho de gentes. Los convenios concertados por las organizaciones se refieren a su
existencia administrativa y a las actividades que cumplen segn los fines establecidos en su
constitucin.
Los tratados que las organizaciones celebran para realizar sus fines son tan variados como los
objetivos que ellas persiguen.
Las relaciones diplomticas
Las organizaciones mantienen relaciones con los otros SDI y existen actualmente normas
jurdicas de este ordenamiento que regulan lo que podra llamarse el derecho diplomtico de las
organizaciones internacionales. Los estados miembros de una organizacin suelen designar misiones
permanentes ante ella.
A veces, los diplomticos acreditados ante el pas en que tiene sede la organizacin actan
tambin como representantes permanentes de sta. Dado que las organizaciones internacionales no
tienen territorio, su establecimiento en un pas y la instalacin de las representaciones permanentes
se regulan generalmente mediante un acuerdo de sede que suscribe la organizacin con el estado
husped. En el caso de la misin permanente ante una OI hay 3 sujetos que intervienen de alguna
manera: el estado que enva, la organizacin internacional y el estado husped.
La representacin de los estados ante las OI de carcter universal est regulada por la CV del
14 de marzo de 1975. Las OI envan representaciones ante otras organizaciones, sin ser miembros de
ellas, a fin de seguir su labor y eventualmente coordinar los programas de trabajo.
Proteccin Funcional
La proteccin diplomtica es otra institucin cuyos ppios han pasad a tener vigencia en el
derecho de las OI. En 1948 se solicito al tribunal internacional de justicia una opinin consultiva
acerca de su la ONU poda reclamar internacionalmente ante un estado la reparacin de los daos
causados a sus funcionarios. El tribunal expreso que la organizacin mundial poda ejercer una
proteccin funcional de sus agentes y que, al hacerlo, aquella no representaba al agente, sino que
ejerca un derecho propio.
La organizacin estaba autorizada a reclamar una reparacin adecuada, en cuya evaluacin
poda incluir el monto del dao sufrido por el funcionario.
Las OI pueden establecer tambin FFAA y participar en actividades blicas.
En virtud de estas normas internacionales, los Estados han dictado cdigos de justicia militar,
ordenanzas sobre derecho de guerra, etc., que precisan los delitos. Las infracciones al derecho de
guerra son juzgadas por tribunales internos, quienes aplican el derecho interno.
La ley nacional se aplica tambin al extranjero. Pero esta ley slo puede sancionar como
delitos aquellas conductas prohibidas por el derecho internacional de la guerra.
Ante la ausencia de las normas penales internas, los tribunales nacionales pueden aplicar
directamente el derecho internacional e imponer en cada caso la pena adecuada.
En el caso se trata de personas privadas que son sancionadas por haber violado normas
internacionales de derecho de guerra de las que eran directamente destinatarias.
El Protocolo I adicional de 1977 reconoce esta situacin en el art. 75.4.c. se refiere a las
garantas mnimas que se han de otorgar a una persona que no es prisionera de guerra ni se beneficia
de ningn otro tratamiento favorable, segn las Convenciones de 1949 o dicho Protocolo; se prev la
hiptesis de la aplicacin directa a personas privadas de normas del derecho de gentes que les
imponen obligaciones.
Jurisprudencia de los tribunales establecidos con motivo de la II Guerra Mundial: sentencias
dictadas contra personas privadas por violacin del derecho internacional.
La personalidad jurdica del individuo es derivada, est limitada a las capacidades que tiene
en el DI.
Evolucin reciente en los casos de crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad
En el DIH actual, el concepto de responsabilidad colectiva pierda cada vez mas terreno a
favor del concepto de responsabilidad individual. Se considera que esos crmenes son tan graves que
el hombre tiene individualmente una obligacin impuesta, por el DI gral, de no violar la norma de ius
cogens que lo prohbe.
La responsabilidad internacional del individuo fue expresamente reafirmada por el CS en
relacin a las graves violaciones a Ginebra de 1949, en el contexto de la agresin de Irak contra
Kuwait en 1900.
La creacin de los tribunales internacionales para la ex Yugoslavia y para Ruanda por parte
del CS ha consagrado la responsabilidad internacional del individuo por las graves violaciones a las
normas del derecho humanitario y por crmenes contra la humanidad. Los estatutos constitutivos de
estos tribunales expresamente disponen que no entienden en controversias entre estados, ni entre
organizaciones ni PJ, sino solamente en crmenes cometidos por los individuos en cuanto tales y no
por su calidad de rganos del estado.
Otorgan al tribunal la competencia para juzgar a todas las personas responsables de
violaciones al DIH sin que el haber ejercido un cargo oficial exima de esa responsabilidad personal.
La jurisprudencia de ambos tribunales sigue la lnea de rganos tanto judiciales como tcnicos, de
DDHH, ms que la de tribunales interestatales.
Tambin en los trabajos preparatorios para la creacin de la corte penal internacional, se
separa la responsabilidad del individuo, que ser competencia del tribunal, de la estatal. Una
conferencia de plenipotenciarios, convocada por la AG de la ONU, adopto, en julio de 1998, el
estatuto de la corte penal internacional. La competencia de esta corte tendr un carcter
complementario de los sistemas judiciales nacionales, ya que slo se activara cuando el estado
competente para juzgar al delito no pueda o no quiera hacerlo. Si la corte quiere ejercer la
jurisdiccin y el estado juzgando el delito, puede impugnar la competencia de la corte.
El art 5 excluye toda explosin nuclear en el mbito del tratado o la introduccin en dicha
zona de desechos radioactivos.
La investigacin cientfica
El art 2 se ocupa de la investigacin cientfica, cuya libertad proclama y que se ve facilitada
por la circunstancia de que, como cualquier otra actividad en la Antrtida, no genera ttulo alguno de
soberana en el futuro. La cooperacin es materia del art 3; est muy desarrollada entre los pases
miembros del tratado antrtico y se aplica a todas las actividades en la zona incluyendo en especial la
investigacin cientfica.
Las partes consultivas
Los miembros originales y aquellos que manifiesten un inters especial en la Antrtida,
concretado en actividades o establecimiento de bases, son las partes consultivas y gozan de una
situacin especial. Se renen cada 2 aos para considerar cualquier tema relativo a la vida del tratado
y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Proteccin del medio ambiente
La existencia de recursos naturales marinos, la falta de reglamentacin en lo relativo a las
zonas de pesca y de la plataforma continental, as como el temor a la eventual contaminacin en una
zona tan delicada y de tanta importancia ecolgica determino la celebracin de varios instrumentos
internacionales de proteccin del medio ambiente. As, la convencin de Canberra de 1980 relativa a
la proteccin de la flora y fauna marinas y luego la de Wellington de 1988 sobre responsabilidad por
daos causados debido a la exploracin y explotacin de los recursos minerales en la Antrtida, que
quedo sin embargo en suspenso por la cerrada oposicin de Francia y de Australia a cualquier
actividad minera en la zona hasta una nueva decisin.
Asimismo, se celebro en 1991 el Protocolo de Madrid que protege el medio ambiente
antrtico. El Protocolo declara a la Antrtida una reserva natural, consagrada a la paz y a la ciencia y
reglamenta cuidadosamente las actividades generales all realizadas. Establece la obligatoriedad de la
evaluacin del impacto ambiental antes de iniciar cualquier nueva actividad. Prohbe asimismo toda
actividad minera por 50 aos, a menos que la unanimidad de las partes decida otra cosa.
La Antrtida, es un espacio comn internacional?
Existe la tendencia de algunos autores de considerarla un espacio comn internacional y as
invalidar las reclamaciones de soberana territorial hechas. Es posible que, si la opinin de la
comunidad internacional en su conjunto as lo considerara, las partes de la Antrtida que no han sido
objeto de reclamaciones territoriales hasta el momento se caracterizaran como un espacio comn
internacional, no susceptible por ende de apropiacin. Pero no es correcto que, en tiempos en que los
pases interpusieron tales reclamaciones, ello no fuera as. La Antrtida en ese entonces era res
nullius y nadie contrarrest los actos de ocupacin ni las pretensiones territoriales que fueron su
consecuencia basndose en que exista sobre ella un derecho superior de la comunidad internacional
que la constituyera en un espacio pblico internacional.
Bolilla IV
1. La luna y otros cuerpos celestes: regulacin jurdica de la actividad de los Estados. El espacio
ultraterrestre: utilizacin, registro de objetos lanzados, salvamento de astronautas,
responsabilidad internacional.
2. La costumbre: diversas formas de concebir la costumbre en el Derecho Internacional: como
manifestacin de un Derecho ya existente, como fuente de Derecho y como un derecho
espontneo. Crtica.
3. Sujetos vinculados a una situacin de beligerancia. La comunidad beligerante. Los
movimientos de liberacin nacional. Otros sujetos. Sujetos vinculados a una actividad de
asistencia. El Comit Internacional de la Cruz Roja.
4. Caso CIJ Embajada de USA en Thern
Delimitacin inferior
No existe un lmite bien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el
espacio ultraterrestre del espacio areo, no obstante la importancia que reviste como separador de un
rgimen de soberana nacional, como es el que se ejerce sobre el espacio areo suprayacente al
territorio de los estados y el rgimen de libertad del espacio superior, amn de otras diferencias
destacables.
No faltan las teoras al respecto, que se apoyan en distintos fundamentos para reclamar
carcter de divisorias a las lneas que propician. Las hay de carcter cientfico, como las que
sostienen que el espacio areo termina donde termina tambin la atmosfera, o el campo de
gravitacin terrestre; las hay tambin funcionales, como la que prefiere la lnea de ms arriba de la
cual las aeronaves no encuentran ms sustento y tambin las que eligen una zona mesurable en km:
los 90, los 100, los 110 km de altura. Por ltimo, hay quienes piensan que se ha formado una
costumbre internacional que es la que fija el lmite en la rbita del satlite ms bajo. La costumbre se
apoyara en el hecho de que no se han registrado protestas de los pases subyacentes a esa rbita y
por ende tales pases consideran que su espacio areo, donde ejercen su soberana, termina por lo
menos a esa altura.
Para Barberis, si bien resulta claro que, segn el DI actual, existe una distincin entre el
espacio sometido a la soberana territorial del estado y el espacio ultraterrestre que se halla ms all
de aqul, no se ha determinado an con precisin a qu altura se encuentra el lmite entre uno y otro.
Este tema fue objeto de consideracin de la ONU, particularmente desde 1967 cuando la
cuestin fue planteada en la subcomisin jurdica de la Comisin sobre la utilizacin del espacio
ultraterrestre con fines pacficos. En noviembre de ese ao la AG adopt la resolucin 2260 en la que
solicita a esa Comisin la prosecucin activa de los estudios tendientes a la delimitacin precisa del
espacio. Pese al tiempo transcurrido, no se ha podido llegar a un acuerdo.
Numerosos criterios propuestos, en gral, de tomar como elemento determinante uno o varios
datos fsicos. Por ej, se ha sostenido que el lmite estara dado por el lmite natural de la atmosfera.
Pero lo que ocurre aqu es que la atmosfera no termina en un punto determinado, sino que
paulatinamente se va enrareciendo hasta desaparecer en la inmensidad del vaco.
Se ha propuesto tomar como criterio el hecho de que el espacio, hasta cierta altura, permite a
un avin volar debido a la sustentacin proporcionada por el aire o la circunstancia de que la
atmosfera, hasta cierta altura, rodea y acompaa la Tierra en su movimiento de rotacin.
Otros criterios proponen una delimitacin fundada en la ley de gravedad.
Si bien no se ha podido llegar a concertar un convenio sobre el lmite superior del estado en el
espacio areo, es posible comprobar que existe una prctica de los miembros de la comunidad
internacional segn la cual el espacio situado ms all del ms bajo perigeo de un satlite en rbita
est fuera de la jurisdiccin estatal. Esta prctica es reconocida por la gran mayora de estados y
hasta ahora no ha sido interrumpida. La altura aqu en cuestin oscila entre los 100 y 110 km.
La rbita geoestacionaria
Es la rbita circular en la cual el periodo de traslacin de un satlite, natural o artificial,
coincide con el perodo de rotacin del astro en torno al cual gira. Si esta rbita es ecuatorial, el
resultado es que el satlite se mantiene permanentemente fijo en el firmamento para un observador
situado justo debajo de l. En el caso de la Tierra, el radio de una rbita geoestacionaria es de unos
35.000 km.
Las orbitas geoestacionarias son utilizadas por los satlites de comunicaciones, debido a que
permiten que stos se encuentren situados permanentemente en el mismo lugar.
Desde 1975 los estados situados en la zona ecuatorial reivindicaron los segmentos de la rbita
geoestacionaria que se hallan sobre sus respectivos territorios. As en octubre de ese ao, Colombia
reclamo en la AG de la ONU su soberana sobre el segmento situado sobre su territorio nacional.
Este pas aleg que la rbita geoestacionaria no est incluida en el concepto de espacio
ultraterrestre al que se refiere el tratado de 1967. Al ao siguiente Colombia reiter su reivindicacin
en la AG, a la cual se adhirieron Ecuador y Panam. En noviembre de 1976, Brasil, Colombia,
Congo, Ecuador, Indonesia, Kenya, Uganda y Zaire se reunieron en Bogot para unificar criterios
acerca del rgimen jurdico de la rbita geoestacionaria. Esa conferencia concluy con la
Declaracin de Bogot, segn la cual los segmentos de la rbita sincrnica geoestacionaria son
parte integrante del territorio sobre el cual los estados ecuatoriales ejercen su soberana nacional.
Los pases ecuatoriales celebraron una segunda conferencia en Quito en 1982. Si bien all
establecieron algunos ppios sobre el rgimen jurdico internacional para el uso de la rbita
geoestacionaria, no la consideraron como parte integrante del territorio nacional. Para los Estados
ecuatoriales, la rbita geoestacionaria es un recurso natural limitado cuyo uso debe ser equitativo y
no puede ser monopolizado por ciertos pases. Los estados ecuatoriales reivindican el derecho que
tiene cada uno de ellos a que el uso del segmento de la rbita situado sobre su territorio sea
autorizado previa y expresamente por el estado subyacente.
La tesis de que la rbita geoestacionaria forma parte integrante del territorio del estado slo
es apoyada por un reducido nmero de estados y no es confirmada por la prctica internacional.
El tratado del espacio
El tratado del espacio consagra en su art 1 el ms importante de sus ppios: el de que la
exploracin y utilizacin de ese espacio debe ser realizada en provecho e inters de todos los pases,
y que el espacio ultraterrestre es de incumbencia de la Humanidad. Esta es la frmula singular, que
hace referencia pero que no refleja acaso con precisin, lo que era un sentimiento gral de la opinin
respecto a espacios nuevos.
Patrimonio o inters comn de la Humanidad?
Esto ha llevado a que se atribuyera al espacio que nos ocupa el carcter de patrimonio comn
de la Humanidad, carcter que sin duda poseen la Luna y otros cuerpos celestes por expresa
disposicin del tratado que los rige, pero cuya aplicacin al espacio dentro del cual se mueven
aquellos cuerpos no resulta tan clara.
El concepto de patrimonio comn tiene aspectos patrimoniales que son mejor aplicados a los
recursos existentes en los espacios comunes que a los espacios mismos.
El art 11 del tratado de la Luna indica que dicho satlite constituye patrimonio comn de la
humanidad. El art 4 de este tratado considera separadamente lo relativo a la exploracin y
utilizacin de la luna, de las que dice que incumbirn a toda la humanidad y se efectuaran en
provecho e inters de todos los pases, sea cual fuere su grado de desarrollo econmico y cientfico.
Eso parece indicar que, cuando no se trata de recursos, es el otro concepto el que predomina. Por lo
dems, desde entonces hasta ahora ha aparecido una doctrina que limita el anterior concepto, y que
es la del inters comn de la humanidad cuya ausencia motivo que la del patrimonio comn se
extendiera a terrenos no adecuados para su aplicacin.
Que los recursos de la Luna, as como de otros cuerpos celestes, sean patrimonio comn
parece acordar bien con la naturaleza misma de recursos que poseen, pero respecto al espacio
csmico, si se acude a la caracterizacin del primero, la cosa parece cambiar algo. Las palabras
utilizadas son provecho e inters, y sobre todo el concepto de incumbencia es pariente cercano
del de inters comn.
Barboza dice que, no teniendo los autores del tratado del espacio una formula ya acuada
utilizaron otras palabras que se acercan ms a un concepto (inters) que al otro (patrimonio).
Apuntes:
Habla la doctrina de patrimonio comn de la humanidad. Pel distingue entre el espacio areo
y los cuerpos celestes; el primero sera libertad, y el segundo patrimonio comn de la humanidad.
gral de ONU, que a su vez deber difundir la noticia por todos los medios apropiados de
comunicacin de que disponga.
Prestar la asistencia necesaria si cae dentro de su jurisdiccin y si cae fuera de ella, la que est
en condiciones de dar
Devolver en seguridad y sin demora la tripulacin y los objetos recogidos.
derecho convencional. En este anlisis, Kelsen realiza una distincin entre el proceso de elaboracin
del derecho convencional y la norma creada, es decir, entre el mtodo de creacin del tratado y la
norma convencional que es producto de ese proceso de creacin jurdica. Luego, siguiendo esta
lnea de pensamiento, Kelsen indica que en la costumbre es posible distinguir tambin entre el
procedimiento consuetudinario de creacin de las normas y las normas creadas de esta forma.
Kelsen expresa que as como el proceso de elaboracin de los tratados es regulado por las
normas de costumbre, el procedimiento consuetudinario de creacin de normas se basa en una norma
fundamental: grundnorm. Esta no sera una norma de derecho positivo, sino una norma presupuesta,
que tendra por funcin instituir a la costumbre en un mtodo creador de derecho.
La costumbre seria una fuente de derecho internacional porque existira una norma anterior,
la grundnorm, que erige al mtodo consuetudinario en un modo de creacin de normas jurdicas.
Kelsen considera que el proceso consuetudinario de creacin de derecho es un mtodo distinto del de
creacin de los tratados, o sea, que se tratara de un mtodo autnomo de creacin jurdica. Podra
decirse entonces que la costumbre es una fuente autnoma de derecho.
La costumbre como un derecho espontneo
Roberto Ago considera que en el orden jurdico internacional habra que distinguir entre el
derecho de los tratados y el derecho no escrito. El derecho convencional seria creado mediante un
procedimiento indicado por las normas de la costumbre y su funcionamiento de validez se hallara en
la regla pacta sunt Servanda. Por el contrario, el derecho no escrito, en el cuela est comprendido
el derecho consuetudinario. No sera creado mediante un procedimiento regulado jurdicamente, sino
que se presentara de manera espontnea.
Segn Ago, la teora de la Grundnorm, que tiene por objeto dar a la costumbre el carcter de
fuente de derecho, es una ficcin que ha sido elaborada para justificar uno de los postulados bsicos
del positivismo jurdico segn el cual, toda norma deriva su validez de una norma anterior, que
regula su creacin.
De acuerdo con Ago, el derecho consuetudinario no tendra una fuente, sino que se
presentara espontneamente en el orden jurdico, no sera creado por un mtodo determinado.
Pero, al no haber una forma especfica de creacin, se plantea el problema acerca de cmo se
reconoce la existencia de estas normas en una comunidad determinada. Ago estima que habra que
actuar de manera emprica y comprobar si esas normas tienen efectividad en el seno de la comunidad
en cuestin.
Crtica: uno de los mritos de la teora pura del derecho consiste en haber puesto de relieve la
distincin entre el proceso de creacin de la norma y la norma creada. Esto se pone de manifiesto
claramente en el derecho convencional: se distingue el proceso de creacin de normas y el tratado
internacional, producto del primero. El proceso de creacin de normas convencionales encuentra su
validez en la norma consuetudinaria pacta sunt Servanda y en otras normas de costumbre que lo
regulan.
Kelsen pretendi aplicar la misma teora a la costumbre internacional y es all cuando recurre
a la Grundnorm para otorgar juricidad al proceso creador de la costumbre. Kelsen se pregunto
primero por la fuente de validez del tratado internacional y hallo la respuesta en la norma
consuetudinaria pacta sunt servanda. Luego se planteo la misma pregunta acerca de la costumbre y
como no encintro respuesta en el derecho positivo, recurri a una norma presupuesta, hipottica: la
Grundnorm. En este punto, Barberis estima que la respuesta adecuada a la pregunta de la validez
jurdica de la costumbre internacional es que se trata de una pregunta carente de sentido.
En este sentido, si por fuente de derecho se entiende un hecho capaz de engendrar normas de
derecho en virtud de lo determinado por una norma jurdica anterior, el procedimiento
consuetudinario no es una fuente de derecho precisamente porque no est jurdicamente regulado. Se
puede afirmar, entonces, que las normas consuetudinarias no son normas creadas por una fuente de
Espontneo significa algo que se forma, pero sin que existan normas que regulen esa formacin.
diplomtica que inicio su labor en 1974. El protocolo I ampla el mbito de aplicacin de las
convenciones de 1949. Este protocolo afirma que las cuatro convenciones de 1949 se aplican a los
conflictos armados en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin
extranjera y contra los regmenes racistas. A su vez, se prev la aceptacin de las convenciones de
Ginebra y de dicho protocolo I por parte de los movimientos de liberacin nacional. Sin embargo,
esta va no ha sido utilizada en la prctica. Los movimientos de liberacin nacional han elegido otra
va distinta que consiste en efectuar una declaracin unilateral, dirigida a veces al Comit
internacional de la cruz roja en la que se obligan a respetar las disposiciones de Ginebra y del
Protocolo.
La personalidad internacional de los movimientos de liberacin nacional se manifiesta
tambin a travs de la prctica convencional en muy distintos mbitos. Los movimientos de
liberacin han suscripto acuerdos entre s y tambin con los estados.
Finalmente, estos movimientos mantienen relaciones oficiales con los estados y algunos de
ellos participan como miembros en ciertas OI.
Las relaciones con los estados se manifiestan a travs de visitas oficiales que los dirigentes de
los movimientos de liberacin realizan a los pases, en particular, a aqullos que les prestan ayuda
econmica o que sostienen polticamente su causa.
Los movimientos de liberacin nacional son sujetos de derecho de gentes, pues son titulares
de derechos y obligaciones en el plano internacional. Es conveniente sealar que la personalidad
jurdica internacional de estos movimientos no se funda en las resoluciones de las UN ni en otras
disposiciones, sino en actos cumplidos en el mbito internacional.
Estos movimientos nacen con motivo de una situacin de beligerancia y se extinguen con
ella. Su vida concluye cuando termina la guerra de liberacin y se produce la independencia del
nuevo estado.
Entre las caractersticas propias de estos movimientos que los diferencian de los dems
sujetos vinculados a la situacin de beligerancia estn:
La existencia de un MLN no est condicionada a su reconocimiento previo por parte de
ningn SDI. Sin dicho reconocimiento no hay beligerantes o insurgente
No es necesario que ellos ejerzan jurisdiccin sobre un territorio determinado. Constituyen
una categora de sujetos funcionales.
La personalidad jurdica de los MLN es ms amplia que la que poseen la comunidad
beligerante y los insurgentes
Estas consideraciones llevan a la conclusin de que los movimientos de liberacin nacional
constituyen una nueva categora de sujetos de derecho de gentes, que puede ser diferenciada
claramente de los Estados, de la comunidad beligerante, de los insurgentes y de las organizaciones
internacionales.
Otros sujetos
Sujetos de derecho humanitario exclusivamente:
El art. 3 de las convenciones de Ginebra dispone que las partes contendientes en un conflicto
armado sin carcter internacional que ese desarrolle en el territorio de un Estado contratante darn
trato humanitario a las personas que no participan directamente de las hostilidades y prohbe ciertas
medidas contra ellas. Prescribe que los heridos y los enfermos sern recogidos y cuidados.
La norma no condiciona su aplicacin, al grupo o grupos, a ningn reconocimiento, sino que
depende slo del hecho del conflicto armado.
Las convenciones de Ginebra imponen obligaciones y atribuyen derechos a las entidades que
son parte en un conflicto armado no internacional, aun a los grupos en armas que no son parte en el
tratado. Por lo tanto, todo grupo que es parte contendiente en un conflicto armado sin carcter
internacional es sujeto de gentes.
El Protocolo precisa dos requisitos que ha de reunir el grupo en armas para ser destinatario de
los derechos y obligaciones en l establecidos:
Que el grupo armado tenga cierta organizacin y acte bajo un jefe responsable.
Que ejerza un control tal sobre una parte del territorio nacional que le permita llevar a
cabo operaciones militares continuas y concertadas, y aplicar las normas del Protocolo II.
El Protocolo no se aplica a situaciones de tensin interna.
Dado que el Protocolo II prev ciertas condiciones que ha de reunir el grupo en armas para
que sus disposiciones sean aplicables, puede ocurrir que en algn caso resulte aplicable el art. 3 de
las convenciones de 1949 y no lo sea el acuerdo de 1977. En este sentido, el Protocolo indica que su
texto desarrolla y completa el art. 3 sin modificar sus condiciones de aplicacin.
En cuanto al otorgamiento de obligaciones y derechos al grupo en armas, el Protocolo II
emplea la misma tcnica jurdica que el art. 3 de las convenciones de 1949: se establecen derechos y
obligaciones a cargo de un tercero, que no es parte contratante y que va a erigirse dentro del territorio
de una de ellas.
Sujetos obligados a la proteccin de ciertos bienes culturales:
El art. 19.1 de la convencin de La Haya de 1954 impone obligaciones a las partes
contendientes en materia de proteccin de bienes culturales, aun cuando el conflicto no tenga
carcter internacional. Prescribe adems que las partes contendientes procurarn poner en vigor las
dems disposiciones de la convencin. Por ltimo, dice que la aplicacin de las precedentes
disposiciones no producir efecto alguno sobre el estatuto jurdico de las partes en conflicto.
La redaccin del art. 19 del tratado de La Haya de 1954 es semejante a la del art. 3 de las
convenciones de Ginebra de 1949.
El art. 19 es independiente del derecho humanitario de Ginebra. Por ello, puede ocurrir que en
un grupo armado, que sea parte contendiente en un conflicto no internacional, est obligado slo por
el art. 19 y no por las convenciones ni por el Protocolo II de Ginebra: el grupo armado sera sujeto de
derecho de gentes en virtud solamente de las obligaciones internacionales impuestas por el tratado de
1954. Tambin puede darse el caso en que el grupo armado sea destinatario de las obligaciones sobre
proteccin de ciertos bienes culturales y tambin del art. 3 de las convenciones o del Protocolo II.
Los insurgentes:
Segn el derecho consuetudinario, un grupo de insurgentes adquiere personalidad
internacional a partir de su reconocimiento como beligerante. Hasta ese momento, su actividad se
encuentra regulada por el derecho interno del Estado, el cual puede adoptar el estado de emergencia,
ley marcial, estado de sitio, etc. Cuando la insurreccin dispone de buques, una de estas medidas es
declararlos piratas. Pero en el mbito internacional esta declaracin es irrelevante, y slo se
considera que hay piratera cuando efectivamente un buque realiza los actos de depredacin que
configuran este delito iuris gentium.
Con respecto a los Estados extranjeros, la insurreccin es un hecho frente al cual pueden
tomar determinadas medidas de orden interno. Dependen de las relaciones polticas y econmicas de
cada pas con el Estado en que tiene lugar la insurgencia. E.g. dictado de reglamentaciones relativas
al control de cambios, abastecimiento de petrleo y otros productos de que es abastecedor el pas en
insurgencia, etc.
Desde el punto de vista de los Estados extranjeros, la insurreccin es un acontecimiento que
ocurre en otro pas pero que puede tener consecuencias en los pases vecinos. La circunstancia de
que un Estado dicte normas preventivas en su derecho interno no implica reconocer la insurgencia en
el mbito internacional u otorgar al grupo insurgente derechos u obligaciones.
Entre 1869 hasta principios del s. XX, EEUU adopt este tipo de medidas frente a
movimientos revolucionarios, ocurridos en su mayor parte en Amrica Latina: se trat siempre de la
aplicacin de disposiciones del derecho interno de los EEUU. Lo que se llama reconocimiento de
insurgencia es slo la actitud de un Estado consistente en comprobar que en un pas extranjero hay
beligerantes, y en ciertos casos adoptar medidas de derecho interno frente a ese hecho.
En la guerra civil espaola (1936-39) se plante si un Estado slo tiene libertad para atribuir o
no una personalidad ya determinada por el derecho consuetudinario, o si puede limitar, por su propia
decisin, los derechos y obligaciones que reconoce a dichos insurgentes.
En el caso de Espaa, el rgimen de Franco no fue reconocido como comunidad beligerante
por ningn Estado extranjero, pese a que reuni todas las condiciones para ello. UK, sin embargo,
reconoci que los insurgentes ejercan el control administrativo de facto en la zona de su poder, y en
consecuencia, los actos derivados del ordenamiento jurdico establecido por los insurgentes en esa
zona fueron reconocidos como tales. El reconocimiento se limit a admitir los actos oficiales del
rgimen de Franco como actos de una entidad distinta a la Repblica espaola, lo que implica
otorgarle al rgimen cierta personalidad internacional: se limita a admitir su autoridad en la zona
ocupada, pero no comprende el derecho de beligerancia.
Apuntes:
En lo relativo a los sujetos vinculados a la beligerancia, hay distintas clasificaciones. El nivel
depende de las capacidades que tenga cada sujeto.
Beligerantes:
Lo que va a determinar si se emplea el DIH o el derecho interno del pas. Pueden tener muy
pocas capacidades. Hay por ej. un tratado de proteccin de bienes culturales que obliga a las bandas
armadas a respetarlos. Tienen as una obligacin en DI.
Comunidad beligerante:
Cuando la banda armada comienza a actuar en su estado, el gobierno puede no querer
reconocer a esa entidad como beligerantes y los terceros estados no pueden reconocerlos porque seria
intrometerse en los asuntos internos de otros estados. Pero podran hacerlo si la banda tena el control
de parte del territorio, organizado con un mando responsable y que pueden cumplir el DIH. Ej:
FARC. Colombia no reconoce que son comunidad beligerante sino que dice que son terroristas ( a
ellos no se les aplica las reglas del DIH)
El reconocimiento o no de la CB es del inters o no de la responsabilidad del estado. Estos
requisitos estn recogidos en el Protocolo II de Ginebra (1947) y convenio de Ginebra (1949).
Art 3 comn: se aplica a la lucha de los estados y las bandas armadas.
VER PROTOCOLO II: SE APLICA A GRUPOS QUE REUNAN ESOS REQUISITOS SIN
NECESIDAD DE QUE SE LO RECONOZCAN 3 ESTADOS.
Movimiento de liberacin nacional:
Tiene que ver con la descolonizacin. El grupo que lucha para liberarse de los colonizadores.
Se le aplica el Protocolo I de los convenios de Ginebra (1977). Para el DI cuando se dan estos
movimientos se estn enfrentando 2 estados.
Sujetos vinculados a una actividad de asistencia. El Comit Internacional de la Cruz Roja.
Casi todas las instituciones que se dedican especficamente a prestar asistencia actan al
margen del ordenamiento jurdico internacional. Para cumplir sus fines, no necesitan participar en
ese mbito. La asistencia en caso de grandes epidemias o con motivo de desastres naturales puede ser
llevada a cabo sin investir el carcter de persona internacional.
La principal excepcin la constituye la asistencia a los heridos y prisioneros de guerra. Las
caractersticas de la lucha armada, la necesidad de evitar que el enemigo reciba ayuda ilcitamente y
que la asistencia a los heridos y prisioneros no interfiera la actividad de los beligerantes han hecho
que el derecho internacional regule la labor de las instituciones que se ocupan de prestar auxilio
humanitario en caso de conflictos armados.
El Comit Internacional de la Cruz Roja
El origen del Comit est vinculado a los nombres de dos ciudadanos de Ginebra: Henry
Dunant y Gustave Moynier. En 1862 Dunant publica su libro Un souvenir de Solferino en el que
describe el sufrimiento atroz de los heridos en batalla y como yacen sin socorro alguno hasta varios
das despus del combate, muriendo de sed, desangrados o vctimas de infecciones. El cuadro de
horror pintado en ese libro impresiona a Moynier, quien convoca a una sociedad filantrpica y
propone someter el tema de la creacin de enfermeros voluntarios de los ejrcitos en campaa. La
sociedad aprueba la propuesta y designa una comisin encargada de elaborar el proyecto que
presentar en Berln.
La comisin decide en 1863 que se constituir en un comit permanente dedicado a socorrer a
los heridos de guerra. Convoc ese ao una conferencia en Ginebra a la que fueron invitados
distintas entidades filantrpicas y Estados donde:
Adopt una resolucin que regula la creacin en cada pas de un comit para
contribuir con el servicio de sanidad militar y en todo lo referente al socorro de los heridos de guerra.
Los enfermeros voluntarios encargados de esta labor llevarn como distintivo un brazal blanco con
una cruz roja. Los comits nacionales que se creen se comunicarn entre s a travs del Comit
internacional de Ginebra.
Adopt tres votos o recomendaciones dirigidas a los Estados:
Que los gobiernos acuerden su proteccin a los comits nacionales que se
creen.
Que se proclame, en tiempo de guerra, la neutralidad de las ambulancias y
hospitales.
Que tal estado sea reconocido tambin a favor del personal sanitario, de los
enfermeros voluntarios y de los heridos mismos, y que se adopte un distintivo idntico para el cuerpo
sanitario de todos los ejrcitos y una bandera idntica para las ambulancias y hospitales.
De inmediato comenzaron a formarse comits nacionales en distintos pases. A partir de 1864,
el Comit internacional ha sido el promotor principal de la elaboracin del derecho internacional
humanitario.
Desde 1872 las sociedades nacionales comenzaron a adoptar el nombre de sociedades de la
Cruz Roja, y el Comit de Ginebra pas a denominarse Comit internacional de la Cruz Roja.
Su situacin dentro del sistema de la Cruz Roja internacional:
La estructura primitiva de la Cruz Roja, consistente en el Comit internacional y en las
sociedades nacionales, se fue ampliando. Cuando el movimiento se expandi en los pases
musulmanes se reemplaz all el signo y el nombre de la cruz roja por el de la media luna roja.
Los miembros de la Cruz Roja internacional son actualmente el Comit internacional, la
Federacin internacional de Sociedades de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja y las sociedades
nacionales de la Cruz Roja o de la Media Luna Roja.
Adems de estos miembros, posee distintos rganos:
Conferencia internacional: la ms alta autoridad deliberante de la Cruz Roja
internacional; en ella estn representados las sociedades nacionales, la federacin el Comit
internacional y los Estados que participan en los convenios de Ginebra.
Consejo de delegados.
Comisin permanente.
La Cruz Roja internacional tiene su estatuto. Adems, cada miembro del sistema posee el
suyo propio. Los estatutos de las sociedades nacionales deben ajustarse al derecho civil del pas
respectivo.
Bolilla V
1. La identificacin de las normas consuetudinarias: a) La mera comprobacin de su existencia.
a) La regla tcnica de los dos elementos: la prctica y la opinio juris. Los autores de la
prctica. Caractersticas de la costumbre. Clases de costumbre. Prueba de la costumbre.
2. Solucin pacfica de controversias: controversias jurdicas y conflictos de inters.
Negociacin. Consultas. Buenos oficios. Comisiones de investigacin. Mediacin.
Conciliacin
p9
3. La Organizacin de los Estados Americanos. El Derecho Econmico Internacional y el
Derecho Internacional de Desarrollo. El nuevo orden econmico internacional. La Carta de
los derechos y deberes econmicos de los Estados.
P 13
4. Etapas de la celebracin de un tratado: Negociacin, Adopcin, Autenticacin. El
consentimiento: formas de manifestacin y sus vicios. Ratificacin y Adhesin. Los acuerdos
en forma simplificada.
En la comunidad internacional hay practicas que han adquirido un grado tal de vigencia que
su existencia es algo evidente para cualquier observador calificado. En estos casos, un tribunal se
limita generalmente a comprobar su existencia como norma consuetudinaria. Se habla de derecho
comn, principios generales del derecho internacional pblico comn, principios usuales, o
simplemente, derecho internacional general
El recurso a una regla tcnica
Hay otras normas en la comunidad internacional que no presentan el mismo grado de
evidencia que las mencionadas anteriormente y que los jueces o los rganos de los Estados necesitan
precisar si pertenecen o no al derecho consuetudinario. Para ello recurren al auxilio de ciertas reglas
tcnicas4.
Las reglas tcnicas son las que el hombre aplica para obtener el resultado deseado. Estas se
diferencian de las normas jurdicas y de las normas morales. No son obligatorias y su violacin no
tiene como consecuencia ninguna sancin. Su no observacin slo tiene como consecuencia que la
persona interesada, por lo gral, vea frustrado su esfuerzo y no obtenga el resultado deseado o ste no
ser de la calidad deseada.
En el mundo jurdico tambin se aplican reglas tcnicas, para identificar las normas
consuetudinarias segn la forma en que han sido creadas. Se reconoce como normas de costumbre
aquellas que se han formado a travs de un proceso en el que se dan dos factores determinados: el
elemento material o practica, y la opinio juris sive necessitatis. La presencia de estos dos factores en
la formacin de la costumbre no ha sido prescripta por ninguna norma jurdica, se trata solo de un
recurso tcnico de que se valen los jueces, los rbitros internacionales y los rganos de los Estados
para precisar si en un caso determinado hay norma consuetudinaria.
La prctica y la opinio juris son solo una tcnica que permite reconocer la existencia de la costumbre.
La prctica:
El elemento material de la formacin de la costumbre consiste en una prctica, es decir, en
una reiteracin de determinados hechos o actos. Los actos que constituyen la prctica han de ser
conductas humanas, o sea, actos realizados por los hombres. Adems deben ser actos vinculados de
alguna manera con las relaciones internacionales, pues una prctica meramente interna no podra dar
origen a una norma consuetudinaria internacional.
En los actos que conforman una costumbre internacional es posible distinguir entre los que ocurren
en el plano normativo (conclusin de tratados, el dictado de leyes, decretos o actos administrativos
internos) y en el plano de los hechos (el ejercicio de un bloqueo, ciertos actos de guerra, toma de
posicin de un territorio) una costumbre puede ser creada por cualquiera de las dos categoras de
actos. Pero los actos normativos que no hayan sido eficaces en la prctica no pueden servir de
fundamento en una costumbre internacional.
Puede la costumbre ser creada solo mediante una practica de actos positivos, o puede
tratarse tambin de abstenciones?
Cualquier norma consuetudinaria puede ser interpretada como habiendo sido creada por
hechos positivos o negativos segn el punto de referencia que se tome.
La doctrina realiza analiza tambin si los actos constitutivos de la prctica deben
necesariamente estar de acuerdo con los principios de la moral. La teora vinculada con la escuela
jusnaturalista sostiene, que los actos que configuran la prctica deben estar de acuerdo con las
4
Regla tcnica: cualquier actividad humana en la que se desea obtener un resultado, la persona que la realiza ha de
seguir un mtodo o un procedimiento determinado. En cada oficio existen ciertas reglas tcnicas o reglas del arte que
permiten obtener el resultado querido. Las reglas tcnicas son las que el hombre aplica para obtener el resultado deseado.
Estas se diferencian de las normas jurdicas y de las reglas morales. No son obligaciones y su violacin no tiene como
consecuencia ninguna sancin. Su no observancia trae solo como consecuencia que la persona interesada vea frustrado su
esfuerzo. La aplicacin de reglas tcnicas no asegura siempre la obtencin del resultado deseado, sino que constituye el
camino mas seguro para lograrlo.
normas de la moral. La mayora de los autores actuales prescinden del elemento moral en la
formacin de la costumbre.
Es suficiente que se trate de actos que si bien difieren en algunos aspectos guardan una
semejanza entre ellos. Lo esencial para la formacin de la costumbre es que, de la serie de actos que
se suceden, puedan deducirse claramente ciertas pautas comunes a todos ellos.
Para que una prctica pueda crear una norma consuetudinaria, su observancia debe reunir
ciertos requisitos respecto del espacio y del tiempo.
Apuntes:
El elemento material, la prctica, es la repeticin de conductas. No es necesario que sean
idnticas, pero s constantes, ininterrumpidas y semejantes:
En el tiempo: no es necesario que sea inmemorial; puede que al poco tiempo se forme una
costumbre e incluso se acepta que surja de modo automtico. (Ej. derecho del mar).
En el espacio: pueden ser generales, regionales, bilaterales
Costumbre general
Son aquellas normas consuetudinarias que se aplican a todos los sujetos de derecho
internacional, incluso a aquellos que no intervinieron en su elaboracin. Por ejemplo, la libre
utilizacin del espacio ultraterrestre: sta comenz con el lanzamiento del Sputnik por la URSS y
nadie se opuso, demostrando de esta forma su asentimiento. Por tanto, no es necesario que todos
participen de su elaboracin ni que todos puedan realizar la actividad; con el hecho de no oponerse
se genera la costumbre y es aplicable a todos los sujetos de la comunidad internacional. En el caso
del espacio ultraterrestre por ej, si bien pocos lo hacen, nadie se opone.
Costumbre regional
Es aquella que se aplica slo a aquellos que participaron de su elaboracin. No se aplica
entonces a terceros estados que no participaron de su creacin y tampoco a los que se opusieron
desde el momento de la creacin misma (caso del objetor persistente) diferencia esencial con la
costumbre gral. Un ejemplo de costumbre regional es el caso del Asilo de Haya de la Torre. En 1948
se ocasiono una rebelin militar en Per y se imputaba a de la Torre haber incitado dicha rebelin.
En enero del ao siguiente, de la Torre se present en la Embajada de Colombia y solicit asilo, que
le fue otorgado. El embajador colombiano aleg que conforme al art 2, prr. 2 de la Convencin de
la Habana de 1928 sobre asilo, se le deba otorgar un salvoconducto para que abandonara el pas. Por
nota subsiguiente el mismo embajador informo al gobierno peruano que el gobierno de Colombia
haba calificado a Haya de la Torre como asilado poltico, de acuerdo con el art 2 de la Convencin
sobre Asilo Poltico de Montevideo (1933). El gobierno peruano objeto las facultades de Colombia
para calificar unilateralmente el delito y, en consecuencia, rehus extender el salvoconducto que le
solicitara. Finalmente, la corte dijo que no se poda aplicar la costumbre a Per porque no haba
intervenido en la creacin de la Convencin de Montevideo y encima se haba opuesto desde el
comienzo (no se aplicaba porque haba objetado).
Costumbre bilateral
Se crea entre 2 estados; en efecto entre 2 estados es posible la creacin de normas
consuetudinarias. No es un tratado tcito. Para un tratado son necesarios ciertos rganos facultados o
presumidos de estarlo. La forma de creacin de la costumbre es diferente (practica + opinio iuris).
Caso: Derecho de paso entre la India y Portugal: en la India haba dos enclaves portugueses.
Un enclave es un pedazo de territorio de un pas rodeado por otro. Era poca de ultramar. Hubo una
revuelta (1960) y la India no les daba ms derecho de paso a Portugal. Se llev el caso a la corte ya
que se le negaba el paso. Si bien esos enclaves eran producto de una convencin muchos aos atrs,
la corte vio la costumbre del paso. La India deca que no puede haber costumbre bilateral y que eso
era un tratado. Deca que depende de lo que se pasaba se peda permiso o no. Aqu la corte dice que
existe la costumbre bilateral y la diferencia de los tratados.
En cuanto al tiempo, la jurisprudencia ha reconocido la existencia de normas
consuetudinarias creadas por prcticas seculares y otras que se han formado en periodos muy breves.
No se exige como condicin esencial para la formacin de una costumbre que una conducta
determinada sea practica durante un periodo ms o menos prologado, sino que la prctica en cuestin
sea observada de manera ininterrumpida y constante.
La opinio juris:
Las normas consuetudinarias son identificables en la medida en que en su formacin han
intervenido dos elementos: una prctica general, ininterrumpida y constante de determinados actos y
un elemento psicolgico. La presencia de la opinio juris como elemento en la formacin de la
costumbre tiene sus orgenes a comienzos del siglo XIX y fue la escuela historicista alemana la que
se ocup de ella.
Se observan dos concepciones:
Una parte de la doctrina en derecho de gentes ensea que la opinio juris es la conviccin que
han de tener los sujetos que realzan una prctica, de observarla como si se tratada de una norma
jurdica. Debe estar convencidos de la obligatoriedad jurdica de ejecutarla, conviccin que se
originaria en una norma de derecho que ellos creen como existente.
Otros autores consideran la opinio juris como la conviccin, con la cual los sujetos actan, de
la necesidad de observar un cierto uso o una prctica determinada. Aquellos que practican un uso
determinado no deben estar convencidos de que cumplen con una obligacin jurdica, sino que lo
observan porque un deber impuesto por la moral y el derecho natural as se lo exige.
La diferencia entre estas dos concepciones consiste en que para la primera, el autor de la
prctica debe observarla con la conviccin de cumplir con una obligacin jurdica, en tanto que para
la segunda, el cumplimiento de la prctica es considerado como una obligacin meta jurdica.
El elemento psicolgico no es admitido de modo unnime por la doctrina.
Kelsen afirma que la prueba de la opinio juris es casi imposible y que en muchos casos el
elemento psicolgico no desempea ningn papel en la formacin de la costumbre.
Posteriormente, Kelsen preciso que su crtica se dirigira solo a quienes identifican la opinio
juris con la conviccin de conformarse a un obligacin jurdica y ha aceptado la presencia del
elemento psicolgico en la formacin de la costumbre.
La concepcin tradicional no exige que esa norma jurdica exista, sino que los sujetos que
observan la prctica crean que ella existe.
Hbito y costumbre:
La regularidad externa de una conducta humana puede ofrecer diferencias si se tiene
encuentra la actitud interna de los miembros del grupo social que la prctica. Habr casos en que la
reiteracin de una conducta determinada responder solo a imitacin y se estar entonces en
presencia de un hbito o de un uso. En otros casos, la repeticin de una conducta se debe a que los
integrantes del grupo social ven en ella una regla a seguir y su incumplimiento despierta la crtica y
una cierta presin social del grupo. En esta hiptesis se tratara de una costumbre. El hbito, fundado
en un mero proceso de imitacin no despierta en los integrantes del grupo social ninguna reaccin
hostil. Por el contrario, la trasgresin de una costumbre se traduce en una forma de reaccin crtica u
hostil. Cuando este tipo de sanciones ocupa un lugar preponderante en un ordenamiento social, se
considera que este es un rgimen jurdico. No es necesario para ello que haya un rgano encargado
de aplicar las sanciones, pues puede tratarse simplemente de un rgimen descentralizado.
En la costumbre se presentan dos prcticas:
Una que consiste en ajustarse a la pauta general valorada positivamente por la comunidad
Otra que es la reaccin hostil frente a aquellos que no han seguido dicha regla general.
Para que se trata de una costumbre tiene que darse la regularidad en ambas prcticas, ya que
si la reaccin hostil no ocurre se est ante un hbito.
La diferencia fundamental entre el hbito y la costumbre radica en la actitud interna de
quienes cumplen la prctica. En la costumbre los individuos realizan una prctica determinada
creyendo que cumplen con una regla general a seguir y se reacciona crticamente frente a quienes no
la cumplen.
Se puede concluir que la actitud interna de aquellos que cumplen una prctica, no por
imitacin sino por considerarla como pauta o regla general, es lo que se denomina opinio juris.
En el derecho internacional una costumbre es jurdica cuando la reaccin de la comunidad es
analiza a la que ocurre cuando se transgred el orden jurdico.
Cuestin de prueba de la opinio juris: algunos de los que niegan su existencia suelen invocar el
argumento de que, al tratarse de un elemento psicolgico, su prueba es prcticamente imposible.
Sin embargo, la actitud de quienes cumplen una prctica habitual no se prueba solo mediante
un anlisis psicolgico, sino que tambin se puede demostrar a travs de la observacin de la
conducta del grupo social.
Los autores de la prctica
los rganos externos del Estado: los sujetos cuya actividad tiene mayor importancia en la
creacin de la costumbre son los Estados. Como personas morales actan siempre mediante rganos.
Dentro de los rganos estatales es posible distinguir aquellos que representan al Estado en plano
internacional, que pueden llamarse rganos externos, y los que actan en el mbito externo, como los
tribunales, el parlamento, etc.
La actividad de los rganos externos del Estado ha dado lugar a numerosos normas de costumbre.
los rganos internos del Estados: las normas de costumbre pueden ser creadas tambin
mediante las leyes de los Estados.
las organizaciones internacionales: en cuanto a la prctica de las organizaciones
internacionales es necesario distinguir entre la actividad que sus rganos desarrollan en su interior
(orden jurdico interno de la organizacin) y la actividad que cumplen en el plano internacional.
La actividad que se realiza en el seno interno de la organizacin puede dar origen a reglas
consuetudinarias pertenecientes al orden jurdico interno de aquella. El ordenamiento jurdico de
cada organizacin, al igual que el orden jurdico de cada estado, no forma parte del derecho de gente.
La prctica de una organizacin en el plano internacional puede crear normas consuetudinarias
internacionales.
los tribunales internacionales: el derecho consuetudinario puede ser creado tambin a travs
de las decisiones de los tribunales internacionales
los tratados internacionales: una de las caractersticas del estado actual de las relaciones
intencionales es la tendencia cada vez ms acentuada a pretender regularlas mediante tratados. Nada
se quiere dejar librado a la regulacin consuetudinaria. Este hecho trae como consecuencia una
preponderancia del derecho convencional respecto de la costumbre. A su vez, los nuevos tratados que
surgen, influyen en la creacin de nuevas normas consuetudinarias. Ciertas clusulas convencionales
son repetidas en varios tratados referentes a una misma materia, en la prctica es posible hallar casos
en los que la ausencia de una norma convencional aplicable han sido decididos de acuerdo a una
costumbre creada por cierto nmero de tratados destinados a regular situaciones anlogas.
Hay una clusula convencional aplicable pero esta es interpretada a la luz de las reglas
anlogas contenidas en otros tratados. Estas reglas similares son consideradas como habiendo creado
una costumbre y la clusula convencional en cuestin es interpretada de acuerdo con ella.
las personas privadas: en la doctrina algunos autores admiten que una costumbre puede ser
creada por la prctica ininterrumpida y constante de las personas privadas.
internacional, que busca facilitar la solucin. En el procedimiento de los buenos oficios, el tercero
toma la iniciativa de acercar a las partes distanciadas por el conflicto sin participar directamente de
las negociaciones, esto es, sin proponer soluciones.
Mediacin: Al igual que el anterior interviene un tercero, pero en este caso, el tercero elabora
una propuesta de solucin luego de escuchadas ambas partes, sobre la que stas tendrn que
pronunciarse. La propuesta no es vinculante y por ende las partes pueden no aceptarla, lo que no
impide al mediador presentar nuevas propuestas.
La mediacin y los buenos oficios pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por
terceros estados o personalidades internacionales.
La investigacin o encuesta: Este mtodo se aplica fundamentalmente a determinar los
hechos motivo de la controversia, puesto que muchas veces son los hechos mismos los cuestionados
por las partes. En la practica se crea gralmente una comisin mixta de expertos que elaboran un
dictamen sobre la realidad de los hechos planteados. La AG por medio de una resolucin en 1991
recomend a los rganos encargados del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales la
utilizacin de este mtodo para la prevencin de los conflictos.
La conciliacin: Este mtodo es parecido a la investigacin, ya que autoriza la determinacin
de los hechos de la controversia, y a la mediacin, puesto que busca finalizar la controversia
mediante una propuesta de la comisin de conciliacin basada en el DI.
Normalmente se designa una comisin de conciliacin compuesta por 3 o 5 miembros: cada
estado norma uno o dos de su nacionalidad y el restante se designa de comn acuerdo por las partes o
se deja liberado a la eleccin de los ya normbrados, o es nombrado por un tercero, por ej, por el
secretario gral de la ONU u otro personaje que merezca la confianza de las partes. La comisin
elabora un informe, en el cual se estudian todos los aspectos del caso y se propone una solucin que
no es obligatoria para las partes.
La conciliacin es el mtodo ms utilizado en los grandes convenios multilaterales de
codificacin, y en algunos casos se establece su obligatoriedad, o sea, que las partes tienen la
obligacin de sentarse a la mesa de conciliacin aunque, desde luego, las propuestas que la comisin
les someta no son vinculantes.
Esta es la tendencia actual en los tratados multilaterales y significa un avance de cierta
consideracin respecto a la absoluta libertad de elegir un medio de solucin, que puede en la prctica
traducirse en no elegir ninguno. As, se provee a las partes en el tratado de un medio para cumplir
con su obligacin gral de resolver las controversias.
Hoy en da la accin de la ONU en pro del desarrollo econmico y social ha adquirido tal
importancia y autonoma que ha llegado a ser un fin en s. Invirtiendo esos conceptos, el
mantenimiento de la paz y el desarme son considerados hoy condicin indispensables para el
desarrollo.
En un primer momento se concibi la contribucin de los Estados desarrollados al desarrollo
econmico, social y cultural de los Estados en va de desarrollo como una forma generosa de
asistencia puramente voluntaria que podran brindar los pases ms ricos a los menos adelantados.
Hoy ha evolucionado, proclamando en su lugar el deber de cooperacin internacional para el
desarrollo, como una empresa colectiva de todos en inters de todos, a fin de llegar a unas relaciones
econmicas mundiales que sean realmente integradas.
Comprende la asistencia tcnica, y sobre todo financiera, hoy fundamentalmente a cargo del
Banco Internacional para la Reconstruccin y el Desarrollo (Banco Mundial). Creado en 1944 se
aboc primero a la reconstruccin de las economas devastadas por la guerra, pero muy pronto se
dedic exclusivamente a la ayuda del desarrollo en el Tercer Mundo. Los contratos de prstamo y
garanta que contrae con los Estados configuran acuerdos regidos por el Derecho Internacional
Pblico. La ayuda financiera del BIRD no est ligada (puede adquirir bienes de donde sea ms
conveniente), a diferencia de la ayuda financiera bilateral, que crea situaciones de cuasi-monopolio y
dependencia.
El nuevo orden econmico internacional
El objetivo fundamental del desarrollo econmico, social y cultural de los Estados del Tercer
Mundo es lograr un nuevo orden econmico internacional basado en la equidad, la igualdad
soberana, la interdependencia, el inters comn y la cooperacin entre todos los Estados, sin
distincin de sistemas econmicos y sociales.
Se trata de alcanzar un nuevo orden econmico. De ah el papel que le incumbe al Derecho
Internacional en ese proceso: la palabra orden est indicando que no se trata slo de cuestiones de
economa poltica, sino de la elaboracin de un sistema jurdico que someta las relaciones
econmicas internacionales a normas que respondan a principios de un mayor justicia distributiva. El
Derecho Internacional est llamado a desempear una funcin dinmica, como instrumento de
cambio.
Pero la normativa que aspira a concretar ese deber de cooperacin pertenece en gran medida a
lo que los juristas llaman soft-law, es decir, disposiciones que tiene un perfil programtico. Es lo
que ocurre, por ejemplo, en la Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, aprobada
por la Asamblea General en 1974, con el voto contrario de los Estados desarrollados de occidente.
La Carta de los derechos y deberes econmicos de los Estados
Constituye el marco normativo del nuevo orden econmico y se define como el primer paso
en la codificacin y desarrollo progresivo de la materia.
Contiene disposiciones de carcter declarativo, que reiteran normas ya existentes en el
Derecho Internacional. Ej. Art. 1 proclama derecho de todo Estado de elegir su sistema econmico,
poltico, social o cultural y de reglamentar las inversiones extranjeras y las actividades de empresas
transnacionales. Art. 4 reconoce el derecho de todo Estado a practicar el comercio internacional.
Otras cristalizan normas de Derecho Internacional emergentes. Ej. Relativos a la soberana
permanente de todo Estado sobre sus riquezas, recursos naturales y actividades econmicas.
Proclamado por primera vez en Asamblea General en 1952, hoy es aceptado unnimemente. Ha sido
sustento jurdico de numerosos actos de nacionalizacin de empresas que explotaban recursos
naturales en el Tercer Mundo.
Y en tercer lugar disposiciones de carcter programtico. Constituyen reglas que tienen
sentido en el futuro, hechas no para juzgar o decidir controversias, sino para promover, programar e
Mediante la firma:
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara mediante la firma
de su representante:
Cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga
ese efecto o
Cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos
poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin
La rbrica de un texto equivaldr a la firma del tratado cuando conste que los Estados
negociadores as lo han convenido
La firma "ad referndum" de un tratado por un representante equivaldr a la firma
definitiva del tratado si su Estado la confirma.
Mediante el canje de instrumentos que constituyen un tratado:
El consentimiento de los Estados en obligarse por un tratado constituido por instrumentos
canjeados entre ellos se manifestara mediante este canje:
Cuando los instrumentos dispongan que su canje tendr ese efecto; o
Cuando conste de otro modo que esos Estados han convenido que el canje de los
instrumentos tenga ese efecto.
Mediante la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin:
El art 2.b) de la CV los define: se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin" y
"adhesin", segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en
el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado
Normalmente, no alcanzar la firma; ser necesaria una instancia posterior, representada por
un instrumento de ratificacin. En efecto, el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
se manifestara mediante la ratificacin:
Cuando el T disponga q tal consentimiento debe manifestarse mediante ratificacin
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que se exija
la ratificacin;
Cuando el representante del Estado haya firmado el tratado a reserva de ratificacin;
Cuando la intencin del Estado de firmar el tratado a reserva de ratificacin se
desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin.
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la
aceptacin o la aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la ratificacin.
Modernamente, la ratificacin parece surgir de la divisin de poderes imperante en una
democracia. Siendo el PE normalmente el encargado de conducir las relaciones internacionales, le
toca a l el manejo de las negociaciones. Sin embargo, llegado el momento de concluir el tratado el
parlamento ha adquirido tambin normalmente la atribucin de aprobarlo para autorizar al PE a
emitir el instrumento de ratificacin. En todo caso, los pasos concretos de la ratificacin dependern
de la CN de cada pas.
Mediante la adhesin:
Si un estado no particip en la negociacin puede acceder a un tratado por adhesin posterior:
Cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la
adhesin:
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese
Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; o
Cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede
manifestar tal consentimiento mediante la adhesin.
Esto sucede en los llamados tratados abiertos.
Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
Art 16 CV: Salvo que el tratado disponga otra cosa los instrumentos de ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin harn constar con el consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado al efectuarse:
a) su canje entre los Estados contratantes (gralmente en bilaterales o restringidos):
b) su depsito en poder del depositario (cuando son ms); o
c) su notificacin a los Estados contratantes o al depositario si as se ha convenido.
Acuerdos en forma simplificada
Los tratados en forma simplificada son gralmente bilaterales y se perfeccionan por un cambio
de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y se dice que si la otra parte lo
acepta, ese texto ser un tratado entre ambos estados. la respuesta expresa que la propuesta hecha,
que suele trascribirse ntegra y fielmente, es aceptada y que por ende el texto es un tratado entre
ambas partes.
Bolilla VI
1. El tratado: concepto y lmite del tratado internacional. Clasificacin. La Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969). Convencin de Viena de 1986. P7
2. El territorio del Estado. La distincin entre soberana territorial y supremaca territorial. El
territorio como el mbito de validez espacial de una norma jurdica especfica. La extensin
del territorio del Estado. El derecho internacional general. La modificacin de la extensin
del territorio del Estado mediante actividades humanas. El espacio terrestre. Espacios
continuos y discontinuos. Los enclaves.
3. El arbitraje. El compromiso arbitral. Designacin de los rbitros. Competencia.
Procedimiento arbitral. Derecho aplicable. Sentencia. Recursos. Casos de nulidad de una
sentencia arbitral. Ejecucin de la sentencia arbitral. La Corte Permanente de Arbitraje.
Arbitraje entre Estados y empresas extranjeras.
4. Caso de los Ensayos Nucleares.
al contenido del contrato o si, por el contrario, existen ciertas normas jurdicas que limitan o
restringen esa libertad.
Cules son las normas de derecho internacional que restringen la libertad de las partes
para concertar un tratado?
Limitaciones convencionales
Se admite que los Estados pueden restringir por si mismos su libertad contractual mediante la
conclusin de tratados.
Se trata aqu el tema de la incompatibilidad de los tratados. Hay tres categoras de conflictos entre
tratados:
La incompatibilidad de tratados concertados entre las mismas partes (tratados incompatibles
concertados entre las mismas partes)
Un Estado A puede obligarse respecto del Estado B a adoptar una conducta determinada.
Luego, ambos pueden concertar entre si otro tratado con contenido total o parcialmente contrario al
primero. En este sentido, no existe una contradiccin normativa por aplicacin del principio lex
posterior derogat legi priori (art. 30 Conv. De Viena sobre derecho de los tratados).
La incompatibilidad de tratados concertados entre partes distintas (tratados incompatibles
concertados entre partes distintas)
Esta hiptesis se presenta cuando uno o varios de los signatarios de una primera convencin,
no son parte en una segunda que posee contenido contrario.
Se entiende que la incompatibilidad del contenido de los dos tratados no constituye una
contradiccin lgica, y los dos son igualmente validos. Sin embargo, la conclusin del segundo
tratado queda sujeta a las consecuencias propias que derivan de la responsabilidad internacional.
El hecho de que un Estado suscriba un acuerdo limitando su libertad contractual no constituye
un obstculo para que ese mismo Estado se obligue luego respecto de un tercero a adoptar una
conducta prohibida por el primer tratado. La incompatibilidad de tratados concluidos entre partes
distintas origina un problema de responsabilidad internacional, pero no de nulidad En esta hiptesis,
la libertad contractual de los sujetos internacionales no puede ser restringida por medio de una
convencin.
La incompatibilidad de un tratado con otro concertado entre un numero restringido de
Estados que participaron en el primero. (incompatibilidad de un tratado con otro concertado
entre un numero restringido de sujetos que participaron en el primero)
Un tratado puede contener disposiciones que se opongan a una convencin posterior
concluida entre algunas partes que participaron en aquel.
En esta hiptesis las partes han restringido por propia voluntad su libertad de concertar
tratados e incluso han previsto la nulidad para todo convenio de contenido contrario que concertaren
algunas de ellas entre si. En este caso el segundo tratado seria nulo. Se trata de un caso de ius cogen
convencional: la norma es imperativa, pero ella lo es en la medida en que las partes contratantes lo
quieren, ya que la convencin que restringe su libertad puede ser dejada sin efecto por otro acuerdo.
Limitaciones impuestas por el ius cogens
Todo orden jurdico que faculta a sus sujetos a crear normas jurdicas mediante un acuerdo de
partes (tratado) contiene normas que los contratantes pueden suprimir o modificar y otras que ellos
no pueden derogar. Las primeras constituyen el ius dispostitivum y las segundas pertenecen al ius
cogens. Las normas del ius cogens limitan la facultad de los sujetos internacionales de celebrar
tratados.
Las normas convencionales, como normas jurdicas poseen distintos mbitos de validez:
mbito de validez espacial: indica el espacio dentro del cual al norma rige como tal.
mbito de validez temporal: indica el periodo de tiempo en el que la norma es vlida.
mbito de validez material: se basa en el contenido de la norma, que indica aquella conducta
que esta prescripta como prohibida, permitida u obligatoria.
mbito de validez personal: est dado por los individuos o entidades cuyas conductas son
reguladas por la norma.
Existen normas del ius cogens en el orden internacional que limitan cada uno de estos
mbitos:
Limitaciones respecto del mbito de validez material de los tratados: hay normas del
ius cogens que prohben la celebracin de tratados que tengan determinado contenido. La norma
prohbe concertar tratados que favorezcan la comisin de actos de genocidio, tratados con objeto de
favorecer el maltrato a la mujer, etc.
Limitaciones respecto del mbito de validez personal de los tratados: las normas
convencionales solo crean obligaciones para las partes contratantes. En principio un tratado no puede
imponer obligaciones a terceros estados (art. 34 y 35 de la Conv. De Viena sobre derecho de los
tratados) en este mbito existe la regla pacta tertiis non nocent, que pertenece al ius cogens.
Sin embargo, el derecho consuetudinario ha introducido una excepcin a este principio y ciertos
tratados llamados objetivos pueden ser impuestos a terceros Estados. (ej. Los tratados que crean un
nuevo Estado o los que establecen un reglamento territorial) El carcter objetivo depende del
contenido del tratado, y no de la voluntad de las partes.
Limitaciones respecto del mbito de validez temporal: las partes contratantes pueden
determinar el momento en que un tratado entra en vigor y pueden precisar tambin hasta cuando esta
vigente. Sin embargo, antes de la fecha de su expiracin, puede ocurrir que se forme en la comunidad
internacional una nueva regla del ius cogens que sea contradictoria con algunas clusulas del tratado.
Para eliminar esta hiptesis, las partes contratantes no pueden incluir en un tratado una clusula
prescribiendo que sus disposiciones sern validas aun cuando, en un momento dado, se opongan a
una norma de ius cogens superveniens, porque ello sera contrario al ius cogens.
Limitaciones respecto del mbito de validez espacial de los tratados: las partes
contratantes pueden establecer el mbito de validez espacial de la norma convencional que crean. Sin
embargo, las partes contratantes no pueden prescribir conductas que han de cumplirse en un territorio
en un mbito espacial en el que ninguna de ellas ejerce jurisdiccin ni autoridad de ningn tipo.
Imposibilidad de derogar ciertas normas internacionales que no pertenecen al ius cogens
Es posible que en el futuro normas que hoy tienen carcter de ius dispositivum puedan
transformarse en normas imperativas. Esta hiptesis esta prevista en el art. 64 del la Conv. De Viena.
Mediante la frmula pacta sunt servanda se enuncia la norma consuetudinaria internacional que
dispone que lo concertado en un tratado es jurdicamente obligatorio para las partes y debe ser
cumplido. No se puede derogar esta norma, ya que la norma que lo deroga perdera tambin su
validez, porque su razn de ser se encuentra en la norma que ella pretende derogar.
Resulta tambin imposible derogar la norma que dispone que el tratado posterior derogue al
anterior celebrado por las mismas partes.
La diferencia entre estos dos ejemplos y las normas del ius cogens es que estas ltimas
pueden variar, en tanto que las normas de los ejemplos precedentes van a existir necesariamente
como normas internacionales validas en la medida en que exista la posibilidad de crear normas
jurdicas mediante tratantes internacionales.
Normas susceptibles de ser expresadas en un tratado
Existen tambin ciertas normas que no son susceptibles de ser expresadas en trminos de un
tratado o, al menos, si se las expresa, no tienen el sentido propio de una norma. Por ejemplo, en el
derecho privado, la obligacin de cumplir los contratos no puede ser expresada en el leguaje
contractual y, si se la expresa, no tiene el sentido propio de una prescripcin. Se tratara de un
reconocimiento que dos personas hacen de la obligatoriedad de los contratos.
Contexto histrico
A partir de 1945, las Naciones Unidas y sus organismos especializados, as como otras
organizaciones internacionales, comenzaron a suscribir un nmero cada vez mayor de tratados con
Estados (por ejemplo, acuerdos sobre prerrogativas e inmunidades o acuerdos sobre sedes) o entre
ellas (como acuerdos de cooperacin) y, de esta manera, se cre una prctica considerable en la
materia. Los especialistas formularon distintas teoras sobre el fundamento jurdico de esos tratados
en el derecho internacional y la Corte Internacional de Justicia se bas en esa prctica para afirmar la
personalidad jurdica internacional de las Naciones Unidas en su opinin consultiva sobre la
Reparacin por daos sufridos al servicio de las Naciones. Sin embargo, no se desarroll ninguna
opinio iuris generalmente compartida, como qued de manifiesto durante la labor de la Comisin de
Derecho Internacional sobre la codificacin del derecho de los tratados: en su proyecto de artculos
sobre el derecho de los tratados, la Comisin primero incluy (en 1950) los tratados celebrados por
organizaciones internacionales, pero luego (en 1962) los excluy.
Tras un intento infructuoso en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los
Tratados de volver a introducir dichos tratados en esa Convencin, la Conferencia recomend que la
Asamblea General instara a la Comisin de Derecho Internacional a elaborar un proyecto de artculos
independiente, que la Comisin present en 1982.
Posteriormente, en 1986, la Asamblea General decidi celebrar una conferencia en Viena a fin
de aprobar el proyecto de artculos como convencin. Al tratarse de un tema en el que los pases del
Este y los pases occidentales, en particular, tenan puntos de vista completamente opuestos, la
Asamblea particip de manera activa en la preparacin de la Conferencia, con dos objetivos
principales: evitar posibles discrepancias entre disposiciones paralelas de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y de la nueva convencin,
y lograr que las disposiciones especficas que se referan a las organizaciones
internacionales fueran aceptables para el mayor nmero posible de participantes.
Teniendo esto presente, la Asamblea remiti a la Conferencia una lista de consenso con los
artculos que deban examinarse en su totalidad. Los dems artculos slo deban examinarse para
adaptar su redaccin segn correspondiera. La Asamblea tambin aprob un proyecto de reglamento
para la Conferencia, segn el cual los artculos slo se aprobaran por votacin de manera
excepcional, ya que las votaciones sobre textos codificados haban arrojado, en los ltimos tiempos,
resultados poco satisfactorios. De hecho, la Conferencia aprob todos los artculos sustantivos sin
someterlos a votacin, y nicamente la hubo respecto del procedimiento de solucin de
controversias, las clusulas finales y la Convencin en su conjunto.
Los 72 primeros artculos de la Convencin reproducen mutatis mutandis el tenor de los
artculos pertinentes de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969. Para ello
se utilizaron nuevos trminos para referirse a las operaciones de las organizaciones internacionales.
La Convencin sigue un enfoque funcional y declara en su prembulo que las
organizaciones internacionales poseen la capacidad para celebrar tratados que es necesaria para el
ejercicio de sus funciones y la realizacin de sus propsitos. En su conjunto, estas disposiciones
establecen que el alcance de la capacidad de una organizacin para suscribir tratados viene
determinado por su instrumento constitutivo y sus reglas, pero sugieren que su personalidad
internacional se deriva del derecho internacional general
La Convencin an no ha entrado en vigor Se necesitan 35 ratificaciones o adhesiones de los
Estados (artculo 85), que son los nicos que cuentan a efectos de la entrada en vigor, y hasta la fecha
slo se han obtenido 28. Doce organizaciones internacionales, entre ellas las Naciones Unidas, han
confirmado su firma o se han adherido a la Convencin. No obstante, al igual que ocurre con otras
normas jurdicas internacionales codificadas, la Convencin, con independencia de su condicin
formal, se acepta generalmente como derecho aplicable en la materia y se utiliza ampliamente en la
prctica como til gua escrita.
conclusin de que el derecho del estado sobre su territorio es de dominio. Esto sera en DI,
perfectamente compatible con el derecho de propiedad de las personas privadas.
Esta concepcin ha tenido una gran influencia en la terminologa y en la sistematizacin de
todo lo relativo al territorio en el derecho de gentes, sobre todo en los modos de adquisicin o
prdida del territorio por los estados. En efecto, se habla de cesin, abandono, adquisicin, usucapin
de una manera semejante a lo que ocurre con la propiedad privada.
(Los modos de adquirir la soberana territorial, entre ellos, la prescripcin adquisitiva, el
aluvin y la ocupacin de un territorio res nullius, demuestran la influencia de esta concepcin en el
DI, al igual que la nocin de restriccin a la propiedad internacional del E y las servidumbres)
Critica:
El territorio aparece como algo ajeno a la personalidad del Estado, por lo que, as como un
individuo puede desprenderse de una cosa de su propiedad sin que su personalidad resulte afectada,
el Estado podra ceder su territorio.
Si por ej ocurre una cesin de territorio, hay una modificacin sustancial del territorio y sin
embargo el estado sigue existiendo en lugar de haber un cambio del estado en cuanto tal. Es
necesario definir al territorio del estado de un modo que se ajuste a la realidad.
El territorio como espacio dentro del cual el Estado ejerce su imperio
Se concibe al E como entidad fctica constituida por 3 elementos: la poblacin, el territorio y
el gobierno. Segn esta teora, se entiende al territorio como el espacio dentro del cual el Estado
ejerce su imperio respecto de las personas que se hallan en l. TERRITORIO sera el espacio en el
que el Estado ejerce su poder de manera excluyente.
Uno de los ppales exponentes de esta teora es FRICKER, quien ensea que el territorio es el
espacio en donde el Estado ejerce su poder. No es un objeto sino un elemento constitutivo del
Estado. Dice que no debe confundirse el territorio con el suelo. La soberana territorial no se ejerce
sobre el suelo, sino respecto de las personas que se hallan dentro de un espacio
Fricker dice que la funcin del territorio es distinta a la que cumple una cosa con respecto a
su propietario. En este caso, la cosa esta sometida a la voluntad del propietario y ste dispone de ella.
Pero la persona del propietario no se modifica con motivo de esta relacin de propiedad; la
personalidad de aquel permanece inmutable. En cambio, el territorio tiene otro sentido para el estado.
El territorio es donde el estado ejerce su poder; el estado no puede existir sin un OJ nico, y a su vez,
ste no puede darse sin un espacio en el que el poder del estado se ejerza de modo excluyente. De
aqu el autor concluye que el territorio es un elemento esencial del estado, un momento en el ser del
estado.
Esta teora fue adoptada por los creadores de la Geopoltica. stos conciben el Estado como
un ser vivo en el cual el territorio seria su cuerpo. En este sentido, un atentado o intromisin en el
territorio del Estado es considerado como un ataque al Estado mismo y no a su propiedad.
Critica: no describe fielmente la realidad desde el punto de vista jurdico. Un Estado, aun cuando su
territorio sufra modificaciones de radicales, guarda su identidad como tal.
El territorio como el mbito de validez espacial del orden jurdico estatal (Idea de la competencia)
Se produjo un cambio de concepcin con motivo de la obra de Ernst RADNITZKY que
apareci en 1906 bajo el titulo Naturaleza jurdica del territorio del estado. Este autor hace una
critica a las teoras anteriormente expuestas.
La concepcin de Radnitzky se desarrolla en el plano normativo y parte de la idea de
competencia. Expresa que el Estado tiene su propia competencia que se puede dividir en material,
personal y local.
La competencia material est dada por todos los actos que el estado puede realizar en virtud
de su derecho.
Isla de Palmas: La soberana territorial comprende el derecho exclusivo de ejercer las funciones propias de
un Estado
Existen casos en que un Estado ha transferido a otro el ejercicio integro de sus competencias
respecto de un cierto territorio reservndose solo la facultad de su cesin a un Estado extranjero
Caso del canal de Panam: Panam & Usa concertaron un Tratado relativo a un canal interocenico
que atravesara el territorio del primero, mediante el cual Panam cedi a perpetuidad A USA el uso,
ocupacin y control de una zona del territorio para la construccin, mantenimiento, operacin y
proteccin del canal. Panam conservaba la soberana territorial sobre la zona del canal.
El tratado precisaba que Panama otorgaba a USA todos los derechos, poder, y autoridad
dentro de la zona mencionada y que USA los poseeran y ejerceran como si fuera el soberano del
territorio, con exclusin del ejercicio de cualquier derecho soberano, poder o autoridad pro parte de
Panama. USA se obligo a pagar U$S 10 millones en oro y una anualidad de 250 millones de dlares
en igual forma. En la relacin entre Panama y USA qued bien establecido que el primero
conservaba la soberana territorial sobre la zona del canal.
Recin a partir del tratado de 1977 Panam recuper una parte importante de su jurisdiccin
en la zona, pues USA se reservo hasta fin de 1999 slo un derecho de uso en todo lo relativo al canal
y trnsito de buques
Caso Honk Kong y GB: Convencin de Pekn por la cual China dio en arrendamiento por 99 aos a
Gran Bretaa una parte del territorio contiguo a la pennsula de Kowloon, y un grupo numeroso de
islas. Por ese tiempo, el OJ que se aplicaba era el de GB. Pero China se guard la competencia de
ceder el territorio. Esta caracterstica es lo que caracteriza a la soberana. China era soberana all. En
cambio GB tenia la supremaca (estado que administra, aplica el OJ, etc).
En cuanto la doctrina, es Alfred VEDROSS el jurista que se ha ocupado ms detenidamente a
la distincin entre supremaca y soberana.
Segn su opinin, un Estado puede ceder un sector de su territorio en arrendamiento o en
administracin a otro de modo que este pueda ejercer todas las competencias, supremaca territorial,
y reservarse la facultad de disponer de l, lo que sera la soberana territorial.
El estado soberano es aquel que TIENE LA COMPETENCIA PARA CEDER EL
TERRITORIO A TERCEROS.
El territorio como el mbito de validez espacial de una norma jurdica especifica
Entonces y en definitiva, el territorio del Estado es el mbito de validez espacial de una
norma jurdica especfica: aquella que otorga competencia para transferir el territorio a otro estado.
Entonces aqu va a tener la soberana el estado que tenga la competencia para trasferir el territorio.
Puede transferir a otro todas las competencias sobre un territorio y reservarse solo la facultad
de ceder dicho territorio a un tercero, i.e., continua teniendo soberana territorial
Un E que cede esta competencia, aunque sea parcialmente, deja de ser soberano territorial
pues se estara entonces en presencia de un caso de condominio internacional
Un Estado es soberano territorial respecto de cierto espacio, independientemente de que
ejerza o no la supremaca territorial sobre l
El territorio de un Estado puede ser el mbito de validez espacial de normas pertenecientes a ms de
un orden jurdico, por ello el territorio de un Estado no es exclusivo
CONDOMINIO
EXISTEN NORMAS PERTENECIENTES A RDENES JURDICOS DISTINTOS QUE
FACULTAN A LOS RESPECTIVOS ESTADOS A DISPONER DE UN MISMO ESPACIO. Ej:
Argentina y Uruguay con las aguas del rio de la plata.
independencia poltica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las
Naciones Unidas
Corte internacional de Justicia expres al respecto: Entre Estados independientes, el respeto
de la soberana territorial es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales (Recueil
1949 Caso estrecho de Corf).
LA
el mar debido al trabajo del hombre o a circunstancias naturales. Por ej: el 27% del territorio de los
pases bajos se encuentra bajo el mar.
Las rocas y otras elevaciones naturales que emergen en bajamar y que se hallan cubiertas en
pleamar pueden forman parte del territorio terrestre del Estado. Lo mismo ocurre con los cursos de
agua, los lagos y las lagunas.
La Antrtida puede tambin ser objeto de la soberana territorial del Estado. En la actualidad,
este continente est regido por el Tratado de Washington que prev su utilizacin exclusiva para fines
pacficos y que dispone que ningn acto o actividad que un estado lleve a cabo all durante su
vigencia constituir fundamento para hacer valer o apoyar una reclamacin de soberana territorial en
esta regin, ni para crear derechos de soberana sobre ella ().
A diferencia de lo que ocurre en el espacio areo y en los espacios martimos es preciso
distinguir entre los casos en que el Estado ejerce la soberana territorial y en los que tiene un
Derecho de propiedad.
Ej.: El acuerdo franco-alemn sobre el bosque de Mundat establece que la soberana
territorial pertenecer a Alemania en tanto que la propiedad privada ser de Francia, la que se regir
segn el derecho alemn.
Ej.: El limite entre Suiza e Italia en el Alpe de Cravairola
Espacios continuos y discontinuos
En general, el territorio de un Estado conforma un espacio continuo no interrumpido por el
territorio de otros Estados o por alta mar.
Pero, el territorio de algunos Estados ofrece discontinuidades que, en la mayora de los casos,
se deben a razones histricas relativas a la forma como se constituy el Estado en cuestin.
Ej.: El territorio de Alaska esta separado del resto de USA por Canad
INTERRUMPIDO O NO POR EL TERRITORIO DE OTROS ESTADOS O POR ALTA
MAR. EJEMPLOS DE ESTADOS DISCONTINUOS: ALASKA Y ESTADOS UNIDOS;
DINAMARCA Y GROENLANDIA
Los enclaves (Caso particular de discontinuidad)
Hablamos de enclave cuando parte del territorio de un Estado se encuentra enteramente
rodeada por el territorio de otro Estado.6
El territorio circundado debe ser parte del de un Estado y no su territorio integro.
NOTA: Por esta razn la Republica de San Marino no es un enclave en territorio italiano.
Es preciso tambin que una parte del territorio de un Estado este totalmente rodeada por
territorio extranjero. El territorio extranjero que circunda el enclave puede estar constituido tanto por
tierra como por agua (Enclaves insulares). Ej: rio uruguay segn el tratado de limites. Islas que serian
enclaves uruguayos rodeados de tierras argentinas
El territorio rodeado por el Estado extranjero ha de ser objeto de soberana territorial del otro
Estado. Hay casos en que una iglesia, un monumento conmemorativo o un cementerio se hallan en
un pas, pero tienen especial inters para un Estado extranjero. Por ello el Estado territorial les
dispensa un tratamiento especial pero no se trata de enclaves. Ej.: La abada benedictina de
Hautecombe en la Saboya, actualmente anexada a Francia.
Enclave designa el territorio enclavado respecto del Estado q ejerce la soberana territorial en el.
Por medio de este prr. y la convencin, Francia deba realizar un estudio previo del impacto
ambiental de sus actividades, caso contrario sera responsable internacionalmente por su actuar, ya
que la costumbre internacional obliga a proteger el medio ambiente.
Nueva Zelanda dijo que la corte deba declarar que estos ensayos nucleares violaban sus
derechos internacionales y que la falta del estudio preliminar del impacto ecolgico que demostrara
la falta del impacto ecolgico, era antijurdica.
Francia dijo que la corte era incompetente y que exista cosa juzgada porque el fallo de 1974
ya haba tratado el tema de estos ensayos nucleares. Tambin dijo que el procedimiento establecido
en el parr 63 de la sentencia estaba fuera de la competencia de la corte porque dicho procedimiento
no estaba contemplado en su estatuto.
La corte dijo que el procedimiento del parr 63 era vlido para el estatuto de la corte y como
no se afectaron las bases de la sentencia de 1974, rechaz el pedido de Nueva Zelanda.
En definitiva, en este caso se le dio a los actos unilaterales de un estado valor vinculante para
l basndose en el ppio de BF.
Bolilla VIII
1. Etapas de la celebracin de un tratado: Negociacin, Adopcin, Autenticacin. El
consentimiento: formas de manifestacin y sus vicios. Ratificacin y Adhesin. Los acuerdos
en forma simplificada: ver Bolilla V
2. La jurisdiccin del Estado respecto de los recursos naturales: la zona econmica exclusiva.
Concepto. Extensin y delimitacin. Derechos del Estado ribereo. Islas artificiales e
instalaciones fijas. Especies altamente migratorias. Poblaciones andromas y catdromas. P5
3. La organizacin de la comunidad internacional: antecedentes, la Sociedad de las Naciones, la
Organizacin de las Naciones Unidas. La Carta de las Naciones Unidas. Naturaleza jurdica,
superioridad respecto de otros tratados. Reformas, interpretacin. P11
4. Caso de Derecho de Paso sobre territorio indio. Portugal. 1960
La convencin otorga a esta zona una naturaleza jurdica ambigua y de carcter sui generis: la
de un nuevo espacio martimo que no cuadra en el esquema tradicional del derecho del mar. Y esto
no es ms que el resultado de las circunstancias econmico-polticas y jurdicas que producen la
evolucin del derecho en gral y del derecho del mar en especial
Delimitacin de la zee
La delimitacin entre estados contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo
entre los mismos teniendo en cuenta las normas de DI (art 74.1 CM). Si no llegasen a un acuerdo los
estados debern recurrir a los mtodos de solucin de controversias que la misma convencin incluye
(art 74.2) y si existiese al respecto un acuerdo en vigor entre los estados, se resolver la delimitacin
de conformidad con esas disposiciones (74.4).
Derechos del estado ribereo
Art 56:1. En la zona econmica exclusiva, el Estado ribereo tiene:
a) Derechos de soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y
administracin de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas suprayacentes al
lecho y del lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras actividades con miras a la exploracin
y explotacin econmicas de la zona, tal como la produccin de energa derivada del agua, de las
corrientes y de los vientos;
b) Jurisdiccin, con arreglo a las disposiciones pertinentes de esta Convencin, con
respecto a:
i) El establecimiento y la utilizacin de islas artificiales, instalaciones y
estructuras;
ii) La investigacin cientfica marina;
iii) La proteccin y preservacin del medio marino;
c) Otros derechos y deberes previstos en esta Convencin
El estado ribereo ejerce derechos de soberana y jurisdiccin (art 56). Los primeros se
refieren a la exploracin y explotacin de los recursos naturales en el lecho y subsuelo del mar y
aguas suprayacentes, tanto de los vivos como de los no vivos, y con respecto a actividades de
exploracin y explotacin econmicas de la zona, tales como la produccin de energa derivada del
agua, de las corrientes y de los vientos.
La segunda se ejerce respecto al establecimiento y utilizacin de islas artificiales, la
investigacin cientfica marina, la preservacin y conservacin del medio marino y otros derechos y
deberes impuestos por la CM.
Apuntes:
Dentro de los derechos de soberana encontramos, por un lado, los derechos de exploracin y
explotacin; y por otro lado, los derechos de conservacin y administracin. Con respecto a esto
ltimo, no se puede explotar indiscriminadamente. Por ej. el art 61 establece que El Estado
ribereo determinar la captura permisible de los recursos vivos en su zona econmica exclusiva. Si
se extrae ms de lo que se permite se realiza depredacin. El estado debe determinar la captura
permisible y despus la capacidad de captura. Si hay excedente se DEBEN dar acceso al excedente a
3 estados.
Merlusa: CP: 100 Ton CC: 70 Ton Ex: 30 Ton
Tiene obligacin a dar acceso al excedente porque la filosofa de la CM, proveniente de la
dcada del 60 que era la preocupacin por la falta de alimento. Si bien se quera preservar, se quera
recuperar y salvar alimentos. No gratis, pero es obligatorio.
Hay prioridades? La CM dice que la prioridad la tienen los estados sin litoral o con
condiciones geogrficas desventajosas.
La ltima competencia del estado ribereo se refiere a otros derechos y deberes previstos en
la presente convencin. Barboza dice que no se debe confundir con las denominadas competencias
residuales, que son aquellos derechos no previstos en forma explcita en la convencin.
Respecto de estas competencias residuales, los estados desarrollados sostenan que deban ser
ejercidas por la comunidad internacional, mientras que los estados subdesarrollados sustentaban que
les correspondan a los estados ribereos. En definitiva, esta fue la postura triunfante.
Las competencias residuales son consecuencia lgica de los derechos soberanos que goza el
estado ribereo en su zona econmica, y de ellos se desprende su facultad para adoptar las medidas
necesarias para el cumplimiento de leyes y reglamentos.
Estas medidas van desde la visita, inspeccin y apresamiento hasta la iniciacin de procesos
judiciales.
La potestad sancionadora del estado ribereo no es absoluta sino limitada por la convencin,
al establecer que los buques y tripulaciones apresados sern puestos en libertad con prontitud, previo
pago de una garanta razonable, que no podrn imponerse penas privativas de la libertad y que el
estado del pabelln ser notificado con prontitud de las sanciones aplicadas.
Por imperio del DI gral, el estado ribereo no podr hacer uso de la fuerza armada para hacer
cumplir sus reglamentaciones.
Derechos de terceros estados
Los terceros estados gozan en la zee de todas las libertades reconocidas en altamar
(sobrevuelo, navegacin, tendido de cables y tuberas submarinas) a excepcin del derecho de pesca.
El estado ribereo determina la captura permisible y su propia capacidad de explotacin de los
recursos vivos de esta zona, teniendo en consideracin su utilizacin ptima.
Cuando carezca de capacidad para explotar el cupo establecido dar acceso a terceros estados
al excedente, con prioridad para los estados sin litoral, para aquellos con caractersticas geogrficas
especiales y para los estados en desarrollo en la misma regin.
Todos los estados que pesquen en la zee de otro estado deben respetar sus leyes y reglamentos
que aqul imponga sobre la fijacin de cuotas de captura, transmisin de tecnologa como condicin
para la pesca, pago de licencias y las especies que pueden capturarse, entre otras.
Especies altamente migratorias, especies andromas, especies catdromas
La CM contempla la cooperacin entre el estado ribereo y el tercer estado que pesque en su
zee, en forma directa o por intermedio de organizaciones especializadas, con el fin de proteger ciertas
especies marinas.
Las especies altamente migratorias como el atn; los mamferos marinos como la ballena; las
especies andromas como el salmn, que se caracterizan por desovar en aguas dulces y luego
emigrar hacia el mar y volver al ro para continuar su ciclo vital, y las especies catdromas como la
anguila que viven en aguas dulces pero desovan en el mar.
Estados sin litoral y estados en situacin geogrfica desventajosa
Los estados que no poseen litoral martimo carecen de zee propia sobre la que puedan
reivindicar los anteriores derechos. El art 69 CM les reconoce el derecho a participar sobre una base
equitativa en los recursos de los estados ribereos de la misma regin o subregin.
El derecho depende de la existencia de un excedente de la captura permisible y de la
negociacin de un acuerdo con el estado ribereo, el que deber tener en cuenta los perjuicios que se
podra provocar a las comunidades pesqueras y las perturbaciones econmicas en los estados cuyas
poblaciones pescaban habitualmente en esta zona.
Los estados desarrollados sin litoral pueden participar de la explotacin de la zee de los
estados ribereos desarrollados de la misma regin o subregin.
sistema portuario se consideran parte de sta. Las instalaciones costa afuera y las islas artificiales
no se considerarn construcciones portuarias permanentes.
Artculo 60 (Islas artificiales, instalaciones y estructuras en la zona econmica exclusiva)
1. En la zona econmica exclusiva, el Estado ribereo tendr el derecho exclusivo de
construir, as como el de autorizar y reglamentar la construccin, operacin y utilizacin de:
a) Islas artificiales;
b) Instalaciones y estructuras para los fines previstos en el artculo 56 y para otras
finalidades econmicas;
c) Instalaciones y estructuras que puedan interferir el ejercicio de los derechos del
Estado ribereo en la zona.
2. El Estado ribereo tendr jurisdiccin exclusiva sobre dichas islas artificiales, instalaciones
y estructuras, incluida la jurisdiccin en materia de leyes y reglamentos aduaneros, fiscales,
sanitarios, de seguridad y de inmigracin.
3. La construccin de dichas islas artificiales, instalaciones o estructuras deber ser
debidamente notificada, y debern mantenerse medios permanentes para advertir su presencia. Las
instalaciones o estructuras abandonadas o en desuso sern retiradas para garantizar la seguridad de la
navegacin, teniendo en cuenta las normas internacionales generalmente aceptadas que haya
establecido a este respecto la organizacin internacional competente. A los efectos de la remocin, se
tendrn tambin en cuenta la pesca, la proteccin del medio marino y los derechos y obligaciones de
otros Estados. Se dar aviso apropiado de la profundidad, posicin y dimensiones de las instalaciones
y estructuras que no se hayan retirado completamente.
4. Cuando sea necesario, el Estado ribereo podr establecer, alrededor de dichas islas
artificiales, instalaciones y estructuras, zonas de seguridad razonables en las cuales podr tomar
medidas apropiadas para garantizar tanto la seguridad de la navegacin como de las islas artificiales,
instalaciones y estructuras.
5. El Estado ribereo determinar la anchura de las zonas de seguridad, teniendo en cuenta las
normas internacionales aplicables. Dichas zonas guardarn una relacin razonable con la naturaleza
y funciones de las islas artificiales, instalaciones o estructuras, y no se extendern a una distancia
mayor de 500 metros alrededor de stas, medida a partir de cada punto de su borde exterior, salvo
excepcin autorizada por normas internacionales generalmente aceptadas o salvo recomendacin de
la organizacin internacional competente. La extensin de las zonas de seguridad ser debidamente
notificada.
6. Todos los buques debern respetar dichas zonas de seguridad y observarn las normas
internacionales generalmente aceptadas con respecto a la navegacin en la vecindad de las islas
artificiales, instalaciones, estructuras y zonas de seguridad.
7. No podrn establecerse islas artificiales, instalaciones y estructuras, ni zonas de seguridad
alrededor de ellas, cuando puedan interferir la utilizacin de las vas martimas reconocidas que sean
esenciales para la navegacin internacional.
8. Las islas artificiales, instalaciones y estructuras no poseen la condicin jurdica de islas. No
tienen mar territorial propio y su presencia no afecta a la delimitacin del mar territorial, de la zona
econmica exclusiva o de la plataforma continental.
CAPTULO II
MIEMBROS
Artculo 3 al 6.
CAPITULO VIII
ACUERDOS
REGIONALES
Artculo 52 al 54.
CAPTULO III
RGANOS
Artculo 7 y 8.
CAPTULO IV
LA
ASAMBLEA
GENERAL
Composicin: Artculo 9.
Funciones y Poderes: 10 a
17.
Votacin: Artculo 18 y 19.
Procedimiento:
Artculo 20 al 22.
CAPTULO V
CONSEJO
SEGURIDAD
ACCION EN CASO DE
AMENAZAS A LA PAZ,
QUEBRANTAMIENTOS
DE LA PAZ O ACTOS DE
AGRESIN
Artculo 39 al 51.
DE
Composicin: Artculo 23
Funciones y Poderes:24 al
26.
Votacin: Artculo 27.
Procedimiento: 28 al 32.
CAPTULO VI
ARREGLO
PACIFICO
DE CONTROVERSIAS
Artculo 33 al 38.
EL
CONSEJO
ADMINlSTRAClN
FIDUCIARIA
DE
Composicin: Artculo 86
Funciones y Poderes:87 y
88.
Votacin: Artculo 89
Procedimiento:
Artculo 90
CAPITULO IX
COOPERACION
INTERNACIONAL
ECONOMICA Y SOCIAL
Artculo 55 al 60.
CAPITULO XIV
LA
CORTE
INTERNACIONAL
DE
JUSTICIA
Artculo 92 al 96.
CAPITULO X
EL
CONSEJO
ECONOMICO Y SOCIAL
CAPITULO XV
EL
SECRETARIO
GENERAL
Artculo 97 al 101.
Composicin: 61
Funciones y Poderes 62 al
66.
Votacin: Artculo 67.
Procedimiento: 68 al 72.
CAPITULO XVI
DISPOSICIONES
VARIAS
Artculo 102 al 105.
CAPITULO XI
DECLARACION
RELATIVA
TERRITORIOS
AUTNOMOS
CAPITULO XVII
ACUERDOS
TRANSITORIOS SOBRE
SEGURIDAD
Artculo 106 y 107.
A
NO
Artculo 73 y 74.
CAPITULO XII
REGIMEN
INTERNACIONAL
ADMINISTRACION
FIDUCIARIA
Artculo 75 al 85.
CAPITULO VII
CAPITULO XIII
CAPITULO XVIII
REFORMAS
Artculo 108 y 109
DE
CAPITULO XIX
RATIFICACION
FIRMA
Artculo 110 y 111.
Naturaleza jurdica.
Tratado o Constitucin?
La Carta es la Constitucin de la comunidad internacional, una Constitucin que se ha puesto
en vigor por medio de un tratado internacional, con las formalidades y la tcnica propias del derecho
convencional. Ej. Art. 110 La presente Carta ser ratificada por los Estados signatarios de acuerdo
con sus respectivos procedimientos constitucionales; Las ratificaciones sern entregadas para su
depsito al Gobierno de los Estados Unidos; etc.
Frente a estas clusulas, presenta peculiaridades propias de Constituciones nacionales, que
justifica que se hable del Derecho Constitucional de las Naciones Unidas. Ej. Tiene una parte
dogmtica y una parte orgnica; Su vocacin universal, su aspiracin a regir la conducta de todos los
Estados de la comunidad internacional, legitimada por la CIJ al reconocer el carcter erga-omnes de
la personalidad jurdica de la Organizacin; Su superioridad jerrquica; Rgimen de reforma; etc.
Jimnez de Archaga: La Carta tiene cuerpo de Tratado, pero alma de Constitucin
Internacional.
Superioridad respecto de otros tratados.
Art. 103: En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier
otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta.
Supone alteracin radical de los principios que rigen el Derecho Internacional en materia de tratados
sucesivos incompatibles entre s. Es de gran significacin: supone suprimir el principio general de
que, entre las partes, el convenio posterior deroga al anterior.
Reformas
Art. 108: Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor para todos los Miembros de las
Naciones Unidas cuando hayan sido adoptados por el voto de las dos terceras partes de los Miembros
de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos procedimientos
constitucionales, por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a
todos los Miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
Una actitud pasiva de no ratificar por cualquiera de los Miembros permanentes, equivale a un veto.
Conferencia General de Revisin de la Carta
Art. 109 crea una especie de poder constituyente ad-hoc, para revisar la Carta y proceder, si
cabe, a su reforma.
Concesin se refiere exclusivamente a la inclusin en la agenda y convocatoria de la
Conferencia, no as la ratificacin de sus resultados, que siguen sometidos a la unanimidad de los
miembros permanentes del Consejo.
Art, 109: Se podr celebrar una Conferencia General de los Miembros de las Naciones
Unidas con el propsito de revisar esta Carta, en la fecha t lugar que determinen por el voto de las
dos terceras partes de los Miembros de la Asamblea General y por el voto de cualesquiera nueve
miembros del Consejo de Seguridad. Cada Miembro de las Naciones Unidas tendr un voto en la
Conferencia.
Si bien convocatoria no est sujeta al veto, los resultados de la misma, para entrar en vigor, s.
Toda modificacin de esta Carta recomendada por el voto de las dos terceras partes de la
Conferencia entrar en vigor al ser ratificada en acuerdo con sus respectivos procedimientos
constitucionales por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a
todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
Bolilla IX
1. Observancia y aplicacin de los tratados. Caso de los tratados sucesivos. Incompatibilidad de
los tratados entre s. Diversas hiptesis. Causas de nulidad de los tratados
2. La jurisdiccin del Estado respecto de cuestiones fiscales, aduaneras, sanitarias y de
inmigracin: la zona contigua. Extensin Bolillas 1 y 2
3. Estructura de las Naciones Unidas. rganos principales. Composicin, competencia y
votacin. Los organismos especializados. P7
Art 4 Carta: Podrn ser Miembros de las Naciones Unidas todos los dems Estados
amantes de la paz que acepten las obligaciones consignadas en esta Carta, y que, a juicio de la
Organizacin, estn capacitados para cumplir dichas obligaciones y se hallen dispuestos a hacerlo.
La admisin de tales Estados como Miembros de las Naciones Unidas se efectuar por decisin de
la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
Condiciones para la admisin:
1) Ser Estados;
2) Ser amante de la paz;
3) Aceptar las obligaciones consignadas en la carta;
4) Que estn capacitados para cumplir dichas obligaciones;
5) Que se hallen dispuestos a hacerlo.
Procedimiento de admisiones:
Se efectuar por decisin de la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
(Delegado argentino, Dr. Arce sostuvo que cualquiera fuese la recomendacin del Consejo, favorable
o negativa, bastaba para que la asamblea pudiera decidir, con el objeto de eludir el veto sovitico a la
solicitud de ingreso de Espaa. Opinin Consultiva: Recomendacin es base de decisin de admitir.
Indispensable para el juicio de la Organizacin)
Suspensin de un Estado Miembro:
Art 5: Todo Miembro que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva por parte del
Consejo de Seguridad podr ser suspendido por la Asamblea General, a recomendacin del Consejo
de Seguridad, del ejercicio de tales derechos y privilegios inherentes a su calidad de miembro.
Podr ser restituido por el Consejo de Seguridad.
Es facultativa. No suspende las obligaciones que incumben a su calidad de Miembro.
Expulsin de un Estado miembro:
Art 6: Todo Miembro que haya violado repetidamente los principios contenidas en esta
Carta ser expulsado de la Organizacin por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de
Seguridad.
Principales rganos
Art. 7:
Asamblea General
Consejo de Seguridad
Consejo Econmico y Social
Consejo de Administracin Fiduciaria
Corte Internacional de Justicia
Secretara General
Se podr establecer rganos subsidiarios que se estimen necesarios
Los cuatro primeros son rganos intergubernamentales.
Slo la Asamblea General es rgano plenario.
Los rganos independientes y autnomos son la Asamblea General, el Consejo de Seguridad
y la Corte Internacional de Justicia.
Composicin, competencia y votacin.
Asamblea General
Es el ppal rgano deliberativo de ONU y es el rgano democrtico por excelencia, ya que en
l tienen derecho a estar representados todos los Miembros en absoluta igualdad: todos tienen 1 voto.
Las decisiones sobre cuestiones importantes como la paz y seguridad, admisin de nuevos
miembros o cuestiones presupuestarias, requieren de una mayora de 2/3. Las de otras cuestiones,
simple mayora.
Composicin:
Art. 9: La Asamblea General estar integrada por todos los Miembros de la ONU.
Competencia genrica:
Podr discutir cualesquier asuntos o cuestiones dentro de los lmites de esta Carta o que se
refieran a los poderes y funciones de cualquiera de los rganos creados por esta Carta, y salvo lo
dispuesto en el Art. 12 podr hacer recomendaciones sobre tales asuntos o cuestiones a los
Miembros de las Naciones Unidas o al Consejo de Seguridad o ambos.
Competencia especfica:
1) Considerar los principios generales de cooperacin en el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, incluso los principios que rigen el desarme y la regulacin de los
armamentos y hacer recomendaciones al respecto a los Miembros o Consejo de Seguridad o ambos
2) Discutir toda cuestin relativa al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales
que presente a consideracin cualquier Miembro o el Consejo de Seguridad o no miembros. Ser
referida al Consejo de Seguridad antes o despus de discutirla. De acuerdo a esto, podr recomendar
medidas para el arreglo pacfico de cualesquiera situaciones. Limitacin: Mientras el Consejo est
desempeando las funciones que le asigna la Carta con respecto a una controversia o situacin, la
Asamblea General no har recomendacin alguna, a menos que solicite el Consejo.
3) Llamar la atencin del Consejo de Seguridad hacia situaciones susceptibles de poner en
peligro la paz y seguridad internacionales.
4) Promover estudios y har recomendaciones para: Fomentar la cooperacin internacional
en el campo poltico e impulsar el desarrollo progresivo del Derecho Internacional y su codificacin /
Fomentar cooperacin en materias de carcter econmico, social, cultural, educativo y sanitario y
ayudar hacer efectivos derechos humanos y libertades fundamentales.
5) Recibir y considerar informes anuales y especiales del Consejo de Seguridad, y de los
dems rganos de la ONU.
6) Examinar y aprobar el presupuesto de la organizacin.
Votacin:
Cada Miembro tiene un voto.
Cuestiones importantes: 2/3 de presentes y votantes (Ej. Recomendaciones relativas al
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, eleccin miembros no permanentes Consejo,
admisin nuevos miembros ONU)
Otras cuestiones: Mayora de presentes y votantes.
Importante: Decisiones no vinculantes.
La AG sesiona en forma ordinaria anualmente, desde el tercer martes de septiembre hasta
mediados de diciembre. Tiene 6 comisiones ppales: la primera, trata asuntos de desarme y de
seguridad internacional; la segunda cuestiones econmicas y financieras; la tercera, cuestiones
sociales, humanitarias y culturales. La cuarta asuntos relativos a la descolonizacin; la quinta
cuestiones administrativas y de presupuesto y la sexta cuestiones jurdicas.
Durante un tiempo funcion tambin una comisin llamada Poltica Especial.
Nueva York y otro en Ginebra. Su tarea permanente la llevan a cabo sus organismos subsidiarios, que
le presentan informes.
Corte Internacional de Justicia
En el Estatuto y reglamento se regulan ciertos incidentes del procedimiento, a saber:
las medidas provisionales, las excepciones preliminares, las demandas reconvencionales, la
intervencin de terceros Estados y juicio en rebelda.
Segn el art. 41 del Estatuto, el Tribunal puede indicar si considera que las circunstancias as
o exigen, las mediadas provisionales que deban tomarse para resguardar los derechos de cada una de
las partes que, mientras se pronuncia el fallo, se notifican inmediatamente a las partes u al CS
El art. 76 faculta al Tribunal para levantar o modificar dichas medidas si aprecia un cambio
en las circunstancias que las motivaron.
Mediante la presentacin de una excepcin preliminar se pretende que el Tribunal no se
pronuncia sobre el fondo del litigio, bien por entender que no tiene competencia sobre el, bien por
considerar que no se han satisfecho ciertas condiciones necesarias para la admisibilidad de la
reclamacin. Dicha excepcin ha de ser presentada por escrito en las condiciones que determina el
art. 79 del Reglamento. Su alegacin suspende el procedimiento en cuanto al fondo.
Al resolver la excepcin, el Tribunal puede desestimarla, lo que supone la continuacin del
proceso; puede estimarla, en cuyo caso ya no tiene que pronunciarse sobre el fondo; y puede por fin
unir la excepcin a la consideracin del fondo del asunto, continuando entonces el procedimiento
principal.
Cabe la presentacin de una demanda reconvencional salvo en los casos en que el litigio haya
sido sometido al Tribunal por va de compromiso. Dicha demanda ha de ser articulada en la
contramemoria de la parte que la presente, debe tener una conexin directa con la demanda ppal y la
peticin contendida en ella tiene que caer dentro de la competencia del Tribunal.
Respecto al derecho de intervencin de terceros Estados, son dos los supuestos en que la
autoriza el Estatuto:
Si el tercer Estado considera que tiene un inters de orden jurdico que puede quedar afectado
por la decisin del litigio, en cuyo caso el Tribunal decide sobre la solicitud de intervencin (art. 62
del Estatuto)
Y si se trata de la interpretacin de una Convencin en que sean partes Estados distintos de
los que intervienen en el litigio, en el entendido de que, si el tercer Estado ejerce la intervencin, la
interpretacin contenida en la sentencia es obligatoria para el (art. 63 del Estatuto)
Supuesto de juicio en rebelda: es contemplado en el art. 53 del Estatuto. Se da cuando una de
las partes no comparece ante el Tribunal o se abstiene de defender su caso. La otra parte podr pedir
al Tribunal que decida a su favor, aunque antes de dictar su sentencia el Tribunal ha de asegurarse
que tiene competencia y que la demanda este bien fundado en cuando a los hechos y al derecho.
NOTA: en 1986, en el caso relativo a las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y
contra ella, fue dictada en rebelda de los EE.UU.
Consejo de Administracin Fiduciaria
Se estableci como rgano principal de supervisin de la ONU sobre el Rgimen
Internacional de Administracin Fiduciaria (Cap. XII), cuyo objeto era promover el adelanto de los
habitantes de los territorios en fideicomiso y su desarrollo progresivo hacia el gobierno propio o la
independencia. Dichos objetivos se han cumplido a tal punto que solo queda un fideicomiso
estratgico, de los once territorios iniciales, el de las Islas del Pacifico, administrado por EEUU. Los
dems alcanzaron un nuevo estatus, ya sea como estados independientes, o mediante la unin a otros
pases.
Acta bajo la autoridad de la Asamblea General o en caso de zona estratgica bajo la
autoridad del Consejo.
Su nmero de miembros se ha reducido al reducirse el nmero de pases administrados. Hoy
solo consta de 5 miembros: EEUU (Administrador), y los dems Miembros permanentes del
Consejo, ya que por tratase de una zona estratgica, el territorio en fideicomiso de las Islas del
Pacifico cae como dijimos, dentro de las responsabilidades del Consejo.
El Secretario General
De conformidad con el art. 7 de la Carta, la Secretara constituye un rgano ppal de la ONU y
se compone de un Secretario General (SG) y del personal que requiera la OI (art. 98)
No se trata de un rgano intergubernamental. El SG y el personal de la secretaria solo deben
lealtad a la Organizacin, no representan a ningn Estado y no pueden recibir instrucciones ni deben
rendir cuentas a ningn Gobierno Estatal. Las funciones del SG y del personal son de carcter
exclusivamente internacional (art. 100 de la Carta)
El SG es nombrado por la AG a recomendacin del CS (art. 97 de la Carta) La decisin del
CS se adopta por el procedimiento previsto para las cuestiones no procedimentales, ya que estamos
ante una cuestin de fondo. Por ello, los miembros permanentes tienen derecho de veto.
El plazo del mandato es de 5 aos y es posible la renovacin.
Las competencias del SG son varias y de distinta ndole:
Art. 98: el SG es el secretario nato de los rganos ppales de la ONU, es decir, de la AG, del
CS, del ECOSOC y del Consejo de Adm. Fiduciaria. No as del Tribunal Internacional de Justicia,
que tiene secretario y secretaria propia. Otra competencia es el desempeo de las dems funciones
que le encomienden aquellos rganos, se trata de una delegacin otorgada muy a menudo,
normalmente en cuestiones administrativas y tcnicas, aunque tambin en otras de alcance poltico
superior. A su vez, conforme al mismo art. El SG deber rendir a la AG un informe anual sobre las
actividades e la OI.
Art. 99: el SG podr llamar la atencin del CS hacia cualquier asunto que en su opinin pueda
poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
Ostenta la funcin representativa de la ONU, y en este sentido es l quien concluye acuerdos
y contratos, entabla reclamaciones por daos y para cobro de deudas, etc.
Al ser el ms alto funcionario administrativo de las UN dirige, corran y supervisa las
actividades de la Secretaria y, segn el art. 101, nombra a su personal de acuerdo con las reglas
establecidas por la AG.
El carcter unipersonal del SG le convierte en la instancia de la ONU especialmente adecuada
para el desempeo de funciones ejecutivas, incluso en el mbito poltico.
Secretario General: Ban-Ki-moon.
rganos especializados.
Cuenta con 15 Organismos Especializados, que son entidades que se encuentran vinculadas a
las Naciones Unidas por acuerdos especiales y que presentan informes al Consejo Econmico y
Social y a la Asamblea. Por ejemplo:
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)
Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin (FAO)
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO)
Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
Banco Mundial
Los actos de estas compaas no se consideran actos de empresas privadas sino que se atribuyen a los E
que les han otorgado la carta patente o autorizacin
isla desierta, esta actividad no es necesaria y basta, para la toma de posesin efectiva, una labor de
vigilancia.
En las zonas escasamente pobladas debido a la rigurosidad del clima o a otras razones, la
intensidad del ejercicio de la actividad posesoria requerido para la ocupacin es un de un grado
menor que el exigido en otras regiones que ofrecen mejores condiciones de vida
La toma de posesin no requiere ser notificada a terceros
El animus domini,
ste constituye el elemento psicolgico
La toma de posesin efectiva debe ser acompaada de la voluntad del ocupante de adquirir el
territorio en cuestin a titulo de soberano
La presencia del elemento subjetivo es importante para determinar si, en un caso concreto, la
ocupacin subsiste o ha cesado ya
El ppio de intertemporalidad y los ttulos de los estados para adquirir territorios. Caso
Isla de Palmas
La isla de palmas, o Miangas, est situada al sur de la isla de Mindanao en el archipilago de
las Filipinas. USA alegaba que Espaa se la haba cedido por el Tratado de Paris de 1898. El ttulo
espaol se basaba a su vez en el descubrimiento y en la contigidad de la isla con el archipilago de
las Filipinas, de soberana espaola. Holana se bas ppalmente en los actos de soberana realizados
por ella sobre la isla alrededor de 1700.
El rbitro nico Huber fall a favor de Holanda. Conviene recordar que la isla estaba habitada
permanentemente, y ocupada por una poblacin lo suficientemente numerosa como para que fuera
posible que sobre ella se ejercieran actos de administracin por largos periodos.
Los ttulos invocados por USA fueron rechazados: Espaa no poda haberle cedido sino los que ella
misma poseyera sobre la isla. Analiza entonces el fallo el valor del descubrimiento, del derecho
temporal, de la cesin y de la contigidad.
Descubrimiento: no crea ttulo definitivo, sino solo incoado (imperfecto) que, segn la
opinin que prevaleci al menos durante el S XIX, debe completarse dentro de un lapso razonable
con la ocupacin efectiva sobre el territorio reclamado. Cualquiera hubiese sido la concepcin
anterior, Huber consider que en el DI de su propia poca, un acto de aprehensin efectiva
fundamentaba o estaba detrs de todas las formas de adquisicin de territorio. El derecho
intertemporal exiga entonces esa ocupacin efectiva para completar el titulo, que el nuevo derecho
considero incoado, del descubrimiento.
Derecho intertemporal: la insistencia creciente, desde mediados del S XVII, de que la
ocupacin fuera efectiva, sera inconcebible si slo exigiera para el acto de adquisicin de un
derecho y no para su mantenimiento. El rbitro Huber se pronunci por el llamado derecho
intertemporal para calificar un acto jurdico. Eso quiere decir que no basta con que dicho acto sea
vlido segn el derecho vigente al tiempo de su realizacin, sino que es necesario que el titular del
derecho subjetivo que ese acto creaba hubiera ido cumpliendo con las exigencias normativas de
tiempos posteriores para la creacin o subsistencia de ese mismo derecho. En el mismo sentido, la
CIJ en el asunto del Sahara Occidental.
Cesin: an cuando se considerara que el ttulo de Espaa todava vala como incoado en
1898, fecha del tratado de Paris en cuyo art 3 se habra hecho la cesin, an as el titulo incoado no
puede prevalecer sobre el despliegue continuo y pacfico de autoridad que Holanda haba venido
ejerciendo.
Contigidad: aunque los estados han sostenido en ciertas circunstancias que islas
relativamente cercanas a sus costas les pertenecan en funcin de su situacin geogrfica, es
imposible mostrar la existencia de una regla de DI positivo que establezca que islas situadas fuera de
las aguas territoriales perteneces a un estado por el mero hecho de que u territorio constituye la tierra
firme (el continente o isla de tamao considerable ms cercano).
La ocupacin efectiva: en varios pasajes de su fallo, el rbitro Huber se refiri a la ocupacin
efectiva, a la que caracteriz como un despliegue real, continuo y pacfico de las funciones estatales
por Holanda en el territorio objeto de controversia.
Apuntes:
Entonces la ocupacin debe ser:
Material (sobre un territorio)
Continua (no es necesario mucho tiempo)
No tiene que haber un vicio en el comienzo de la ocupacin.
Incontestada
Pacfica
Despliegue de autoridad elemento material de la costumbre
Elemento psicolgico: animus domini, vocacin de poseer.
Modificaciones naturales del territorio
En ocasiones se establecen lmites del territorio del Estado en referencia a accidentes
naturales. Estos accidentes estn sujetos a ciertos movimientos naturales
Se debe destacar que las Partes en un tratado que han acordado referir el lmite a un accidente
natural sujeto a cierto movimiento, admiten implcitamente sus consecuencias. Adems, conviene
sealar que si las Partes desearen fijar la lnea de lmite y sustraerla a las variaciones naturales, les
cabe la posibilidad de hacerlos vinculndola a coordenadas geogrficas en vez de referirla a un
accidente natural.
La modificacin del curso de un ro limtrofe
El curso de un ro puede modificarse sin intervencin de la actividad humana.
Esto puede ocurrir en forma paulatina, debido al depsito de sedimentos en una de las
orillas o en el cauce (Aluvin), o de manera sbita a causa de algn fenmeno geolgico o por
una inundacin extraordinaria (Avulsin)
Soluciones ante la modificacin del curso del ro y por tanto del lmite establecido
Estipular que el limite internacional permanecer inalterado aunque el ro cambie de curso
Ej.: Limites en el ro Uruguay entre Argentina y Uruguay
Convenir que el limite internacional seguir los desplazamientos que sufre el ro
Ej.: Tratado entre Gran Bretaa y Brasil respecto de los ros limtrofes Mahu y Tucutu en la
Guyana britnica
El limite permanecer invariable pese a las modificaciones del ro salvo el caso en que sus
dos mrgenes queden en la jurisdiccin de un solo Estado
Ej.: Tratado entre Prusia y Westefelia sobre el ro Elba
En los casos de desplazamiento paulatino del curso de agua, aluvin, el limite seguir a este,
mientras que cuando se trata de una modificacin sbita, avulsin, el limite permanecer inalterado
El desplazamiento de la divisoria de aguas
Caso del templo de Preah Viera entre Camboya y Tailandia.
El lmite entre los dos pases en la zona del templo estaba dado por la divisoria de aguas.
Tailandia sostuvo que las curvas de nivel indicadas en las cartas no se ajustaban a la realidad
por lo que el templo deba caer bajo soberana tailandesa
El Tribunal decidi que Tailandia haba prestado consentimiento a las cartas geogrficas y
que su objecin era inadmisible
NOTA: La cuestin de la divisoria de aguas no fue considerada
intercambian los instrumentos de ratificacin. La cesin tendr lugar en el momento del canje de
instrumentos de ratificacin del tratado.
Pero las Partes contratantes tienen libertad para acordar el momento a partir del cual la cesin
tiene efecto
Teoras
La cesin territorial consta de dos actos unilaterales independientes (= Devestitive)
El Estado cedente renunciara a la soberana sobre un territorio determinado, en tanto que el
Estado cesionario asumira la soberana sobre el territorio abandonado
La cesin es un acto convencional, es un Tratado
Se aplica el principio de que nadie puede ceder a otro un derecho mejor que el que tiene
Tipos de cesin territorial
Cesin efectuada a cambio de un precio en dinero
Ej.: Alaska fue cedida por Rusia a los USA
(Tambin puede ser gratuita)
Cesiones territoriales reciprocas
Ej.: La rectificacin de una frontera, introducindose modificaciones en el recorrido del
lmite, debiendo compensarse las superficies atribuidas a cada pas
La cesin reciproca puede referirse tambin a territorios de una y otra Parte que no se hallan
vinculados entre ellos.
Ej.: cesin entre Francia & UK luego del T de Versailles
La adjudicacin
Uno de los modos de solucionar las controversias territoriales entre los Estados es el
rrecurso a la decisin de una autoridad elegida por las Partes en litigio.
En general, los Estados recurren a un juez o rbitro, quien, despus de seguir un
procedimiento previamente determinado, decide la controversia mediante la aplicacin del
derecho internacional. En estos casos la decisin judicial o arbitral no constituye un modo
especfico de adquisicin de la soberana territorio porque ella se limita a comprobar el titulo
invocado por la Parte que haya resultado vencedora en el litigio.
Por el contrario, en los casos en que los Estados otorgan competencia a un arbitro o a un juez
internacional para que decida una controversia territorial ajustndose a reglas estipuladas por ellos o
a un orden jurdico distinto del derecho de gentes, o en aquellos casos en que atribuyen competencia
a un rgano no jurisdiccional, el titulo de adquisicin de la soberana territorial que puede exhibir el
Estado favorecido por la decisin es un acto de adjudicacin.
NOTA: Los Estados tiene libertad para estipular entre si las reglas que debe aplicar el rbitro9
Generalmente acuerdan que el litigio se decidir segn el Derecho Internacional, aunque pueden
convenir que se aplique otro orden jurdico, la equidad, o las reglas especialmente elaboradas por
ellos para ese fin. A su vez pueden limitar la competencia del rbitro o del juez indicndole que no le
es posible llegar a ciertas conclusiones
Ej.: Caso Isla de Palmas: Se confera al rbitro la misin de determinar si la isla en su
totalidad formaba parte del territorio perteneciente a USA o a los pases Bajos
Tambin puede estar llamado solo a decidir sobre la pretensin de cual de las dos Partes en la
controversia se ajusta ms a derecho.
El nico lmite est dado por las normas del ius cogens.
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En otros casos los Estados otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para que adjudique el
territorio en disputa
Espacio: la repeticin ha de ser general, debe tratarse de una prctica observada por una parte importante
de la comunidad internacional.
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Tiempo: no se exige un lapso de tiempo determinado, sino que la prctica sea observada de manera
ininterrumpida y constante.
2. Los Estados partes en el presente Estatuto podrn declarar en cualquier momento que
reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto a cualquier otro Estado que
acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias de orden jurdico
que versen sobre:
a. la interpretacin de un tratado;
b. cualquier cuestin de derecho internacional;
c. la existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira violacin de una
obligacin internacional;
d. la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento
de una obligacin internacional.
3. La declaracin a que se refiere este artculo podr hacerse incondicionalmente o bajo
condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados Estados, o por determinado tiempo.
4. Estas declaraciones sern remitidas para su depsito al Secretario General de las Naciones
Unidas, quien transmitir copias de ellas a las partes en este Estatuto y al Secretario de la Corte.
5. Las declaraciones hechas de acuerdo con el artculo 36 del Estatuto de la Corte Permanente
de Justicia Internacional que estn an vigentes, sern consideradas, respecto de las partes en el
presente Estatuto, como aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de la Corte Internacional de Justicia
por el periodo que an les quede de vigencia y conforme a los trminos de dichas declaraciones.
6. En caso de disputa en cuanto a si la Corte tiene o no jurisdiccin, la Corte decidir.
Respuestas:
I.
II.
El objeto refiere a la controversia existente entre el Gobierno de Nicaragua y el Gobierno de
los Estados Unidos de Amrica como consecuencia de las actividades militares y paramilitares en
Nicaragua y en las aguas prximas a sus costas cuya responsabilidad Nicaragua atribua a los
Estados Unidos, y adems alegaba el incumplimiento del tratado de amistad, comercio y navegacin
firmado por ambos el 21 de Enero de 1956.
III. Nicaragua alegaba el incumplimiento del tratado mencionado y denunciaba la violacin de
obligaciones de EEUU respecto a ella, con arreglo a varios instrumentos internacionales y al derecho
internacional general; por esto las peticiones formuladas consistan en que los EEUU deban
obligarse a cesar y desistir inmediatamente de todo uso de la fuerza contra Nicaragua, todas las
violaciones de la soberana, la integridad territorial, la independencia poltica de Nicaragua, todo
apoyo de cualquier clase a cualquiera dedicado a actividades militares y paramilitares en Nicaragua o
contra Nicaragua, y a todos los esfuerzos por restringir el acceso a los puertos nicaragenses o desde
ellos; y finalmente pagar a Nicaragua por los perjuicios causados debido a esas violaciones.
IV.
Efectivamente, Nicaragua pidi a la Corte que indicara urgentemente las siguientes medidas
provisionales:
"-Que los Estados Unidos deban cesar y desistir inmediatamente de proporcionar, directa o
indirectamente, cualquier apoyo -inclusive entrenamiento, armas, municiones, suministros,
asistencia, financiacin, direccin cualquier otra forma de apoyo- a cualquier nacin, grupo,
organizacin, movimiento o individuo que realizara o planeara realizar actividades militares o
paramilitares en Nicaragua o contra Nicaragua y desistir cualquier actividad en relacin a los
propios oficiales, agentes o fuerzas, o cualquier tipo de amenaza en sus relaciones con Nicaraga.
La Corte, en virtud del art. 41 de su Estatuto, 1. La Corte tendr facultad para indicar, si
considera que las circunstancias as lo exigen, las medidas provisionales que deban tomarse para
resguardar los derechos de cada una de las partes.
2. Mientras se pronuncia el fallo, se notificarn inmediatamente a las partes y al Consejo de
Seguridad las medidas indicadas; da curso a las medidas provisionales solicitadas por Nicaraga.
En la pg. 173 se ve cmo la Corte rechaza estas especficamente pero adopta las siguientes:
" 1. Por unanimidad,
"Los Estados Unidos de America deben poner termino inmediatamente y abstenerse de toda accin
que limite, bloquee 0 amenace el acceso a los puertos nicaragiienses 0 desde ellos, y, en particular, la
colocaci6n de minas. . "2. Por 14 votos contra 1,
"El derecho a la soberania y a la independencia politica que posee la Republica de Nicaragua,
al igual que cualquier otro Estado de la regi6n y del mundo, debe respetarse plenamente y no debe
verse comprometido en modo alguno por actividades militares y paramilitares prohibidas por los
principios de derecho internacional, en particular el principio de que los Estados deben abstenerse en
sus relaciones internacionales de la amenaza 0 el uso de la fuerza contra la integridad territorial 0 la
independencia poltica de otro Estado y el principio relativo a la obligaci6n de no interferir en los
asuntos que pertenecen a la jurisdicci6n interna de un Estado, principios consagrados en la Carta de
las Naciones Unidas y en la Carta de la Organizaci6n de los Estados Americanos.
CASO RELATIVO A LAS ACTMDADES MILITARES Y PARAMILITARES EN NICARAGUA Y
CONTRA NICARAGUA (NICARAGUA CONTRA LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA II
Respuestas:
I. La reserva que formul EEUU en su declaracin del 14.08.1946 en relacin con el art. 36 inc. 2 del
Estatuto consiste: la aceptacin por los EEUU de la competencia obligatoria de la Corte no se
extenda a las controversias resultantes de un tratado multilateral, a menos que 1) Todas las partes
en el tratado sean tambin partes en el hecho ante la Corte, 2) Los Estados Unidos accedan
especialmente a la competencia.
II. Para Nigaraga, las obligaciones que inflingi EEUU si estaban contenidas en tratados
multilaterales, por ejemplo el principio de no injerencia en los asuntos internos, respeto de la
soberana reconocidos en la Carta de las Naciones. Y En cuanto a la alegacin de Nicaragua de que
los Estados Unidos haban intervetido en sus asuntos en contravencion de la Carta de la Organizacion
de los Estados Americanos (Articulo 18), la Corte objetivo que era imposible decir que una decision
sobre el presunto incumplimiento de la Carta por los Estados Unidos no afectaria" a El Salvador.
III. S, deba declararse incompetente.
IV. La Corte deba declararse incompetente porque EEUU infringi obligaciones insertas en la
Carta de la ONU y de la OEA, entre otros tratados multilaterales?
De la pg. 186 se desprende que Para poder apoyarse en la declaracion de los Estados
Unidos de 1946 y basar en ella la competencia en el presente caso, Nicaragua tena que probar que
era un "Estado que acepte la misma obligacion" que los Estados Unidos, en el sentido del parrafo 2
del Articulo 36 del Estatuto.
Con ese objeto, se baso en la declaracion que haba hecho el 24 de septiembre de 1929 en virtud del
prrafo 2 del Articulo 36 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional Si deba
declararse incompetente por el inc. C del Art. 36.
V. Como vimos, en el punto anterior, deba declararse incompetente, pero termina declarndose
competente en virtud de la costumbre contenida en el Art. 38 del Estatuto; al respecto dice la Corte:
En respuesta a un argumento de los Estados Unidos, la Corte consider6 que la divergencia entre el
contenido de las normas consuetudinarias y el de las normas convencionales no era tal que un fallo
restringido a la esfera del derecho consuetudinario internacional no fuera susceptible de
cumplimiento 0 ejecuci6n por las partes
VI. En la pg. 213, vemos que La Corte examin seguidamente la gnesis, el desarrollo y las
actividades de las fuerzas contrarrevolucionarias, y el papel de los Estados Unidos al respecto. Segun
Nicaragua, los Estados Unidos haban "concebido, creado y organizado un ejrcito mercenario, los
contras". Sobre la base de la informaci6n disponible, la Corte no pudo llegar al convencimiento de
que el Estado demandado "cre" la fuerza de los contras en Nicaragua, pero consider probado que
los Estados Unidos haban financiado, adiestrado, equipado, armado y organizado en gran parte al
FDN, uno de los elementos de esa fuerza. Nicaragua denunciaba que el Gobierno de los Estados
Unidos haba elaborado la estrategia de actuacin; luego, da por probada esta actividad ilegal;
aunque concluimos que los contras no actuaban en su nombre si contaban con su apoyo: dice no
haba dependencia total.
VII. Consideramos que las costumbre internacional, en este caso, ha tenido un valor jerrquico
superior respecto de otras disposiciones contenidas en tratados multilaterales o internacionales, en
tanto en ellos mismo se la reconoce como fuente de derecho internacional, y los Estados reconozcan
como fuente de competencia para los tribunales a los que se someten.
Bolilla XI
Aparte del texto y el contexto, existen otros elementos autnticos suministrados por las
mismas partes y que figuran en el prr. 3 del art 31:
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones.
Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado
Ejemplo de ambos casos se pueden encontrar en el litigio entre Argentina y Chile por el
asunto del Canal de Beagle. Como acuerdo ulterior entre las partes sobre la interpretacin del
tratado de limites de 1881, la Argentina cit al Protocolo Adicional y Aclaratorio de 1893, firmado
entre las mismas partes. Su art 2 deca que entendindose que, por las disposiciones de dicho tratado,
la soberana de cada estado sobre el litoral respectivo es absoluta, de tal suerte que Chile no puede
pretender un punto hacia el Atlntico ni Argentina hacia el Pacfico.
Por otro lado, Chile invocaba como prctica ulteriormente seguida, que la intencin de los
dos gobiernos, como lo muestran los mapas relevantes y la conducta posterior de las partes, fue
delimitar las respectivas soberanas de ambos pases a lo largo de una lnea que segua aprox. Por la
mitad del canal, de forma de dejar a ambos estados costeros las islas pertenecientes a la propia costa.
Por esta razn el art 3 del tratado debe interpretarse como dando a la Argentina, junto con la parte
Este de Tierra del Fuego, las islas pertenecientes a la costa norte del canal de Beagle y a Chile, junto
con todas las islas al canal del sur, los islotes pertenecientes a su costa sur.
Por ltimo, el subprr. c) incluye: Toda forma pertinente de DI aplicable en las relaciones
entre las partes.
Aunque la CV no lo dice, seguramente son de aplicacin las normas vigentes al momento de
celebracin del tratado.
Reglas complementarias
Medios de interpretacin complementarios. (art. 32)
El predominio del texto con su contexto tiene sus lmites: cuando luego de ejercitados los
mtodos anteriores, el sentido permanece oscuro o ambiguo, o bien conduce a un resultado
manifiestamente absurdo o irrazonable, hay que acudir a otros medios de interpretacin.
Art 32: Se podrn acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los
trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar o
determinar el sentido, cuando la interpretacin dada. Deje ambiguo u oscuro el sentido; o Conduzca
a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.
Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas. (art. 33)
Suele suceder que existan textos autnticos y oficiales de un mismo tratado en diferentes
idiomas, todos los cuales dan igualmente fe. Tambin sucede a veces que discrepen los textos en
algunos puntos en las diferentes versiones. En tal caso, y si no hay un texto que prevalezca sobre los
otros por disposicin expresa del tratado, o acuerdo de las partes fuera del tratado, y si la
discrepancia de sentido no puede resolverse aplicando las reglas del art 31 y 32: se adoptar el
sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta del objeto y el fin del tratado.
Apuntes:
Problema: por ej USA e Inglaterra tienen el sistema de common law y aqu tenemos el sistema
continental.
La negociacin suele hacerse en un idioma. Luego para aprobar el tratado se lo manda a
traducir y lo que dice esa traduccin por lo gral, no es exactamente lo mismo que el texto traducido.
Cuando se adopta un tratado no hay solo un texto autentico (multilaterales) art 33
Autenticado hace referencia a una de las etapas de celebracin del tratado.
Art 33: Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har
igualmente fe en cada idioma, a no ser q se disponga q en caso de discrepancia prevalecer uno de
los textos. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto
ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado o las partes as lo convienen.
Salvo el caso en que prevalezca un texto determinado, cuando la comparacin de los textos
autenticados revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse, se adoptar el sentido que
mejor concilie esos textos, teniendo en cuenta del objeto y fin del tratado.
Entonces:
El texto autenticado hace fe
Se presumen que el trmino tiene el mismo significado
Si a pesar de todo, los trminos son distintos y no se puede conciliar, se interpreta de
acuerdo al objeto y el fin del tratado.
Aqu se alude al fortalecimiento de las relaciones de amistad entre las naciones, base de la
paz universal. Este fortalecimiento debe fundarse ineludiblemente en la igualdad soberana de los
estados y en el respeto a la libre determinacin de los pueblos.
Estas palabras del punto 2, han barrido prcticamente el rgimen colonial que exista en
1945, y que se pretenda atenuar en forma lenta y progresiva mediante los Cap. XI, XII, XIII de la
Carta relativos a los territorios no autnomos y al rgimen internacional de administracin fiduciaria.
3) Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacional de carcter
econmico, social, cultural o humanitario y en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos
humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo,
idioma o religin.
Consiste en realizar la cooperacin internacional.
Este objetivo persigue en el vasto terreno de las cuestiones econmicas, sociales, culturales o
humanitarias y del respeto por los derechos humanos y libertades fundamentales de todos, sin
discriminacin.
La insercin de este propsito ampla la esfera de accin de la ONU que abarca, no slo la
solucin de crisis polticas que conducen a la guerra, sino tambin el remedio preventivo de las
causas remotas, que provocan estallidos blicos. Es en este propsito que se funda y legitima el
esfuerzo realizado en la Asamblea General por los Estados en vas de desarrollo para crear un NOEI.
Se concede competencia para ocuparse del desarrollo y estmulo de los derechos humanos. Comenz
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948.
4) Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones para alcanzar los propsitos
comunes.
Persigue la finalidad de convenir a la ONU en un foro o centro armonizador de los esfuerzos
desplegados por los estados para el logro de los anteriores propsitos.
Este propsito ha servido a la CIJ para definir la naturaleza jurdica de la Organizacin como
sujeto de derecho internacional. La Carta no se ha limitado a hacer simplemente de la
Organizacin creada por ella un centro donde se armonizaran esfuerzos de las naciones hacia los
fines comunes establecidos por ella. Le ha dado rganos, le ha asignado una misin propia.
Principios
Reglas de conducta que debe observar la Organizacin y sus Miembros que la integran a fin
de llegar a su meta (los propsitos)
1) Igualdad soberana de los Estados
Res. 2625 (XXV): Tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la
comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o de otra
ndole.
2) Cumplimiento de buena fe de obligaciones contradas de conformidad con la carta
Todos los estados miembros deben obedecer la carta.
3) Arreglo pacfico de controversias
De tal manera que no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales, ni la justicia.
4) Abstencin de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
indepcia poltica de cualquier estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de
ONU. No admite otra excepcin ms que la legtima defensa (art 51 carta), y la adopcin de medidas
colectivas por la organizacin (Cap. VIII).
5) Asistencia a la ONU
Activa: Prestar a la Organizacin toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de
conformidad con esta Carta.
Pasiva: Abstenerse de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere
ejerciendo accin preventiva o coercitiva.
6) Autoridad de la ONU sobre Estados no miembros
Hacer comportarse a los estados no miembros de acuerdo a los anteriores ppios, en cuanto
ello sea necesario para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
Es una excepcin al principio pacta tertiis non noncent; excepcin que se explica y justifica
porque los grandes principios de esta Carta forman parte del ius cogens internacional.
7) La no intervencin en los asuntos que sean esencialmente de la jurisdiccin domestica de
los estados.
A stos pueden agregarse 2 ppios ms que rigen la conducta de los estados miembros de la
ONU, y que surgen de la resolucin 2625 de 1970:
El ppio de la no intervencin de un estado o grupos de estados en los asuntos de jurisdiccin
interna de otros estados.
El ppio de cooperacin pacfica entre los estados, de conformidad con la carta.
Bolilla XII
1. Efectos de los tratados: a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto relativo de los
tratados. (ii) Las reservas a los tratados. b) Efectos con relacin a terceros: Tratados a favor
y a cargo de terceros. Enmienda de los tratados. Modificacin
2. Principios generales de derecho y principios de derecho internacional.
3. Desarrollo del principio de prohibicin del uso de la fuerza. El Pacto Briand-Kellog. La Liga
de Naciones. La Carta de las Naciones Unidas. Resoluciones 2625 (XXV) y 3314 (XXIX) de
la Asamblea General. Establecimiento de un sistema de seguridad colectivo. El rol del
Consejo de Seguridad. Medidas autorizadas por la Carta de las Naciones Unidas. Resolucin
377 (V) Unin pro Paz.
14
4. Caso Nottebohm
18
Efectos de los tratados: a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto
relativo de los tratados. (ii) Las reservas a los tratados. b) Efectos con relacin a
terceros: Tratados a favor y a cargo de terceros.
a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto relativo de los tratados.
En cuanto al efecto entre las partes se debe mencionar en primer lugar, la norma
consuetudinaria del pacta sunt servanda. Hay un carcter imperativo de obligatoriedad que es el que
da coherencia al tratado y de este modo se produce un efecto relativo, contenido en el prembulo de
la carta de la ONU y en el art 26 CV.
El prembulo de la carta establece nosotros las naciones unidas resueltos a () crear
condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas
de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional
El art 26 CV dice Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de
buena fe. Esta es la regla Pacta sunt servanda. En realidad esta regla convencional no es ms que
la expresin de una norma consuetudinaria preexistente que otorga validez a todo el derecho de los
tratados, incluyendo a la CV.
Agrega este art, que el tratado debe ser cumplido de BF. La BF en DI se presume. Todas las
obligaciones internacionales deben cumplirse de BF y ella inspira varias instituciones, como el
estoppel.
Kelsen encuentra en el principio del pacta sunt servanda el fundamento de validez del sistema
internacional.
Asimismo, la CV define en su art 2 las distintas situaciones jurdicas en que puede
encontrarse un estado:
e) se entiende por un "Estado negociador" un Estado que ha participado en la
elaboracin y adopcin del texto del tratado;
f) se entiende por "Estado contratante" un Estado que ha consentido en obligarse por
el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado;
g) se entiende por "parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y
con respecto al cual el tratado esta en vigor;
h) se entiende por "Tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado;
Los estados negociadores que prestaron su consentimiento y no entr en vigor son estados
contratantes.
una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin de que tal
disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito
esa obligacin.
Es una carga cuya aceptacin no puede presumirse. Una vez establecida, se transforma en un
vnculo del mismo carcter que el tratado, por el cual su revocacin o modificacin slo podr tener
lugar mediante un nuevo acuerdo de todas las partes en el convenci y el tercer estado (art 37.1).
Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados. (art. 36)
En cuanto a los derechos creado por una disposicin de un tratado a favor de un tercer estado,
aunque tambin se requiere el asentimiento del estado o estados de que se trate, existe una
presuncin de que el tercero acepta el derecho concedido mientras no haya indicacin de lo
contrario. En cuanto a su modificacin o revocacin, depende de las condiciones en que el derecho
fue concedido: las partes estarn en condiciones de hacerlo, a menos que conste que fue su intencin
que esa concesin no fuera modificada ni revocada sin el consentimiento del tercero (art 37.2).
Art 36: Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si
con ella las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un
grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello.
Su asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo disposicin en
contrario. En el ejercicio del derecho conferido el tercer Estado deber cumplir las condiciones que
para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste.
Revocacin o modificacin de obligaciones o de derechos de terceros Estados. (art. 37)
Cuando se haya originado una obligacin/derecho para un tercer Estado, tal
obligacin/derecho no podr ser revocada ni modificada sino con el consentimiento de las partes en
el tratado y del tercer Estado, salvo convencin en contrario.
Ello no impedir que una norma enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un
tercer Estado como norma consuetudinaria de DI reconocida como tal. (art. 38)
En efecto, en cuanto a la extensin a terceros estados de disposiciones de un tratado que han
llegado a ser costumbre internacional, la CV se limita a sancionar esa posibilidad en el art 38.
Tambin es lgico que as sea: las obligaciones y derechos que surjan de esa manera para terceros
estados son impuestos por la costumbre emergente de la disposicin del tratado, no por el tratado
mismo.
Enmienda de los tratados. Modificacin.
Una enmienda, en terminologa de la CV, significa el cambio en alguna, o algunas
disposiciones en relacin con todos los estados miembros de un tratado.
Modificacin, en cambio, afecta slo a algunas de las partes, que lo acordaron entre ellas.
Una enmienda de un tratado puede asimilarse a un tratado nuevo, y por tanto se requerir
acuerdo entre las partes y le sern aplicables todas las disposiciones de la CV en cuanto a su
celebracin y entrada en vigor, salvo, por supuesto, que el tratado diga otra cosa. (art 39 CV).
Todas las partes de un tratado tienen derecho a participar en las negociaciones y decisiones
relativas a una enmienda, as como en su celebracin, y a ser partes en el tratado enmendado. Por
ende, toda propuesta en ese sentido debe ser notificada (art 40.2). si alguna de las partes no aceptan
la enmienda, se formarn 2 subsistemas dentro del tratado: el tratado enmendado slo regir entre los
estados que han acpetado la enmienda; los dems se regirn por el tratado original.
Esto quiere decir que las partes que no han aceptado la enmienda, as como entre las que la
aceptaron y las que no la aceptaron, regir el tratado original.
Habr un tercer subsistema en relacin con los estados que llegaron a ser partes del tratado
despus de la aprobacin de la enmienda por un grupo de estados miembros. Estos recin llegados, a
menos que manifiesten una intencin diferente, se regiran con los estado que aceptaron la enmienda
por el texto del tratado modificado, y con los dems con el original.
Art 40. Enmienda de los tratados multilaterales (condensa lo explicado recin)
1. Salvo que el tratado disponga otra cosa, la enmienda de los tratados multilaterales se
regir por los prrafos siguientes.
2. Toda propuesta de enmienda de un tratado multilateral en las relaciones entre todas las
partes habr de ser notificada a todos los Estados contratantes, cada uno de los cuales tendr
derecho a participar:
a) en la decisin sobre las medidas que haya que adoptar con relacin a tal
propuesta:
b) en la negociacin y la celebracin de cualquier acuerdo que tenga por objeto
enmendar el tratado.
3. Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el tratado estar tambin facultado para
llegar a ser parte en el tratado en su forma enmendada.
4. El acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado no obligar a ningn Estado que sea
ya parte en el tratado que no llegue a serlo en ese acuerdo, con respecto a tal Estado se aplicar el
apartado b) del prrafo 4 del articulo 30.
5. Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado despus de la entrada en vigor del
acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado ser considerado, de no haber manifestado ese
Estado una intencin diferente:
a) parte en el tratado en su forma enmendada; y
b) parte en el tratado no enmendado con respecto a toda parte en el tratado que no
est obligada por el acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado.
Acuerdos para modificar T multilaterales entre algunas de las partes nicamente. Art. 41:
1. Dos o ms partes en un tratado multilateral podrn celebrar un acuerdo que tenga por
objeto modificar el tratado nicamente en sus relaciones mutuas:
a) si la posibilidad de tal modificacin esta prevista por el tratado: o
b) si tal modificacin no est prohibida por el tratado. a condicin de que:
i) no afecte al disfrute de los derechos que a las dems partes correspondan en
virtud del tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones: y
ii) no se refiera a ninguna disposicin cuya modificacin sea incompatible con
la consecucin efectiva del objeto y del fin del tratado en su conjunto.
2. Salvo que en el caso previsto en el apartado a) del prrafo 1 el tratado disponga otra
cosa, las partes interesadas debern notificar a las dems partes su intencin de celebrar el acuerdo
y la modificacin del tratado que en ese acuerdo se disponga.
Una modificacin sucede cuando uno o ms estados miembros de un tratado multilateral
quieren alterar algunas de sus clusulas en sus relaciones entre s. Podrn hacerlo si tal posibilidad
est prevista en el tratado, de acuerdo al art 41.1.a); y aunque no est prevista, si no existe una
prohibicin en el texto del instrumento. Pero en este ltimo caso, la modificacin que se propone no
debe afectar el disfrute de los derechos y obligaciones de las dems partes, ni debe ser incompatible
con el objeto y fin del tratado.
Opinin consultiva sobre las reservas a la Convencin contra el Genocidio.
La AG pidi una opinin consultiva a la corte en vista de que existan ciertas reservas
presentadas respecto a los medios de solucin de controversias de la convencin sobre la prevencin
y el castigo del crimen de genocidio, ya que la convencin misma nada establecia a ese respecto. El
nudo de la cuestin era saber si el estado que presentaba la reserva poda ser considerado parte en la
convencin en caso en que fuera objetada por algun estado parte.
Caso del navo Neptuno (1797): decidido por la Comisin creada por el Tratado Jay. Era un
buque estadounidense que haba sido apresado por los britnicos cuando transportaba un cargamento
de arroz con destino a Burdeos durante la guerra anglo-francesa. Una de las defensas expuestas por
UK para justificar la captura era el estado de necesidad de su poblacin. La Comisin analiz las
condiciones que deban darse para invocar un estado de necesidad y rechaz el argumento britnico.
Acept la existencia del derecho de necesidad en el orden internacional, pero rechaz su aplicacin
en el caso concreto porque no se reunan los requisitos necesarios; tal derecho no estaba entonces
regido por ningn tratado ni por ninguna costumbre.
Caso Yuille, Shortrige & Co. (1816): reconoci los intereses adeudados hasta un monto
igual al capital, fundndose en el derecho comn.
Caso Fabiani (1896): el Presidente de la Confederacin suiza, en su carcter de rbitro,
expres que segn las reglas comunes a la mayora de las legislaciones, la denegacin de justicia
comprende tanto la hiptesis en que la autoridad judicial rehsa ejercer sus funciones como aqulla
en que incurre en un retardo injustificado en pronunciar sentencia.
Caso Garca Cdiz (1885): la Comisin mixta de reclamaciones venezolanonorteamericana consider el principio de la prescripcin liberatoria como un principio
universalmente reconocido.
Caso sobre el buque Montijo (1875): la sentencia aplic el principio general conocido bajo
la frmula nullus commodum capere de sua injuria propria.
Caso Metztger & Co. (1900): afirm que la buena fe no es menos obligatoria entre las
naciones que entre los individuos en el cumplimiento de los acuerdos.
El Estatuto del Tribunal permanente de Justicia internacional y la prctica posterior
El art. 14 del Pacto de la Sociedad de las Naciones prevea el establecimiento de un Tribunal
permanente de Justicia internacional. Segn el art. 38.3 de su Estatuto, el Tribunal deba aplicar los
principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
Esta disposicin produjo en su momento una crisis en la teora de las fuentes del derecho
internacional. Hasta ese entonces, haba una prctica generalizada en el sentido de aplicar, adems de
las normas convencionales y consuetudinarias, los principios generales de derecho. Sin embargo, esta
circunstancia no haba atrado la atencin de la doctrina durante el s. XIX y las dos primeras dcadas
del s. XX.
La aprobacin del Estatuto del Tribunal permanente en 1920 provoc un intenso debate
doctrinario. El centro de la discusin consista en determinar si el art. 38.3 del Estatuto era
descriptivo del ordenamiento jurdico entonces vigente o si, por el contrario, introduca un elemento
nuevo en el derecho de gentes. Hoy la mayora de la doctrina considera que lo dispuesto en dicho
artculo era slo una descripcin de la prctica existente.
Una vez establecido el Estatuto del Tribunal permanente, la prctica convencional y la
jurisprudencia arbitral reconocieron que el texto del art. 38 era una descripcin adecuada del derecho
internacional vigente.
Los principios generales de derecho han sido aplicados por el Tribunal permanente y por el
TIJ hasta hoy. Sin embargo, las sentencias y las OC de ambos tribunales no suelen mencionar
expresamente la disposicin del art. 38 relativa a los principios generales del derecho.
Despus de 1920, la jurisprudencia arbitral continu con la prctica de aplicar los principios
generales de derecho:
Caso sobre el hundimiento del Lusitania (1923): la Comisin germano-americana aplica la
regla general de responsabilidad que prescribe la reparacin de todo atentado ilcito contra un
derecho privado.
Caso sobre los bienes britnicos en la zona espaola de Marruecos (1925): aplic el principio
general que reconoce el nacimiento de obligaciones quasi ex contractu.
Pese a la prctica general expuesta, algunos autores niegan la existencia de los principios
generales de derecho en el orden jurdico internacional. Estos autores son principalmente los
representantes de la escuela voluntarista: parten de la idea fundamental de que toda norma jurdica
internacional debe tener como origen el consentimiento de los Estados. Por ello, los principios
generales de derecho, en la medida en que no se han formado mediante el consentimiento expreso o
tcito de los Estados, no configuraran una fuente del derecho internacional. Sostienen que el art.
38.1.c slo tiene valor de fuente de derecho porque el Estatuto del Tribunal as lo dispone. Es decir,
los principios generales de derecho seran una fuente jurdica slo para los Estados que son parte del
Estatuto.
La doctrina sovitica niega tambin los principios generales de derecho. Tunkin, su autor ms
representativo, niega la existencia de principios jurdicos comunes a Estados pertenecientes a
sistemas econmicos distintos, como el socialismo y la libertad de mercado.
Los principios generales de derecho como normas jurdicas
As como en la ciencia del derecho el trmino principio es empleado con significados
diversos, se ha planteado tambin la cuestin de saber si en el derecho positivo existen principios y
si stos son algo diferente de las normas. Esta cuestin consiste en determinar si el orden jurdico
est constituido por normas y principios o slo por las primeras.
Si se analiza la prctica de los s. XIX y XX en materia de derecho internacional, se
comprueba que los principios generales de derecho cumplen la funcin y actan como normas
jurdicas. La jurisprudencia arbitral los ha considerado siempre como normas jurdicas. Una prueba
en este sentido es que numerosas prescripciones que, a principios de siglo, se aplicaban como
principios generales de derecho, adquirieron luego el carcter de normas consuetudinarias y
actualmente son normas convencionales. E.g. disposiciones de la Conv. de Viena sobre el derecho de
los tratados (1969). En lo que hace pues a la expresin principios generales de derecho, no cabe
duda de que se trata de una categora de normas, anlogas a las dems que integran el orden jurdico
internacional.
En la prctica internacional, la nocin de principios generales de derecho debe ser distinguida
de otros conceptos.
Es preciso diferenciar los principios generales de derecho de los principios generales del
derecho internacional: estos ltimos son las normas fundamentales del derecho de gentes y tienen un
origen consuetudinario y, por lo tanto, se hallan previstos por el art. 38.1.b del Estatuto (e.g.
principio de la libertad de los mares)
Algunos juristas sostienen que existen principios generales de derecho que derivan de la
estructura o del sistema del orden internacional. Este orden jurdico est constituido por normas, cada
una de las cuales tiene un contenido determinado, que es lo que la norma define o lo que ella
prescribe como prohibido, permitido y obligatorio. Ahora bien, del sistema que las normas
configuran no puede deducirse un principio general con un contenido distinto de aquel que las
normas poseen. Si de un conjunto de prescripciones se deduce otra, el contenido de esta ltima ya se
hallaba implcito en el conjunto mencionado.
No se pueden incluir tampoco en la categora del art. 38.1.c del Estatuto aquellas normas
jurdicas que, segn su contenido, son principios generales de derecho, pero que han sido creadas de
otra manera. En efecto, hay normas convencionales y consuetudinarias que han consagrado
principios generales de derecho: no pertenecen a la categora del art. 38.1.c, sino que deben ser
incluidas en los pargrafos a o b de dicho inciso (tratados o costumbre). Por la misma razn, no son
principios generales de derecho en el sentido del art. 38.1.c aqullos que han sido aprobados
mediante la resolucin de una organizacin internacional; se trata de resoluciones de organizaciones
internacionales que tienen como contenido principios generales de derecho pero que, por su modo de
creacin, no pueden ser tenidos por tales.
la comunidad internacional; principalmente, aquellos que en la materia que interesa aparecen como
los ms evolucionados.
En cuanto a los litigios sometidos al TIJ, el art. 9 de su Estatuto prev que los miembros del
Tribunal deben representar, en su conjunto, los principales sistemas jurdicos del mundo.
Con motivo de la constitucin de organizaciones internacionales regionales se ha planteado la
cuestin acerca de la posibilidad de la formacin de principios generales de derecho regionales. En
esta hiptesis, la existencia de ciertas normas jurdicas comunes a los rdenes jurdicos de los
Estados de la regin podra dar origen a principios generales de derecho vlidos solamente en el
mbito regional. E.g. el tribunal de las comunidades europeas aplica en sus sentencias reglas de
derecho administrativo que son comunes a los Estados miembros.
En el derecho internacional, los tratados tienen como destinatarios de sus normas slo
aquellos Estados que los han concertado. En el derecho consuetudinario, la prctica internacional
muestra ejemplos de costumbres bilaterales, regionales y generales. Pero, por el contrario, no es
posible la formacin de principios generales de derecho regionales ni bilaterales. La base esencial de
los principios generales est dada por ciertas disposiciones fundamentales que son comunes a la
generalidad de los rdenes jurdicos de los miembros de la comunidad internacional.
Transferibilidad de los rdenes jurdicos internos al derecho internacional: un principio de derecho
que es comn a la generalidad de los miembros de la comunidad internacional requiere, para
constituir un principio general de derecho, que por razn de su contenido, pueda pasar de los rdenes
jurdicos internos al derecho internacional. Esto se da en la medida en que existe una analoga entre
el derecho estatal y el derecho internacional y en la medida en que no existen normas en el derecho
de gentes que regulan la situacin en cuestin.
En los ltimos tiempos, la formacin de principios generales de derecho ha cobrado nuevo
vigor debido a los convenios entre Estados y empresas denominados convenios de desarrollo o
convenios cuasi-internacionales, que se hallan regidos por el derecho internacional. Tienen por
objeto cuestiones para las que no existe ningn rgimen especfico en el derecho de gentes y que
guardan similitud con el derecho privado. Por ello, los principios generales de derecho resultan
aplicables a este tipo de acuerdos.
Por el contrario, el pasaje de un principio de derecho de gentes no puede ocurrir cuando
resulta incompatible con normas jurdicas internacionales ya existentes.
Rgimen de los principios generales de derecho. Su carcter supletorio.
Los principios generales de derecho pertenecen al derecho no escrito. Para la aplicacin de un
principio general del derecho a un caso concreto no es necesario que l haya sido aceptado por los
Estados en litigio. La jurisprudencia no establece como requisito que el principio haya sido
reconocido por las partes en conflicto, sino que resulta suficiente que sea admitido por una
generalidad de Estados que sea representativa de los diferentes sistemas jurdicos existentes en la
comunidad internacional.
En el orden jurdico internacional, los principios generales de derecho se aplican de manera
supletoria. Esto significa que los principios generales ceden ante la presencia de una norma jurdica
internacional originada de cualquier otra manera como, e.g. una norma convencional, una costumbre
o un acto jurdico unilateral.
Por ltimo, los principios generales de derecho, as como se forman a partir de los rdenes
jurdicos internos, dejan tambin de existir cuando stos se modifican. Es posible que un principio
general de derecho pierda validez porque ya no aparece como reconocido por la generalidad de los
Estados que representa los distintos sistemas jurdicos del mundo.
Consideraciones generales
En los primeros siglos de formacin del derecho internacional la aplicacin de los principios
generales de derecho fue habitual. Pero a medida que el orden internacional fue completando su
rgimen jurdico, sta se hizo menos frecuente. Sin embargo, en los ltimos decenios la aplicacin de
los principios generales de derecho cobr nuevo auge debido a la aparicin de los convenios cuasiinternacionales, concertados entre Estados y empresas extranjeras, y que forman parte del derecho
internacional.
Para reconocer los principios generales de derecho entre las normas que constituyen el orden
jurdico internacional, es preciso dar dos pasos sucesivos:
En primer trmino, se debe prescindir del derecho consuetudinario y de todas las normas
jurdicas que han sido creadas mediante un procedimiento determinado: tratados, actos jurdicos
unilaterales, resoluciones de organizaciones internacionales, sentencias judiciales o arbitrales.
En segundo lugar, entre las normas jurdicas restantes, los principios generales de derecho
pueden ser reconocidos por su contenido: se trata de principios que provienen de una generalizacin
de normas de los rdenes jurdicos de los Estados pertenecientes a los distintos sistemas jurdicos del
mundo y que son transferibles al orden internacional.
Por ello, resulta que la regla de reconocimiento que permite identificar los principios
generales de derecho expresa que stos son aquellas normas jurdicas no creadas por ninguna otra
manera determinada y que poseen un contenido con caractersticas ya enunciadas.
Esto no significa que los principios generales de derecho son una mera fuente material. Estos
principios se aplican en el derecho internacional en virtud de una norma consuetudinaria que autoriza
su aplicacin supletoria: una norma de costumbre indica que, en ausencia de otra norma jurdica, se
aplicarn supletoriamente los principios generales de derecho.
En la doctrina, se discute si los principios generales de derecho forman parte del orden
jurdico internacional. Algunos autores afirman que se trata de una autorizacin dada al juez
internacional para recurrir a normas de los rdenes jurdicos internos. Otros expresan que habra un
reenvo del derecho de gentes a los rdenes jurdicos estatales. En rigor de verdad, los principios
generales de derecho son normas que forman parte del orden jurdico internacional. Son normas
jurdicas no escritas y de aplicacin supletoria, pero que se hallan dentro del derecho internacional.
El tema estaba en que en Sociedad de Naciones las decisiones se tomaban por unanimidad.
Fracas.
El pacto Briand-Kellog.
En 1928 se celebr el Tratado general de renuncia a la guerra, originalmente entre el
Secretario de Estado de los Estados Unidos (Kellog) y el Canciller francs (Briand), al que fue
accediendo posteriormente casi la totalidad de los pases.
Art. 1 condenaba el recurso a la guerra para resolver las controversias internacionales y
consignaba la renuncia por las Partes a la guerra como un instrumento de la poltica nacional en sus
relaciones recprocas.
Luego se refiere al fin poltico: renuncia a la fuerza como instrumento de poltica nacional.
Esto es debido a que la guerra en esa poca se vea como un instrumento poltico.
Tuvo apoyo masivo por parte de la comunidad internacional de ese momento, pero el tratado
careca de mecanismos institucionales que garantizaran su cumplimiento
Nada deca respecto de los usos menores del a fuerza y tampoco se mencionaba el derecho de
legtima defensa.
Falta la puesta en prctica de este tratado ya que no haba mecanismo de sancin y eso
debilitaba el tratado.
Pacto anti-blico Saavedra Lamas (1932)
El gobierno argentino propuso al de Brasil la conclusin de un pacto anti-blico.
En su Art. 1 condenaba las guerras de agresin y propugnaba el arreglo pacfico de
controversias. El Art. 2 declaraba que entre las partes las cuestiones territoriales no deban ser
resueltas por la violencia y que no se reconoceran arreglos territoriales obtenidos violentamente ni la
validez de ocupacin o adquisicin por fuerzas armadas.
La Carta de las Naciones Unidas.
Luego de la 2GM (1939-1945) se crea ONU.
a) Principio general relativo al uso de la fuerza:
b) Excepciones:
Legtima defensa (Art. 51 Carta ONU)
Sistema de Seguridad Colectiva (Cap. VII)
Otras: Ej. Movimiento de Liberacin Nacional.
Resolucin 2625 (XXV)
Enuncia como principio el mismo del Art. 2.4 de la Carta. Al desarrollar el contenido del
mismo dice: Una guerra de agresin constituye un crimen contra la paz que con arreglo al derecho
internacional, entraa responsabilidad.
Los Estados tienen el deber de abstenerse de recurrir al uso o amenaza de la fuera para violar las
fronteras internacionales de otro Estado. Deben abstenerse de emplearla para la solucin de
controversias internacionales.
Tienen el deber de abstenerse de actos de represalia que impliquen el uso de la fuerza y de
cualquier medida de fuerza que prive derecho a libre determinacin.
Abstenerse de organizar o fomentar la organizacin de fuerzas irregulares o de bandas
armadas, y actos de guerra civil o de terrorismo de Estado encaminadas a la comisin de dichos
actos.
Caso Nottebohm
Nottebohm: no haba un vnculo efectivo con Linschtein. Resumido en Barboza.
Caso Nottenbohm: se trataba de un sbdito alemn de origen que a muy corta edad se traslada
a Guatemala, donde reside. Poro tiempo antes de que empezara la segunda guerra mundial adquiere
de manera anmala la nacionalidad de Liechtenstein. Cuando despus de la guerra este principado,
por intermedio de Suiza, intenta la proteccin diplomtica del particular frente a Guatemala, el
Tribunal de La Haya la declara inadmisible, porque la naturalizacin no responda a los requisitos de
nacionalidad efectiva, esto es a un vinculo jurdico que tiene por fundamento un hecho social de
relacin, una solidaridad efectiva de existencia, de intereses, de sentimientos, junto a una
reciprocidad de derechos y deberes.
Barcelona Traction: inversores belgas con negocios en Barcelona y sede en Canad. Lo
belgas la pidieron y la rechaz; el problema fue con la sociedad, que como vimos remita al pas
americano; por lo tanto este deba pedir la proteccin diplomtica. Hoy en da, se obliga a constituir
la sociedad en respeto de las leyes nacionales.
Bolilla XIII
1. Terminacin de los tratados. Voluntad comn de las partes. Denuncia unilateral. Inejecucin
de las obligaciones por una de las partes. Imposibilidad de ejecucin. Clusula rebus sic
stantibus. Suspensin de la aplicacin de un tratado.
2. Territorio del Estado. La ampliacin y la disminucin del territorio del Estado. La ocupacin.
Modificaciones naturales del territorio. Modificaciones del territorio por actividades
humanas. La cesin. La adjudicacin. La accesoriedad. La costumbre: la prescripcin
adquisitiva y otras instituciones- El debate doctrinario.
P8
3. Elementos del acto ilcito internacional. Violacin de una obligacin internacional.
Imputabilidad. El dao. Imputabilidad de los sujetos internacionales. a) Atribucin de un
comportamiento al Estado: el comportamiento de los rganos del Estado. Comportamiento de
una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder pblico. El caso del rgano puesto a
disposicin de un Estado por otro Estado. Extralimitacin de la competencia.
Comportamiento bajo la direccin o control del Estado. b) Las organizaciones
internacionales. c) Sujetos vinculados a una actividad de beligerancia. d) El individuo.
P19
4. Las Islas Malvinas. Trabajos de Gladys y Agustina
La terminacin del tratado ser normalmente total, a menos que la causal en cuestin se
aplique a una clusula o clusulas determinadas, pero esto ltimo siempre que ellas sean separables
del resto del tratado en cuanto a su aplicacin, que no constituyan para los dems una base esencial
de su consentimiento por el tratado en su conjunto y por ltimo, que la continuacin del
cumplimiento del resto del tratado no sea injusta.
Entonces, se podr dividir el tratado segn lo diga el mismo tratado o que sean clusulas
separables. Tambin podr pedirse la terminacin de una clusula o clusulas determinadas en virtud
del art 60, cuando haya habido una violacin del tratado. En cambio, en los casos de coaccin sobre
el representante de un estado (art 51), la coaccin sobre un estado por amenaza o uso de la fuerza (art
52) y los tratados en contradiccin de una norma de ius cogens (art 53), la terminacin afecta TODO
el tratado.
Art 45: Prdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminacin, retiro o suspensin de
la aplicacin de un tratado
Un Estado no podr ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado,
retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto un los arts 46 a 50 o en los
artculos 60 y 62, si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado:
a) ha convenido expresamente en que el tratado es vlido, permanece en vigor o contina en
aplicacin, segn el caso; o
b) se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la
validez del tratado o a su continuacin en vigor o en aplicacin. segn el caso.
El inc b) recoge el estoppel anglosajn. Se ha comportado de manera que ha de considerarse
que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o su continuacin, es decir, su consentimiento
tcito
Por qu la parte V trata la nulidad y la terminacin?
Lo que caracteriza a la nulidad respecto de la terminacin son sus efectos. El efecto ppal de la
nulidad es invalidar las disposiciones del tratado ab initio. Todo estado parte puede exigir el
restablecimiento, en sus relaciones con el estado que incurri en la causal de nulidad, de la situacin
que hubiera existido si no se hubiesen realizado actos como consecuencia del tratado
El estado autor no puede pedir la referida anulacin de los actos consecuentes al tratado si la
causal es dolo o coaccin. Si la causal invocada es la oposicin a una norma imperativa de DI
vigente al tiempo de su celebracin, las partes tienen la obligacin de eliminar, en cuanto sea posible,
las consecuencias de actos conforme al tratado y de ajustar la norma imperativa a sus relaciones.
La alegacin de la nulidad gralmente se opone a todo tratado, aunque puede oponerse a una
clusula o clusulas determinadas con alcance limitado si se dan las condiciones del art 44. En todo
caso, cuando se alega coaccion as como contradiccin de una norma imperativa, no pueden
separarse clusulas de la integridad del tratado.
La nulidad es subsanable en ciertos casos. El art 45 la admite cuando la impugnacin es por
causa de violacin de una norma interna de importancia fundamental relativa a la competencia para
celebrar tratados, error, dolo, y corrupcin de los representantes del estado.
Por otra parte, la terminacin produce efectos desde ese momento en adelante que no quedan
ms obligados.
El procedimiento para alegarlas es el mismo, por eso se las trata juntas en la convencin. El
art 65 prev el siguiente procedimiento: Notificacin
Una vez recibida la notificacin por los estados, si en un plazo mximo de 3 meses no se
opuso, entonces se da por terminado el tratado.
Es diferente si objeta. Modo de solucin pacfica de controversias. Si pasados 12 meses la CV
diferencia entre las causales relacionadas con el ius cogens (recurso obligatorio frente a la CIJ) y las
Las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado
anterior que los dos tratados no pueden aplicarse simultneamente.
Como consecuencia de su violacin. (art. 60)
Se ocupa de esta hiptesis el art 60 y comienza en su primer inc con los tratados bilaterales:
Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes facultar a la otra para alegar la
violacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicacin total o
parcialmente.
En los multilaterales el asunto es un poco ms complicado y hay que distinguir segn la
terminacin sea pedida por todas las partes, por la parte especialmente perjudicada por la violacin,
o por una cualquiera de las partes.
Pedida por todas las partes:
Una violacin grave de un tratado multilateral por una de las partes facultar a las otras
partes procediendo por acuerdo unnime para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente
o darlo por terminado sea:
En las relaciones entre ellas y el Estado autor de la violacin: o
Entre todas las partes;
Pedida por la parte especialmente perjudicada por la violacin:
[Facultar] a la parte especialmente perjudicada para suspender la aplicacin del tratado total
o parcialmente en las relaciones entre ella y el Estado autor de la violacin;
Pedida por cualquiera de las partes:
[Facultar] a cualquier parte para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente
con respecto a s misma, s el tratado es de tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones
por una parte modifica radicalmente la situacin de cada parte con respecto a la ejecucin ulterior de
sus obligaciones en virtud del tratado.
La misma norma indica en su inc. 3 qu debe entenderse por violacin grave.
Constituirn violacin grave de un tratado:
Un rechazo del tratado no admitido.
La violacin de una disposicin esencial para la consecucin de su objeto o fin
Por ltimo, el inc. 5 dice que lo establecido ms arriba no se aplica a las disposiciones
relativas a la proteccin de la persona humana contenidas en tratados de carcter humanitario, en
particular a las disposiciones que prohben toda forma de represalias con respecto a las personas
protegidas por tales tratados. En otras palabras, si las partes en un tratado humanitario se han
obligado, por ejemplo, a tratar a sus propios nacionales de cierta manera, el hecho de que una de
ellas no cumpla con su obligacin y los trate por debajo del standard admitido por el tratado, no
autoriza a las otras partes a tratar, por va de represalia, a sus propios nacionales en forma igualmente
violatoria de la obligacin.
Cambio fundamental en las circunstancias. (art. 62)
Se acepta en la doctrina que puede pedirse la revisin o extincin de un tratado en virtud de
una supuesta clusula implcita: rebuc sic stantibus, y la CV as lo ha establecido en su art 62.
Varios requisitos deben cumplirse, el cambio debe:
Ser imprevisto
Ser fundamental, esto es, de gran importancia
Estar en relacin con las circunstancias existentes al momento de celebracin del tratado
Alterar radicalmente el alcance de las obligaciones todava a cumplir
Segn lo establece el art 60, una violacin grave puede eventualmente alegarse para
suspender, en lugar de terminar, el tratado; y esa suspensin puede ser total o parcial. El mecanismo
para pedir la suspensin as como tambin entre quienes tiene efecto, es igual que para el caso de la
terminacin.
Las consecuencias de la suspensin son las del art 72: simplemente las partes afectadas estn
exentas de cumplirlo durante el perodo de suspensin en sus relaciones reciprocas y el resto de sus
relaciones en el tratado no se ver afectada.
La aplicacin de un tratado podr suspenderse con respecto a todas las partes o a una parte
determinada:
Conforme a las disposiciones del tratado, o
En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes previa consulta con los
dems Estados contratantes.
Los actos de estas compaas no se consideran actos de empresas privadas sino que se atribuyen a los E
que les han otorgado la carta patente o autorizacin
monumento o seal como testimonio. La toma de posesin simblica, como ya se dijo, fue
reemplazada por la posesin efectiva en DI.
La jurisprudencia ha aceptado la concepcin romanista de los 2 elementos.
El elemento material de la posesin se manifiesta principalmente a travs del ejercicio de la
actividad estatal. En el caso de territorios inhabitados resulta suficiente su control, i.e., ejercer
vigilancia sobre la zona en cuestin y, principalmente, evitar la intromisin de terceros.
Se suele citar en esta materia, la sentencia arbitral del rey Vittorio Emanuele III en la
Controversia entre Francia & Mxico sobre la isla Clipperton.
La isla en cuestin estaba deshabitada y Francia haba tomado posesin de ella,
desembarcando en una pequea canoa con hombres que no dejaron ninguna muestra de ocupacin y
que, poco despus, regresaron al buque que los haba llevado y continuaron viaje. Francia haba
ejercido slo la funcin de vigilancia para impedir que la isla fuera ocupada por otros. El rbitro
reconoci que la ocupacin requera como condicin una toma efectiva de posesin y que sta
consista gralmente en un acto o en una serie de actos mediante los cuales el estado ocupante somete
el territorio a su disposicin y se pone en condiciones de hacer valer su autoridad exclusiva.
Pero la sentencia precis que la toma de posesin efectiva no debe ser identificada con el
ejercicio de la autoridad estatal. Este ltimo es slo un modo para tomar posesin. En el caso de una
isla desierta, esta actividad no es necesaria y basta, para la toma de posesin efectiva, una labor de
vigilancia.
En las zonas escasamente pobladas debido a la rigurosidad del clima o a otras razones, la
intensidad del ejercicio de la actividad posesoria requerido para la ocupacin es un de un grado
menor que el exigido en otras regiones que ofrecen mejores condiciones de vida
La toma de posesin no requiere ser notificada a terceros
El animus domini,
ste constituye el elemento psicolgico
La toma de posesin efectiva debe ser acompaada de la voluntad del ocupante de adquirir el
territorio en cuestin a ttulo de soberano
La presencia del elemento subjetivo es importante para determinar si, en un caso concreto, la
ocupacin subsiste o ha cesado ya
Caso Groenlandia Oriental
En julio de 1931, Noruega ocup la porcin de Groenlandia, aduciendo que se trataba de una
terra nullius. Dinamarca sostena, en cambio, que su soberana se haba extendido sobre toda
Groenlandia desde cerca de 1721. Merece destacarse que Dinamarca, fuera de toda duda, haba
colonizado una parte de Groenlandia occidental, lo que no le fue discutido.
El tribunal decidi que Dinamarca posea un ttulo vlido sobre Groenlandia oriental. En
pocas palabras, el tribunal encontr que el rey de Dinamarca haba realizado actos de jurisdiccin
validos para toda Groenlandia, aunque su parte oriental no hubiera sido poblada. La legislacin, por
ej., es una forma obvia de ejercicio del poder soberano, y sta haba sido dictada para todo el
territorio de Groenlandia. Hubo tambin concesiones de comercio, caza y minera hechas sobre la
base de que el rey de Dinamarca estaba en posicin de otorgar un monopolio vlido en la costa Este.
Idntica cosa sucedi en cuanto a concesiones para la ereccin de lneas telegrficas y a la
legislacin que fijaba los lmites del mar territorial
Asimismo, en numerosos tratados, Dinamarca en conjuncin con otros estados parte, haba
excluido de su aplicacin a todo el territorio de Groenlandia.
Teniendo en cuenta lo anterior, y la ausencia de toda reclamacin de soberana sobre Groenlandia por
ninguna otra potencia, Dinamarca debe ser considerada como habiendo desplegado en el perodo de
1814 a 1915 su autoridad sobre la parte no colonizada del territorio en un grado suficiente como para
transferirle un ttulo vlido de soberana.
El ppio de intertemporalidad y los ttulos de los estados para adquirir territorios. Caso Isla de
Palmas
La isla de palmas, o Miangas, est situada al sur de la isla de Mindanao en el archipilago de
las Filipinas. USA alegaba que Espaa se la haba cedido por el Tratado de Paris de 1898. El ttulo
espaol se basaba a su vez en el descubrimiento y en la contigidad de la isla con el archipilago de
las Filipinas, de soberana espaola. Holanda se bas ppalmente en los actos de soberana realizados
por ella sobre la isla alrededor de 1700.
El rbitro nico Huber fall a favor de Holanda. Conviene recordar que la isla estaba habitada
permanentemente, y ocupada por una poblacin lo suficientemente numerosa como para que fuera
posible que sobre ella se ejercieran actos de administracin por largos periodos.
Los ttulos invocados por USA fueron rechazados: Espaa no poda haberle cedido sino los que ella
misma poseyera sobre la isla. Analiza entonces el fallo el valor del descubrimiento, del derecho
temporal, de la cesin y de la contigidad.
Descubrimiento: no crea ttulo definitivo, sino solo incoado (imperfecto) que, segn la
opinin que prevaleci al menos durante el S XIX, debe completarse dentro de un lapso razonable
con la ocupacin efectiva sobre el territorio reclamado. Cualquiera hubiese sido la concepcin
anterior, Huber consider que en el DI de su propia poca, un acto de aprehensin efectiva
fundamentaba o estaba detrs de todas las formas de adquisicin de territorio. El derecho
intertemporal exiga entonces esa ocupacin efectiva para completar el titulo, que el nuevo derecho
considero incoado, del descubrimiento.
Derecho intertemporal: la insistencia creciente, desde mediados del S XVII, de que la
ocupacin fuera efectiva, sera inconcebible si slo exigiera para el acto de adquisicin de un
derecho y no para su mantenimiento. El rbitro Huber se pronunci por el llamado derecho
intertemporal para calificar un acto jurdico. Eso quiere decir que no basta con que dicho acto sea
vlido segn el derecho vigente al tiempo de su realizacin, sino que es necesario que el titular del
derecho subjetivo que ese acto creaba hubiera ido cumpliendo con las exigencias normativas de
tiempos posteriores para la creacin o subsistencia de ese mismo derecho. En el mismo sentido, la
CIJ en el asunto del Sahara Occidental.
Cesin: an cuando se considerara que el ttulo de Espaa todava vala como incoado en
1898, fecha del tratado de Paris en cuyo art 3 se habra hecho la cesin, an as el titulo incoado no
puede prevalecer sobre el despliegue continuo y pacfico de autoridad que Holanda haba venido
ejerciendo.
Contigidad: aunque los estados han sostenido en ciertas circunstancias que islas
relativamente cercanas a sus costas les pertenecan en funcin de su situacin geogrfica, es
imposible mostrar la existencia de una regla de DI positivo que establezca que islas situadas fuera de
las aguas territoriales perteneces a un estado por el mero hecho de que u territorio constituye la tierra
firme (el continente o isla de tamao considerable ms cercano).
La ocupacin efectiva: en varios pasajes de su fallo, el rbitro Huber se refiri a la ocupacin
efectiva, a la que caracteriz como un despliegue real, continuo y pacfico de las funciones estatales
por Holanda en el territorio objeto de controversia.
Apuntes:
Entonces la ocupacin debe ser:
Material (sobre un territorio)
Continua (no es necesario mucho tiempo)
No tiene que haber un vicio en el comienzo de la ocupacin.
Incontestada
Pacfica
Despliegue de autoridad elemento material de la costumbre
Las islas que se encuentran en un ro, por una parte se hallan sujetas a la erosin de las
aguas y por la otra pueden servir de depsito del material en suspensin que arrastran dichas
aguas.
Distincin
Las islas que ya han sido identificadas y adjudicadas a un Estado no cambian su situacin
jurdica aun cuando se produzca un movimiento de ellas
NOTA: Caso particular de la Isla de Yacyreta. Si se aplicaba el criterio general del Tratado,
segn el cual las islas pertenecan a uno o a otro pas de acuerdo a la mayor proximidad a una o a
otra orilla, resultaba que la isla era argentina.
Pero dado que la isla Talavera era un desprendimiento de Yacyreta y teniendo en cuenta que
esta ltima haba sido adjudicada expresamente al Paraguay por el Tratado de lmites, los Estados
ribereos consideraron que la nueva isla era tambin paraguaya
Una segunda hiptesis se refiere a aquellos casos en que los tratados solo establecen el
criterio general para la adjudicacin de las islas y sta an no ha sido ejecutada por una comisin de
lmites u otro organismo semejante. En esta circunstancia, se debe aplicar el criterio general segn la
situacin de hecho existente en ese momento, aun cuando las islas se hubieren desplazado. Ahora
bien, una vez que la comisin de lmites ha adjudicado las islas a uno u otro pas, los eventuales
movimientos futuros de las islas no modifican la adjudicacin efectuada.
Modificaciones del territorio por actividades humanas
Ganar espacio al mar, desplazando la lnea de bajamar, a partir de la cual se mide la
anchura del mar territorial.
Ej.: Actividad de los pases Bajos en el Mar del Norte
A su vez el territorio del Estado puede extenderse a consecuencia de ciertas construcciones
efectuadas por el Hombre.
Ej.: Construcciones portuarias
La cesin
Acto convencional mediante el cual un Estado transfiere a otro una parte de su
territorio, a travs de un Tratado concertado entre el Estado cedente y el cesionario
Si un Estado cede la totalidad de este desaparece como tal ya no se trata solo de una cesin
territorial sino de la desaparicin de un Estado por su incorporacin a otro
Tiene por objeto la transferencia de una parte del territorio, y no slo de algunos derechos
sobre el mismo.
La soberana sobre el territorio cedido se refiere mediante el Tratado. Por lo tanto la cesin
tiene lugar en el momento en que el Tratado entra en vigor, lo cual generalmente ocurre cuando se
intercambian los instrumentos de ratificacin. La cesin tendr lugar en el momento del canje de
instrumentos de ratificacin del tratado.
Pero las Partes contratantes tienen libertad para acordar el momento a partir del cual la cesin
tiene efecto.
Teoras
La cesin territorial consta de dos actos unilaterales independientes (= Devestitive)
El Estado cedente renunciara a la soberana sobre un territorio determinado, en tanto que el
Estado cesionario asumira la soberana sobre el territorio abandonado
La cesin es un acto convencional, es un Tratado.
Se aplica el principio de que nadie puede ceder a otro un derecho mejor que el que tiene.
En otros casos los Estados otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para que adjudique el
territorio en disputa
Se trata del Estado que ejerce la posesin de un territorio durante cierto tiempo e
invoca esta situacin frente a otros Estados como su titulo de soberana territorial (= Ejercicio
posesorio). En determinados casos, la pretensin del Estado poseedor se funda en modos de adquirir
la soberana territorial admitidos por el Derecho Internacional. Los juristas suelen clasificar los
distintos Casos que se presentan en la realidad en 3 categoras fundamentales: Las aguas histricas;
La posesin inmemorial; La prescripcin adquisitiva.
Problema de reconocimiento
En la comunidad internacional hay algunas prcticas cuya existencia es algo evidente
En estos casos el juez o rbitro se limitan generalmente a comprobar su existencia como
norma consuetudinaria.
En otros casos la existencia de las normas consuetudinarias no aparece como evidente y
entonces los rganos jurisdiccionales suelen recurrir a una regla tcnica para identificarlas.
Esta regla considera como norma consuetudinaria aquella que ha sido creada a travs de una
prctica ininterrumpida y constante (elemento material) y la opinio iuris o conviccin de
obligatoriedad (elemento psicolgico), en un mbito espacial que comprenda la generalidad de los
miembros de la comunidad internacional
Condiciones para la adquisicin de un territorio y la posibilidad de reclamar sobre el soberana
territorial: (adquisicin de un titulo de soberana sobre un territorio como consecuencia de la
posesin ejercida por un Estado durante un determinado tiempo)
La posesin efectiva del territorio cuya adquisicin se invoca.
Ha de tratarse de una posesin pblica.
La posesin ha de ser pacifica e indisputada.
La intencin y voluntad de comportarse en calidad de soberano, animus domini.
Por ltimo, cabe mencionar que algunos juristas niegan que el proceso consuetudinario sea
una va apta para que los estados adquieran derechos subjetivos en materia territorial, porque segn
ellos afirman, la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos en materia terriorial
porque para ellos la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos, sino un proceso
de creacin de normas jurdicas.
En realidad, esto no es as, porque ambos casos son idnticos.
Comparacin entre el proceso consuetudinario de creacin de normas y el proceso de adquisicin de
la soberana territorial mediante el ejercicio posesorio.
Proceso consuetudinario de creacin de Proceso de adquisicin de la soberana
normar
la costumbre es originada por una repeticin la jurisprudencia distingue dos elementos
general, ininterrumpida y constante de actos constitutivos:
realizados con la conviccin de obligatoriedad.
la posesin efectiva: real ocupacin del
territorio
Hay un elemento material (repeticin de actos
el animus domini: intencin de comportarse
que poseen ciertas caractersticas en cuanto a como autoridad soberana
espacio14 y tiempo15.) y otro psicolgico:
opinio iuris.(conviccin de obligatoriedad)
El ejercicio posesorio es tambin un modo de
14
Espacio: la repeticin ha de ser general, debe tratarse de una prctica observada por una parte importante
de la comunidad internacional.
15
Tiempo: no se exige un lapso de tiempo determinado, sino que la prctica sea observada de manera
ininterrumpida y constante.
ciertas condiciones, situaciones jurdicas subjetivas: derechos, facultades, poderes, obligaciones. Las
normas ni se ejercitan ni se violan.
Se requieren ciertas condiciones para que una obligacin se considere violada, y que adems
la violacin tendr caractersticas especiales segn se produzca mediante un hecho puntual o bien por
un hecho continuado o compuesto.
El proyecto define en el Cap. III la violacin de una obligacin internacional por un estado
cuando un hecho de este estado no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin
cualquiera fuere el origen o naturaleza de la obligacin violada (art 12) y es menester que la
obligacin de marras est en vigencia para dicho estado, segn declara el art 13.
Existencia de una violacin de una obligacin internacional
Hay violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un hecho de ese Estado
no est en conformidad con lo que de l se exige esa obligacin
Obligacin internacional en vigencia respecto del Estado
Un hecho del Estado no constituye violacin de una obligacin internacional a menos que el
E se halle vinculado x dicha obligacin en el momento en que se produce el hecho
Extensin en el tiempo de la violacin de una obligacin internacional
La violacin de una obligacin internacional mediante un hecho del Estado que:
No tenga carcter continuo tiene lugar en el momento en que se produce el hecho,
aunque sus efectos perduren
Tiene carcter continuo se extiende durante todo el periodo en el cual el hecho
contina y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin internacional
La violacin de una obligacin internacional en virtud de la cual el Estado debe prevenir un
acontecimiento determinado tiene lugar cuando se produce el acontecimiento y se extiende durante
todo el periodo en el cual ese acontecimiento contina y se mantiene su falta de conformidad con esa
obligacin.
Violacin consistente en un hecho compuesto
Las nuevas reglas consideran, como las anteriores, la cuestin de cmo se produce la
violacin de una obligacin internacional, segn que el hecho violatorio del estado se produzca de
forma instantnea o de manera continua. Esto tiene su importancia sobre todo con respecto a la
llamada obligacin de cesacin.
La violacin por el Estado de una obligacin internacional mediante una serie de acciones u
omisiones, definidas en su conjunto como ilcitas, tiene lugar cuando se produce la accin u omisin
que, tomada con las dems acciones u omisiones, es suficiente para constituir el hecho ilcito.
En tal caso, la violacin se extiende durante todo el periodo que comienza con la primera de
las acciones u omisiones y se prolonga mientras esas acciones u omisiones se repiten. (art 14)
En el caso en que el hecho violatorio del estado sea compuesto, esto es, si se configura por
una sucesin de acciones u omisiones definida en su conjunto como ilcita, el proyecto dispone en su
art 15:
1. La violacin por el Estado de una obligacin internacional mediante una serie de
acciones u omisiones, definida en su conjunto como ilcita, tiene lugar cuando se produce la accin u
omisin que, tomada con las dems acciones u omisiones, es suficiente para constituir el hecho
ilcito.
2. En tal caso, la violacin se extiende durante todo el perodo que comienza con la
primera de las acciones u omisiones de la serie y se prolonga mientras esas acciones u omisiones se
repiten y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin internacional.
El origen de la obligacin no afecta la responsabilidad; sin embargo, del objeto de la
obligacin o de la gravedad de la infraccin cometida, ocurre algo diferente en la concepcin de la
CDI. Ya en los debates de la AG de los aos 1960 a 1962 haba surgido la preocupacin de que el
proyecto no prevea el castigo de infracciones que conmovan los fundamentos mismos del DI.
Recogiendo esta preocupacin, Ago relator especial reconoci que en lo tocante a las
consecuencias de la violacin de ciertas obligaciones era admisible la dualidad de tratamiento segn
la importancia que para la comunidad internacional en su conjunto revistieran dichas obligaciones y
segn la gravedad de la violacin misma. El DI segn esta posicin reconoca 2 regmenes de
responsabilidad: para los ilcitos ordinarios cabra la obligacin de reparar y slo en el caso de no
obtenerse una reparacin adecuada entrara a jugar una sancin; para los ilcitos ms graves la
sancin correspondera inmediatamente, sin aquel requisito previo, amn del derecho del estado
lesionado a reclamar reparacin.
Esta categora de hechos tendra otro rasgo caracterstico: estableceran una nueva relacin
jurdica del estado autor, no solamente con el afectado, sino tambin con todos loes estados de la
comunidad internacional. La obligacin violada debe ser tan esencial para la salvaguarda de los
intereses fundamentales de la comunidad internacional que su violacin este reconocida como
crimen por esa comunidad en su conjunto.
Tales infracciones consituan crmenes internacionales del estado. Los de este proyecto eran
crmenes atribuibles a los estados que acarreaban para stos consecuencias diferentes de aquellas
correspondientes a los ilcitos comunes. Esto suscit discusiones en la doctrina.
Luego, en 1998 al emprender la segunda lectura del proyecto, el primer informe de Crawford
concluye despus de examinar la prctica de los estados, la del CS y la jurisprudencia, que un crimen
de estado, en el sentido clsico del trmino, no est consagrado en la normativa del derecho
internacional positivo. Esto no debe sorprendernos porque desde el comienzo del debate en la CDI,
se afirm repetidamente que los estados no tienen responsabilidad criminal por la comisin de los
denominados crmenes de estados. Esto significa que en DI, las conductas de los estados tipificadas
en el proyecto no tienen un correlato de medidas punitivas.
Pero Porqu hablar de crmenes?
Los entes colectivos, como los estados no tienen una conducta propia en la vida real. La
atribucin de la conducta de un individuo a un estado es una ficcin legal. Lo que sucede realmente
es que la comunidad misma el estado de sufrir las consecuencias de las conductas de personas
que han sido elegidas para representarla. Esta es una forma de responsabilidad colectiva que debe
aplicarse tan restrictivamente como sea posible, sobre todo en materia criminal. Acaso sea este el
fundamento de la mxima societas delinquere non potest: las personas colectivas son siempre
indirectamente responsables por los actos de sus representantes y la responsabilidad criminal nunca
es (o debera ser) indirecta. La responsabilidad colectiva, en cambio, es una forma de responsabilidad
indirecta, tpica del derecho primitivo y gralmente hace que paguen justos por pecadores.
La imputabilidad
La imputabilidad es la atribucin al estado de un comportamiento objetivamente contrario a
derecho. Dos aspectos sumados hacen la responsabilidad:
El elemento subjetivo que es la conducta de una persona atribuible al estado.
El aspecto objetivo (violacin), que es el contraste de ese hecho del estado con la
conducta exigida por una obligacin internacional.
Parte importante de la doctrina exiga como tercer elemento la culpa del sujeto imputado.
Anzilotti asume una posicin antittica. La imputabilidad se basa en la mera relacin de
causalidad: basta comprobarla para establecer la ilicitud de la conducta. La responsabilidad
internacional, segn este autor, es enteramente objetiva.
El dolo y la culpa son actitudes de la voluntad humana como hecho psicolgico, estrictamente
de las personas fsicas. El estado como persona colectiva, carece de la posibilidad de tener culpa
propia. la culpa no puede ser traspasada al estado. El derecho interno determina cuando un acto de
una persona es atribuible al estado. Establecido esto, Anzilotti considera que hay 2 hiptesis posibles:
Que el hecho violatorio de la obligacin internacional hubiera sido cometido en violacin
tambin de una norma de derecho interno, en cuyo caso existira culpa de la persona-rgano, pero no
sera trasmisible al estado porque ste haba prohibido esa conducta y no era por tanto, un hecho del
estado.
Que el hecho violatorio de una obligacin internacional estuviera autorizado por el
derecho interno; en cuyo caso la conducta del rgano es imputable al estado, pero habiendo cumplido
con el derecho interno, la persona-rgano no tena culpa alguna que trasmitir.
Sin embargo, Anzilotti comprobaba que para el DI vigente exista violacin y responsabilidad
en ambos casos: est bien establecido que la conducta de un rgano que acta ultra vires o aun en
contra de sus instrucciones en violacin de una obligacin internacional, genera responsabilidad para
el estado. La conclusin de este autor era que si el DI haca responsable al estado an cuando ste no
tena culpa se deba a que en el DI, la culpa era enteramente objetiva y la culpa irrelevante.
En 1939, Ago critic la posicin de Anzilotti puesto que para este profesor, el momento
lgico en que se presentaba la cuestin de la culpa era cuando una cierta conducta le era imputable al
estado. Si la conducta de un rgano del estado era contraria a una obligacin internacional de ese
estado, aun poda hacer falta la culpa de aquel rgano para que la conducta fuera ilcita. Recordar que
en la responsabilidad del estado, el sujeto autor de la conducta (el individuo) es distinto del sujeto
que carga con la responsabilidad (estado).
Ago seal que el rgano no era diferente y separado del estado; era el estado mismo. Y el DI
contemplaba esto a la luz de sus propias reglas, y por ende, poda considerar que la conducta tenia
dolo y culpa aunque no lo considerase as el derecho interno. Para Ago entonces, la imputacin al
estado de una conducta en el plano internacional deba ser hecho por las normas vigentes en ese
plano. La teora objetiva, en el sentido de excluir completamente la culpa se derrumba.
La CDI decidi que en efecto, son las obligaciones emanadas de una norma primaria (las que
impone primariamente el DI y las secundarias son las que surgen de la violacin de una primaria) las
que determinan cuando la culpa es exigible. Ej: obligaciones de diligencia.
El dao
Clsicamente, la responsabilidad se defina como la reparacin del dao causado por la
violacin de una obligacin. Eran tres los pilares que sostenan su arquitectura: el hecho ilcito, el
dao, el vnculo de causalidad.
El art 1 dice simplemente: Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su
responsabilidad internacional.
No menciona al dao. Por eso se dice ahora que el dao est eliminado como ingrediente
necesario para que exista responsabilidad: el mero hecho de la violacin, entonces, bastara para
generarla. Esta definicin implica un paso trascendente en la concepcin de la responsabilidad del
estado, aunque si al dao se le cierra la puerta, vuelve a entrar por la ventana.
Imputabilidad de los sujetos internacionales.
Atribucin de un comportamiento al Estado: el comportamiento de los rganos del
Estado. Comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder pblico.
El caso del rgano puesto a disposicin de un Estado por otro Estado. Extralimitacin de la
competencia. Comportamiento bajo la direccin o control del Estado.
Comportamiento de los rganos del Estado
Se considerara hecho del Estado el comportamiento de todo rgano del Estado cualquiera que
sea su posicin en la organizacin del Estado, tanto si pertenece al gobierno central como a una
divisin territorial del Estado16. NOTA: rgano incluye toda persona o entidad que tenga esa
condicin segn el D interno del E. Cuando la conducta de ciertas personas puede ser atribuida al
estado, nos encontramos ante un hecho del estado. Quines son las personas cuya conducta se
atriubye al estado y en qu casos?
Los rganos del estado.
Siendo el estado una persona moral, no puede actuar sino por intermedio de personas fsicas
y, en primer trmino, por intermedio de esas personas fsicas a las que su derecho interno asigna el
carcter de rganos del estado, siempre y cuando hayan actan en la ocasin como tales rganos.
La ubicacin del rgano en el marco del orden interno del estado es irrelevante, ya sean sus
funciones internacionales o internas, pertenezca al PE, PL o PJ, cualquiera sea su posicin en la
organizacin del estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una divisin territorial del
estado (art 4). Esto ltimos seran, por ej, los estados miembros de un estado federal. Estas entidades,
si bien son diferentes del estado central, gozan de una personalidad jurdica distinta en el derecho
interno del estado, estn encargadas de prestas servicios pblicos o desempear funciones pblicas,
es decir, de ejercer actividades por cuenta de la colectividad, segn un sistema de reparto de tales
funciones.
Poder Legislativo
Dictando una norma que sea contraria a un tratado. No incorporando en su legislacin interna
alguna obligacin asumida internacionalmente (Ej.: Ekmedjian)
Poder Judicial
Dictando una sentencia contraria al DI.
Ej.: Que acepte una demanda en contra de un representante extranjero, los cuales tienen
inmunidad de jurisdiccin
Por denegacin de justicia ante una demanda de un extranjero
Que haya una fragrante violacin al derecho interno, por el contenido de la sentencia,
debiendo probarse la mala fe del juez (Excepcional)
Poder Ejecutivo: Los funcionarios administrativos del Estado generan responsabilidad internacional
por exceso en el ejercicio de sus funciones / actos ultra vires?
Si no fuera as, tornara ilusoria toda reparacin ya que el E nunca incurrira en
responsabilidad internacional Pero ello ser contrario a la seguridad jurdica
Teora de la apariencia: Se entiende que el funcionario incurre en responsabilidad internacional
siempre que invoque su cargo o en el ejercicio de sus funciones,
Caso La Grand: Mellizos de nacionalidad alemana condenados a muerte en USA por un robo
con armas. De acuerdo con el art. 36 siempre que se detiene a un extranjero hay que notificar al
cnsul y al extranjero para posibilidad su defensa
Personas o entidades que ejercen atribuciones del poder pblico.
Se considerar hecho del Estado el comportamiento de una persona o entidad que no sea
rgano del Estado, pero que esta facultada x el derecho de ese Estado para ejercer atribuciones del
poder pblico, siempre que la persona o entidad acte en esa capacidad.
Esta disposicin comprende una amplia variedad de entes como las corporaciones estatales
privatizadas pero que conservan algunas de las funciones pblicas o de reglamentacin, o como las
16
En la actualidad cualquier rgano puede generar responsabilidad. Anteriormente se consideraba que slo los representantes
diplomticos generaban responsabilidad
empresas privadas de seguridad con concesiones estatales para administrar prisiones, que ejerzan el
derecho de disciplina y de detencin, entre otras.
A veces el estado puede ejercer el poder de polica en una zona determinada a traves de su
propia fuerza o confiar esta tarea o algunos de sus aspectos, a entes autnomos.
Segn el comentario al art citado, atribuciones del poder pblico, lo que es considerado
como una delegacin suficiente guarda relacin no slo con la extensin de los poderes conferidos,
sino tambin con la manera en que stos son conferidos, los propsitos para los que van a ser
ejercidos y el grado de responsabilidad de la entidad hacia el gobierno por su ejercicio..
Comportamiento de un rgano puesto a disposicin de un Estado por otro Estado
Se considerar hecho del Estado el comportamiento de un rgano puesto a disposicin por
otro Estado, siempre que ese rgano acte en el ejercicio de atribuciones del poder pblico del
Estado a cuya disposicin se encuentra.
Este art. se refiere al rgano, prestado por un estado a otro, acta en conjuncin con la
maquinaria del estado prestatario y bajo su exclusiva direccin y control, en lugar de hacerlo por las
instrucciones del estado prestador.
Actuacin ultra vires o contra instrucciones de rganos del estado/Extralimitacin en la
competencia o contravencia de instrucciones
El comportamiento de un rgano del E o de una P o entidad facultada para ejercer
atribuciones del poder pblico se considerar hecho del E segn el DI si tal rgano persona o entidad
acta en esa condicin aunque se excede en su competencia o contravenga sus instrucciones
Un estado no puede escudarse en que, segn lo dispuesto por su derecho interno o sus
instrucciones, los hechos de estas personas o estas entidades deberan haber sido diferentes o no
debieran haber ocurrido.
Si tal no fuera el caso, se terminara por autorizar el abuso, ya que en la mayora de los casos
no habra prcticamente manera de probar que un agente ha procedido o no de acuerdo con las
rdenes recibidas.
Comportamiento bajo la direccin o control del Estado. La nocin de control
Se considerara hecho del Estado el comportamiento de una persona o de un grupo de
personas si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin
o el control de ese Estado al observar ese comportamiento.
La palabra control puede evocar diferentes grados de sujecin al estado. Por ej en el caso
Nicaragua c/ USA, surgi la cuestin de si ciertas violaciones de DIH cometidas por los llamados
contras podran ser atribuidas a USA. No obstante, lo que USA haba asumido era el
planeamiento, direccin y el apoyo de las actividades de los contras y la corte rechazo la alegacin
nicaragense. No haba segn la corte pruebas claras de que USA hubiera en realidad ejercido tal
grado de control en todos los campos como para justificar que los contras actuaran por cuenta de
aquel estado.
Comportamiento bajo la direccin o control del estado
El art 8 de la resolucin 56/83 dice: Se considerar hecho del Estado segn el derecho
internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese gr
upo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado
al observar ese comportamiento.
Se establece que es cuestin de apreciacin en cada caso si una conducta de un particular
estaba o no bajo el control de un estado al punto que la conducta controlada pudiera atribursele.
o si establece un nuevo estado en parte del territorio del estado preexistente o en un territorio sujeto a
su administracin: aquellos actos se atribuirn a la nueva entidad estatal.
Apuntes:
En el caso de los insurrectos no se atribuye directamente a estado, lo que si se le imputa al
estado es si no tuvo la debida diligencia.
No se imputa SALVO que despus los estados se hagan cargo de lo que hicieron.
El individuo.
En principio los actos de los particulares no son atribuibles al Estado salvo que este los asuma
como propios.
Caso de la embajada de USA en Tern. Estudiantes militantes tomaron a embajada de USA. El
Estado realizo declaraciones pblicas a favor de ellos y pas un decreto de no liberacin de los
rehenes hasta la liberacin de una figura iran. La segunda vez que entraron dijeron que estaban de
acuerdo con lo que hicieron, los apoyaron. Y se le atribuye entonces al estado lo realizado por
particulares.
Caso Eichmman: en un ppio Israel haba dicho que no haba tenido nada que ver. Luego lo
ejecutaron al sujeto e Israel se hizo cargo.
Hay otros casos donde los particulares realizan acciones en ausencia de la autoridad del
estado. Ah lo que hacen los particulares se le atribuye al estado.
El Estado tiene a su vez a obligacin de prevenir y sancionar a aquellos que hayan incurrido
en una violacin del D.
En ppio se aplican los arts 27 y 46 CV.
En ppio se atribuye la responsabilidad al estado, salvo lo que se establece en el art 46.
Lgicamente no se le va a atribuir al estado si el particular tenia plenipotencias y tenia
restricciones, conocidas por todos, y se actu dentro de ellas.
Bolilla XIV
1. Los actos jurdicos unilaterales. Sus caractersticas. Promesa unilateral. Renuncia.
Aquiescencia. Reconocimiento. El caso del estoppel
2. Recursos naturales compartidos entre Estados. Concepto. Los cursos de agua internacionales:
su clasificacin. La navegacin. Otros usos distintos de la navegacin. El derecho
consuetudinario y la Convencin de Naciones Unidas sobre la utilizacin de los cursos de
agua internacionales para otros fines que la navegacin (1997). Concepto de cuenca
internacional. Explotacin de las aguas fluviales internacionales. Yacimientos de
hidrocarburos situados a travs de un lmite. Uso de la atmsfera. La fauna: los animales
cuyo hbitat comprende el territorio de ms de un Estado. Las especies migratorias.
3. Ius ad bellum y ius in bello. El dilema de la legtima defensa preventiva. Las medidas del
Captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas. Otros supuestos. Las operaciones para el
mantenimiento de la paz. La reglamentacin de los conflictos armados. El derecho
internacional humanitario. El Comit Internacional de la Cruz Roja.
4. El Tratado del Ro de la Plata (1973).
El rgano encargado de crear una norma jurdica aplica al mismo tiempo otra norma de rango
superior. La aplicacin y la creacin del derecho se dan simultneamente en un mismo acto, salvo en
los dos extremos del orden jerrquico: la creacin de la norma suprema (constitucin) es un acto de
pura creacin y el cumplimiento de la norma ltima (el contrato, el testamento, la sentencia) es un
acto de pura aplicacin o ejecucin.
La estructura del ordenamiento jurdico internacional es semejante a la de los rganos
estatales. Las normas de jerarqua superior en el derecho de gentes son las consuetudinarias. Estas
constituyen el fundamento de validez de los tratados. A su vez, los Estados pueden crear, mediante
tratados, organizaciones internacionales o tribunales arbtrales. Las primeras, por su parte, podrn
decidir resoluciones, y los segundos, sentencias arbitrales.
En este ordenamiento jurdico, cuando los Estados crean, mediante un tratado, una
organizacin internacional o un tribunal arbitral, aplican la norma consuetudinaria de rango superior
pacta sunt servanda y crean una norma convencional de rango inferior que es el estatuto de la
organizacin o del tribunal. La actividad convencional de los estados es al mismo tiempo un acto de
aplicacin y de creacin de derecho.
A su vez, la organizacin internacional, en virtud de su estatuto, tiene la facultad de dictar
normas. Igualmente, el tribunal, puede dictar sentencias. Por ultimo, el cumplimiento de la
resolucin o de la sentencia da lugar a la creacin de nuevas normas jurdicas, se trata de actos de
mera aplicacin de derecho.
En el orden jurdico internacional, ocurre que la creacin y aplicacin de derecho ocurren
simultneamente en un mismo acto, salvo en los dos extremos del orden jerrquico. Los Estados al
celebrar un tratado, aplican el derecho consuetudinario y crean una norma convencional. Solo la
formacin del derecho consuetudinario es un acto de pura creacin y el cumplimiento de la
resolucin de la organizacin internacional o de la sentencia del tribunal arbitral son actos de pura
aplicacin o de mera ejecucin.
La creacin de normas jurdicas y la creacin de derechos y obligaciones
Cuando una norma jurdica faculta a una persona o a un rgano estatal a dictar una
disposicin o una regla se esta en presencia de un proceso de creacin de derecho. El legislador crea
normas (leyes) en virtud de la Constitucin, el juez dicta sentencias en virtud del Cod. Penal, etc.
En contra de este tipo de actos creadores de normas jurdicas, algunos autores afirman que
existen otros hechos o actos que solo serian creadores de derechos o de obligaciones. Segn esa
concepcin, estos ltimos pueden ser acontecimientos de la naturaleza, actos lcitos o actos ilicitos.
As, la mayora de edad o un terremoto serian hechos creadores de derechos y obligaciones, fuente de
derechos y obligaciones.
Sin embargo, se entiende que la creacin de derechos y obligaciones no es tal, sino que se
trata solo de la aplicacin de una norma general a casos particulares. Esta aplicacin se traduce en la
imposicin a cada caso particular de los derechos y obligaciones previstas en la norma jurdica
general. Por ello, no es posible distinguir entre creacin de normas jurdicas y creacin de derechos y
obligaciones. La distincin adecuada es entre la creacin de normas jurdicas y su aplicacin.
El acto jurdico unilateral como fuente de derecho internacional
En el derecho de gente, se distinguen dos tipos de actos:
Unilaterales: aquellos realzados por un solo sujeto.
Bilaterales o multilaterales: requieren la participacin de dos o ms sujetos. El TI es una
especie dentro de la categora de actos multilaterales. Los TI son actos multilaterales que son fuente
del derecho de gentes.
Caractersticas del acto jurdico unilateral creador de normas internacionales
En la prctica internacional los actos unilaterales se reconocen por sus caractersticas propias:
Manifestacin de la voluntad de uno o varios sujetos de derecho internacional con capacidad
suficiente: El acto unilateral es establecido mediante la manifestacin de voluntad de un sujeto de
derecho internacional. No es necesario que su autor sea un Estado, sino que puede tratarse de
cualquier otro sujeto internacional en la medida en que tenga capacidad suficiente para asumir las
consecuencias jurdicas de su manifestacin de voluntad.
Puede darse tambin el caso que sujetos con personalidad restringida (ej. La comunidad
beligerante o las personas privadas) puedan crear ciertos actos unilaterales en la medida en que las
consecuencias jurdicas de estos efectos se hallen dentro de la capacidad que poseen.
El acto unilateral puede estar constituido por la declaracin de uno o varios sujetos
internacionales con capacidad suficiente para ser manifestada. Esta manifestacin puede hacerse por
escrito u oralmente. La condicin es que la expresin de la voluntad sea puesta en conocimiento de
los terceros estados u otros sujetos respecto de los cuales se asumen obligaciones en la declaracin
unilateral.
Manifestacin de voluntad no vinculada con ningn acto convencional:
La manifestacin de la voluntad del sujeto internacional que crea el acto unilateral no necesita
el consentimiento ni ninguna actitud complementaria por parte de cualquier otro sujeto. Esta
caracterstica es la que distingue al acto unilateral de los tratados. En estos el acto de la oferta no
produce por si solo efectos jurdicos, sino que requiere para ello la manifestacin de voluntad
coincidente de otro sujeto, o sea, la aceptacin de la oferta.
Es posible hallar ejemplos de actos unilaterales cuya validez depende directamente del
derecho consuetudinario como la promesa unilateral, la protesta, el reconocimiento y la renuncia
unilateral, etc. Existen otros actos unilaterales cuya validez tiene origen en un tratado internacional:
por ejemplo las sentencias arbitrales y las resoluciones de las org. Internacionales. Para que una
sentencia sea valida no se requiere el consentimiento ulterior de las partes en el litigio, ni tampoco se
necesita la aceptacin de los destinatarios de la resolucin de una organizacin internacional para
que ella tenga validez jurdica.
Los actos unilaterales a su vez se distinguen si:
Su validez depende directamente del derecho consuetudinario.
Su validez tiene origen en un acto convencional, como las sentencias arbitrales y las
resoluciones de las org. Internacionales.
La declaracin unilateral es, en el plano jurdico, enteramente independiente y la vinculacin
poltica que esa declaracin pueda tener con un acto convencional es irrelevante para el derecho.
Manifestacin de voluntad tendiente a establecer una regla de derecho en el orden jurdico
internacional:
La existencia de una manifestacin de voluntad de uno o varios sujetos de derecho
internacional, no vinculada con ningn acto convencional, no es suficiente para definir el acto
jurdico unilateral. Es necesario tambin referirse al contenido de aquella manifestacin de voluntad.
En principio, la manifestacin de voluntad que configura el acto jurdico unilateral debe establecer
una disposicin en el mbito normativo17. Las manifestaciones que van ms all de este mbito
carecen jurdicamente de sentido. La manifestacin de la voluntad no puede consistir en
declaraciones potestativas (cuyo cumplimiento queda librado a la voluntad de las partes) la
manifestacin debe ser hecha en trminos precisos.
17
mbito normativo: se trata de normas jurdicas, normas que prescriben jurdicamente una conducta humana como
permitida, prohibida u obligatoria. Dentro del mbito de las prescripciones, la norma solo tiene sentido cuando prescribe
conductas que no son imposibles ni necesarias. Las normas no deben tampoco ser contradictorias.
Protesta: es una manifestacin de la voluntad que el autor dirige contra una amenaza o una violacin de sus derechos y
que tiene por objeto preservar la posibilidad de hacerlos valer. Dada la naturaleza del acto, la promesa es en principio
revocable.
que tienda a hacer adoptar a la segunda una actitud contraria. Los dos actos unilaterales de la misma
parte deben ser de contenido tal que el segundo implique una contradiccin, una supresin o una
modificacin del primero. Vale aclarar que la institucin del estoppel es mucho ms amplia y se
aplica a muchas otras hiptesis en que no intervienen actos jurdicos unilaterales de este tipo.
Limitaciones impuestas por el ius cogens:
Estas normas constituyen una limitacin a la facultad de formular actos jurdicos unilaterales.
Cualquier acto unilateral contrario a las normas del ius cogens era nulo.
Pueden los actos jurdicos unilaterales imponer obligaciones a terceros? Todo depende la
definicin de acto jurdico unilateral que se adopte. Si se toman en cuenta los actos jurdicos
unilaterales dependientes directamente del derecho consuetudinario y que no estn vinculados con
ningn acto convencional, se llega a la conclusin de que ellos no pueden imponer obligaciones a
terceros. Un acto jurdico unilateral de esta categora que impusiere obligaciones a terceros seria
nulo, ya que existe una norma jurdica internacional perteneciente al ius cogens que impide
establecer obligaciones a terceros por medio de actos jurdicos unilaterales dependientes
directamente del derecho consuetudinario.
Pero, por el contrario, si se tienen en cuenta tambin los actos jurdicos unilaterales
dependientes de una acto convencional, se podra afirmar entonces que si pueden imponer
obligaciones a terceros. Por ejemplo, las sentencias arbitrales y las resoluciones de org.
Internacionales crean normas que imponen obligaciones a terceros.
Requisitos del acto jurdico unilateral
Un acto jurdico unilateral debe reunir los siguientes requisitos:
Que el acto sea pblico (sigue el ppio de libertad de forma; puede ser oral, escrito,
etc).
Que sea realizado por un representante del estado (ej: jefe de estado, jefe de gobierno,
ministro de relaciones exteriores) que est en condiciones de obligar al estado.
Que sea lcito
Que genere obligaciones slo para el estado lo realiza.
Entre los actos unilaterales de los estados, hay que separar aquellos que se refieren a un
tratado o a una costumbre internacional de aquellos otros que son autnomos.
Los actos que se refieren a la costumbre o el tratado no crean normas porque surge de las
fuentes ya mencionadas, esto significa que para producir efectos jurdicos dependen de que se
realicen en relacin con otros actos unilaterales.
En cambio, lo actos autnomos, producen efectos por s mismos siempre que cumplan los
requisitos.
Son actos autnomos:
El reconocimiento: acto donde un estado admite como legtimo un determinado estado
de las cosas o pretensin, no pudiendo luego negar lo que reconoci.
La promesa unilateral: declaracin inequvoca del estado obligndose a realizar
determinada cosa.
La protesta: a travs de ella un estado manifiesta que no reconoce como legitima una
pretensin o derecho formulado por otro estado, reservndolo.
La notificacin: a travs de la notificacin de un acto o situacin, el actor no puede
negar su conocimiento.
Stoppel (doctrina de los actos propios)
Esta doctrina (reconocida en el art 45 de la CV) establece que un estado DEBE QUEDAR
OBLIGADO por sus propias declaraciones, ya que sus actos unilaterales le son oponibles por el ppio
de BF; no puede desconocer algo que con sus actos previos ya ha ratificado expresamente.
Nadie puede impugnar un hecho propio ni alegar su propia torpeza.
De esta forma, cuando un estado realiza un acto o conducta que hace que otro estado acte de
cierta forma, es decir, que se comporta basndose en el acto de aqul, ese estado en cuestin no
puede despus manifestarse en contra de su primera actitud, apoyando una postura contraria, porque
estara actuando de MF y lesionando al estado que actu en consecuencia.
Este razonamiento se basa en el ppio de BF y en la doctrina de los actos propios.
Aquiescencia: Se llama as a la inaccin o silencio de un estado ante un comportamiento o reclamo
de otro estado, consistiendo de esta forma dicha situacin que merecera algn tipo de accin por
parte de ese estado.
Caso relacionado con este tema ensayos nucleares !
atmsfera, los lagos internacionales y los yacimientos de gas y petrleo, las aguas subterrneas que
se encuentran a travs de un lmite internacional. Tambin pertenecen a esta categora los animales
que migran de un pas a otro y aquello cuyo hbitat comprende el territorio de ms de un Estado.
Estos recursos son llamados recursos naturales compartidos.
El establecimiento de un lmite mediante hitos resulta inadecuado e inapropiado para dividir
entre los Estados los recursos naturales compartidos.
Acerca de una definicin de los recursos naturales compartidos
Recursos son los elementos que el hombre se vale para satisfacer sus necesidades,. La
caracterstica de natural que poseen algunos de estos significa que se dan sin la intervencin del
hombre. Los elementos que constituyen los recursos naturales son objetos susceptibles de que el
hombre pueda ejercer sobre ellos algn tipo de apropiacin, y que por consecuencia de ella puedan
ser modificados. Ej. El suelo, el agua y la flora son recursos naturales. No lo son las fuerzas fsicas
como la gravedad, la magntica, etc. la aplicacin que el hombre efecta de estas fuerzas fsicas no
consiste en ningn tipo de apropiacin ni tiene como consecuencia la modificacin o regulacin de
aquellas. Tambin integran la categora de recursos naturales aquellos elementos que son criados o
cultivados por el hombre, como el ganado vacuno y los cultivos.
Los recursos naturales son objeto de regulacin jurdica tanto por el derecho interno como por
el DI. El Derecho de gentes suele distinguir entre los recursos naturales propios de un Estado, los
compartidos entre varios pauses y los que son patrimonio comn de la humanidad.
Conferencia de Estocolmo: se comenz a tratar del tema de los recursos naturales compartidos. El
termino recurso compartido comienza a utilizarse con cierta precisin a partir de la resolucin
3129 de la AG de la ONU. En esta la AG estimo necesario asegurar una cooperacin eficaz entre los
Estados que comparten un recurso natural mediante el establecimiento de normas internacionales
adecuadas para su conservacin y explotacin armoniosa.
A fin de definir los recursos naturales compartidos es necesario distinguirlos primeramente de
los propios de cada Estado y de los pertenecientes a la comunidad internacional.
Se debe indicar que las diferencias entre los recursos naturales compartidos y los
pertenecientes a la comunidad internacional no se funda en el nmero ms o menos amplio de
Estados que comparten el recurso. Los recursos naturales que son patrimonio comn de la
humanidad pertenecen a la comunidad internacional y no son susceptibles de apropiacin particular
por uno o varios Estados.
En cambio, un recurso natural compartido se halla bajo la jurisdiccin de dos o ms Estados
que son los que comparten con exclusin de cualquier otro pas.
Los recursos naturales compartidos estn dados por dos especies de elementos: se trata por
una parte de sustancias fluidas (liquidas o gaseosas) que pasan del territorio de un Estado a otro, o
que se extienden a travs del territorio de mas de un Estado.
Por otra parte, son tambin recursos naturales compartidos los animales que migran de un
pas a otro y aquellos cuyo hbitat comprende el territorio de ms de un Estado.
Es la naturaleza de las cosas la que determina si un recurso natural es compartido o no. Tal
calidad no depende de la voluntad de los Estados.
Regulacin jurdica del aprovechamiento de los recursos naturales compartidos
La idea de establecer normas generales para los recursos naturales compartidos se han
desarrollado principalmente despus de la Conferencia de Estocolmo. Se ha pretendido fundar esta
regulacin jurdica general en el ppio de la buena vecindad o en el concepto de abuso de derecho.
El derecho de vecindad se limita a prescribir que los Estados no deben realizar en las zonas
prximas a un lmite internacional actos que provoquen consecuencias perjudiciales para un pas
vecino. El concepto de abuso de derecho impide el ejercicio de un derecho propio cuando coacciona
una lesin proporcionalmente importante a otro. El rgimen jurdico de los recursos naturales
compartidos va ms all pues comprende su explotacin, los modos razonables de utilizacin, la
distribucin de los beneficios, conceptos que no estn abarcados por las ideas de buena vecindad y
de abuso del derecho. En el derecho positivo hay que considerar los tratados: algunos convenios se
refieren al medio ambiente y, dado que los recursos naturales son parte de este medio, sus clusulas
se aplican a stos. La costumbre desempea un papel muy importante en el rgimen jurdico general
de los recursos naturales compartidos. La repeticin general, interrumpida y constante de ciertas
clusulas convencionales, de algunas prcticas de los Estados, de leyes internas y de resoluciones y
recomendaciones de los organismos internacionales en lo relativo a la explotacin de cada recurso
natural compartido es susceptible de dar origen a normas consuetudinarias aplicables a la generalidad
de dichos recursos.
Existen tambin recomendaciones y resoluciones de organismos internacionales relativas a
los recursos compartidos en general.
Ej.: recomendaciones de la Conferencia de Estocolmo, que poseen valor de fuente de derecho
y adems constituyen un elemento importante en el proceso de formacin de normas
consuetudinarias.
Concepto de cursos de agua internacional
Segn la definicin clsica del art 108 del Acta del Congreso de Viena de 1815, un ro
internacional es el que atraviesa o divide los territorios de dos o ms estados.
En el primer caso, o sea cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un estado, se
llama de curso sucesivo. En el segundo, cuando separa territorios de dos estados, se llama ro de
frontera o contiguo. El ro Paran es un ejemplo de ambos: es de curso sucesivo porque atraviesa el
territorio de Brasil antes de adquirir el carcter de ro de frontera entre Paraguay y Brasil, luego entre
Paraguay y la Argentina, para perder su calidad de fronterizo cuando ingresa al territorio argentino.
Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un estado, como
sucede en el caso del Lago Lehmann (o lago de Ginebra) entre Francia y Suiza.
Se incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y toda otra va de agua
artificialmente creada, que unan dos o ms ros o afluentes situados entre diferentes estados.
Como se ve, los estados ribereos de un rio internacional comparten un recurso, el agua, que
tiene la caracterstica de fluir, de forma que en los ros de curso sucesivo hoy est en el territorio de
un estado y maana en el de otro. En cuanto a los de frontera, resulta tambin evidente que el uso del
ro en la parte propia de un estado afecta inmediatamente los usos de ese mismo ro en la parte del
otro estado. La interdependencia de los ribereos determina que la soberana de cada uno de ellos
respecto del recurso de agua que fluye en su propio territorio sea necesariamente limitada en la
medida en que los derechos de los otros se interponen.
Ros internacionalizados
A la situacin geogrfica de un ro, corresponde agregar un rgimen jurdico: el del DI gral.
Se dice de los ros que estn sujetos a un tratado que estn internacionalizados. Entonces, lo que
los rige no es, en ppio, el DI gral, sino el particular de cada tratado.
La navegacin: Lo anterior es particularmente cierto para la navegacin, y los acuerdos que la rigen.
Sin embargo, no puede decirse que la libertad de navegacin en los ros internacionales est
establecida como una norma del DI gral, puesto que a falta de tratado la situacin no es
perfectamente clara.
La jurisprudencia de la CPJI, que entendi en litigios sobre ros internacionales, habla sobre
la existencia de un derecho fluvial internacional.
Es claro que un uso cualquiera de las aguas en una porcin de la cuenca puede repercutir
sobre los usos en otra porcin del mismo sistema, y si la cuenca es internacional, pueden surgir
problemas entre estados.
Es por eso que la International Law Association, en su ya citada Conferencia de New York
(1958), adopt como un ppio de DI la siguiente declaracin:
Un sistema de ros y de lagos en una cuenca de drenaje debe ser tratado como un todo
integrado, y no como partes sueltas.
El ciclo hidrolgico
La unidad del sistema de curso de agua est basada en la naturaleza del ciclo hidrolgico.
(explica el ciclo del agua)
Principio de la participacin equitativa en los usos de los Estados ribereos de un curso de
agua internacional:
En el caso Lago Lans, el Tribunal arbitral consider que el Estado del curso superior posee
la obligacin de tener en cuenta los diversos intereses afectados, de tratar de respetarlos en la medida
en que esto sea compatible con la defensa de sus intereses propios, y de demostrar que, a este
respecto, hay una preocupacin autntica por conciliar los intereses de los otros ribereos con los
suyos propios.
En las Reglas de Helsinki de 1966, de la International Law Association, el principio es
recogido en el art. 4 que establece que cada Estado de la cuenca est facultado, dentro de su
territorio, a una razonable y equitativa participacin en las ventajas derivadas de las aguas de una
cuenca internacional. Ha tenido plena acogida en los trabajos de la Comisin de Derecho
Internacional.
Al aplicar este principio al sistema de curso de agua internacional, los Estados ribereos
determinarn la parte de derechos y obligaciones que a cada uno corresponde en la realizacin de
cada uno, y por otra, el sentido de las relaciones entre los diferentes usos en lo relativo a las
prioridades y a la compatibilidad entre los mismos. A este respecto, ningn uso tiene carcter
prioritario. Se deben tener en cuenta todos los factores econmicos, sociales y geogrficos; la
hidrografa del sistema, las necesidades especficas de cada Estado, la contribucin de agua al
sistema por parte de cada ribereo, los usos existentes, etc.
En unos casos se da carcter prioritario a la navegacin, en otros a los usos domsticos y la
irrigacin. Frecuentes son los tratados que crean algn rgano mixto o comisin fluvial, al que
confieren competencias para el control de los aprovechamientos del curso de agua en cuestin.
Principio de la utilizacin mxima u ptima:
Es un principio que informa la aplicacin del anterior. Se trata de un principio controvertido
recogido en el Conv. de Ginebra de 1923 sobre aprovechamientos hidroelctricos, que ha tenido
escasa trascendencia: se quitan las fronteras; se hace venir a ingenieros cualificados que elaboren la
mejor solucin tcnica para el aprovechamiento del curso; se reponen las fronteras, y la construccin
y ejecucin de las obras se ejecuta dentro de cada pas conforme a sus propias leyes.
Pastor Ridruejo: este no puede pasar de ser un mero principio informador o una directriz que
deben tener en cuenta los Estados ribereos, junto a los dems factores, en la demarcacin de los
usos de un curso de agua internacional. Sino, equivaldra a exigir a los Estados ribereos un acuerdo
previo y obligatorio para iniciar el aprovechamiento de sus cursos de agua internacionales.
Principio de la utilizacin inocente:
Niega las dos teoras anteriores; se traduce en el deber de impedir que se causen daos
sustanciales al Estado vecino en el aprovechamiento de un curso de agua por un Estado ribereo. En
La CDI dice con respecto a este art que aguas de la superficie y aguas subterrneas forman un
sistema, y en virtud de su relacin fsica, constituyen un todo unitario. La unidad del curso de agua
est dada cuando sus aguas fluyen hacia un trmino comn.
Cabe resaltar, que a diferencia de la definicin de cuenca aportada con anterioridad que habla
de zona donde estn las aguas y aqu se habla de un sistema de agua. Se centra en el agua y no ven
la diferencia y relacin entre agua y suelo. Luego se define al curso de agua internacional como
aquel curso de agua, alguna de cuyas partes se encuentran en estados distintos. Esto depende de
factores fsicos, cuya existencia se puede determinar en la gran mayora de los casos por simple
observacin.
Utilizacin y participacin equitativa y razonable de un curso de agua
El art 5 del proyecto establece:
1. Los Estados del curso de agua utilizarn en sus territorios respectivos un curso de
agua internacional de manera equitativa y razonable. En particular, los Estados del curso de agua
utilizarn y aprovecharn un curso de agua internacional con el propsito de lograr la utilizacin
ptima y sostenible y el disfrute mximo compatibles con la proteccin adecuada del curso de agua,
teniendo en cuenta los intereses de los Estados del curso de agua de que se trate.
2. Los Estados del curso de agua participarn en el uso, aprovechamiento y proteccin
de un curso de agua internacional de manera equitativa y razonable. Esa participacin incluye tanto
el derecho de utilizar el curso de agua como la obligacin de cooperar en su proteccin y
aprovechamiento, conforme a lo dispuesto en la presente Convencin.
La primera frase del inc. 1 del art establece el derecho de un estado del curso de agua a una
utilizacin razonable y equitativa en su territorio de un curso de agua internacional y la obligacin de
no privar a otros estados del mismo curso de agua de su derecho de utilizacin equitativa.
No hay duda de que el estado de un curso de agua tiene derecho a utilizar las aguas de un
curso de agua internacional en su propio territorio. Este derecho es un atributo de la soberana, y
goza de l cada uno de los estados cuyo territorio atraviesa o bordea un curso de agua internacional.
La segunda frase del inc. desarrolla el concepto anterior al decir que el uso razonable y equitativo es
el que tiende a lograr una utilizacin ptima y un disfrute mximo del curso de agua que sean
compatibles con su proteccin adecuada. Esto significa el detrimento mnimo o el mnimo de
necesidades insatisfechas, para cada uno de los estados del curso de agua.
El inc. 2 aclara que la participacin equitatica sipone, no solo el aprovechamiento equitativo
de cada estado, sino tambin su obligacin de cooperar en su proteccin y aprovechamiento.
Obligacin de no causar dao sensible
Cabe sealar que la expresin dao sensible hace referencia a un dao que es ms que una
mera molestia que deba ser soportada en aras a la buena vecindad, sino un dao de cierta magnitud.
Desde luego que se trata de algo muy difcil de medir y debe ser apreciado en cada caso particular.
El art 7 de la convencin dice as:
1. Los Estados del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus
territorios, adoptarn todas las medidas apropiadas para impedir que se causen daos sensibles a
otros Estados del curso de agua.
2. Cuando a pesar de ello se causen daos sensibles a otro Estado del curso de agua, el
Estado cuyo uso los cause deber, a falta de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las
medidas apropiadas, teniendo debidamente en cuenta lo dispuesto en los artculos 5 y 6 y en consulta
con el Estado afectado, para eliminar o mitigar esos daos y, cuando proceda, examinar la cuestin
de la indemnizacin.
Otros derechos y obligaciones del proyecto
La obligacin de cooperar:
1. Los Estados del curso de agua cooperarn sobre la base de los principios de la igualdad
soberana, la integridad territorial, el provecho mutuo y la buena fe a fin de lograr una utilizacin
ptima y una proteccin adecuada de un curso de agua internacional.
2. Los Estados del curso de agua, al determinar las modalidades de esa cooperacin, podrn
considerar la posibilidad de establecer las comisiones o los mecanismos conjuntos que consideren
tiles para facilitar la cooperacin en relacin con las medidas y los procedimientos en la materia,
teniendo en cuenta la experiencia adquirida mediante la cooperacin en las comisiones y los
mecanismos conjuntos existentes en diversas regiones.
Relacin de los usos entre s
En ppio, ningn uso de un curso de agua tiene, en s prioridad sobre otros usos y en caso de
conflicto prevalecer el uso que mejor satisfaga los factores y ppios del art 6 sobre el equilibrio de
intereses, aquel uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas.
Rgimen jurdico de los diferentes usos
El resto de los usos o aprovechamientos son igualmente objeto de un tratamiento y una
regulacin especficos para cada curso de agua internacional. Es el principio de la participacin
equitativa el que debe tomarse en consideracin a la hora de determinar convencionalmente los usos
prioritarios, as como los derechos y obligaciones que, en relacin con cada uso, corresponden a cada
Estado ribereo.
Convenio de Lisboa con Portugal (1927): divide el tramo fronterizo del ro Duero en dos
zonas a efectos de su aprovechamiento hidroelctrico en forma separada por ambos ribereos. Este
rgimen es revisado en el Convenio de 1964, que realiza una distribucin ms compleja de dicho
aprovechamiento, y su aplicacin est supervisada por una comisin hispano-portuguesa. Para la
navegacin de dicho ro rige el Convenio de 1840 (aunque su navegabilidad es casi imposible).
El aprovechamiento hidroelctrico del ro Tajo est regulado por el Convenio de 1968 y el
Protocolo adicional II de 1976, y est fiscalizado por la comisin hispano-portuguesa. El rgimen
contenido en ambos textos se extiende a los ros Mio, Limia y Chanza. Por lo que se refiere a la
navegacin por el Tajo, el convenio de 1829 declara la libertad de navegacin para los nacionales de
ambos Estados ribereos.
En cuanto al Bidasoa, el Convenio con Francia de 1959 establece la reglamentacin de la
pesca en este ro. Un protocolo de 1978 crea la Comisin Tcnica mixta de Bidasoa. El convenio de
1963 con Francia establece un rgimen de aprovechamiento comn del ro Garona: prev la
construccin de una presa por Francia situada en su territorio a cambio de una determinada cantidad
de energa para Espaa.
Uso de la atmsfera
Hubo varias tentativas de considerar como espacio comn al conjunto de la atmosfera que
rodea el planeta y al clima.
Sabido es que el espacio areo, que forma parte de la atmsfera, est sujeto a la soberana del
estado subyacente y por ende no sera un espacio comn internacional. Pero la atmosfera, siendo la
nica por la interdependencia de sus diversas partes, estn o no sujetas a soberana nacional, y la
circunstancia de que un dao causado en una parte de la atmosfera se extiende a otras partes,
ignorando el hecho poltico de las fronteras nacionales, tiene rasgos que la podran representar como
un espacio comn internacional, lo que arrastrara a esa condicin a los espacios areos nacionales.
La expresin inglesa global commons espacios comunes internacionales - puede prestarse a
que se incluyan dentro de la categora que designa algo que no sea un territorio, como podra ser el
clima o ciertos otros conceptos como los recursos fitogeneticos, entre otros. Innecesario es referirse a
las proyecciones de tal actitud y a que en el estado actual del DI, ni la comunicacin de la atmosfera
ni la de los espacios bajo jurisdiccin nacional carece de justificacin en el derecho de gentes.
Se impone moratoria, deben solucionarse las controversias por medios pacficos (art.12) Se
establece requisito previo a la guerra: deba recurrirse a arbitraje o decisin judicial, slo 3 meses
despus de dictada la sentencia o laudo poda utilizarse la fuerza armada.
Esto era para que se enfre el conflicto. Hace que necesariamente haya comunicacin entre
las dos partes; por eso se llama moratoria proceso. El tema estaba en que en Sociedad de
Naciones las decisiones se tomaban por unanimidad. Fracas.
El pacto Briand-Kellog.
En 1928 se celebr el Tratado general de renuncia a la guerra, originalmente entre el
Secretario de Estado de los Estados Unidos (Kellog) y el Canciller francs (Briand), al que fue
accediendo posteriormente casi la totalidad de los pases.
Art. 1 condenaba el recurso a la guerra para resolver las controversias internacionales y
consignaba la renuncia por las Partes a la guerra como un instrumento de la poltica nacional en sus
relaciones recprocas.
Luego se refiere al fin poltico: renuncia a la fuerza como instrumento de poltica nacional.
Esto es debido a que la guerra en esa poca se vea como un instrumento poltico.
Tuvo apoyo masivo por parte de la comunidad internacional de ese momento, pero el tratado
careca de mecanismos institucionales que garantizaran su cumplimiento.
Nada deca respecto de los usos menores del a fuerza y tampoco se mencionaba el derecho de
legtima defensa. Falta la puesta en prctica de este tratado ya que no haba mecanismo de sancin y
eso debilitaba el tratado.
Pacto anti-blico Saavedra Lamas (1932)
El gobierno argentino propuso al de Brasil la conclusin de un pacto anti-blico. En su Art. 1
condenaba las guerras de agresin y propugnaba el arreglo pacfico de controversias. El Art. 2
declaraba que entre las partes las cuestiones territoriales no deban ser resueltas por la violencia y
que no se reconoceran arreglos territoriales obtenidos violentamente ni la validez de ocupacin o
adquisicin por fuerzas armadas.
La Carta de las Naciones Unidas.
Luego de la 2GM (1939-1945) se crea ONU y se establece el principio general relativo al uso
de la fuerza: Art. 2.4: Los miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se
abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
Propsitos de la ONU.
Por otra parte, encontramos al Ius in bellum: Derecho en la guerra. El Derecho Internacional
Humanitario es el conjunto de reglas de Derecho Internacional Pblico que se aplican en tiempos de
guerra, internacional o no, para amparar a las vctimas de las mismas y limitar el uso de ciertos
medios.
Excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza. La legtima defensa. El dilema de la legtima
defensa preventiva.
La legtima defensa
Como se ha dicho, la regla gral de la carta de la ONU es la prohibicin del uso de la fuerza.
El concepto de legtima defensa como se entiende del derecho de la carta, esto es, contra un ataque
armado, es parte del OJ internacional desde hace relativamente poco, puesto que slo tiene sentido
en un sistema donde exista una prohibicin gral del uso de la fuerza por los sujetos de derecho y
donde la nica excepcin sea su uso en resistencia a un ataque violento por parte de otro sujeto.
Como vimos, hasta 1928 con el pacto Kellong-Briand, no existan esas condiciones en el derecho de
gentes. La legtima defensa es la nica forma de autoproteccin armada que el derecho de gentes
reconoce al Estado. Solo tiene objetivo repeler un ataque y debe terminar all donde ese objetivo se
ha logrado. En efecto, la legtima defensa viene de la costumbre. En DI existe dualidad de fuentes y
puede tratarse de amplitud de la costumbre. Este es el fundamento jurdico que se le da para justificar
la legitima defensa preventiva.
En cuanto a la Naturaleza jurdica de la legtima defesa, podra decirse que se trata de un
derecho inmanente del Estado. Es una circunstancia que excluye la ilicitud de la responsabilidad del
Estado. El Art. 51: Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de
legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las
Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias
para mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en
ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de
Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a
la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales
Requisitos:
1) Existencia de un ataque armado;
2) Que las medidas se comuniquen inmediatamente al Consejo;
3) Que las medidas se prolonguen hasta tanto el Consejo no tome medidas necesarias con el
fin de re-establecer la paz y seguridad internacionales.
Los trminos del art 51 reafirman el carcter excepcional de la LD. El CS se reserva el
manejo del asunto: normalmente dicta recomendaciones o resoluciones que, si son obedecidas,
conducen al restablecimiento de la paz y seguridad internacionales; pero si stas no son acatadas,
puede dictas otras medidas NECESARIAS para aquellos fines, por ej: autorizar el uso de la fuerza a
una coalicin de estados voluntarios. Hasta all, el estado bajo ataque sigue actuando en LD, pero a
partir de all el CS asume la responsabilidad de la operacin. El estado que acta en reaccin
defensiva debe comunicarse las medidas adoptadas.
La carta no lo dice, pero el derecho consuetudinario demanda:
1) Proporcionalidad de las medidas adoptadas,
2) Inmediatez (de lo contrario se lo puede considerar ms bien una represara armada),
3) Necesidad, que no pudiera evitarse por otros medios.
La LD, tcnicamente, slo la hay en DI cuando media un ataque armada, expresin que si
bien no est definida en la carta, tiene por lo menos una dimensin bien establecida: debe ser una
operacin blica de cierta intensidad y magnitud, un uso mayor de la fuerza, a diferencia de lo que la
CIJ llam un incidente de frontera. Solamente la reaccin frente a una agresin de ese volumen e
intensidad trae consigo el ejercicio de todos los derechos que la situacin de LD autoriza, en
particular la utilizacin fronteriza de la fuerza, esto es, el poder de usar la fuerza en el territorio del
propio pas atacante.
Caso Caroline: En 1837 durante la rebelin canadiense contra Gran Bretaa ciudadanos
norteamericanos fletaron un buque, el Caroline, que ayud a los rebeldes, siendo neutral su pas,
Estados Unidos. Fue apresado por fuerzas inglesas, incendiado y hecho caer por las cataratas del
Nigara. Gran Bretaa aleg legtima defensa. El Secretario de Estado de EEUU aclar el concepto
de su pas respecto a la legtima defensa, e indic los requisitos sealados arriba, hoy costumbre
internacional.
Uso transfronterizo o transjurisdiccional:
Posibilidad jurdica no slo de usar la fuerza en el propio territorio sino tambin en territorio
del atacante si ello es necesario para sus objetivos, y hasta ocupar provisionalmente territorio
enemigo para prevenir la renovacin del ataque inicial.
Nocin de ataque armado:
No ha sido definida por la Carta. De la Res. 3314 (XXIX) slo algunos actos pueden ser
considerados ataque armado. Ej. Invasin o el ataque por las fuerzas armadas extranjeras de un
Estado del territorio de otro Estado; Bombardeo; Ataque contra las fuerzas armadas de otro Estado;
Ataque armado indirecto (envo de bandas armadas no regulares de un Estado a otro para ejercer
violencia). An as, el CS tiene pro el art 2 de la res., facultades para apreciar si estos actos no
alcanzan para configurar, en realidad, un acto de agresin a la luz de otras circunstancias
pertinentes, incluido el hecho de que los actos de que se trata o sus consecuencias no son de
suficiente gravedad. Esta es la llamada clusula minimis, que contempla como criterios para
apreciar la magnitud del acto, su escala y consecuencias perjudiciales para el estado agredido, que
deben ser importantes.
Apuntes:
La nocin de ataque armado, equivale a agresin? No, la carta usa los conceptos en distintos
arts de distinta manera, si bien no lo define.
Ataque armado indirecto
Envo de bandas armadas, no regulares, de un estado a otro para ejercer la violencia, que
gralmente adoptan la forma de guerrilla y en lugar de un ataque frontal que podra considerarse un
ataque armado del art 51, ejercitan una serie de ataques menores. La acumulacin de tales actos
puede llegar a configurar, tambin en caso de ataque indirecto, un ataque armado.
Acumulacin de eventos:
Puede suceder que los incidentes de frontera u otros usos menores de la fuerza se repitan,
de modo tal que sus efectos traigan consecuencias graves para el estado que lo soporta. Es posible
que la acumulacin equivalga, por su gravedad y por las consecuencias que puede acarrear, aun acto
nico que pueda equipararse a un ataque armado justificativo de la LD. Es decir, que puede autorizar
la legtima defensa.
Cada de las Torres Gemelas. Se reconoci la legtima defensa ante ataques terroristas por el
Consejo de Seguridad. La novedad fue que los actores no eran Estados. Sin embargo se critic la
ausencia del requisito de inmediatez (aproximadamente tres meses despus, Estados Unidos ataca
Afganistn)
El objetivo necesario para el empleo transfronterizo de la fuerza
Para ser legtima, el ejercicio trasfronterizo de la fuerza debe tener como objetivo proteger y
defender la integridad territorial del estado atacado.
La AG reconoce implcitamente el uso trasfronterizo de la fuerza en su res. 378 de 1950: un
estado puede, en caso de encontrarse en conflicto armado con otro estado o estados tomar todas las
medidas que sean practicables en las circunstancias existentes y que sean compatibles con el ppio de
LD incluyendo la invasin al territorio de otro estado o de sus agua territoriales o el cruce de las
lneas de demarcacin existentes, esto es, medidas todas ellas que implican el uso trasfronterizo de
la fuerza. Esto responde al ppio de la efectividad de la accin defensiva.
La proporcionalidad
La respuesta debe ser proporcional al objetivo de protegerlo del ataque. No debe entonces,
convertirse dicha accin defensiva trasfronteriza en una accin agresiva u ofensiva.
En cuanto a los criterios de valoracin de la proporcionalidad hay tres doctrinas:
La que propicia un criterio cualitativo que pone en relacin la fuerza trasfronteriza
utilizada con el fin defensivo que alienta el criterio de los objetivos.
El criterio cuantitativo que la relaciona con el ataque previo, con su gravedad y con
los medios empleados el criterio de los actos.
Intermedia segn la cual la doctrina de los actos sera adecuada para los ataques de
menor cuanta o intensidad, mientras que la de los objetivos se adecuara mejor a las reacciones ante
ataques militares de cierta entidad
II) Legtima defensa colectiva:
Ocurre cuando un Estado es vctima de un ataque armado y otros acuden en su ayuda. No
hay mucha prctica internacional en esta materia, aunque existan numerosos tratados de asistencia
recproca cuyo objeto es, precisamente, proveer de dicha defensa. Compatibilidad de la Carta con el
TIAR. La inclision del art 51 a la carta fue debida al pedido expreso de los pases latinoamericanos,
que queran mantener la compatibilidad del sistema internamericano de asistencia recproca con lo
que deca la carta. No obstante este antecedente, fue incluido en el cap VII relativo a los poderes del
CS en lugar de serlo en el Cap. VIII de los acuerdos regionales.
En la disidencia del juez Jennings en el caso Nicaragua, ste opin que para que existiera
defensa propia colectiva debera haber en dicha defensa, adems del elemento colectivo, tambin
algo del elemento propio, esto es, que el ataque deba amenazar a los otros estados. este punto de
vista no parece haber prevalecido en la prctica.
En el Caso Nicaragua: los mismos requisitos legtima defensa individual valen para la
colectiva, y necesario un pedido formal del Estado que sufre el ataque.
III) Legtima defensa preventiva:
Algunos sostienen que tambin corresponde legtima defensa en respuesta a un ataque
armado inminente (y no en desarrollo). Sin embargo, esta concepcin choca contra un obstculo
insalvable dentro de la definicin de la LD en el art 51 de la carta, que la concibe : en caso de
ataque armado.
Mc Dougall dice que dado la existencia de armas de destruccin masiva y de vectores muy
rpidos para hacerlas llegar a destino, asi como medios eficaces de inteligencia para detectar
movimientos de este tipo, sera absurdo no utilizar la fuerza previamente en estos casos.
Otros dicen que la carta no borr la costumbre anterior que permita el uso de la fuerza
cuando surga una necesidad de defensa propia urgente, abrumadora, que no dejara lugar a la
eleccin de los medios ni tiempo de deliberacin.
Artculo 40: A fin de evitar que la situacin se agrave, el Consejo de Seguridad, antes de
hacer las recomendaciones o decidir las medidas de que trata el Artculo 39, podr instar a las partes
interesadas a que cumplan con las medidas provisionales que juzgue necesarias o aconsejables.
Dichas medidas provisionales no perjudicarn los derechos, las reclamaciones o la posicin de las
partes interesadas. El Consejo de Seguridad tomar debida nota del incumplimiento de dichas
medidas provisionales.
Artculo 41: El Consejo de Seguridad podr decidir qu medidas que no impliquen el uso de
la fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podr instar a los Miembros
de las Naciones Unidas a que apliquen dichas medidas, que podrn comprender la interrupcin total
o parcial de las relaciones econmicas y de las comunicaciones ferroviarias, martimas, areas,
postales, telegrficas, radioelctricas, y otros medios de comunicacin, as como la ruptura de
relaciones diplomticas.
Artculo 42: Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artculo 41
pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podr ejercer, por medio de fuerzas areas, navales o
terrestres, la accin que sea necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad
internacionales. Tal accin podr comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones
ejecutadas por fuerzas areas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones Unidas.
Artculo 43: 1. Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con e1 fin de contribuir al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, se comprometen a poner a disposicin del
Consejo de Seguridad, cuando ste lo solicite, y de conformidad con un convenio especial o con
convenios especiales, las fuerzas armadas, la ayuda y las facilidades, incluso el derecho de paso, que
sean necesarias para el propsito de mantener la paz y la seguridad internacionales.
2. Dicho convenio o convenios fijarn el nmero y clase de las fuerzas, su grado de
preparacin y su obligacin general, como tambin la naturaleza de las facilidades y de la ayuda que
habrn de darse.
3. El convenio o convenios sern negociados a iniciativa del Consejo de Seguridad tan pronto
como sea posible; sern concertados entre el Consejo de Seguridad y Miembros individuales o entre
el Consejo de Seguridad y grupos de Miembros, y estarn sujetos a ratificacin por los Estados
signatarios de acuerdo con sus respectivos procedimientos constitucionales.
Artculo 44: invitacin al CS al miembro que aporta tropas.
Artculo 47: Comit de Estado Mayor
Artculo 51: Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de
legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las
Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para
mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en ejercicio
del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no
afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta
para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacionales.
Contribucin realizada por la Dra. Silvina Gonzalez Napolitano y la Dra. Paula M. Vernet, en el marco del
concurso para un proyecto de Contribucin didctica, realizado y financiado por el INSTITUTO DE CIENCIAS
POLTICAS Y RELACIONES INTERNACIONALES, de la Pontificia Universidad Catlica Argentina.
ilimitado. Los beligerantes no deben causar al adversario males que vayan ms all del fin de la
guerra, que es destruir o debilitar la potencia militar del enemigo. Por ello la Declaracin de San
Petersburgo, en 1868, prescriba que el nico objetivo legtimo que los Estados deben proponerse
durante la guerra es la debilitacin de las fuerzas militares del enemigo y que, a tal efecto, es
suficiente poner fuera de combate al mayor nmero posible de hombres.
El art. 51, inc. 5 del Protocolo I considera que son ataques indiscriminados por ende
prohibidos cuando sea de prever que causarn incidentalmente muertos y heridos entre la
poblacin civil, o daos a bienes de carcter civil, o ambas cosas, que seran excesivos en relacin
con la ventaja militar concreta y directa prevista. Incluso, como norma de precaucin, el art. 57,
inc. 3 dispone: (c)uando se pueda elegir entre varios objetivos militares para obtener una ventaja
militar equivalente, se optar por el objetivo cuyo ataque, segn sea de prever, presente menos
peligro para las personas civiles y los bienes de carcter civil.
En este orden de ideas, hay autores que se refieren al principio de proporcionalidad.
Blishchenko proclama los principios de honestidad y de buena fe en la eleccin de los
medios y mtodos de combate. El art. 37, inc. 1 del Protocolo I estipula: Queda prohibido matar,
herir o capturar a un adversario valindose de medios prfidos. Constituirn perfidia los actos que,
apelando a la buena fe de un adversario con intencin de traicionarla, den a entender a ste que
tiene derecho a proteccin, o que est obligado a concederla, de conformidad con las normas del
derecho internacional aplicables en los conflictos armados. Son ejemplos de perfidia los actos
siguientes: a) simular la intencin de negociar bajo bandera de parlamento o de rendicin; b)
simular una incapacitacin por heridas o enfermedad; c) simular el estatuto de persona civil, no
combatiente; y d) simular que se posee un estatuto de proteccin, mediante el uso de signos,
emblemas o uniformes de las Naciones Unidas o de Estados neutrales o de otros Estados que no
sean Partes en el conflicto.
El principio de distincin parte de la premisa de que slo pueden ser objeto de ataque los
blancos militares (objetivos militares), ya que no pueden serlo las personas y bienes civiles. Al
efecto, el art. 48 del Protocolo I establece: A fin de garantizar el respeto y la proteccin de la
poblacin civil y de los bienes de carcter civil, las Partes en conflicto harn distincin en todo
momento entre poblacin civil y combatientes, y entre bienes de carcter civil y objetivos militares y,
en consecuencia, dirigirn sus operaciones nicamente contra objetivos militares. El artculo 51,
como ya se hizo referencia, prohbe los ataques indiscriminados, tales como los que no estn
dirigidos o no pueden dirigirse contra un objetivo militar concreto y los que emplean mtodos o
medios de combate cuyos efectos no sea posible limitar y que puedan alcanzar indistintamente tanto
a objetivos militares como a personas civiles.
El principio de neutralidad est destinado a prevenir la incursin de las fuerzas beligerantes
en un territorio neutral o los ataques contra personas o buques de Estados neutros, tambin aplicable
a las incursiones transfronterizas de fuerzas armadas y a los daos transfronterizos causados a un
Estado neutral por el uso de un arma en un Estado beligerante.
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Tratados internacionales
FUENTES
PRINCIPALES
Costumbre internacional
Principios generales de derecho
MEDIOS
AUXILIARES
Jurisprudencia internacional
Doctrina internacional
LA CLUSULA MARTENS
Concepto: Es aquella contenida en varios tratados de DIH (por ejemplo en las Convenciones de La
Haya de 1899 y 1907) y establece que en los casos no previstos expresamente, los civiles y los
beligerantes quedan bajo la proteccin de los principios del derecho de gentes derivados de los usos
establecidos, de los principios de humanidad y de los dictados de la conciencia pblica.
Origen: Esta clusula se basa en un prrafo de la Declaracin del 20 de junio de 1899, establecida
por el jurista y diplomtico Fidor Martens, delegado ruso que presidi uno de los comits de la
Primera Conferencia de Paz de La Haya de 1899.
Finalidad: Descartar la aplicacin automtica al DIH del principio general de derecho que dispone
que todo lo que no est prohibido est permitido, de modo que, en DIH todo lo que no se encuentra
expresamente prohibido por el tratado en cuestin, no necesariamente debe considerarse permitido,
sino que, en tal caso debe remitirse a las normas consuetudinarias que puedan ser aplicables a dicha
situacin.
PRINCIPALES INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
4 Convenios
de Ginebra de
1949
mbito de aplicacin: conflictos armados internacionales (aquellos que surgen entre dos o ms
Estados partes).
Excepcin: Artculo 3 comn a los 4 Convenios: se aplica en caso de conflictos armados no
internacionales (aquellos que surjan en el territorio de un Estado parte, en el cual no intervengan
terceros Estados).: Artculo 3: Conflictos no internacionales. En caso de conflicto armado que no
sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada
una de las Partes en conflicto tendr la obligacin de aplicar, como mnimo, las siguientes
disposiciones: 1) Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los
miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas puestas fuera de
combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier otra causa, sern, en todas las
circunstancias, tratadas con humanidad, sin distincin alguna de ndole desfavorable basada en la
raza, el color, la religin o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier otro criterio
anlogo. A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atae a las personas
Convencin de 1980 de las Naciones Unidas sobre prohibiciones o restricciones del empleo
de ciertas armas convencionales que puedan considerarse excesivamente nocivas o de efectos
indiscriminados y sus Protocolos:
Protocolo I sobre fragmentos no localizables;
Protocolo II sobre prohibiciones o restricciones del empleo de minas, armas trampa y otros
artefactos;
Protocolo III sobre prohibiciones o restricciones del empleo de armas incendiarias;
Protocolo IV sobre armas lser cegadoras (1995).
Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin, el almacenamiento y el
empleo de armas qumicas (1993).
Convencin de 1997 sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y
transferencia de las minas antipersonal y sobre su destruccin.
EMBLEMAS PROTECTORES
Signos distintivos de los servicios sanitarios:
CRUZ ROJA
CRISTAL
EL COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA
El CICR es una organizacin no gubernamental imparcial, neutral e independiente, fundada
en 1863 por iniciativa de un grupo de ciudadanos suizos.
Forma parte del denominado Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna
Roja, del cual es su rgano fundador.
Establece oficinas en distintos pases del mundo y celebra acuerdos de sede con los Estados
pertinentes, a fin de que se le reconozca personalidad jurdica internacional e inmunidad de
jurisdiccin y se le confieran a sus delegados las mismas inmunidades y privilegios que gozan los
representantes de las organizaciones internacionales gubernamentales.
Origen: Henry Dunant (ciudadano suizo) contribuy a generar una toma de conciencia respecto de
la necesidad de proteger a las vctimas de los conflictos armados. Mediante su libro Un recuerdo de
Solferino, difundi las consecuencias de la cruenta batalla de Solferino, que tuvo lugar en 1859 en
la regin de Lombarda, donde combatan franceses y sardos contra austracos. A raz de ello, un
grupo de ginebrinos cre una sociedad de socorro de carcter privado: el Comit Internacional de
Socorro a los Heridos, actual Comit Internacional de la Cruz Roja.
Principales funciones en el marco del derecho internacional humanitario: El CICR tiene la
misin principal de proteger y brindarles asistencia a las vctimas de los conflictos armados. Los
Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos Adicionales le han conferido expresamente ciertas
facultades (art. 3 comn a los Convenios de 1949, arts. 9 a 11 del Convenio I, art. 123 del Convenio
III, art. 140 del Convenio 4, art. 18 del Protocolo II, etc.).
Acta como intermediario neutral entre los beligerantes.
Se encarga de la difusin del DIH y los Principios Fundamentales de la Cruz Roja y de la
Media Luna Roja. Tales principios son: humanidad, imparcialidad, neutralidad, independencia,
voluntariado, unidad y universalidad. Se ocupa de la direccin general y de la coordinacin de las
acciones internacionales de socorro de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja en situaciones de
conflicto armado y de violencia interna.
Tcnicamente, el rio de la plata se extiende desde el paralelo de Punta Gorda, que marca su
parte ms estrecha, hasta la lnea de la Declaracin Conjunta de ambos pases sobre el lmite exterior
del ro de 30 de enero de 1961, que es una lnea imaginaria que une Punta del Este con Punta Rasa,
en el cabo San Antonio.
Decir que las aguas continan indivisas no sera exacto, puesto que cada parte se ha reservado
una franja costera de jurisdiccin exclusiva adyacente a la costa. Estas franjas tienen una extensin
de 7 millas marinas en la parte ancha del rio (entre el lmite exterior y la lnea imaginaria Punta LaraColonia) y de slo 2 en la parte angosta, desde dicha lnea hasta el paralelo de Punta Gorda.
Fuera de dichas franjas, no hay divisin de aguas y rige la libertad de navegacin para los
busques de ambos pases que se rigen por la jurisdiccin de su bandera.
No obstante ello, si la seguridad de alguna de las partes se ve afectada o si un delito cometido
a bordo de un buque tiene efecto sobre el territorio de alguna de las partes, esta parte tendr
jurisdiccin sobre el buque. Si en el ejercicio de esta jurisdiccin una de las partes verifica el ilcito
en un buque de cualquier bandera, podr iniciar la persecucin de dicho buque hasta el limite de la
franja costera de la otra parte. Si penetra esta, se pedir la colaboracin de la otra parte, que en todos
los casos har entrega del infractor a la autoridad que inici la persecucin.
La parte que haya construido una obra tendr a su cargo el mantenimiento y administracin y
si la obra construida es un canal, adems de las obligaciones anteriores dictar un reglamento
aplicable y ejercer el control de su cumplimento. En otros casos no previstos, las partes coordinaran
a travs de la Comisin Administradora del Ro la distribucin razonable de las responsabilidades en
el mantenimiento, administracin, y reglamentacin de los distintos tramos de los canales.
La responsabilidad civil, penal y administrativa derivada de hechos que afecten la navegacin
de un canal, el uso del mismo o sus instalaciones, estar bajo la competencia de las autoridades de la
Parte que mantiene y administra el canal y se regir por su legislacin.
Las obras nuevas
El tratado establece un rgimen de consultas respecto a la construccin de nuevos canales, la
modificacin o alteracin significativa de los existentes, o de obras nuevas que una de las partes
quiera construir en el ro.
Las consultas se harn a travs de la comisin administradora, la que en primera instancia
determinar si el proyecto puede producir dao sensible al rgimen del ro o a la navegacin de la
otra parte. En caso de que as fuere y no se llegase a un acuerdo en la comisin, se notificar a la otra
el proyecto de que se trate, a travs de la misma comisin. Si finalmente no hubiere acuerdo entre las
partes, se aplicar el procedimiento de solucin de controversias de la parte cuarta.
El lecho y el subsuelo
El cap. VII se divide el lecho y subsuelo siguiendo una lnea marcada por puntos indicados
en su latitud y longitud por el art 41. Aunque no se dice as, esa lnea divide aprox por la mitad el ro.
Cada estado podr explorar y explotar los recursos del lecho y el subsuelo de su parte, slo si se trata
de un yacimiento o deposito extendido en uno y otro lado de la lnea, deber ser explotado de forma
tal que la distribucin de los volmenes del recurso que se extraigan sean proporcionales al volumen
del yacimiento o deposito que se encuentre respectivamente de cada lado de la lnea.
En la explotacin se har de acuerdo con las exigencias de un aprovechamiento integral y
racional del recuso y sin causar dao sensible a la otra parte (art 43).
Islas
Las islas existentes o las que en el futuro emerjan en el Ro, pertenecen a una u otra Parte
segn se hallen a uno u otro lado de la lnea indicada en el Artculo 41, con excepcin de lo que se
establece para la Isla Martn Garca, que tiene un rgimen especial.
La Isla Martn Garca como se sabe, se encuentra en las proximidades de la costa uruguaya,
pero de nuestro lado del canal natural de navegacin, que es el Canal del Infierno, ser destinada
exclusivamente a reserva natural para la conservacin y preservacin de la fauna y flora autctonas,
bajo jurisdiccin de la Repblica Argentina.
Se dice que ser sede de la comisin administradora que gozar de inmunidad conforme al
DIP. Sabido es que existe una formacin aluvional muy prxima a la isla que la Argentina llam
Punta Bauz para significar su carcter accesorio a la isla Martn Garca, y Uruguay bautiz como
Isla Timoteo Domnguez para realzar su carcter indepte. Es previsible que en el futuro dicha
formacin se integre a la isla, a la que aumentar en su permetro actual. En tal caso, el art 46
establece que habr un lmite seco entre Argentina y Uruguay, y que ese lmite seguir el actual
contorno de Martn Garca. Sin embargo, si se producen aumentos por aluvin de una isla que
afecten sus accesos naturales actuales a los canales de Martn Garca o del infierno, tales aumentos
pertenecern a la isla.
Contaminacin, pesca, investigacin cientfica
Tocante a la contaminacin resalta el art 51: Cada Parte ser responsable frente a la otra por
los daos inferidos como consecuencia de la contaminacin causada por sus propias actividades o
por las de personas fsicas o jurdicas domiciliadas en su territorio.
En cuanto a la pesca, las partes tienen derecho exclusivo en sus franjas territoriales y libertad
de pesca en la zona indivisa. Si la intensidad de pesca lo hace necesario, las partes acordars los
volmenes de captura mximos, a distribuir por igual entre ambas.
Cada Parte tiene derecho a realizar estudios e investigaciones de carcter cientfico en todo el
Ro, bajo condicin de dar aviso previo a la otra Parte, indicando las caractersticas de los mismos, y
de hacer conocer a sta los resultados obtenidos.
Cada Parte tiene, adems, derecho a participar en todas las de cualquier estudio o
investigacin que emprenda la otra Parte.
La comisin administradora
Se establece una comisin binacional para coordinar la accin de las partes en todos los
aspectos del rgimen del ro. Muy especialmente actuar como una primera instancia en la
consideracin de controversias entre las partes en relacin con el ro y su rgimen. Si la cuestin no
se resuelve en esa sede en 120 das, la comisin la pasar a los gobiernos para el establecimiento de
negociaciones directas.
El frente martimo
El lmite lateral
El lmite lateral martimo y el de la plataforma continental, entre la Repblica Oriental del
Uruguay y la Repblica Argentina, est definido por la lnea de equidistancia determinada por el
mtodo de costas adyacentes, que parte del punto medio de la lnea de base constituida por la recta
imaginaria que une Punta del Este (Repblica Oriental del Uruguay) con Punta Rasa del Cabo San
Antonio (Repblica Argentina).
Los recursos vivos
Las Partes acuerdan establecer una zona comn de pesca, ms all de las doce millas marinas
medidas desde las correspondientes lneas de base costera, para los buques de su bandera
debidamente matriculados. Dicha zona es la determinada por dos arcos de circunferencias de
doscientas millas marinas de radio, cuyos centros de trazado estn ubicados respectivamente en
Punta del Este (Repblica Oriental del Uruguay) y en Punta Rasa del Cabo San Antonio (Repblica
Argentina).
Por su parte, los volmenes de captura por especies se distribuirn en forma equitativa,
proporcional a la riqueza ictcola que aporta cada una de las Partes, evaluada en base a criterios
cientficos y econmicos.
Dentro de su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas. En todo
caso, ninguna de las disposiciones de este captulo se aplica a mamferos acuticos.
La contaminacin
Se fija una zona dentro de la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos provenientes del
lavado de tanques, achique de sentinas y de lastre y en gral, cualquier otra accin que pueda tener
efectos contaminantes.
La investigacin cientfica
Cada Parte autorizar a la otra a efectuar estudios e investigaciones de carcter
exclusivamente cientfico en su respectiva jurisdiccin martima dentro de la zona de inters comn
determinada en el Artculo 73, siempre que le haya dado aviso previo con la adecuada antelacin e
indicando las caractersticas de los estudios e investigaciones a realizarse y las reas y plazas en que
se efectuarn.
Esta autorizacin slo podr ser denegada en circunstancias excepcionales y por perodos limitados.
La Parte autorizante tiene derecho a participar en todas las fases de esos estudios e investigaciones y
a conocer y disponer de sus resultados.
Comisin tcnica mixta
El frente martimo tiene su propia comisin para coordinar la accin de las partes. Muy
particularmente, la accin de esta comisin se dirige a todo lo relativo a los recursos vivos del mar.
Su sede es la ciudad de Montevideo.
Solucin de controversias
Artculo 68. Cualquier controversia que se suscitare entre las Partes con relacin al Ro de la
Plata ser considerada por la Comisin Administradora, a propuesta de cualquiera de ellas.
Artculo 69. Si en el trmino de ciento veinte das la Comisin no lograra llegar a un
acuerdo, lo notificar a ambas Partes, las que procurarn solucionar la cuestin por negociaciones
directas.
Bolilla XV
1. Las resoluciones de las Organizaciones Internacionales. Sus caractersticas. El caso de las
resoluciones en el ordenamiento jurdico interno de la organizacin internacional: su efecto
vinculante.
2. Reglamentacin de los conflictos armados. Derecho Internacional Humanitario. Comit
Internacional de la Cruz Roja.
3. Lmites con Brasil, Paraguay y Bolivia.
4. Fondos Marinos. Sistema de la Convencin y del Acuerdo de 1994. Principios que lo rigen.
El patrimonio comn de la Humanidad. Aprovechamiento de los recursos. Sistema de
exploracin y explotacin. La Autoridad Internacional de los Fondos Marinos.
Asamblea General habran dado origen a un soft law20. En fin, la Asamblea general de la ONU
carece, en general, de la facultad de crear resoluciones jurdicamente vinculatorias para los Estados
miembros segn la Carta y que esa competencia tampoco la pudo adquirir por va consuetudinaria.
Pero, resulta indudable que las resoluciones de la Asamblea General constituyen un facto importante
de la formacin de la costumbre.
Las organizaciones internacionales y su orden jurdico. Toda organizacin internacional posee
una estructura y el personal necesario para cumplir sus funciones.
El derecho de la organizacin indica tambin que rganos son competentes para representarla
en el plano internacional y se ocupa de las relaciones de aquella con los dems sujetos de la
comunidad internacional.
El orden jurdico y la centralizacin de las organizaciones ofrecen una marcada analoga con
el derecho estatal. En efecto, las organizaciones han tratado de estructurarse segn el principio de la
divisin de poderes, y es posible encontrar en las mas organizadas una asamblea general que cumple
al funcin de rgano parlamentario, un secretario general o director ejecutivo que dirige la
administracin de la entidad, y un rgano jurisprudencial.
Los Estados confieren, a veces, a las organizaciones internacionales la funcin de administrar
un recurso natural o de regular una actividad determinada. En estos casos, se trata de la atribucin a
una organizacin internacional de la competencia que regularmente pertenece a los Estados.
Las organizaciones internacionales dictan normas que regulan su propia administracin y aquellas
actividades que les han confiado los Estados. Todas estas normas han sido creadas por las
organizaciones internacionales y tienen como destinatarios, ya sea los funcionarios de la
organizacin, o ya sea personas privadas.
Forman parte del derecho de gentes los ordenes jurdicos de las organizaciones
internacionales, o se constituyen como rdenes jurdicos autnomos?
Uno de los argumentos principales en que se fundan quienes sostienen que estos rdenes son
del derecho de gentes es que la norma bsica, que los constituye, es un tratado internacional. Sin
embargo, se entiende que un tratado internacional puede dar origen a una entidad que rena las
caractersticas de un Estado y las normas que se dicten en consecuencias de dicho tratado pasan a ser
normas del derecho estatal y no del derecho de gentes, aun cuando su fuente de validez sea un
convenio internacional.
Por ende, el ordenamiento de cada organizacin internacional se presenta como un orden
jurdico relativamente autnomo. En principio, es independiente de los de otras organizaciones
internacionales. Igualmente, el ordenamiento jurdico de cada organizacin tambin lo es del orden
jurdico de cada uno de los dems sujetos del derecho de gentes. As, el derecho esmalta, cannico,
beligerante, etc. es independiente de los ordenamientos jurdicos de las organizaciones
internacionales.
Pese a la independencia que existe entre los rdenes jurdicos citados, hay algo que tienen en
comn y que conviene ser sealado aqu. Cada uno de estos ordenamientos pertenece a un sujeto
internacional. La Iglesia Catlica, la Soberana Orden Militar de Malta, lo beligerantes, los Estados
etc. poseen su orden jurdico. Todos ellos tienen por objeto estructurar jurdicamente una persona
internacional, pero no se confunden con el derecho de gentes.
Lo mismo ocurre con los ordenamientos jurdicos de las org. Internacionales. Estas son
sujetos de derecho de gentes, pero su orden jurdico no se debe confundir con ste.
Resumiendo: Por un lado se encuentra el orden jurdico internacional y, por el otro, se hallan los
ordenamientos jurdicos de los distintos sujetos de aquel orden.
20
Soft law: especie de derecho in statu nascendi o de derecho de menor valor vinculatorio.
internacional formada por esos mismo Estados. Por tanto, los lmites establecidos para los tratados se
aplican tambin a las resoluciones de las organizaciones internacionales.
adelantados del RDP, y del ejercicio de jurisdiccin de la pcia de Salta desde 1810. El tratado fue
rechazado por el Paraguay en ese momento y Bolivia mantuvo la ocupacin de dichos territorios.
Por varias dcadas quedo pendiente la negociacin de la lnea divisoria entre Argentina y
Bolivia. Un primer resultado fue un protocolo preliminar suscripto en 1888. En el se fijo como limite
provisorio en el Chaco el paralelo 22 hasta su interseccin con el Rio Pilcomayo y se mantuvo
mantener el statu quo existente en el resto de la frontera hasta que se llegara a un acuerdo definitivo.
El tratado de 1889primer tratado de lmites. El art 1 tiene la lnea de frontera. El 2 dice
que la demarcacin se har por dos peritos. Y el art 3 que los limites ser inconmovible. Este tratado
implico una transaccin ya que Argentina renuncio a sus derechos sobre Tarija, Chichas, Moxos y
Chiquitos y parte del Chaco y recibi el territorio de Atacama cedido por Bolivia. El Congreso
argentino aprob el convenio por la ley 2851 en 1891, introdujo una modificacin en el art. 1
sosteniendo el criterio de las mas altas cumbres, y este fue aceptado pro Bolivia, en 1893 con lo cual
se conoce como el Tratado de 1889-1893.
La lnea de frontera fue:
Desde el extremo norte argentino chileno que aun no estaba definido hasta la interseccin del
paralelo 22 con el rio Pilcomayo.
La cuestin de ATACAMA
Chile, en la poca del tratado ocupaba militarmente Atacama, en virtud de un pacto de tregua
que haba firmado con Bolivia, pretendi que se anulara la cesin del territorio pretendiendo tener
derechos sobre el mismo, a partir del mencionado pacto. Pero de acuerdo con la interpretacin de
Bolivia este pacto confera a Chile solo una tenencia provisoria, y adems haba efectuado protestas
de modo que en la poca de celebracin del tratado con Argentina tenia derecho de dominio sobre
esta regin. Como Bolivia estaba en plena celebraciones un tratado de paz con Chile, entonces Dardo
Rocha fue como misin diplomtica a Bolivia, y solicito a esta que entregara e hiciera constar que no
entrego la ocupacin de tal territorio a Chile y que reivindicara los derechos del tratado de 1889.
La zona en disputa era de 71000 km2, le fueron asignados 59000 a Argentina y 12000 a Chile.
La demarcacin, los errores en los mapas
Un protocolo de 1894 estableci la forma en que se efectuara la demarcacin de los limites
del tratado de 1889-1893. Pero la labor realizada sobre el terreno demostr que los mapas realizados
tenan errores considerables.
Primer problema fue el paralelo 22: que el tratado adopta como limite en el tramo entre los
ros Itau y Pilcomayo los negociadores haban tomado como base esta lnea para que el territorio de
Yacuiba quedara en territorio boliviano. Pero la demarcacin demostraba que estaba el sur del
paralelo por lo tanto le corresponda a argentina.
Segundo problema fue la parte occidental: deca que era la interseccin del paralelo 23 hasta
el punto ms alto del cerro Zapaleri, siguiendo hasta la sierra de Esmoraca hasta la Quebrada de la
Quiaca. En este sector el limite resulto ser de demarcacin imposible porque el Zapaleri esta al norte
del paralelo 23, y no existe lnea alguna que una este cerro con la Quebrada y la sierra de Esmoraca
no se halla donde el mapa la ubica y tampoco llega a la Quebrada.
Las discrepancias motivaron la interrupcin de las operaciones en 1896, en 1902 y en 1913.
Actas y protocolos
Se intent superar estas diferencias en 1897 un acta y tres protocolos en 1898, 1902 y 1904.
Por los cuales la Argentina ceda a Bolivia las poblaciones de Yacuiba, Sarcari, Sococha y Salitre
pero fueron rechazados en 1910 por el Senado argentino. Tambin haba motivos de protestas entre
Bolivia y Argentina porque el presidente en ese entonces, Figueroa Alcorta era el arbitro entre los
lmites de Bolivia y Per, entonces se haban roto las relaciones diplomticas. En 1911 Dardo Rocha
fue designado Ministro Plenipotenciario y reanudo las tareas de demarcacin. Entonces, Bolivia
reclamo estos territorios del acuerdo anterior, y Argentina las Juntas de San Antonio. Pero los
problemas de demarcacin surgieron de nuevo, y en 1922 se celebro una nueva acta, un nuevo
proyecto de lnea transaccional.
Acuerdo de 1925
Se firm el tratado definitivo de lmites. Fue aprobado en 1929 por Bolivia, y en 1938 por
Argentina. Lmite: a partir del cerro Zapaleri hasta la interseccin del paralelo 22 con el Pilcomayo.
Desde el cerro hasta el rio Condado indica altas cumbres, cursos de agua y lneas rectas de punto a
punto en algunos tramos. Desde este hasta el rio Orbigny establece como limite nicamente ros,
arroyos y arcos de paralelo. Confirma la cesin de Yacuiba a Bolivia, y todos los otros. Queda de
lado argentino la zona de los Toldos.
Este tratado fue objeto de crticas en nuestro pas por no haber recuperado las juntas de San
Antonio como compensacin territorial por la cesin de Yacuiba, Sococha y otras poblaciones.
El tramo DOrbigny-Esmeralda
Como consecuencia de los arreglos de lmites entre Bolivia y Paraguay la frontera quedo
ampliada entre estos puntos, lo que dio lugar a la firma de un protocolo adicional al tratado, en 1941.
En 1939 se firmo otro protocolo para crear una Comisin Mixta de demarcacin que ha concluido su
tarea. Tambin se dio tiempo a los individuos que tenan documentos que pertenecan a un pas y pro
vivir en lneas de frontera quedaron del otro lado, para inscribirlos en registros especiales o hacerlos
certificar.
PARAGUAY
Consideraciones preliminares
El Paraguay fue el primer Estado vecino con el que la Argentina firm un convenio de
lmites. Aunque el tratado de la Triple Alianza reconoci a nuestro pas el derecho a reclamar una
lnea divisoria fundada en el uti possidetis de 1810, el Gobierno decidi negociar directamente con
ese Estado el deslinde entre ambos territorios. En el tratado firmado en 1876 acept una transaccin,
as como el sometimiento de parte de la frontera a un arbitraje, adems de acordar el criterio para la
adjudicacin de las islas en los ros Paran y Paraguay. En 1878 el rbitro dict el laudo, pero la
cuestin limtrofe no qued resuelta definitivamente, ya que, en la demarcacin, surgi la dificultad
de identificar el brazo principal del ro Pilcomayo y el recorrido de ste en su parte media, lo cual
dio lugar a largas negociaciones que culminaron con la firma de un tratado complementario en 1938
y de un protocolo complementario de lmites definitivos en el ro Pilcomayo en 1945. De tal modo
qued definida en su totalidad la lnea de frontera argentino-paraguaya, que tiene una extensin
aproximada de 1.570 Km. de oeste a este, desde el punto Esmeralda sobre el ro Pilcomayo hasta la
desembocadura del ro Iguaz en el Paran. Todava no se ha completado la demarcacin del lmite
ni la adjudicacin de las islas conforme a lo estipulado en los acuerdos vigentes.
Primeras negociaciones
En la convencin firmada el 12 de octubre de 1811, por Manuel Belgrano y Vicente
Echeverra con la Junta del Paraguay, se estipul que los lmites deban quedar tal como los haba
fijado la corona espaola. El 15 de julio de 1852, el Dr. Santiago Derqui firm en Asuncin un
tratado de lmites, amistad, comercio y navegacin en la Repblica del Paraguay. En este se fijaba
como lnea divisoria el ro Paran, desde el territorio brasileo hasta la isla del Atajo o del Cerrito, se
dispona que la isla de Yaciret perteneca al Paraguay, la de Apip a la Argentina, y que las dems
islas se distribuiran segn su adyacencia a las costas de uno u otro pas. El ro Paraguay perteneca
al Paraguay, la navegacin del ro Bermejo sera comn a ambos estados y se efectuaran trabajos
para hacer navegables este ro y el Pilcomayo. Urquiza aprob el convenio el 20 de agosto de 1852.
El Congreso argentino rechaz el tratado por considerar que en l se reconocan en cierto
modo los derechos del Paraguay sobre el Chaco hasta el ro Bermejo, lesionando los intereses
nacionales. Esto motiv la misin especial encomendada a Jos Toms Guido, quien, el 29 de julio
de 1856, firm en Asuncin un nuevo tratado de amistad, comercio y navegacin, ratificado en
noviembre del mismo ao.
El tratado de la Triple Alianza
Con motivo del conflicto armado que enfrent al Paraguay con la Argentina, el Brasil y el
Uruguay, representantes de estos tres estados firmaron el 1 de mayo de 1865 el tratado de la Triple
Alianza de carcter ofensivo y defensivo. Considerando que la guerra no era contra el pueblo del
Paraguay, sino contra su gobierno, los aliados se obligaron a respetar la independencia, soberana e
integridad territorial de ese pas. A su vez, para evitar las discusiones, y a las que traen consigo las
cuestiones de lmites, exigiran a las autoridades del Paraguay que celebraran con las autoridades
respectivas convenios especiales definitivos sobre las bases que el mismo tratado especificaba. As,
con Argentina prevea que ser dividida de la Repblica del Paraguay por los ros Paran y Paraguay
hasta encontrar los lmites con el Imperio de Brasil siendo estos por la margen derecha del ro
Paraguay la Baha Negra.
El 20 de Junio de 1870, el gobierno provisorio paraguayo acepta en el fondo el tratado de la
Triple Alianza y se compromete a que los tratados a los cuales se refiere dicho convenio sern
celebrados tan luego como se elija el gobierno permanente de la Repblica del Paraguay.
El Tratado de 1876
Sucesivas misiones diplomticas argentinas llevaron a cabo largas negociaciones con el
Paraguay y el Brasil, sobre las condiciones de la paz y de las relaciones futuras as como sobre los
lmites argentino-paraguayos, tratando de llegar a una solucin aceptable para ambas partes en la
cuestin territorial planteada. El Paraguay pretenda ejercer su jurisdiccin al Chaco hasta el ro
Bermejo, a la isla del Atajo o del Cerrito, y el territorio de Misiones, mientras que la Argentina
sostena como aspiracin mxima la lnea del tratado de la Triple Alianza, que inclua el Chaco hasta
la Baha Negra. El 23 de febrero de 1876 se firmaron en Buenos Aires un tratado definitivo de paz
con el Paraguay, otro de amistad, comercio y navegacin, y un tercero sobre lmites.
El tratado de lmites dispone que por la parte sur y este, el territorio paraguayo se divide del
argentino por la mitad de la corriente del canal principal del ro Paran desde su confluencia con el
ro Paraguay, hasta encontrar por la margen izquierda los lmites del Imperio de Brasil; perteneciendo
la isla de Apip a la Argentina, y la isla de Yacyret a la del Paraguay. Por el oeste, el lmite es la
mitad de la corriente del canal principal del ro Paraguay desde su confluencia con el Paran. En
cuanto a las islas, reconoce que la del Atajo o del Cerrito es Argentina, y establece que el dominio de
las restantes deriva de su adyacencia a uno u otro estado.
La Argentina renunciaba a toda pretensin o derecho sobre la zona septentrional comprendida
entre la Baha Negra y el ro Verde (Chaco Boreal).
Quedaba reconocida definitivamente como perteneciente a la Repblica Argentina la parte
austral comprendida entre el ro Bermejo y el brazo principal del ro Pilcomayo, cuya
desembocadura en el Paraguay se sita en los 25 20 de latitud sur segn el mapa de Mouchez y 25
22 segn el de Brayer (Chaco austral)
Se someta al arbitraje del Presidente de los Estados Unidos la cuestin relativa al dominio
sobre la seccin intermedia (Chaco central) situada entre el ro Verde y el brazo principal del
Pilcomayo, incluida la Villa Occidental.
Como se puede apreciar mediante este tratado se formaliz una transaccin: La Argentina
desista de los derechos del chaco Boreal, mientras que el Paraguay abandonaba sus pretensiones
sobre el territorio de Misiones, la seccin del Chaco al Sur del Pilcomayo (Chaco austral) y la isla
del Atajo o del Cerrito.
El laudo del presidente Hayes
El Presidente de los Estados Unidos, Rutherford B. Hayes, pronunci el fallo sobre el Chaco
central el 12 de noviembre de 1878. Sin expresar los fundamentos de su decisin, el rbitro se limit
a manifestar que, habiendo considerado debidamente las memorias, documentos y ms antecedentes
presentados por las Partes, corresponda al Paraguay el territorio situado en la margen izquierda del
ro de ese nombre entre el ro Verde y el brazo principal del ro Pilcomayo, incluyendo la Villa
Occidental, para lo cual tena ttulo legal y justo. La Argentina acept el laudo y ese territorio qued
en jurisdiccin del Paraguay, que ms tarde dio a la Villa Occidental el nombre de Villa Hayes en
honor al rbitro.
El Ro Pilcomayo
a. La cuestin del brazo principal del Ro Pilcomayo
La disputa entre el Paraguay y Bolivia sobre el Chaco, que apenas se resolvi en 1938, y las
dificultades planteadas en el terreno para identificar el brazo principal del ro Pilcomayo no
hicieron posible la demarcacin del lmite en esa zona durante largo tiempo.
La regin del Chaco era hasta fines del s. XIX poco menos que desconocida y los mapas de
que se dispona adolecan de graves errores y deficiencias. Adems el ro Pilcomayo presentaba
caractersticas especiales en su recorrido 1.700 km. En el lmite entre la Argentina y el Paraguay se
haca menos profundo y tena un desarrollo incierto y en la zona media, se abra formando brazos
que cambiaban frecuentemente de direccin. Esto ha provocado dudas y conflictos para determinar el
verdadero cauce, o sea, el brazo principal al que se refieren el art. 4 del Tratado de 1876.
El inicio de la controversia se remonta a los primeros aos de este siglo cuando el gobierno
argentino dispuso la construccin de una carretera en Formosa sobre la margen derecha del Ro
Pilcomayo hasta su desembocadura en el Ro Paraguay. Esto motivo una presentacin del Paraguay
en la que solicitaba la suspensin del proyecto, alegando que afectaba su territorio, pues el brazo del
ro era el brazo sur, pero el informe presentado 1902 confirm la tesis argentina de que el brazo
norte era el principal.
Para dicho caso, se propuso la creacin de una comisin mixta que comprobase el terreno y
determinara cual era el brazo principal del sealado ro. Por ello, mediante el convenio firmado el 11
de septiembre de 1905, ambos gobiernos decidieron constituir una comisin integrada por dos peritos
por casa parte, con el encargo de efectuar los estudios necesarios para determinar cual es el brazo
canal principal de dicho ro.
La comisin inform en 1906 que slo haba efectuado trabajos sobre el brazo norte y que
no podra formarse un juicio definitivo hasta completar el elevamiento. Entre 1910 y 1920 se
efectuaron nuevas exploraciones por parte de Argentina que confirmaron la supremaca del brazo
norte. Sin embargo, las fricciones entre el Paraguay y Bolivia, que desencadenaron en la guerra del
Chaco, paralizaron las negociaciones de lmites entre la Argentina y el Paraguay: se confino dividir
la zona litigiosa dando a cada pas la mitad del territorio para ejercer la vigilancia (acta-convenio del
19 de diciembre de 1935). Finalizada la contienda, se reiniciaron las tratativas argentino-paraguayas
para definir la lnea de fronteras sobre el Pilcomayo.
que ya ha sido cumplimentada. Ms tarde, por un acuerdo por canje de notas del 21 de diciembre de
1987, se le encomend la demarcacin del lmite en los ros Paraguay y Paran y la adjudicacin de
las islas que en ellos se encuentran, conformes al tratado de 1876. estas son adjudicadas a cada
Estado a travs de actas de la Comisin aprobadas luego por los gobiernos. Es interesante observar
que, como consecuencia de que el lmite en el ro corre por la mitad de la corriente del canal
principal y ste no sigue un curso equidistante a las costassino que se recuesta hacia una u otra
alternadamente, varias islas argentinas estn situadas en aguas paraguayas y viceversa,
constituyendo enclaves de un Estado en el territorio del otro.
BRASIL
Primeros intentos de demarcar el territorio.
Ya en 1494 se intent delimitar internacionalmente el territorio de Amrica con el Tratado de
Tordesillas21. Los portugueses establecieron Colonia de Sacramento en el Ro de la Plata, por lo que
desencaden hostilidades del Buenos Aires, expulsndolos. A raz de ello, se celebr el Tratado de
Lisboa devolvindole a Portugal la Colonia. Sin perjuicio a ello, Buenos Aires invadi nuevamente
Colonia desencadenando en 1715 en Tratado de Utrecht 22. Pero no fue hasta 1750 con el Tratado de
Madrid con el cual se establecieron una serie de accidentes geogrficos que posesionaban
internacionalmente el lmite argentino-brasileo23. El artculo 5 de este tratado fijaba
primordialmente un lmite fluvial que segua los ros Uruguay, Pepir e Iguaz, y un cuarto ro no
identificado por su topnimo, pero subordinado al ro Pepir.
Dado que al momento de demarcar los lmites los demarcadores se encontraron con que la
ubicacin geogrfica del ro Pepir no coincida con la latitud que graficaba el mapa de las Cortes, las
Coronas de ambos territorios pactaron un tratado llamado El Pardo en 1761, declarando nulo y sin
valor el tratado de Madrid24. Ergo, los lmites se retrotraan a la situacin anterior a 175025.
Una vez creado el Virreinato del Ro de la Plata, se firm en San Ildefonso un tratado
preliminar de lmites que los ajust al estado de ocupacin territorial existente, reserv la navegacin
del Plata y del Uruguay y volvi a mencionar al ro Pepir 26. Pero luego los tratados de demarcacin
no fueron aprobados.
Por ltimo, en 1857 Brasil propuso un acuerdo de lmites con la Argentina, pero por
diferencias de demarcacin Argentina rechaz el canje de ratificaciones.
Compromisos y arbitrajes como precedentes fundamentales para el acuerdo de 1898.
Una Comisin mixta exploratoria se encarg, en 1885, de reconocer el terreno litigioso con el
fin de resolver estas cuestiones y finalmente firmar un tratado de lmites27.
Una fecha importante es la del 7/9/1889. Aqu se estableci que las Partes, de no llegar a un
acuerdo dentro de los noventa das siguientes a la conclusin del reconocimiento del terreno
21
Aqu se estipulaba una nueva lnea de polo a polo, pero a trascientas setenta leguas al oeste de las leas
de Cabo Verde: oriente para Portugal y occidente para la corona espaola.
22
Cfr. Csar, DIAZ CISNEROS, Lmites de la Repblica Argentina, Desalma, Buenos Aires, 1944, pg. 109.
23
Cfr. Julio A. BARBERIS, Frida, Armas PFIRTER, Alan, BRAUD y Nelly, FREYRE, Los lmites de la Repblica
Argentina, Editorial baco de Rodolfo Desalma, Buenos Aires, 2000, pg. 46.
24
Cfr. Ibid. Pg. 47.
25
Portugal con su Colonia y Espaa, con las Misiones Orientales.
26
Ibid. Pg. 48.
27
Ibid. Pg. 50.
litigioso, se vern sometidas al arbitraje del Presidente de los Estados Unidos de Amrica, quin en
definitiva tendra que decidir si los lmites se encuentran en los ros asignados por la Argentina o por
el Brasil, a raz de las razones y documentos presentados por las partes28.
El Arbitraje de Cleveland (1895).
Sobre que bases Argentina formulaba sus pretensiones territoriales? Bsicamente, los
argumentos eran que ella tena la posesin efectiva del territorio por ms de cuatro siglos, ms ttulos
escritos y a su vez entendiendo que los lmites legales eran ley suprema de Sudamrica29.
Qu es lo que reclam la Argentina? Principalmente la lnea del mapa de 1749, por
considerar que sus trminos jurdicos eran precisos y definitivos. Dio dos razones para fundar su
pretensin: la primera, que el ro que pretenda como lmite se encontraba reconocida en le mapa de
las Cortes de 1749 y que sirvi de base para los tratados de 1750 y 1777. A su vez, los demarcadores
la haban cartografiado por la Comisin mixta de 1885. La segunda, que la demarcacin de 1759
haba cometido un error en la identificacin geogrfica del ro establecido como lmite30.
Ahora bien, Brasil entendi que en las guerras, los tratados existentes entre los beligerantes se
extinguan. Como consecuencia de ello, desapareca la obligatoriedad del tratado de San Ildefonso,
como as tambin sus efectos en la demarcacin. Es por esto que Brasil al desvincularse de los
acuerdos convencionales coloniales de lmites, invocaba la regla del utis possidetis, con el alcance de
la posesin efectiva31.
En 1895, el Presidente Cleveland decidi que el lmite corra por los ros designados por el
32
Brasil , fundndose en los ros del lmite en 1759 y 1760, por considerar que aqu las
demarcaciones reconocieron efectivamente el terreno coincidiendo con la realidad 33. Esta decisin le
otorg a Brasil un total de 31.000 kilmetros cuadrados.
El Tratado de 1898.
En este tratado se realiz la lnea divisoria definitiva. El lmite sigue el ro Uruguay desde la
boca del ro Cuareim hasta la boca del ro Pepir Guaz, por ste hasta su cabecera principal, donde
contina por el terreno ms alto hasta la cabecera principal del ro San Antonio y por ste hasta el ro
Iguaz, ro que sigue hasta su desembocadura en el ro Paran (arts. 1 a 3)34.
Justamente la ubicacin del lmite se encuentra en el thalweg de los ros Uruguay e Iguaz.
Estos lmites tambin se proyectan verticalmente hacia el espacio areo, del mismo modo que al
subsuelo. Estas instrucciones de demarcacin fueron acordadas en 1900, y el art. 4 del tratado en
1910, aprobando los trabajos de demarcacin de 1901 y 190435. Como consecuencia de la adopcin
de estas normas, se aplic el thalweg y se dividieron las islas a Brasil o Argentina, segn
corresponda.
Por ltimo, considero muy ilustrativo las palabras de Daz Cisneros cuando nos dice que
() en consecuencia, el deslinde entre ambos pases ha sido practicado sobre el terreno con
prolijidad cientfica, y bien puede decirse que tal lnea, expresin concreta de concepcin del derecho
internacional, lejos de ser de separacin, es de unin y amistad entre dos pueblos, llamados por la
naturaleza a completarse econmica y culturalmente, y a unir cada vez mejor sus futuros magnficos
destinos36.
28
36
Actas y Acuerdos posteriores a 1910 entre Argentina y Brasil sobre temas relacionados a los lmites.
Por ltimo, cabe mencionar en el presente trabajo los dos acuerdos celebrados entre Argentina
y la Repblica Federativa de Brasil sobre asuntos limtrofes, que son:
Acuerdo entre la Repblica Argentina y la Repblica Federativa del Brasil sobre
Localidades Fronterizas Vinculadas, suscripto en Puerto Iguaz.(2005). Los temas tratados
fueron varios, entre los cuales se puede destacar su art. II referente a la tarjeta de trnsito vecinal
fronterizo, su art. III que alude a los derechos concedidos, su art. V que refiere a la circulacin de
automotores de uso particular, etc. 37
Acta de reunin del Comit de Frontera "Iguaz - Foz de Iguaz, realizado en la
ciudad de Foz de Iguaz en fecha 21 de Junio de 2007; Aqu los temas a tratar fueron, entre otros,
la facilitacin del paso entre las fronteras de ambos pases (que involucra un sistema de ingreso de
taxis y otros vehculos para el turismo, un seguro de automotor, etc.), cuestiones aduaneras, etc.
Cfr. http://www.mrecic.gov.ar/portal/seree/dilyf/brasil/30nov05.swf
siglo siguiente y dems, el secretario gral de la ONU convoc a reuniones oficiosas de consulta en
relacin al rgimen legal de la zona y sus recursos, para lograr la participacin universal en la
convencin. Estas reuniones finalizaron con la adopcin del Acuerdo relativo a la aplicacin de la
parte XI de la CONVEMAR de 1982
Rgimen establecido para la Zona en la Convemar
El mecanismo de regulacin de la zona fue establecido en la parte XI de la convencin, en el
anexo 3 y en el anexo 4. La parte XI comprende una primera seccin destinada a disposiciones grales
introductorias, una segunda seccin que establece los ppios que rigen la zona: dispone que la zona y
sus recursos sean patrimonio comn de la humanidad y que las actividades que en ella se realicen
tendrn exclusivamente fines pacficos y sern en beneficio de toda la humanidad. Una tercera
seccin donde regula el sistema de exploracin y explotacin de los recursos; una cuarta sobre los
poderes y funciones de la Autoridad (organizacin creada por la convemar para organizar y controlar
las actividades en la zona, junto con la Empresa, su rgano comercial); y una quinta seccin sobre la
resolucin de controversias, donde se crea la sala de controversias de los fondos marinos del tribunal
internacional de derecho del mar.
Sistema de explotacin y exploracin
Los regmenes de explotacin y exploracin son organizados por la Autoridad y se dividen en
dos sistemas diferentes, segn que la explotacin sea realizada directamente por la Empresa o en
asociacin con la Autoridad, los estados partes, las empresas estatales o empresas privadas con
patrocinio estatal (sistema paralelo).
El sistema paralelo representa un compromiso entre pases industrializados y los en
desarrollo. Los primeros preferan que solamente los estados, sobre licencias conferidas por la
Autoridad, pudieran encargarse de la exploracin y explotacin de los recursos, mientras que los
segundos las reservaban exclusivamente para la Empresa.
Todas las actividades desarrolladas en la Zona, as como la prevencin de su monopolizacin,
se realizaran de acuerdo a un plan de trabajo aprobado por el Consejo previo examen de la Comisin
Jurdica y Tcnica.
La Empresa por s sola o junto con un estado un consorcio, ser la encargada de extraer los
minerales en la parte reservada; cuenta para ello con la ventaja de que los estudios previos fueron
realizados por el solicitante de rea.
La Empresa tendr a su disposicin la tecnologa que el solicitante utilice en la Zona, y que le
deber transferir a la Empresa determina que no puede obtener en el mercado la misma tecnologa en
condiciones comerciales equitativas y razonables.
La Autoridad: International Seabed Authority
La autoridad deber organizar y controlar las actividades
realizadas en la zona y la administracin de sus recursos. Est
compuesta por 3 organos: la Asamblea, el Consejo y una Secretara.
La Empresa forma tambin parte de la Autoridad.
Facultades accesorias: aquellas implcitas y necesarias para el
ejercicio de sus poderes y funciones con respecto a las actividades en
la Zona
Entre sus funciones: Iniciar estudios y hacer recomendaciones
con el propsito de (...) alentar el desarrollo progresivo del derecho internacional relacionado con su
codificacin.
Otras funciones:
Inspectores
La sala es competente para resolver controversias entre los estados partes, entre un estado
parte y la Autoridad, entre las partes de un contrato, entre la Autoridad y un probable contratista, por
la denegacin de un contrato.
Todas las diferencias referidas a la parte XI y sus anexos debern ser sometidos a esta sala o a
pedido de partes a una sala ad hoc de la sala de fondos marinos o a una sala especial del tribunal
internacional del derecho del mar.
Las decisiones de la sala son ejecutables en los territorios de los estados parte, de la misma
manera que las sentencias del tribunal supremo del estado en cuyo territorio se solicite ejecucin.
Rgimen establecido por el acuerdo relativo a la parte XI de la Convemar
Se establece la supremaca del acuerdo sobre la convencin en el supuesto de colisin de
normas. La convencin ha sido modificada en relacin con la Zona para que los estados
industrializados con inters en la explotacin de los recursos fortalezcan su posicin y aseguren as
mayor influencia en las decisiones relativas a la administracin de los fondos marinos y ocenicos.
El consejo se ha trasformado en el centro de gravedad de la autoridad, y los pases industrializados
en el centro de gravedad del consejo.
Apuntes:
Recursos para el Rgimen Parte XI
Todos los recursos minerales slidos, lquidos o gaseosos in situ en la Zona, situados en los
fondos marinos o en su subsuelo:
Art. 133: todos los minerales incluyendo los ndulos polimetlicos
Art. 162 (o) (ii): normas, reglamentos o procedimientos: Prioridad para los ndulos
polimetlicos
Otros: sulfuros polimetlicos, costras de ferromanganeso con alto contenido de cobalto ,
gases hidratados, petrleo, fosforitas y agregados.
Metales poco comunes en tierra: antimonio, niobio, tntalo, rutenio, rodio, osmio, iridio,
neodimio, escandio, itrio, selenio, el indio, el germanio y el galio.
Cada mineral aloja organismos vivos que le estn inextrincablemente unidos
Qu puede haber de inters en la zona?
Recursos naturales importantes:
Ndulos polimetlicos:
Formaciones minerales que por leyes fsicas y cientos de aos, en una sustancia orgnica que
acta como imn, a la cual se van agregando sustancias minerales. Entonces, si uno separa los
minerales, los tiene en estado puro.
COSTRAS COBLTICAS:
Se forman por el mismo procedimiento que el anterior pero en los montes submarinos.
Situadas en los montes, dorsales y mesetas submarinas.
En todos los ocanos
Profundidades entre 400 y 4000 m, las ms ricas entre 800 y 2500
Dificultades tecnolgicas para la exploracin y explotacin
Comunidades biolgicas anexas
Sulfuros Polimetlicos
Descubiertos 1977 Galpagos Rift
Bolilla XVI
1. La jurisprudencia. a) Las sentencias judiciales y arbitrales. Caractersticas. b) Los precedentes
jurisprudenciales. Su funcin en el orden jurdico internacional.
2. La plataforma continental. Concepto. Extensin y lmite exterior. Tendido de cables y de
tuberas. Delimitacin de la plataforma continental entre Estados.
3. Reconocimiento de Estados. Reconocimiento de Gobiernos.
4. El principio de efectividad como determinante del comienzo y fin de la existencia de un
sujeto de derecho internacional. Sucesin de Estados. La Convencin de Viena sobre
sucesin de Estados con relacin a los tratados (1978). La Convencin de Viena sobre
sucesin de Estados con relacin a las deudas y archivos del Estado. Jurisdiccin del Estado
respecto de los hechos ocurridos con anterioridad a su existencia.
de los rganos competentes para dictarla, del procedimiento seguido para ello, de su contenido y de
sus efectos respecto de las partes.
Otro enfoque es considerar la prctica jurisprudencial en su conjunto, y examinar cul es el
valor que tiene la sentencia dictada en un caso concreto para la decisin de los casos similares que se
presentan en el futuro.
A) Sentencias judiciales y arbitrales
Las controversias en el orden internacional
Es comn distinguir entre las controversias jurdicas y las polticas o de intereses:
Una controversia jurdica se suscita entre las Partes cuando el desacuerdo versa sobre
la existencia de una norma jurdica, su interpretacin o su aplicacin en el caso concreto. E.g. la
cuestin de si un Estado puede ejercer la proteccin diplomtica a favor de sus nacionales que son
accionistas de una SA extranjera.
Una controversia poltica o de intereses se plantea cuando una Parte pretende
modificar la norma jurdica vigente que regula la relacin con la otra Parte. E.g. la pretensin de un
buque de un Estado de que el Estado vecino permita a los buques de su bandera pescar en la zona
econmica de este ltimo.
Toda controversia puede ser llevada ante un tribunal de justicia. As, una disputa poltica
puede ser sometida a un rbitro; pero ste seguramente rechazar la demanda interpuesta porque
quien plantea una controversia en el plano poltico lo hace, en general, porque el derecho en vigor no
le da la razn y por ello reclama su modificacin.
La existencia de una controversia no depende de la opinin de las Partes, sino que se trata de
algo objetivo.
Medios de prevencin y de solucin de las controversias
El derecho de gentes se ocupa de prevenir las controversias entre los miembros de la
comunidad internacional, y si ellas se producen, de ofrecer mtodos para solucionarlas.
Entre los mtodos en materia de prevencin cabe mencionar el sistema de intercambio de
informacin o de consulta que rige para los Estados que explotan un recurso natural compartido
como, e.g., los casos de obras de aprovechamiento de una cuenca hdrica internacional.
El procedimiento de intercambio de informacin o de consulta consiste en que el Estado que
se propone realizar el aprovechamiento de un recurso natural compartido debe comunicar a los otros
el proyecto o el programa de la obra que ejecutar y los datos necesarios para que estos ltimos
puedan determinar los efectos que dicho aprovechamiento tendr en su propio territorio. Los Estados
consultados pueden hacer llegar al pas que va a realizar el aprovechamiento las objeciones que
tuvieren y las razones en que se funden.
Este procedimiento tiene por objeto dar a conocer previamente a otros pases un proyecto
determinado, pero no requerirles su consentimiento. Es actualmente una regla que pertenece al
derecho internacional general.
Una vez producida una controversia, los miembros de la comunidad internacional
involucrados tratan de encontrarle una solucin. El primer paso es la negociacin diplomtica. La
jurisprudencia estima que existe una norma consuetudinaria que establece la obligacin de negociar
entre las Partes: no consiste en efectuar necesariamente un acuerdo, sino en entablar una
negociacin.
La obligacin de negociar implica entablar una negociacin real y no efectuar un mero
intercambio de notas o una conversacin. La negociacin no est sujeta a condiciones formales:
puede tratarse de reuniones entre funcionarios tcnicos de ambos gobiernos, del intercambio de
sucesivos proyectos entre representantes diplomticos de los pases, etc. Los Estados no deben
limitarse a reiterar su posicin sin considerar como posible ninguna modificacin. Adems, la
negociacin debe ser llevada de buena fe: no se respeta cuando una Parte rompe injustificadamente
las conversaciones, las somete a plazos anormales, etc.
El acuerdo a que las Partes pueden llegar mediante una negociacin puede referirse al fondo
de la cuestin o slo a la eleccin de un medio o procedimiento para solucionar la controversia.
Si la negociacin fracasa, el derecho de gentes pone a disposicin de los miembros de la comunidad
internacional diferentes medios para la solucin de la controversia. En general se suele distinguir
entre medios pacficos y blicos de solucin de conflictos.
Hasta principios del s. XX, la guerra era un modo para solucionar disputas o para obtener
determinados fines. El Pacto de la Sociedad de las Naciones estableci ciertos lmites al derecho de
los Estados de recurrir a la guerra y el Pacto Briand-Kellogg proscribi que los conflictos entre las
Partes deben ser resueltos por medios pacficos.
La Carta de las UN estableci que la fuerza slo podra ser utilizada para solucionar un
conflicto en las hiptesis previstas en su Cap. VII (accin en caso de amenazas a la paz,
quebrantamiento de la paz o actos de agresin). Excepto estos casos, la Carta establece la obligacin
de solucionar las controversias por medios pacficos.
En noviembre de 1982 la AG de la ONU adopt por consenso la resolucin 37/10 que aprueba la
Decl. de Manila sobre el arreglo pacfico de las controversias internacionales. Expresa: Todos los
Estados arreglarn sus controversias internacionales exclusivamente por medios pacficos de tal
manera que no se pongan en peligro ni la paz ni la seguridad internacionales ni la justicia.
La Decl. de Manila indica los diferentes modos de solucin pacfica de las controversias,
establece ciertos principios de derecho aplicables e insta a los Estados a valerse, de buena fe, de esos
modos de solucin para poner fin a los litigios que se susciten entre ellos.
La obligacin del arreglo pacfico de las controversias aparece tambin en los pactos
regionales: Tratado Americano de soluciones pacficas (1948), el Convenio europeo sobre el mismo
tema (1957) y la Carta de la OUA (1963).
Entre los medios de solucin pacfica, es posible distinguir entre los polticos o diplomticos,
y los jurisdiccionales:
Cuando se utilizan medios polticos o diplomticos como, e.g., los buenos oficios, la
mediacin o la conciliacin, la solucin de la controversia se logra mediante un tratado.
Cuando se aplica un mtodo jurisdiccional, la solucin del conflicto se obtiene mediante una
sentencia.
El instrumento en que figura la solucin del conflicto es un tratado o una sentencia judicial o
arbitral. La diferencia entre los medios de solucin pacfica se establece por la naturaleza del
instrumento jurdico en que se halla la solucin. E.g. las decisiones de la Comisin de conciliacin
instituida por el Tratado de Paz de 1947 entre Francia e Italia tienen el carcter de sentencias. Y si
dos Partes aceptan previamente que la propuesta del mediador que han elegido tendr carcter
obligatorio y definitivo, sta ser una decisin jurisdiccional.
El consentimiento como fundamento de la jurisdiccin judicial y arbitral
El principio esencial sobre el cual se funda la competencia de todo tribunal internacional es el
consentimiento de las Partes. El Tribunal Internacional de Justicia expres:
El Tribunal no se aparta del principio establecido en derecho internacional y aceptado
tanto por su jurisprudencia como por la del Tribunal permanente de Justicia internacional, segn el
cual un Estado no puede ser obligado, sin su consentimiento, a someter a arbitraje sus controversias.
El Tribunal de La Haya se ha ajustado a este principio, el cual ha sido observado por
otras instancias judiciales y arbitrales.
El consentimiento de las Partes es un requisito necesario para que un tribunal
internacional pueda comenzar a conocer de una controversia y, en su momento, dicte la
Las reglas procesales que rigen el arbitraje son, pues, estipuladas por las Partes. Existen
tambin reglamentos ya elaborados que las partes pueden aceptar para que rijan en un caso concreto
(e.g. procedimiento previsto en la Convencin de la Haya de 1907 sobre la solucin pacfica de
controversias internacionales).
Si bien los tratados de arbitraje y los compromisos arbitrales prescriben detalladamente el
procedimiento que el tribunal deber seguir, pueden presentarse situaciones procesales no previstas.
Por ello, en los tratados y en los compromisos arbitrales se autoriza al tribunal a dictar las normas
necesarias para regular las situaciones procesales no previstas por los reglamentos pactados por las
Partes.
En cuanto al procedimiento ante los tribunales judiciales internacionales, las Partes no
necesitan acordar las normas procesales porque stas ya se encuentran en el estatuto y en el
reglamento que cada tribunal posee. El estatuto de cada tribunal es establecido en un tratado por los
Estados que lo crean o mediante una resolucin de la organizacin internacional a la cual aqul est
vinculado, en tanto que el reglamento es dictado por el mismo tribunal en uso de su competencia.
E.g. el Estatuto del TIJ forma parte de la Carta de la ONU y dicho Estatuto faculta al Tribunal a
dictar su reglamento. Sin embargo, las Partes en un litigio pueden, de comn acuerdo, introducir
modificaciones en el reglamento de un tribunal. E.g. pueden fijar un plazo distinto del establecido
para la presentacin de la memoria y de la contra-memoria.
En el procedimiento arbitral y en el judicial es posible distinguir una fase escrita y otra oral:
Fase escrita: consiste en la presentacin de una o dos piezas escritas por parte del actor y de otras
tantas por parte del demandado. Los escritos presentados al tribunal por la Parte actora se denominan
memoria y rplica, y los presentados por la Parte demandada se llaman contra-memoria y dplica.
En general, los escritos se presentan alternativamente y en forma sucesiva: primero la
memoria, luego la contra-memoria, despus la rplica y por ltimo la dplica. Algunos compromisos
arbitrales prevn, sin embargo, la presentacin simultnea de escritos al tribunal y, en ese caso, habr
dos memorias y luego dos contra-memorias.
En ciertos casos, la fase escrita puede quedar reducida a la presentacin de una pieza por cada
Parte y en otros litigios en que hay muchos hechos controvertidos, el tribunal puede solicitar a las
Partes la presentacin de una tercera pieza escrita.
Fase oral: los representantes y los abogados de cada Parte exponen sus argumentos y se presentan al
tribunal los testigos.
Pueden oponerse excepciones preliminares. El juez o el rbitro pueden decidir que ciertas
defensas opuestas no constituyen excepciones preliminares y que sern resueltas conjuntamente con
el fondo del litigo.
La prctica constante desde fines del s. XVIII en materia arbitral ha hecho que las reglas
principales que constituyen la base del procedimiento internacional hayan adquirido hoy carcter
consuetudinario. La jurisprudencia recurre, a veces, a estas normas generales para suplir o para
interpretar el compromiso arbitral o el reglamento que rige el procedimiento en un caso concreto.
E.g. en la cuestin de la isla de Palmas (1928), el rbitro se fund en los principios generales del
procedimiento arbitral entre Estados para prescindir de las pruebas aportadas por las Partes para
acreditar el ejercicio de la jurisdiccin que fueran posteriores a la fecha en que se suscit la
controversia.
Las reglas bsicas del procedimiento arbitral y judicial internacional poseen actualmente
carcter consuetudinario, pero slo muy pocas pertenecen al ius cogens. Por eso, las Partes en un
litigio pueden prescindir de la mayora de ellas y estipular sus propias reglas en un compromiso
arbitral o modificar las normas del reglamento del tribunal judicial ante el cual se presentan.
El derecho aplicable
Los Estados tienen libertad para estipular entre s las reglas que deben aplicar un juez o un
rbitro para decidir una controversia entre ellos. As, pueden convenir que el litigio se decidir
aplicando las normas del derecho de gentes, las de otro orden jurdico o las reglas especialmente
estipuladas por ellos con ese fin. El nico lmite que tienen los Estados en esta materia est dado por
las normas del ius cogens. Actualmente la prctica ms difundida y frecuente es la de acordar que la
controversia ser decidida segn el derecho internacional o segn los principios del derecho
internacional. E.g. frmula utilizada por Argentina y Chile en los compromisos arbitrales para
resolver sus cuestiones limtrofes.
Despus de la aprobacin del Estatuto del Tribunal permanente de Justicia internacional,
algunos convenios de arbitraje reprodujeron el texto de su art. 38 o dispusieron que el tribunal
arbitral, en ausencia de estipulacin expresa, aplicara esas reglas. E.g. convenio entre Alemania y
Dinamarca (1926).
Los Estados que participan en una controversia acuerdan, en ciertos casos, que sta ser
resuelta aplicando reglas particulares estipuladas por ellos. E.g. en 1872 UK y EEUU acordaron las
reglas de Washington, que deban ser aplicadas por el tribunal arbitral en el caso del Alabama.
En los conflictos territoriales entre Estados hispanoamericanos existen varios casos en que stos han
pactado en el compromiso arbitral que el tribunal aplicar la regla del uti possidetis. En algunos de
ellos se establecen reglas supletorias que el rbitro deber aplicar si le resulta imposible determinar
el uti possidetis.
Los Estados suelen pactar tambien que ciertos litigioes que se susciten entre ellos no sern
decididos segn las normas jurdicas, sino de acuerdo con la equidad (ex aequo et bono).
En cuanto al derecho aplicable por un tribunal arbitral o judicial, rige la regla general segn la
cual, en caso de silencio del compromiso, la controversia ser decidida segn el derecho
internacional. Un tribunal slo puede aplicar otras normas si est autorizado para ello por las Partes
en la controversia. Una excepcin a esta regla est dada por el Convenio europeo sobre solucin
pacfica de las controversias (1957) que prescribe que, en caso de falta de compromiso o en el de
silencio de ste acerca del derecho aplicable, el tribunal podr decidir ex aequo et bono.
Las caractersticas de las sentencias arbitrales y judiciales
En la prctica internacional ocurre con frecuencia que los nombres con que se designan los
actos jurdicos no son los adecuados a su naturaleza. Por ello, lo importante es precisar las
caractersticas propias de una sentencia arbitral o judicial internacional, independientemente del
nombre que se le adjudique.
El trmino utilizado generalmente para designar la decisin de un rbitro o de un juez es
sentencia. A veces se usa el vocablo genrico decisin: e.g. caso del incidente del Rainbow Warrior
entre Francia y Nueva Zelandia, en 1986.
El trmino laudo se aplica slo a las decisiones adoptadas por un rbitro.
Las decisiones de Max Huber en el caso de las reclamaciones britnicas en la zona espaola
de Marruecos llevan el nombre de informes (rapports). Georges- Sauser-Hall emple la expresin
opinin arbitral (avis arbitral) en su sentencia de 1951 sobre el oro amonedado.
En las decisiones arbitrales dictadas por reyes en el s. XIX, se utilizan expresiones como Es
nuestro parecer.
Caractersticas especficas que presentan las sentencias arbitrales y judiciales internacionales:
Decisin que pone fin al proceso en una controversia entre sujetos del derecho internacional:
El procedimiento arbitral y el judicial concluyen en un acto que pone fin al proceso y que
denominamos sentencia. Durante la tramitacin del litigio es posible que el juez o el rbitro hayan
tenido que adoptar resoluciones interlocutorias relativas a la admisin de una prueba, al rechazo de
cierta objecin por una de las Partes, etc., pero ellas no ponen fin al proceso, sino que son meras
medidas procesales.
En general, la resolucin que pone fin al proceso decide, a su vez, la controversia: acepta o
rechaza la pretensin de la parte demandante. En estos casos, se dice que hay una decisin sobre el
fondo del asunto. Puede ocurrir tambin que la Parte demandada haya opuesto una excepcin
preliminar, lo cual es aceptado generalmente en el procedimiento arbitral y judicial.
Si el tribunal rechaza la excepcin opuesta, el proceso contina sobre el fondo del asunto. La
decisin del tribunal de rechazar la excepcin tendr el carcter de una mera medida procesal.
Si, por el contrario, el tribunal hace lugar a la excepcin preliminar, el proceso concluye. En
este caso, la decisin del tribunal habr puesto fin al proceso, aunque no haya resuelto el fondo del
asunto. Consideramos sentencia aquella decisin que pone fin a un proceso, ya sea que verse sobre
el fondo del asunto, o sobre una cuestin preliminar o incidental.
Una decisin que pone fin a un proceso es llamada sentencia internacional cuando rene
ciertas caractersticas. La primera de ellas consiste en que las Partes en la controversia son sujetos
del derecho de gentes. Cuando la decisin se refiere a un litigio entre dos entidades que carecen de
personalidad internacional o cuando slo una de ellas tiene esa calidad, aqulla no es una sentencia
internacional.
En este sentido, conviene examinar las sentencias entre Estados miembros de un Estado
federal. En las controversias entre Estados miembros, en ausencia de una norma expresa del derecho
federal, se suele aplicar subsidiariamente el derecho internacional. Esto ocurre principalmente en
controversias sobre lmites interestaduales o sobre el aprovechamiento de recursos naturales
compartidos. Pero estas normas no son aplicadas directamente, sino en la medida en que la Const.
del Estado lo autoriza. Las decisiones que resuelven estos litigios no son sentencias internacionales.
En el caso de las sentencias dictadas en controversias entre Estados y empresas extranjeras,
hay que recordar la distincin entre los casos de contratos comerciales del Estado sometidos a
arbitraje y los convenios cuasi-internacionales. Estos ltimos forman parte del derecho internacional
y las empresas que los han celebrado poseen, por lo tanto, cierta personalidad en el derecho de
gentes. Por ello, las sentencias pronunciadas en controversias acerca de un convenio cuasiinternacional son sentencias internacionales cuando renen los dems requisitos que aqu se
examinan.
Decisin dictada por un rbitro o un juez internacional:
Primero hay que determinar cundo se est ante un rbitro o juez. Una persona acta como
rbitro o como juez cuando sigue ciertas reglas bsicas del procedimiento, tales como dar
oportunidad a las Partes para presentar sus reclamaciones y producir las pruebas que hubieren
ofrecido, garantizarles la igualdad en el proceso, dictar su decisin segn lo alegado y probado y dar
los fundamentos de ella.
Esta caracterstica permite distinguir entra una sentencia y las resoluciones de ciertos
organismos. La OC n 12 del Tribunal permanente de Justicia internacional relativa a la frontera
entre Turqua e Irak deba precisar la naturaleza de la resolucin que tena que tomar el Consejo de la
Sociedad de las Naciones y concluy que dicha resolucin era obligatoria para ambos Estados, pero
que el Consejo no poda ser considerado como un rbitro.
Un criterio para determinar cundo un rbitro o un juez tiene carcter internacional puede
estar dado por las normas que el tribunal aplica, el cual ser internacional si aplica el derecho de
gentes. Este criterio, sin embargo, no parece adecuado pues existen numerosos tribunales estatales,
que indudablemente no son internacionales, y que aplican, no obstante ello, el derecho de gentes.
Un segundo criterio podr consistir en calificar como internacional a un juez o a un rbitro
cuando es elegido como tal mediante un tratado entre las Partes en la controversia. La sola
circunstancia de que las Partes convengan en un tratado someter una controversia a un juez interno
no atribuye a ste carcter internacional.
Un criterio adecuado que permite distinguir entre un rbitro o juez internacional y un tribunal
interno lo brinda la ley que rige el procedimiento. Todo tribunal estatal est regido, en cuanto al
procedimiento a seguir, por la ley nacional, que es su lex fortiori (ley nacional de un tribunal). Aun
cuando dos personas acuerden que un tribunal estatal se regir, en cuanto al procedimiento, por el
derecho internacional, este ltimo slo ser aplicable si lo permite la lex fortiori. Por el contrario, un
tribunal que est regido, en cuanto al procedimiento a seguir, directamente por el derecho de gentes
es un tribunal internacional.
En la jurisprudencia hay precedentes en que un tribunal estatal ha actuado como rbitro
internacional: e.g. la Cour de Cassation de Pars en el caso Phare: no actu como tribunal dentro
del orden jurdico francs, sino como rbitro internacional.
Decisin dictada con el consentimiento previo de las Partes en la controversia: En la estructura actual
del derecho internacional, la jurisdiccin de todo tribunal arbitral y judicial se basa en el
consentimiento de las Partes litigantes. Por ello, una caracterstica esencial de toda sentencia
internacional es que ha sido dictada con el consentimiento previo de aqullas.
Decisin tendiente a establecer una regla de derecho en el orden internacional:
Las disposiciones de una decisin judicial o arbitral tienen sentido en la medida en que se
hallen dentro del mbito de lo normativo (e.g. si la decisin del rbitro o juez se refiere a cuestiones
relativas a historia, geografa, etc., no se tratar de una sentencia) En principio, toda sentencia
prescribe jurdicamente una conducta humana como permitida, prohibida u obligatoria. Dentro de las
prescripciones, la norma slo tiene sentido cuando prescribe conductas que no son imposibles ni
necesarias; no puede tratarse de normas tautolgicas, pues nunca podran ser desobedecidas; ni de
normas contradictorias, pues nunca pueden ser obedecidas.
A veces puede parecer que una decisin arbitral se refiere slo a cuestiones ajenas al mbito
normativo pero, sin embargo, forman parte de l debido al contenido de ciertas normas jurdicas
internacionales. E.g. en 1962 se suscit una controversia entre Francia y Brasil sobre la pesca
martima de crustceos, que si hubiera sido llevada a un tribunal arbitral, ste habra tenido que
decidir basndose en una investigacin de la zona, aparentemente ajena al mbito normativo: pero el
hecho de que los crustceos nadaran en la zona era esencial segn el derecho del mar para determinar
si Francia los poda capturar.
Una sentencia internacional produce una modificacin de la situacin jurdica de las Partes.
As, puede declarar la nulidad de la clusula de un tratado, precisar los trminos de una obligacin,
reconocer la validez de un acto jurdico que haba sido impugnado, etc. En todo caso, la sentencia
precisa los derechos y las obligaciones de las Partes. Despus de la sentencia, la Parte que ve
reconocida su pretensin podr oponer, ante una nueva accin, la excepcin de cosa juzgada.
El orden jurdico internacional no consta slo de prescripciones, sino que tambin est
integrado por definiciones. Por ello, es posible que haya sentencias internacionales que slo
contengan una definicin. E.g. una sentencia internacional que da slo la definicin de buque o
satlite artificial.
La cosa juzgada y sus lmites
La sentencia del rbitro o del juez internacional es definitiva y obligatoria para las Partes en
la controversia. La sentencia constituye una norma particular del orden jurdico internacional y debe
ser obedecida como tal. Este es uno de los principios fundamentales que ha sido invocado por la
jurisprudencia.
un caso una solucin que aparentemente podra estar en contradiccin un precedente suyo, cuida en
sealar la diferencia existente entre ambos.
El Tribunal da por exacta la solucin adoptada en un precedente y, si los litigantes no aportan
argumentos susceptibles de modificarla, simplemente la mantiene sin exponer otras razones.
Los precedentes jurisprudenciales como fuente autnoma y como creadores de costumbre:
Una tercera opinin sostiene que la jurisprudencia puede aparecer, ya sea como creadora de
costumbre, ya sea como precedente. En el primer caso, se tendra en consideracin una serie de
precedentes, cuya repeticin debera reunir ciertas condiciones, y en el segundo tratara de los
precedentes tomados individualmente.
Esta tesis slo podra sostenerse si se aceptara que la norma consuetudinaria posee una
jerarqua superior a la norma creada por un precedente. En efecto, si ambas fueran consideradas de
igual jerarqua, la repeticin propia de la va consuetudinaria resultara innecesaria porque bastara
con la existencia de la misma norma ya creada mediante un solo precedente. Es decir, debe existir la
posibilidad de que la norma creada por un precedente se transforme en una norma consuetudinaria.
Crtica: Las decisiones de los tribunales arbitrales y judiciales internacionales constituyen un
elemento de formacin de las normas consuetudinarias.
En cuanto al valor de un precedente jurisprudencial concreto, el tema no puede ser discutido
en trminos generales. Cuando la doctrina se refiere a la regla del stare decisis en el orden
internacional, limita sus conclusiones a las decisiones de un tribunal, que generalmente es el Tribunal
de La Haya. Si se limita el examen de la cuestin a la jurisprudencia del Tribunal de La Haya,
conviene analizar su Estatuto: contiene dos disposiciones que se refieren al valor de las decisiones
jurisprudenciales:
Art. 38.1.d: establece que el Tribunal permanente de Justicia internacional debe aplicar bajo
reserva del art. 59, las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas ms calificados de las
diferentes naciones, como medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho.
No atribuye a los precedentes la categora de una fuente de derecho, sino slo de medio
auxiliar para precisar las reglas jurdicas en vigor. No especifica si los precedentes que el Tribunal
ha de considerar son los producidos por los tribunales internacionales o tambin las sentencias de los
rganos judiciales internos. Adems, la disposicin mencionada se refiere a las decisiones
judiciales, por lo cual parecera que no se tuvieran en cuenta las sentencias de los tribunales
arbitrales.
Art. 59: la sentencia del Tribunal slo es obligatoria para las Partes en litigio y en el caso que
ha sido decidido.
Estos artculos no permiten concluir que los precedentes jurisprudenciales constituyen una
fuente de derecho internacional sino que, por el contrario, son considerados slo como un medio
auxiliar. Pero este anlisis no resulta suficiente, pues es posible que la prctica del Tribunal haya
dado origen a una regla consuetudinaria modificatoria del Estatuto, segn la cual los precedentes
habran adquirido el carcter de fuente de derecho. Por ello, es necesario examinar la jurisprudencia
del Tribunal.
El Tribunal de La Haya pone especial empeo en ser consecuente con sus precedentes. La
jurisprudencia del Tribunal presenta cierta homogeneidad, pero no se puede deducir de ella una
obligatoriedad para el Tribunal. No existe en los miembros del Tribunal una conciencia de
obligatoriedad de ajustarse a los precedentes como a una fuente de derecho. Esto significa que la
jurisprudencia del Tribunal no ha creado ninguna norma consuetudinaria modificatoria del Estatuto
que otorgue a los precedentes el carcter de fuente de derecho.
La funcin de los precedentes jurisprudenciales en el orden internacional
El derecho de gentes est integrado por normas que se hallan expresadas en trminos de
lenguaje y por otras, como las consuetudinarias y los principios generales del derecho, que no se
presentan de esa manera. Tanto en unas como en las otras se da un halo de penumbra o de
indeterminacin que rodea el ncleo central de los conceptos. Por ello, puede hablarse de la textura
abierta del Derecho. Los precedentes jurisprudenciales cumplen la funcin de reducir o disminuir la
zona de penumbra. De esta manera, el campo de aplicacin de cada norma aparece ms preciso o
determinado.
Consideraciones generales
Los precedentes, tomados en su conjunto, pueden constituir el elemento material de
formacin de una norma consuetudinaria. La prctica ofrece ejemplos de costumbres creadas
mediante una repeticin constante de decisiones arbitrales y judiciales internacionales.
Los precedentes jurisprudenciales, tomados individualmente, no constituyen un mtodo
autnomo de creacin de normas jurdicas generales en el derecho de gentes. Su funcin consiste en
precisar o en determinar el mbito de aplicabilidad de dichas normas. Estas, debido a la textura
abierta del Derecho, ofrecen generalmente una zona de penumbra o de vaguedad en cuanto a su
aplicabilidad y que, mediante los precedentes jurisprudenciales, se reduce en alguna medida. En este
sentido, el art. 38.1.d del Estatuto del TIJ describe lo que ocurre en la prctica al afirmar que los
precedentes son un medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho.
El profesor Dupuy dice que la plataforma continental existe como una realidad natural
mientras que la ZEE es un concepto creado por los gobiernos para extender sus poderes econmicos.
La plataforma ha sido descubierta, la ZEE ha sido inventada.
Los derechos y obligaciones del estado ribereo
El estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre la plataforma continental para la
exploracin y explotacin de sus recursos naturales. Tienen carcter exclusivo, excluyen todo tipo de
reivindicacin por terceros estados fundada en la ocupacin o utilizacin efectiva, aun cuando el
estado ribereo no realice explotacin alguna. Tambin tiene carcter funcional y abarcan los
recursos minerales asi como los no vivos del lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los recursos
vivos, sus derechos se circunscriben a las especies sedentarias (art 77, prr. 3 y 4).
Se especifican tambin otros derechos:
El de construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la PC, reglamentar su
construccin, operacin y utilizacin y establecer zonas de seguridad a su alrededor.
El derecho a autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se realicen en
la PC
Y el de explotacin del subsuelo mediante la excavacin de tneles.
Estos derechos estn estrictamente circunscritos: el art 78 establece que Los derechos del
Estado ribereo sobre la plataforma continental no afectan a la condicin jurdica de las aguas
suprayacentes ni a la del espacio areo situado sobre tales aguas, ni tampoco puede afectarse el
derecho a la navegacin u otras libertades reconocidas a los terceros estados.
Se establece tambin, que el estado ribereo no podr impedir el tendido conservacin de
cables o tuberas submarinas por terceros estados en su PC (art 79.2 CM) pero podr establecer
condiciones para la entrada de cables o tuberas submarinas en su territorio o mar territorial (79.4).
Entre las obligaciones, en el supuesto de explotacin de recursos minerales en la parte de la
PC ubicada, ms all de las 200 millas, un porcentaje del producto de esta explotacin debe ser
cedido por el estado ribereo a la Autoridad de los fondos marinos y ocenicos, para ser distribuido
entre los estados parte de la convencin.
Quedan exentos de esta obligacin, segn el art 82, los estados en desarrollo que sean
importadores netos de un mineral extrado de su PC.
Delimitacin
Han surgido numerosas dificultades en la delimitacin de la PC entre estados con constas
adyacentes o situadas frente a frente.
La CONVEMAR ha instituido un rgimen que consagra la regla acuerdo/lnea media para los
estados de costas enfrentadas y acuerdo/lnea de equidistancia para los adyacentes, pero prev una
excepcin a la regla gral: las circunstancias especiales (art 6) aplicables en los casos de
irregularidades o configuraciones excepcionales del fondo del mar o sus costas.
La CIJ determino en el caso de la PC del Mar del Norte, que el art 6 es de carcter meramente
convencional, que el mtodo de la equidistancia/circunstancias especiales no tiene carcter
obligatorio y que segn el derecho consuetudinario la delimitacin de la PC se debe realizar
conforme a los ppios de equidad, teniendo en consideracin las circunstancias especiales de manera
de atribuir a cada parte la totalidad de las zonas de PC que constituyan la prolongacin natural de su
territorio bajo el mar.
A partir de este fallo, las siguientes sentencias jurisprudenciales van a suplir el ppio de la
equidistancia por el ppio de la equidad.
Esta transformacin fue recibida por la convencin sobre derecho del mar de 1982, en los arts
74 y 83, en los cuales se establece que la delimitacin de la zee y de la PC respectivamente, de los
estados con constas adyacentes o situados frente a frente se realizar por acuerdo entre ellos,
mediante la aplicacin del DI a fin de arribar a una solucin equitativa.
Apuntes y filminas:
LEGISLACIN ARGENTINA
1991
Ley 23.968
Ley de Espacios Martimos
1995
Ley 24.543
Aprobacin CONVEMAR
1995
31 diciembre
Entrada en vigor de la CONVEMAR
1997
Ley 24.815
Creacin COPLA
Segn el art 77 en la PC, el estado ribereo tiene derecho de soberana sobre recursos vivos y
no vivos para la explotacin y exploracin.
Hay especies sedentarias, no hay muchos recursos. Por eso no hay obligacin del estado a dar
acceso a otros estados a explotar esos recursos.
La CM habla de recursos exclusivos del estado ribereo.
La PC es la prolongacin normal del continente bajo el mar.
COPLA ARG. Situacin:
La PC no tiene lmite fijo. La distancia de los dems lmites corresponde a situaciones
histricas. El concepto de PC est en el art 76 CM. Cuando un estado quiere fijar su PC, se fija segn
el art 76. Los estados ribereos dijeron que su territorio se extiende hasta donde se prolonga su
territorio bajo el mar.
La mayora se centraba en:
Territorio que se extiende bajo el mar
Tener el mayor acceso posible a los recursos.
Gralmente una PC est formada por 3 partes:
La plataforma
El talud (es una pendiente pronunciada)
La emersin continental (entre medio van cayendo sedimentos. Esta zona es rica en
petrleo roca madre + sedimentos)
Los 3 forman lo que es la PC jurdicamente hablando. El art 76. 3 dice: El margen
continental comprende la prolongacin sumergida de la masa continental del Estado ribereo y est
constituido por el lecho y el subsuelo de la plataforma, el talud y la emersin continental. No
comprende el fondo ocenico profundo con sus crestas ocenicas ni su subsuelo.
La CM dice: La plataforma continental de un Estado ribereo comprende el lecho y el
subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all de su mar territorial y a todo lo largo de
la prolongacin natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o bien hasta
una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, en los casos en que el borde exterior del margen continental no llegue a
esa distancia.
Entonces, Hasta dnde se extiende?
Hasta el borde exterior del margen continental o en su defecto, hasta 200 M.
Siempre bajo la ZEE hay PC, pero puede haber PC bajo altamar.
Cmo fijar el lmite, cuando termina la PC?
La CM establece 2 criterios (esto es importante para dar licencias). Se cre la comisin de
lmites de PC (los estados hacen sus estudios y fijan el lmite). La comisin est formada por 21
expertos a ttulo individual y analizan la informacin que les da el estado (no son abogados).
Los criterios parten del pie del talud y de ah puede procederse de 2 formas:
60 M a partir del pie del talud
Espesor sedimentario: que es buscar el punto del 1% del espesor sedimentario.
la soberana. Un Estado es soberano cuando se gobierna a s mismo y conduce sus relaciones con los
dems Estados, sin depender de otro Estado o autoridad externa. BENADAVIA explica que la mera
declaracin de independencia no es suficiente para constituir un Estado, sino que es menester que
haya concluido la lucha armada, la consolidacin de la entidad y que en ese hecho, rena los
elementos antes nombrados.
Existen dos doctrinas que explican el significado y alcance del reconocimiento de un Estado:
la constitutiva y la declarativa.
En efecto, la primera de ellas ensea que el reconocimiento de un Estado por otro hace
aplicable entre ambos las normas de Derecho Internacional comn, de modo que ste no rige entre el
Estado nuevo y aquellos que an no lo reconocen. De esta manera, el reconocimiento se torna un
elemento necesario para que el nuevo Estado posea calidad de sujeto de derecho internacional.
Por otra parte, la teora declarativa indica que el nuevo Estado, incluso antes de ser
reconocido por los dems, ya se encuentra dentro del mbito del derecho internacional comn. De
esta forma, la personalidad del Estado se procedera del hecho mismo de su establecimiento; ergo, el
Estado que lo reconoce simplemente verifica que la nuevo Estado es independiente y exterioriza su
intencin de tratarlo como tal.
Desde mi punto de vista, el reconocimiento es declarativo con ciertos componentes de
constitutivo; cmo es esto? Hemos dicho que el Estado comienza a existir como tal desde el
momento que rene los elementos que lo conforman; el reconocimiento o no de un Estado no le quita
al otro su condicin de tal; por ejemplo, la posicin tradicional de los Estados rabes con respecto a
Israel. Esto es as debido a que no existe deber jurdico de reconocer; el reconocimiento de un
nuevo Estado es un acto libre por el que uno o varios Estados hacen constar la existencia sobre un
territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de
cualquier otro de los estados existentes, capaz de observar las prescripciones de derecho
internacional, y por el cual manifiestan su voluntad de considerarla como miembro de la
Comunidad internacional.38 Asimismo, tiene cierto tinte constitutivo puesto que en el Estado que no
es reconocido, si bien existe como tal, es muy difcil que pueda relacionarse en el mbito
internacional, con lo que el reconocimiento se tornara esencial a los efectos de poder relacionarse
con los dems miembros de la comunidad internacional.
Teoras de reconocimiento de gobiernos
BARBOZA explica que esta cuestin se presenta cuando un gobierno del Estado sucede a otro
de una manera no prevista en su Constitucin. De lo contrario, cuando la sucesin se realiza de modo
regular, los Estados continan normalmente sus relaciones con las nuevas autoridades. Agrega que si
el gobierno no es reconocido por otro miembro de la comunidad internacional, no se pone en tela de
juicio la existencia del mismo ya que el reconocimiento en estos casos significa que la autoridad
reconocida representa al Estado implicado y que puede obligarlo. En efecto, DEZ DE VELAZCO
VALLEJO ha conceptuado al reconocimiento de gobierno como un acto por el cual se da la
conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo rgimen, cuando
este nuevo rgimen ha surgido de manera diferente a la sucesin pacfica y normal de
autoridades39; de este modo el reconocimiento sera una decisin del Estado de la existencia y
alcance de las relaciones entre Estados que se reconocen entre s. En efecto, se establece que el
reconocimiento es un acto de eleccin poltica y discrecional del Estado, lo que hace difcil su
discernimiento segn pautas jurdicas.
Ahora bien, a partir del principio de efectividad y de la seguridad jurdica, es viable
afirmar que todo gobierno efectivo y estable, es gobierno a los efectos del Derecho Internacional. No
38
39
ORIOL CASANOVAS Y LA ROSA, Casos y textos de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, 1988, Pg. 158.
DEZ DE VELAZCO VALLEJO, Manuel, Instituciones de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, Madrid, 1999, Pg. 232.
obstante lo dicho, existen dos tesis contrapuestas en relacin al tema: la que sigue el criterio de la
legalidad y la que sigue el criterio de la efectividad.
En cuanto a la primera, se tiene especial consideracin el consentimiento de los gobernados;
de hecho, un gobierno de facto quedara legalizado si se prueba que los gobernados han otorgado su
consentimiento al mismo de forma libre. Por hacer mencin de algunas, la doctrina Tobar, ms
propia de Amrica Latina, sugera que la manera ms eficaz de poner trmino a los cambios
violentos de gobierno inspirados en la ambicin consiste en que los Estados se nieguen a reconocer
los Gobiernos transitorios, nacidos de revoluciones, hasta que demuestren que gozan del apoyo de
sus pases.40 Por otra parte, la doctrina Wilson establece que slo es posible cooperar con
gobiernos cimentados en la ley y que el Gobierno justo reposa sobre el consentimiento de los
gobernados; entre otras.
En contraposicin, se alzan como ya hemos dicho, el criterio de la efectividad donde es al
Gobierno que realmente detenta el poder al que hay que reconocer como vlido en la comunidad
internacional. DEZ DE VELAZCO VALLEJO explica que el fundamento radica en la necesidad de dar
viabilidad y certeza a las relaciones internacionales, y aclara que dichas relaciones son entre Estados
y no entre gobiernos. Esto implica que los cambios sobrevenidos de los gobiernos es un hecho
interno accidental que no puede significar el quebrantamiento de todas las relaciones con los dems.
El Canciller mexicano Estrada determin que en adelante su pas evitara el reconocimiento dado
que esa poltica significaba un juicio de legitimidad del gobierno. A lo que tiende en realidad es a
sustituir el reconocimiento expreso por el tcito.
En las resoluciones del Instituto de Derecho Internacional sobre el Reconocimiento de
nuevos Estados y Gobiernos, adoptadas en la sesin de Bruselas de 1936, se establece en el artculo
10 que el reconocimiento de un nuevo gobierno de un Estado ya reconocido es el acto libre por el
que uno o varios Estados hacen constar que una persona o un grupo de personas estn en
condiciones de comprometer al Estado que pretenden representar y testimonian su voluntad de
mantener relaciones con ellas41. BENADAVIA indica con atino que un Estado no est obligado a
reconocer un nuevo gobierno, puesto que se trata de un acto libre.
Efectos del reconocimiento de gobierno
Se producen ppalmente en el campo poltico, pero tambin ocurren en el jurdico. Los
atributos bsicos del estado son oponibles erga omnes, por ej la soberana territorial del estado no
reconocido debe ser respetada, tal estado no puede ser objeto de agresin.
Un efecto importante del reconocimiento puede ser un cambio en la situacin jurdica, como
sucedi respecto al reconocimiento como estados indeptes, por parte de algunos estados de la UE, de
algunas repblicas que haban formado parte de la antigua Yugoslavia: el conflicto se trasform de
guerra civil en internacional, con lo que la accin de Serbia-Montenegro, que hubiera configurado
una defensa del orden constitucional pudo ser considerada una agresin, a cuya luz se pudo
considerar legal la intervencin de los terceros estados.
Asimismo, el estado no reconocido no podra litigar en los tribunales del estado que no lo
reconoce. Tampoco podra reclamar o hacer efectivo su derecho de propiedad sobre bienes ubicados
en territorio de aquel estado. Sin embargo, parecera que la inmunidad jurisdiccional continua
protegindolo.
DEZ DE VELAZCO VALLEJO, Manuel, Instituciones de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, Madrid, 1985, Pg. 210.
ORIOL CASANOVAS Y LA ROSA, Casos y textos de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, 1988, Pg. 159.
que parte del territorio pase a formar parte del territorio de otro Estado. Es tambin el supuesto de los
Estados de reciente independencia aparecidos dentro del proceso descolonizador en territorios antes
dependientes. Es asimismo la hiptesis de Estados que se unifican, como la Confederacin alemana
en 1871. Es tambin el caso de la separacin de Estados, como ocurri con el imperio austro-hngaro
que tras la primera guerra mundial dio lugar a los dos Estados independientes de Austria y Hungra.
Por el contrario, si un Estado contina la personalidad jurdica internacional de otro (e.g. la
Federacin Rusa respecto de la Unin Sovitica) no se trata del fenmeno de la sucesin de Estados,
sino del de la continuidad en la identidad del Estado.
La Conv. Viena de 1978 sobre sucesin de Estados en materia de tratados y la Conv. Viena de
1983 sobre sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas de Estado, definen la
expresin sucesin de Estados como la sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de
las relaciones internacionales de un territorio (art. 2, 1, b). Al antiguo soberano del territorio se le
llama Estado predecesor y al nuevo, Estado sucesor.
La sucesin de Estados no plantea problemas nicamente en materia de tratados, bienes,
archivos y deudas de Estados. Tambin los origina en otros sectores que no han sido objeto de la
codificacin internacional, como la nacionalidad de los habitantes del territorio o en la condicin de
un Estado como miembro de una organizacin internacional.
\
Sucesin de Estados en materia de tratados
La sucesin de Estados en materia de tratados est regulada en la Conv. Viena de 1978.
Disposiciones generales:
mbito de aplicacin: la Convencin se aplica nicamente a los efectos de la sucesin de
Estados en materia de tratados entre Estados (arts. 1 a 14). Es preciso que la sucesin se haya
producido de conformidad con el DI y en particular con los principios de DI incorporados en la Carta
de las Naciones Unidas (art. 6)
mbito temporal: slo se aplicar respecto de una sucesin de Estados que se haya producido
despus de la entrada en vigor de la Convencin, salvo que se haya convenido otra cosa (art. 7.1), si
bien caben declaraciones de un Estado sucesor para aplicar de manera definitiva o provisional la
Conv. respecto a su propia sucesin aun si sta se ha producido antes de la entrada en vigor ( art. 7,
prr. 2, 3 y 4)
Se ocupan tambin de los tratados territoriales o dispositivos, o reales o localizados,
que son aquellos que guardan relacin con problemas como las fronteras internacionales, los
derechos de trnsito por vas navegables internacionales o sobre el territorio de otro Estado, el
aprovechamiento de ros internacionales, la desmilitarizacin o neutralizacin de determinadas
localidades, etc. Estn afectados dichos tratados por la sucesin de Estados? Una respuesta
afirmativa introducira inestabilidad en las relaciones internacionales: la doctrina mantiene que los
tratados territoriales constituyen una categora especial a la que no afecta la sucesin de los Estados.
Art. 11: Una sucesin de Estados no afectar de por s: a) una frontera establecida por un tratado, ni
b) a las obligaciones y los derechos establecidos por un tratado y que se refieran al rgimen de una
frontera.
Art. 12:
1. Una sucesin de Estados no afectar de por s: a) a las obligaciones relativas al uso
de cualquier territorio, o a las restricciones en su uso, establecidas por un tratado en beneficio de
cualquier territorio de un Estado extranjero y que se consideren vinculadas a los territorios de que se
trate; b) a los derechos establecidos por un tratado en beneficio de cualquier territorio y relativos al
uso, o a las restricciones en el uso, de cualquier territorio de un Estado extranjero y que se consideren
vinculados a los territorios de que se trate.
2. Una sucesin de Estados no afectar de por si: a) a las obligaciones relativas al uso
de cualquier territorio, o a las restricciones en su uso, establecidas por un tratado en beneficio de un
grupo de Estados o de todos los Estados y que se consideren vinculadas a este territorio; b) a los
derechos establecidos por un tratado en beneficio de un grupo de Estados o de todos los Estados y
relativos al uso de cualquier territorio o a las restricciones en su uso, y que se consideren vinculadas
a este territorio.
3. Las disposiciones del presente art. no se aplican a las obligaciones derivadas de
tratados del Estado predecesor que prevean el establecimiento de bases militares extranjeras en el
territorio al cual se refiere la sucesin de Estados.
Efectos: Cabe en primer lugar que la sucesin de Estados no de lugar a la aparicin de un Estado
nuevo. El art. 15 lo denomina sucesin respecto de una parte del territorio (e.g. reintegracin de
Alsacia y Lorena a la soberana francesa). La norma supone que los tratados celebrados por el Estado
sucesor comienzan automticamente a aplicarse al territorio transferido desde la fecha de la sucesin,
a partir de la cual dejan tambin de aplicarse los celebrados por el Estado predecesor.
La justificacin de la norma est en el art. 29 Conv. Viena de 1969 sobre Derecho de
Tratados, segn el cual un tratado es obligatorio para cada una de las partes en la totalidad de su
territorio salvo cuando consta de una intencin diferente.
La Conv. Viena de 1978 ha adoptado este criterio de la movilidad del mbito territorial de
los tratados en su art. 15: Cuando una parte del territorio de un Estado, o cuando cualquier territorio
de cuyas relaciones internacionales sea responsable un Estado, y que no forme parte del territorio de
ese Estado, pase a ser parte del territorio de otro Estado: a) los tratados del Estado predecesor dejarn
de estar en vigor respecto del territorio al que se refera la sucesin desde la fecha de la sucesin de
Estados; y b) los tratados del Estado sucesor estarn en vigor respecto del territorio al que se refiera
la sucesin de Estados desde la fecha de la sucesin de Estados, salvo que se desprenda del tratado o
conste de otro modo que la aplicacin del tratado a ese territorio sera incompatible con el objeto y el
fin del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de su ejecucin.
Si la sucesin de Estados da lugar a la aparicin de un Estado nuevo, obligan al Estado sucesor los
tratados celebrados por el Estado predecesor?:
La respuesta oscila entre dos polos. El principio de la continuidad de los tratados aboga por la
aplicacin al Estado sucesor de los tratados celebrados por el predecesor. El principio de tabula rasa
tiende a la no obligatoriedad para el Estado sucesor de los tratados celebrados por el Estado
predecesor.
Es lgico que los Estados de reciente independencia surgidos en el proceso descolonizador se
sientan atrados por el principio de tabla rasa. Los arts. 16 a 30 de la Convencin proponen para la
sucesin de Estados de reciente independencia el principio de tabla rasa en cuanto a la obligacin del
Estado sucesor de mantener en vigor un tratado (bilateral o multilateral) del Estado predecesor. Y en
lo que respecta al Estado predecesor, se acepta de un modo general para los tratados multilaterales.
Los tratados bilaterales slo continuarn en vigor si as se conviene expresamente entre los Estados
interesados o si stos se comportan de tal manera que debe entenderse que han convenido en ello.
Si la sucesin de Estados da lugar a la aparicin de un nuevo Estado fuera del contexto del proceso
descolonizador, a travs de la unificacin y separacin de Estados, el principio general que domina
los efectos de la sucesin en materia de tratados es el de continuidad:
En el caso de unificacin, se aplica el art. 31 de la Conv.:
Cuando dos o ms Estados se unan y tomen de ese modo un Estado sucesor, todo
tratado en vigor en la fecha de la sucesin de Estados respecto de cualquiera de ellos continuar en
vigor respecto del Estado sucesor, a menos: a) que el Estado y el otro Estado parte o los otros
Estados parte convengan en otra cosa, o b) que se desprenda del tratado o conste de otro modo que la
aplicacin del tratado respecto del Estado sucesor sera incompatible con el objeto y fin del tratado o
cambiara radicalmente las condiciones de su ejecucin.
Todo tratado que contine en vigor de conformidad con el prr. 1 se aplicar slo
respecto de la parte del territorio del Estado sucesor respecto de la cual estaba en vigor el tratado en
la fecha de la sucesin de Estados, a menos: a) que, en el caso de un tratado multilateral que no
corresponde a la categora mencionada en el prr. 3 del art. 17, el Estado sucesor haga una
notificacin de que el tratado se aplicar respecto de la totalidad de su territorio; b) que, en el caso de
un tratado multilateral que corresponda a la categora mencionada en el prr. 3 del art. 17, el Estado
sucesor y los otros Estados partes convengan otra cosa, o c) que, en el caso de un tratado bilateral, el
Estado sucesor y el otro Estado parte convengan otra cosa.
El apartado a) del prr. 2 no se aplicar si se desprende del tratado o consta de otro
modo que la aplicacin del tratado respecto a la totalidad del territorio del Estado sucesor sera
incompatible con el objeto y fin del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de su
ejecucin.
En el caso de separacin de partes de un Estado para formar uno o ms Estados, contine o no en
existencia el Estado predecesor, el principio dominante es tambin el de continuidad:
Art. 34:
1. Cuando una parte o partes del territorio de un estado se separen para formar
uno o varios Estados, contine o no existiendo el Estado predecesor: a) todo tratado que estuviera en
vigor en la fecha de sucesin de Estados respecto de la totalidad del territorio del Estado predecesor
continuar en vigor en la fecha de la sucesin de Estados respecto solamente de la parte del territorio
del Estado predecesor que haya pasado a ser un Estado sucesor continuar en vigor slo respecto de
ese Estado sucesor. 2. El prr. 1 no se aplicar: a) si los Estados interesados convienen en otra
cosa, o b) si se desprende del tratado o consta de otro modo que la aplicacin del tratado respecto del
Estado sucesor sera incompatible con el objeto y el fin del tratado o cambiara radicalmente las
condiciones de su ejecucin.
Art. 35: Cuando despus de la separacin de una parte del territorio de un Estado, el Estado
predecesor contine existiendo, todo tratado que en la fecha de la sucesin de Estados estuviera en
vigor respecto del Estado predecesor continuar en vigor respecto del resto de su territorio, a menos
que: a) que los Estados interesados convengan en otra cosa; b) que conste que el tratado se refiere
slo al territorio que se ha separado del Estado predecesor, o c) que se desprenda del tratado o conste
de otro modo que la aplicacin del tratado respecto del Estado predecesor sera incompatible con el
objeto y el fin del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de su ejecucin.
Estos artculos se inspiran en el principio de la continuidad de los tratados, que es el que
parece ms adecuado para evitar vacos jurdicos y el mejor encaminado a la estabilidad de las
relaciones convencionales.
Era necesario un mecanismo eficaz de solucin de controversias, pero los Estados se han mostrado
celosos guardianes de su soberana:
El sistema establecido en los arts. 41 a 45 no es satisfactorio. Es incluso menos satisfactorio
que el de la Conv. Viena de 1969 sobre el Derecho de los tratados que estableci la jurisdiccin
obligatoria para la solucin de las controversias relacionadas con el ius cogens internacional.
Suscitada una controversia en relacin con la aplicacin o interpretacin de la Convencin de
1978, cualquier parte en ella puede solicitar la apertura de un proceso de consulta y negociacin (art.
41). Si la controversia no se resuelve en un plazo de 6 meses a partir de aquella peticin, cualquiera
de las partes puede someterla al procedimiento de conciliacin regulado en el Anexo. Pero nada ms,
puesto que el recurso a la solucin judicial o al arbitraje slo tiene lugar mediante comn acuerdo
entre las partes (art. 44), o por el juego recproco de declaraciones unilaterales y facultativas de los
Estados partes aceptando la sumisin de la controversia al Tribunal Internacional de Justicia o
alternativamente al arbitraje (art. 43). En definitiva, no se ha pasado del recurso obligatorio a un
procedimiento de conciliacin, y el informe de una comisin de conciliacin no es obligatorio para
las partes en controversia.
Sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas de Estado
La Comisin de Derecho Internacional aprob en 1981 un Proyecto de artculos en la materia
habiendo decidido proponer a la AG la convocatoria de una conferencia de plenipotenciarios para la
adopcin de la pertinente Convencin. En 1983, en Austria, se adopt la Convencin de Viena sobre
la sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas del Estado.
En lo que respecta a los bienes de Estado, ha regido tradicionalmente en el DI la norma de la
sucesin:
El Tribunal de La Haya ha dicho que es un principio de Derecho comn de la sucesin
de Estado a Estado. La norma es confirmada por el art. 9 de la Convencin. En la prctica, el paso de
los bienes del Estado predecesor al Estado sucesor tiene lugar sin compensacin (art. 11), salvo lo
dispuesto en otros arts. y a menos que se convenga otra cosa.
Tratndose del traspaso de una parte del territorio de un Estado, que no supone la aparicin
de un nuevo Estado, el paso de los bienes del Estado predecesor al sucesor se determinar por
acuerdo entre ellos, y a falta de tal acuerdo pasan al Estado sucesor los bienes inmuebles del
predecesor sitios en el territorio en cuestin as como los bienes muebles vinculados a la actividad
del Estado predecesor en relacin con el territorio (art. 14). En esta hiptesis prima el acuerdo de los
Estados interesados.
Si el supuesto de sucesin ha dado lugar a la aparicin de un Estado de reciente
independencia, el paso de los bienes al Estado sucesor se regula con arreglo a criterios que formula
el art. 15: los bienes inmuebles del Estado predecesor situados en el territorio a que se refiera la
sucesin pasan al Estado sucesor; tambin pasan aquellos inmuebles que, habiendo pertenecido al
territorio en cuestin, estn situados fuera de l y se hayan convertido durante el perodo de la
dependencia de bienes del Estado predecesor; pasan asimismo otros bienes inmuebles del Estado
predecesor, situados fuera del territorio pero a cuya creacin haya contribuido ste; pasan igualmente
los bienes muebles del Estado predecesor vinculados a su actividad en relacin con el territorio; se
transfieren tambin los bienes muebles que habiendo pertenecido al territorio se hayan convertido
durante el perodo de la dependencia en bienes de Estado del Estado predecesor; y pasan por fin
otros bienes inmuebles del Estado predecesor a cuya creacin haya contribuido el territorio
dependiente.
As como los criterios del art. 14 slo operan a falta de acuerdo, en el supuesto del art. 15 los
acuerdos entre el Estado predecesor y el interesado se consideran en una ptica distinta, pues no
podrn menoscabar el principio de la soberana permanente de cada pueblo sobre sus riquezas y
recursos naturales.
En lo que respecta a la unificacin de Estados, pasan al Estado sucesor los bienes de Estado
de los Estados predecesores (art. 16). Si se produce la separacin de parte o partes del territorio de
un estado para formar un nuevo Estado rigen, a falta de acuerdo, las siguientes reglas: pasan al
Estado sucesor los bienes de Estado inmuebles del Estado predecesor situados en el territorio a que
se refiera la sucesin; tambin pasan los bienes muebles vinculados a la actividad del Estado
predecesor en relacin con ese territorio; y pasan por fin al Estado sucesor en una proporcin
equitativa los dems muebles (art. 17). Si lo que tiene lugar es la disolucin de un Estado porque las
partes de su territorio pasen a formar dos o ms Estados rigen, a falta de acuerdo, las siguientes
reglas: pasan al Estado sucesor en cuyo territorio se encuentren los bienes de Estado inmuebles del
Estado predecesor; si tales bienes estn situados fuera del territorio del Estado predecesor, pasarn a
los Estados sucesores en proporciones equitativas; pasan al Estado sucesor los bienes inmuebles del
Estado predecesor vinculados a su actividad en relacin con los territorios a que se refiera la
sucesin; los dems bienes muebles del Estado predecesor pasan a los Estados sucesores en
proporciones equitativas (art. 18).
Los archivos de Estado constituyen bienes de Estado, no obstante lo cual son objeto de un
tratamiento especfico en el contexto de la sucesin de Estados:
La primera razn es que tales archivos pueden resultar indispensables tanto al Estado sucesor como
al Estado predecesor y su carcter no permite dividirlos o desglosarlos. La segunda razn es que
tienen la particularidad de poder ser reproducidos, lo que no sucede en el caso de otros bienes
inmuebles o muebles que son objeto de la sucesin de Estados. Y estas dos caractersticas de
indivisibilidad y reproducibilidad son tenidas en cuenta en el rgimen convencional.
La directriz general que inspira dicho rgimen es el paso de os archivos de Estado del Estado
predecesor al sucesor, lo que salvo acuerdo en contrario o lo dispuesto en otras disposiciones tiene
lugar sin compensacin (art. 23).
En la hiptesis de sucesin de traspaso de una parte del territorio de un Estado, el paso de
los archivos del Estado predecesor al sucesor se rige por acuerdo entre ellos, y a falta del mismo, por
los criterios subsidiarios que formula el art. 27, segn los cuales deben pasar al Estado sucesor la
parte de los archivos que de Estado que para una administracin normal del territorio deban
encontrarse en su poder y la que concierna de manera exclusiva o principal al territorio. El Estado
predecesor proporcionar al sucesor los medios de prueba ms fehacientes que guarden relacin con
los ttulos territoriales concernientes al territorio o con sus fronteras o que sean necesarios para
aclarar el sentido de los documentos que pasen al Estado sucesor; tambin proporcionar a ste,
previa solicitud y a sus expensas, reproducciones apropiadas de sus archivos de Estado vinculados a
los intereses del territorio. Por su parte el Estado sucesor proporcionar al predecesor, previa
solicitud y a expensas del ltimo, reproducciones apropiadas de los archivos de Estado que pasen al
Estado sucesor.
En el caso de Estados de reciente independencia, ver art. 28: pasan al Estado sucesor los
archivos que, habiendo pertenecido al territorio, se hubieran convertido durante el perodo de la
dependencia en archivos de Estado del Estado predecesor, y la parte de los archivos de Estado del
Estado predecesor que deban encontrarse en el territorio para una administracin normal del mismo.
Respecto a la parte de los dems archivos del Estado predecesor deber proporcionar al sucesor los
medios de prueba ms fehacientes disponibles en sus archivos que guardan relacin con ttulos
territoriales del Estado de reciente independencia o con sus fronteras o que sean necesarios para
aclarar el sentido de los documentos que pasen al Estado sucesor. Los acuerdos no podrn
menoscabar el derecho de los pueblos del Estado sucesor al desarrollo, a la informacin sobre su
historia y a su patrimonio cultural.
En la hiptesis de unificacin de Estados, pasan al sucesor los archivos de Estados de los
predecesores, rigindose la adjudicacin por el Derecho interno del Estado sucesor (art. 29). Si se
trata de la separacin de parte o partes del territorio de un Estado para formar Estados nuevos rige en
principio el acuerdo y, a falta de l, se enuncian unos criterios semejantes a los enunciados en el art.
27. Lo mismo puede decirse en el caso de disolucin de un Estado para la formacin de dos o ms:
rige en principio el acuerdo y, en su falta, criterios parecidos a los de la separacin (art. 31). Pero en
ningn caso los acuerdos pueden menoscabar el derecho de los pueblos al desarrollo, a la
informacin sobre su historia y a su patrimonio cultural.
En cuanto a la sucesin en las deudas de Estado, hay que referirse a la sentencia dictada por el rbitro
Borel en 1925, en el caso de la deuda pblica otomana:
Se trataba de saber si las deudas contradas por el imperio turco podan ser repartidas entre los
Estados y territorios secesionados de l despus de la primera guerra mundial. El rbitro estim que
el DI general no estableca la sucesin en las deudas pblicas y que tal sucesin slo se produca en
las condiciones estipuladas convencionalmente.
En el art. 33 de la Conv. encontramos una definicin de las deudas de Estado: toda obligacin
financiera de un Estado para con otro Estado, para con una organizacin internacional o para
cualquier otro sujeto de DI, nacida de conformidad con el DI. Se excluyen las deudas pblicas de un
rgano no estatal como las de las colectividades locales.
Segn el art. 37, si la sucesin consiste en el traspaso de una parte del territorio de un
Estado a otro Estado, el paso de la deuda de Estado se determina por va de acuerdo y, a falta de l,
se produce el paso al Estado sucesor en una proporcin equitativa. En el caso de Estados de reciente
independencia ninguna deuda del Estado predecesor pasar al sucesor, a menos que un acuerdo entre
ellos disponga otra cosa, y bien entendido que tal acuerdo no puede menoscabar el principio de la
soberana permanente de cada pueblo sobre sus riquezas y recursos naturales y que su cumplimiento
no puede poner en peligro los equilibrios econmicos fundamentales del Estado (art. 38). En la
hiptesis de unificacin de Estados, la deuda de los Estados predecesores pasa al sucesor (art. 39). Si
el supuesto es de separacinde parte o partes del territorio de un Estado para formar un nuevo
Estado, y a menos que convenga otra cosa, la deuda pasar al Estado sucesor en una proporcin
equitativa (art. 40). Si se produce la disolucin de un Estado y las partes de su territorio forman dos o
ms Estados, y a menos que los Estados sucesores convengan otra cosa, la deuda pasa a ellos en
proporciones equitativas (art. 41).
La Conv. de 1983 ha establecido en cuanto al arreglo de controversias un sistema semejante
al que figura en la Conv. de 1978 sobre sucesin de Estados en materia de tratados (art. 43).
Sucesin respecto a la nacionalidad de los habitantes del territorio
Desde 1995 la Comisin de DI est ocupndose del tema, aunque no es seguro que sus
trabajos terminen en un proyecto de artculos susceptible de convertirse en una convencin. Existe de
todos modos una abundante prctica en la materia, orientada de un modo general por el principio de
que los habitantes del territorio deben seguir la nacionalidad del Estado sucesor.
En el caso de sucesin respecto a una parte del territorio que no comporta la aparicin de un Estado
nuevo, la prctica convencional se gua por el principio de que los habitantes deben ostentar la
nacionalidad del Estado sucesor, si bien se establece a favor de ellos un derecho de opcin individual
ejercitable en plazo determinado a favor de la nacionalidad del Estado predecesor. E.g. cedidos a
Francia por Italia en virtud del Tratado de Paz de 1947, los territorios de Tende y La Brigue, se
estipul el cambio de nacionalidad de los habitantes pero con reconocimiento de un derecho
individual de opcin.
En el supuesto de Estados de reciente independencia dentro del proceso descolonizador, la
tendencia general ha sido la de dejar al Derecho interno del nuevo Estado la determinacin de las
cuestiones de nacionalidad de los habitantes del antiguo territorio dependiente.
En los casos de unificacin de Estados el sentido de la prctica es que los habitantes de los
territorios objeto de la sucesin adquieren la nacionalidad del Estado sucesor, y lo mismo ocurre en
los supuestos de disolucin.
Sucesin en la calidad de miembro de una organizacin internacional
Cuando la sucesin de Estados supone la aparicin de un Estado nuevo, ostenta el Estado
sucesor la condicin de miembro en una organizacin internacional que antes posea el Estado
predecesor? El problema se ha planteado en la prctica, particularmente en relacin con la ONU, y el
sentido general de aquella es que no existe sucesin y que el Estado sucesor debe cumplir los
Bolilla XVII
1. Codificacin y desarrollo progresivo en el derecho internacional. Evolucin histrica de la
codificacin. Las distintas etapas del proceso codificador y del desarrollo progresivo. Estado
actual de la cuestin. La jerarqua de las normas internacionales. El soft law. Jus Cogens y
jus dispositivum.
2. Responsabilidad internacional: Circunstancias que excluyen la ilicitud de la accin.
Contenido de la responsabilidad internacional del Estado. Formas de reparacin del perjuicio.
Restitucin. Indemnizacin. Satisfaccin. Otras consecuencias del ilcito. La sancin del
ilcito. Las contramedidas. La retorsin
3. El mar territorial. La Convencin de Montego Bay de 1982. Extensin del mar territorial y
de su lmite exterior. Lneas de base: su determinacin. Ros que desembocan directamente en
el mar. Bahas. Radas. Delimitacin del mar territorial en costas de Estados cuyas costas son
adyacentes o se encuentran frente a frente. Rgimen del mar territorial. El derecho de paso
inocente. Reglamentacin. Aguas martimas interiores. Aguas archipelgicas.
4. Culpabilidad. Responsabilidad objetiva. El dilema de la responsabilidad internacional por las
consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el derecho internacional.
tal, sino las clusulas del tratado que lo han codificado y le han dado una versin escrita. Las
clusulas convencionales son la nica norma que rige las relaciones entre los Estados parte en el
tratado.
En principio las clusulas convencionales declarativas de una costumbre no pierden las
caractersticas propias del derecho consuetudinario. Como consecuencia de ello, si una clusula
convencional es modificatoria de una regla consuetudinaria del jus cogens, dicha norma seguir
teniendo el carcter de tal y no podr ser objeto de reserva ni de derogacin.
Las clusulas del tratado codificador que constituyen un desarrollo progresivo del derecho
consuetudinario tiene carcter convencional y solo tienen valor jurdico entre los Estados parte en
aquel tratado. En estos casos, el tratado codificador ha modificado el derecho consuetudinario y este
ltimo no se aplica en los Estados parte en dicho tratado.
El derecho consuetudinario no queda derogado cuando un grupo de Estados celebra un
tratado codificador. Ocurre simplemente que el derecho consuetudinario no se aplica en los Estados
parte del tratado, pero contina rigiendo para todos los dems miembros de la comunidad
internacional. Cuando el tratado codificador termina o cuando uno de sus signatarios lo denuncia, el
derecho consuetudinario se aplica nuevamente a los Estados que han cesado de ser parte en el tal
como ocurra antes de haberlo celebrado.
Al celebrar un tratado codificador del derecho internacional general no se deroga este ltimo.
Pero si se presenta un litigio entre los Estados firmantes, se aplica solo el derecho convencional. Pero
si este resulta inaplicable por alguna razn jurdica se aplica el derecho consuetudinario. Es decir,
siempre se aplica solo una norma en cada caso concreto.
Apuntes:
La AG de ONU segn el art 13 de la carta promover estudios y har
recomendaciones para los fines siguientes: a. fomentar la cooperacin internacional en el campo
poltico e impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin. Para ello
cre un rgano subsidiario que se llama Comisin de derecho internacional con sede en Ginebra,
representada por juristas importantes (Candioti, un embajador argentino, es parte de la comisin).
La AG tiene una lista de temas que otorga a la CDI para que sta los estudie y elabore un
proyecto de convencin. Se nombran relatores oficiales para que estudien el tema, elabore el
proyecto. Luego lo mandan a los estados y llaman a una conferencia. Por ej. el proyecto sobre
responsabilidad estuvo 40 aos en la CDI.
La jerarqua de las normas internacionales. El soft law.
En la doctrina actual, el principal problema de los juristas consiste en saber si el orden
jurdico internacional est constituido por normas de una misma naturaleza o si, por el contrario,
ellas pertenecen a clases distintas.
En este sentido, varios autores recurren a normas de distinto grado de obligatoriedad para
describir el orden internacional actual. La otra cuestin que merece ser considerada es el orden
jerrquico existente entre las normas del derecho de gentes, aun cuando todas ellas pertenezcan a una
misma clase.
El derecho internacional constituido por normas de una misma clase
Los juristas, en general, dan por aceptado que las normas jurdicas internacionales tienen
todas una misma naturaleza. Los autores que examinan ms detalladamente los temas tericos del
derecho de gentes son los vinculados a la Escuela de Viena y ellos no establecen distinciones de clase
en cuanto a las normas jurdicas internacionales.
La Escuela de Viena distingue entre el ser (Sein) y el deber ser (Sollen), o sea, entre los
hechos y las normas. El ser es propio de la naturaleza y los hechos naturales estn regidos por la ley
de causalidad. El deber ser es propio de los rdenes normativos, en los cuales rige el principio de
imputacin (Zurechnung).
Las normas tienen su existencia propia, que es llamada validez. Decir que una norma es
vlida, significa que ella existe. Las normas tienen siempre por objeto regular una conducta humana.
Esta regulacin consiste en ordenar, permitir, o prohibir una conducta determinada. La moral, el
derecho, los usos sociales son, entre otros rdenes normativos.
Las normas jurdicas son creadas por ciertos hechos que han recibido el poder de engendrar
derecho de una norma jurdica anterior. Estos hechos son denominados fuentes de derecho.
El deber ser de toda norma jurdica es el mismo, todas poseen una naturaleza nica. Pero la
forma y el contenido de cada norma y su relacin con las dems que configuran el orden jurdico
permiten elaborar estructuras normativas ricas y variadas como las del derecho administrativo o el
derecho procesal. Es posible tambin crear normas que atribuyen a los individuos derechos y
obligaciones de diferente grado:
En primer trmino, una persona tiene derecho a realizar cierta conducta cuando no le est
prohibida. En segundo lugar, alguien tiene derecho a una conducta determinada cuando otro u otros
tienen una obligacin correspondiente.
En tercer lugar, un tercer concepto de derecho se presenta cuando es necesaria la declaracin
de voluntad de su titular para que el rgano jurisdiccional del Estado haga cumplir coactivamente al
obligado la prestacin debida (derecho subjetivo).
Estos ejemplos muestran la posibilidad de establecer derechos de diferente grado mediante
normas de una misma clase o naturaleza. En el orden internacional ocurre algo semejante. Si bien
hay obligaciones y derechos de distinto grado, todos han sido establecidos por normas jurdicas que
poseen una misma naturaleza o clase.
La pretendida existencia de un orden jurdico intermedio
Algunos juristas han considerado que dentro del orden jurdico internacional habra normas
de clases distintas y han sugerido la existencia de un orden jurdico intermedio, constituido por
normas de un poder vinculatorio ms reducido que el de las normas jurdicas corrientes.
Concepciones que postulan esta tesis:
Los precedentes jurisprudenciales como fuente cuasi-formal:
De acuerdo con el Estatuto del TIJ, sus decisiones son jurdicamente obligatorias para las
Partes en la controversia y slo respecto del caso en cuestin. Sir Gerald Fitzmaurice ha analizado la
jurisprudencia del Tribunal y llega a la conclusin de que la proposicin anterior no explica
enteramente lo que ocurre en la realidad. Si bien no se le reconoce la misma obligatoriedad que
puede tener la clusula de un tratado en vigor entre las Partes en la controversia, tampoco se lo
considera como una mera fuente material, como podra ser la opinin de un jurista o de un dato
estadstico sobre el consumo de pescado en un pas. Se tratara de algo que, sin ser una fuente formal
de derecho, tendra cierto valor vinculatorio y por ello, considera a los precedentes jurisprudenciales
como una fuente cuasi formal.
Explica tambin que los precedentes jurisprudenciales deben ser caracterizados como fuente
formalmente material. Esto significa que un tribunal est obligado a tenerlos en cuenta y, si bien no
est obligado a seguirlos, debe estar en situacin de refutarlos o de establecer la distincin entre ellos
y el caso en litigio.
El soft-law:
La expresin soft-law ha sido utilizada en el mbito internacional para referirse a cuestiones
diversas. Es posible distinguir tres acepciones:
En primer lugar, se llama as a las normas que se encuentran en proceso de formacin
y an no han adquirido validez jurdica. E.g. puede tratarse de una prctica que an no se ha
consolidado suficientemente para llegar a ser una costumbre o de un convenio multilateral ya
suscripto, pero que no cuenta con el nmero mnimo de ratificaciones para entrar en vigor (e.g.
Convencin de Montego Bay sobre el derecho del mar).
En segundo lugar, designa tambin aqullas normas jurdicas de contenido difuso o
vago, en las cuales resulta difcil precisar si sus disposiciones han sido o no cumplidas debidamente.
E.g. hay clusulas convencionales en que una Parte contratante se obliga a hacer esfuerzos para;
a analizar con atencin un determinado tema, o a adoptar las medidas convenientes tendientes
a. Segn algunos autores, estas clusulas y otras semejantes que suelen aparecer en los tratados
de cooperacin econmica o cultural, tendran una obligatoriedad dbil en comparacin con otras
disposiciones claras y precisas: se habla aqu de soft law, en contraposicin con el hard law.
Por ltimo, soft law se emplea para designar las normas que se hallan en las
resoluciones de la AG de la ONU y de algunas organizaciones regionales, en los acuerdos polticos
entre gobiernos, en los gentlemans agreements, en ciertos cdigos de conducta, en declaraciones
conjuntas de Presidentes o de Ministros de Relaciones Exteriores, en directivas adoptadas por
consenso en conferencias internacionales, etc. Estas disposiciones estaran dotadas de un cierto grado
de obligatoriedad y constituiran una clase intermedia entre las normas jurdicas y los meros hechos.
El soft law est vinculado principalmente con el mbito econmico internacional y se origin
con motivo de las relaciones entre los pases desarrollados y los que estn en vas de desarrollo.
Asimismo se habla con frecuencia de soft law en cuestiones internacionales de medio ambiente.
A partir de la dcada del 60 se inici en el mundo el proceso de descolonizacin. Los nuevos
Estados, y los dems pases en desarrollo, pasaron a constituir la mayora numrica en la AG de la
ONU. Estos estados, que forman el Tercer Mundo, trataron de imponer su concepcin de las reglas
que deban regir sus relaciones con los pases desarrollados a travs de resoluciones de la AG. Estos
ltimos Estados se negaron a cumplir las resoluciones as aprobadas alegando que, segn la Carta,
carecan de obligatoriedad jurdica. Los pases en vas de desarrollo lograron aprobar en 1974 la
Carta de derechos y deberes econmicos de los Estados que constituye el texto ms completo en
cuanto a su tesis.
Se han elaborado diversas teoras a fin de atribuir valor jurdico a esas resoluciones. Hay
quienes afirman que la prctica y la opinio juris de la mayora de los Estados han dado origen a una
costumbre general que ha modificado la Carta de la ONU, atribuyendo a la AG competencia para
dictar resoluciones obligatorias para los Estados miembros. Otros sostienen que la reiteracin de
textos iguales a travs de las resoluciones ha creado una norma consuetudinaria especfica. Tambin
se afirma que ciertas resoluciones han dado origen a normas consuetudinarias instantneas, o
cuando se recurre al consenso, fuente original de toda norma jurdica internacional.
Para refutar a quienes niegan valor jurdico a las resoluciones se subraya tambin la actitud que
observan los pases desarrollados en el debate de las resoluciones. Dicen que los Estados
desarrollados reconocen la obligatoriedad de las resoluciones, porque si as no fuere, no se tomaran
el trabajo de participar activamente en todos los debates que, a veces, resultan arduos y dificultosos.
Si bien algunas teoras pretenden que las resoluciones de la AG de la ONU son una fuente de
normas jurdicas, otras sostienen que ellas dan origen a normas de soft law, las que estaran dotadas
de un poder vinculatorio precario. Una tesis semejante se sostiene en cuanto al valor de las
resoluciones de las conferencias internacionales sobre cuestiones de medio ambiente.
Las resoluciones no carecen de valor jurdico, pero tampoco poseen validez jurdica plena:
constituyen un derecho intermedio, o sea, el soft law. Este concepto se ha ampliado ltimamente a
todo el mbito internacional y se postula que no es creado por ciertas fuentes, sino por standards.
Crtica: conviene examinar las diversas concepciones del soft law. La primera de ellas
comprende bajo la denominacin de soft law aquellas disposiciones que an no han adquirido validez
jurdica, o sea, que an no existen en el plano normativo. Esta concepcin distingue entre normas
jurdicas que poseen plena validez y las que estn en vas de consolidarse. En la doctrina, esta
distincin es conocida y se habla de lex lata y lex ferenda, por lo que no tiene sentido llamar con el
nombre soft law a algo que ya tena su denominacin propia.
Antes de que un tratado haya entrado en vigor, o que la resolucin de una organizacin haya
sido aprobada, o que una sentencia haya sido dictada por el rbitro o juez, estas normas jurdicas no
existen. La idea de atribuir cierto valor a normas que son slo lex ferenda no es admitida en la
prctica.
Una segunda opinin establece una diferencia entre las disposiciones normativas segn la
precisin de la conducta prescripta en ellas como permitida, prohibida u obligatoria. De acuerdo con
este criterio, habra obligaciones cuyo cumplimiento o incumplimiento sera relativamente fcil de
comprobar: e.g. entregar cierto da y en cierto lugar mil litros de agua destilada. Por otra parte, habra
obligaciones respecto de las cuales resultara difcil verificar si lo prescripto en ellas se ha cumplido
o no: e.g. cuando en un tratado internacional dos Estados estipulan que fomentarn la adopcin de
medidas tendientes a mejorar el entendimiento entre pueblos. Se afirma, entonces, que hay
prescripciones del hard law, y otras de obligatoriedad ms difusa, que constituiran el soft law.
En verdad, la obligatoriedad de las conductas indicas en los ejemplos es la misma. Ocurre
que, debido al lenguaje impreciso, resulta ms difcil en un caso comprobar el incumplimiento, pero
no tiene que ver con la estructura normativa.
Por lo tanto, la diferencia entre el hard law y el soft law no estara dada por un distinto grado
de obligatoriedad establecido por la norma jurdica, sino slo por la dificultad mayor o menor de
comprobar su cumplimiento.
La tercera acepcin del soft law es la ms difundida: se afirma que los hechos que le dan
origen no crean normas jurdicas plenas, sino normas que formaran parte de un orden jurdico
intermedio. Es posible, en un orden jurdico, establecer derechos, obligaciones, etc. de diverso grado
mediante normas jurdicas de una misma naturaleza o clase. Ahora bien, una cuestin diferente
consiste en sostener la existencia de normas de diversa clase o naturaleza, que es la pretensin de
esta tercera concepcin del soft law. Habra, pues, normas jurdicas de validez plena y otras
pertenecientes a un orden jurdico intermedio.
El deber ser (Sollen) de las normas es nico para todas ellas, pertenezcan al derecho, a la
religin, a los usos sociales o a otro orden normativo. Las normas valen o no valen, el concepto de
validez no est sometido a graduacin o a cuantificacin. No resulta posible imaginar normas regidas
por una imputacin frgil o dbil.
La idea de sostener la existencia de normas pertenecientes a un derecho blando y que
constituiran un orden jurdico intermedio no aparece como razonable. Podra admitirse que
pertenezcan a otro orden normativo, que no sera el jurdico, pero no resulta lgico postular un orden
jurdico intermedio. El soft law es un producto ideolgico propiciado por aquellos que pretenden
otorgar obligatoriedad a ciertas resoluciones de la AG de la ONU y otras organizaciones
internacionales.
Una normatividad graduada
La tesis del soft law postula la validez de normas de poder vinculatorio dbil y que
constituiran un orden jurdico intermedio. Otra opinin ve, dentro del orden jurdico, normas de
distinto grado.
Prosper Weil ha expuesto este tema en su estudio acerca de una normatividad relativa en el
derecho de gentes. Expresa que es posible observar en el orden jurdico internacional normas de
grado diverso que se manifiestan principalmente a travs de la distincin, por una parte, entre el ius
cogens y el ius dispositivum y, por la otra, entre crmenes y delitos internacionales que trae como
consecuencia la diferenciacin entre normas que establecen obligaciones esenciales para la
salvaguardia de intereses fundamentales y normas que crean obligaciones menos esenciales. La
segunda distincin no forma parte del derecho internacional positivos. Por eso, conviene detenerse
en la primera distincin, entre normas imperativas y dispositivas.
Las normas del ius cogens se presentan como normas de un grado superior, que no son
susceptibles de ser derogadas mediante tratado y Weil las considera supernormas. Toda norma
contraria al ius cogens es nula y una nueva norma del ius cogens provoca la nulidad de las normas
anteriores que fueren contrarias a ella.
Si se admite la existencia de un derecho natural por encima del creado por los hombres, y si
se admite igualmente que este ltimo es vlido en la medida en que sus normas concuerdan con las
del primero, se sigue lgicamente que hay normas no susceptibles de derogacin por tratado. Este es
tambin el pensamiento de Batel, quien se refiere a un derecho de gentes necesario y que define
como la aplicacin del derecho natural a las Naciones.
En la dcada del 30 aparecieron varios estudios en los que se plantea la nulidad de ciertos
tratados por ser contra bonos mores. Todo esto prueba que la nocin de ius cogens es anterior a la
Convencin de Viena de 1969.
No se trata de un lmite impuesto slo al derecho convencional, sino a toda fuente de derecho.
Pero el aspecto ms interesante se refiere a la estructura de las normas imperativas. Son reglas
conceptuales, o sea, que suministran slo una definicin (no son normas imperativas porque existe
otra norma que prescribe la nulidad de cualquier disposicin contraria a ellas). Las normas de ius
cogens no son supernormas, ni pertenecen a un orden jurdico de una clase superior. Los efectos
del ius cogens se deben a la estructura de las normas dentro del orden jurdico internacional, pero no
al hecho de que se trate de normas de una categora superior.
En el origen de toda norma imperativa se encuentran siempre ciertos valores tales como la
dignidad de la persona humana, el amparo de la buena fe, el respeto por la vida del prjimo, etc. son
estos valores, o mejor dicho, su reconocimiento por parte de la mayora de la comunidad
internacional, el que provoca la formacin de la norma jurdica imperativa mediante la costumbre.
Este proceso se desarrolla sin necesidad de la conclusin de tratados.
Si la norma jurdica no se presenta como garantizando un valor reconocido, no adquiere el
carcter de norma imperativa. La formacin del ius cogens se haya vinculada con consideraciones
axiolgicas. Adems, los valores no son creados arbitrariamente por la voluntad de los miembros de
la comunidad internacional.
Es imposible que un grupo de Estados pueda crear una norma imperativa por medio de un
tratado. Si as lo hicieran, la norma tendra que imponerse aun a terceros Estados, y por lo tanto,
estara en contra de una norma imperativa ya existente: pacta tertiis non nocent.
Las normas de ius cogens no pueden ser creadas por tratados. Esto no sera posible aun
cuando se tratara de un convencin suscripto por todos los Estados del mundo. En este caso, los
Estados slo habran creado lo que se ha llamado ius cogens convencional.
El orden jerrquico de las normas internacionales segn su modo de formacin
Hay en el derecho internacional un rgimen que determina el orden de prelacin de sus
normas. Este rgimen est constituido por normas de diverso origen.
Por una parte, existen normas generales, como por ejemplo, lex posterior derogat priori, lex
specialis derogat lege generali. Son disposiciones que han sido aplicadas de manera general y
constante por la jurisprudencia y que poseen hoy carcter consuetudinario.
Otras reglas han sido elaboradas por las Partes interesadas, quienes establecen en un tratado
el orden de prelacin de las normas internacionales vlidas entre ellas. Las Partes pueden estipular
entre s la jerarqua de las normas que las regirn, siempre que no violen ninguna disposicin del ius
cogens. E.g. art. 103 Carta Naciones Unidas.
Por ltimo, hay ciertas disposiciones sobre la jerarqua de las normas internacionales que
estn vinculadas con su modo de formacin.
Es que en realidad, dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes que hubiera
quitado fuerza a la obligacin en el caso particular.
Requisitos, el consentimiento debe ser:
Real: puede ser implcito pero indudable. No es implcito en el caso de uso de la
fuerza en territorio de otro. Se aplica anlogamente las reglas de los tratados en lo relativo a lo que
debe considerase vlido en DI. No vicios de consentimiento.
Atribuible internacionalmente al estado: rgano que puede expresar su voluntad.
Consentimiento prestado antes de la comisin del hecho. Puede ser posterior? S,
pero en este caso no se excluye el ilcito, sino que se renuncia a la accin contra ese estado.
Legtima defensa
Art 21: La ilicitud del hecho de un estado queda excluida si ese hecho constituye una medida
licita de legtima defensa tomada en conformidad con la Carta de las UN
En s excluye la ilicitud. La CDI dice que esta figura fue tomada en conformidad con la carta
de la ONU; en efecto, la CDI no quiso interpretar las disposiciones de la carta, tarea que, segn dijo,
excedera su competencia. Simplemente quiso establecer que cuando surge una situacin de LD, no
concurre el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilcito, a saber la violacin de la
obligacin que prohbe recurrir al uso de la fuerza y, por ende, no ha podido producirse ningn hecho
ilcito. La referencia a la carta genera ms controversia: LD preventiva, colectiva, ayuda
humanitaria, etc.
Contramedidas en razn de un hecho internacionalmente ilcito
Art 22: La ilicitud del hecho de un Estado que no este en conformidad con una obligacin
internacional suya para con otro Estado queda excluida en el caso y en la medida en que ese hecho
constituya una contramedida tomada contra ese otro Estado
Ej.: La interrupcin por un Estado de las comunicaciones ferroviarias, martimas o areas.
Las llamadas contramedidas se refieren, en particular, a las represaras; acciones que seran
ilcitas si no fuera por el hecho de que el estado contra el cual van dirigidas ha cometido,
anteriormente, contra el que toma la contramedida, un hecho tambin ilcito.
Como el caso del consentimiento, se trata aqu de un caso particular y tambin se excluye la
ilicitud por la conducta previa del otro sujeto.
Debe tratarse de una medida legitima, es decir, que debe cumplir con todos los requisitos
que se establecen en el cap II, 3 parte, para que la medida sea legal.
Fuerza mayor
Art 23: La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor, es decir, a una
fuerza irresistible o a un acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen
materialmente imposible en las circunstancias del caso cumplir con la obligacin.
Ello no es aplicable si:
La situacin de fuerza mayor se debe, nicamente o en combinacin con otros factores
al comportamiento del Estado que la invoca o
El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin
Este es un concepto vlido para la generalidad de los OJ internos. Las expresiones fuerza
mayor y caso fortuito no son sin embargo utilizadas siempre con la misma acepcin por los
gobiernos, por los jueces o rbitros internacionales, etc.
En una primera lectura se ha dicho que reconoce los dos supuestos, la fuerza irresistible y el
caso fortuito (acontecimiento imprevisto).
En una segunda lectura se dijo que ambas hiptesis se encontraban dentro de la fuerza mayor.
Se ha agregado en la segunda lectura, que la fuerza mayor no tiene que deberse al comportamiento
del estado que la invoca y que tambin no vale como causa si el estado hubiese asumido el riesgo de
que se produjera la fuerza mayor.
Apuntes: Incluye los 2 casos. Son ajenos al control del estado, hacen materialmente imposible
cumplir con la obligacin. No hay voluntad.
Peligro extremo
Art 24: La ilicitud del hecho de un Estado que no este en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado queda excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro
modo en una situacin de peligro extremo de salvar su vida o la vida de otras P confiadas a su
cuidado. Ello no es aplicable si:
La situacin de peligro extremo se deba nicamente o en combinacin con otros
factores, al comportamiento del Estado que la invoca o
Es probable que el hecho en cuestin cree un peligro comparablemente mayor
Ej.: Cuando el capitn de un buque que se encuentra en situacin de peligro a causa de una
tempestad busca refugio en un puerto extranjero sin autorizacin
Esta causal se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el estado, sino el
rgano del estado que est actuando ya que la alternativa que se le presenta es la de violar una
obligacin internacional de estado que representa o en su defecto, poner el peligro su propia vida o la
de las personas confiadas a su cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del
deber internacional.
Apuntes: La diferencia con la fuerza mayor es que en este caso se podra respetar la obligacin
internacional, pero el DI no impone comportamientos heroicos.
No amenaza al propio estado ni su supervivencia, sino que a la persona rgano o a las
personas que tiene bajo su cuidado.
Estado de necesidad
Art 25: Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la
ilicitud de un hecho que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado a
menos que ese hecho
Sea el nico modo para el Estado de salvaguardar un inters esencial contra un peligro grave
e inminente y no afecte gravemente a un inters esencial del Estado o de los Estados con relacin a
los cuales existe la obligacin, o de la comunidad internacional en su conjunto
Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud si
La obligacin internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de
necesidad (DIH que es un derecho diseado para el estado de necesidad) o
El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad
Requisitos: Peligro grave e inminente
No provocado por el estado
Que amenace a daar un inters esencial para el estado: indepcia, integridad
territorial, poblacin. Slo evitable mediante esa conducta contraa a la obligacin internacional
Que no afecte un inters esencial del estado o estados con los que se tiene la
obligacin internacional o de la comunidad internacional en su conjunto.
El estado de necesidad hoy se usa en los juicios que tienen raz en la crisis de 2001: se
pesificaron las deudas y reclamos de los bonistas indeptes y empresas.
El problema es la actitud frente a las deudas siguientes. Si no se pueden cumplir, las polticas del pas
deberan ser destinadas a pagar aunque sea a un plazo ms largo.
Caso: Petrolero de bandera liberiana Torrey Canyon, 1967. Fracasados los intentos por reflotarlo,
Reino Unido bombarde para evitar la contaminacin de petrleo que estaba afectando a las
comunidades costeras.
Asimismo, cabe aclarar, que no se puede invocar estado de necesidad contra una norma de
ius cogens segn lo afirma el art 26
Consecuencias de la invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud
Art 27: Consecuencias de la invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud.
La invocacin de una circunstancia que excluye la ilicitud en virtud del presente captulo se
entender sin perjuicio de: a) El cumplimiento de la obligacin de que se trate, en el caso y en la
medida en que la circunstancia que excluye la ilicitud haya dejado de existir;
b) La cuestin de la indemnizacin de cualquier prdida efectiva
causada por el hecho en cuestin.
Contenido de la responsabilidad internacional del Estado. Formas de reparacin del perjuicio.
Restitucin. Indemnizacin. Satisfaccin. Otras consecuencias del ilcito.
Contenido de la responsabilidad internacional del Estado
Consecuencias jurdicas del hecho internacionalmente ilcito
Esta parte se ocupa de las consecuencias que siguen al hecho generador de responsabilidad.
El estado RESPONSABLE de un hecho internacionalmente ilcito est obligado segn los
arts 30-31 a: I.
Poner fin a ese hecho ilcito
II.
Reparar ntegramente el peligro causado
III.
Ofrecer seguridades y garantas adecuadas de no repeticin.
No es posible la oponibilidad de las disposiciones de derecho interno como justificacin del
incumplimiento de la obligacin internacional.
Continuidad del deber de cumplir la obligacin
Art 29, 2 prr.: Las consecuencias jurdicas del hecho internacionalmente ilcito no afecta la
continuidad del deber del Estado responsable de cumplir la obligacin violada. Las nuevas
obligaciones que para el estado autor nacen respecto al lesionado, entonces, no haran desaparecer la
obligacin anterior.
En esta segunda parte la CDI asume la redaccin de los arts desde el punto de vista del estado
lesionado, que es el titular de los nuevos derechos subjetivos nacidos como consecuencia de la
violacin.
Cesacin y no repeticin
Art 30: Cesacin y no repeticin. El Estado responsable del hecho internacionalmente ilcito
est obligado:
a) A ponerle fin, si ese hecho contina;
b) A ofrecer seguridades y garantas adecuadas de no repeticin, si las
circunstancias lo exigen.
Se juntan en este art 2 conceptos: la cesacin del acto ilcito y las garantas y seguridades de
no repeticin. La CDI consider que ambos tendan al restablecimiento y reconstitucin de la
relacin jurdica afectada por la violacin. La primera porque pone fin al comportamiento ilcito y las
segundas porque refuerzan el cumplimiento futuro.
Hay una discusin en la doctrina: Barboza dice que cesar a veces es hacer y habra
contrasentido en la palabra: en el caso de omisiones continuadas cesacin de hacer. A veces se
confunde con la reparacin in integrum: detencin de personas.
Esta plena reparacin podr alcanzarse a travs de cualquiera de las formas enunciadas en el
art 34: La reparacin ntegra del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito adoptar
la forma de: restitucin,
de indemnizacin y
de satisfaccin,
ya sea de manera nica o combinada, de conformidad con las disposiciones del
presente captulo
Irrelevancia del derecho interno
Art 32: El Estado responsable no puede invocar las disposiciones de su derecho interno
como justificacin del incumplimiento de las obligaciones que le incumben
Alcance de las obligaciones internacionales
Art 33: Las obligaciones del Estado responsable pueden existir con relacin a otro E, a
varios E o a la comunidad internacional en su conjunto, segn sean, en particular, la naturaleza y el
contenido de la obligacin internacional violada y las circunstancias de la violacin
Sin perjuicio de cualquier derecho que la responsabilidad internacional del Estado pueda
generar directamente en beneficio de una persona o de una entidad distinta de un Estado
El dao y la reparacin
El dao directo (indemnizable)
Conviene partir de la base de que no todo dao es indemnizable. Sin embargo, el proyecto no
hace distincin entre daos directos e indirectos., distincin segn la cual los primeros son
indemnizables y los segundos no. El distingo en cuestin tiene que ver con la relacin de causalidad
entre el hecho ilcito y el dao, siendo un dao directo el que el derecho considere casualmente unido
al hecho ilcito e indirecto, el dao que se ha producido por la intervencin de un factor extrao en la
cadena causal; que la ha desviado y as producido, o contribuido a producir el dao en cuestin.
El comentario del art indica que la asignacin de un perjuicio a cierto hecho ilcito es un
proceso legal, no slo factico. Cita varios criterios: la causa prxima, o dao indirecto, remoto o de
apreciacin incierta o previsible, y llega a la conclusin de que el asunto de la lejana del dao
con respecto del hecho ilcito, no es una parte del derecho que pueda ser satisfecha con una formula
verbal nica. La causalidad, y por ende el carcter indemnizable del dao, es algo que debe ser
apreciado en cada caso concreto.
Distintas especies de dao reparable
Los arts. del proyecto hablan de dao material y dao moral.
En la doctrina de la responsabilidad de los estados por hechos ilcitos, suele admitirse la
existencia de distintas clases de daos.
Una primera distincin se refiere al dao inmediato y mediato. El primero es el que sufre el
estado, de orden MATERIAL cuando afecta su territorio, o su organizacin, sus bienes en el pas y en
el exterior, sus instalaciones militares, locales diplomticos, buques, aeronaves, etc.
Es de orden moral cuando afecta a su prestigio, su personalidad moral.
El dao mediato es el que se inflige al estado a travs de las personas fsicas o jurdicas de sus
nacionales o representantes, as como a los bienes que a stas pertenecen, y puede tambin dividirse
en dao material y moral.
El dao moral de los nacionales del estado se cubre por medio de una indemnizacin, como
parte integrante del dao ppal sufrido.
DE
NORMAS
Contramedidas prohibidas:
Contramedidas que infrinjan normas de ius cogens
Contramedidas armadas en virtud del art 2.4 de la carta de la ONU (excepcin: LD)
Obligaciones establecidas para la proteccin de DDHH
Prohibicin de represaras
Requisitos procesales
Antes de aplicarlas: a) requerir que cese el ilcito y la reparacin b) notificar la adopcin de
contramedidas y ofrecer va negociadora.
No es necesario esperar al agotamiento (terminar las negociaciones). Objetivo es forzar al
infractor sentarse a negociar
Excepcin (art 52.2 y 54.2)
No cuando: a) el ilcito ha cesado b) controversia sometida a la corte o tribunal. Debe cesar la
contramedida cuando el infractor haya cumplido con la obligacin y/o haya reparado.
Caso gabcykovo-naygimaros (ver apuntes y caso)
Terminacin de las contramedidas
Se pondr fin a las contramedidas tan pronto como el Estado responsable haya cumplido sus
obligaciones en relacin con el hecho internacionalmente ilcito
Medidas tomadas por Estados distintos del Estado lesionado
No se prejuzga acerca del derecho de cualquier Estado facultad para invocar la
responsabilidad de otro E, a tomar medidas licitas contra este E para asegurar la cesacin de la
violacin y la reparacin en inters del E lesionado o de los beneficiarios de la obligacin violada.
Lo dispuesto no se aplicara en el caso y en la medida en que las condiciones de
existencia de un hecho internacionalmente ilcito, el contenido de la responsabilidad internacional de
un Estado o el modo de hacerla efectiva se rijan por normas especiales de DI
El Estado ejerce sobre las aguas interiores su soberana con la misma amplitud que sobre su
territorio terrestre, sus ros o sus lagos
Excepcin: Cuando el trazado de una lnea de base recta produzca el efecto de encerrar como aguas
interiores aguas que anteriormente no se consideraban como tales, existira en esas aguas un derecho
de paso inocente
La soberana del Estado ribereo se extiende ms all de su territorio y de sus aguas
interiores, a la franja de mar adyacente designada con el nombre de mar territorial
El mar territorial es pues territorio sumergido del Estado, corolario de la soberana que se
posee sobre el territorio terrestre.
La nocin de mar territorial se origina con la prctica de los estados de ejercer competencia,
por razones de seguridad y proteccin del territorio, sobre una zona de mar adyacente a su costa.
Anchura del mar territorial42
Todo Estado tiene un derecho a establecer la anchura de su mar territorial hasta un
lmite que no exceda de 12 millas marinas medidas a partir de las lneas de base. (art. 3)
Lneas de base: su determinacin
La lnea de base son los puntos desde los que se miden los espacios marinos. Pueden ser
lneas de base normales o rectas.
Segn el art 5 la la lnea de base normal para medir la anchura del mar territorial es la
lnea de bajamar a lo largo de la costa. Esto es vlido para los estados costeros regulares.
En el caso de estados poseedores de costas con ciertas profundidades irregulares (profundas aberturas, escotaduras o franjas de islas a lo largo de la costa) la lnea baja del mar
es desplazada por el sistema de las lneas de base recta (art 7). Se unen los puntos ms
salientes de la costa con lneas rectas y se empieza a contar desde all.
El art 8 establece que entre el territorio del estado y las lneas de base son las aguas
interiores.
Especificaciones: Su trazado no debe apartarse de la direccin general de la costa.
Podrn tenerse en cuenta los intereses econmicos propios de la regin, demostrados por un
uso prolongado
El sistema de bases rectas es facultativo.
Tampoco es necesario aplicar este sistema a toda la costa. Basta que las hendiduras ocurran
en ciertos lugares, en cuyo caso el procedimiento podr seguirse para ellos
En cuanto a la delimitacin, el art 15 CM establece para los estados de costas enfrentadas o
adyacentes: Cuando las costas de dos Estados sean adyacentes o se hallen situadas frente a frente,
ninguno de dichos Estados tendr derecho, salvo acuerdo en contrario, a extender su mar territorial
ms all de una lnea media cuyos puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de las
lneas de base a partir de las cuales se mida la anchura del mar territorial de cada uno de esos
Estados. No obstante, esta disposicin no ser aplicable cuando, por la existencia de derechos
histricos o por otras circunstancias especiales, sea necesario delimitar el mar territorial de ambos
Estados en otra forma.
Limitaciones al uso de lneas de base rectas (art. 7)
Las lneas de base rectas no se trazaran hacia ni desde elevaciones que emerjan en bajamar, a
menos que se haya construido sobre ellas faros o instalaciones anlogas que se encuentren
42
El conflictivismo que traa aparejado esta situacin impulso a USA y a la Unin sovitica a formular un
proyecto conjunto
constantemente sobre el nivel del agua o que el trazado de lneas de base haya sido objeto de un
reconocimiento internacional general.
El sistema de lneas de base rectas no puede ser aplicado por un Estado de forma que asle el
mar territorial de otro Estado de alta mar o de una zona econmica exclusiva
Elementos accesorios a la costa que inciden en la lnea de base
Para determinar la lnea de base del mar territorial se toma en cuenta no solo la tierra
firme sino tambin las islas y otros escollos y bajos prximos a la costa
Islas (art. 121)
Extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de esta en pleamar
Toda isla, salvo aquellas situadas totalmente en aguas interiores, tienen sus propias zonas martimas.
Las rocas no aptas para mantener habilitacin humana o vida econmica propia no tendrn zona
econmica exclusiva ni plataforma continental. Se trata de impedir que las instalaciones artificiales
construidas por el hombre adquieran mar territorial propio
Elevaciones en bajamar (art. 13)
Extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de esta en la
bajamar pero queda sumergida en pleamar
Cuando una elevacin que emerge en bajamar est total o parcialmente a una distancia del
continente o de una isla que no excede de la anchura del mar territorial, la lnea de bajamar de esta
elevacin podr ser utilizada como lnea de base para medir la anchura del mar territorial.
Construcciones portuarias (art. 11)
Las construcciones portuarias permanentes ms alejadas de la costa que forman parte
integrante del sistema portuario se consideran como parte de esta, admitindoselas como punto
de partida de la lnea de base del mar territorial
Esto asegura que el puerto en su totalidad se encuentre en aguas interiores
Radas (art. 12)
Si un Estado posee una rada utilizada normalmente para la carga, descarga y fondeo de
buques, y esa rada est situada ms all de su mar territorial, se le considera comprendida
dentro de este
Desembocadura de ros en el mar (art. 9)
La lnea de base ser una lnea recta trazada a travs de su desembocadura entre los
puntos de la lnea de bajamar de sus orillas
Ej.: La lnea de cierre del ro de la Plata entre Punta del Esta y Punta Rosa
Las bahas (art. 10
Dada la estrecha relacin que existe entre las bahas y las formaciones terrestres que las
envuelven y rodean, existe una tendencia de los Estados ribereos a apropiarse de ellas y
trasladar hacia la boca de las mismas la lnea de base desde donde ha de medirse el mar
territorial.
Las aguas situadas del lado de tierra de esa lnea son aguas interiores, de no exceder las
24 millas marinas
En el caso de una baha cuya boca exceda de 24 millas, solo se consideran como aguas
interiores las que queden detrs de una lnea trazada en el interior de la baha en un lugar donde la
anchura de esta no exceda las 24 millas
Al ampliarse a 24 millas la anchura admitida pierde mayor inters el tema de las bahas histricas ya que
se transforman casi todas ellas en bahas jurdicas
44
En el caso de una costa accidentada, esta lnea, aunque ondulante, ser menos zigzagueante, que si
siguiera todas las sinuosidades de la costa, porque los crculos trazados desde esos puntos de la costa,
donde esta mas profundamente hendida no afectaran usualmente el lmite exterior de los arcos de crculo
que caen ms mar afuera
Estado archipelgico: Estado constituido totalmente por uno o varios archipilagos; que podr incluir
otras islas (Art. 46)
Archipilago: Grupo de islas incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos
naturales que estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos
naturales formen una entidad geogrfica, econmica y poltico intrnseca o que histricamente hayan
sido considerados como tal.
La CIJ admiti la legitimidad de medir la anchura del mar territorial a partir de las lneas de
base rectas que unan los puntos mas salientes de una costa escarpada o con una franja de islas
prxima a esta costa45
Necesidad de promover la unidad de una nacin compuesta exclusivamente de numerosas
islas, su seguridad y vigilancia
La soberana del Estado archipelgico se extiende a las aguas archipelgicas,
independientemente de su profundidad o distancia de la costa y a los recursos, sin perjuicio de lo cual
el Estado archipelgico respetar la pesca y otras actividades legtimas tradicionales realizadas o
acordadas con otros Estados, as como el tendido de cables y tuberas submarinas
El Estado archipelgico podr fijar rutas martimas y rutas areas adecuadas para el paso
interrumpido y rpido de buques y aeronaves extranjeras por sobre sus aguas archipelgicas y el mar
territorial adyacente (Art. 53)
Si un Estado archipelgico no fija rutas martimas o areas, ese derecho de paso podr ser
ejercido a travs de rutas normalmente utilizadas para la navegacin internacional
Fuera de estas rutas se mantiene el derecho de paso inocente (art. 52)
ESTRECHOS INTERNACIONALES.
Los estrechos son pasajes naturales que ponen en comunicacin dos mares
La extensin del mar territorial a 12 millas trae aparejado que un nmero considerable de
estrechos utilizados para la navegacin internacional, atravesados hasta ahora por un corredor de alta
mar en el medio, quedan totalmente cubiertos por aguas interiores, y as sustrados de la libertad de
navegacin y de transito que existe en alta mar
Se establece un nuevo concepto de derecho que comprende el ejercicio de la libertad de
navegacin y sobrevuelo exclusivamente para los fines del trnsito rpido e ininterrumpido lo que
permite as el paso de barcos de guerra, de submarinos en profundidad y de aviones, pero excluye el
detenerse, realizar maniobras militares o demostraciones navales en esas aguas (art. 38)
En cambio se mantiene el derecho de paso inocente en los estrechos utilizados para la
navegacin internacionales situados entre una parte de la alta mar de una ZEE y el mar territorial de
otro Estado y en aquellos en que uniendo el estrecho zonas de alta mar y/o de una ZEE este formado
x una isla y el territorio continental de un Estado, existiendo del otro lado rutas apropiadas (art. 45)46
Las aguas interiores
Cuando los Estados trazan lneas de base rectas para medir la anchura del mar territorial,
quedan aguas entre la costa y la lnea en cuestin, que no forman parte del mar territorial y reciben el
nombre de aguas interiores
45
El rgimen jurdico de esta agua es distinto al del mar territorial: en general, estn sujetas
enteramente a la soberana territorial del Estado costero y los buques extranjeros no gozan en ellas
del derecho de paso inocente.
Adems el Estado puede incluir en sus aguas interiores bahas o aguas histricas
Se incluyen, entre otros factores, un uso interrumpido y ms o menos prolongado de las
aguas, la vinculacin de la poblacin local con dichas aguas por razones econmicas, tradicionales o
sociales, y una prctica generalizada de los otros pases de no protestar ante tal situacin
En cuanto a la extensin de las aguas interiores, es preciso distinguir dos hiptesis. La
primera comprende los casos en que es posible trazar una lnea de base recta debido a la geografa de
la costa: se ha interpretado que las aguas que se hallan hacia adentro de la lnea de base sern aguas
interiores. Ello no es exacto. Las hiptesis e las aguas interiores se dan solo en aquellos casos en que
entre la lnea de base recta y la costa hay aguas martimas.
La otra se refiere a las instalaciones portuarias: est prevista en el art. 11 de la Convencin de
1982, que dispone que las instalaciones portuarias permanentes ms alejadas de la costa se
consideran como parte de esta y a partir de ellas puede medirse la anchura del mar territorial. Esto
significa que las aguas que hubiere en el interior de las instalaciones portuarias son aguas interiores.
Sin embargo, Anzilotti comprobaba que para el DI vigente exista violacin y responsabilidad
en ambos casos: est bien establecido que la conducta de un rgano que acta ultra vires o aun en
contra de sus instrucciones en violacin de una obligacin internacional, genera responsabilidad para
el estado.
La conclusin de este autor era que si el DI haca responsable al estado an cuando ste no
tena culpa se deba a que en el DI, la culpa era enteramente objetiva y la culpa irrelevante.
En 1939, Ago critic la posicin de Anzilotti puesto que para este profesor, el momento
lgico en que se presentaba la cuestin de la culpa era cuando una cierta conducta le era imputable al
estado. Si la conducta de un rgano del estado era contraria a una obligacin internacional de ese
estado, aun poda hacer falta la culpa de aquel rgano para que la conducta fuera ilcita. Recordar que
en la responsabilidad del estado, el sujeto autor de la conducta (el individuo) es distinto del sujeto
que carga con la responsabilidad (estado).
Ago seal que el rgano no era diferente y separado del estado; era el estado mismo. Y el DI
contemplaba esto a la luz de sus propias reglas, y por ende, poda considerar que la conducta tenia
dolo y culpa aunque no lo considerase as el derecho interno. Para Ago entonces, la imputacin al
estado de una conducta en el plano internacional deba ser hecho por las normas vigentes en ese
plano. La teora objetiva, en el sentido de excluir completamente la culpa se derrumba.
La CDI decidi que en efecto, son las obligaciones emanadas de una norma primaria (las que
impone primariamente el DI y las secundarias son las que surgen de la violacin de una primaria) las
que determinan cuando la culpa es exigible. Ej: obligaciones de diligencia.
El dilema de la responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no
prohibidos por el derecho internacional.
La responsabilidad sine delicto es la que se genera en ciertos casos que se causa un dao sin
violacin de una obligacin, a diferencia de lo que pasa con el acto ilcito de un estado.
En el derecho interno de los pases de tradicin jurdica romana, esta temtica es recogida por
la llamada responsabilidad por riesgo y emerge precisamente de la creacin de un riesgo acrecido a
travs del desarrollo de determinada actividad peligrosa.
No interesa, por ende la culpa: si se produce un dao y la relacin causal entre incidente y
dao queda establecida, debe indemnizarse sin ms.
La indiferencia del derecho hacia la culpa en estas actividades se debe a predominan a su
respecto consideraciones de tipo prctico. Las actividades en cuestin no pueden prohibirse, a pesar
del riesgo que engendran, por ser socialmente tiles, o por haberse incorporado a la vida moderna en
forma tal que no se las puede erradicar. La reparacin de los daos debe ser expeditiva, lo que sera
imposible si se cargara a la vctima la prueba de la culpa.
Son otros los razonamientos que se imponen: los daos originados se consideran costos
inherentes a la actividad, que si no se hicieran recaer sobre el explotador o el empresario originaran
un enriquecimiento sin causa. Los daos producidos por la actividad peligrosa quedaran externos a
la empresa si debieran ser soportados por las vctimas, siendo que son inherentes al riesgo que la
actividad crea; sus costos deben por ende internalizarse.
En ltimo extremo, siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sera apropiado
tampoco que esos costos estuvieran slo a cargo de una persona, aunque fuera el explotador de la
actividad: deben transitar al conjunto de la sociedad.
Se cierra el crculo: una actividad que se permite por ser socialmente til aunque cause daos
a individuos aislados debe compensar a esas personas por sus prdidas y las indemnizaciones ser
financiadas en ltima instancia por la sociedad, como destinataria final del beneficiario de la
actividad. Suele tambin hablarse de esta responsabilidad como responsabilidad objetiva
A diferencia de la responsabilidad por hechos ilcitos donde no se le otorga al dao ninguna
funcin para determinar la violacin de la obligacin internacional; en la responsabilidad sine
delicto, el dao es condictio sine qua non de la responsabilidad: sin dao no existe obligacin alguna
por parte del eventual responsable.
Despus, si bien hay una tendencia a que la responsabilidad sine delicto conduzca a una
reparacin integral, el hecho de que se trate de una actividad lcita la actividad que origina el dao,
hace que se abran nuevas diferencias, como la de fijar topes en las indemnizaciones. La equidad y la
justicia deben ser utilizadas para llegar a la regla de Chorzow.
En el caso de la responsabilidad sine delicto tampoco hay cesacin de la actividad desde que
se trata de una actividad licita. No se aplica porque cuando aparentemente se impone es porque la
naturaleza de la actividad cambi y la cesacin se aplica entonces a un hecho ilcito continuado.
La colectivizacin de la responsabilidad sine delicto
En ciertos terrenos, como el derecho del medio ambiente, la complejidad de las causas del
dao dificultan el proceso de su atribucin causal a las conductas que presuntamente los generaron.
El concepto clsico de causacin ha sido reemplazado a veces por construcciones jurdicas
como la responsabilidad cuasi colectiva, por ej en ciertos casos de dao ecolgico.
Es muy interesante anotar que la reparacin del dao se reparte entre los sujetos que no
causaron el incidente que produjo dicho dao, pero que tienen relacin estrecha con la actividad
peligrosa. La canalizacin de la responsabilidad es un recurso en cuya eleccin prevalecen criteriors
programticos como la simplificacin de esquemas seguros, facilidad de ciertas personas de trasferir
los costos del seguro al precio de sus productos, etc sobre los vnculos causales. En el mismo sentido
hay que interpretar la responsabilidad del estado y los fondos compensatorios.
Esta forma de atribucin colectiva en forma de redes o de capas de responsabilidad tiene
que ver, en algunos casos, con la incertidumbre y complejidad de los vnculos de causalidad en lo
relativo al medio ambiente, por ej, o con el manejo de tecnologas complicadas que hacen muy difcil
discernir las causas productoras del dao.
La responsabilidad por dao causado en el DI gral
Cules son las consecuencias en DI por el dao trasfronterizo causado? Este tema fue tratado
por la CDI. Barboza dice que puede decirse que existe una regla gral de DI que impone a los estados
tomar precauciones para evitar que actividades en sus territorios causen un dao en el territorio de
otro estado. Son las violaciones en esa obligacin gral de prevencin las que originan
responsabilidad por el hecho ilcito. Es decir, que la resposnabildad surge de no tomar las
precauciones necesarias: culpa lato sensu.
Pero ni la practica ni la jurisprudencia dan un fundamento claro y expreso a la indemnizacin
por actividades de riesgo, que producen dao a travs de accidentes.
Tratamiento del tema por la CDI
Responsabilidad por hechos lcitos que causan un dao al E, P, B, medio ambiente, etc. (Baxter)
Implica ponerse de acuerdo entre los diferentes Estado acerca de ciertas actividades que por
su riesgo implican un dao
Dicha responsabilidad generalmente se maneja a travs de tratados o acuerdos bilaterales
Ej.: Daos fronterizos por el uso de aguas internacionales a causa de las actividades llevadas
a cabo. Este proyecto se plantea como norma subsidiaria respecto de todos los tratados concertados,
que regule de manera general dicho tema para aquellas situaciones donde no hay tratados que
regulen la materia
Punto de partida: Igualdad entre los Estados soberanos + Principio de que todos los Estados son
dueos de los recursos dentro de su territorio, y de la autonoma y modo de uso de los mismos, pero
intentando poner un coto al uso ilimitado de los recursos naturales de encerrar un riesgo importante o
dao a otros
Obligaciones
Evaluar los riesgos y ponderar los bienes en juego, ie, ventajas y desventajas
Principio general: Prevencin. Evaluar el riesgo y la posibilidad de cubrirlos. Se habla de
prevencin porque generalmente no se puede volver al Estado anterior.
Manejar la situacin a travs de un sistema de dialogo y cooperacin
Ej.: Actividades ro arriba
Ej.: Actividades en el espacio ultraterrestre: Principio: Responsabilidad objetiva
Obligacin de registrar los objeto lanzados al espacio, y responder por los daos
Pedido de autorizacin
Informar del riesgo de la actividad, y en caso de emergencia, informar inmediatamente
Informar a la poblacin del lugar de los riesgos
Sistema de solucin de controversias: En caso de conflicto los Estados se comprometen a
conformar una comisin de investigacin compuesta por representantes de cada Estado y un nacional
de un tercer Estado, que se encargara de investigar los hechos, ponderar daos y fijar las
reparaciones correspondientes.
Bolilla XVIII
1. La doctrina y la equidad como fuentes de derecho internacional.
2. Comparacin entre el sistema judicial y el arbitral de solucin de controversias.
3. La proteccin diplomtica. Requisitos para su ejercicio. Proteccin diplomtica de personas
jurdicas. La clusula Calvo. El derecho de asilo. La proteccin internacional de los
refugiados
4. Rgimen jurdico del ro Uruguay.
Los juristas no se limitan a describir y sistematizar el derecho en vigor, sino que algunos
realizan tambin una valoracin crtica de sus normas y proponen la adopcin de nuevas
disposiciones. Hay proyectos doctrinarios que han ejercido una influencia en la prctica de los
Estados (e.g. Reglas de Helsinki sobre el uso y aprovechamiento de los ros internacionales,
aprobadas en 1966 por la International Law Association).
La doctrina de los publicistas no constituye un modo de creacin del derecho internacional,
sino que slo puede valer en ciertos casos como un elemento para precisar el sentido de las normas
jurdicas y como una fuente material para la creacin de nuevas normas.
La equidad.
La equidad es la aplicacin de la justicia al caso concreto; el juez o el rbitro estn llamados a
aplicar la equidad en los casos que deben decidir.
La relacin entre la equidad y el derecho internacional ha sido objeto de estudios por parte de
la doctrina: constituye una nueva forma de creacin de normas jurdicas internacionales? Desde este
punto de vista, se suelen distinguir dos aspectos:
En primer trmino, se encuentran los casos en los que una norma jurdica
internacional reenva a la equidad, o sea, que esta ltima es aplicada en virtud de lo indicado por el
derecho de gentes. Las partes en una controversia pueden acordar en un convenio que la decisin del
rbitro sea ex aequo et bono. Segn el art. 38.2 de su Estatuto, del Tribunal Internacional de Justicia,
puede decidir ex aequo et bono si las Partes as lo solicitan. En esta hiptesis, las Partes excluyen de
comn acuerdo el derecho internacional como norma aplicable y lo reemplazan por la equidad.
Hay otros casos en que las Partes establecen las normas jurdicas que sern aplicadas por el
rbitro en una controversia y, en forma supletoria, autorizan a ste a aplicar la equidad. Es posible
hallar compromisos arbitrales entre pases hispanoamericanos en los que el rbitro est llamado a
fijar un lmite segn la regla del uti possidetis pero, si ste resulta imposible de determinar, est
autorizado a decidir segn la equidad.
Los reenvos a la equidad se hallan tambin en normas generales, consuetudinarias o
convencionales. E.g. en derecho fluvial internacional, una norma de costumbre prescribe que todo
Estado cuyo territorio forma parte de una cuenca hdrica tiene derecho al uso equitativo y razonable
de sus aguas. La Convencin de Montego Bay sobre el derecho del mar (1982) reenva a la equidad
en cuanto a la delimitacin de la zona econmica exclusiva y de la plataforma continental entre
Estados con costas adyacentes o situadas frente a frente.
El segundo aspecto que se debe considerar es cuando la equidad sera aplicada directamente
en el orden jurdico internacional sin que haya ninguna norma especfica que prescriba dicha
aplicacin. Hay materias en las que la equidad sera aplicada directamente como, e.g., la
determinacin de las fronteras terrestres. Otra materia es la fijacin de los montos de indemnizacin
por reparacin de daos: la liquidacin del valor del dao moral debe ajustarse a los principios de
equidad. Salvo algn caso excepcional, la jurisprudencia no admite, en este segundo aspecto, la
aplicacin de la equidad para suplir una ausencia normativa y menos an para modificar una norma.
La primera forma se presenta cuando la equidad es aplicada en virtud de una norma jurdica
internacional que reenva a ella: hay una norma (tratado, costumbre, resolucin, etc.) que dispone
que la equidad debe ser aplicada. La segunda forma refiere a la aplicacin directa de la equidad sin
que haya ninguna norma que remita a ella: en este caso cabe preguntarse por qu se aplica la equidad
(e.g. por una regla de interpretacin que ordena aplicar la equidad, una norma general que dispone su
aplicacin en todos los mbitos del derecho internacional, etc.). Todas las posibles respuestas
coinciden en aceptar la existencia de una norma jurdica que prescribe su aplicacin: no habra casos
de aplicacin directa de la equidad, sino que sta siempre tendra lugar en virtud de una norma
jurdica, que podra ser una costumbre o un principio general de derecho.
Ello implica que la distincin habitual entre los dos aspectos de la equidad no sera tal y que
sera posible reducir ambas hiptesis a un solo aspecto.
La cuestin de la equidad en el orden jurdico internacional se refiere a la aplicacin de las
normas jurdicas. Est vinculada con los casos particulares. El problema de la equidad en el orden
internacional se plantea en el plano de la aplicacin de las normas jurdicas y no en el plano de los
modos de su creacin.
El debate consiste en saber si existe una norma que prescribe aplicar la equidad, y en caso
afirmativo, cul es su enunciado y su naturaleza, pero no se discute si la equidad es un modo
particular de crear normas jurdicas. Las normas podran consistir en sentencias, resoluciones de
organizaciones internacionales y otro tipo especfico en cuyo contenido la equidad habr ejercido su
influencia, pero sta no se presenta como un mtodo especfico de creacin de normas jurdicas.
realmente dirigida por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y principios de las
Naciones Unidas.
Cuando se redactaron los Pactos de la ONU sobre DDHH se hicieron propuestas para la
inclusin en ellos de un art. relativo al derecho de asilo. Pero las propuestas no prosperaron habida
cuenta de las dificultades para conseguir un acuerdo sobre las categoras de personas que podran
beneficiarse de tal derecho.
Sin embargo, la resolucin 2321 de la AG contiene una Declaracin sobre el Derecho de asilo
territorial. La ONU convoco en Ginebra una conferencia internacional con vistas a la adopcin de
una Convencin sobre el derecho de asilo territorial.
El instrumento internacional ms relevante sobre el asilo territorial es hoy la Declaracin de
la AG de 1967. Se desprende de ella que el asilo territorial no supone limitacin alguna a la
soberana territorial, sino un ejercicio de la misma.
Enuncia adems una serie de ppio fundamentales:
la concesin del asilo es un acto humanitario y pacfico y, en tanto que tal, no pueden
ser considerado por otro Estado como inamistoso
si un Estado considera difcil conceder el asilo o continuar en su concesin, otros Estados individual
o conjuntamente a travs de la ONU consideraran, con espritu de solidaridad
internacional, las medidas adecuadas para aligerar la carga del primer Estado
ppio llamado del non refoulement, segn el cual ninguna persona podr ser
rechazada en la frontera, expulsada o devuelta al pas en que es objeto de persecucin.
Proteccin de refugiados
En ntima relacin con el asilo territorial est la cuestin de la proteccin de refugiados, tema
que ha sido objeto de una importante accin por parte de la ONU. Adems de la creacin del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los refugiados (ACNUR creado como organismo de la
AG) se adoptaron, en el seno de la organizacin, dos importantes instrumentos: la Convencin
relativa al Estatuto sobre refugiados (1951) y el Protocolo relativo al Estatuto de los refugiados
(1967). El asilo puede ser definido como la proteccin graciable dispensada por el Estado en
ejercicio de su soberana. La proteccin primaria y ppal consiste en no devolver a la persona al
Estado perseguidos y, por tanto, desestimar las peticiones de extradicin.
Otros derechos derivados de la concesin de asilo (preferentemente en Espaa):
autorizacin de residencia definitiva o temporal en el Estado
expedicin de los documentos de viaje e identidad necesarios
autorizacin para desarrollar actividades laborales, profesionales o mercantiles
para salir del p
as se necesita un salvoconducto que es una institucin que da
inmunidad para salir del pas. En Europa ya no existe. All ha existido el asilo diplomtico
Apuntes: Diez de Velazco dice que se aplica a los refugiados porque no hay convencin de asilo.
Hay 2 formas de considerar a una persona como refugiado segn la ley 26.165:
ART 4 A los efectos de la presente ley, el trmino refugiado se aplicar a toda persona que:
a) Debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del
pas de su nacionalidad y no pueda o no quiera acogerse a la proteccin de tal pas, o que, careciendo
de nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos, fuera del pas donde antes
tuviera residencia habitual, no pueda o no quiera regresar a l.
b) Ha huido de su pas de nacionalidad o de residencia habitual para el caso en que no
contara con nacionalidad porque su vida, seguridad o libertad han sido amenazadas por la violencia
generalizada, la agresin extranjera, los conflictos internos, la violacin masiva de los derechos
humanos u otras circunstancias que hayan perturbado gravemente el orden pblico.
El art dice se encuentre fuera del pas entonces esto no abarcara al perseguido que quiere
refugiarse en el pas que es perseguido. All se aplicara el asilo territorial.
Ppios que rigen el refugio: No devolucin: el que viene refugiado no se lo puede devolver (incluye el
no rechazo en las fronteras): No discriminacin
No sancin
Unidad familiar: no slo al refugiado sino al grupo familiar
Confidencialidad
Pro homine: para interpretar el tratado, normas, etc de refugiados.
Se excluye del refugio al que haya cometido un delito contra la paz, la humanidad o un delito
grave: ART 9: No le ser reconocida la condicin de refugiado a persona alguna respecto de la cual
existan motivos fundados para considerar:
a) Que ha cometido un delito contra la paz, un delito de guerra o un delito contra la
humanidad, de los definidos en los instrumentos internacionales elaborados para adoptar
disposiciones respecto de tales delitos;
b) Que ha cometido un grave delito comn, fuera del pas de refugio antes de ser
admitida en l como refugiada;
c) Que ha cometido actos contrarios a las finalidades y a los principios de las
Naciones Unidas.
En nuestro pas se ha creado un grupo que atiende el proceso: conare.
La CONARE establece si corresponde o no dar el refugio. La ley sigue las convenciones de
Ginebra del 51. ART 11: La condicin de refugiado cesar de ser aplicable a toda persona que:
a) Se ha acogido nuevamente de manera voluntaria a la proteccin del pas de su
nacionalidad; b) Habiendo perdido su nacionalidad, la ha recobrado voluntariamente;
c) Ha adquirido una nueva nacionalidad y disfruta de la proteccin del pas de su
nueva nacionalidad;
d) Se ha establecido voluntariamente en el pas que haba abandonado o fuera del cual
haba permanecido por temor de ser perseguido;
e) No puede continuar negndose a acogerse a la proteccin del pas de su
nacionalidad, por haber desaparecido las circunstancias en virtud de las cuales fue reconocida como
refugiada;
f) Si se trata de una persona que no tiene nacionalidad y, por haber desaparecido las
circunstancias en virtud de las cuales fue reconocida como refugiada, est en condiciones de regresar
al pas donde tena su residencia habitual.
No cesar la condicin de refugiado a aquella persona comprendida bajo los supuestos e) y f)
del presente artculo que pueda invocar razones imperiosas derivadas de la grave persecucin por la
que originalmente dej su pas de nacionalidad o residencia habitual o que, en su caso particular y a
pesar del cambio de circunstancias en general, mantenga un fundado temor de persecucin por
motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones
polticas.
ART 12: La Comisin Nacional para los Refugiados ser el organismo de aplicacin de la presente
ley que decidir mediante resolucin debidamente fundada la aplicacin de las clusulas de cesacin
en primera instancia, la cual ser susceptible de apelacin ante el Ministro del Interior, dentro de un
plazo de quince das desde la fecha de su notificacin. A la persona cesada en su condicin de
refugiado, se le conceder un plazo razonable para dejar el pas, o en su caso, para permanecer en el
mismo bajo el estatuto legal que, bajo la normativa legal vigente, le pueda ser conferido en atencin
al grado de integracin de l y su familia durante su permanencia en el pas.
ART 18. Crase en jurisdiccin del Ministerio del Interior la CoNaRe, que ser integrada por cinco
comisionados, un representante del Ministerio del Interior, un representante del Ministerio de
Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, un representante del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, un representante del Ministerio de Desarrollo Social y un representante del
Instituto Nacional Contra la Discriminacin y Xenofobia Ejercern sus funciones en el mbito del
Ministerio del Interior. Todos los integrantes de la Comisin Nacional para los Refugiados debern
ser personas de alta autoridad moral y reconocida idoneidad en la materia.
VER ART APABLAZA.
Asilo diplomtico
La creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomtico, debido a su
extraterritorialidad. Al ppio, y a la inversa de lo que ocurre actualmente, slo se conceda asilo para
los delincuentes comunes, pues los delincuentes polticos eran considerados un peligro para los
regmenes importantes de entonces. Luego, el amparo de los delincuentes comunes fue
desapareciendo en la prctica. Paralelamente tambin el asilo diplomtico fue desapareciendo en
Europa.
En Amrica Latina el asilo diplomtico adquiri rango de proteccin humanitaria. Esto fue
debido a varias razones: la resistencia a la opresin, necesario por la existencia de regmenes
totalitarios, la abundancia de revoluciones y golpes militares, etc hicieron que se fuera gestando una
costumbre regional en sentido de que existiera en ppio la obligacin de respetar el asilo diplomtico
otorgado y de conceder salvoconductos a los perseguidos polticos que tomaban refugio en las
embajadas, bajo una suerte de reciprocidad.
Esta figura consiste en la proteccin dispensada por un Estado a la persona objeto de
persecucin poltica o ideolgica que se refugia en los locales de la misin diplomtica acreditada en
otro Estado.
El rasgo caracterstico de esta figura no estriba en el hecho de que las autoridades del Estado
receptor deban abstenerse de penetrar en dichos locales, sino en las garantas que ofrece para seguras
la salida al extranjero del asilado.
Al tratar de los privilegios e inmunidades diplomticos, que los locales de la misin, as como
la residencia de su jefe y los agentes diplomticos, disfrutan de inviolabilidad, y que este privilegio
comporta la imposibilidad de entrada de los agentes del Estado receptor. Pero esto no es el derecho
de asilo sino tan solo un presupuesto.
La nota dominante de la institucin que no ocupa consiste en el salvoconducto o permiso que
debe otorgar el Estado territorial al asilado para que salga del pas. No es lgico que dicha persona se
quede de por vida en los locales de la misin diplomtica que le sirven de refugio.
El asilo diplomtico concluye cuando sale del pas el asilado, munido del correspondiente
salvoconducto y bajo la proteccin de la embajada local. Desde el momento en que sale del pas, ya
la misin carece de competencia respecto del asilado. En cambio, el estado asilante, que haba dado
el asilo diplomtico, se transforma al llegar el asilado a su territorio en el otorgante de un asilo
territorial o poltico y el asilado en un refugiado.
El derecho de asilo diplomtico es una institucin de DI Iberoamericano y no de DI General.
La Conv. de Viena de 1961 sobre relaciones diplomticas no la recoge. Estamos solo ante una
costumbre internacional de mbito regional.
El rgimen de la institucin ha sido codificado en diversos instrumentos convencionales de
mbito regional iberoamericano, siendo el ms importante de la Conv, de Caracas de 1954, adoptada
por la Dcima Conferencia Interamericana.
En nuestro pas se dicto la ley de proteccin gral del refugiado: 26.165.
Vinculo efectivo
Que los particulares agoten los recursos internos
Algunos agregan clean hands, que el lesionado en sus derechos no tenga nada en su
contra. Pero esto en la practica no es tenido en cuenta.
Caso Dialo contra Repblica del Congo (2010)
Dialo era de Guinea pero viva en el Congo. Tena all muchos negocios. Lo empezaron a
perseguir, preso, etc y volvi a Guinea. Tena all sus sociedades y Guinea reclamo la proteccin
diplomtica. En el art 11 sobre la proteccin de los accionistas se coloca a las sociedades del estado
en el inc b) (all eran del Congo) pero la constitucin all de las sociedades fue exigida para realizar
all sus negocios; si no lo exiga el estado no sera ese.
Proyecto de la CDI sobre proteccin diplomtica:
Art 1: A los efectos del presente proyecto de artculos, la proteccin diplomtica consiste en
la invocacin por un Estado, mediante la accin diplomtica o por otros medios de solucin
pacfica, de la responsabilidad de otro Estado por el perjuicio causado por un hecho
internacionalmente ilcito de ese Estado a una persona natural o jurdica que es un nacional del
primer Estado, con miras a hacer efectiva esa responsabilidad.
Art 2: Un Estado tiene derecho a ejercer la proteccin diplomtica de conformidad con el
presente proyecto de artculos.
Art 3: 1. El Estado con derecho a ejercer la proteccin diplomtica es el Estado de la
nacionalidad. 2. No obstante lo dispuesto en el prrafo 1, un Estado podr ejercer la proteccin
diplomtica con respecto a una persona que no sea nacional del mismo, de conformidad con el
proyecto de artculo 8. (aptridas, refugiados)
La renuncia a la proteccin diplomtica: la clusula Calvo
Se ha planteado la cuestin en la prctica y en la jurisprudencia internacional de cul sea el
efecto en el plano del DI de la renuncia por un particular a la proteccin diplomtica del Estado de su
nacionalidad.
A fines del siglo pasado y ppios de ste, la frecuencia y el volumen de las inversiones de
capital privado europeo y norteamericano de los pases Iberoamericanos motivaron numerosas
reclamaciones internacional, que en muchos casos dieron lugar a abusos.
Los pases receptores del capital idearon frmulas para poner coto a tales hechos. Tales
formulas fueron denominadas con al expresin clusula Calvo. De ellas interesa retener dos:
la contenida explcitamente en un contrato por la que el inversionista extranjero
renunciaba a la proteccin diplomtica para toda reclamacin derivada de las relacione contractuales,
consintiendo ser tratado como nacional
la clusula que someta todas las diferencias que pudiesen nacer del contrato a un
arbitraje privado entre el inversionista y el Estado, con renuncia a la proteccin diplomtica. (esta es
la modalidad de la clusula Calvo que reviste inters en nuestros tiempos)
Respecto a la validez de tal renuncia, se ha dicho en el plano doctrinal que al ser la proteccin
diplomtica un derecho del Estado, no es operativa la actitud del particular, que no es titular de tal
derecho. Pero frente a ello se ha alegado que lo que se pone en marcha en la proteccin diplomtica
es la solicitud del particular al Estado de su nacionalidad, y que por consiguiente la renuncia a tal
solicitud s tendras incidencia en la proteccin diplomtica.
Apuntes: Lo que sugera Calvo era que en los convenios de concesiones o inversin con extranjeros
se incluyera una clausula por la cual se renunciara a la proteccin diplomtica. La CIJ dice que es un
derecho del estado no del particular.
reconoci que en tal supuesto puede surgir un derecho de accin independiente para ellos y su
gobierno. Si la sociedad perjudicada tiene la nacionalidad del Estado autor del acto ilcito, hay que
admitir la posibilidad de la proteccin diplomtica de los accionistas por el Estado de su
nacionalidad, so pena de colocarles en un estado de autentica indefensin.
Segunda, daos causados directamente a los accionistas, como expropiacin de acciones,
impedimentos en el ejercicio de sus derechos y otros.
Esta segunda situacin se refiere a los daos causados directamente a los accionistas como
tales. Es lgico que sea posible en tal supuesto la proteccin diplomtica del Estado de su
nacionalidad, como ha reconocido el Tribunal de La Haya en el caso Barcelona Traction.
La obligacin de los particulares de agotar los recursos internos del Estado demandado.
Segn una regla de DI los particulares perjudicados deben agotar los recursos internos del
Estado demandado para que sea viable la proteccin diplomtica del Estado de su nacionalidad.
Se ha discutido por la doctrina si la regla es de carcter sustantivo o procesal. Esto es:
Tesis sustantiva: si el no agotamiento de los recursos internos impide que aparezca el
hecho ilcito Tesis procesal: o si por el contrario, se limitara a la no admisibilidad de la proteccin
diplomtica
En el informa de 1980 de la Comisin de Di ha prevalecido el primer punto de vista, sin duda
por influencia del redactor en la materia, profesor AGO. Sin embargo, en la resolucin adoptada por
el Instituto de DI en su sesin en Granada (1956) se dio naturaleza procesal a la regla.
El fundamento de la regla fue puesto de relieve por el Gobierno espaol en el caso Barcelona
Traction. Es la idea del respeto de la independencia y soberana de los Estados, y ms
particularmente de su podes jurisdiccional, cuyos actos se presumen conformase al DI. La instancia
internacional ante la que se presenta la reclamacin presume en efecto que las autoridades judiciales
de un pas ejercen su actividad de conformidad con el DI y no reconoce su propia competencia ms
que si se le aportan pruebas en contrario. Estas pruebas requieren el agotamiento por los particulares
de los recursos internos del pas demandado.
El ejercicio prematuro de la proteccin diplomtica que no diese oportunidad a los rganos
del Estado para hacer justicia, constituira una afrenta a su soberana e independencia.
La regla alcanza a todo tipo de reclamaciones internacionales.
Por el propio carcter de la regla, esta no se aplica en los casos que el hecho ilcito haya
perjudicado directamente al Estado o a uno de sus rganos como un agente diplomtico. Ello se
vincula con la idea de la inmunidad jurisdiccional del Estado y sus agentes ante los tribunales
extranjeros. Si aquellos estn exentos e dicha jurisdiccin es lgico que no estn obligados a agotar
los recursos internos.
La regla no se aplica si ha sido descartada por acuerdo entre los Estados interesados. No
estamos ante una norma de ius cogens internacional, sino ante una disposicin de carcter
dispositivo, que puede ser excluida por las partes.
Por otra parte, queda la cuestin de si hay obligacin de agotar los recursos internos cuando
el sistema jurdico del Estado reclamado no ofrece garantas elementales de una adecuada
administracin de justicia. A ello se responde lo siguiente:
Se condiciona la aplicacin de la regla a la existencia en el Derecho interno del Estado
reclamado de recursos verosmiles eficaces y suficientes.
El pretendido requisito de la conducta correcta del perjudicado
Se ha sostenido por un sector doctrinal que la conducta incorrecta del reclamante, por
violacin del Derecho interno del Estado reclamado o del DI motivara la inadmisibilidad de la
proteccin diplomtica.
De ser cierta tal doctrina, brindaba al Gobierno espaol en el asunto Barcelona traction la
posibilidad de oponerla a la proteccin diplomtica del Gobierno belga, basndose en el
comportamiento ilegal y fraudulento de la sociedad.
Como resultado de estudios, apareci que ni la jurisprudencia internacional ni la practica de
los Estados permitan afirmar de manera segura que la conducta incorrecta del particular motivase la
inadmisibilidad de la proteccin diplomtica.
La conducta incorrecta del particular tiene, en cambio incidencia sobre el fondo de la
reclamacin y sobre el monto de la reparacin.
Sobre el fondo de la reclamacin porque un acto presuntamente ilcito poda estar justificado
por el comportamiento ilegal o fraudulento del particular
Sobre la cuanta de la reparacin, porque sin una parte de los daos derivan de la conducta del
particular y no del hecho ilcito internacional, tales daos deberan ser decantados de la reparacin.
En el caso Nottenbohm, aunque la sentencia se basa en la regla de la nacionalidad efectiva, el
Tribunal de La Haya no fue insensible a la conducta fraudulenta del presunto perjudicado, y ello
explica el duro lenguaje del fallo respecto a tal conducta.
La proteccin y la asistencia consular: diferencias con la proteccin diplomtica
Proteccin diplomtica
Proteccin consular
definitivo.
Bolilla XIX
1. Nacionalidad
2. Grooenlandia Oriental