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Sheila Pitombeira
(Coordenadora)
Fortaleza-Cear
2011
C387
Cear. Ministrio Pblico. Procuradoria Geral de Justia.
Manual bsico para atuao do Promotor de Justia. Fortaleza: MPCE/PGJ, 2011.
671p. ; enc.
Sumrio
APRESENTAO ................................................................................... 24
INTRODUO ....................................................................................... 26
I INFORMAES GERAIS .................................................................... 30
1 RECOMENDAES INICIAIS ............................................................ 30
1.1 Ao Procurador-Geral de Justia .................................................... 31
1.2 Ao Corregedor-Geral do Ministrio Pblico ................................ 31
1.3 Ao Substituto .................................................................................. 32
2 PRAZOS .............................................................................................. 32
2.1 Sobre as eleies do Ministrio Pblico ..................................... 32
2.2 Sobre as
Apresentao
Desde o ano de 2008, quando inauguramos os procedimentos de
nosso Planejamento Estratgico, o primeiro efetivamente realizado com
participao representativa dos membros e servidores do Ministrio Pblico do Cear, vimos implementando uma srie de medidas e rotinas
objetivando o aprimoramento de nossa atuao.
No curso dessas medidas diretamente relacionadas ao planejamento
em questo, promovemos a reestruturao dos Centros de Apoio Operacionais, incumbindo-os de planejar e acompanhar a atuao do Ministrio Pblico em cada rea, Criminal, Registros Pblicos, Patrimnio
Pblico, Meio Ambiente, Infncia e Juventude, Eleitoral, Cvel e Consumidor, compondo-se, desta forma, o Plano Geral de Atuao do Ministrio Pblico do Cear.
O Manual Bsico, que ora apresentamos aos Colegas, resultado de
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uma parcela de todo esse trabalho a que temos nos dedicado nesse
intervalo de tempo. Os artigos, roteiros e formulrios que compem
esta publicao fazem parte desse projeto, que, na verdade, engloba
vrios outros trabalhos que resultam desse marco institucional, e almeja fornecer indcios para que se possa repensar a configurao de um
Ministrio Pblico consentneo com as expectativas da sociedade moderna, dos novos tempos, cada um fazendo a sua parte, mas colaborando com o conjunto, com a Instituio, como sugerido na capa.
A coordenao desta publicao, a cargo da Dra. Sheila Pitombeira,
antes de concretizar um de nossos objetivos estratgicos, uniformizar
os procedimentos dos rgos de execuo e administrativos, instituindo mecanismos voltados orientao desses rgos, tambm contribui
para uma reflexo significativa sobre como temos atuado e como poderemos evoluir, projetando para o futuro uma construo cultural em
Socorro Frana
Procuradora-Geral de Justia
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INTRODUO
Sheila Pitombeira1
A partir do ano de 1993, quando da publicao da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Lei Federal N 8.625, de 12 de fevereiro de
referido ano, todos que integramos a Instituio temos nos preocupado
com a efetiva implementao da lei nos seus respectivos Estados da
Federao, bem como, ano a ano, preocupamo-nos em qualificar os
procedimentos, rotinas e condutas relacionados a essa implementao.
Assim, to logo promulgada a Lei Orgnica, os Ministrios Pblicos,
em maioria, adotaram algumas providncias, como a criao dos Centros de Apoio Operacional, ainda que no tivessem a nova Lei Complementar do Ministrio Pblico daquele Estado.
Os Centros de Apoio Operacional - CAOs, como definidos na Lei N
8.625/93, so rgos auxiliares da atividade funcional do Ministrio
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minal e do Controle Externo da Atividade Policial; Centro de Apoio Operacional dos Registros Pblicos, das Fundaes e das Entidades de Interesse Social; Centro de Apoio Operacional da Cidadania; Centro de Apoio
Operacional da Defesa do Patrimnio Pblico e da Moralidade Administrativa; Centro de Apoio Operacional de Proteo Ecologia, Meio Ambiente, Urbanismo, Paisagismo e Defesa do Patrimnio Histrico, Artstico e Cultural; Centro de Apoio Operacional da Infncia e Juventude;
Centro de Apoio Operacional Cvel e do Consumidor e Centro de Apoio
Operacional Eleitoral.
Naturalmente, o redimensionamento dos CAOs, sobretudo com a
atribuio de formular anualmente os respectivos planos de atuao,
que devem ser orientados pelos resultados das consultas pblicas, audincias pblicas, e das consultas entre os Membros, implicou novos encargos a todos, Coordenadores e membros da Instituio, em particular
aos Promotores de Justia das Promotorias das Comarcas do Interior,
muitas vezes com sobrecarga de demandas coletivas a formalizar e
acompanhar, sem falar da atuao judicial.
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Assim, a ideia do presente Manual Bsico para a Atuao do Promotor de Justia objetiva no s cumprir uma ao do planejamento estratgico, ocasio em que foi observada essa necessidade, a de elaborar e
implantar manuais de procedimentos e rotinas, seja na rea institucional ou na administrativa. Objetiva ainda auxiliar o Promotor de Justia
em suas consultas rpidas sobre a forma de fazer ou conduzir determinada atuao. Objetiva, ainda, apresentar um modelo de atuao a partir do qual possa ser lapidado o perfil do Ministrio Pblico do Cear.
O MANUAL apresenta orientaes, sugestes e modelos de atuao
em cada uma das reas dos CAOs, segundo a ordem retronomeada, que
ordem de apresentao de cada Centro de Apoio constante do referido
Provimento N 70/2008 e est disponibilizado na verso escrita e digital. As referncias e abonaes das respectivas reas foram realizadas
e/ou orientadas pelos respectivos coordenadores: Dr. Andr Karbage,
CAOCRIM; Dr. Leo Bossard, CAOFURP; Dra. Jaqueline Faustino, CAODPP; Dr. Odilon Silveira, CAOPIJ; Dra. Ana Bastos, CAOCC; Dr. Emanuel
Giro, CAOPEL e por mim, no CAOMACE. Naturalmente, todos recebemos ajuda de outros colegas e servidores, como se ver na leitura das
orientaes aqui sugeridas.
Guardamos a expectativa de que este seja o primeiro volume de uma
srie, cujas abordagens posteriores evidenciaro o marco e a evoluo
de nossa atuao institucional.
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I INFORMAES GERAIS
Sheila Pitombeira
O presente captulo cuida de apresentar recomendaes, sugestes e
algumas informaes sobre os prazos estabelecidos em nossa Lei Orgnica Estadual.
1 RECOMENDAES INICIAIS
De acordo com o captulo constitucional dedicado ao Ministrio Pblico3 , o ingresso na carreira dar-se somente mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, sendo exigido como requisito indispensvel o grau de bacharel em Direito e o exerccio mnimo de trs
anos de atividade jurdica. A nomeao, naturalmente, deve acontecer
segundo a ordem de classificao no certame4 .
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A Lei Orgnica Federal disciplina sobre o ingresso, nomeao e posse aos quadros do Ministrio Pblico nos art. 59 a 59 e a Lei Orgnica
Estadual no Ttulo I do Livro II, arts 120 a 129. Ambas estabelecem outros requisitos para o ingresso na carreira, como ser brasileiro e estar
em gozo dos direitos polticos. Exigem ainda que o candidato nomeado
apresente declarao de bens antes da posse.
Ao assumir a Promotoria de Justia, o Promotor deve comunicar sua
assuno ao cargo autoridade judicial local, fazendo-o pessoalmente,
e, atravs de ofcio, ao Prefeito Municipal, ao Presidente da Cmara
Municipal, ao Defensor Pblico, ao Presidente da Subseo da Ordem
dos Advogados do Brasil, ao Delegado de Polcia e outras autoridades
locais, disponibilizando-se a receber a todos com vistas atuao do
Ministrio Pblico e ao bom relacionamento com os diversos segmentos da sociedade5 . Essa comunicao deve acontecer sempre que o Promotor assumir a titularidade de uma Promotoria de Justia.
O Promotor de Justia deve, tambm, comunicar Procuradoria Ge-
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1.2 Ao Substituto
Comunicao da pauta de audincias, dos prazos abertos para recursos ou razes e da relao discriminada dos inquritos policiais e processos, judiciais ou extrajudiciais, com vistas ao Ministrio Pblico, ao
entrar em gozo de frias12 .
O membro do Ministrio Pblico deve atender s convocaes do
Procurador-Geral de justia e do Corregedor-Geral do Ministrio Pblico, bem como s solicitaes de colegas para acompanhar atos judiciais
ou diligncias que devam ser realizadas na jurisdio de suas atribuies funcionais13 . Entretanto, no deve permitir que servidores da Instituio pratiquem atos privativos de Promotor de Justia. Tampouco, deve
delegar atos e/ou subscrio dos expedientes a seu cargo, incluindo os
que so destinados aos rgos da Administrao Superior.
A par de todos esses compromissos funcionais, o membro do Ministrio Pblico deve conferir diariamente a intranet e o e-mail institucional. No deve esquecer que o dia 14 de dezembro o DIA NACIONAL DO
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Pblico 56 .
d) At 10 dias, contados da intimao pessoal do Promotor de
Justia, que deve ocorrer somente aps o encerramento da instruo do Pedido de Impugnao de Permanncia na Carreira,
para apresentao das alegaes finais em referido Pedido de
Impugnao 57 .
e) At 5 dias, contados da intimao pessoal do interessado,
para interposio de recurso ao Colgio de Procuradores de
Justia, na hiptese de deciso contrria ao vitaliciamento 58 .
f) At 30 dias para o Colgio de Procuradores de Justia julgar
o recurso interposto contra deciso desfavorvel ao vitaliciamento 59 .
g) At 15 dias do conhecimento da irregularidade ou falta funcional praticada por membro do Ministrio Pblico, dever ser
instaurado o procedimento disciplinar (sindicncia, inqurito
administrativo e processo administrativo) pelo rgo da Administrao Superior competente60 .
h) At 15 dias aps a instaurao da sindicncia, o Corregedor-Geral mandar ouvir o membro do Ministrio Pblico para
apresentar sua defesa61 .
i) At 30 dias deve ser concludo o inqurito administrativo,
podendo ser prorrogado por igual perodo, devendo ser concedido prazo de 15 dias para o indiciado concluda a instruo 62 .
j) At 90 dias deve ser concludo o processo administrativo,
podendo ser prorrogado por perodo de 30 dias, contados da
publicao da deciso de instaurao63 .
k) At 10 dias da citao pessoal do Promotor de Justia para
a realizao de seu interrogatrio, facultando-lhe a indicao
de dia e hora64 .
l) At 15 dias, contados do interrogatrio, para apresentao
da defesa prvia em processo administrativo65 .
m) At 15 dias, contados da concluso da instruo, para as
alegaes finais 66 .
n) At 15 dias, decorrido o prazo das razes finais no processo
administrativo para remessa ao Conselho Superior do Ministrio Pblico67 .
o) At 10 dias para interposio de recurso ao Colgio de Procuradores de Justia de deciso, condenatria ou absolutria,
proferida pelo Procurador-Geral de Justia, Corregedor-Geral
do Ministrio Pblico e pelo Conselho Superior do Ministrio
Pblico 68 .
p) At 30 dias da interposio de recurso, contra deciso condenatria ou absolutria, para o Colgio de Procuradores de
Justia apreci-lo, podendo o prazo ser prorrogvel por igual
perodo, se houver motivo justo69 .
3 INSTRUMENTOS E MEDIDAS
UTILIZADOS NO EXERCCIO DAS FUNES
As leis orgnicas, federal (8625/93) e estadual (72/2008), indicam
algumas das medidas e procedimentos a serem utilizados pelos mem-
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II RECOMENDAES E ORIENTAES
PARA ATUAO DO PROMOTOR DE JUSTIA
As recomendaes e orientaes cuidam de apresentar estudos sobre a atuao do Ministrio Pblico nas diversas reas e sugestes de
como ela pode acontecer no dia-a-dia.
1 CAO CRIMINAL, DA EXECUO CRIMINAL E
CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL CAOCRIM
Francisco Andr Karbage Nogueira70
O Ministrio Pblico exerce, desde a promulgao de nosso Cdigo de Processo Penal (1941), relevante papel na persecuo penal,
papel este que foi acentuado aps o advento da chamada Constituio Cidad (1988) e da recente reforma a que foi submetido o referido cdigo (2008).
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preliminares no sentido de verificar a procedncia da informao, cabendo quela remeter relatrio ao MP. De posse desse relatrio, requisitar, se for o caso, a abertura de procedimento investigatrio ou instaurar procedimento de investigao criminal (PIC), nos termos da Resoluo 13/06 do CNMP.
1.1.2 Recebimento de Inqurito Policial Militar
Recebendo inqurito policial militar, remetido Justia comum, por
ter a Justia Militar se dado por incompetente, verificar se h inqurito
policial ou ao penal instaurado em torno do mesmo fato, procedendo
da forma seguinte:
a) se houver inqurito, requerer o apensamento das duas peas investigatrias para posterior exame em conjunto;
b) se j houver juzo prevento, requerer o apensamento do inqurito policial militar ao penal instaurada, aditando-a, se
necessrio;
c) se no houver inqurito ou denncia, apreciar o inqurito
policial militar como inqurito comum, oferecendo denncia,
requerendo arquivamento ou novas diligncias, estas agora
requisitadas Polcia Judiciria;
d) se houver inqurito policial arquivado, requerer o apensamento e nova vista, para exame da prova acrescida, oferecendo denncia, se houver prova nova (STF - Smula 524) (BRASIL, 2008) 71 .
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Ao receber o procedimento investigatrio, o Promotor de Justia estar, naquele caso concreto, a efetivar o controle externo da atividade
policial conforme art.3, I, da resoluo 20/2007 do CNMP. Ao se deparar com irregularidade no procedimento investigatrio, deve o Promotor adotar as medidas cabveis (expedir recomendaes, oficiar Chefia
da Policia, Corregedoria etc.), buscando com isso o aperfeioamento,
a legalidade e a regularidade na atividade policial.
1.1.5.2 Investigado com foro por prerrogativa de funo
Recebendo procedimento investigatrio versando sobre infrao de
ao penal pblica e que conste como investigada pessoa sujeita a julgamento originrio perante a superior instncia, pela prerrogativa da
funo, deve ser o procedimento inquisitrio imediatamente remetido
Procuradoria-Geral de Justia, para os devidos fins. Observar smula
704 do STF. (BRASIL, 1978)72 .
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tando tal providncia em caso de inexistir a meno. Verificar se o laudo est instrudo com fotografia, requisitando-a, caso necessrio (BRASIL, 1978)77 .
1.1.10.3 Deformidade Permanente Motivaes
Verificar, na hiptese de leses corporais graves pela ocorrncia de
deformidade permanente, se o laudo pericial est instrudo com fotografia, requisitando-a sempre que ocorrer dano esttico ou assimetria
(BRASIL, 1978)78 .
1.1.11 Leso Corporal seguida de morte: anlise
Verificar, na hiptese de leso corporal seguida de morte, se a atuao do agente no exteriorizou vontade de produo do resultado agravador ou assuno deste, caso em que se configuraria o delito de homicdio (BRASIL, 1978)79 .
1.1.12 Furto qualificado
1.1.12.1 Prova do arrombamento
Nos crimes de furto qualificado por rompimento de obstculo subtrao da coisa, requisitar a prova pericial do arrombamento (art.171 do
CPP), se esta providncia no tiver sido tomada pela autoridade policial.
(BRASIL, 2008)80
1.1.12.2 Escalada
Nos crimes de furto qualificado mediante escalada, requisitar a prova
pericial, conforme previso legal contida no art.171 do CPP (STF-HC 45160
/ BA e STJ-REsp 1133602 / MG).
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1.1.24 Inqurito Policial - Prescrio - Comunicaes
Fiscalizar o correto cumprimento, pela autoridade policial, dos prazos para a concluso dos procedimentos investigatrios, buscando evitar que os mesmos permaneam indevidamente na repartio policial.
Quando o procedimento investigatrio notificar fato cuja pretenso punitiva estiver extinta pela prescrio, face inrcia da autoridade policial, oficiar Chefia de Policia, bem como Corregedoria Geral dos rgos de Segurana Pblica e Defesa Social, comunicando o fato para a
adoo das medidas cabveis.
1.1.25 Arquivamento e Extino
da Punibilidade: (BRASIL, 2008)89 :
a) quando a punibilidade do fato delituoso noticiado no
inqurito policial estiver extinta pela prescrio da preten-
so punitiva ou por outra causa legal, a maioria delas previstas no art.107 do CP, deve o Promotor de Justia requer-la,
postulando o arquivamento e baixa do expediente policial.
b) o Promotor de Justia no deve, em inqurito ou em processos, pedir a extino da punibilidade, presumindo que, se condenado o ru, venha a ocorrer a prescrio pela pena concretizada na sentena (prescrio pela pena pretendida ou prescrio antecipada). A prescrio antecipada foi rechaada pelo
STF, STJ (Smula 408) e pelo TJCE.
c) as promoes de arquivamento do inqurito policial ou de
outras peas de informao devem ser fundamentadas, apresentando exposio sucinta dos fatos e concluso.
d) para que se arquive inqurito ou peas informativas, necessrio que a investigao tenha sido completa e exauriente,
o que deve transparecer expressamente nas razes do pedido.
e) a valorao da prova questo de mrito que no encontra espao em sede de arquivamento, havendo suporte probatrio mnimo relacionado com os indcios de autoria, existncia material do fato tpico e alguma prova de antijuricidade e
culpabilidade, a denncia se impe.
f) o Promotor de Justia no poder manifestar-se pelo arquivamento baseado em conjecturas pessoais sem suporte jurdico e sem amparo nos informes contidos no inqurito policial.
Na fase da formao da opinio delicti, impera o princpio in
dubio pro societate, porque as dvidas havero de ser dirimidas sob o crivo do devido processo legal.
1.2 Da Denncia:
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Denncia: Ato fundamental da atividade do Promotor de Justia petio inicial do processo criminal.
1.2.1 Princpio da Oficialidade ou da Obrigatoriedade
Somente quando estiver absolutamente estreme de dvida de que o
agente atuou amparado por uma das causas excludentes da ilicitude
penal previstas em lei, poder o Promotor de Justia deixar de oferecer
denncia ante a ocorrncia de fato tpico (BRASIL, 2008)90 .
1.2.2 Caractersticas Fundamentais
A denncia uma pea sucinta, de acusao direta e objetiva. Nela o
Promotor de Justia narra a conduta delitiva do infrator e no deve fazer
Data
Hora
Local
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1.2.2.5 Diligncias
As diligncias, sempre que possvel, devem ser requisitadas diretamente pelo Promotor de Justia, luz do que dispe o art.47 do CPP,
salvo quando importar em quebra de garantias constitucionais, que exigem a interveno do judicirio.
1.2.3 Excluso de Indiciado
Quando o fato for praticado por mais de uma pessoa, mas a denncia for oferecida contra um ou alguns, apenas, deve ser indicado, em
folha separada, ou por cota na prpria denncia, o motivo pelo qual
algum excludo da relao processual, de modo sucinto, evitando-se
assim o denominado arquivamento implcito. Se for o caso, pleitear
pela realizao de novas diligncias, objetivando a identificao dos
demais autores do crime para posterior aditamento, ou oferta de nova
denncia (BRASIL, 2008)2 .
1.2.4 Crimes contra a vida e integridade corporal - requisitos
Nos crimes contra a vida ou a integridade corporal, indispensvel
que a narrativa se refira ao instrumento utilizado (esclarecendo se foi
ou no apreendido), ao meio e modo empregados para a agresso. (BRASIL, 2008)3
57
pessoal que moveu o agente a praticar o delito, citando, quando possvel, o fato que o ensejou.
1.2.9 Crime de receptao
Mencionar, nas denncias relativas ao crime de receptao dolosa, o
fato concernente origem ilcita do objeto receptado, ou seja, ao crime
anterior, bem como a forma pela qual o denunciado sabia dessa circunstncia, caso seja possvel, e, nas denncias relativas ao crime de
receptao culposa, referir-se aos fatos que autorizam a concluso de
que o acusado deveria presumir ter sido a coisa receptada obtida por
meio de crime.
1.2.10 Crimes contra a dignidade sexual
- violncia e ameaa narrao
Nos crimes contra a liberdade sexual, cometidos mediante violncia
ou grave ameaa, necessrio especificar em que consistiu a violncia
ou a grave ameaa ao narrar o fato na denncia. (BRASIL, 2008)6
1.2.11 Crimes da competncia do jri
Nos requerimentos finais das denncias por crime da competncia
do Tribunal do Jri, deve ser formulado o pedido de pronncia antes do
de condenao, pois essa a pretenso processual na primeira fase do
procedimento bifsico. (BRASIL, 2008)7
1.2.12 Crime Culposo Narrao
Em se tratando de crime culposo, deve a denncia descrever qual o
comportamento caracterizador da imprudncia, da impercia ou da negligncia.
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prazo prescricional. Deve ser, portanto, expressamente referida na denncia. (BRASIL, 2008)9
1.2.14.1 Alegao de menoridade dvida - exame mdico- legal
Quando o ru alegar ser menor de 18 anos e no for possvel a
obteno de documento civil (certido de nascimento, RG etc.), requerer
a juntada da certido de batismo (batistrio), bem como requer que seja
a pessoa submetida a exame mdico-legal para verificao da idade.
1.2.15 Ao Pblica Condicionada Cuidados
Quando a ao penal for pblica condicionada, a denncia deve informar o atendimento da condio especfica de procedibilidade, como,
por exemplo, a representao ou requisio, sendo importante observar
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a) Laudos toxicolgicos:
-Resposta clara sobre a natureza da substncia e sua aptido
para determinar dependncia fsica ou psquica, nos crimes
dos artigos 28 e 33 da Lei n 11.343/06.
-Resposta clara sobre a nocividade positiva ou negativa da
substncia, formulando quesitos, quando necessrios.
b)Exames de locais:
-Acidentes de veculos - fotografias, croquis etc.;
-Rompimento de obstculos subtrao da coisa;
-Escalada;
-Incndio - art. 173 CPP;
-Outras hipteses (crimes que deixam vestgios).
c)Percias contbeis:
-Apropriao indbita;
-Peculato;
-Outras hipteses.
d)Reconhecimento de pessoas e objetos:
-Pessoal- observncia da forma preconizada em lei (arts. 226
a 228 do CPP);
-Fotogrfico - aceito pela doutrina e jurisprudncia, desde que
no seja possvel o reconhecimento pessoal (STJ RT 782/536).
e)Apreenso de coisas:
-Observncia da lei;
1.3.4 Percias:
a) insanidade mental quesitos;
b) grafotcnicas - colheita do material quesitos;
c) contbeis quesitos;
d) examinar as respostas dos quesitos para evitar dvidas ou
controvrsias;
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1.4.5 Precatrias
No requerimento de expedio de cartas precatrias para inquirio
de vtimas e testemunhas, requerer seja fixado prazo para cumprimento, bem como sejam as mesmas instrudas com cpias da denncia e
das demais peas necessrias ao seu fiel cumprimento e, ainda, da
fotografia do ru se for necessrio o reconhecimento, pugnando pela
intimao da defesa sobre a expedio da mesma, para o fim preconizado na Sumula 273 do STJ.(BRASIL, 2008)34
1.4.6 Excesso de Prazo - Formao da Culpa - Ciso do Processo
Para o reconhecimento do excesso de prazo na formao da culpa,
levar em conta: a complexidade da causa; o nmero de acusados; a
quantidade de vitimas e testemunhas a serem ouvidas em juzo e fora
dele (precatrias e rogatrias); se a defesa contribuiu para a lenta tramitao do processo ou se houve motivo de fora maior. Requerer o desmembramento da ao penal, nos termos do art.80 do CPP, quando houver vrios rus (alguns presos e outros no) e disso puder resultar excesso de prazo para formao da culpa dos que estiverem presos.
1.4.7 Fase de diligncias - art. 402 do CPP
Examinar todo o processo e requerer o que for necessrio para sanar
eventuais nulidades, complementar a prova colhida (novos depoimentos, anexao de laudos faltantes, etc.) e esclarecer os antecedentes do
acusado, especialmente no tocante reincidncia (s [tem sido considerada] vlida para a sua demonstrao a certido do juzo). (BRASIL, 2008)35
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a)Relatrio
b)Fundamentao
-materialidade
-autoria
-elemento subjetivo
-qualificadoras
-causas de aumento de pena
-concurso de crimes
-personalidade do agente - analisam-se as circunstncias favorveis e desfavorveis do agente; tipos de agravantes e atenuantes; bons ou maus antecedentes etc.
c)Pedido
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assistente de acusao, se houver, providenciando para que a efetivao da diligncia seja adequadamente certificada nos autos e requerendo, quando for o caso, a expedio de editais;
b)alm do exame do mrito, para fins de recurso, verificar se a sentena
preenche os requisitos formais exigidos por lei, bem como a exatido
da pena imposta e do regime prisional, requerendo seja declarada na
hiptese de obscuridade, ambiguidade, contradio ou omisso [art.382
c/c o art.619 do CPP]. (BRASIL, 2008)38
1.4.11 Recurso
1.4.11.1 Desistncia de Prazo
A experincia tem mostrado que se deve desistir do prazo recursal,
sobretudo ante a possibilidade de antecipao do trnsito em julgado da
sentena.
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1.6.10 Proposta
Quanto transao penal, a proposta do Ministrio Pblico dever
especificar a qualidade e a quantidade da pena.
1.6.11 Denncia Oral - Requisitos
A denncia oral, presentes as condies da ao, dever ser oferecida com obedincia aos requisitos previstos pelo artigo 41 do Cdigo de
Processo Penal. (BRASIL, 2008)52
1.6.12 Citao Pessoal
A citao do autor do fato dever ser, necessariamente, pessoal (art.
66, caput), [da Lei 9099/9.]. Na impossibilidade desta, as peas devero
ser remetidas para o Juzo Comum (art. 66, pargrafo nico) [da Lei
9099/95]. (BRASIL, 2008)53
1.6.13 Termos de Audincia - Atos Relevantes
O Promotor de Justia dever zelar para que todos os atos relevantes constem do termo resumido (art. 81, 2), especialmente se a audincia no estiver sendo gravada, como prev o art. 65, pargrafo 3 da
Lei 9099/95. (BRASIL, 2008)54
1.6.14 Fundamentao das Intervenes
Entendendo o Ministrio Pblico no ser cabvel a apresentao da
proposta de transao penal [art.76 Lei 9099/95] ou de suspenso do
processo (art. 89) [Lei 9099/95], dever fundamentar essa posio, explicitando os motivos pelos quais deixa de propor tais benefcios. (BRASIL, 2008)55
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1.6.15 Conciliadores
As funes do Ministrio Pblico so incompatveis com aquelas
desempenhadas pelos juzes leigos e conciliadores, no devendo os Promotores de Justia atuar nos Juizados Especiais como se conciliadores
fossem (arts. 21 e 22, da Lei n 9.099/95). (BRASIL, 2008)56
1.6.16 Audincia Preliminar - Proposta de
Transao - Participao De Juiz Leigo Ou Conciliador
Inexistindo composio civil, ou tratando-se de ao penal pblica
incondicionada, observados os artigos 75 e 76 da Lei n 9.099/95,
recomendvel que o juiz togado presida a proposta de transao penal,
ou pelo menos esteja presente ao recinto, vedada, em qualquer hiptese, a participao de juiz leigo ou conciliador. (BRASIL, 2008)57
1.6.17 Pena de multa - no pagamento execuo
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Trata-se, portanto, de modelo organizacional pelo qual pessoas naturais ou jurdicas se unem em busca de objetivos demandados pela
coletividade, no atrelados lucratividade. Dada a sua ndole congressional, o formato associativo decorre, exclusivamente, de ato inter vivos.
O direito de se reunir associativamente para fins lcitos insere-se
como no poderia deixar de ser num Estado que se intitule Democrtico
entre os direitos e garantias fundamentais do cidado (art. 5, XVII a
XXI, Constituio da Repblica), restando expressamente vedada qualquer interferncia estatal nos atos de gesto das entidades compostas
por pessoas (art. 5, XVIII). (MINISTRIO PBLICO DO CEAR, 2010)61
2.1.1 Da existncia legal
A existncia legal de associaes, como a de todas as pessoas jurdicas de direito privado, consolida-se com a inscrio de seus atos constitutivos no rgo pblico de registro (arts. 45, Cdigo Civil, 114 e 119, Lei
n 6.015/73 Lei de Registro Pblico) no caso especfico, Cartrio de
Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
Em determinadas reas de atuao, exige-se, alm do registro, autorizao estatal para a constituio de tais entidades (arts. 45, in fine, e
51, caput, Cdigo Civil). (MINISTRIO PBLICO DO CEAR, 2010)62
2.1.2 Dos atos constitutivos
A constituio de associao depende de vontade congregada63 , orientada consecuo de fins lcitos, determinados e socialmente relevantes, a qual deve se exprimir com observncia das seguintes regras:
a)a reunio, em que definida a criao da entidade, haver de
ser transcrita em ata, da qual constaro: local e data de realizao; qualificao, com nome, estado civil e endereo, bem
como as assinaturas de todos os participantes; especificao
dos objetivos da entidade; designao de cargos de administrao e fiscalizao da futura pessoa jurdica e indicao dos
responsveis pelos demais atos necessrios aquisio de
personalidade jurdica;
85
ser exercido sem ingerncia estatal, consoante mandamento constitucional (art. 5, XVIII), podem os associados, em termos gerais, estabelecer as regras de funcionamento da entidade que lhes paream
mais adequadas.
Entretanto, para que se propicie mquina estatal zelar pela manuteno da ordem pblica e pela convivncia harmoniosa das corporaes, resguardando a esfera de liberdade de cada qual65 , devem constar
dos respectivos estatutos preceitos bsicos, especificados no Cdigo Civil (art. 46) e na Lei de Registros Pblicos (art. 120). So eles: denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando houver; nome e qualificao dos fundadores e dos diretores; modelo administrativo e forma de representao (ativa e passiva, judicial e extrajudicial); se os membros respondem subsidiariamente pelas obrigaes da
entidade; se o ato constitutivo reformvel no tocante administrao;
hipteses de extino e destino do patrimnio remanescente. Afora os
apontamentos legais, reputamos necessria meno aos direitos dos
87
Da dico normativa, depreendem-se, como elementos qualificadores das fundaes, fim preestabelecido, patrimnio e interesse coletivo.
luz de tais caracteres, conceituam-se as fundaes como patrimnio transfigurado pela idia que o pe a servio de um determinado
fim74 de carter social. So, em outras palavras, pessoas jurdicas patrimoniais vocacionadas ao interesse pblico.
2.2.2 Da natureza
As fundaes, a depender da qualificao dos instituidores e do regime jurdico a que esto sujeitas, podem assumir natureza de pessoa
jurdica de direito privado, quando institudas conforme os preceitos civilistas, ou de pessoa jurdica de direito pblico, quando criadas e mantidas pelo Poder Pblico, nos moldes da disciplina administrativa.
Induvidoso, portanto, que as fundaes institudas por pessoas naturais ou entidades privadas dotam-se de natureza jurdica de direito privado. Certa controvrsia surge com relao s fundaes criadas por
entes pblicos, havendo respeitveis vozes a proclamar que revestidas,
89
Licitaes;
-seus administradores so ocupantes de cargos de confiana
do Poder Executivo;
-extinguem-se por lei ou por decreto do instituidor;
b)fundaes de direito privado institudas pelo Poder Pblico (ou fundaes pblicas de direito privado):
-so criadas em virtude de autorizao legislativa;
-tm seus atos de instituio lavrados em Cartrio de Registro
Civil das Pessoas Jurdicas;
-regem-se por estatuto, que deve ser elaborado de acordo com
as diretrizes contidas na lei autorizativa;
-sujeitam-se ao velamento do Ministrio Pblico e seus empregados so contratados pelo o regime celetista.
2.2.3 Do instituidor
O instituidor seja pessoa natural ou jurdica deve ter plena capacidade civil, requisito para a transmisso patrimonial por ato unilateral de vontade.
Exceo regra encontra-se no art. 1.860, nico, do Cdigo Civil,
que confere ao menor, desde que relativamente capaz, o direito de testar, podendo, em suas ltimas declaraes de vontade, destinar bens
para a instituio de fundao.
No existe impedimento a que o instituidor seja uma s ou um grupo de pessoas, que, unidas por manifestao de vontade convergente,
estipulem destinao social a determinado patrimnio.
No caso de disponente pessoa jurdica, a deliberao dever obedecer aos regulamentos que a norteiam e ser registrada em ata.
2.2.4 Dos atos constitutivos
A instituio de fundaes de direito privado pode efetivar-se por ato
inter vivos ou causa mortis, sujeitando-se aos seguintes requisitos:
a)patrimnio composto de bens livres e desembaraados (art.
62, caput, Cdigo Civil). No esclio de Gustavo Saad Diniz,
91
92
93
94
III descrio detalhada da dotao inicial, das formas de acrscimo do patrimnio, das fontes de rendas e receitas, bem como
comprovao de serem as mesmas bastantes instituio da
fundao, ao incio de suas atividades mnimas e ao total implemento, em momento posterior, de suas atividades, no sentido de cumprir todos os objetivos elencados em seu estatuto;
IV dados tcnico-administrativos descrio e quantificao
da estrutura fsica mnima necessria para abrigar a fundao
(casa, sala, loja, galpo, lote, fax, computador, telefone, mveis, maquinrio, etc.) e dos recursos humanos necessrios ao
incio do desenvolvimento das atividades (secretria, voluntrios, motorista, etc.), bem como dos referidos dados quando a
fundao estiver em plena atividade;
V dados econmicos descrio dos valores unitrios de cada
um dos componentes descritos no inciso anterior; do montante de recursos necessrios para o incio das atividades; da estimativa do montante necessrio para o custeio mensal das
atividades da fundao em seu incio e quando do cumprimento integral os seus objetivos; do montante disponvel no
momento de instituio da fundao; do montante a ser obtido logo aps a instituio da fundao; das formas de obteno regular de recursos financeiros; das atividades e do montante dos recursos a serem gerados como forma de auto-sustentao da fundao;
VI aes estratgicas que devem ser desenvolvidas descrio
das aes que devem ser desenvolvidas em curto e mdio prazos, visando ao desenvolvimento inicial e posterior das atividades meio e fim da fundao;
VII outros esclarecimentos relevantes, a critrio dos instituidores. (BRASIL, 2001)86
c) resoluo ou portaria (art. 65, Cdigo Civil): ato administrativo pelo qual o Promotor de Justia declara haver verificado a
documentao e concludo pela viabilidade da fundao a ser
instituda, autorizando, por conseqncia, seu registro junto
ao cartrio competente.
se personifica num patrimnio a servio de escopo de interesse coletivo. Fundao , portanto, diferentemente das demais pessoas jurdicas,
um patrimnio vinculado a uma finalidade que, por fora de lei, adquire
personalidade.
Assim que consolidada a existncia jurdica da fundao (arts. 45,
Cdigo Civil, 114 e 119, Lei n 6.015/73), os bens integrantes da dotao
inicial desprendem-se do patrimnio do instituidor, passando a vincular-se, indissociavelmente, finalidade que lhe foi proposta.
At o momento da transcrio, em cartrio, dos atos de instituio,
o disponente poder desistir do ato de liberalidade. Ultrapassada tal fase,
obriga-se a transferir, em favor da fundao, a dotao inicial. A alienao (lato sensu) se efetua sob a forma jurdica de doao.
Art. 64. Constituda a fundao por negcio jurdico entre vivos, o
instituidor obrigado a transferir-lhe a propriedade, ou outro direito
real, sobre os bens dotados, e, se no o fizer, sero registrados, em
nome dela, por mandado judicial.
A lei no discrimina o patrimnio a ser utilizado na constituio de
fundao, podendo a dotao compor-se de bens de qualquer natureza,
desde que dotados de valor econmico:
[...] quando a lei fala em dotao de bens livres, no se refere, apenas, a bens corpreos mveis ou imveis, em sentido estrito, mas a
todos os valores patrimoniais, inclusive aos direitos desta natureza que
no sentido genrico da expresso bens se compreendem [...].(RAO,1991,
p. 250)
O parmetro , portanto, a suficincia da dotao inicial para atender
aos objetivos preestabelecidos.
No nos parece razovel fixar patamar mnimo de dotao patrimonial para a criao de fundaes, como tem sido ditado em algumas
unidades da Federao. Afinal, qual o sentido de se obstruir a instituio de entidade que, embora constituda por patrimnio pouco expressivo, se habilite a produzir resultados de alcance social?
95
Na eventualidade de serem os bens dotados insuficientes concretizao das finalidades aspiradas, o patrimnio ser destinado a uma entidade congnere, a no ser que diversamente disponha o instituidor
(art. 63, Cdigo Civil).
Dificilmente ocorrer a situao descrita no supramencionado dispositivo legal, visto que a questo patrimonial das primeiras a ser
examinada pelo Curador de Fundaes, antes mesmo de cogitar-se da
prtica de atos oficiais de instituio.
Para aferir a suficincia do patrimnio dotado, dispor o Curador de
Fundaes de estudo de viabilidade do empreendimento.
96
Porquanto estreitamente vinculado ao interesse social por natureza indisponvel , entende-se como relativamente inalienvel o patrimnio das fundaes, somente se admitindo a disposio quando recomendada pelos interesses da entidade:
[...] o fenmeno da indisponibilidade algo inerente a toda
fundao, uma vez que esta no contm um patrimnio, mas
um patrimnio personalizado indisponvel a servio de um
escopo qualquer.(COSTA, 1998, p. 269) 88
Os bens da fundao so normalmente inalienveis, porque
representam a concretizao dos fins preestabelecidos pelos
respectivos instituidores, no tendo os seus administradores
qualidade para alterar o imperativo da vontade daqueles (RT
252/661). Note-se, porm, que essa inalienabilidade simplesmente relativa, no tendo carter absoluto. [...] Caso os
mesmos sejam vendidos, exigem os tribunais a aplicao do
preo na aquisio de outros bens, que devero ser igualmente
destinados ao mesmo fim. (cf. RT 116/650, 138/18, 149/
580, 169/127 e 242/232.(PAES, xxx, p.325) 89
[...] os bens das fundaes, por afetados a um destino certo,
so, de sua natureza, inalienveis. Sua inalienabilidade , sem
dvida, relativa e comporta a substituio por outros bens,
Partindo da premissa da indisponibilidade do patrimnio fundacional, a PROFIS, associao que agrega promotores e procuradores de
Justia encarregados do velamento de fundaes e de entidades de interesse social, concluiu pelo condicionamento da alienao de bens de
fundaes prvia autorizao do rgo de execuo ministerial incumbido do velamento.
Parcela significativa da doutrina e jurisprudncia tem exigido alvar
judicial para o aperfeioamento da alienao:
A princpio, o patrimnio dotado fundao privada inalienvel. Qualquer ato jurdico que importe em alienao do patrimnio, portanto, nulo, e o Ministrio Pblico dever atuar
de acordo com o art. 168 do CC/2002 [...]. Entretanto, existem
ressalvas que a prpria existncia da entidade permite colocar.
Provando-se interesse na continuidade dos fins fundacionais,
poder haver requisio fundamentada para que o juzo das
fundaes, aps prvia manifestao do Ministrio Pblico,
autorize a venda de parcela do patrimnio.(DINIZ, 75/76) 90
Data venia, reputamos desnecessrio o duplo controle estatal, bastando, preservao dos interesses da fundao, o velamento exercido pelo Parquet. Do contrrio, restaria a entidade penalizada com a
inflico de burocracia desarrazoada e prejudicial ao seu regular funcionamento. 91
Firmado o instrumento de doao de bens para entidade a ser instituda, o ato perder efeito se a donatria no vier a ser criada no
prazo de dois anos a contar da publicizao da liberalidade (art. 554,
Cdigo Civil).
2.2.8 Das fundaes de apoio
Segundo lio de Jos Eduardo Sabo Paes (2006, p.227), fundaes
de apoio consistem em pessoas jurdicas de direito privado institudas
com o objetivo de auxiliar e fomentar projetos de pesquisa, ensino e
97
a
produo
de
conhecimentos
e
inteligncias.(ALVES, 2000 apud PAES, 2006, p.227)
99
101
Outro relevante instrumento de averiguao da integridade do funcionamento e do patrimnio fundacional consiste na vistoria, a ser realizada pelo rgo de execuo ministerial em periodicidade no inferior
anual (art. 1, VI, letra h, da Lei Complementar n 59/2006).
Em mbito judicial, o Ministrio Pblico, na defesa dos interesses
das entidades sob velamento, pode figurar tanto como autor quanto
como custos juris (art. 82, III, Cdigo de Processo Civil), sendo-lhe assegurado, independentemente da posio procedimental assumida, valerse de toda e qualquer faculdade processual necessria ao desempenho
do mnus:
102
O Ministrio Pblico, para a fiscalizao efetiva das fundaes, objetivando os fins que o fundador teve em mira e os
meios de alcan-los, pode tudo [...] No poderia ser de outra
forma, no se compreenderia a ao de vigilncia do Ministrio Pblico. Ilusria seria sua atribuio de velar pela finalidade
da fundao se o Direito no lhe desse meios para tornar fsico, corpreo, eficiente seu dever de controle [...](PAES, op.cit,
p.558).
[...] s se viabiliza um controle administrativo efetivo se a lei entregar ao rgo fiscalizador, concomitantemente, os remdios processuais
adequados realizao judicial de suas pretenses, o que, in casu,
feito pelo prprio art. 26 da lei civil (1916). [...] A legitimao ativa ad
causam, portanto, resulta diretamente desta regra genrica do art. 26 do
Cdigo Civil (1916) que, do contrrio, no teria nenhuma eficcia concreta. Destarte, no poder-fim de velar pelas fundaes encontra-se implcito, logicamente, o poder-meio de promover todas as medidas judiciais cabveis a bem da administrao e dos escopos fundacionais. [...] A
interveno assistencial do curador de fundaes deve ocorrer em qualquer tipo de processo de que figure como autora, r ou interveniente
uma fundao [...]. De mais a mais, consigne-se esta deciso: o representante do Ministrio Pblico tem o direito de recorrer das decises
que considere prejudiciais s fundaes (MACHADO, 1998, p. 273/274)103
2.2.12 Da prestao de contas
Devem as fundaes de direito privado prestar ao Ministrio Pblico,
anualmente, contas do exerccio financeiro findo:
O direito do Ministrio Pblico de exigir contas constitui ponto
insuscetvel de srias dvidas em face do que dispe os arts.
26 do CC (1916) e 653 do CPC (1939). Constituindo dever funcional do Ministrio Pblico velar pelas fundaes e fiscalizar
os atos de seus administradores, s poderia cumprir a tarefa a
ele atribuda atravs do poder legal de pedir contas sobre o
modo como vem sendo gerida a fundao.(SO PAULO, Tribunal de Justia, Proc. 168.361, Relator: Des. Lafayette Salles, RT
399/167) 10 4
103
Em face do paralelismo das formas, a extino subordina-se s mesmas solenidades impostas instituio da pessoa jurdica. Ou seja, assim como o nascimento, a morte de uma entidade privada somente
se consuma com o registro no cartrio competente.
As hipteses de extino das fundaes de direito privado vm previstas no Cdigo Civil e de Processo Civil, nos quais se l:
Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a
que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o
rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo
disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto,
em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a
fim igual ou semelhante.(BRASIL, Lei 10.406, 10 de janeiro de
2002)
105
105
106
107
garantir a observncia dos preceitos estatutrios, alm de eleger os integrantes dos demais rgos, definir as regras bsicas de funcionamento da pessoa jurdica, delinear as estratgias e programas a serem desenvolvidos, tomar e analisar contas e decidir, em ltima instncia, sobre os fatos mais importantes da vida da entidade.
A prtica recomenda que o rgo superior de deliberao se rena,
ordinariamente, pelo menos duas vezes ao ano, no incio e no final de
cada exerccio financeiro, quando deliberar sobre as realizaes alcanadas no perodo e sobre as propostas inclusive oramentria para o
exerccio subsequente
2.3.3 Do rgo executivo
O rgo executivo, geralmente intitulado Diretoria ou Conselho Diretor, encarrega-se de prover a execuo dos projetos da entidade, representando-a, elaborando seus regimentos, contratando e demitindo
os funcionrios, dirigindo e supervisionando, enfim, suas atividades.
A composio mnima [e talvez ideal113 ] do rgo de trs pessoas114 , sendo um presidente, um secretrio e um tesoureiro, cabendo ao
primeiro representar e dirigir a organizao; ao segundo, substituir, na
ausncia ou impedimento, o primeiro e manter a escrita da entidade; e
ao terceiro, guardar e movimentar os recursos financeiros.
Admissvel que membros do rgo deliberativo, at o limite de um
tero, sejam eleitos para cargos de direo115 , sendo, porm, desejvel,
para a manuteno da autonomia de cada uma das aladas, que o mesmo dirigente no acumule a presidncia dos rgos.
2.3.4 Do rgo de controle interno
O rgo de controle interno ou Conselho Fiscal composto de, no
mnimo, trs pessoas116 , que se incumbem de exercer vigilncia sobre o
patrimnio, escriturao, movimentao financeira e zelar pelo cumprimento dos ditames estatutrios e legais.
109
Recomenda-se, para preservar a iseno do rgo, que seus componentes no mantenham vnculo com o instituidor ou com administradores, sendo, preferivelmente, integrado por especialistas nas reas de
contabilidade, administrao, economia ou direito.
2.4 Da remunerao de dirigentes e
dos reflexos no gozo de imunidade fiscal
As entidades de interesse social adotam, quase unanimidade, a
regra da no-remunerao de seus dirigentes, fazendo-o por trs razes
bsicas, expendidas, com preciso, por Jos Eduardo Sabo Paes:
110
A primeira decorre da prpria natureza jurdica dessas instituies, das finalidades lcitas e sociais que perseguem e da ausncia de lucro em suas atividades. A segunda, em razo da
forma protagonizada pelas pessoas que, voluntria e gratuitamente, dedicam seu tempo e talento a essas entidades como
associados, dirigentes ou conselheiros. A terceira, porque existe vedao expressa, contida nas exigncias para concesso
do ttulo de utilidade pblica, quelas sociedades civis (abolidas pelo Cdigo Civil vigente), associaes e fundaes que
sirvam desinteressadamente comunidade [...], cujos diretores no sejam remunerados nem recebam vantagens.(PAES,
2006, p.363) 117
No h, conforme preleciona o ilustre jurista, vedao legal remunerao de administradores de organizaes sociais118 , resultando, contudo, de tal prtica, bice obteno de ttulo de utilidade pblica (arts.
1, al. c, Lei n 91/35 e 2, al. d, Decreto n 50.517/61) e de certificado
de entidade beneficente de assistncia social (CEBAS), de que pressuposto (art. 29, I, Lei n 12.102/2009).
Muito se discute quanto imprescindibilidade de tais qualificaes
para o gozo do benefcio imunitrio previsto no art. 195, 7, da Constituio da Repblica.
Verificam-se, de fato, substanciosos pronunciamentos judiciais a condicionar o reconhecimento de determinada entidade como beneficente
de assistncia social, para fins imunitrios, deteno de CEBAS:
[...] 2. Havendo dvida, inclusive em razo de precedentes divergentes entre si do STF, sobre se o 7 do art. 195 da CF/88
deve ser regulamentado por lei ordinria ou por lei complementar, deve-se interpretar tal dispositivo luz do princpio da
especialidade, de modo que, se nele foi instituda imunidade, e
no iseno, consoante precedentes da mesma Excelsa Corte,
mas a ser gozada pelas entidades beneficentes de assistncia
social que atendam s exigncias estabelecidas em lei, devese entender bastante a lei ordinria, e, nesse caso, est ele
regulamentado, atualmente, pelo art. 55 da Lei 8.212/91, em
sua redao anterior da Lei 9.732, de 11.12.98, em face da
suspenso, na ADI 2028/DF, das alteraes por ela introduzida s. [ ...] .( BR ASIL , Tribunal R eg iona l Federa l, AI
n.200601000208256, Relator: Des. Antnio Ezequiel, 2007) 119
111
A referida lei s pode ser complementar (nunca ordinria), justamente porque vai regular uma imunidade tributria, que
uma limitao constitucional ao poder de tributar. Ora, com j
vimos, as limitaes constitucionais ao poder de tributar, nos
termos do artigo 146, II, da Constituio Federal, somente podem ser reguladas por meio de lei complementar.(CARRAZZA,
2004, p. 766)121
IMUNIDADE. ARTIGO 195, PARGRFO 7 DA CARTA MAGNA/88. REQUISITOS. ARTIGO 14 DO CTN. HONORRIOS. Embora o pargrafo 7
do artigo 195 da CF/88 mencione iseno, o Supremo Tribunal Federal
no julgamento da ADIn n 2.028-5, de 14.07.1999, reconheceu como
verdadeira imunidade o benefcio ali previsto. O comando previsto no
pargrafo 7, artigo 195 da CF/88 remete lei o estabelecimento das
exigncias legais para a concesso do benefcio da imunidade. A imunidade s pode ser concedida pela Constituio, sendo exigido, para o
estabelecimento dos requisitos sua concesso, lei complementar, como
estatudo no artigo 146 da Carta Poltica, pois a ela cabe regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar (CF, art. 146, II). Desta forma,
os requisitos estabelecidos para a fruio da imunidade no so aqueles
112
Civilmente, sero os administradores responsabilizados pelos danos a que derem causa por culpa ou dolo ou, ainda, por violao de lei
ou estatuto, consoante prescrio do art. 158, Lei n 6.404/76, aplicvel analogicamente espcie, sem prejuzo de eventual responsabilidade penal.
2.6 Dos Ttulos, Certificados e Qualificaes
As entidades sem fins lucrativos (associaes ou fundaes) podem
113
OSs seriam, a princpio, entidades privadas sem fins lucrativos, criadas [...] sua feio (do Poder Pblico), para gerir
patrimnio que continuar pblico. Calcule que isso possa ser
feito, por exemplo, com alguma universidade federal, o patrimnio dela sendo gerido por uma entidade privada sem fins
lucrativos. Dessa forma o Estado est sem dvida alguma
tentando ganhar maior agilidade ao fugir de sua prpria burocracia, sem correr o risco de perder o poder sobre seu
patrimnio.(MARTINS,2008, online) 125
115
2.7.2 Espcies
A Lei dos Registros Pblicos regula a matria em tela. Seno
vejamos:
116
Art. 1. Os servios concernentes aos Registros Pblicos, estabelecidos pela legislao civil para autenticidade, segurana
e eficcia dos atos jurdicos, ficam sujeitos ao regime estabelecido nesta lei.
1. Os registros referidos neste artigo so os seguintes:
I o registro civil de pessoas naturais;
II o registro civil de pessoas jurdicas;
III o registro de ttulos e documentos;
IV o registro de imveis.
2. Os demais registros reger-se-o por leis prprias.
Art. 2 Os registros indicados no 1 do artigo anterior ficam a
cargo de serventurios privativos nomeados de acordo com o
estabelecido na Lei de Organizao Administrativa e Judiciria
do Distrito Federal e dos Territrios e nas Resolues sobre a
Diviso e Organizao Judiciria dos Estados, e sero feitos:
I - o do item I, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de registro de nascimentos, casamentos e bitos;
II - os dos itens II e III, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de
registro de ttulos e documentos;
III - os do item IV, nos ofcios privativos, ou nos cartrios de
registro de imveis. (BRASIL, 1973, online, grifo nosso) 127
2.7.3 Princpios:
a) Publicidade torna pblica as mutaes da propriedade
imobiliria e da instituio de nus reais, dando segurana s
operaes realizadas com o bem imvel;
b) Legalidade o Oficial s efetua o registro do imvel quando no encontrar quaisquer irregularidades nos documentos
apresentados, no dando acesso aos ttulos que no preencherem os requisitos exigidos legalmente;
c) Fora probante se funda na f pblica do registro, gerando a presuno de que o direito real pertence pessoa em
cujo nome se registrou.
d) Continuidade determina o imprescindvel encadeamento
entre os assentos pertinentes a um dado imvel e s pessoas
nele interessadas.(CENEVIVA, 2001, p.366) Tal princpio percorre duas linhas: a do imvel, como transposto para os livros
registrrios, e a das pessoas com interesse nos registros. Ambas devem ser seguidas de modo rigoroso e ininterrupto, pelo
sistema criado em lei.
Art. 195, da Lei n 6.015/73: Se o imvel no estiver matriculado ou registrado em nome do outorgante, o oficial exigir a
prvia matrcula e o registro do ttulo anterior, qualquer que
seja a natureza, para manter a continuidade do registro.
e) Obrigatoriedade o registro indispensvel aquisio
da propriedade imobiliria inter vivos, devendo ser efetivado
no cartrio da situao do imvel. Art. 1.245, do Cdigo Civil.
117
mtrica da edificao ou esquina mais prxima, exigindo dos interessados certido do registro imobilirio.
1. As mesmas mincias, com relao caracterizao do imvel,
devem constar dos instrumentos particulares apresentados em cartrio
para registro. (BRASIL, 1973, online, grifo nosso)129
2.7.5 Registros Pblicos
2.7.5.1 Retificao do Registro de Nascimento
2.7.5.1.1 Idade
a) Juntada de:
- Rol de testemunhas (contemporneas);
- Batistrio (com a firma da autoridade eclesistica reconhecida em cartrio);
- Declarao de Nascido Vivo;
Obs: cautela com as certides de nascimento ou casamento dos irmos do autor, bem como os documentos de identificao (RG, CTPS,
ttulo eleitoral) dos ascendentes, pois podem ter sido erroneamente lavrados;
2.7.5.1.3 Naturalidade
a) Juntada de:
- Rol de testemunhas (que presenciaram o nascimento);
- Batistrio (com a firma da autoridade eclesistica reconhecida em cartrio);
- Declarao de Nascido Vivo.
119
120
rificado a morte.
1 Antes de proceder ao assento de bito de criana de menos de 1
(um) ano, o oficial verificar se houve registro de nascimento, que, em
caso de falta, ser previamente feito.
2 A cremao de cadver somente ser feita daquele que houver
manifestado a vontade de ser incinerado ou no interesse da sade pblica e se o atestado de bito houver sido firmado por 2 (dois) mdicos
ou por 1 (um) mdico legista e, no caso de morte violenta, depois de
autorizada pela autoridade judiciria.
Art. 78. Na impossibilidade de ser feito o registro dentro de 24 (vinte
e quatro) horas do falecimento, pela distncia ou qualquer outro motivo
relevante, o assento ser lavrado depois, com a maior urgncia, e dentro dos prazos fixados no artigo 50. (15 dias)
Art. 125. Excedido o prazo legal de 15 (quinze) dias, o assento de
bito s ser lavrado por
121
Art. 32. Os assentos de nascimento, bito e de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos, nos termos da lei do lugar em que forem feitos, legalizadas as certides
pelos cnsules ou quando por estes tomados, nos termos do regulamento consular.
1 Os assentos de que trata este artigo sero, porm, transladados
nos cartrios de 1 Ofcio do domiclio do registrado ou no 1 Ofcio do
Distrito Federal, em falta de domiclio conhecido, quando tiverem de
produzir efeito no Pas, ou, antes, por meio de segunda via que os cnsules sero obrigados a remeter por intermdio do Ministrio das Relaes Exteriores.
2 O filho de brasileiro ou brasileira, nascido no estrangeiro, e
cujos pais no estejam ali a servio do Brasil, desde que registrado em
consulado brasileiro ou no registrado, venha a residir no territrio
nacional antes de atingir a maioridade, poder requerer, no juzo de seu
domiclio, se registre, no livro E do 1 Ofcio do Registro Civil, o termo
de nascimento.
122
123
Art. 1.544.O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em cento e oitenta dias, a contar
da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, [na serventia] do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da
Capital do Estado em que passarem a residir (BRASIL, Lei
n10.406, de 10 de janeiro de 2002.)
O decurso do prazo, no entanto, no impedir a transcrio do assento. Isto porque o casamento celebrado no exterior um negcio
jurdico ao qual a lei brasileira confere valor, sendo o registro mera
condio de oponibilidade a terceiros. O artigo 32 da Lei 6.015/1973
estabelece que os assentos de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos, nos termos da lei do lugar em que
forem feitos. Apenas para produzir efeitos no pas que sero trasladados (ASSOCIAO DOS REGISTRADORES DE PESSOAS NATURAIS DO
ESTADO SO PAULO, 2011)133 .
Estabelece o PROVIMENTO N 06/2010, Corregedoria Geral da Justia do Estado do Cear:
124
Art. 107. A certido de casamento de brasileiros em pas estrangeiro para que seja trasladada no Registro Civil brasileiro
dever vir acompanhada de traduo, alm de ser previamente levada a registro no Ofcio de Ttulos e Documentos, em
cumprimento ao art. 129, item 6, da Lei n. 6.015/73.
Art. 108. Ocorrendo a situao prevista e cumprida a medida anterior, os interessados devero requerer junto ao juiz competente do Registro Pblico da comarca a trasladao que, em sendo deferida, ser feita
no livro B de Registro de Casamento do 1 Ofcio do domiclio do registrado e na falta de domiclio conhecido, essa s poder ser feita no 1
Ofcio do Distrito Federal.(CEAR, Provimento n06, 2010)134
a)Juntada de:
- Certido de casamento dos cnjuges emitida pelo consulado
ou embaixada brasileira do pas estrangeiro onde foi celebrado o casamento;
- Conferir o nome de solteira da nubente e se adotou o patron-
127
128
INCRA, garantida a iseno de custos financeiros aos proprietrios de imveis rurais cuja somatria da rea no exceda a
quatro mdulos fiscais.(Includo pela Lei n 10.267, de 2001).
(BRASIL, Lei n6.015, de 31 de dezembro de 1973)
129
131
datos, bem como a possibilidade de reeleio, buscando, assim, a salutar alternncia do poder.
j) vedada a participao simultnea em dois ou mais rgos
de administrao da fundao.
k) No podero participar, simultaneamente, do mesmo rgo, cnjuge e parente, consangneos ou afins, at terceiro
grau, inclusive, estando essas pessoas impedidas de participar de deliberaes de interesse uma das outras.
132
133
134
135
136
a) omisso ou erro cometido na transposio de qualquer elemento do ttulo; (Includa pela Lei n 10.931, de 2004)
b) indicao ou atualizao de confrontao; (Includa pela
Lei n 10.931, de 2004)
c) alterao de denominao de logradouro pblico, comprovada por documento oficial; (Includa pela Lei n 10.931, de
2004)
d) retificao que vise a indicao de rumos, ngulos de deflexo ou insero de coordenadas georeferenciadas, em que no
haja alterao das medidas perimetrais; (Includa pela Lei n
10.931, de 2004)
e) alterao ou insero que resulte de mero clculo matemtico feito a partir das medidas perimetrais constantes do registro; (Includa pela Lei n 10.931, de 2004)
f) reproduo de descrio de linha divisria de imvel confrontante que j tenha sido objeto de retificao; (Includa pela
Lei n 10.931, de 2004)
g) insero ou modificao dos dados de qualificao pessoal
das partes, comprovada por documentos oficiais, ou mediante despacho judicial quando houver necessidade de produo
de outras provas; (Includa pela Lei n 10.931, de 2004)
II - a requerimento do interessado, no caso de insero ou
alterao de medida perimetral de que resulte, ou no, alterao de rea, instrudo com planta e memorial descritivo assinado por profissional legalmente habilitado, com prova de
anotao de responsabilidade tcnica no competente Conse-
137
138
os dos imveis contguos, mas, tambm, seus eventuais ocupantes; o condomnio geral, de que tratam os arts. 1.314 e
seguintes do Cdigo Civil, ser representado por qualquer dos
condminos e o condomnio edilcio, de que tratam os arts.
1.331 e seguintes do Cdigo Civil, ser representado, conforme o caso, pelo sndico ou pela Comisso de Representantes.
(Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
11. Independe de retificao: (Includo pela Lei n 10.931, de
2004)
I - a regularizao fundiria de interesse social realizada em
Zonas Especiais de Interesse Social, nos termos da Lei no
10.257, de 10 de julho de 2001, promovida por Municpio ou
pelo Distrito Federal, quando os lotes j estiverem cadastrados
individualmente ou com lanamento fiscal h mais de vinte
anos; (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
II - a adequao da descrio de imvel rural s exigncias dos
arts. 176, 3o e 4o, e 225, 3o, desta Lei. (Includo pela Lei n
10.931, de 2004)
[...]
12. Poder o oficial realizar diligncias no imvel para a constatao de sua situao em face dos confrontantes e localizao na quadra. (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
13. No havendo dvida quanto identificao do imvel, o
ttulo anterior retificao poder ser levado a registro desde
que requerido pelo adquirente, promovendo-se o registro em
conformidade com a nova descrio. (Includo pela Lei n
10.931, de 2004)
14. Verificado a qualquer tempo no serem verdadeiros os
fatos constantes do memorial descritivo, respondero os requerentes e o profissional que o elaborou pelos prejuzos causados, independentemente das sanes disciplinares e penais.
(Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
15. No so devidos custas ou emolumentos notariais ou de
registro decorrentes de regularizao fundiria de interesse
social a cargo da administrao pblica. (Includo pela Lei n
10.931, de 2004)
[...]
Art. 214. As nulidades de pleno direito do registro, uma vez
provadas, invalidam-no, independentemente de ao direta.
1o A nulidade ser decretada depois de ouvidos os atingidos.
(Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
2o Da deciso tomada no caso do 1 o caber apelao ou
agravo conforme o caso. (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
3o Se o juiz entender que a supervenincia de novos registros
poder causar danos de difcil reparao poder determinar de
ofcio, a qualquer momento, ainda que sem oitiva das partes, o
bloqueio da matrcula do imvel. (Includo pela Lei n 10.931,
de 2004)
4o Bloqueada a matrcula, o oficial no poder mais nela
praticar qualquer ato, salvo com autorizao judicial, permitindo-se, todavia, aos interessados a prenotao de seus ttulos, que ficaro com o prazo prorrogado at a soluo do bloqueio. (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
5o A nulidade no ser decretada se atingir terceiro de boa-f
que j tiver preenchido as condies de usucapio do imvel.
139
terceiros. Todos os ttulos a unificar devem estar registrados sob o mesmo proprietrio.
2.7.5.7.13 Parcelamento do solo urbano
O parcelamento do solo urbano a subdiviso de gleba em lotes
destinados edificao. Suas espcies so o loteamento e o desmembramento, caracterizado o primeiro pela necessidade de abertura, modificao ou ampliao de logradouros pblicos na rea, e o segundo pelo
aproveitamento do sistema virio existente.
O registro do loteamento ou desmembramento deve ser pedido ao
respectivo cartrio imobilirio dentro de 180 dias a partir da aprovao
pela autoridade competente, municipal ou federal, conforme o caso.
Os negcios jurdicos feitos aps 20 de dezembro de 1979, data em
que a Lei n. 6.766/79 entrou em vigor, devem ater-se aos termos dela,
pois vedada a venda ou a promessa de venda de parcela de rea maior
sem prvio registro do loteamento ou do desmembramento. to seve140
141
2.7.5.7.16 Enfiteuse
Conforme o art. 678 e seguintes, do Cdigo Civil anterior, a enfiteuse
um direito real no qual, por ato entre vivos ou de ltima vontade, o
proprietrio atribui a outrem a domnio til do imvel.
142
O art. 167, I, 10, da Lei dos Registros Pblicos exige que a enfiteuse
seja devidamente registrada na zona imobiliria da circunscrio do
imvel. O inciso II, 3, do dispositivo legal retromencionado, determina
que haver a averbao, por cancelamento, da extino dos nus e direitos reais. Fica claro que tanto a constituio ou extino devem ser
regularmente implementadas.
O ttulo em que a enfiteuse estiver formalizada pode ser apresentado para registro na zona imobiliria competente pelo enfiteuta ou pelo
senhorio direto. Atuando um deles, beneficia o outro.
Art. 685, do Cdigo Civil anterior. Se o enfiteuta no cumprir o disposto no art. 683, poder o senhorio direto usar, no obstante, de seu
direito de preferncia, havendo do adquirente o prdio pelo preo da
aquisio. (BRASIL, Lei n3.071, de 01 de janeiro de 1916)
Diante disso, pelo Princpio da Legalidade, cabe aos oficiais do regis-
143
Todos os aforamentos so resgatveis 10 (dez) anos depois de constitudos, mediante o pagamento do laudmio, que ser 2,5% (dois e
meio por cento) sobre o valor atual da propriedade plena, e de 10 (dez)
penses anuais pelo foreiro, que no poder no seu contrato renunciar ao direito de resgate. Entretanto, o foreiro poder abandonar o imvel ao senhorio direto e, mesmo que este no o consinta, registrar o
ato de sua renncia, salvo se ocorrer oposio de credores prejudicados, ou seja, se a enfiteuse no lhe traz proveito, defere a lei que o
foreiro a ela renuncie.
144
neste
captulo,
no
que
couber
ao
resgate
de
o registro civil no Brasil foi criado de maneira formal e generalizada com o Decreto n 5604, de 25 de abril de 1874, cujo
artfice principal foi o ento deputado geral do Imprio do Brasil, Joo Alfredo Correia de Oliveira
O Decreto n 5604 regulamentou o registro civil de nascimentos, casamentos e bitos. A partir do ano seguinte, 1875, algumas cidades brasileiras (somente os grandes municpios) deram incio paulatino criao de ofcios do registro civil, os
chamados cartrios do registro civil.
Antes de 1875 j haviam surgido anteriormente iniciativas de
implantar o registro civil no Brasil. A principal delas remonta
1863 com a edio do Decreto n 3069 que davam efeitos civis
a registros de casamentos de acatlicos, ou seja, os cidados
que no fossem catlicos poderiam ter seu casamento reconhecido pelo Estado, fato que anteriormente causava problemas, mormente em casos de sucesses e heranas. Variando
em cada municpio, os casamentos de acatlicos eram registrados em livros de assentamento de parquias (principalmente
luteranos) ou pela prefeituras. Esta medida visava a atender a
crescente demanda da imigrao, claramente a alem. (WIKIPDIA, 2011) 136
145
146
I - os nascimentos;
II - os casamentos;
III - os bitos;
IV - as emancipaes;
V - as interdies;
VI - as sentenas declaratrias de ausncia;
VII - as opes de nacionalidade;
VIII - as sentenas que deferirem a legitimao adotiva.
1 Sero averbados:
a) as sentenas que decidirem a nulidade ou anulao do casamento, o desquite e o restabelecimento da sociedade conjugal;
b) as sentenas que julgarem ilegtimos os filhos concebidos
na constncia do casamento e as que declararem a filiao
legtima;
c) os casamentos de que resultar a legitimao de filhos havidos ou concebidos anteriormente;
d) os atos judiciais ou extrajudiciais de reconhecimento de filhos ilegtimos;
e) as escrituras de adoo e os atos que a dissolverem;
f) as alteraes ou abreviaturas de nomes.
2 competente para a inscrio da opo de nacionalidade o cartrio da residncia do optante, ou de seus pais. Se
forem residentes no estrangeiro, far-se- o registro no Distrito Federal.
Art. 30. No sero cobrados emolumentos pelo registro civil
de nascimento e pelo assento de bito, bem como pela primeira certido respectiva.
1 Os reconhecidamente pobres esto isentos de pagamento
147
ambos os efeitos.
4 Julgado procedente o pedido, o Juiz ordenar que se expea mandado para que seja lavrado, restaurado e retificado o
assentamento, indicando, com preciso, os fatos ou circunstncias que devam ser retificados, e em que sentido, ou os que
devam ser objeto do novo assentamento.
5 Se houver de ser cumprido em jurisdio diversa, o mandado ser remetido, por ofcio, ao Juiz sob cuja jurisdio estiver o cartrio do Registro Civil e, com o seu cumpra-se, executar-se-.
6 As retificaes sero feitas margem do registro, com as
indicaes necessrias, ou, quando for o caso, com a trasladao do mandado, que ficar arquivado. Se no houver espao, far-se- o transporte do assento, com as remisses
margem do registro original.
Art. 110.Os erros que no exijam qualquer indagao para a constatao imediata de necessidade de sua correo podero ser corrigidos
de ofcio pelo oficial de registro no prprio cartrio onde se encontrar o
assentamento, mediante petio assinada pelo interessado, representante legal ou procurador, independentemente de pagamento de selos e
taxas, aps manifestao conclusiva do Ministrio Pblico.(Redao dada
pela Lei n 12.100, de 2009).
1o Recebido o requerimento instrudo com os documentos
que comprovem o erro, o oficial submet-lo- ao rgo do
Ministrio Pblico que o despachar em 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 12.100, de 2009).
2o Quando a prova depender de dados existentes no prprio
cartrio, poder o oficial certific-lo nos autos. (Redao dada
pela Lei n 12.100, de 2009).
3o Entendendo o rgo do Ministrio Pblico que o pedido
exige maior indagao, requerer ao juiz a distribuio dos
autos a um dos cartrios da circunscrio, caso em que se
processar a retificao, com assistncia de advogado, observado o rito sumarssimo. (Redao dada pela Lei n 12.100, de
2009).
4o Deferido o pedido, o oficial averbar a retificao margem do registro, mencionando o nmero do protocolo e a data
da sentena e seu trnsito em julgado, quando for o caso.
(Redao dada pela Lei n 12.100, de 2009).
149
de prestar os esclarecimentos necessrios. O envio da notificao feito por funcionrio da Procuradoria Geral de Justia. As informaes acerca
da localizao do denunciado, como: nome completo, endereo, telefone, geralmente so fornecidos pelo denunciante. Para abreviar o lapso
temporal entre a denncia e a oitiva do denunciado, procura-se fazer
contato telefnico (s vezes o prprio denunciante fornece o nmero)
explicando o motivo do seu comparecimento e pedindo a sua presena;
tudo na inteno de dar celeridade ao feito.
Aps escuta da parte notificada e, possivelmente, de outras pessoas
ligadas entidade, feita uma anlise da documentao acostada e dos
depoimentos prestados, ao tempo em que so explanadas orientaes
jurdicas para sanar as irregularidades constatadas. S ento, resolvemos pelo arquivamento ou pelo encaminhamento ao Ncleo de Fundaes, uma vez que o CAO no rgo de execuo.
Vale ressaltar que o arquivamento feito aps a produo de Relatrio Final, sendo as partes interessadas cientificadas da deciso de ar-
Pessoalmente
Pessoas que se dirigem sede das Promotorias Cveis buscando esclarecer dvidas acerca de como proceder diante de questes relacionadas instituio de associaes ou fundaes, alterao de estatuto,
desempenho de atividades estatutrias, enfim, procurando uma orientao para sanar possveis irregularidades existentes nas entidades das
quais elas participam de alguma forma, so recepcionadas por um servidor responsvel pelo atendimento, a quem elas explanam o motivo
que as trouxe, e, conseqentemente, so direcionadas ao CAOFURP.
Havendo a impossibilidade de atendimento imediato, pede-se para aguardar ou designa-se uma data para atendimento.
Quando mais conveniente para o interessado, presta-se esclarecimentos por telefone e/ou e-mail, apesar de se incentivar a vinda ao
CAO para que a populao tenha conhecimento do servio prestado pelo
Ministrio Pblico.
2.9.1.2.2 Por telefone
Geralmente, este tipo de atendimento dirige-se queles que j estiveram no CAOFURP, dando informaes sobre o prosseguimento dos procedimentos j instaurados, ou para as pessoas que no tm condio de
vir pessoalmente sede do CAO.
2.9.1.2.3 Por E-mail
Outra opo para contatar o Centro de Apoio Operacional dos Registros Pblicos, das Fundaes e das Entidades de Interesse Social - CAO-
151
152
2.9.1.4 Arquivamento
O arquivamento dos feitos no CAOFURP ocorre em relao s denncias ou consultas interpostas e apreciadas no prprio CAO ou dos
procedimentos em trmite em diversas comarcas do Estado do Cear,
instaurados por solicitao da coordenao do CAOFURP.
2.9.1.5 Em relao ao envio de informaes das comarcas
Desde o ano de 2008, iniciou-se o cadastramento de todas as associaes filantrpicas e fundaes existentes no Estado do Cear. Foram
remetidos ofcios aos Promotores de Justia de entrncia inicial, intermediria e final, solicitando o encaminhamento de lista com todas as
associaes filantrpicas e fundaes registradas nos Cartrios de Registros de Pessoas Jurdicas das Comarcas nas quais so titulares ou
esto em respondncia, contendo, em relao s fundaes: endereos,
nomes dos instituidores e atuais administradores, exercem-se as atividades para as quais foram institudas, se seus estatutos foram legalmente aprovados pelo Ministrio Pblico, se recebem verbas pblicas e
se prestam contas anualmente ao Curador de Fundaes.
Verificadas falhas, orientamos sobre as medidas administrativas e/
ou judiciais a serem implementadas, inclusive com o fornecimento de
material didtico, jurisprudencial e modelos de aes.
Cada Comarca tem um procedimento administrativo prprio que, aps
a remessa da lista de todas as fundaes e associaes filantrpicas, e a
regularizao de todos os vcios observados na fase instrutria, encerrado e arquivado no CAOFURP.
2.9.1.6 Em relao s denncias feitas diretamente no CAOFURP
Aps oitiva das partes envolvidas e anlise da documentao acostada ao procedimento administrativo, busca-se a soluo administrativa
dos impasses. Com a concordncia das partes, feito um relatrio final,
determina-se cincia aos interessados e, em seguida, o arquivamento
do feito. Os respectivos autos ficam arquivados na sede do CAOFURP.
2.9.1.7 Em relao s consultas
Aps respondida a consulta e comprovado o recebimento de cpia
da manifestao pelo interessado, feito o arquivamento do procedimento administrativo no CAOFURP.
2.9.1.7.1
Remessa de procedimento
153
3.1 Apresentao
A Lei 8.429/92, conhecida como Lei de Improbidade Administrativa
(LIA), constitui importante instrumento jurdico, mediante o qual possvel a responsabilizao dos maus gestores, uma vez que a deciso
resolutiva da lide poder ensejar a suspenso temporria de seus direitos polticos (inelegibilidade), sem prejuzo de perda da funo, ou cargo pblico, alm de aplicao concomitante de multa civil, conforme as
circunstncias especficas detectadas em cada situao.
Por outro lado, tambm viabiliza a recomposio dos danos infligidos ao patrimnio pblico, os quais j so apontados pelos julgamentos
prolatados pelo Tribunal de Contas do Estado (TCE) e pelo Tribunal de
Contas dos Municpios (TCM), em especial, quando da anlise das chamadas contas de gesto.
Em sendo assim, e uma vez atento aos objetivos perseguidos pela
Lei 8.429/92, eis que o Centro de Apoio Operacional da Defesa do Patrimnio Pblico e da Moralidade Administrativa (CAODPP), do Ministrio
Pblico do Estado do Cear, elaborou o presente MANUAL DE ATUAO, buscando utilizar uma linguagem clara e concisa, de modo a abordar
os questionamentos mais freqentes aos procedimentos administrativos provenientes dos Tribunais de Contas, com o objetivo de auxiliar os
Promotores de Justia que exercem suas atribuies nessa seara a atuar
de forma mais clere na recomposio dos danos infligidos ao errio, e,
por outro lado, na efetivao das sanes incidentes aos atos considerados improbos, em face dos princpios e obrigaes que regem a Administrao Pblica.
O presente MANUAL DE ATUAO foi subdividido em trs tpicos:
os dois primeiros abordam os efeitos gerados pelo acrdo que julgar as
contas do gestor, e direcionam as diligncias a serem adotadas, conforme a gravidade que esse julgamento encerra; O terceiro, por sua vez,
apresenta um roteiro resumido dos dois tpicos anteriores.
Assim, tem-se que o objetivo deste MANUAL consiste em auxiliar o
esclarecimento de questes meramente rotineiras, sem se furtar, toda-
155
156
maras Municipais), bem como de qualquer pessoa responsvel por dinheiro, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, fundaes e sociedades institudas/mantidas pelo Poder Pblico Municipal (art. 1, inciso III, alnea
a);
b) contas de qualquer pessoa, fsica ou jurdica, ou entidade pblica que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos ou pelos quais os municpios respondam, ou que, em nome destes assuma
obrigaes de natureza pecuniria (art. 1, inciso III,
alnea b);
c) contas daqueles que derem causa a perda, estrago, extravio ou outra irregularidade que resulte prejuzo ao Errio Municipal ou a seu patrimnio (art. 1, inciso III, alnea c).
157
So tidas como IRREGULARES, por sua vez, as contas com comprovada (Lei Estadual 12.160/93, art. 13, inciso III):
a) omisso no dever de prestar contas;
b) grave infrao lei ou norma regulamentar contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial;
c) Iinjustificado dano ao Errio, o qual decorrente de ato ilegtimo ou antieconmico;
d) desfalque, desvio de dinheiro, bens e valores pblicos.
Tambm podero ser consideradas irregulares as contas que demonstrarem reincidncia no descumprimento de determinao feita pelo TCM,
159
A Tomada de Contas Especial dever ser instaurada pelo administrador hierarquicamente superior ao agente desidioso, sob pena de responder solidariamente pelos atos praticados (ou no praticados) por este.
O TCM, ao receber notcia da ocorrncia das irregularidades acima
citadas em contas ainda no submetidas sua apreciao, poder determinar que o administrador hierarquicamente superior instaure a Tomada de Contas Especial, situao em que tambm estipular o prazo
para a concluso dessa apurao.
Conforme disposto no art. 133, do Regimento Interno do TCM, a Tomada de Contas Especial poder ser realizada mediante a forma de
sindicncia, inqurito, ou at mesmo processo administrativo.
3.2.3 Contas de Governo
As contas de governo so aquelas prestadas anualmente pelos prprios prefeitos municipais, e englobam tanto os balanos gerais, quanto
os relatrios de controle interno que o prefeito, na condio de chefe do
160
161
Prefeito Municipal atuar como ordenador de despesa, a responsabilidade pelos atos por ele realizados recaia diretamente sobre a sua pessoa,
e no sobre o seu governo. Nesta situao, a prestao de contas poder ser julgada diretamente pelo TCM, conforme os dispositivos pertinentes s chamadas contas de gesto (e no s contas de governo). Esta
possibilidade, contudo, ainda bastante polmica posto que encontra
resistncia em julgados dos tribunais superiores.
3.2.4 Tribunal de Contas do Estado
As atribuies do Tribunal de Contas do Estado (TCE) encontram-se
regulamentadas pela Constituio Estadual (art. 76), pela Lei Estadual
12.509/95 (alterada pela Lei 13.983/2002), que dispe sobre sua respectiva Lei Orgnica, e pela Resoluo n 835/2007 (alterada pela Emenda
Regimental 04/2009), que estatuiu o seu Regimento Interno.
Ao TCE compete analisar as contas de governo do Chefe do Executi-
163
de Justia, a fim de que a autuao se proceda com a numerao fornecida pelo prprio sistema de informatizao (sistema Argos).
Em seguida, efetuar anlise do acrdo e verificar se houve:
a) imputao de dbito e multa; ou
b) apenas multa.
(Anexo I - modelo 01). Para as Promotorias de Justia do interior do Estado, sugerimos a adoo de Recomendao ministerial com Requisio de Informaes, conforme minuta constante no Anexo I, modelo 02;
- Secretrio de Administrao do Municpio: expedir ofcio requisitando informao acerca da data em que expirou o mandato do ex-gestor, ou o trmino da nomeao para o cargo em
comisso, ou para a funo, cujas contas foram desaprovadas (Anexo I modelo 03);
- Secretrio de Finanas do Municpio: expedir ofcio requisitando seja esclarecido se a imputao de dbito e multa foram, efetivamente, inscritas na Dvida Ativa do Municpio (Anexo
I modelo 04).
b) Ao expedir esses ofcios, indispensvel que neles seja anexada a cpia do acrdo de julgamento de contas, uma vez
que o mesmo gestor (ou ex-gestor) poder ter vrias contas
desaprovadas. Uma vez esclarecido que a imputao de dbito e multa j foram devidamente inscritos na Dvida Ativa,
oficiar Procuradoria Geral do Municpio requisitando informar se houve o ajuizamento da ao de execuo fiscal (execuo da Dvida Ativa) (Anexo I modelo 05);
c) Caso a execuo fiscal tenha sido ajuizada, tem-se que ao
Ministrio Pblico no mais ser necessrio iniciar ao judicial para a recomposio dos danos sofridos pelo Errio. De
modo contrrio, caso a execuo fiscal ainda no esteja ajuizada, o Promotor de Justia com atribuio na defesa do patrimnio pblico dever ingressar com a respectiva ao executiva, posto ser pacfico o entendimento do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que o Ministrio Pblico poder ingressar
diretamente com a ao executiva, conforme melhor exposio em item subsequente.
Nesta situao, a petio inicial da ao executiva poder ser instruda to-somente com a cpia do acrdo do Tribunal de Contas, vez que
este possui eficcia de ttulo executivo extrajudicial, conforme disposto
na Constituio Federal, art. 71, 3, e na Constituio do Estado do
Cear, art. 76, 3, e art. 78, 3.
3.2.7 Anlise do procedimento administrativo,
em face dos efeitos sancionadores do acrdo:
3.2.7.1 Anlise preliminar
Concluda anlise acerca do ressarcimento de danos ao errio, tem-
165
166
167
Assim, considerando que os procedimentos provenientes dos Tribunais de Contas encerram julgamentos de contas de gestores no exerccio de mandato, cargo em comisso ou funo de confiana, tem-se que
o prazo prescricional a ser aqui observado o constante no citado art.
23, inciso I, da Lei 8.429/92, que de cinco anos, contados aps o
trmino do vnculo em face do qual ocorreu a prestao de contas.
Havendo continuidade de mandato (reeleio) ou permanncia no
cargo (ou funo) por perodos sucessivos, tem-se que o prazo prescricional para a persecuo em face do ato de improbidade administrativa
somente ser iniciado aps o trmino do segundo vnculo (mandato ou
nomeao) com a Administrao Pblica. Neste sentido, relevante des-
169
tacar trechos de um dos julgados da Corte Superior, no qual so expostos os fundamentos jurdicos que motivam este entendimento (IV Legislao e Jurisprudncia):
170
missionado por perodos sucessivos, o termo a quo da prescrio relativa a ato de improbidade administrativa o momento
do trmino do ltimo exerccio, quando da extino do vnculo
com a Administrao.3. Recurso especial no provido.(SANTA
CATARINA, Superior Tribunal de Justia, REsp 1179085, Relator: Min. ELIANA CALMON, em 23/03/2010)
171
APLICAO AOS PARTICULARES. I - Trata-se de ao civil pblica ajuizada com o objetivo de apurar atos de improbidade administrativa, cuja
extino em razo da prescrio foi decretada no juzo a quo. II - O
aresto recorrido reformou tal entendimento, afastando a prescrio em
relao a trs dos rus, mas para um deles, por no se cuidar de servidor pblico, mas de um advogado, manteve a prescrio. III - Quando
um terceiro, no servidor, pratica ato de improbidade administrativa, se
lhe aplicam os prazos prescricionais incidentes aos demais demandados ocupantes de cargos pblicos. Precedente: REsp n 965.340/AM,
Relator: Min. CASTRO MEIRA, DJ de 08.10.2007.IV - Na hiptese, o advogado em questo foi denunciado em ao penal pela prtica de extorso qualificada (artigo 158, 1, do Cdigo Penal) juntamente com outros dois c-rus (servidores), para os quais a prescrio foi afastada
pelo aresto recorrido, devendo o mesmo se dar em relao a ele.V Recurso provido, afastando-se a prescrio em relao ao recorrido
ADRIANO ANH MORAN, com o retorno dos autos ao Tribunal a quo
para o prosseguimento da ao civil pblica respectiva.(PARAN, Supe172
rior Tribunal de Justia, REsp 1087855, Relator: Min. FRANCISCO FALCO, em 03/03/2009)
Por ltimo, importa tambm destacar que, uma vez proposta a ao
em tempo hbil, a eventual demora na efetivao da citao no poder
ser suscitada para a incidncia da prescrio, uma vez que ao por
ato de improbidade administrativa tambm se aplica o disposto na Smula 106, do STJ, que diz:
PROPOSTA A AO NO PRAZO FIXADO PARA O SEU EXERCCIO, A DEMORA NA CITAO, POR MOTIVOS INERENTES AO
MECANISMO DA JUSTIA, NO JUSTIFICA O ACOLHIMENTO
DA ARGUIO DE PRESCRIO OU DECADNCIA.(BRASIL,
Superior Tribunal de Justia, Smula 106, 1994)
173
Ao corroborar a regra constitucional e infraconstitucional, o universo jurisprudencial apresenta inmeras decises reafirmando que a
legitimidade do Ministrio Pblico para ingressar com ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico apresenta-se como inequvoca e
inescusvel.
Neste sentido, vejamos trechos de uma dessas decises (Anexo II,
Juris 5):
174
Expe-se, assim, a inquestionvel legitimidade do Ministrio Pblico para ingressar com ao civil pblica com o objetivo no apenas de
ressarcimento de danos ao errio, mas tambm com o objetivo de anular ou declarar a nulidade de atos ilegais que provoquem leses ao patrimnio pblico; ou, por outro lado, que afrontem a moralidade administrativa, em especial quando essas aes objetivem fazer com que os
Poderes Pblicos cumpram os deveres que lhes so impostos pela Constituio Federal, em especial o efetivo respeito aos direitos assegurados
pela prpria Magna Carta (CF, art. 129, inciso II).
Acerca desta discusso, mostra-se tambm oportuno colacionar trechos do acrdo prolatado pela 2 Turma, do mesmo Tribunal Superior,
o qual esclarece que, ao atuar na defesa do patrimnio pblico, o Ministrio Pblico no se limita a um mero acautelador de interesses patrimoniais do errio. Nesta situao, o parquet, segundo essa egrgia
Corte, atua como o legtimo guardio da legalidade e da moralidade
administrativa do patrimnio pblico, na forma do que dispe o art.
129, inc. III, da Constituio da Repblica vigente. Eis os trechos do
respectivo julgado Anexo II, Juris 5):
[...]
Inicialmente, de se asseverar a legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico que, na espcie, ao contrrio do que se alega, no funciona como acautelador de
interesses patrimoniais do errio, mas como guardio
da legalidade e da moralidade administrativa e do patrimnio pblico, na forma do que dispe o art. 129,
inc. III, da Constituio da Repblica vigente.
No caso concreto, o Ministrio Pblico noticiou que pode ter
havido conluio entre agentes pblicos e particulares para fins
de burlar o comando do art. 37, inc. XXI, da Constituio da
Repblica (e de diversos dispositivos legais encontrados na
Lei n. 8.666/93), derivando a (necessria) nulidade do contrato e a recomposio do errio.
Como se nota, o benefcio ao interesse pblico secundrio
mera decorrncia de providncias tomadas como medidas que
dizem com interesse pblico primrio (inclusive de status constitucional). Da porque o Ministrio Pblico no atua como
advogado do Estado, mas como promotor do interesse pblico primrio. [...] (SO PAULO, Superior Tribunal de
Justia, REsp 773.280, Relator: Min.MAURO CAMPBELL
MARQUES, em 15/10/2009, grifo nosso)
Por outro lado, uma vez proposta a ao, tem-se como desnecess-
175
176
ADMINISTRATIVO IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA MINISTRIO PBLICO COMO AUTOR DA AO DESNECESSIDADE DE INTERVENO DO PARQUET COMO CUSTOS LEGIS
AUSNCIA DE PREJUZO NO OCORRNCIA DE NULIDADE
RESPONSABILIDADE DO ADVOGADO PBLICO POSSIBILIDADE EM SITUAES EXCEPCIONAIS NO PRESENTES NO
CASO CONCRETO AUSNCIA DE RESPONSABILIZAO DO
PARECERISTA ATUAO DENTRO DAS PRERROGATIVAS
FUNCIONAIS SMULA 7/STJ.
1. Sendo o Ministrio Pblico o autor da ao civil pblica, sua
atuao como fiscal da lei no obrigatria. Isto ocorre porque, nos termos do princpio da unidade, o Ministrio Pblico
uno como instituio, motivo pelo qual, o fato dele ser parte do
processo, dispensa a sua presena como fiscal da lei, porquanto defendendo os interesses da coletividade atravs da
ao civil pblica, de igual modo atua na custdia da lei.
2. Ademais, a ausncia de intimao do Ministrio Pblico, por
si s, no enseja a decretao de nulidade do julgado, a no
ser que se demonstre o efetivo prejuzo para as partes ou para
a apurao da verdade substancial da controvrsia jurdica,
luz do princpio pas de nullits sans grief.
3. possvel, em situaes excepcionais, enquadrar o consultor jurdico ou o parecerista como sujeito passivo numa ao
de improbidade administrativa. Para isso, preciso que a pea
opinativa seja apenas um instrumento, dolosamente elaborado, destinado a possibilitar a realizao do ato mprobo. Em
outras palavras, faz-se necessrio, para que se configure essa
situao excepcional, que desde o nascedouro a m-f tenha
sido o elemento subjetivo condutor da realizao do parecer.
4. Todavia, no caso concreto, a moldura ftica fornecida pela
instncia ordinria no sentido de que o recorrido atuou estritamente dentro dos limites da prerrogativa funcional. Segundo
o Tribunal de origem, no presente caso, no h dolo ou culpa
grave.
5. Invivel qualquer pretenso que almeje infirmar as concluses adotadas pelo Tribunal de origem, pois tal medida implicaria em revolver a matria probatria, o que vedado a esta
Corte Superior, em face da Smula 7/STJ.
6. O fato de a instncia ordinria ter excludo, preliminarmente,
o recorrido do polo passivo da ao de improbidade administrativa no significa que foi subtrado do autor a possibilidade
de demonstrar a prova em sentido contrrio. Na verdade, o que
houve que, com os elementos de convico trazidos na inicial, os magistrados, em cognio exauriente e de acordo com o
princpio do livre convencimento motivado, encontraram fundamentos para concluir que, no caso concreto, o recorrido no
3.3.3 Ao Executiva
As decises dos Tribunais de Contas possuem eficcia de ttulo
executivo extrajudicial, por fora do que dispe a Constituio Federal, art. 71, 3, e a Constituio do Estado do Cear, art. 76, 3; e
art. 78, 3, independentemente da inscrio do dbito na Dvida
Ativa do Municpio.
Entretanto, no obstante a inegvel clareza desses dispositivos, sugerimos seja observada a orientao constante na Lei Estadual 12.160/
93, art. 23, inciso III, alnea b e c (Lei Orgnica do Tribunal de Contas
dos Municpios), que recomenda a prvia inscrio do dbito na Divida
Ativa, uma vez que esta inscrio viabiliza ao atual gestor atuar na
recuperao do crdito municipal, tendo em vista que este tambm constitui um dos critrios para avaliao e posterior aprovao das contas de
sua gesto (Lei Estadual 12.160/1993, art. 13, inciso III, alnea c).
Por outro lado, caso o atual Prefeito, aps determinar a inscrio do
dbito na Dvida Ativa, venha a se omitir no ajuizamento da subsequente ao de execuo, eis que ele tambm poder ser responsabilizado
como incurso no ato de improbidade administrativa, em face do que
dispe o art. 10, da Lei 8.429/92. Esta omisso, no entanto, h de ser
clara e injustificada, devendo ser comprovada, inclusive com certido
expedida pela Secretaria do Juzo, cujo teor dever informar a ausncia
do ajuizamento da execuo fiscal (relativa ao respectivo ttulo executivo), no obstante decorrido considervel lapso de tempo aps a respectiva inscrio na Dvida Ativa.
A exemplo do que ocorre na legitimao extraordinria para ingresso da ao por ato de improbidade administrativa, tem-se que o Ministrio Pblico tambm est legitimado para iniciar a ao de execuo, em
face dos mesmos dispositivos constitucionais e infraconstitucionais que
o autorizam a ajuizar aquela ao.
177
Assim, ao Ministrio Pblico foi reconhecida a legitimidade para ingressar com ao civil pblica, com fins de execuo (cumprimento de
obrigao de fazer, qual seja, pagamento da multa ou dbito imputado
pelo Tribunal de Contas), em face da interpretao ao art. 129, inciso III,
da Constituio Federal, cumulado com o citado art. 3, da Lei 7.347/85:
178
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AO CIVIL PBLICA. EXECUO DE TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. CONDENAO PELO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO. MINISTRIO PBLICO FEDERAL. LEGITIMIDADE. SITUAO EXCEPCIONAL CONFIGURADA. FALHA DO SISTEMA ORDINRIO DE REPRESENTAO E DEFESA DO ERRIO. 1. Pacificou-se na Primeira Seo desta Corte Superior o
entendimento segundo o qual o Ministrio Pblico tem legitimidade para promover execuo de ttulo executivo extrajudicial decorrente de deciso do Tribunal de Contas, ainda que em
carter excepcional - i.e., quando o sistema de legitimao
ordinria de defesa do errio falha (v. REsp 1.119.377/SP, Relator: Min. Humberto Martins, Primeira Seo, j. 26.8.2009). 2.
No caso dos autos, o processo que levou formao do ttulo
executivo de 1996 e a presente execuo foi ajuizada em
2001, o que faz concluir que est configurada a falha do representante e/ou do advogado pblico. 3. Alm disso, sob pena
de malversao da distribuio constitucional de competncias no mbito dos Tribunais Superiores e do Supremo Tribunal
Federal, no compete ao Superior Tribunal de Justia a manifestao sobre a alegada ofensa a dispositivos constitucionais. 4. Agravo regimental no provido.(RIO DE JANEIRO, Superior Tribunal de Justia, AgRg no REsp 736.484/RJ, Relator:
Min. MAURO CAMPBELL MARQUES, em 03/11/2009).
179
perior Tribunal de Justia no sentido de admitir a legitimidade do Ministrio Pblico para ingressar com a ao de execuo de titulo extrajudicial, em face do que dispe o art. 25, inciso VIII, da Lei Federal 8.625/
93, sem que respectivos arestos faam qualquer referncia aos dispositivos constantes na Lei 7.347/85 (Anexo II, Juris 06):
PROCESSUAL. ADMINISTRATIVO. EXECUO EXTRAJUDICIAL. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO. 1. O Ministrio
Pblico possui legitimidade para a propositura de ao de execuo de ttulo extrajudicial oriundo de Tribunal de Contas Estadual. Precedentes: AgRg no REsp 1166977/MG, Relator:
Min.Herman Benjamin, DJe de 16.03.10; REsp 1119377/SP,
Relator: Ministro Humberto Martins, DJe 04.09.09; REsp
922.702/MG, Relator: Ministro Luiz Fux, DJe 27.05.09; Resp
842546/MG, Relator: Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 01.03.10;
REsp 1159363/MG, Relator: Min. Mauro Campbell Marques,
DJe de 16.12.09; Ag 1124947/RS, Relator: Min. Benedito Gonalves, DJe de 16.12.09; REsp 111916/MG, Relator: Min. Castro Meira, DJe de 03.11.09.2. Recurso especial conhecido em
parte e provido.(SERGIPE, Superior Tribunal de Justia, REsp.
1148663, Relator: Min. CASTRO MEIRA, em 04/05/2010).
Outro julgado:
180
Acerca da legitimao ordinria, os Tribunais Superiores historicamente vem decidindo que ela pertence entidade beneficiada pela condenao (pessoa jurdica vitimada pelos atos praticados pelo mau gestor), independentemente de que o ttulo executivo seja constitudo de
imputao de dbito e multa, ou to-somente de multa; e mesmo quando a deciso for imposta por Tribunal de Contas do Estado, em julgamento de prestao de contas de entidade municipal, como ocorre, por
exemplo, nos estados membros onde inexistem Tribunais de Contas
dos Municpios (Anexo II Juris 07):
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. EXECUO DE
MULTA IMPOSTA A EX-PREFEITO MUNICIPAL POR TRIBUNAL
DE CONTAS ESTADUAL. LEGITIMIDADE ATIVA DO MUNICPIO
BENEFICIRIO DA CONDENAO. PRECEDENTES DO STJ E
STF. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
(RIO GRANDE DO SUL, AgRg no Ag 1138822, Relator: Min.
TEORI ALBINO ZAVASCKI, em 06/05/2010)
Cumpre-nos destacar, todavia, isolada deciso prolatada pela 2 Turma, do STJ, no sentido de que a legitimidade para a ao de execuo
poder sofrer variao, conforme a natureza do crdito constitutivo do
ttulo que se pretende executar. Segundo esse entendimento, apenas a
imputao de dbito constitui crdito em benefcio do ente municipal
prejudicado pela desdia do mau gestor, tendo em vista que o crdito
decorrente da aplicao da multa dever beneficiar to-somente a entidade mantenedora do Tribunal que julgou as contas. Assim, na percep-
181
o desse julgado, a multa (diferentemente da imputao de dbito) constitui crdito em benefcio do rgo que mantm o Tribunal de Contas,
uma vez que sua aplicao destina-se a fortalecer a fiscalizao dessa
Corte, cuja efetividade seria prejudicada, caso no houvesse a incidncia dessa medida sancionadora. Conforme teor desse julgado, a imputao de dbito h de ser executada pelo ente prejudicado, enquanto a
imputao da multa h de ser executada pela procuradoria da pessoa
jurdica que mantm a Corte de Contas. (Anexo II Juris 08)
No obstante referida deciso, eis que ainda prevalece o entendimento segundo o qual tanto a imputao do dbito, quanto a multa
constituem crditos a serem executados pela pessoa jurdica prejudicada
pela ausncia da prestao de contas, sendo desaconselhvel (na viso
desse entendimento) qualquer diferenciao na legitimidade para iniciar a respectiva execuo.
O fundamento para essa compreenso reside no fato de que a ausncia de prestao de contas gera um dano, cujos efeitos extrapolam a
esfera de atuao do rgo julgador (Tribunal de Contas), por afrontar
182
183
184
185
exemplificativos, tem-se como de suma importncia destacar que doutrina e jurisprudncia so categricas quando afirmam que nem todo
ato de ilegalidade constitui ato de improbidade.
Assim, para a caracterizao do ato de improbidade, faz-se necessrio a existncia dos seguintes elementos:
a) Conduta ilcita do agente (imprescindvel);
b) Existncia do dano (dispensvel para algumas condutas,
conforme j dito);
c) Existncia do elemento subjetivo (dolo ou culpa) na conduta
do agente (imprescindvel).
a existncia do elemento subjetivo o que obsta a que o mero
resultado ilcito da conduta do agente (ato ilegal), por si s,
possa ensejar a tipificao do ato de improbidade.
Em outras palavras, pode-se afirmar que apenas se constitui
em ato de improbidade o ato ilegal que estiver qualificado pela
presena do elemento subjetivo na conduta do agente. Da,
tem-se como absolutamente correto afirmar que, em matria
de improbidade administrativa, jamais ser possvel a aplicao do princpio da responsabilidade objetiva. Eis as ldimas
lies de alguns acrdos:
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ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL AO CIVIL PBLICA - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - LEI N. 8.429/
92 - LESO A PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS - AUSNCIA DE DANO
AO ERRIO - NO CARACTERIZAO DO ELEMENTO SUBJETIVO - ATO
DE IMPROBIDADE NO CONFIGURADO - REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA - SMULA 07/STJ.
192
193
8. As penas do art. 12 da Lei 8.429/1992 no so necessariamente cumulativas. Desse fato decorre a imprescindibilidade
de fundamentao da escolha das sanes aplicadas, levando-se em conta fatores como: a reprovabilidade da conduta, o
ressarcimento anteriormente propositura da Ao Civil Pblica dos danos causados, a posio hierrquica do agente, o
objetivo pblico da exemplaridade da resposta judicial e a natureza dos bens jurdicos secundrios lesados (sade, educao, habitao, etc.). Precedentes do STJ.
9. Apesar de estar configurado ato mprobo, o acrdo recorrido deixou de analisar, de maneira suficiente, os fatos relevantes dosimetria da sano a ser aplicada. Assim, caber ao
egrgio Tribunal de origem fixar as penas incidentes concretamente, sem prejuzo da j determinada obrigao de ressarcimento ao Errio.
10. Recurso Especial parcialmente provido.
(REsp 765.212/AC, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/03/2010, DJe 23/06/2010)
194
enda a adequada conexo entre a conduta do demandado, a norma violada, a presena do elemento subjetivo na conduta e o dano incidente
sobre o errio, nos casos em que ocorrer o efetivo dano patrimonial
(em geral, artigos 9 e 10, da Lei 8.429/92).
Neste sentido, importa destacar que, no obstante o STJ e alguns
tribunais brasileiros j tenham manifestado que a Lei de Improbidade
Administrativa exige fundamentos muito mais rigorosos para a rejeio
da ao do que para o seu recebimento (Anexo II Juris 10 - TRF 1
Regio), eis que se mostra recomendvel a observncia dessas cautelas,
como forma de que seja minimizada a possibilidade de interposio de
posteriores recursos extraordinrios (Supremo Tribunal Federal), os quais
podero inviabilizar, por completo, a efetiva prestao jurisdicional.
H que ser observado, por outro lado, a possibilidade de incluso
do terceiro particular no plo passivo da ao, o qual, ao agir em concurso com o agente pblico, tambm dever ser responsabilizado pelo
ato de improbidade. O que no admitido, todavia, a exclusiva persecuo do particular, sem que o agente pblico esteja devidamente
identificado e qualificado no plo passivo da demanda. Eis a exemplificao de um julgado:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RU PARTICULAR. AUSNCIA
DE PARTICIPAO CONJUNTA DE AGENTE PBLICO NO PLO PASSIVO
DA AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. IMPOSSIBILIDADE.
1. Os arts. 1 e 3 da Lei 8.429/92 so expressos ao prever a
responsabilizao de todos, agentes pblicos ou no, que induzam ou concorram para a prtica do ato de improbidade ou
dele se beneficiem sob qualquer forma, direta ou indireta.
2. No figurando no plo passivo qualquer agente pblico, no
h como o particular figurar sozinho como ru em Ao de
Improbidade Administrativa.
3. Nesse quadro legal, no se abre ao Parquet a via da Lei da
Improbidade Administrativa. Resta-lhe, diante dos fortes indcios de fraude nos negcios jurdicos da empresa com a Administrao Federal, ingressar com Ao Civil Pblica comum,
visando ao ressarcimento dos eventuais prejuzos causados
ao patrimnio pblico, tanto mais porque o STJ tem jurispru-
195
Na petio inicial, possvel constar requerimento de indisponibilidade dos bens em carter liminar, antes de realizada a notificao prvia do demandado, como forma de assegurar a efetivao da tutela jurisdicional consistente na restituio dos bens, reparao dos danos, ou
mesmo o pagamento de multas. Essa indisponibilidade, inclusive, poder ser requerida at mesmo em sede de medida cautelar preparatria
ou incidental, a qual pleiteada em momento anterior ao ajuizamento da
ao principal (art. 4, da Lei 7.347/85):
196
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL. INDISPONIBILIDADE E SEQESTRO DE BENS ANTES DO RECEBIMENTO
DA PETIO INICIAL. POSSIBILIDADE. REEXAME FTICO-PROBATRIO. INVIABILIDADE. SMULA 7/STJ.
1. Por inexistir omisso, obscuridade ou contradio na deciso embargada e pelo princpio da fungibilidade recursal, recebem-se os presentes Embargos de Declarao como Agravo Regimental.
2. Pode-se determinar a indisponibilidade e seqestro de bens,
para fins de assegurar o ressarcimento ao Errio, antes do
recebimento da petio inicial da Ao de Improbidade. Precedente do STJ.
3. O fato de a Lei 8.429/1992 prever contraditrio prvio ao
recebimento da petio inicial (art. 17, 7 e 8) no restringe
o cabimento de tais medidas, que tm amparo em seus arts. 7
e 16 e no poder geral de cautela do magistrado, passvel de ser
exercido, mesmo inaudita altera parte (art. 804 do CPC).
4. A pretenso de discutir a suficincia da prova acolhida pelo
Tribunal de origem demanda revolvimento ftico-probatrio,
impossvel em Recurso Especial (Smula 7/STJ).
5. Agravo Regimental no provido.
(EDcl no Ag 1179873/PR, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/03/2010, DJe 12/03/
2 01 0
DANO E O VALOR DOS BENS CONSTRITOS. MATRIA FTICA. INDISPONIBILIDADE DE BENS. DEFERIMENTO ANTES DO RECEBIMENTO DA
INICIAL DA AO CIVIL PBLICA. POSSIBILIDADE. PRECEDENTE. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
(AgRg no Ag 1152905/PA, Relator: Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/02/2010, DJe 18/02/2010)
ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. DANO AO ERRIO. VIOLAO AOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA. INDISPONIBILIDADE DE BENS. RESSARCIMENTO
INTEGRAL DO DANO. ART. 7, PARGRAFO NICO, DA LEI N. 8.429/
92.INCLUSO DA MULTA CIVIL DO ART. 12, INCISOS II E III, DA LEI N.
8.429/92.
1. O decreto de indisponibilidade de bens em ao civil pblica
por ato de improbidade deve assegurar o ressarcimento integral do dano (art. 7, pargrafo nico da Lei n. 8.429/92),
que, em casos de violao aos princpios da administrao
pblica (art. 11) ou de prejuzos causados ao errio (art. 10),
pode abranger a multa civil, como uma das penalidades imputveis ao agente improbo, caso seja ela fixada na sentena
condenatria.
2. Raciocnio inverso conspiraria contra a ratio essendi de referido limitador do exerccio do direito de propriedade do agente
improbo que a de garantir o cumprimento da sentena da
ao de improbidade.
3. Precedentes da Segunda Turma:AgRg nos EDcl no Ag
587748/PR, Relator: Ministro HUMBERTO MARTINS, DJ de 23/
10/2009; AgRg no REsp 1109396/SC, Relator: Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, DJ de 24/09/2009; REsp 637.413/
RS, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, DJ de 21/08/2009;
AgRg no REsp 1042800/MG, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, DJ de 24/03/2009; REsp 1023182/SC, Relator: Ministro CASTRO MEIRA, DJ de 23/10/2008.
4. Recurso especial desprovido.
(REsp 957.766/PR, Relator: Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 23/03/2010)
197
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. INDISPONIBILIDADE DE BENS. AQUISIO ANTERIOR AO ATO MPROBO. POSSIBILIDADE. DEFERIMENTO DE
LIMINAR. AGRAVO DE INSTRUMENTO. FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA. SMULA 07/STJ. VIOLAO DO ART. 535, II, CPC. NO
CONFIGURADA
198
(REsp 1078640/ES, Relator: Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 23/03/2010)
199
200
demandado(s).
Isto ocorre por que a decretao de nulidade no mbito das
aes de improbidade segue a orientao geral aplicada ao
sistema de nulidades processuais (CPP, art. 563, c/c art.566;
CPC, art. 244, c/c art.249, 1), em face da qual a existncia
de efetivo prejuzo apresenta-se como um dos mais importantes critrios para a decretao da nulidade, no sendo admissvel, pois, a simples possibilidade genrica de dano.
O Superior Tribunal de Justia j decidiu que a demonstrao do prejuzo direto tambm se apresenta como requisito indispensvel para a
decretao de nulidade nas aes judiciais por ato de improbidade administrativa:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE. DEFESA PRELIMINAR. AO AJUIZADA
201
202
4. Ademais, a ausncia de prejuzo direto da falta de notificao para defesa prvia (art. 17, 7), conforme asseverado
pelo Tribunal a quo, obsta a decretao de nulidade (pas de
nullit sans grief). Precedentes do STJ.
5. O art. 23, I, da Lei 8.429/1992 no d suporte tese recursal, de que a prolao de sentena aps cinco anos do ajuizamento da ao acarreta a prescrio intercorrente.
6. Diante das consideraes fticas lanadas no acrdo recorrido, sobretudo da asseverada conduta ardilosa e do prejuzo causado ao relevante setor educacional, no se mostram
desarrazoadas a aplicao cumulativa de multa, a suspenso
de direitos polticos e a proibio de contratar com o Poder
Pblico.
7. Recurso Especial no provido.
(PARAIBA, REsp 1142292, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, 02/03/2010)
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO AO CIVIL PBLICA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA EX-PREFEITO NULIDADE DA CITAO SMULA 7/STJ INEXISTNCIA DE DEMONSTRAO DE PREJUZO PAS DE NULLIT SANS GRIEF
APLICAO DA LEI 8.429/1992 COMPATIBILIDADE COM O
203
204
RESSARCIMENTO AO ERRIO. NOTIFICAO PRVIA (ARTIGO 7, 7, DA LEI N 8.429/92). NECESSIDADE. PRESCRIO AFASTADA NA HIPTESE. PRECEDENTES.
I - Trata-se de ao civil ajuizada contra ex-prefeito, por meio
da qual se busca apurar ato de improbidade administrativa
consubstanciado em contrataes temporrias irregulares efetivadas no ano de 2000.
II - O pedido foi acolhido em primeira instncia, mas o aresto
recorrido anulou o processo em razo da ausncia de notificao prvia e, de ofcio, decretou a prescrio da ao.
III - Esta eg. Corte de Justia j decidiu que a ausncia da notificao prvia do requerido para oferecimento de manifestao por escrito (artigo 7, 7, da Lei de Improbidade) importa
em malferimento aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Precedente: REsp n 883.795/SP, Relator: p/ acrdo Min.LUIZ FUX, DJe de 26.03.2008.
IV - A prescrio das aes destinadas a levar a efeito as sanes previstas na Lei n 8.429/92 a quinquenal, nos termos
do artigo 23, I. No entanto, tambm entendimento consolidado neste eg. STJ que a interpretao do 7 do art. 17 da Lei
8.429/92 permite afirmar que tal regra relativa notificao
prvia dirigida ao juiz, no que seu eventual descumprimento
no afeta o prazo prescricional da ao de improbidade administrativa, ensejando a incidncia, por analogia, da Smula
106/STJ: Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo
da justia, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou decadncia. Precedentes: REsp n 798.827/RS, Relator: Min. DENISE ARRUDA, DJ de 10.12.2007, REsp n 750.187/
RS, Relator: Min. LUIZ FUX, DJ de 28.09.2006.
V - Na hiptese, os recorridos deixaram a administrao municipal em 01.01.2001, e a ao foi tempestivamente ajuizada
em 03.10.2005.
VI - Recurso parcialmente provido, com o retorno dos autos ao
juzo monocrtico, mantendo-se o entendimento a quo sobre
a necessidade de se proceder notificao prvia, mas afastando a prescrio decretada de ofcio.
(RIO DE JANEIRO, REsp 1100609, Relator: Ministro FRANCISCO FALCO, 05/05/2009)
Ultrapassada a fase da notificao prvia e aps receber a
respectiva justificao, eis que o Poder Judicirio decidir, no
prazo de 30 dias, pela rejeio da ao ou, ao contrrio, pelo
seu recebimento com a subsequente citao do acionado.
Por tal razo, a prerrogativa de foro concedida aos Prefeitos municipais (julgamento perante o Tribunal de Justia) incide to-somente na
persecuo criminal (crimes comuns e de responsabilidade), conforme
prescrito no art. 108, inciso VII, alnea a, da nossa Constituio Estadual, no repercutindo qualquer efeito sobre as aes de natureza cvel,
em especial sobre as aes de improbidade administrativa.
Em se tratando de secretrios estaduais, vice-prefeitos, secretrios
municipais e vereadores, a competncia para conhecer e julgar tais aes
igualmente pertence ao juzo monocrtico, posto inexistir qualquer dispositivo legal concedendo-lhe a prerrogativa de foro, em decorrncia do
exerccio de funo. (Anexo II - Juris 14).
Acerca da competncia para julgamento de ex-titulares de mandatos
205
eletivos, o Pleno do Supremo Tribunal Federal j decidiu que a prerrogativa de foro tambm no aplicvel, conforme demonstrado em acrdo, cuja relatoria esteve a cargo do Ministro Cezar Peluso:
EMENTA: COMPETNCIA. Ao civil pblica por improbidade
administrativa. Ao cautelar preparatria. Propositura contra
ex-deputado federal. Foro especial. Prerrogativa de funo.
Inaplicabilidade a ex-titulares de mandatos eletivos.
Jurisprudncia assentada. Ausncia de razes novas. Deciso
mantida. Agravo regimental improvido. Ex-deputado no tem
direito a foro especial por prerrogativa de funo, em ao civil
pblica por improbidade administrativa.
(MARANHO, Pet 3421 AgR, Relator: Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, 25/06/2009)
A sentena que julgar a ao improcedente, seja na fase preliminar (juzo de admissibilidade), seja aps a necessria instruo, est
sujeita indistintamente ao reexame necessrio, face incidncia do
art. 19, da Lei n 4.717/65 (Lei da Ao Popular) que assim dispe
(Anexo II Juris 15):
206
Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no
produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal;
da que julgar a ao procedente caber apelao, com efeito
suspensivo (BRASIL, Lei n4.717,de 29 de junho de 1965)
207
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE. NEPOTISMO PRATICADO POR VEREADOR. APLICAO DA
LEI 8.429/1992. COMPATIBILIDADE COM O DECRETO-LEI 201/1967.
1. O Juzo de 1 grau julgou procedente o pedido deduzido na
Ao Civil Pblica proposta pelo Ministrio Pblico, condenando o ru, ento vereador, por improbidade administrativa decorrente de nepotismo praticado quando ocupava a funo de
Presidente da Cmara Municipal de Deodpolis/MS.
2. O Tribunal a quo anulou a sentena por entender inaplicvel a Lei de Improbidade Administrativa aos agentes pblicos,
ante a existncia de regramento legal especfico para eles.
209
3. Sem prejuzo da responsabilizao poltica e criminal estabelecida no Decreto-Lei 201/1967, os prefeitos e vereadores
tambm se submetem aos ditames da Lei 8.429/1992, que
censura a prtica de improbidade administrativa e comina
sanes civis.
Precedentes do STJ.
4. Recurso Especial provido.
(REsp 1183877/MS, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 04/05/2010, DJe 21/06/2010)
tor), alm de configurar ato de improbidade, tambm configura conduta tipificada como delito, seja em sua forma consumada, seja na
forma tentada.
Acerca da anlise pertinente persecuo criminal, relevante se faz
destacar que as condutas delitivas que normalmente se relacionam com
o ato de improbidade se encontram previstas no apenas no Cdigo
Penal (art. 312 e seguintes), mas assim tambm em legislao extravagante, dentre as quais se destacam: Lei 8.666/93 (Licitaes: art.89 e
seguintes), Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade: art. 52), Lei 9.605/98 (Crimes Ambientais), Lei 6.766/79 (Parcelamento do Solo Urbano: art. 50 e
seguintes), Decreto-Lei 201/67 (crimes responsabilidade: Prefeitos e Vereadores), Lei 1.079/50 (crimes responsabilidade: governador e secretrios: art. 74 e seguintes),, Lei 8.137/90 (crimes contra a Ordem Tributria), Lei 9.613/98 (Lavagem de Dinheiro), etc.
Neste sentido, lembremos o disposto na Constituio Federal que,
211
212
213
214
3.6.2.3 Competncia
Juzo monocrtico do local onde ocorreu o dano. O foro privilegiado (julgamento pelo Tribunal de Justia) incide apenas na persecuo criminal.
3.6.2.5 Sentena:
a) Indeferimento liminar da petio inicial: recurso de apelao
com expresso pedido de reexame da deciso (art. 296, CPC);
b) improcedncia da ao: reexame necessrio (sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio)
c) os efeitos da sentena no so suspensos com a interposio de recurso de apelao, exceto quando o juiz expressamente declarar (Lei 7.3470/85, art. 14).
- Recurso de apelao indicar expressamente a norma constitucional violada (prequestionamento) requisito para posterior recurso extraordinrio (STF) (modelo, peas processuais,
licitaes, recurso)
215
cpios, a condenao ao pagamento de multa poder ocorrer nas seguintes situaes (dentre outras):
a) contas julgadas irregulares, as quais no resultem dbitos;
b) ato realizado com grave infrao lei ou norma regulamentar
contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial;
c) ato ilegtimo ou antieconmico, em face do qual resulte injustificado dano ao errio;
d) no atendimento, no prazo fixado e sem justa causa, diligncia determinada pelo Relator ou Tribunal;
e) atraso na remessa de balancetes mensais e prestao de
contas anual;
f) reincidncia no descumprimento de determinao do Tribunal.
pectivas quitaes devem ser comprovadas junto quela Corte, mediante o envio das cpias dos comprovantes bancrios e talo de receitas,
no prazo de 10 (dez) dias.
3.7.2 Anlise do Acrdo:
Aps receber o acrdo, faz-se importante analisar os motivos que
ensejaram a aplicao da multa, verificando:
a) se, em momento anterior, houve imputao de dbito e multa, a qual, em momento posterior, foi substituda to-somente
por condenao ao pagamento de multa;
b) os motivos que ensejaram a segunda condenao, ou seja,
a subsequente excluso da imputao de dbito, e se esta
excluso decorreu de posterior justificativa e saneamento em
prestao de contas com atraso;
Em seguida, recomendamos a adoo das seguintes providncias:
- Oficiar ao gestor cujas contas foram desaprovadas para, no
prazo de 15 (quinze) dias, manifestar-se acerca do pagamento do dbito. Esta diligncia justifica-se pelo fato evitar posterior ajuizamento de ao, quando o dbito, em verdade, j fora
quitado, mesmo que em momento posterior ao envio do acrdo ao Ministrio Pblico;
- Caso o devedor (gestor ou ex-gestor condenado) apresente
comprovao de pagamento da multa, requerer o arquivamento
do procedimento e encaminh-lo posteriormente ao Conselho
Superior do Ministrio Publico, em face da exigncia contida
na Lei 7.347/85, art. 9, 1 (Lei de Ao Civil Pblica);
- Nas situaes em que o devedor no se manifestar, expedir
Recomendao ao Prefeito Municipal no sentido de inscrever
a multa na Dvida Ativa do Municpio. Esta recomendao
viabiliza ao atual gestor atuar na recuperao do crdito
municipal, tendo em vista que este tambm constitui, repitase, um dos critrios para avaliao e posterior aprovao de
suas prprias contas. (Lei Estadual 12.160/1993, art. 13, inciso III, alnea c);
- Ingressar com ao de execuo de ttulo judicial (acrdo
do Tribunal de Contas) nas situaes em que o Chefe do Executivo Municipal se omitir em ingressar com a execuo fiscal;
- Instaurar Inqurito Civil para apurar a responsabilidade do
atual gestor, quando inequvoca a omisso na recuperao do
crdito, o que poder enseja-lhe a imputao contida na Lei
8.429/92, art. 10, caput. (ato de improbidade administrativa).
217
3.7.3 Atraso na Prestao de Contas
Em se tratando de multa imposta por atrasos na prestao de contas,
relevante questionamento surge quando da anlise da Lei 8.429/92 (LIA),
art. 11, inciso VI, que assim dispe: Art.11 Constitui ato de improbidade
administrativa [...];
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a fazlo;(BRASIL, Lei n8.429, de 02 de junho de 1992)
Tal questionamento consiste em perquirir se o atraso na prestao
de contas, por si s, enseja a incidncia do disposto no art. 11, inciso VI,
da Lei 8.429/92 (LIA).
Preliminarmente, cumpre destacar que a doutrina ainda no pacificou o entendimento acerca desta matria, uma vez que subsistem duas
correntes antagnicas de entendimento.
A primeira corrente sustenta que a responsabilidade pelos atos improbos de que trata o citado dispositivo somente incidir quando possvel a identificao do dolo na conduta do agente, uma vez que todas as
condutas previstas pelo art. 11 exigem, sem qualquer exceo, a presena do dolo. Para esta corrente, apenas as condutas previstas no art. 10,
da Lei 8.429/92, admitem a forma culposa, uma vez que tal possibilidade encontra-se expressamente prevista nesse dispositivo. Dentre os doutrinadores que professam este entendimento, destacam-se Emerson
Garcia e Rogrio Pacheco Alves, alm de Marino Pazzaglini Filho.
A outra corrente, por sua vez, admite a possibilidade de dolo e culpa
(no obstante o texto legal ser omisso quanto possibilidade de sano
conduta culposa), mas taxativa ao declarar que somente a grave
omisso na prestao de contas que poder ensejar a incidncia do
citado dispositivo. Dentre os doutrinadores que compe este grupo, esto Fbio Medina Osrio e Waldo Fazzio Jnior.
No mbito da jurisprudncia, a 2 Turma do STJ, sob a relatoria do
Ministro Castro Meira, j prolatou acrdo no qual declarava: a leso a
218
DIVERGNCIA NO CONHECIDOS.
1. Os embargos de divergncia constituem recurso que tem
por finalidade exclusiva a uniformizao da jurisprudncia interna desta Corte Superior, cabvel nos casos em que, embora
a situao ftica dos julgados seja a mesma, h dissdio jurdico na interpretao da legislao aplicvel espcie entre as
Turmas que compem a Seo. um recurso estritamente limitado anlise dessa divergncia jurisprudencial, no se prestando a revisar o julgado embargado, a fim de aferir a justia
ou injustia do entendimento manifestado, tampouco a examinar correo de regra tcnica de conhecimento.
2. O tema central do presente recurso est limitado anlise
da necessidade da presena de elemento subjetivo para a configurao de ato de improbidade administrativa por violao
de princpios da Administrao Pblica, previsto no art. 11 da
Lei 8.429/92. Efetivamente, as Turmas de Direito Pblico desta Corte Superior divergiam sobre o tema, pois a Primeira Turma entendia ser indispensvel a demonstrao de conduta
dolosa para a tipificao do referido ato de improbidade administrativa, enquanto a Segunda Turma exigia para a configurao a mera violao dos princpios da Administrao Pblica, independentemente da existncia do elemento subjetivo.
3. Entretanto, no julgamento do REsp 765.212/AC (Relator:
Min. Herman Benjamin, DJe de 23.6.2010), a Segunda Turma
modificou o seu entendimento, no mesmo sentido da orientao da Primeira Turma, a fim de afastar a possibilidade de
responsabilidade objetiva para a configurao de ato de improbidade administrativa.
4. Assim, o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento no sentido de que, para a configurao do ato de improbidade administrativa previsto no art. 11 da Lei 8.429/92,
necessria a presena de conduta dolosa, no sendo admitida
a atribuio de responsabilidade objetiva em sede de improbidade administrativa.
5. Ademais, tambm restou consolidada a orientao de que
somente a modalidade dolosa comum a todos os tipos de
improbidade administrativa, especificamente os atos que importem enriquecimento ilcito (art. 9), causem prejuzo ao errio (art. 10) e atentem contra os princpios da administrao
pblica (art. 11), e que a modalidade culposa somente incide
por ato que cause leso ao errio (art. 10 da LIA).
6. Sobre o tema, os seguintes precedentes desta Corte Superior: REsp 909.446/RN, 1 Turma, Relator: Min. Luiz Fux, DJe de
22.4.2010; REsp 1.107.840/PR, 1 Turma, Relator: Min. Teori
Albino Zavascki, DJe de 13.4.2010; REsp 997.564/SP, 1 Turma, Relator: Min. Benedito Gonalves, DJe de 25.3.2010; REsp
816.193/MG, 2 Turma, Relator: Min. Castro Meira, DJe de
21.10.2009; REsp 891.408/MG, 1 Turma, Relator: Min. Denise
Arruda, DJe de 11.02.2009; REsp 658.415/MG, 2 Turma, Relator: Min. Eliana Calmon, DJ de 3.8.2006. No mesmo sentido, as
decises monocrticas dos demais integrantes da Primeira
Seo: Ag 1.272.677/RS, Relator: Herman Benjamin, DJe de
7.5.2010; REsp 1.176.642/PR, Relator: Min. Hamilton Carvalhido, Dje de 29.3.2010; Resp 1.183921/MS, Relator: Min. Humberto Martins, Dje de 19.3.2010.
219
7. Portanto, atualmente, no existe divergncia entre as Turmas de Direito Pblico desta Corte Superior sobre o tema, o
que atrai a incidncia da Smula 168/STJ: No cabem embargos de divergncia, quando a jurisprudncia do Tribunal se
firmou no mesmo sentido do acrdo embargado.
8. Embargos de divergncia no conhecidos.
(EREsp 875.163/RS, Relator: Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 23/06/2010, DJe
30/06/2010)
220
221
os aspectos.
4.1 Roteiros de Atuao
4.1.1 Matadouros
Sabrina Costa de Moura
Analista Ministerial
4.1.1.1 Passo - 1
a) Recebimento de representao. Reduo a termo das declaraes; ou
b) Instaurao ex officio que pode ser atravs de instaurao
do Inqurito Civil Pblico por portaria/ Instaurao de Procedimento Administrativo.
4.1.1.1.1 Providncias:
a) Oficiar Administrao Municipal, no intuito de buscar informaes a respeito da situao real do matadouro, se municipal, para constatao de irregularidades.
b) Requisitar documentos pertinentes, solicitando eventual licena de funcionamento do matadouro concedida pela SEMACE e alvar da prefeitura.
c) Verificar se a localizao do matadouro est em conformidade com a legislao municipal vigente, isto , em zona apropriada conforme as determinaes do Plano Diretor de Desenvolvimento Urbano PDDU do Municpio e lei de uso e ocupao do solo, se porventura existir.
d) Verificar se j no h um relatrio de vistoria do CAOMACE
para comprovao do dano ambiental.
e) Requisitar vistoria tcnica ao Ncleo de Apoio tcnico do
MP -NAT para comprovao do dano ambiental, se for o caso.
4.1.1.3.1 Providncias:
a) Propor a assinatura de um Termo de Compromisso e Ajustamento de Conduta TAC pelo Municpio, ou o proprietrio do
Matadouro, objetivando a adequao do matadouro legislao ambiental, urbanstica e sanitria referente ao abate de
animais na localidade;
b) Propor execuo do Termo de Compromisso e Ajustamento
de Conduta, caso haja descumprimento das clusulas e/ou
condies pactuadas no TAC;
c) Ajuizar Ao Civil Pblica, caso haja recusa da Administra-
223
4.1.1.4 Passo 4:
Preparao da prova a ser produzida na ACP.
4.1.1.4.1
224
Providncias:
a) Verificar se h material suficiente para instruir a ao, podendo ser solicitada vistoria do NAT, requerida prova pericial
em juzo, auxlio tcnico-jurdico ao CAOMACE. Na hiptese Se
j houver uma Ao Civil Pblica em tramitao na comarca
encaminhar o nmero do processo ao CAOMACE, informando
em que fase o mesmo se encontra;
b) Verificar a possibilidade de firmar Termo de Compromisso e
Ajustamento de Conduta TAC em juzo, que, sempre que possvel, no dever ser firmado antes da prova pericial, cujo relatrio dever apontar e dimensionar os danos.
4.1.1.5 Passo 5:
Acompanhamento do Compromisso e Ajustamento de Conduta, caso j tenha sido firmado em sede de Ao Civil Pblica.
4.1.1.5.1 Providncias:
a) Acompanhar o cumprimento s clusulas pactuadas segundo o cronograma acordado;
b) Solicitar ao Ncleo de Apoio Tcnico NAT vistoria no local
com vistas verificao de que os termos esto sendo cumpridos tempestivamente;
c) Solicitar apoio do CAOMACE para o caso especfico.
225
da Comarca de Paulnia/SP conceituar poluio para fins legais de interveno do Ministrio Pblico no uma tarefa simples em face da
complexidade da vida moderna. O que pode ser considerado poluio
num determinado contexto, noutro pode no ser.
Para tanto, preciso ter-se claro o que de fato vem a ser poluio.
Segundo a Poltica Nacional de Meio Ambiente - Lei 6.938/81, entendese por poluio, a degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que direta ou indiretamente prejudiquem a sade, a segurana e
o bem-estar da populao; criem condies adversas s atividades sociais e econmicas; afetem desfavoravelmente a biota; afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente; e lancem matrias ou
energia em desacordo com os padres ambientais estabelecidos. Enquanto que poluidor a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou
privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora
de degradao ambiental.
Entretanto, questiona-se se ou quando o rgo ministerial deve representar as questes que envolvem o problema relativo poluio
sonora. De acordo com Andrade:
ao tomar conhecimento de emisso excessiva de rudos deve o representante do Ministrio Pblico, verificar se esto preenchidos os pressupostos mnimos a sustentar a adoo de providncias fulcradas na lei
federal n7.347/85, que disciplina a Ao Civil Pblica. (1999, p. 302)4 ,
E continua:
Nessa oportunidade ser verificado se a ocorrncia tende a
afetar to-somente direito de vizinhana (CC, 554) ou meramente individual e disponvel, ou est potencialmente afrontando interesses individual e indisponveis, homogneos, coletivos ou difusos, exigindo, portanto, a adoo de diligncias
com vistas ao rpido equacionamento do problema. (ANDRADE, op. cit., p. 302)
227
Assim, entende-se ser muito difcil determinar, a priori, se certa situao concreta, na qual incorre a poluio sonora, caracteriza-se como
interesse individual homogneo, coletivo ou difuso, devendo-se considerar a situao ftica que une as pessoas afetadas pelo rudo.
Outro aspecto interessante decorre dos dispositivos da Resoluo
CONAMA n 01/90 que diz que a nocividade da poluio sonora decorre
de presuno normativa, sendo desnecessria a produo de prova tendente a demonstrar a efetiva produo de resultado lesivo. Isto quer
dizer que no seria necessrio demonstrar a afetao na sade humana
provocada pelo rudo desde quando se verifique que, por exemplo, o
nvel de decibis emitido ultrapassou o limite permitido, qual seja, 65
dc, conforme OMS.
228
4.1.2.1 Passo 1
4.1.2.1.1 Recebimento de representao:
a) Anlise da legitimidade do Ministrio Pblico, desta forma,
chegando ao conhecimento do Promotor de Justia a notcia
da existncia de estabelecimento ou veculo emissor de poluio sonora em sua rea de atribuio, sugere-se avaliao
preliminar acerca da legitimidade ministerial ao caso.
b) Aps referido exame, deve ser editada portaria, devidamente numerada, relatando sumariamente o objeto da investigao, determinando a instaurao de procedimento preparatrio ou inqurito civil, com a expedio de ofcios e outras
providncias cabveis.Instaurao de Procedimento atravs de
Portaria (art. 9 da Lei 7.347/85 c/c art. 114, IV, a, da Lei 72/
2008). Reduzir a termo as declaraes do representante, ou
c) Indeferimento da Representao (se for o caso) com envio
de Relatrio Final ao Conselho Superior do Ministrio Pblico
(CSMP);
229
231
232
233
4.2 Resduos Slidos
Stella do Amaral Ribeiro
Ex-Analista Ministerial
Sabrina Costa de Moura
Analista Ministerial
4.2.1 Passo 1
4.2.1.1 Recebimento da Representao:
a) Declaraes reduo a termo;
b) Petio.
234
4.2.3 Passo 3
a) Chamar o municpio para firmar o Termo de Ajustamento de
Conduta TAC (composio cvel: restaurao do ecossistema, recuperao rea da lixo aps sua desinstalao e operao do aterro, treinamento ambiental da comunidade, possibilidade de participao de agentes de reciclagem (catadores), envio ao CSMP para homologao);
b) Em caso de descumprimento do TAC, deve haver a execuo
do mesmo;
c) Em caso de recusa da Administrao Municipal em firmar o
TAC, deve-se ajuizar a Ao Civil Pblica, examinar possvel
improbidade ambiental omissiva, bem como encaminhar noticia crime PROCAP (ofensa ao art. 54 da lei 9605/98).
4.2.4 Passo 4
4.2.4.1 No caso de j existir uma Ao Civil Pblica:
4.2.5 Passo 5
4.2.5.1 No caso do TAC ter sido firmado na ACP:
a) Acompanhamento do compromisso firmado;
b) Solicitao de vistoria do NAT para comprovao da execuo das medidas pactuadas no TAC
c) Busca de apoio do CAOMACE para o caso especfico.
235
236
Sobre o Licenciamento Ambiental de sistemas de disposio final dos resduos slidos urbanos gerados em
municpios de pequeno porte.
u) Resoluo CONAMA N 313, de 29 de outubro de 2002,
Dispe sobre o Inventrio Nacional de Resduos Slidos Industriais.
v) Resoluo CONAMA N 316, de 29 de outubro de 2002, Dispe sobre procedimentos e critrios para o funcionamento de sistemas de tratamento trmico de resduos.
w) RESOLUO DA DIRETORIA COLEGIADA - RDC N 306,
DE 7 DE DEZEMBRO DE 2004, -Dispe sobre o Regulamento
Tcnico para o gerenciamento de resduos de servios de sade.
x) Lei Estadual N 13.103, de 24 de janeiro de 2001, Dispe
sobre a Poltica Estadual de Resduos Slidos no Estado do
Cear e d outras providncias.
y) L ei N 12 .2 25 , de 0 6 de Dezembro de 19 93 ( DOE 10.12.93).Considera a coleta seletiva e a reciclagem do lixo
como atividades ecolgicas de relevncia social e de interesse
pblico no Estado.
z) Lei N 12 .94 4, de 2 7 de Setembro de 199 9 ( DOE 30.09.99).Dispe sobre o descarte de pilhas de at 9 (nove)
volts, de baterias de telefone celular e de artefatos que contenham metais pesados e d outras providncias.
238
AGROTXICO
239
241
forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de
impacto ambiental. O texto constitucional absolutamente claro, significando que a autoridade responsvel pelo licenciamento deve dispor de
informaes cientficas antes de qualquer deciso acerca da viabilidade
de projeto realizado sobre rea de preservao permanente, garantindose que todos impactos ambientais sejam levados em considerao. O
menoscabo determinao constitucional fulmina de nulidade e ilicitude qualquer empreendimento em divrcio ao princpio do prvio estudo
do impacto ambiental.
A Lei Estadual 13.796/06, que instituiu a poltica Estadual de Gerenciamento Costeiro e o Plano Estadual de Gerenciamento Costeiro do
Estado do Cear, define Zona Costeira, em seu art. 2.:
Art. 2.. Para os fins previstos nesta Lei, entende-se por:
243
244
O jurista dis Milar ressalta que, segundo o Princpio da Considerao da Varivel Ambiental no Processo Decisrio de Polticas de Desenvolvimento, devemos atentar para a varivel ambiental em qualquer
245
ADMINISTRATIVO AO CIVIL PBLICA EMBARGO DE OBRA IRREGULAR MUNICPIO DE ANGRA DOS REIS COSTO ROCHOSO
REPARAO DE DANO AMBIENTAL .
I No vislumbro qualquer irregularidade no plo passivo da presente demanda, diante dos documentos anexados aos autos.
II - Em se tratando de obra em zona costeira, a lei presume a existncia de possibilidade de dano ao meio ambiente e exige o respectivo estudo de impacto ambiental, conforme dispe o art. 6 da Lei n 7.661/85.
III Na contestao, os rus se limitaram a alegar que no so proprietrios da rea litigiosa, no juntando aos autos qualquer prova contrria aos fatos deduzidos na pea inicial da presente ao civil pblica,
em desacordo ao que estatui o art. 333, II, do CPC.
IV Incide o julgamento da causa na hiptese do art. 515, 3 do
CPC, uma vez que a lide encontra-se madura, por estar o processo instrudo com os documentos necessrios ao deslinde da questo.
V Apelaes providas. (TRF 2, Classe: AC 325334/RJ 3 Turma,
Relatora Desembargadora Federal Tania Heine, J. 10/08/2004, DJ 03/
09/2004).
Conclumos que, tomando por base o ordenamento jurdico ptrio,
mesmo na hiptese de se tratar de instalao de geradores elicos em
dunas, empreendimento de baixo impacto ambiental, pelo fato de estar
a mesma encravada em zona costeira, necessrio que se proceda ao
Estudo de Impacto Ambiental e Relatrio de Impacto ambiental e no o
simples Relatrio Ambiental Simplificado para a obteno de autorizao para construo do empreendimento. O EIA-RIMA o mais completo dentre os tipos de estudo previstos na legislao ambiental, e, sendo
o mesmo exigido pela Constituio Federal, no h como se proceder a
sua substituio por qualquer outro estudo.
247
REFERNCIAS
ANTUNES, Paulo Bessa. Direito Ambiental. 7. ed. rev. e atual. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Jris, 2004. 1160 p.
BRASIL, CEAR. Lei n. 13.796 de 30 de junho de 2006. Institui a Poltica
Estadual de Gerenciamento Costeiro, e o Plano Estadual de Gerenciamento Costeiro. Disponvel em: <http:// www.al.ce.gov.br/legislativo/
legislacao5/leis2006/13796.htm - 106k ->.Acesso em: 29 jun. 2008
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988). Vademecum Saraiva. So Paulo: Saraiva, 2006. 1625 p.
BRASIL. Lei n. 4.771, de 15 de setembro de 1965. Institui o novo Cdigo
Florestal. Lex: Coleo Saraiva de Legislao. Legislao de Direito
Ambiental. So Paulo: Saraiva, 2008.
248
BRASIL. Lei n. 7.661/88, de 16 de maio de 1988. Institui o Plano Nacional de Gerenciamento Costeiro e d outras providncias. Lex: Coleo
Saraiva de Legislao. Legislao de Direito Ambiental. So Paulo: Saraiva, 2008
BRASIL, CONSELHO NACIONAL DO MEIO AMBIENTE. Resoluo n 01
de 23 de janeiro de 1986. Dispe sobre critrios bsicos e diretrizes gerais para a Avaliao de Impacto Ambiental. Disponvel em: < http://
www.mma.gov.br/port/conama/legiabre.cfm?codlegi=23>. Acesso em:
29 de jun. 2008.
BRASIL. CONSELHO NACIONAL DO MEIO AMBIENTE. Resoluo n 369
de 28 de maro de 2006. Dispe sobre os casos excepcionais, de utilidade pblica, interesse social ou baixo impacto ambiental, que possibilitam a interveno ou supresso de vegetao em rea de Preservao
Permanente APP. Disponvel em: < http://www.mma.gov.br/port/co-
de
impacto
ambiental.Disponvel
em:
<http://
249
4 INFNCIA E JUVENTUDE
Odilon Silveira Aguiar Neto
Promotor de Justia
Coordenador do CAOPIJ
Emanuel messias Candeia Xavier
Tcnico Ministerial
5.1 Apresentao
O presente manual tem a iniciativa de abordar vrios assuntos que
sempre estiveram presentes na vida dos promotores de Justia que trabalham na busca constante de fazerem com que os direitos infantojuvenis sejam sempre concretizados. E para garantir a eficcia da atua250
o ministerial na rea infanto-juvenil, a Procuradoria-Geral de Justia do Estado do Cear criou o CAOPIJ - Centro de Apoio Operacional
das promotorias de Justia da Infncia e Juventude - rgo auxiliar da
atividade funcional do Ministrio Pblico.
Entre as aes do CAOPIJ, importa destacar a realizao de encontros, palestras e eventos sobre assuntos de interesse das promotorias de
Justia da Infncia e da Juventude, a coordenao do intercmbio de
informaes entre os rgos de execuo, bem como a promoo de
discusses em torno das dificuldades encontradas pelos promotores de
Justia no exerccio de suas funes.
Dentre as muitas tarefas que o Ministrio Pblico executa na rea da
Infncia e Juventude, esto: articular-se como integrante do Sistema de
Garantia de Direitos com a sociedade e rgos que trabalham na seara
em comento; salvaguardar os direitos fundamentais da criana e do
adolescente( vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e con-
251
ser til para discernir as bases histricas da doutrina da proteo integral e, assim, assimil-la.
Na polis grega os jovens em geral, juntamente com as mulheres,
tinham sua cidadania negada e eram colocados sob os cuidados da unidade familiar, esta chefiada sempre pelo homem ou ainda sob os cuidados de um mestre, no caso da prole das classes mais abastadas. Crianas e adolescentes eram consideradas seres inferiores, pois ainda em
formao, e assim s eram vistas como objeto da ao dos adultos.
tanto que a relao sexual entre um adulto e um jovem era corriqueira
e entendida como pedaggica, principalmente entre mestre e pupilo (PRIORE, 1991, p. 45).
No contexto do Imprio Romano, a prtica daquilo que hoje consideramos como violncia sexual entre o pai (pater familias) e o filho (filius)
estava inteiramente fora do controle do Estado, pois tinha o primeiro
poder de vida e de morte sobre o segundo, agindo aquele como verdadeiro dominante. Assim constava na Lei das Doze Tbuas (450-451 a.
C.), que vigorou at Constantino, no ano de 337 d. c.
252
253
A presena da Doutrina da Proteo Integral no ordenamento jurdico brasileiro, ao mesmo tempo em que mune a todos de uma importante ferramenta de combate violao de direitos, impe uma
grande responsabilidade quanto ao seu efetivo implemento, considerando-se as ainda recalcitrantes dificuldades de compreenso e/ou
resistncias a ela.
5.3 O Ministrio Pblico na defesa dos direitos
fundamentais das crianas e dos adolescentes
Grandiosa, difcil e importante a tarefa que a Constituio Federal
de 1988 outorgou ao membro do Ministrio Pblico, a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais
indisponveis (Art.127 da CF-88). Defender a ordem jurdica a funo
que, no mundo do Direito, sem dvida d ao Ministrio Pblico o ttulo
de fiscal da lei, considerando-se ordem jurdica como o sistema legal
adotado para assegurar a existncia do Estado e a coexistncia pacfica
dos indivduos na comunidade (MEIRELLES, 2002, p.35). E ao desempenhar tal mister deve o Ministrio Pblico dar especial ateno aos
interesses sociais e individuais positivados nas normas legais, expresso7 tanto da luta de diversos movimentos sociais ao longo da histria
quanto da presena do regime democrtico. Assim, em nome da didtica, pode-se resumir a finalidade do Ministrio Pblico: zelar pelo cumprimento da lei, pela preservao/conquista da democracia e pelo exerccio da cidadania. Suas prerrogativas e poderes, antes de constiturem
um mero privilgio de classe, existem seno para a consecuo desses
fins, estando seu uso sob o crivo da fiscalizao da sociedade e dos
rgos correicionais.
Se a misso do Ministrio Pblico em geral j de suma relevncia,
que dizer ento de sua atuao na defesa de um pblico cujos direitos
devem ser atendidos com a mxima prioridade?
Uma das primeiras preocupaes que um promotor de Justia com
atribuies na rea da Infncia e Juventude deve ter libertar-se de
255
256
A existncia desse artigo representa um amadurecimento da legislao, pois ela admite, implicitamente, a ligao entre a violao de direitos e os preconceitos sociais e individuais contra a criana e o adolescente, preconceitos dos quais ningum est livre. Liberati (2010, p.19)
entende a expresso fins sociais como reveladora da inteno do legislador em permitir que a lei persiga os fenmenos sociais, para que possa receber, constantemente, contribuies da vida cotidiana e, assim,
poder contribuir para a concretizao dos direitos infanto-juvenis. Resta claro ento que, para o correto desempenho de suas atribuies, deve
o promotor estar a par dessa dinmica social, sempre procurando se
atualizar no entendimento dos fenmenos sociais e no contato com a
realidade de seu municpio, sob pena de desempenhar um trabalho
meramente burocrtico.
257
RECOMENDA:
1. Que Vossa Excelncia requisite informaes da Administrao
Pblica dessa Comarca, referente instalao e funcionamento dos Conselho Tutelar e Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, inclusive no que diz respeito a recursos materiais colocados disposio
dos mesmos;
2. Que, se constatada a inexistncia ou precariedade dos mencionados Conselhos, que Vossa Excelncia adote providncias no sentido
de obrigar os Municpios a cri-los e dot-los de estrutura material mnima para funcionamento;
3. Que requisite informaes a respeito das verbas recebidas e destinadas pelos Municpios para o custeio de programas protetivos e assistenciais destinados a crianas e adolescentes em situao de risco, a fim
de propiciar a fiscalizao do correto emprego de tais recursos;
4. Que requisite a realizao de uma pesquisa, em prazo razovel,
no mbito das Secretarias de Ao Social de cada Municpio, para efetuar a prospeco da existncia de crianas e adolescentes em situao de
explorao sexual e trabalho infantil, tanto na rea urbana, quanto rural, inclusive quanto situao de suas respectivas famlias, a fim de
que as informaes colhidas sirvam de base para o encaminhamento de
polticas pblicas consistentes com a realidade municipal;
259
5. Que requisite a realizao de campanhas educativas permanentes, voltadas para proprietrios e freqentadores de postos de gasolina,
restaurantes e bares, com o fito de sensibiliz-los para a problemtica
do consumo de substncias entorpecentes e intoxicantes por parte de
crianas e adolescentes, bem como para a necessidade de coibir a explorao sexual dos mesmos, a fim de erradicar tais prticas nocivas;
6. Que procure realizar audincias pblicas peridicas, com a presena de autoridades civis, militares, eclesisticas e setores representativos da sociedade local, para discutir os problemas relativos infncia
e adolescncia;
7. Que as medidas adotadas por Vossa Excelncia sejam comunicadas a esta Procuradoria Geral de Justia mediante ofcio, com cpias dos
atos promovidos.
Fortaleza, 29 de novembro de 2006.
MANUEL LIMA SOARES FILHO
Procurador-Geral de Justia (PROCURADORIA GERAL DA JUSTIA, Rec.
N 07/2006)
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261
263
dos exames neonatais nas primeiras 48 horas de vida do beb, considerando-se que as possveis irregularidades so tipificadas na forma do
Art.229.
Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no Art.10 desta Lei: Pena - deteno de seis
meses a dois anos.
Pargrafo nico: Se o crime culposo deteno de dois a seis meses ou multa.(BRASIL, Lei n8.069, de 13 de julho de 1990)
Por fim, como de conhecimento comum de que a manuteno sade decorre, em muitos casos, diretamente da profilaxia
empregada, as campanhas de vacinao e educativas devem
ter ocorrncia certa e peridica. A disponibilizao das vacinas
em boa qualidade e em nmero suficiente nos postos de sade
locais tambm um aspecto a ser fiscalizado e, em caso de
irregularidades no fornecimento desses produtos e servios, o
acionamento judicial dos gestores faz-se urgente com vistas a
evitar possveis epidemias entre a populao infanto-juvenil.
265
mento do melhor interesse da criana. Por exemplo: tolher a liberdade de uma criana ou adolescente desrespeitar a sua pessoa; da
mesma forma, abusar sexualmente de uma criana ou adolescente
tambm afrontar sua liberdade sexual ainda que essa mesma liberdade sofra limitaes pelo simples fato de que sua personalidade ainda se encontra em desenvolvimento. Assim, o alcance desse Direito
to abrangente que o legislador optou por uma diviso didtica: o
respeito, a liberdade e a dignidade.
No se pode ignorar que o Art.16 do Estatuto da Criana e do Adolescente comporta apenas exemplos de situaes inerentes ao sadio desenvolvimento de crianas e adolescentes. Esse dispositivo legal considera crianas e adolescentes como sujeitos do direito de ir, vir e estar,
do direito de opinio e expresso, do direito de crena e culto religioso,
do direito de brincar, praticar esportes e divertir-se, do direito de participao na vida familiar e comunitria, sem discriminao, do direito de
participao na vida poltica, na forma da lei e do direito de buscar auxlio, refgio e orientao.
Recentemente, uma intensa polmica tomou conta da rede de proteo a crianas e adolescentes. Haveria bice legal permanncia de
crianas e adolescentes nas ruas aps certos horrios compreendidos
no perodo noturno? A competncia administrativa dos Juizados da Infncia e Juventude incluiria a disciplina dessa permanncia atravs de
Portaria? Nesse sentido diversos Centros de Apoio Operacionais da Infncia e Juventude, inclusive o deste Estado, Organizaes da Sociedade Civil militantes e o Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do
Adolescente posicionaram-se contra os chamados toques de recolher.
As argumentaes trazem suas peculiaridades, porm so unssonas
em trs pontos:
a) O inciso I, Art.149 c/c o 2 so taxativos quanto s hipteses passveis da expedio de portaria judiciria para sua disciplina, ou seja, entrada e permanncia nos locais em que indica vedadas as determinaes de carter geral;
b) Os riscos de prejuzo ao desenvolvimento sadio de crianas e
adolescentes, por sua permanncia nesses locais pblicos, no
podem justificar uma afronta ao seu direito de ir, vir e estar, visto
267
pais ou ainda no encaminhamento da criana ou do adolescente a tratamento psicolgico, ressalvada a competncia do Conselho Tutelar. Vale
ressaltar que a tendncia das recentes inovaes legislativas a ampliao do poder de escolha. Assim, observam-se importantes mudanas,
como, por exemplo, a edio da Lei Federal N 12010, que tornou necessrio o consentimento do adolescente e a devida considerao, no
obrigatria, da opinio da criana para sua colocao em Famlia Substituta (Art.28, 1 e 2 do ECA).
5.5.1 Violao da Dignidade e Ato Infracional:
A Resoluo N 05/2009 do Colgio de Procuradores de Justia do
Estado do Cear 11 explicita o dever do membro do Ministrio Pblico
imbudo do acompanhamento das medidas socioeducativas de visitar
periodicamente os centros educacionais. A proteo ao direito do ado-
269
Em caso de verificao de contexto social, de circunstncias e consequncias atenuadoras da responsabilidade, de certas caractersticas pessoais do adolescente ou de diminuta parcela de participao no ato infracional, poder o promotor, ao invs de representar, formular pedido de
remisso autoridade judiciria, sendo apropriado em muitos casos
sua cumulao com alguma medida socioeducativa (a exceo da semiliberdade e da internao) para que assim a reeducao no seja esquecida (vide Arts. 126 e 127).
Alm disso, para a consecuo do supracitado objetivo, interessante viabilizar e fiscalizar o cumprimento das garantias processuais (Art.111)
e a qualidade da rede de atendimento socioeducativo presente no municpio. Em relao aos parmetros dessa qualidade, h o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo13 (SINASE), Norma Operacional Bsica
(NOB) da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica que foi convertida no Projeto de Lei N 1627/2007. Esse projeto j foi aprovado pela Cmara dos deputados e foi remetido ao Senado
Federal no final de junho de 2009. Tanto a lei quanto a NOB visam
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271
O Estatuto da Criana e do Adolescente contm, por sua vez, a relao dos seguintes crimes contra a dignidade sexual:
272
a) Filmagem, produo, registro, fotografia ou direo, a qualquer ttulo, de cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente, incorrendo na mesma responsabilidade os possveis agenciadores (Art.240).
b) Comercializao dos produtos oriundos das prticas supracitadas (Art.241). Incorre no mesmo crime quem assegura
o armazenamento das referidas cenas de sexo explcito ou
pornogrficas, quem as disponibiliza na internet, quem agencia tal conduta e armazena tais materiais.
c) Publicao, disponibilizao, oferta, troca ou transmisso
de mdias que contenham cenas de sexo explcito ou pornogrficas com crianas ou adolescentes (Art.241-A). So responsveis criminalmente tambm o armazenador e o facilitador/provedor do acesso internet, caso esses materiais estejam localizadas na mesma.
d) Aquisio, posse ou armazenamento de vdeo, fotografia
ou outra representao das cenas em comento (Art.241-B). H
a diminuio da pena de um a dois teros na hiptese de pequena quantidade do material ilcito. No h responsabilidade
para agentes pblicos no exerccio de suas funes, membros
de entidades cujo manejo desses materiais inerente ao seu
trabalho de denunciar aos rgos competentes violaes aos
direitos da infncia e da juventude, representante legal ou funcionrios de provedor de acesso ou servio da internet at a
comunicao aos citados rgos.
e) Simulao, por qualquer meio miditico ou tecnolgico, das
supracitadas cenas. Incorre na mesma responsabilidade criminal o adquirente, o possuidor, o armazenador, o vendedor, o
distribuidor e o publicador desses materiais (Art.241-C).
f) Aliciamento, assdio ou constrangimento de criana, atravs de meio de comunicao, para fins libidinosos (Art.241D) Tambm so imputveis o facilitador ou o indutor, que
quer com ela praticar tais atos, do acesso da criana s cenas
sexuais explcitas ou pornogrficas; e aquele que assedia,
alicia, constrange ou instiga criana da mesma forma descrita, mas com o fim de presenciar sua exibio sexual explcita
ou pornogrfica.
g) Submisso de criana ou adolescente prostituio ou
explorao sexual (Art.244-A). O Sujeito Ativo deste crime tambm pode ser a pessoa proprietria de local onde ocorrem tais
crimes ou ainda o intermediador.
273
CENTE APREENDIDO A MAIS DE SEIS MESES E SUBMETIDO A AVALIAO PSICOSSOCIAL - ESTRUTURA FAMILIAR A COLABORAR NA SUA
REINSERO SOCIAL - DECISO REFORMADA RECURSO PROVIDO
PARA DETERMINAR A PROGRESSO PARA O REGIME DE SEMILIBERDADE COM EXPEDIO DE ALVAR DE DESINTERNAO SE POR AL
NO ESTIVER APREENDIDO.
I. No obstante considervel de extrema gravidade o ato infracional
perpetrado pelo adolescente e compreensvel o fundamento exarado pelo
Juzo monocrtico de se ter em conta que a manuteno da medida
socioeducativa de Internao vem amparada apenas na gravidade genrica da conduta.
II. Consigno que meu entendimento se respalda no fato de o adolescente j ter passado pelo primeiro processo de ressocializao de 6 (seis)
meses, no possuir antecedentes e de se mostrar a famlia estruturada a
lhe proporcionar o amparo necessrio para no voltar a delinquir, notadamente a pessoa de seu tio paterno que lhe financiar cursos profissionalizantes.
III. [...]
2. De fato, nesse contexto que se deve enxergar o efeito primordial das medidas socioeducativas, mesmo que apresentem, eventualmente, caractersticas expiatrias (efeito secundrio), pois o indiscutvel e
indispensvel carter pedaggico que justifica a aplicao das aludidas medidas, da forma como previstas na legislao especial (Lei 8.069/
90, arts. 112 a 125), que se destinam essencialmente formao e
reeducao do adolescente infrator, tambm considerado como pessoa em desenvolvimento (Lei 8.069/90, Art.6), sujeito proteo integral (Lei 8.069/90, Art.1), por critrio simplesmente etrio (Lei 8.069/
90, Art.2, caput).
3. certo que o magistrado, no momento da reavaliao da medida
socioeducativa imposta, no est vinculado a pareceres e relatrios tcnicos, podendo, com base na livre apreciao de outros elementos de
convico e motivadamente, dirimir a controvrsia.
4. Entretanto, tem-se como fundamento insuficiente para desconsi-
275
277
278
279
os anos nessas entidades. Tal problemtica acaba por inverter o contedo da medida de proteo presente no inciso VII do Art.101 rumo a uma
revitimizao. Esse drama, inclusive, j foi alvo da preocupao do legislador. Destarte, observamos a adio de trs pargrafos ao Art.19 do
ECA pela Lei N 12010/2009, com a conseqente troca da expresso
abrigo por acolhimento institucional. A lgica desses novos dispositivos um acompanhamento mais prximo da situao de crianas e
adolescentes institucionalizados ou sob regime de acolhimento provisrio em outras famlias:
a) perodos de reavaliao no superiores a 6 meses fundamentados por equipe interprofissional, procurando-se nessa
ocasio ou o retorno famlia ou a colocao em famlia
substituta;
b) permanncia na entidade de acolhimento institucional no
superior a 2 anos, salvo deciso judicial fundamentada no
superior interesse da criana, ouvido o Ministrio Pblico;
c) verificada a eficincia da aplicao das medidas pertinentes
aos pais ou responsveis constantes nos incisos I a VI do
Art.129, deve-se reintegrar o adolescente ou a criana na sua
famlia.
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da genitora.
- Ainda que diverso fosse o delineamento ftico do processo, o exerccio da guarda, quando obstado por circunstncia levada ao Judicirio
para ser restabelecido, no deve ser considerado para efeito de cumprimento do Art.147, inc. I, do ECA, que, alm do mais, deve sempre ser
avaliado sob o pinculo inafastvel do maior interesse da criana.
- Sobreleva notar, que, mesmo ao se tratar de ao de guarda de
menor, no so os direitos dos pais ou de terceiros, no sentido de terem
para si a criana, que devem ser observados. a criana que deve ter
assegurado o direito de ser cuidada pelos pais ou, ainda, quando esses
no oferecem condies para tanto, pela famlia substituta, tudo conforme balizas definidas no Art.227 da CF/88 que seguem reproduzidas e
ampliadas nos arts. 3, 4 e 5, do ECA.
- Assim, a validao dos direitos da criana, que enfeixam todos
aqueles inerentes pessoa humana, deve ocorrer com a presteza necessria, no tempo certo, para que sirva como alicerce de seu desen-
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ANULAO DE REGISTRO DE NASCIMENTO. ADOO BRASILEIRA. CRIANA CONVIVENDO COM A FAMLIA BIOLGICA. GUARDA CONCEDIDA AOS PAIS BIOLGICOS. DIREITO DE VISITAO EX-GUARDI. ACOMPANHAMENTO PSICOLGICO. ANULAO DE REGISTRO DE
NASCIMENTO. FILIAO SOCIOAFETIVA.
1) As questes em Direito de Famlia envolvendo menor reclamam
como melhor soluo lide aquela que resguarde os valores imprescindveis sua formao moral e socioafetiva. 2) Se por um lado a orientao pretoriana vem se firmando no sentido de que a filiao transcende
os aspectos biolgicos, sendo reconhecida a importncia do vnculo afetivo estabelecido entre os integrantes da entidade familiar no decorrer
dos anos, no se deve perder de vista que dentre os direitos da criana
est o da convivncia familiar (Art.227 da Constituio da Repblica, e
Art.19 do ECA), porquanto a famlia, ncleo da sociedade, o primeiro
ambiente de desenvolvimento das relaes humanas, por isso se faz
essencial garantir o convvio familiar visando ao crescimento saudvel
291
Nos incisos e no pargrafo nico desse dispositivo estatutrio, encontramos a aplicao dos princpios constitucionais que regem o ensino do Brasil24 . Assim, a criana e o adolescente devem ser beneficiados
com a igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola, o
292
respeito dos seus educadores, o direito de contestao dos critrios avaliativos, o direito de formar e integrar entidades estudantis, o direito de
participao dos pais ou responsveis na definio e aplicao da proposta pedaggica e com escola pblica e gratuita nas proximidades de
sua residncia.
Interpretando, em conjunto, o Art.4 da Lei Federal N 9394/96 (Lei
de Diretrizes e Bases da Educao Nacional) e o Art.54 do Estatuto da
Criana e Adolescente, observamos os deveres educacionais do Estado
para com o pblico infanto-juvenil: ofertar gratuita e obrigatoriamente
o ensino fundamental, independentemente da idade, efetivar a progressiva universalizao do ensino mdio gratuito, atender especializadamente (de preferncia na rede regular) o portador de deficincia, atender
em creche e pr-escola as crianas de 0 a 6 anos, garantir o acesso aos
nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica de
acordo com as aptides observadas no estudante, ofertar o ensino noturno regular consoante as condies do adolescente que trabalha, ofertar
programas suplementares de alimentao, transporte, material didtico-escolar e assistncia sade no contexto da educao bsica e garantir um padro mnimo de qualidade do ensino (Inc. IX do Art.4 da
LDB). Vale ressaltar que o promotor de Justia deve estar atento a agir
judicialmente, caso esgotadas as investidas no mbito extrajudicial, contra
a oferta irregular ou inexistente de quaisquer desses servios e no sentido da responsabilizao do gestor (1 e 2 do Art.54 e Art.208, incs. I
a V do ECA c/c 3, 4 e caput do Art.5 da LDB).
Dentre as preocupaes que mais afligem os promotores de Justia
da Infncia e Juventude, notadamente aqueles militantes no interior do
Estado, esto a insegurana e a ineficincia do transporte escolar oferecido pelas Prefeituras ou por particulares25 . Contribuem para tal quadro
o descaso de alguns gestores, as pssimas condies das estradas que
ligam os bairros ou distritos s escolas, a inexistncia de escolas pblicas prximas s residncias dos estudantes e a precariedade da fiscalizao do poder pblico. importante verificar:
a) qual o montante oramentrio destinado pelo municpio ao
transporte escolar e ampliao da rede escolar;
b) se o municpio recebe recursos via Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao FNDE para o implemento do
Programa Nacional do Transporte Escolar26 (Portaria N 955/
1994 - MEC), poltica pblica cujo objetivo disponibilizar locomoo aos alunos do ensino fundamental via assistncia
financeira a ONGs e municpios e, em caso positivo, como esto sendo aplicados esses recursos;
c) o nvel da presena dos rgos de trnsito na fiscalizao
quanto ao cumprimento das especificaes constantes nos
regulamentos do CONTRAN e no Cdigo de Trnsito Brasileiro
para essa modalidade de transporte. Tendo em vista a gravidade do problema, a sugesto, primeiramente, a realizao
de uma audincia pblica para aprofundar o debate sobre o
tema, com a posterior assinatura de termo de ajustamento de
conduta pelo Executivo Municipal a fim de que o mesmo assuma a contento a obrigao da oferta do referido programa
suplementar, sem prejuzo da tomada das providncias judiciais pertinentes.
293
tude do inadimplemento das mensalidades por parte dos pais ou responsveis. Alm disso, infelizmente ocorrem discriminaes em relao a esse aluno(a), que se expressam no impedimento de realizar atividades comuns sua comunidade escolar, tais como a realizao de
provas ou a prtica de atividades recreativas. Como forma de coibir esses abusos, sugerimos o agendamento de reunio com a direo da
escola, ou o envio de ofcio, no intuito de adverti-la sob o contedo do
Art.6 da Lei Federal N 9870/99, que veda expressamente (BRASIL,1999)
[...] a suspenso de provas escolares, a reteno de documentos escolares ou a aplicao de quaisquer outras penalidades pedaggicas por
motivo de inadimplemento [...]. Terminadas, com insucesso, essa fase
de conciliao, plausvel o ajuizamento de ao civil pblica com obrigao de fazer contra a instituio, dando-se cincia da existncia do
processo tambm ao Conselho Estadual de Educao.
Com relao s afrontas ao Direito Educao originrias da prpria
sociedade, pode-se citar o Bullying, que atualmente figura na vanguarda
da problemtica da defesa do Direito ao Respeito e Dignidade da crian294
295
de 1990) e, ao mesmo tempo em que defende, tem a misso de contribuir com a promoo dos direitos da infncia e da juventude. E o deve
fazer atravs de assessoria ao Poder Executivo Local quando da elaborao da proposta oramentria para planos e programas de atendimento dos direitos da criana e do adolescente (inc. IX, Art.136 do
ECA). Todavia, apesar de cristalino o papel da misso do Conselho
Tutelar, o membro do Parquet no pode deixar de ter conscincia dos
desvios de finalidade levados a efeito em diversas comarcas e assim
estar atento ao contexto local.
Ao Conselho Tutelar so vedadas quaisquer posturas jurisdicionais,
policiais ou aquelas prprias dos integrantes do Quadro de Agentes do
Poder Judicirio, nos termos do Art.131 do Estatuto, interpretado de acordo com os fins sociais a que se destina tal dispositivo. Em relao ao
Judicirio, possui apenas a mesma regra de competncia por razes
estritas de convenincia ligadas a organizao do Sistema em comento,
ou seja, a competncia do Conselho Tutelar dada pelo domiclio dos
297
constituem situao ftica que ensejar a propositura de Ao Civil Pblica com Obrigao de Fazer contra o municpio, sem prejuzo da responsabilidade administrativa pelo descumprimento do Princpio da destinao privilegiada de recursos pblicos.
No que tange ao horrio de funcionamento do Conselho Tutelar, h
de se consultar a legislao municipal, responsvel por estabelecer tais
horrios. A experincia mostra-nos o aumento do fluxo de ocorrncias
de maus-tratos contra a criana e o adolescente em finais de semana,
feriados e em horrio diverso do comercial assim como que se deve
evitar a presena de poucos conselheiros tutelares na sede da instituio de modo a no comprometer a eficincia do atendimento. Desta
feita, vital a previso na respectiva lei municipal de plantes do Conselho Tutelar durante os horrios em comento. Sobre esse ponto a Resoluo N 75/2001 (CONANDA) sugere a carga horria de 8 horas dirias e a reserva de pelo menos um Conselheiro tutelar para a realizao
de planto em sistema de rodzio. Na hiptese de omisso legislativa
sobre a questo, cabe a expedio de Recomendao aos rgos competentes para a apresentao de projeto de lei estabelecer tal disciplina de
funcionamento e indicar a previso de recursos para o seu implemento.
A realizao de Audincia Pblica29 com a comunidade tambm plausvel. Representantes da Cmara de vereadores, do Conselho Tutelar, do
Judicirio, da Prefeitura e da Segurana Pblica tm a obrigao de debater e dar encaminhamentos acerca do melhor horrio de funcionamento capaz de atender aos anseios da populao em consonncia com
a operacionalidade da rede.
O aspecto disciplinar dos membros do Conselho Tutelar sem dvida
merece especial ateno do promotor de Justia. No obstante ser a
figura do Conselheiro tutelar escolhida democraticamente pela comunidade, muitas vezes pessoas oportunistas caem nas graas desta e, assim, utilizam-se da autonomia poltica da instituio, ou simplesmente
do status, como trampolim poltico para impulsionar suas candidaturas a outros rgos colegiados. A idoneidade moral presumida que a
funo de Conselheiro tutelar estabelece (Art.135 da Lei N 8069/90)
299
no poder estar circunscrita ao campo da pressuposio, mas sim constitui obrigao por parte do ocupante do mnus pblico da manuteno
de um decoro constante. Sua priso criminal em flagrante um dos
casos para o ingresso com Ao Civil Pblica de destituio do cargo. A
nica garantia que ter, de acordo com o ECA, at o trnsito em julgado
da respectiva lide o de ser custodiado em priso especial. O objetivo
do legislador, ao aprovar essa redao, foi o de impedir a permanncia
no Conselho Tutelar de pessoas cuja conduta est sob sria suspeio.
Com base nesse imperativo, to logo verificada a seriedade da denncia
ou a situao de suspeio, a instaurao de Inqurito Civil Pblico se
faz pertinente.
Os Conselheiros Tutelares sero escolhidos, em nmero de cinco
por conselho, pela comunidade local atravs de certame coordenado
pelo Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente e sob
a fiscalizao do Ministrio Pblico. Seu mandato ser de trs anos,
permitida uma reconduo (Arts. 132 e 139 do ECA). Afora os requisitos
de elegibilidade exigidos no Art.133 do Estatuto (idoneidade moral reco300
nhecida, ter mais de 21 anos e ser residente no municpio), a lei municipal poder estabelecer outros, como escolaridade mnima, aprovao
em prova de conhecimentos, experincia profissional em entidades de
promoo ou defesa de direitos de crianas e adolescentes etc. Por outro lado, h de se observar tambm as restries do Art.140 do mesmo
diploma legal que versam sobre os impedimentos, ou seja, regras cujo
escopo evitar o nepotismo que poderia se estabelecer pelo servio de
parentes no mesmo Conselho. O CMDCA, por sua vez, atravs do Edital
de convocao no poder estabelecer requisitos e procedimentos no
previstos na lei municipal para a habilitao de candidaturas de modo a
no frustrar o carter competitivo da escolha, por exemplo a exigncia
do nvel de escolaridade superior em municpios cuja maioria da populao possui apenas o ensino mdio.
A forma de escolha dos membros do Conselho Tutelar pela comunidade local foi deixada pelo ECA a cargo do legislador municipal e isso
vale tanto para o primeiro mandato quanto para a reconduo30 . Dessa
forma, esses mandatos sero outorgados pela populao atravs de sufrgio ou no, podendo esse sufrgio admitir, por exemplo, a forma
direta ou indireta, ou ainda a aclamao em assemblia das entidades
da sociedade civil.
Por fim, como meio de facilitar31 , tanto o trabalho em parceria com o
Conselho Tutelar quanto fiscalizao da atuao deste, sugere-se a
celebrao de Pacto de Cooperao Interinstitucional entre a promotoria, o Conselho Tutelar, a Segurana Pblica, a Secretaria de Ao Social e demais rgos pertinentes, com o fito de estabelecer Grupo de Trabalho para debater os casos de difcil soluo, bem como compartilhar
experincias na defesa e promoo dos direitos de crianas e adolescentes. Tal experincia j existe, atravs da articulao promovida pelo
CAOPIJ, na comarca de Fortaleza desde meados de 2008, tendo facilitado diversos encaminhamentos32 , principalmente no que tange ao acompanhamento do trabalho da rede com as denncias de violao de direitos formuladas perante o Disque 100 e o Disque-Denncia da Prefeitura Municipal (DDCA).
301
6 CVEL E CONSUMIDOR
6.1 Atuao do MP no Juzo de Famlia
Ana Maria G. Bastos de Alencar
Promotora de Justia
Segundo a ltima Recomendao (no. 01/2004) da Corregedoria Geral do Ministrio Pblico do Cear CGMP/Ce, desnecessria a interveno do Ministrio Pblico em procedimentos de jurisdio voluntria em que inexistir interesse de incapazes, ressalvadas as questes
de estado da pessoa ou relativas a registro pblico.
Entretanto, o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, considerando a necessidade de racionalizar a interveno do Ministrio Pblico no
Processo Civil, notadamente em funo da utilidade e efetividade da
referida interveno em benefcio dos interesses sociais, coletivos e individuais indisponveis, diante da evoluo institucional e ao perfil traado pela Constituio da Repblica (artigos 127 e 129), mas respeitando
a independncia funcional dos membros da Instituio, resolveu, atravs da Recomendao no. 16/2010, publicada no Dirio da Justia, em
16.06.2010, recomendar, sem carter vinculativo, que desnecessria a interveno ministerial nas seguintes demandas e hipteses:
a) Interveno do Ministrio Pblico nos procedimentos especiais de jurisdio voluntria;
b) Habilitao de casamento, dispensa de proclamas, registro
de casamento in articulo mortis nuncupativo, justificaes
que devam produzir efeitos nas habilitaes de casamento,
dvidas no Registro Civil;
c) Ao de divrcio ou separao, onde no houver cumulao de aes que envolvam interesse de menor ou incapaz;
d) Ao declaratria de unio estvel, onde no houver cumulao de aes que envolva interesse de menor ou incapaz;
e) Ao ordinria de partilha de bens;
f) Ao de alimentos, revisional de alimentos e execuo de
alimentos fundada no artigo 732 do Cdigo de Processo Civil,
entre partes capazes.
302
303
Observaes:
a) Somente se admite casamento de homens e de mulheres maiores de 16 (dezesseis) anos (Art.1.517, Cdigo Civil). Entretanto, o processo de habilitao de pessoas menores de 18 (dezoito) anos dever
conter a prova da emancipao ou a anuncia dos genitores ou tutor. E,
quando houver divergncia entre os pais a respeito da anuncia para o
casamento do filho menor, poder a outorga ser suprida judicialmente,
no entanto o casamento ter o regime de separao obrigatria
(Art.1.641, III, CC).
b) Em relao ao incapaz, sob tutela, o procedimento estar sujeito
304
autorizao do curador. Caso o curador de um incapaz negar, injustamente, o consentimento, dever-se- providenciar o suprimento judicial
dessa denegao.
c) Deve-se observar a idade dos nubentes e a implicao no regime
de bens previsto no Art.1.641, II, Cdigo Civil.
d) No requerimento de habilitao de casamento, qualquer dos nubentes pode manifestar o desejo de acrescentar ao seu, o sobrenome
do outro. (Art.1.565, 1, Cdigo Civil Brasileiro).
e) O Oficial do Registro Civil mandar afixar edital de proclamas em
local ostensivo de sua serventia, bem como far public-los na imprensa local, se houver (Art.67, 1, Lei n. 6.015/1973). O edital de proclamas ser afixado durante 15 (quinze) dias (Art.1.527, Cdigo Civil).
f) Se restar comprovada a urgncia, como, por exemplo, grave enfermidade, parto iminente, viagem inadivel, crime contra a honra da
mulher, poder ser dispensada a publicao dos proclamas pargrafo
nico, Art.1.527 CC.
g) lcito aos nubentes, antes da celebrao do casamento, estipular quanto ao regime de bens o que lhes aprouver Art.1.639 CC.
h) A audincia do Ministrio Pblico prevista no Art.1.526 CC poder
ser dispensada, a critrio do seu representante.
6.1.2 Separao Judicial
Com a aprovao da Emenda Constitucional n 66, que deu nova
redao ao artigo 226, pargrafo 6. da Constituio Federal, instituindo
o chamado divrcio direto, extinguiu-se o instituto da separao judicial, garantindo, a partir de agora, qualquer dos cnjuges, a qualquer
momento, buscar o divrcio sem precisar de causas ou motivos. Com a
vigncia da Emenda acima referida, eliminaram-se os prazos e a busca
do culpado pela dissoluo da sociedade conjugal.
Assim, caso haja separao judicial ainda em tramitao, recomenda-se que o MP requeira a intimao das partes para que digam se concordam em transformar a referida ao em divrcio. Caso as partes no
concordem em transformar a ao de separao judicial em divrcio ou
simplesmente no se manifestem, entende-se que o MP deve pedir a
extino da ao, sem resoluo de mrito, por impossibilidade jurdica
do pedido.
6.1.3 Divrcio
Com a promulgao da Emenda Constitucional n 66, em 13 de julho
de 2010, o 6, do Art.226, da Constituio da Repblica, passou a ter a
seguinte redao: o casamento civil pode ser dissolvido pelo
divrcio(BRASIL, op. cit., 2010). Assim, a nova ordem constitucional
no apenas suprimiu o instituto da separao judicial, mas tambm
extinguiu a necessidade de qualquer prazo ou condio para o pedido
de divrcio.
Portanto, no h que se buscar culpado pela dissoluo da sociedade
conjugal, at mesmo porque j h tempos estava perdendo gradativa-
305
306
Observao:
O divrcio pode ser concedido sem prvia partilha de bens (Art.1.581
CC). O pedido de divrcio um ato personalssimo dos cnjuges, entretanto, o cnjuge incapaz poder ser representado por curador, ascendente ou irmo (Art.1.582 CC).
6.1.4 Divrcio Consensual Extrajudicial
Observados os prazos legais e no havendo filhos menores ou incapazes do casal, o divrcio consensual poder ser realizado atravs de
escritura pblica (Art.1.124 A, CPC), da qual devero constar as seguintes disposies:
a) partilha dos bens do casal;
b) a dispensa por ambos os cnjuges ou a fixao de penso
alimentcia ao cnjuge necessitado;
c) nome a ser usado pelo cnjuge aps o divrcio.
Observao:
A escritura (que ser gratuita queles que se declararem pobres sob
as penas da lei) no depende de homologao judicial e constitui ttulo
hbil para o registro civil e o registro de imveis. Entretanto, indispensvel a presena de advogado, que poder ser comum, ou de cada
307
mente, pelo decurso do tempo. Ocorre que, h uma exceo, na hiptese da menoridade de um dos cnjuges e at que atinja 16 (dezesseis)
anos (CC 1.550, I e II). O MP pode figurar no polo ativo da ao. Entretanto, em ao anulatria de casamento, tambm exigida a atuao
do promotor de Justia como fiscal da lei, sob pena de nulidade.
6.1.9 Aes Cautelares
No mbito da famlia, as aes cautelares mais comuns so: separao de corpos, alimentos provisionais, guarda de filhos, visitao, busca
e apreenso de coisas e filhos menores, seqestro e arrolamento de bens.
Com a Emenda Constitucional 66, no faz mais sentido a propositura da cautelar de separao de corpos com o simples objetivo de permitir a sada de um dos cnjuges do lar conjugal para evitar a configurao
de quebra dos deveres do casamento, como tambm para marcar o termo inicial do prazo para a converso em divrcio, pois, como j dito
anteriormente, a separao judicial foi extinta e com ela a necessidade
310
6.2.2 Requisitos
indispensvel a comprovao do estado civil dos conviventes. Entretanto, como o CC, Art.1723, pargrafo 1, permite o reconhecimento
da unio estvel, mesmo entre companheiros casados, em situao de
separao de fato, necessria a intimao do respectivo cnjuge para
compor o polo passivo da ao.
Tambm fundamental a comprovao do tempo do incio e fim da
unio estvel, com o objetivo de ressalvar interesse de terceiros, inclusive para que no corra risco de serem reconhecidas unies paralelas.
6.2.3 Converso da unio estvel em casamento
Embora haja previso Constitucional (pargrafo 3, do Art.226, parte
final) para facilitar a converso da unio estvel em casamento, bem
como a Lei no.9.278/96, que disps que est facilitada a converso da
unio estvel em casamento (BRASIL, op. cit,1996), at o presente
momento no foi disciplinado o procedimento a ser seguido.
6.3 Tutela
A tutela destina-se proteo de menor no emancipado e de seus
bens, se seus pais faleceram, foram declarados ausentes pelo juiz ou
sofreram suspenso ou destituio do poder familiar.
311
312
a)participa como custos legis no processo em que tem de ocorrer a nomeao de tutor.
b) nos casos previstos no Art.1.732 CC, poder provocar o
Juiz para nomear tutor, pessoa estranha e idnea, que resida
no domiclio do menor.
c) deve zelar para que seja dado somente um tutor aos irmos
rfos, conforme determina o Art.1.733 CC.
d) fiscaliza a prestao de contas que dever ser apresentada
pelo tutor no prazo imposto no Art.1.757CC(a cada dois anos),
emitindo parecer pela aprovao ou impugnando as referidas
contas.
e) quando no apresentadas as contas pelo tutor no prazo
legal, deve o Ministrio Pblico propor a respectiva ao de
prestao de contas, na forma do Art.914, I e seguintes do
CPC.
f) incumbe-lhe (ou a quem tiver legtimo interesse) requerer a
remoo ou destituio de tutor, no casos previstos no Art.1.766
CC, conforme estatui o Art.1.194 CPC.
g) manifesta-se em pedido de Alvar para venda de bens do
tutelado, observando o fundamento legal e a comprovao da
necessidade da venda, buscando sempre o melhor interesse
do incapaz. E se o produto da venda for depositado em conta
judicial, pugnar para que seja em estabelecimento oficial de
crdito, com juros e correo monetria, exigindo, ainda, a
comprovao nos autos do respectivo depsito em nome do
menor tutelado.
h) deve promover a especializao de hipoteca legal, se o tutor
no requerer no prazo previsto no Art.1.188 e pargrafo nico
do CPC.
Todos aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; aqueles que,
por outra causa duradoura, no puderem exprimir sua vontade, como
os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos, os
excepcionais sem completo desenvolvimento mental e os prdigos
(Art.1.767,CC), bem como esto sujeitos curatela o nascituro (Art.1779
CC), o enfermo e o portador de deficincia fsica (Art.1780 CC).
6.4.2 Legitimidade ativa:
a) poder ser proposta a ao pelas pessoas apontadas no
Art.1.177 CPC: a) pelo pai, me ou tutor; b) pelo cnjuge ou
algum parente prximo; c) pelo Ministrio Pblico.
b) Acrescente-se que aquele(a) que vive em unio estvel com
o interditando(a) tambm tem legitimidade(Art.226, pargrafo 3 CF e 1.724 CC).
c) O cnjuge separado judicialmente e o divorciado no tm
legitimidade para propor a interdio. Entretanto, a simples
separao de corpos no tem o condo de afastar a legitimidade do cnjuge para promover a interdio, restabelecendose a convivncia familiar(STJ, 4. Turma, Ag 520.093/SP, Relat or: Min.Aldir Pa ss arinho Jnior, j. em 1 6.10 .2 00 3, DJ
07.11.2003).
6.4.3 Competncia:
a) Tratando-se de interdio de criana ou adolescente, a competncia ser determinada pelo domiclio dos pais ou responsveis, ou pelo lugar onde se encontra a criana ou adolescente, a falta de pais ou responsvel;
b) Tratando-se de adulto, competente o juzo do domiclio do
interditando.
313
da incapacidade do interditando, inclusive, quando necessrio, formulando quesitos na percia mdica e pugnando pela
realizao de relatrio social a ser feito por equipe multidisciplinar; enfim, alm de fiscalizar as condies da ao, participa de todos os atos processuais emitindo parecer a cerca da
procedncia da ao.
Observao:
314
315
e) No comparecendo o suposto pai ou negando a paternidade que lhe imputada, o juiz remeter os autos ao Ministrio
Pblico, para que o promotor de Justia, entendendo presentes
os elementos suficientes para tanto, ajuze a ao de investigao de paternidade ou instaure procedimento administrativo investigatrio para angariar elementos de convico.
Caso o promotor de Justia entenda no existirem elementos suficientes para propositura da ao de investigao de paternidade e promova o arquivamento dos autos, deve comunicar ao Conselho Superior do
317
Ministrio Pblico(por analogia ao Art.9. da Lei 7.347/85, que regulamenta a ao civil pblica).
6.7.3 Procedimento Judicial
6.7.3.1 Ministrio Pblico como parte ativa:
Possui legitimidade para propor ao de investigao de paternidade,
eis que, conforme preceitua a Constituio Federal/88, em seu Art.127,
incumbe ao referido rgo a defesa dos interesses individuais indisponveis. Entretanto, a legitimidade conferida ao MP no impede que a
ao seja ajuizada por quem tenham legtimo interesse para obter a
declarao de paternidade.
6.7.3.2 Ministrio Pblico como Fiscal da Lei:
Conforme preceitua o Art.82, II, do CPC, obrigatria a interveno
318
6.8 Ao de Alimentos
6.8.1 Legitimidade ativa do MP:
319
Em vista de ser uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, e de sua incumbncia defesa da ordem jurdica,
do regime democrtico e dos direitos sociais e individuais indisponveis
que se considera correta a legitimidade do MP para promover, em
favor de criana ou adolescente e de idoso, ao de alimentos.
Com efeito, compatvel com a atual feio ministerial a sua legitimidade para requerer alimentos em favor de quem deles necessitar,
pois se enfeixa nas latitudes constitucionais que lhe conferiram a defesa
da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis (Art.127 CF). Ora, tratando-se de alimentos,
est explicitada a toda evidncia, a presena de interesse individual indisponvel. At porque se fossem disponveis os interesses relativos aos
alimentos, despicienda seria, por conseguinte, a prpria interveno do
Ministrio Pblico nas aes aforadas atravs da representao processual de advogados e permitida seria a ampla possibilidade de transao
ou mesmo de renncia ao direito alimentar por parte do incapaz (FARIAS, ROSEVALD, 2008, p.648).
Comungando com esse pensamento, Marcelo Zenkner2 afirma que:
[...] o direito a alimentos diz respeito a interesse individual
indisponvel e fundamental da criana e do adolescente, tendo
assento na prpria Constituio da Repblica (Art.227, caput),
estando o Ministrio Pblico legitimado extraordinariamente
pa ra ta nto pela prpria L ei Ma ior (Art .12 7) .(ZENKNER,
2006.p.153)
Portanto, concordando plenamente com o posicionamento de Cristiano Chaves de Farias (promotor de Justia do Estado da Bahia), em sua
obra acima referida (p. 648), no sentido de que, efetivamente, o nico
entendimento que se pode decorrer de uma interpretao conforme o
Texto Constitucional e o Estatuto da Criana e do Adolescente que: o
Ministrio Pblico est legitimado para a ao de alimentos (e para as
demais aes que lhe so afeitas) em razo do carter indisponvel do
direito em disputa e pelo alcance social dessa legitimidade (FARIAS,
ROSEVALD, 2008, p.648).
6.8.2 O MP como fiscal da lei:
indiscutvel a interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei
nas aes de alimentos, bem como nas aes de execuo de alimentos, revisionais e exoneratrias de alimentos quando houver
321
A ttulo de ilustrao transcreve-se abaixo um dos mais recentes julgados a respeito da alterao de nome e sexo em registro de nascimento:
DECISO - 02/12/2009 - 08h0002/12/2009 - 08h00
STJ autoriza alterao de nome e gnero, sem registro
323
de salvaguardar os atos jurdicos j praticados, objetiva manter a segurana das relaes jurdicas e, por fim, visa solucionar eventuais questes que sobrevierem no mbito do direito de famlia (casamento), no
direito
previdencirio e
at mesmo no mbito
esportivo,
324
So Paulo - RETIFICAO DE REGISTRO CIVIL (ASSENTO DE NASCIMENTO) - Transexualismo (ou disforia de gnero) - Sentena que autorizou a modificao do prenome masculino para feminino - Controvrsia adstrita alterao do sexo jurdico no assento de nascimento Admissibilidade - Cirurgia autorizada diante da necessidade de adequao do sexo morfolgico e psicolgico - Concordncia do Estado com a
cirurgia que no se compatibiliza com a negativa de alterao do sexo
325
pretendendo alterao de estado de pessoa - mudana de sexo e prenome. Divergncia entre os Juzos da 18a. Vara de Famlia e 8a. Circunscrio do RCPN. Matria sem previso expressa no Cdigo de Organizao
Judiciria, demandando interpretao sistemtica e teleolgica para apurao de competncia. Antecedentes jurisprudenciais divergentes, com
julgamento de matria anloga pelos Juzos de Famlia e Registral. O
ponto central da controvrsia, e consequentemente da ao correspondente, a mudana de sexo e a alterao de estado - sendo a mudana
do prenome e retificao dos assentos mera consequncia da primeira.
A falta de previso legal expressa orienta para a competncia do Juzo
de Famlia. No plano sistemtico, em decorrncia da competncia geral
das Varas de Famlia, voltada que so para a anlise de questes relativas ao estado civil e outras pertinentes as relaes afetivas em geral. No
plano teleolgico, concernente finalidade do requerente de alterar sua
condio sexual com as inevitveis implicaes prximas e diretas em
suas relaes familiares. E, no plano estrutural, como consequncia do
suporte cartorrio, preparado para a jurisdio contenciosa, permitindo
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Observaes Importantes: O artigo 999 do CPC determina a citao do Ministrio Pblico para os termos do processo de inventrio,
que, na prtica, efetua-se mediante abertura de vista.
Compete ao Ministrio Pblico em matria sucessria:
333
a) Intervir em todas as fases dos processos de inventrio, arrolamentos, alvars e aes conexas, sempre que houver interesses de incapaz ou ausente;
b) Requerer a abertura e promover o andamento desses processos, quando houber omisso dos interessados;
c) Intervir nas arrecadaes de bens de ausentes, bem como
nos processos de herana jacente e vacante;
d) Intervir nas escrituras relativas alienao de bens de incapazes;
e) Fiscalizar a conveniente aplicao dos bens de incapazes;
f) Intervir nos pedidos de abertura, registro e confirmao e
testamentos e nos correspondentes processos de inventrios;
g) Promover a execuo de sentena contra o testamenteiro.
como mediador para solucionar o conflito, aconselhando-se que referido instrumento seja encaminhado distribuio de uma das Varas de
Famlia para homologao judicial.
Frise-se, ainda, que, mesmo tratando-se, em algumas situaes, de
direitos individuais disponveis, em que, judicialmente, a interveno
ministerial no encontre justificativa constitucional, nestas situaes,
a efetiva atuao do membro do Ministrio Pblico est dentro do escopo da Lei 8.625/93, mormente os artigos 32, II e 43, XIII, que impem, como funo dos promotores de Justia e dever funcional, o
atendimento a qualquer do povo, tomando as providncias cabveis;
esta , sem dvida, uma das caractersticas que do ao Ministrio Pblico sua feio social.
6.12 Atuao do MP no Juzo da Fazenda Pblica
Ana Cristina de Paula C. Parahyba
Promotora de Justia
As atribuies gerais do Ministrio Pblico esto previstas no artigo
127, caput da Constituio, estando suas funes arroladas no artigo
129, caput, em seus incisos e pargrafos.
De incio, necessrio dizer que a Fazenda Pblica possuidora de
prerrogativas processuais dispostas tanto na Constituio como na lei
processual vigente.
Entre essas prerrogativas, podemos citar como de maior relevncia:
prazos dilatados para contestar e recorrer, a desnecessidade de adiantamento das despesas processuais, dispensa de preparo nos recursos, duplo grau obrigatrio, precatrio judicial, vedaes s medidas liminares, cautelares ou antecipatrias, suspenso de liminares contra o Poder Pblico, restries execuo provisria, dispensa de fazer o depsito de 5% sobre o valor da causa nas aes rescisrias (Art.488, caput,
CPC), prescrio, honorrios advocatcios fixados de forma equitativa
em favor da Fazenda Pblica sucumbente, juzo privativo para a Fazen-
335
ente ministerial, como ocorre, por exemplo, nos feitos em que, presente o incapaz, o Parquet no pode ser alijado do desenvolvimento
procedimental.
Em causas outras, cumpre ao promotor de Justia a deciso acerca
da existncia, ou no, do interesse pblico que reclame a interveno
ministerial no feito.
A interveno do Ministrio Pblico condiciona-se a uma dupla apreciao: do juiz, que determina sua intimao, e do prprio promotor de
Justia, com poderes para decidir, conclusivamente, no ser caso de
interveno. Inversamente, se o agente ministerial que voluntariamente intervm, cabe ao juiz decidir sobre sua legitimidade que, em
caso de indeferimento, somente ser resolvido se houver recurso e,
ento, valer o pronunciamento superior; em caso contrrio, transitando em julgado a deciso, a interveno no poder ocorrer.
Por esta orientao, cabe ao rgo do Ministrio Pblico decidir se
deve, ou no, intervir no feito, mas o Poder Judicirio, em deciso final,
tem o direito de admitir, ou no, o ingresso; da mesma forma, no cabe
a nenhum rgo do Poder Judicirio, por mais elevado que seja, impor
a presena do agente do Ministrio Pblico, mas, simplesmente, se assim entender indispensvel, mandar intim-lo, para, ento, o membro
agir como melhor lhe parecer, inclusive nada requerendo.
Cabe ainda dizer, por oportuno, que, mesmo reconhecida judicialmente a necessidade de interveno do Ministrio Pblico, no est o
representante ministerial compelido a seguir o mesmo entendimento,
abstendo-se de atuar se, a seu critrio, no for legalmente prevista, no
caso concreto, essa atribuio.
Nesse caso, se o agente ministerial se recusa a intervir no processo
civil, ao rgo judicial restar a este valer-se, por analogia, do Art.28 do
Cdigo de Processo Penal, remetendo-se os autos do processo ao Procurador Geral de Justia com vista definio da posio institucional.
A nulidade dos atos anteriores do processo, por falta de interveno
do Ministrio Pblico, somente deve ser pronunciada se por ele arguida
na primeira oportunidade em que falar nos autos, sob pena de preclu-
337
so. Essa legitimidade para arguir nulidade por falta de sua interveno
no processo justifica-se, porque, assim como lhe cabe decidir sobre a
efetiva existncia de interesse pblico, cabe-lhe tambm examinar se da
falta decorreu ou no prejuzo para os elevados interesses a que chamado a defender.
No entanto, de bom alvitre lembrar que essa nulidade, por no
haver atuado nos atos anteriores, somente deve ser arguida pelo promotor de Justia se evidenciado efetivo prejuzo defesa do interesse
pblico, sob pena de ofender a celeridade e economia processuais.
A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso, deve ser feita
pessoalmente, conforme reza o artigo 236, 2 do Cdigo de Processo
Civil que assim impe seja disciplinada a interveno ministerial na
condio de custos legis.
A interveno como fiscal da lei ex vi do artigo 83 e incisos do
Cdigo Processual Civil, determina vista dos autos ao Ministrio Pblico
depois das partes, devendo ser intimado de todos os atos do processo,
tanto para fins de anlise de mrito do pedido quanto para o requeri338
trio Pblico Fazendrio age no sentido de fiscalizar a atuao das partes e a aplicao da lei processual, promovendo o andamento do processo, propondo provas, requerendo diligncias, participando da instruo, ou seja, visa ao final um provimento definitivo que seja conforme
a vontade da lei material, devendo se voltar a defender o contexto axiolgico da Constituio Federal, independente do interesse da Fazenda
Pblica ou do particular.
Em que pese opinies em contrrio, nosso entendimento que o
promotor de Justia que atua junto s promotorias da Fazenda Pblica
deva se fazer presente em todas as demandas ali propostas haja vista a
nota de essencialidade dada pela Constituio funo jurisdicional do
Estado e a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, acrescida ainda necessria
interveno do Ministrio Pblico nos processos judiciais enquanto fiscal da lei quando evidenciado o interesse pblico.
Para reforar esse posicionamento, importante ressalvar ainda que
a interveno ministerial no processo na condio de custos legis se
sobressai, inclusive pela natureza de direito fundamental do processo
judicial, cujos princpios processuais constitucionais, que tem sua gnese fincada no princpio do devido processo legal, estabelecem as regras
que orientam a relao jurdica processual, assegurando direitos, atribuindo nus s partes e deveres ao Estado, a fim de assegurar o regular
desenvolvimento do processo, desde o acesso justia at a efetividade
da tutela requerida no processo.
Alm do mais, na especfica situao fazendria, a necessidade de
atuao do Ministrio Pblico pode ser divisada pela participao da
Administrao Pblica no processo cujos princpios administrativos so
vistos hoje como direito subjetivo do administrado, ou seja, no dado
Fazenda Pblica dispor desses preceitos de ordem constitucional, cabendo ao rgo Ministerial zelar pela sua observncia dentro do caso
concreto levado ao Judicirio, auxiliando o esclarecimento ftico e jurdico do processo.
nesse contexto que se deve fundamentar a interveno do Minist-
339
rio Pblico como fiscal da lei nos processos judiciais de que a Fazenda
Pblica parte.
Vale ressaltar aqui, entretanto, que, no ms de abril do corrente ano,
o Plenrio do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP) expediu
uma recomendao aos Ministrios Pblicos Estaduais, no sentido de
disciplinarem a interveno institucional na esfera cvel, de modo a priorizar os processos que tenham maior repercusso social, promovendo
uma nova viso s aes de seus membros e servidores, de modo que
eles, eventualmente, deixem de atuar em procedimentos sem relevncia social para, em razo da qualificao que possuem, direcionar na
plenitude, a sua atuao na defesa dos interesses da sociedade.
A referida deciso partiu do pressuposto das limitaes estruturais e
oramentrias do Ministrio Pblico. No entanto, importante lembrar
que, ao declinarmos de nossas funes, sejam quais elas forem ou por
quais motivos se justifique, estaremos, na verdade, caminhando na contramo de direo de tudo o que a Instituio conquistou at agora,
razo pela qual cremos no ser esta a melhor via a ser adotada para
340
341
necessidade de se regular um fato social (= promoo da defesa do consumidor) o que em derradeira anlise termina por atender a um mandamento de envergadura constitucional (CF., Art.5, inc. XXXII). Alis, a
previso fundamental contida no inciso XXXII constitui, em essncia,
princpio direcionado proteo e no apenas defesa - dos consumidores, isto porque, embora a seu tempo aquele dispositivo constitucional exigisse complementao, e realmente terminou por ser complementado pela Lei 8.078/90, a sua insero no texto da Carta Magna
significa, tanto por tanto, a necessidade de se edificar toda uma ordem
jurdica subconstitucional, para nela inculcar no apenas os direitos
subjetivos de consumo, mas, de igual, as regras de carter adjetivo, de
sorte a propiciar a correspondente defesa do patrimnio jurdico dos
entes vulnerveis no mbito das relaes jurdicas de consumo.
No h razo, portanto, que leve a confundir os termos proteo e
defesa, embora a segunda decorra da primeira. Atente: a lei, como ins-
343
aplicados, concomitantemente, sanes de natureza administrativa, civil e penal. Por exemplo: um determinado fornecedor pode ser multado,
ou receber quaisquer das sanes previstas no artigo 56, incisos I/XII,
da Lei 8.078/90 (no mbito administrativo), ser compelido a indenizar o
consumidor por danos morais e/ou materiais (na esfera judicial civil) e,
ainda, responder no campo repressivo, por crime de consumo direto e/
ou indireto, assim como previsto no CPDC e legislao correlata.
Conforme veremos no captulo final, que trata dos delitos de consumo, na prtica raramente tais reprimendas de carter repressivo so
adotadas, o que resulta em impunidade e incremento violao da ordem jurdica de consumo. De sua vez, a tutela civil dos direitos subjetivos de consumo ocorre, via de regra, na esfera judicial, por meio de
aes individuais ou coletivas. Deve-se lembrar que o MP somente estar legitimado para a promoo das aes de carter plrimo.
Em vista de tais consideraes, parece-me correto afirmar que a forma mais rpida e de melhores efeitos defensivos (efetivao do direito
adjetivo de consumo) em prol do consumidor, consiste exatamente na
344
tutela administrativa dos seus interesses/direitos. Embora isso no implique, como se disse ao incio, em renncia s regras inerentes tutela
civil e/ou penal.
Quando afirmo que a tutela administrativa constitui a forma mais
rpida e de melhores efeitos defensivos ao consumidor, justifico tal afirmao ponderando que:
a) a agilidade do processo administrativo, aliado ao alto ndice de solues favorveis aos consumidores sem dvida alguma constitui valioso indicador de que os mecanismos administrativos prevalecem em relao lentido e complexidade
das demandas judiciais mesmo considerando-se aquelas
aes aforadas nos Juizados Especiais;
b) ainda que a via administrativa no resulte em composio
ou reconhecimento do direito violado, deve-se levar em conta
que, a depender da circunstncia concreta, o processo administrativo pode culminar com a imposio de sano administrativa, assim como previsto no artigo 56, da Lei 8.078/90
(CPDC). Essa punio de carter administrativo gera, em
minha tica, dois efeitos concretos imediatos, e um de carter
mediato, a saber:
- propicia ao consumidor a oportunidade de aparelhar, de modo
Assim, tendo em conta as argumentaes postas acima, posso afirmar, sem nenhum receio de estar a incorrer em equvoco, que, em
virtude das incontveis circunstncias ocorrentes no mercado de consumo, envolvendo inumerveis espcies de produtos e servios, situaes
multifacetadas e complexas, que em regra terminam por prejudicar um
sem-nmero de consumidores, a via administrativa , sem sombra de
dvida, a esteira mais rpida e de resultados mais prticos e efetivos ao
consumidor, sobretudo se considerarmos que os procedimentos administrativos (inqurito civil pblico e investigao preliminar, v.g.) e o
processo administrativo (inclusive cautelar), so de grande relevncia e
celeridade na busca da efetividade do direito de consumo conspurcado.
Sobre este aspecto, lano mo de um exemplo extremamente recente,
345
cuja providncia decorreu de atuao administrativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, que fez paralisar a fabricao do veculo Toyota Corolla, tendo em vista defeito constatado na produo do
citado automvel. Aquele fato teve repercusso nacional, sendo amplamente divulgado atravs dos canais miditicos. Observe-se, bem a propsito, que a deciso que fez estancar a produo de um dos veculos
mais vendidos no Brasil foi de cunho administrativo. A medida est
prevista no artigo 56, inciso V (proibio de fabricao de produto). Alm
disso, esse tipo de providncia pode ser adotada em carter cautelar,
antecedente ou incidente ao procedimento administrativo ( nico, do
dispositivo supra).
6.13.2.3 Algumas consideraes acerca
da atuao dos rgos de Execuo do MP:
Por fora da Lei Complementar Estadual n 30, de 26 de julho de
2002, foi criado no mbito da estrutura orgnica do MP/CE, o Programa
346
Conforme se pode inferir do texto acima transcrito, somente o promotor de Justia que j disponha de delegao da Chefia do MP para
exercer o mnus inerente defesa consumerista poder determinar atos
de fiscalizao, bem assim as providncias atinentes aos mesmos: lavratura de auto de apreenso, infrao e termo de depsito, v.g.
No que concerne aos documentos mencionados no pargrafo antecedente, cumpre-me alertar para o que dispe o artigo 35 (e segs.) do
Decreto 2.181/1997, particularmente no que respeita s exigncias legais quanto lavratura e preenchimento dos mesmos.
5.13.2.4 Investigao preliminar, processo
administrativo, e inqurito civil pblico:
6.13.2.4.1 Da Investigao Preliminar:
A investigao preliminar necessria e tem lugar sempre e quando
o promotor de Justia (ou outra autoridade incumbida da defesa do consumidor) no dispuser de elementos suficientes para respaldar a formalizao do Processo Administrativo.
347
A base legal para a instaurao da investigao preliminar encontrase no Decreto Federal n 2.181, de 20 de maro de 1997, editado com a
finalidade de organizar o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor
SNDC, estabelecer as normas gerais de aplicao das sanes administrativas previstas na Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990 (CPDC) e revogar o Decreto 861, de 09 de julho de 1993, dentre outras providncias.
Por outros termos, pode-se dizer que o citado Decreto Presidencial
regulamentou o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, estabelecendo no apenas os procedimentos e parmetros necessrios a ceder efetividade s normas do CPDC, mas, alm disso, proporcionou
base legal para a formulao das leis Estaduais, Distrital e Municipais,
de sorte a dotar tais organismos do indispensvel poder de polcia,
sem o qual no seria possvel a aplicao das sanes administrativas
previstas no Cdigo, ou mesmo a adoo das medidas inerentes aos
atos de fiscalizao.
Com efeito, o Art.33, incisos I, II e III, do citado Decreto, dispe sobre
a instaurao do Processo Administrativo. Em seu pargrafo 1, o legis348
lador fez observar que a autoridade competente poder, antecedentemente ao processo, determinar a instaurao de investigao preliminar, podendo, em decorrncia, requisitar informaes sobre as questes sob investigao - resguardado o segredo industrial - podendo, para
tanto, expedir as notificaes necessrias, na forma do artigo 55, 4,
do CPDC.
O dispositivo em meno foi reproduzido na Lei Complementar Estadual 30/2002, mais especificamente no artigo 15, 1.
importante registrar que no curso, ou ao trmino, da investigao
preliminar, podero ser definidos elementos seguros de convico quanto
transgresso de consumo sob investigao, o que ensejar a promoo do Processo Administrativo correspondente, j que, no mbito da
apurao de infrao de consumo, no possvel a imposio de sano de natureza pecuniria de modo antecipado, como ocorre, por exemplo, nas infraes de trnsito, circunstncias em que o contraditrio
somente ocorre aps a imposio da multa, que poder, a depender da
349
Uma derradeira observao que fao quanto ao processo administrativo diz respeito s formalidades legais atinentes impugnao, e que o
promotor de Justia, evidentemente, deve observar (Art.21, incisos I usque IV).
6.13.2.4.3 Do processo administrativo cautelar:
351
Em busca de ceder efetividade s normas de proteo e defesa do
consumidor, o legislador do CPDC (na verdade a Comisso de Juristas
encarregada de elaborar o Cdigo), fez inserir a possibilidade de adotarem-se medidas cautelares, antecedentes ou incidentes ao processo administrativo (Art.56, nico).
A medida cautelar administrativa, como soe acontecer no processo
judicial civil, de carter emergencial, de sorte a preservar inclume a
prerrogativa jurdica de consumo. Voltemos ao caso da paralisao da
fabricao dos veculos Toyota Corolla. Parece claro que a sano em
referncia foi aplicada em processo administrativo cautelar, em busca
da preservao da vida e incolumidade fsica dos consumidores (CPDC,
Art.6, I), haja vista a ampla divulgao de acidentes envolvendo o mencionado automvel. Observe, entrementes, que a proibio de fabricao do automotor, todavia, no afasta a cominao de multa (ou outra
sano administrativa) no mbito do processo principal, na hiptese de
restar evidenciada a transgresso de consumo.
(Art.9, caput).
Na hiptese de arquivamento, o promotor de Justia deve estar atento formalidade do 1, do Art.9, devendo o acervo do inqurito civil
ser remetido ao Conselho Superior do MP, no prazo de 03 (trs) dias, sob
pena de incorrer o promotor em falta grave.
6.13.2.4.5 Da multa dosimetria da pena:
Embora a multa seja apenas uma das inmeras sanes de natureza
administrativa, ela, inegavelmente, aquela aplicada em praticamente
todos os casos de julgamento em que se reconhece a procedncia da
Reclamao. Isto , de Reclamaes fundamentadas no atendidas.
Em trabalho que ainda se encontra em fase de desenvolvimento,
teo os seguintes comentrios acerca da Smula n 01, da E. JURDECON
e, portanto, sobre a aplicao da multa e dosimetria da pena:
a) Smula 01 - Na cominao de multa em processo administrativo do DECON, aplicar-se- a UFIRCE quando os valores e
ndices forem expressos em UFIR.
b) Nota 01 O artigo 56, da Lei 8.078/90, traz o elenco das
sanes a serem aplicadas em decorrncia da constatao de
infrao a direito do consumidor. A verificao de eventual
transgresso de consumo reclama apurao criteriosa, mediante processo administrativo, em que se oportunize parte
demandada o mais amplo direito de defesa, ao lado do efetivo
contraditrio. A cominao da sano, de sua vez, h de ser
ponderada, sopesada, avaliada diante de critrios objetivos
(previstos no Decreto 2.181/1997), de sorte que no seja branda
a ponto de invocar uma disfarada impunidade, mas, tambm, e em sentido inverso, que no seja gravosa ao extremo
da injustia.
353
vezes o valor da Unidade de Fiscal Referncia (Ufir), ou ndice equivalente que venha a substitu-lo.
Com o passar dos anos, o valor nominal da referida unidade fiscal
passou a definhar em face dos nefastos efeitos da inflao. Seria necessrio, portanto, troc-la por outro ndice equivalente, at mesmo porque assim que orienta a Lei 8.078/1990. Portanto, a meu ver, nada
mais acertado e oportuno do que substitu-la (a Ufir) pela referncia
fiscal vigente em nosso Estado (Ufir-Ce). Providencial, assim, a medida
encetada pela Jurdecon, mormente porque observa a lei e corrige a distoro que um ndice defasado a Ufir poderia ocasionar exata cominao da multa.
Visto isso, sobressai inquestionvel a necessidade de adequar a sano pecuniria infrao de consumo, o que somente possvel atravs da dosimetria da pena. Isto , o estabelecimento da sano pecuniria a partir de uma criteriosa avaliao dos parmetros legais, observado os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Essas balizas legais consistem na avaliao de critrios objetivos, a saber: Decreto 2.181/
354
1997: Art.24, inciso I - circunstncias atenuantes e agravantes; II antecedentes do infrator; Art.25 indicao do que sejam circunstncias atenuantes (incs. I, II e III), Art.26, nico condies agravantes (incs. I/
IX); Art.27 ocorrncia (ou no) de reincidncia; e, por fim, a fixao da
multa observados os seguintes critrios: a) gravidade da prtica infrativa; b) a extenso do dano; c) a vantagem auferida com o cometimento
do ato infrativo; e d) a condio econmica do infrator.
Ao trmino de todo o percurso apontado no pargrafo antecedente,
decerto o promotor de Justia ter uma sano compatvel infrao,
desde que, evidentemente, parta de uma pena base justa, mas que tolere
as variaes da dosimetria, sem ficar alm ou aqum, do valor mnimo
e mximo estipulado pelo CPDC, respectivamente ( nico do Art.57 da
Lei 8.078/1990), j que a pena no pode ser inferior a 200 UFIRs, hoje,
200 UFIRCEs, muito menos superar a casa de 3.000.000 de UFIRCEs.
A ttulo de paradigma, transcrevo, abaixo, excerto da parte dispositiva de uma das inmeras decises por mim proferidas:
355
processo julgado, o mesmo fazendo quanto pauta de julgamentos afixada no flanelgrafo afixado na entrada desta promotoria de Justia.
CUMPRA-SE.
Este apenas um paradigma. Portanto, caso o (a) colega necessite de suporte, o Centro de Apoio Operacional do Cvel e
Consumidor (CAOCC) est disposio para auxili-lo (a) no
que for necessrio, inclusive fornecendo outros modelos de
decises administrativas.
est vinculada ao Relatrio de sua assessoria (Art.23, 1). Esta observao faz mais sentido em relao s promotorias de Justia do DECON,
uma vez que a estrutura do rgo prev a existncia de um Setor de
Conciliao (LCE, Art.3, inc. I, 2.3.). Com efeito, antes de chegar a uma
das promotorias de Justia de Defesa do Consumidor, realizada audincia conciliatria e, a depender desse ato, o conciliador (normalmente
um analista ministerial) emite juzo de valor sobre a Reclamao, classificando-a em uma das trs circunstncias:
a) reclamao no fundamentada;
b) reclamao fundamentada atendida; e
c) reclamao fundamentada no atendida.
357
359
das patrimoniais unitrias, j que seu exerccio funcional est constitucionalmente direcionado para uma atuao plural, isto , para a defesa
dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos.
De mais a mais, a atividade de defesa dos consumidores, compartilhada com os Procons municipais, alivia, em parte, a estafante tarefa de
defesa consumerista, sobretudo no interior do Estado, onde o promotor
de Justia, a depender do porte da comarca, atua em vrias reas do
direito a um s tempo.
O promotor de Justia deve observar que a criao do PROCON municipal somente poder ocorrer atravs de processo legislativo tpico,
decorrente de manifestao da Cmara de vereadores de seu respectivo
Municpio, observadas as prescries do Decreto Federal n 2.181/1997;
6.13.2.5.3 Audincias pblicas
Embora no interior do Estado ocorram, de forma mais rara, as audincias pblicas podem ser um valioso instrumento do qual pode valer360
361
363
as normas penais de consumo. Por outras palavras, tenho por foco por
em relevo a importncia da tutela penal dos consumidores, dado que
sem ela a defesa dos entes vulnerveis, que surge como necessidade
premente em decorrncia das intrincadas situaes originrias do multifacetado mercado de consumo, ser incompleta e prejudicial ao consumidor, uma vez que, havendo espao para a sano penal, e no
sendo ela aplicada, o mau fornecedor restar impune; ao mesmo tempo, o operador do direito estar se conduzindo de modo inadequado.
A gravidade de se deferir somenos importncia aos delitos de consumo no est apenas na inobservncia ao cumprimento da lei; mas, bem
mais grave que isso, consiste a sua consequncia imediata: o abandono
de um sem-nmero de consumidores vtimas do delito. Ou seja, quando no h efetivo combate criminalidade de consumo, permite-se que
a impunidade se torne a fora motriz da macrocriminalidade, isto , de
delito de larga repercusso social, e, o que bem pior, cometido em
detrimento de pessoas vulnerveis e hipossuficientes.
preciso, pois, compromisso e conscincia de ao por parte de
364
365
tais. A Toyota revelaria posteriormente que a causa da acelerao espontnea se devia ao tapete ento utilizado, que, por no possuir presilhas de fixao, deslocava-se para frente, comprimindo o acelerador
e, conseguintemente, provocando os acidentes.
O que me preocupa, todavia, que em todos esses casos os consumidores, ou os familiares destes, foram indenizados espontnea ou foradamente. Mas em nenhuma dessas circunstncias se tem conhecimento de cominao de sano de carter repressivo aos gestores responsveis pelos delitos.
Ora, de que adianta a lei prever a imposio de uma dada reprimenda de natureza penal se o agente no se v alcanado por ela?
No se tenha dvida, no sistema brasileiro de proteo/defesa do
consumidor a sano penal tem, quase sempre, efeito meramente decorativo. A uma porque a satisfao da pretenso de consumo na esfera
civil (a indenizao do consumidor) parece funcionar como verdadeira
excludente de ilicitude, afastando do infrator a reprimenda de natureza
367
reveste a distino entre uns e outros, mas, bem mais que isso, visa
delimitar com preciso a tipologia dos crimes encetados contra as relaes de consumo, desmembrando-os, assim, dos chamados crimes de
consumo imprprios, ou seja, afastando-os daqueles cujo objeto jurdico no tenha a relao de consumo como bem jurdico penal.
Para que essa distino entre delitos prprios e imprprios se faa
adequada, necessrio ter em mente que a tipificao de determinados
comportamentos humanos, definindo-os como delitos de consumo prprios, tem por objetivo resguardar, direta e imediatamente, a coletividade de consumidores quanto s relaes de consumo.
Nesse contexto, oportuno alertar que h quem entenda que os crimes de consumo prprios limitam-se to somente queles indicados no
CPDC, excluindo-se, de consequncia, os crimes previstos na Lei 8.137/
90. Tal equivocado argumento esteia-se no fato de que referida lei supletiva no utiliza a terminologia prpria do CPDC, ao referir-se, por
exemplo, ao termo fregus, quando pela terminologia do Cdigo o
369
6.13.4.4 Da presuno de extino da punibilidade face ao adimplemento da obrigao derivada da relao de consumo.
Embora abordado de maneira extremamente breve, este aspecto no
poderia passar em branco, pois, ao que me parece, o tema de significativa relevncia; mormente se considerarmos os delitos prprios de
consumo, previstos na Lei 8.137/90, ao lado da peculiaridade verificada
quanto extino da punibilidade dos crimes contra a ordem tributria,
contidos na referida lei e que, bem a propsito, traz em seu artigo 7 um
elenco de delitos de consumo prprios os chamados crimes contra as
relaes de consumo.
Com efeito, a extino da punibilidade, tal como ocorre nos delitos
370
fiscais, alusivos aos crimes contra a ordem tributria, previstos na citada Lei 8.137/90, como consequncia do adimplemento da obrigao
tributria antes do recebimento da denncia (Art.34 da Lei 9.249), induz
ao equivocado entendimento de que, uma vez satisfeito o dever decorrente de uma determinada relao de consumo, este fato, de igual modo,
resultaria na extino da punibilidade relativa ao tipo correspondente.
No bem assim.
preciso que estejamos atentos para o fato de que, embora a Lei
8.137/90 especifique tipos penais alusivos a crimes contra a ordem tributria, econmica e relaes de consumo, somente os crimes decorrentes das chamadas fraudes fiscais, previstos nos artigos 1o e 2o da
citada lei, tm extinta a punibilidade nos moldes acima referidos.
Portanto, malgrado a Lei 8.137/90 resguarde estreito liame com as
normas preconizadas no CDC, no ocorre no mbito deste ou mesmo
quanto aos demais dispositivos da Lei 8.137/90 -, causas especficas de
extino da punibilidade excetuadas aquelas previstas no prprio Cdigo Penal. Por outros termos, nos crimes capitulados na lei consumerista tambm na legislao supletiva - a extino do fato espcie opera-se apenas naquelas hipteses previstas no artigo 107 do Cdigo Penal, por fora do que disposto no artigo 61 do CDC, e ainda em combinao com a regra insculpida no artigo 12 do CPB, esta ltima por reverberar o princpio da especialidade.
6.14 Da Atuao do Ministrio Pblico na Falncia e na Recuperao de Empresas:
Solange Arajo Paiva de Carvalho
Promotora de Justia
A nova Lei de Falncias - Lei n 11.101/2005, ao contrrio do que
ocorria com o Decreto-Lei n. 7661/45, prev uma atuao minimalista
do Ministrio Pblico, por entender que nesse tipo de ao a lide versa
exclusivamente sobre interesses patrimoniais e disponveis, no havendo
razo para exigir-se do rgo ministerial, uma interveno constante e
obrigatria.
6.14.1 Atuao do Ministrio Pblico na Falncia:
De acordo com o Art.99, XIII da Lei 11.101/2005, o Ministrio Pblico
s comea a participar do processo falimentar depois da sentena declaratria da falncia. A lei prev sua intimao apenas no caso de o juiz
decretar a quebra do devedor insolvente.
As hipteses em que a lei prev a participao do Ministrio Pblico
na falncia so as seguintes:
a) O Ministrio Pblico tem legitimidade para impugnar a relao dos credores Art.8;
b) Pode, a qualquer tempo, impugnar crditos Art.19;
c) Pode impugnar a venda dos bens do falido Art.143;
d) Pode requerer a substituio do administrador judicial ou
371
Em suma, pela nova lei, no h razo para o Ministrio Pblico participar de todos os pedidos de falncia, das verificaes e habilitaes de
crditos, dos pedidos de restituio e de todos os atos do processo falimentar. Deixou, por outro lado, de ser obrigatria sua participao em
todo e qualquer processo de que parte ou interessada a massa falida.
372
conhecimento da necessidade de sua interveno, faz parte de uma prerrogativa institucional, prevista, inclusive, no Art.116, inciso VIII, da Lei
Complementa N 72, de 12 de dezembro de 2008(Lei Orgnica e o Estatuto 2008 do Ministrio Pblico do Estado do Cear).
De observar-se, todavia, que o pedido de reconhecimento de nulidade pela falta de intimao do Ministrio Pblico deve levar em conta se
houve efetivo prejuzo para a parte a quem cumpria o Ministrio Pblico
tutelar. Caso contrrio, cumpre ratificar os atos j realizados, prestando,
desta forma, sua contribuio celeridade processual. Em suma, sem
prejuzo efetivo para a parte, no convm postular a declarao de nulidade do ato processual, se, de qualquer forma, ele alcanou a sua finalidade. Mas, a esse respeito, convm ouvir as lies de LUIZ GUILHERM
MARINONI e DANIEL MITIDIERO:
A decretao da invalidade retroage ao momento em que se
fez necessria a intimao do Ministrio Pblico e essa no
correu. Se havia obrigatoriedade de intimao ab initio, anula-
Primeiramente, de bom alvitre tecer alguns comentrios sobre a atuao do Ministrio Pblico em feitos envolvendo o direito dos idosos.
Nestes casos, a interveno do Ministrio Pblico somente ser obrigatria, sob pena de nulidade, quando estiverem em litgio direitos de
idosos em condio de risco (Art.74, II, do Estatuto do Idoso), em especial, no que diz respeito s matrias expressamente tratadas no Art.3
do Estatuto do Idoso.
Na verdade, a inteno do legislador foi a de ressaltar que a idade
no pode ser considerada como medida ou sinal de incapacidade e que
o idoso no deve ser tutelado somente pela sua condio etria. Ao
contrrio, o Estatuto solidifica o conceito de pessoa idosa como sujeito
de direitos, que devem ser exercidos de forma plena, direta e integral.
Esta avaliao, entretanto, dever ser feita pelo promotor de Justia
no exame de cada caso concreto, momento em que avaliar se o idoso
est em condio de promover a sua prpria defesa, em condies de
igualdade com a parte adversa, ou se est em situao de hipossuficincia, decidindo seu grau de envolvimento no processo.
Em todo caso, de bom alvitre verificar, registrando em sua manifestao, a observncia da prioridade assegurada parte idosa consubstanciada no Art.71 da lei de regncia, especificadamente no tocante tramitao e execuo dos atos e diligncias judiciais, anotando-se esta
circunstncia em local visvel nos autos do processo (1 do citado Art.71).
375
6.15.2.1 Ao de Usucapio
De incio, impe-se registrar que, segundo a mais recente orientao
do CNMP, a interveno do Ministrio Pblico, nesse tipo de ao, s se
justifica quando o imvel usucapiendo no for registrado no Cartrio de
Registro de Imveis, diante do entendimento de que a interveno ministerial visa preservao da segurana dos registros pblicos. dizer,
se o imvel est devidamente registrado, remanesce exclusivamente o
interesse patrimonial das partes.
Em todo caso, h de se ressalvar as hipteses previstas pela Lei n
10.257, de 10 de julho de 2001, que regulamenta os arts.182 e 183, da
Constituio Federal.
Alis, para a ao de usucapio prevista no Art.183 da CF/88(Usucapio Especial Urbana) - norma esta, inclusive, quase integralmente reproduzida pelo Art.1.240 Cdigo Civil h de ser observada a exigncia
cumulativa de requisitos prprios, quais sejam: incidncia apenas em
rea urbana; rea restrita apenas ao mximo de duzentos e cinqenta
376
377
378
definio da durao de cada perodo, o que se torna necessrio quando alegada cesso ou juno de posses (cc/16, Art.s
496 e 552; novo cc, arts. 1.207, 1.243 e 1.262; Estatuto da
Cidade, arts. 9 3, e 10, 1).
h) Se a pretenso refere-se usucapio de imvel registrado
em nome de algum no registro imobilirio ou no registrado.
i) Se foi descrito convenientemente o imvel usucapiendo, com
todas as suas caractersticas medidas do permetro, rea,
confrontaes e localizao exata e, sendo terreno, se foi indicado o lado (par-mpar) e a distncia da construo ou esquina mais prxima.
379
quando, por exemplo, ocorre a maioridade do menor no curso da demanda (PARAN, Superior Tribunal de Justia, RESP n.2.852, Relator:
Min. Barros Monteiro, 01/11/1996). Nos casos de alvars contendo
pedido de levantamento de valores no recebidos em vida pelos
seus titulares (PIS,FGTS, etc.) regidos pela Lei n.6.858/80, deve-se requerer a juntada da certido de dependentes habilitados, a ser expedida
pelo INSS(Art.1-da referida lei) e certido de bito do titular, para verificar se ele deixou filhos menores ou designou dependentes incapazes.
Havendo interessados incapazes, exigir sua participao na relao processual.
J nos alvars para permuta e alienao de imveis de incapazes (Art.1.112,III,CPC e Art.1.691,), h de ser examinado, primeiramente, se os genitores do menor esto anuindo ao pleito(Art.1.690,pargrafo
nico, CC). Havendo divergncia, ela poder ser dirimida nos prprios
autos. Depois, h de ser observado o que preceitua o Art.1.750, do CC
que elenca trs requisitos norteadores para esta pretenso, quais sejam:
381
Temos defendido, sobretudo, que sendo a ao proposta por promotoria especializada, competir ao respectivo rgo o seu acompanhamento at final sentena, inclusive, para efeito de interposio de eventual recurso.
6.15.2.5 Ao Previdenciria
Neste tipo de ao, cabe ressaltar que, sendo movida pelo trabalhador segurado da previdncia contra a entidade autrquica, h de prevalecer o entendimento da necessidade da interveno do Ministrio Pblico, em razo da presuno de sua hipossuficincia. Nos demais casos, ausente o interesse de incapaz, a mera presena da pessoa jurdica
de direito pblico no justifica a interveno do rgo ministerial, uma
vez que a entidade autrquica, como se sabe, possui quadro prprio de
agentes para atuar na sua defesa e por tratar-se, no caso, de interesse
pblico secundrio. Este, inclusive, o entendimento do Superior Tribunal de Justia (RESP 507386/SC).
6.15.2.6 Ao de indenizao
decorrente de acidente de trabalho
Neste caso, a interveno do MP s se justifica se houver interesse de
incapaz (Art.82,I,CPC). Todavia, segundo orientao do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP), haver razo para interveno se presente o interesse pblico, identificado pelo controle das normas de
segurana do trabalho.
383
6.15.2.7 Ao Consumerista
Com rgo interveniente - nas aes consumeristas individuais, a
interveno do Ministrio Pblico s ser obrigatria se a parte autora
for incapaz ou se identificada, no caso concreto, a importncia social da
demanda. Ademais, o prprio CDC, no Art.82, refere-se defesa coletiva, assim entendida como aquela que abranja interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos.
6.15.2.8 Ao em que haja pedido de declarao
incidental de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
Nestes casos, temos defendido que, por simetria, obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, no mbito da primeira instncia, uma
vez que, perante o segundo grau, a sua interveno obrigatria, por
fora do disposto no Art.480 do CPC.
384
dos membros do Ministrio Pblico, tocante s funes jurdicas que lhe foram cometidas pelos constituintes da Nova Repblica de 1988.(BONAVIDES, 2003, p.349/355)
385
O Procurador Geral da Repblica, nomeado pelo presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps
a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo, exerce
cumulativamente a funo de Procurador Geral Eleitoral e atua perante
o Tribunal Superior Eleitoral. Ele ser substitudo pelo vice-Procurador386
387
O Centro de Apoio Operacional Eleitoral ser coordenado por membro do Ministrio Pblico designado pelo Procurador-Geral de Justia,
com prejuzo de suas funes nos anos em que houver eleio, exercendo suas atribuies em todo o Estado.
O CAOPEL disponibiliza em sua pgina na internet diversos modelos
388
389
de 1997.
Com efeito, o Ministrio Pblico Eleitoral no figura expressamente
no rol dos legitimados para propor reclamaes e representaes por
infrao Lei das Eleies, contudo a sua interveno no est excluda, uma vez que a legitimidade do Ministrio Pblico advm da prpria
Constituio Federal, que, em seu artigo 127, lhe incumbiu a defesa da
ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, constituindo-se a sua funo institucional em zelar
pelo respeito dos Poderes Pblicos e dos direitos assegurados na Constituio, com a promoo das medidas necessrias a sua garantia (CF/
88, Art.129, II).
A jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral tem sido pacfica neste sentido, como se pode observar no julgamento do AG-1334-SC, em
que foi relator o Ministro Jos Eduardo de Alckmin. Esse entendimento
foi ratificado no Recurso Ordinrio n 1.540, Relator: Min. Felix Fischer,
de 28.4.2009 e em outros julgados em que foi reconhecida a legitimida-
de do Ministrio Pblico para ajuizar representao por infrao ao artigo 30-A da Lei n. 9.504, de 30 de setembro de 1997, a despeito de no
figurar expressamente no referido dispositivo legal.
7.5 Funes do Ministrio Pblico Eleitoral
O artigo 24 do Cdigo Eleitoral traz um rol exemplificativo das atribuies do Procurador Geral Eleitoral, que so estendidas, observando-se a pertinncia e as peculiaridades de cada instncia, ao Procurador Regional Eleitoral (Art.77, LC n. 75/93) e aos promotores eleitorais (Art.32, III, Lei n. 8.625/93). Os membros do Ministrio Pblico
Eleitoral exercem suas funes tanto em ano eleitoral quanto em poca sem eleio.
O Procurador Geral Eleitoral atua perante o Tribunal Superior Eleitoral, assistindo as suas sesses, tomando parte das discusses, oficiando em todos os recursos que lhe forem encaminhados para conhecimento e julgamento, bem como ajuizando as aes de competncia
originria daquela corte, que, em regra geral, so aquelas relativas s
eleies presidenciais. Aos procuradores regionais eleitorais so conferidas atribuies similares, com a diferena de que sua atuao se d
perante os Tribunais Regionais Eleitorais e suas atribuies originrias se referem s eleies estaduais, quando esto em disputa os cargos de senador, governador, vice-governador, deputado federal, estadual e distrital. Por fim, os promotores eleitorais tm atuao preponderante nas eleies municipais, cabendo-lhes a fiscalizao do processo eleitoral em sua integralidade com o manejo das aes e medidas administrativas cabveis.
Essa diviso de atribuies entre os rgos do Ministrio Pblico
Eleitoral de acordo com o tipo de eleio realizada no significa que o
rgo com atribuies preponderantes para determinada eleio atuar
com exclusividade e os demais permanecero inertes. Absolutamente
no! Na verdade, todos os rgos do Ministrio Pblico Eleitoral devem
atuar de forma integrada, concorrente e participativa, assegurando uma
391
Deste modo, nas eleies gerais e presidenciais, cabe aos promotores eleitorais obter peas de informao em suas zonas eleitorais sobre
392
393
A Constituio Federal assegura aos partidos polticos em seu artigo 17, pargrafo 1, autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento. Nesse contexto, a filiao partidria assegurada a todos os brasileiros que se encontrem em pleno gozo dos
direitos polticos e tenham se alistado eleitoralmente. Para adquirir a
condio de filiado a um partido poltico e assim viabilizar o exerccio
de atividade poltico-partidria, basta ao cidado apresentar requerimento agremiao de sua escolha e preencher as exigncias contidas em seu estatuto.
Como a Constituio Federal, em seu artigo 14, 3, inciso V, considera a filiao partidria uma das condies de elegibilidade, o artigo
19 da Lei n. 9.096/95 estabeleceu o controle da Justia Eleitoral em
relao s filiaes partidrias, impondo aos partidos a obrigao de,
por meio de seus rgos de direo municipais, regionais ou nacional,
na segunda semana dos meses de abril e outubro de cada ano, remete-
rem aos juzes eleitorais, para arquivamento, publicao e cumprimento dos prazos de filiao partidria para efeito de candidatura a
cargos eletivos, a relao dos nomes de todos os seus filiados, da qual
constar a data de filiao, o nmero dos ttulos eleitorais e das sees em que esto inscritos.
J para desligar-se de um partido, o filiado deve fazer comunicao
escrita ao rgo de direo municipal e ao juiz eleitoral da Zona em que
for inscrito. Decorridos dois dias da data da entrega da comunicao, o
vnculo torna-se extinto, para todos os efeitos. Quem j for filiado a um
partido e se filiar a outro deve fazer comunicao ao partido e ao Juiz de
sua respectiva Zona Eleitoral, para cancelar sua filiao; se no o fizer
no dia imediato ao da nova filiao, fica configurada dupla filiao, sendo ambas consideradas nulas para todos os efeitos, podendo ainda ensejar os crimes previstos nos artigos 319 e 320 do Cdigo Eleitoral.
Em sede de controle das filiaes partidrias, deve o promotor eleitoral:
a) Requisitar a instaurao de inqurito policial ou procedimento administrativo para apurar duplicidade de filiao partidria e a configurao dos crimes previstos nos artigos 319 e
320 do Cdigo Eleitoral.
b) Na hiptese de o envolvido em duplicidade de filiao partidria alegar que no realizou uma das filiaes, requisitar aos
partidos envolvidos as fichas de filiao, nas quais deve constar a assinatura do filiado.
c) Ao tomar conhecimento de que um prefeito, vice-prefeito ou
vereador de municpio integrante de sua zona eleitoral se desfiliou do partido atravs do qual foi eleito, cabe ao promotor
eleitoral comunicar o fato ao Procurador Regional Eleitoral para
ajuizamento da ao prevista na Resoluo n. 22.610/2007/
TSE perante o Tribunal Regional Eleitoral.
395
396
397
398
a) ao analisar o Demonstrativo de Regularidade de Atos Partidrios, verificar a normalidade da situao do diretrio municipal, que deve ser atestada em certido da Justia Eleitoral, e
da eventual coligao que o partido tenha celebrado. Deve-se
observar que facultado aos partidos polticos, dentro da mesma circunscrio, celebrar coligaes para eleio majoritria,
para proporcional, ou para ambas, podendo, neste ltimo caso,
formar-se mais de uma coligao para a eleio proporcional
entre os partidos polticos que integram a coligao para o
pleito majoritrio (Lei n 9.504/97, Art.6, caput).
b) a legitimidade para o pedido de registro do partido
quando disputando as eleies isoladamente ou da coligao, representada por aquele que for indicado pelos diversos
partidos que a compem ou pelos presidentes dos partidos
coligados, assinando conjuntamente o pedido. De qualquer
forma, os partidos coligados no podem se dirigir isoladamente Justia Eleitoral, pois a legitimidade passa a ser da
coligao, salvo no caso de questionamento da validade da
prpria coligao.
c) o dia 05 de julho do ano eleitoral o termo final para o
requerimento de registro de candidaturas formulado pelo partido ou coligao, contudo o candidato regularmente escolhido na conveno que tiver seu nome omitido no pedido de
registro do seu partido ou coligao poder formular requerimento de registro de candidatura individual (RRCI) diretamente ao juiz eleitoral, observando o prazo de 48 horas da publicao da lista dos candidatos pela Justia Eleitoral.
d) no caso de as convenes para a escolha de candidatos no
indicarem o nmero mximo de candidatos previsto em lei, os
rgos de direo dos partidos polticos respectivos podero
preencher as vagas remanescentes at 60 dias antes do pleito
(Cdigo Eleitoral, Art.101, 5 e Lei n 9.504/97, Art.10, 5).
e) alm do preenchimento das vagas remanescentes, a lista de
candidaturas poder sofrer alteraes para a substituio de
candidatos inelegveis, que tiverem seu registro indeferido, que
morrerem ou renunciarem. A substituio deve ser requerida
pelo partido ou coligao no prazo de dez dias, contados do
fato ou ato que deu causa vacncia ou da notificao do
partido em caso de deciso judicial. Se a vaga surgir na chapa
que disputa a eleio majoritria (prefeito e vice, governador e
vice, presidente e vice e senador e suplentes), a substituio
pode ser feita at a data da eleio. No entanto, a substituio
de candidatos s eleies proporcionais (vereadores e deputados estaduais e federais) deve observar, alm do prazo de dez
dias para apresentao do requerimento, outra condicionante:
399
400
o, tendo interesse e legitimidade para interpor recurso inominado (artigos 258 e 267 do Cdigo Eleitoral) da deciso
proferida, no prazo de 3 (trs) dias.
p) as opes dos nomes indicados pelos pr-candidatos em
seus pedidos de registros de candidaturas no podem confundir os eleitores e devem observar o disposto no artigo 12, 1, I
a V, da Lei n 9.504/97, cumprindo ao promotor eleitoral verificar as falhas e omisses e exigir que sejam supridas pelo
candidato, partido ou coligao, sob pena de indeferimento da
opo apresentada.
q) o registro de candidato inelegvel ou que no atenda s
condies de elegibilidade ser indeferido, ainda que no tenha havido impugnao, sendo que as impugnaes ao pedido de registro de candidatura, as questes referentes a homonmias e as notcias de inelegibilidade sero processadas nos
prprios autos dos processos individuais dos candidatos.
r) o candidato que tiver seu registro indeferido poder recorrer
da deciso por sua conta e risco e, enquanto estiver sub judice,
prosseguir em sua campanha e ter seu nome mantido na urna
eletrnica, ficando a validade de seus votos condicionada ao
deferimento de seu registro por instncia superior. No caso do
candidato concorrer na condio de sub judice e no dia da
eleio receber votos, sendo mantida esta deciso ao final do
processo, os votos no sero contados para a legenda, no
caso de eleio proporcional.
s) cumpre ao promotor eleitoral ofertar as razes, contrarrazes ou parecer fundamentado no processo de pedido de registro, observando o prazo legal de 3 dias (Lei Complementar
n 64/90, Art.8).
t) os prazos referentes aos registros de candidaturas so contnuos e peremptrios e no se suspendem aos sbados, domingos e feriados, no perodo compreendido entre 5 de julho
de 2008 e a proclamao dos eleitos, inclusive em segundo
turno, devendo o promotor eleitoral fiscalizar adequadamente
o cumprimento dos prazos pelos partidos polticos, candidatos e coligaes.
u) no processo principal de registro ou Demonstrativo de Regularidade de Atos Partidrios (DRAP), devem ser observados
os percentuais de 30% e 70%, previstos no 3 do Art.10 da Lei
n 9.504/97, para ambos os sexos, sob pena de rejeio dos
pedidos de candidatura.
v) o promotor eleitoral deve observar a lista dos cidados que
tiveram suas contas desaprovadas (Art.1, 1, g da Lei Complementar n 64/90 e smula n 1 do TSE) pelos Tribunais de
Contas da Unio, do Estado e dos Municpios, o que os torna
inelegveis. Cumpre ao promotor eleitoral, ao ajuizar a ao de
impugnao de registro de candidatura por este motivo, fazer
a prova na inicial do vcio insanvel que gerou a desaprovao
das contas do candidato, juntando cpia da deciso do rgo
julgador das contas.
401
Lei 9.504/97).
Por derradeiro, a propaganda poltico-partidria ou somente partidria consiste na divulgao genrica e exclusiva do programa e da proposta poltica do partido, no perodo permitido por lei, sem meno a
nomes de candidatos a cargos eletivos, exceto partidrios, visando a
angariar adeptos ao partido. Este tipo de propaganda, gravada ou ao
vivo, ser efetuada mediante transmisso por rdio e televiso e realizada entre as 19 horas e 30 minutos e as 22 horas, exclusivamente para:
a) difundir os programas partidrios;
b) transmitir mensagens aos filiados sobre a execuo do programa partidrio, dos eventos com este relacionados e das
atividades congressuais do partido;
c) divulgar a posio do partido em relao a temas polticocomunitrios;
d) promover e difundir a participao poltica feminina, dedicando s mulheres o tempo que ser fixado pelo rgo nacional de direo partidria, observado o mnimo de 10%. (Art.45,
Lei 9.096/95).
403
A Lei n. 12.034/2009 introduziu o artigo 36-A na Lei n. 9.504, dispondo que:
No ser considerada propaganda eleitoral antecipada:
I - a participao de filiados a partidos polticos ou de prcandidatos em entrevistas, programas, encontros ou debates
no rdio, na televiso e na internet, inclusive com a exposio
de plataformas e projetos polticos, desde que no haja pedido
de votos, observado pelas emissoras de rdio e de televiso o
dever de conferir tratamento isonmico;
II - a realizao de encontros, seminrios ou congressos, em
ambiente fechado e a expensas dos partidos polticos, para
tratar da organizao dos processos eleitorais, planos de governos ou alianas partidrias visando s eleies;
III - a realizao de prvias partidrias e sua divulgao pelos
instrumentos de comunicao intrapartidria; ou
IV - a divulgao de atos de parlamentares e debates legislativos, desde que no se mencione a possvel candidatura, ou se
faa pedido de votos ou de apoio eleitoral. (BRASIL, Lei n9.504,
de 30 de setembro de 1997)
querer a notificao do candidato beneficiado pela propaganda intempestiva, bem como do seu partido ou coligao, dando cincia aos mesmos do fato, para que seja imediatamente retirada ou cessada a propaganda irregular, sob pena de aplicao da multa.
A representao segue o rito sumarssimo previsto no artigo 96 da
Lei n. 9.504/97, devendo a inicial ser instruda com a prova necessria
ao julgamento, porque no haver dilao probatria. Admite-se a utilizao de fotografias, certido do Oficial de Justia ou do servidor designado pela Justia Eleitoral, gravao em fita, CD ou DVD e seu contedo
transcrito em duas vias, o que pode ser feito por certido de pessoa
designada pelo promotor eleitoral, sem necessidade de percia nem, tampouco, de transcrio integral da fita, mas apenas dos pontos fundamentais e caracterizadores do ilcito.
A representao por propaganda poltica eleitoral irregular (Art.96
da Lei n 9.504/97) pode ser proposta antes do prazo do requerimento
do registro de candidatos, inclusive para inibir a propaganda extempo-
405
processo disciplinar, se for o caso, e de ao penal, ordenando quaisquer outras providncias que a espcie comportar. Em suma: com a
nova lei, a AIJE pode ser julgada a qualquer tempo que produzir os
efeitos acima indicados.
Nas eleies presidenciais ou estaduais, a atuao do Ministrio Pblico Eleitoral em matria de fiscalizao de propaganda eleitoral e para
a propositura das aes est a cargo da Procuradoria Regional Eleitoral.
Todavia, cumpre ao promotor eleitoral encaminhar Procuradoria Regional Eleitoral provas, peas de informao e todo o material necessrio para fins de cooperao no combate ao abuso do poder econmico,
poltico, captao ilcita de sufrgio, condutas vedadas aos agentes pblicos e propaganda irregular.
Cumpre ao promotor eleitoral observar se na circunscrio territorial de sua promotoria Eleitoral podem ocorrer crimes nas eleies municipais, estaduais e nacionais. No entanto, quando o infrator no gozar
de foro por prerrogativa de funo, a atribuio persecutria ficar a
407
409
Os panfletos distribudos por cabos eleitorais devem conter informaes sobre o CNPJ ou CPF do responsvel pela confeco, bem como a
identificao do contratante do panfleto e a respectiva tiragem, aplicando-se o disposto no 1 do Art.38 da Lei 9.504/97. O descumprimento a
esta regra acarreta a apreenso do material e a desaprovao na prestao de contas do candidato (Art.30, III da Lei 9.504/97).
A Lei n. 11.300/2009 vedou a propaganda eleitoral mediante utilizao de trios eltricos, os quais ainda podem ser utilizados, apenas, para
sonorizar comcios (Art.39, 10 e Art.44 da Lei 9.504/97).
At s 22h do dia que antecede a eleio, so permitidas a distribuio de material grfico, a realizao de caminhada, carreata, passeata
ou carro de som que transite pela cidade divulgando jingles ou mensagens de candidatos (Art.39, 9 da Lei 9.504/97).
At a antevspera das eleies, pode o candidato divulgar propaganda paga na imprensa escrita, admitindo-se a reproduo na internet do jornal impresso. Este tipo de propaganda deve se limitar a dez
anncios de propaganda eleitoral por veculo, em diversas datas, para
cada candidato, no espao mximo, por edio, de 1/8 (um oitavo) de
410
No dia do pleito, os promotores eleitorais devem acompanhar a organizao interna das sees eleitorais, que acontece a partir das 07
horas, devendo atentar para eventuais defeitos que possam ocorrer em
urnas eleitorais, as quais devem ser substitudas com a mxima brevi-
411
dade possvel, de modo que s 08 horas da manh todas as sees eleitorais estejam com suas mesas receptoras funcionando regularmente.
recomendvel que o promotor eleitoral visite pessoalmente as sees eleitorais a fim de emprestar apoio atividade dos mesrios e
tomar conhecimento da realidade dos acontecimentos, adotando as
medidas necessrias manuteno da ordem e regularidade dos trabalhos de votao.
Durante todo o dia da eleio, o promotor eleitoral deve observar a
movimentao de candidatos, cabos eleitorais ou terceiras pessoas que
possam estar praticando o crime de boca de urna, previsto no artigo 39,
5, da Lei n. 9.504/97, que consiste no aliciamento de eleitores no dia
do pleito, mediante abordagem pedindo ou sugerindo o voto, ainda que
por intermdio da distribuio de material impresso (volantes, santinhos etc.). Da mesma forma, constitui crime o uso de alto-falantes e
amplificadores de som ou a promoo de comcio ou carreata e a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de
seus candidatos. Se tais prticas vierem a ocorrer, os equipamentos e
412
materiais utilizados devem ser apreendidos e os autores devem ser conduzidos presena da autoridade policial juntamente com as testemunhas para a lavratura de Termo Circunstanciado de Ocorrncia, j que se
trata de infrao de menor potencial ofensivo.
O fornecimento de transporte e alimentao aos eleitores no dia da
eleio, na vspera e no dia seguinte configura crime previsto na Lei
n. 6.091/74. Estas necessidades dos eleitores somente podem ser providas pela Justia Eleitoral. Assim, o promotor eleitoral deve pugnar
para que o servio de transporte de eleitores a cargo da Justia Eleitoral seja adequado e eficiente e, caso algum particular, candidato ou
no, venha a realiz-lo no perodo vedado, dever ser preso em flagrante por infrao ao artigo 11 da referida lei, com pena de recluso
de quatro a seis anos.
Os promotores eleitorais devem permanecer na zona eleitoral para a
qual foi designado at o trmino da votao e lavratura da ata geral da
eleio, assinando os respectivos boletins de urna (Bus) e acompanhan-
do o processo de totalizao dos votos e transmisso de dados ao Tribunal Regional Eleitoral do Cear.
Alm disso, cabe ainda ao promotor eleitoral em relao ao processo de votao e apurao:
a) pugnar para que somente possam votar os eleitores cujos
nomes estiverem includos no respectivo caderno de votao e
no cadastro de eleitores da seo, constante da urna eletrnica. O eleitor, mesmo sem a apresentao do ttulo de eleitor,
poder votar, desde que portando documento oficial com foto
que comprove sua identidade. Sero considerados como documento oficial para comprovao da identidade do eleitor:
carteira de identidade ou documento de valor legal equivalente
(identidades funcionais); certificado de reservista; carteira de
trabalho; carteira nacional de habilitao, com foto. No ser
admitida a certido de nascimento ou casamento como prova
de identidade do eleitor no momento da votao.
b) caso a votao tenha ocorrido com utilizao de urna eletrnica, o promotor eleitoral deve fiscalizar o trabalho da Junta
Eleitoral, que consistir no recebimento dos envelopes remetidos pelos presidentes de mesa, verificao de algum incidente
registrado na ata de votao, insero dos disquetes no sistema informatizado da Justia Eleitoral e divulgao dos resultados da totalizao.
c) na hiptese de votao por cdulas, o promotor eleitoral
deve fiscalizar a apurao pelo sistema do voto cantado, consistente na leitura do voto e sua digitao em urna eletrnica
de contingncia. Nesse momento pode ocorrer divergncia entre a interpretao dada ao voto pelo escrutinador com eventuais interessados (candidatos, delegados, fiscais, advogados
etc.), cabendo Junta Eleitoral decidir os incidentes de imediato, aps parecer oral do promotor eleitoral.
413
A alterao dos limites de gastos somente ocorrer mediante solicitao justificada e desde que no tenham sido fixados em lei especfica,
devendo ainda ser atendidos os seguintes requisitos:
a) prova da ocorrncia de fatos supervenientes e imprevisveis;
b) comprovao de que o impacto dos referidos fatos sobre a
campanha inviabiliza o limite de gastos fixado inicialmente;
c) autorizao do juiz eleitoral, mediante julgamento da solicitao.
414
O pedido de alterao ser encaminhado ao juzo eleitoral pelo partido poltico a que est filiado o candidato interessado, protocolado e
juntado ao processo de registro de candidatura para apreciao e julgamento. Julgada procedente a alterao, as informaes sero inseridas
no Sistema de Registro de Candidaturas (CAND).
Deve-se atentar que gastar recursos alm do limite fixado sujeita o
candidato ao pagamento de multa no valor de cinco a dez vezes a quantia em excesso, a qual dever ser recolhida no prazo de cinco dias teis,
contados da intimao, podendo o responsvel responder, ainda, por
abuso do poder econmico, nos termos do Art.22 da Lei Complementar
no 64/90.
A abertura da conta bancria especfica para registrar todo o movimento financeiro da campanha facultativa apenas para os candidatos
a prefeito e Vereador em municpios onde no haja agncia bancria,
bem como para os candidatos a Vereador em municpios com menos de
20 mil eleitores.
415
funes e indicao dos nmeros de identificao no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) e respectivas assinaturas;
c) endereo e nmero do fac-smile por meio dos quais receber intimaes e comunicados da Justia Eleitoral.
da
Receita
Federal
do
Brasil
(http://
ria preexistente. A conta bancria destina-se a registrar todo o movimento financeiro da campanha, inclusive recursos prprios do candidato e aqueles oriundos da comercializao de produtos e realizao
de eventos, ou a comprovar a ausncia de movimentao financeira.
O uso de recursos financeiros que no provenham da conta especfica
implicar a desaprovao da prestao das contas do comit financeiro
ou candidato, podendo ensejar tambm representao por abuso de
poder econmico.
Os bancos so obrigados a acatar o pedido de abertura de conta de
qualquer comit financeiro ou candidato escolhido em conveno, sendo-lhes vedado condicionar a abertura a depsito mnimo.
O candidato a vice-prefeito no ser obrigado a abrir conta bancria
especfica, no entanto, se o fizer, os documentos respectivos devero
compor a prestao de contas do cabea da chapa.
A arrecadao de recursos deve ser feita por meio de cheque, carto
de crdito, transferncia bancria, qualquer outro ttulo de crdito, depsito em espcie, devidamente identificado at o limite legal de doaes, e bens e servios estimveis em dinheiro, ainda que fornecidos
pelo prprio candidato, requerendo, ainda, independentemente de valor, a emisso de recibo eleitoral e o trnsito em conta bancria, quando se tratar de recursos financeiros.
Os candidatos e os comits financeiros somente podero iniciar a
arrecadao de recursos aps a solicitao do registro na Justia eleitoral, a inscrio no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica (CNPJ), a abertura de conta bancria especfica para a movimentao financeira de campanha e a obteno dos recibos eleitorais.
Os recursos podem ser arrecadados at o dia da eleio, sendo permitida, excepcionalmente, a arrecadao posterior ao dia da eleio para
custear as despesas j contradas e no pagas at aquela data, as quais
devero estar integralmente quitadas at a entrega da prestao de contas Justia Eleitoral, respeitado o prazo legalmente fixado para esse
fim. As despesas pagas aps o dia da eleio devero ser comprovadas
por documentos fiscais emitidos na data da sua realizao. vedada a
417
Por outro lado, vedado ao candidato e ao comit financeiro receber, direta ou indiretamente, doao em dinheiro ou estimvel em dinheiro, inclusive por meio de publicidade de qualquer espcie, procedente de:
418
A utilizao de recursos recebidos de fontes vedadas constitui irregularidade insanvel e causa para desaprovao das contas, ainda que
idntico valor seja posteriormente restitudo, ensejando o ajuizamento
de representao por violao ao artigo 30-A da Lei n. 9.504/97.
As doaes para campanha devem respeitar os seguintes limites:
a) tratando-se de pessoa fsica 10% (dez por cento) dos rendimentos brutos auferidos no ano anterior a eleio;
b) tratando-se de pessoa jurdica 2% (dois por cento) do faturamento bruto do ano anterior;
c) tratando-se de candidato que utilize recursos prprios o
valor mximo do limite de gastos informado Justia Eleitoral
ou fixado por lei.
419
preferncia, at o limite de 1.000 (mil) ufirs, no sujeitos contabilizao, desde que no reembolsados. Para serem consideradas despesas de
apoio campanha, os bens ou servios resultantes do gasto no podem
ser entregues ao candidato, caso contrrio, fica o mesmo obrigado ao
registro da doao e emisso do correspondente recibo eleitoral.
Qualquer partido poltico, coligao ou o Ministrio Pblico Eleitoral
poder representar a Justia Eleitoral relatando fatos e indicando provas
e pedir a abertura de investigao judicial para apurar condutas em desacordo com as normas da Lei n. 9.504/97, relativas arrecadao e
aos gastos de recursos. Na apurao, dever ser observado o procedimento previsto nos incisos I a XIII do Art.22 da Lei Complementar n.
64/90. Comprovados captao ou gastos ilcitos de recursos para fins
eleitorais, ser negado diploma ao candidato, ou cassado, se j houver
sido outorgado.
A prestao de contas obrigatria para os candidatos e para os
comits financeiros dos partidos polticos. A ausncia de movimentao de recursos de campanha no os isenta de tal obrigao, devendo a
mesma ser comprovada por meio dos extratos bancrios sem movimentao e das demais peas integrantes da prestao de contas, sem
prejuzo de outras provas que a Justia Eleitoral entenda necessrias.
O candidato que renunciar candidatura, dela desistir, for substitudo ou tiver seu registro indeferido pela Justia Eleitoral dever prestar
contas referentes ao perodo em que participou do processo eleitoral,
mesmo que no tenha realizado campanha. Se o candidato falecer, a
obrigao de prestar contas do perodo em que realizou a campanha
recair sobre o seu administrador financeiro ou, na sua ausncia, no
que for possvel, sobre a respectiva direo partidria.
A prestao de contas dever conter as seguintes peas, ainda que
no haja movimentao de recursos, financeiros ou estimveis em
dinheiro:
a) Ficha de Qualificao do Candidato ou do Comit Financeiro, conforme o caso;
b) Demonstrativo dos Recibos Eleitorais Recebidos;
421
422
423
Emitido parecer tcnico pela desaprovao das contas ou pela aprovao das contas com ressalvas, o juiz eleitoral abrir vista dos autos ao
candidato ou ao comit financeiro, para manifestao em setenta e duas
horas, a contar da intimao. Havendo a emisso de novo parecer tcnico que conclua pela existncia de irregularidades sobre as quais no se
tenha dado oportunidade de manifestao ao candidato ou ao comit
financeiro, o juiz eleitoral abrir nova vista dos autos para manifestao em idntico prazo. O Ministrio Pblico Eleitoral ter vista dos autos da prestao de contas, devendo emitir parecer no prazo de quarenta
e oito horas.
O juiz eleitoral verificar a regularidade das contas, decidindo:
424
tao eleitoral durante o curso do mandato ao qual concorreu. Na hiptese de aplicao irregular de recursos do Fundo Partidrio ou da ausncia de sua comprovao, a deciso que julgar as contas determinar a
sua devoluo ao Errio.
7.5.9 Funes Relativas Diplomao
A diplomao o ato pelo qual a Justia Eleitoral atesta quem so,
efetivamente, os eleitos e os suplentes com a entrega do diploma devidamente assinado. Com a diplomao os eleitos se habilitam a exercer
o mandato que postularam, mesmo que haja recurso pendente de julgamento, pelo qual se impugna exatamente a diplomao. A diplomao
abrange todos os candidatos, eleitos e suplentes, no se confundindo
com a entrega dos diplomas que feita somente aos eleitos e aos primeiros suplentes.
Nas eleies municipais, a diplomao compete Junta Eleitoral sob
a presidncia do juiz eleitoral, que deve designar a data para realizao
da sesso solene de entrega dos diplomas, ato que deve contar com a
presena obrigatria do promotor eleitoral.
Deve-se ressaltar que a ausncia do candidato sesso de diplomao no acarreta qualquer prejuzo ao ato, j que se trata de mera formalidade. Nada impede tambm que o diploma seja entregue a procurador regularmente constitudo.
A diplomao tem relevncia em virtude de constituir o termo a quo
para ajuizamento de Recurso Contra a Expedio de Diploma RCED e
Ao de Impugnao de Mandato Eletivo, nos prazos de trs (3) e quinze
(15) dias, respectivamente.
O promotor eleitoral pode ajuizar Recurso Contra Expedio de Diploma (RCED) nas hipteses elencadas no artigo 262 do Cdigo Eleitorais, quais sejam:
a) inelegibilidade ou incompatibilidade de candidato;
b) errnea interpretao da lei quanto aplicao do sistema
de representao proporcional;
425
c) erro de direito ou de fato na apurao final, quanto determinao do quociente eleitoral ou partidrio, contagem de votos
e classificao de candidato, ou a sua contemplao sob determinada legenda; e
d) concesso ou denegao do diploma em manifesta contradio com a prova dos autos, nas hipteses do Art.222
do Cdigo Eleitoral, e do Art.41-A da Lei no 9.504/97 (anulao de votao viciada de falsidade, fraude, coao, abuso de poder econmico ou de autoridade, e captao ilcita
de sufrgio).
mento do Recurso contra Expedio de Diploma n 703, passou a entender que, tratando-se de eleio majoritria, o candidato a vice deve ser,
necessariamente, citado para integrar todas as aes ou recursos,
cujas decises possam acarretar a perda de seu mandato como
litisconsorte passivo necessrio. A falta de citao do vice implicar
na extino do processo sem julgamento do mrito, no sendo possvel
sanar essa irregularidade posteriormente.
7.5.10 Funes Relativas Apurao dos Crimes Eleitorais
Em todo o decorrer do processo eleitoral, o promotor eleitoral
deve permanecer vigilante quanto prtica de crimes eleitorais, j
que as aes penais eleitorais so sempre pblicas incondicionadas,
consoante artigo 355 do Cdigo Eleitoral, ainda que se trate de crime
contra a honra.
A apurao dos crimes eleitorais deve ser feita segundo as disposi-
427
429
8 MODELOS E FORMULRIOS
MODELO 01 OFCIO PREFEITO INSCRIO DVIDA ATIVA
Procedimento Administrativo: _________________/_________________-X
Ofcio n _________________/_________________-_________________
129, Constituio Federal, art. 26, da Lei n 8.625/93, art. 52, VII, da Lei
Estadual n 10.675/82, e art. 2, inciso V, da Lei Complementar Estadual n 59/2006, vem REQUISITAR, no prazo de 15 (quinze) dias a contar
do recebimento do presente ofcio, que seja feita a Inscrio na Dvida
Ativa do Municpio de Fortaleza em desfavor do ex-gestor da XXX Sr.
_________________X _________________, conforme consta no Acrdo de
Nmero _________________/_________________ (segue cpia em anexo),
prolatado pelo Tribunal de Contas do Municpio, pela desaprovao das
contas do exerccio financeiro de _________________, e que sejam enviadas cpias da inscrio para a Procuradoria Geral do Municpio PGM,
para que seja processada a devida execuo.
Atenciosamente,
_________________________
Promotora de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico
Excelentssima Senhora,
__________________________________XXX
PREFEITA DO MUNICPIO DE FORTALEZA
NESTA/
431
RECOMENDAO MINISTERIAL
PARA INCRIO DE MULTA ADMINSTRATIVA NA DVIDA ATIVA DO
MUNICPIO E SUA COBRANA, PRESERVANDO O ERRIO PBLICO, em
face do que segue.
CONSIDERANDO o mnus conferido ao Ministrio Pblico, previsto
no art. 127 e 129 da Constituio Federal e art. 129 e ss. da Constituio
do Estado do Cear, em especial, a defesa do patrimnio pblico;
CONSIDERANDO os princpios constitucionais da legalidade, probidade e moralidade administrativa, os quais constituem o norte das aes
dos agentes pblicos;
CONSIDERANDO o princpio da eficincia, cuja observncia dever
orientar todos os atos da Administrao Pblica municipal, estadual
ou federal;
CONSIDERANDO as seguintes condenaes pecunirias impostas pelo
TRIBUNAL DE CONTAS DOS MUNICIPIOS DO CEAR (multa e/ou imputao de dbito):
432
CONSIDERANDO o fato de que a multa e/ou dbitos administrativos foram impostos em decises prolatadas no(s) ano(s) de 2008, e que
Vossa Excelncia, prefeito do municpio de _________________xxx, j foi
devidamente notificado, mediante ofcio expedido pelo prprio TCM/
CE, para que os valores FOSSEM INSCRITOS EM DVIDA ATIVA DO
MUNICPIO, assim como tambm COBRADO(S), na(s) data(s) do(s)
ofcio(s) em apenso;
CONSIDERANDO que, at a presente data, no consta resposta de
Vossa Excelncia informando ao TCM/CE sobre a inscrio na DVIDA ATIVA DO MUNICPIO, e a respectiva cobrana dos valores acima
exposto;
433
ex-gestor da ___________________________________________________XX - do
municpio de __________________________________.
Atenciosamente,
XXX _________________X _________________X _________________XX
Promotora de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico
Excelentssimo Senhor,
____________________________________________________________________XX
SAM SECRETARIA DE ADMINISTRAO DO MUNICPIO DE
FORTALEZA
NESTA/
XXX/_________________-_________________
Administrativo:
XXX/_________________-
_________________
Ofcio n XXX/_________________-_________________
Fortaleza, XX de _________________ de _________________.
Senhor Procurador Geral,
O Ministrio Pblico do Estado do Cear, por intermdio da Promotoria de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico, no exerccio de suas
atribuies legais, com fundamento no disposto pelas normas do art.
129, Constituio Federal, art. 26, da Lei n 8.625/93, art. 52, VII, da Lei
Estadual n 10.675/82, e art. 2, inciso V, da Lei Complementar Estadual n 59/2006, vem REQUISITAR, no prazo de 15 (quinze) dias a contar do recebimento do presente ofcio, informaes acerca dos procedimentos que foram realizados por essa Procuradoria Jurdica, com vistas
a cobrana do Dbito Inscrito na Dvida Ativa do Municpio, em desfavor
do Sr. _________________X _________________ _________________, CPF.
436
Excelentssimo Senhor,
Dr.
_____________________________________________________________________________________
DD PROCURADOR GERAL DO MUNICPIO DE FORTALEZA
NESTA/
Procedimento Administrativo n
Interessado:
Ministrio
_________________
Pblico
de
Contas,
procuradora
__________________________________
Requerido: ___________________________________________________x
Assunto: Representao por desaprovao de contas junto ao TCM
gesto _________________
Manifestao de ARQUIVAMENTO
C/ VISTA
Trata-se de Representao feita pelo Tribunal de Contas dos Municpios, contra o Sr. _________________XX, face desaprovao das contas
apresentadas por citado ex-gestor, quando responsvel pela Secretaria
Executiva Regional ___, no exerccio financeiro 2001.
Tal Representao foi protocolada na Procuradoria Geral de Justia
aos 14 de maro de 2008, atravs do ofcio de n 4633/2008-MPC/TCM.CE.
O procedimento inicialmente foi encaminhado Procuradoria de Justia dos Crimes contra a Administrao Pblica PROCAP (fls. 94), e
posteriormente distribudo a XX Promotoria de Justia de Defesa do
Patrimnio Pblico de Fortaleza.
Ao gestor foram aplicadas as seguintes sanes, conforme acrdo
n 142/2004:
1. Multa no valor de R$ 4.256,40(quatro mil duzentos e cinquenta e
seis reais e quarenta centavos);
2. imputao de dbito no valor de R$ 4.622,19(quatro mil seiscentos
e vinte e dois reais e dezenove centavos) e nota de improbidade.
437
Contudo, atravs do Recurso de Reconsiderao, que gerou o acrdo n 1290/2007, a imputao de dbito foi retirada juntamente com a
nota de improbidade. A multa, por sua vez, foi mitigada para o valor
de R$ 4.150,62(quatro mil cento e cinquenta reais e sessenta e dois
centavos).
Com vista dos autos, esta Promotora de Justia determinou expedio de ofcio Secretaria de Finanas do Municpio SEFIN, a Procuradoria Geral do Municpio PGM e Secretaria de Administrao Municipal SAM perquirindo, respectivamente, a inscrio do dbito na Dvida
Ativa do Municpio (SEFIN), as providncias necessrias a execuo do
dbito
imputado
(PGM),
data
em
que
Sr.
438
QUE
exonerao
do
Sr.
em
desfavor
do
Sr.
_____________________________________________________________________________________xx
Promotora de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico
439
A PROMOTORA DE JUSTIA DE DEFESA DO PATRIMNIO PBLICO E DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA DE FORTALEZA que abaixo
subscreve, no uso das atribuies previstas na Constituio Federal Brasileira, art. 127, caput, e art. 129, III e IX; na Lei Federal n. 8.625/93, art.
27, caput, incisos I a IV, e seu pargrafo nico, incisos I e IV, c/c art. 80;
na Lei 7.347/85, art. 8, 1; e na Lei Complementar Estadual n. 72/
2008, art. 114, inciso IV, alnea b, art. 116, inciso I, alnea b, e art.
117, inciso II, pargrafo nico, alneas a e b; e, ademais:
a) CONSIDERANDO o recebimento do acrdo N ____, proveniente
do Tribunal de Contas dos Municpios, no qual foram imputados dbito
440
de improbidade contra o
__________________________________________;
c) CONSIDERANDO que tais fatos, se comprovados, configuram prejuzo ao Errio e desrespeito aos Princpios da Administrao Pblica,
ensejando na prtica de ato de improbidade administrativa;
d) CONSIDERANDO que a exonerao do ex-gestor ___________, para
o exerccio do referido cargo, ocorreu aos ____ de __________ de 20__,
conforme noticiado pela Secretaria Municipal de Administrao;
e) CONSIDERANDO que o prazo para incidncia das sanes impos-
em
termos
de
declaraes
as
441
pessoas:
________________,_____________________, _____________________________;
Requisite-se ao Ncleo de Apoio Tcnico (NAT), da Procuradoria
Geral
de
Justia,
diligncias
no
sentido
de
______________________________________________;
Cientifique-se a Procuradoria Geral de Justia e ao Conselho Superior do Ministrio Pblico da presente Portaria de Instaurao deste
Inqurito Civil Pblico, requerendo sua publicao;
(outras diligncias necessrias, conforme a situao).
Autue-se. Registre-se.
Expedientes necessrios.
Fortaleza, em ___ de _________ de 20___.
VIII ANEXOS
MODELOS DE EXPEDIENTES EXTRAJUDICIAIS DAS
PROMOTORIAS DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
Maria do Socorro Costa Brilhante
Promotora de Justia
1.1 Notificao para comparecimento promotoria de Justia
NOTIFICAO N /20xx
Fortaleza,... de....de 20xx.
Sr. (A)
Endereo.
NOTIFICO-O(A), nos termos do Art.129, inciso VI da Constituio
Federal/88, a comparecer ao gabinete desta 19 promotoria de Justi442
443
445
TERMO DE RECLAMAO
N . . . . . . . :
/2010
ASSUNTO
. . . . .: RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE
RECLAMANTE
Nome
.. ... .:
Profisso . . . :
Endereo. . . . :
Cidade
.. .. .:
RECLAMADO
Nome
.. ... .:
Endereo. . . . :
Cidade
.. .. .:
Telefone
.. .. :
A reclamante acima qualificada comparece a esta promotoria do Juizado Especial de Fortaleza e, na presena da servidora abaixo subscrita,
faz as seguintes declaraes:
Que manteve um relacionamento amoroso com o reclamado e deste
relacionamento adveio um filho, o menor ....., hoje com __ meses de
vida. Declara, ainda que o reclamado alega dvidas quanto a sua paternidade, pois, quando a reclamante soube que estava grvida, j estava
se relacionando com outra pessoa. Afirma, ainda, que o reclamado tem
interesse em fazer o exame de DNA para confirmar a paternidade. Em
sendo confirmada, acredita que o reclamado reconhecer o filho.
Fortaleza,_________________________.
RECLAMANTE
TCNICA MINISTERIAL
PROMOTOR DE JUSTIA
2 - MODELOS DE PARECERES DAS PROMOTORIAS DA FAMLIA
446
C/Vista:
Meritssimo Juiz,
_________________, legalmente representada por sua genitora,
_____________, ajuizou vertente pedido de alvar para obteno de auto-
447
MM. Juiz,
Tratam os presentes autos de Ao de Investigao de Paternidade,
cumulada com alimentos, promovida por _________________, representada por sua genitora, __________, em desfavor de _________________, conforme petio de fls. 02/05.
Aduz a autora, na petio inicial, ser fruto do relacionamento amoroso havido entre a genitora e o promovido.
O ru foi citado, tendo apresentado contestao (vide fls. 14/16), aduzindo que no pode reconhecer a paternidade da autora por possuir
dvidas quanto a esta.
Iniciada a instruo, foram ouvidos a representante da autora e o
promovido (fls. 54/56), bem como uma testemunha arrolada pela auto448
ra (fls. 74/75).
Houve a realizao de dois exames de Estudo de Vnculo Gentico
pela Anlise do DNA, inclusive realizados por laboratrios diversos, tendo
ambos concludo que o promovido _________________ o pai biolgico
da autora _________________ (vide fls. 99 e 165).
Foi concedida a antecipao de tutela com relao penso alimentcia em favor da promovente (fl. 111).
A autora, atravs da Defensora Pblica, manifestou-se pela procedncia da ao, postulando a fixao da penso alimentcia, a ser paga
pelo promovido, no valor de 30% (trinta por cento) dos proventos do
requerido (fls. 178/179).
O promovido manifestou-se por derradeiro, acatando a contra-prova
realizada atravs do novo exame do DNA, requerendo, ao final, a fixao da penso alimentcia no percentual de 10% (dez por cento) dos
vencimentos do promovido (fls. 185/187).
Sendo o que comportava relatar, passo a opinar.
A prova colhida nos presentes autos autoriza a procedncia da presente ao de investigao de paternidade, posto que a prova pericial
consubstanciada no exame do DNA concluiu pela paternidade do ru
em relao autora.
Assim, com base no acervo probatrio constante nos presentes autos, opina a representante do Ministrio Pblico pela procedncia da
ao de Investigao de Paternidade, reconhecendo ser o promovido,
___________, o pai biolgico de ________.
Em observncia ao Art.7 da Lei n 8.560/94, opina a representante
do Ministrio Pblico pela fixao da penso alimentcia no valor de
20%(vinte por cento) dos vencimentos do promovido, pagos mensalmente, mediante desconto junto fonte pagadora do promovido.
o parecer.
Fortaleza,
Promotor de Justia
C/VISTA,
Meritssimo Juiz:
Cuida-se de ao de Execuo de Alimentos na qual o exequente
_________________, representado pela genitora, ______________, cobra dbitos de penso alimentcia em face do pai executado ____________, referentes aos meses de outubro a dezembro de 2008, conforme petio
inicial de folhas 03/09 e atualizao de dbito constante da petio de
folhas 27/29 dos autos.
O executado foi regularmente citado (folhas 19/verso) e apresentou
Justificativa atravs da petio de folhas 20/22 dos flios.
449
Fortaleza, .
Promotor de Justia
451
C/Vista,
Meritssimo Juiz:
Em exame ao de Majorao de Encargo Alimentar com pedido de
antecipao de tutela, manejada por ____________, menor impbere, neste
ato representado pela me, _________, em desfavor do pai ___________.
O autor narra na petio inicial que foi fixada penso alimentcia no
percentual de 12% dos vencimentos e vantagens do promovido em favor dele requerente,em ao de alimentos que tramitou perante o Juzo
da Comarca de So Gonalo-RJ.
Diz que o pagamento da penso alimentcia deveria ser efetivado
atravs de folha de pagamento junto Marinha do Brasil, o que, segun452
Promotor de Justia
453
MM. Juiz,
Tratam os presentes autos de Investigao de Paternidade, promovida pela pequena _________________X, representada pela me,
_______________, em desfavor de ________.
Audincia prvia fl. 22, determinando-se a realizao do exame do
DNA, atravs do Laboratrio Central do Estado do Cear LACEN (fl.22).
454
Promotor de Justia
C/Vista:
Meritssimo Juiz,
Pretendem os acordantes ______________ e ___________________, a
Homologao do Acordo firmado e cujos termos constam na petio inicial.
Observa-se que os direitos da menor, _________________, foram preservados de modo satisfatrio.
Assim, opina o rgo do Ministrio Pblico pela homologao do
acordo.
a manifestao.
455
Fortaleza, .
Promotor de Justia
Douta Juza.
__________, representada pela genitora, ingressou com a presente AO
DE ALIMENTOS contra seu pai ____________, objetivando em sntese receber a ttulo de penso alimentcia, o correspondente a 04 salrios
mnimos.
457
459
Pelo exposto e por tudo o mais que dos autos consta, principalmente
por considerar que o pedido trata de EXONERAO e no REVISIONAL
de alimentos, e ante falta de provas, o parecer desta promotoria de
Justia pela improcedncia da ao.
Outrossim, caso V.Exa. assim no entenda, e considerando que o
autor props em audincia, fl.71, a ttulo de acordo, a reduo da
penso alimentcia para 20% sobre seu salrio, opina esta promotoria
de Justia que seja a penso alimentcia reduzida para 26% como proposto pela promovida.
a manifestao.
FORTALEZA, .
Promotor de Justia
2.11 Parecer pela procedncia em Ao
de Reconhecimento de Unio Estvel pos mortem
460
C/VISTAS
Douta Juza.
Trata a presente ao de DECLARATRIA para RECONHECIMENTO
DE UNIO ESTVEL do casal _____________ e o falecido _________________,
qualificados s fls.03 dos autos.
Al ega a P rom ove nte que conviv eu mar ital men te com o s r.
_____________, no perodo de incio/1999 at 25/05/2004, data em que
o companheiro veio a falecer; conta ainda a autora que durante a
unio nasceu um filho em data de 16.08.1999, porm no adquiriram
patrimnio.
A promovida _________________, neste ato representada pela genitora,
apresentou tempestiva contestao s fls. 32/33, alegando em sntese
que: na data do falecimento de seu pai (___________), o mesmo estava
separado de fato de sua genitora; que no reconhece a unio alegada na
exordial uma vez que seu pai teve vrios filhos, com mulheres diferen-
461
portanto do conhecimento de vizinhos, amigos e parentes, acrescentando que o casal namorou muito tempo, quando esto decidiram a
morar juntos, portanto viver em unio estvel; que do conhecimento
da depoente que o extinto tinha estado civil de solteiro, assim como a
ora promovente- fl.125.
Por outro lado, nenhuma prova trouxe a parte promovida aos autos
que confirmasse as suas verses, pelo contrrio, sequer testemunhas
arrolou. Acrescente-se, ainda, que a promovida se contradiz quando
contesta a ao e, em depoimento pessoal, reconhece a unio estvel
entre a autora e eu falecido ________.
Dos autos depreende que os companheiros eram livres e desimpedidos, j que ambos eram solteiros ao tempo da unio, razo porque
inexiste situao vedada pela nossa Legislao que pudesse ensejar o
no reconhecimento, ou seja, unio adulterina, que, de fato, so bastante costumeiras em nossa sociedade nos dias atuais, porm, no o
caso em tela.
Douta Juza.
C/Vistas.
Trata a presente ao de DECLARATRIA para RECONHECIMENTO
DE UNIO ESTVEL que ___________ promove contra _________________,
qualificadas fl.03 dos autos.
Alega a Promovente que conviveu maritalmente com o sr.
_________________, sendo a convivncia de conhecimento pblico, contnua e duradoura, por uma perodo superior a 5 anos, sendo interrompida apenas em face do falecimento do companheiro.
A promovida foi citada e apresentou tempestiva contestao s fls.21/
51, oportunidade em que pede a total improcedncia da ao.
Rplica fl.96, a autora ratifica a exordial.
Foram tomados os depoimentos pessoais s fls.106/108 e 109/110,
respectivamente.
Foram juntadas declaraes nos autos fls.148 e 149, ambas com
firmas reconhecidas em Cartrio, onde atestam que a autora e o Sr.
_________________ viveram em unio estvel, e desse relacionamento
nasceram 06 filhos.
As testemunhas da autora foram ouvidas em Juzo, conforme se cons-
463
465
C/VISTAS
Douta Juza.
_________________ e _________________ ingressaram com o presente
PEDIDO DE TUTELA do neto _________________, alegando em sntese que:
1. a criana filha de PPPPPP, que por sua vez filha dos autores, ainda
menor de idade, eis que nasceu em 18.08.1992; 2. que o pai da criana
no reconheceu a paternidade; 3; em face do menor ter nascido com
srios problemas de sade, hoje se encontra internado no Hospital Albert Sabin e sua me no possui capacidade civil para represent-lo, eis
que civilmente incapaz, etc.
Com efeito, o Art.1.728 do CC taxativo ao dizer que os filhos menores so postos em tutela: I com o falecimento dos pais, ou sendo
estes julgados ausentes; e II em caso de os pais decarem do poder de
466
467
promotor de Justia infra-firmado, o qual poder ser encontrado no Frum local, vem, em defesa dos interesses do menor _________________,
filho da Sra. _________________,(QUALIFICAR), propor AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, com fulcro no Art.2, pargrafos 4 e 5, da
Lei 8.560/92, c/c o Art.1.605, do Cdigo Civil, contra _________________,
(QUALIFICAR) , nesta Capital, pelos fatos expostos a seguir:
A genitora do menor Investigante manteve um relacionamento amoroso com o Investigado durante o perodo de _______, de forma pblica e
em carter de exclusividade.
Do relacionamento ntimo havido entre o casal resultou na gravidez
da genitora do Investigante, a qual foi levada ao conhecimento do Investigado.
Transcorrida a gestao sem maiores problemas, mesmo sem a assistncia do Investigado, no dia(ms e ano) veio ao mundo
_________________, o menor Investigante, consoante atesta Certido de
Nascimento em anexo.
Ressalte-se que, notificado, na forma do disposto no Art.2, da Lei
Promotor de Justia
ROL DE TESTEMUNHAS:
1....
2.....
3.....
469
sui condies financeiras para arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios;
- A citao do ru, com as advertncias insertas no artigo 285
do CPC, para comparecer audincia de conciliao, instruo e
julgamento;
- A concesso dos alimentos provisrios no valor correspondente a
30% sobre os vencimentos e vantagens do promovido, excludos os descontos obrigatrios;
- Por fim, a condenao do Requerido ao pagamento dos alimentos
definitivos no mesmo valor, inclusive com reajustamentos automticos
e peridicos, procedendo-se ao depsito dos respectivos valores em conta
corrente a ser aberta especialmente para este fim.
Requer, ainda, a produo de prova documental, testemunhal, protestando pela oitiva, em sendo necessrio, das pessoas cujo rol protesta
por apresentar em tempo oportuno, sem prejuzo de outras pessoas que
comparecero audincia independentemente de intimao, bem assim a utilizao de qualquer outro meio de prova em direito admitido
que, porventura, se faa necessrio.
D causa o valor de R$ XXX.
Termos em que,
Pede deferimento.
LOCAL E DATA.
Promotor de Justia
471
Processo n _________________
residir com sua me em Fortaleza, trazendo o filho mais novo, foi quando, por conta prpria, ingressou com ao de busca e apreenso dos
dois filhos mais velhos que estavam residindo com os avs paternos
em Bauru-SP.
Alegando que est separado de fato da promovida e que a
promovida est com as guardas de fato dos trs filhos do casal, e que a
mesma no tem condies psicolgicas de cuidar dos mesmos, pugna
que lhe sejam concedidas as guardas provisrias dos infantes e ao final
as guardas definitivas dos mesmos.
Acompanham a inicial os documentos de fls. 28 usque 101,
onde se v diversos documentos mdicos comprobatrios do problema
de sade da promovida, alegado pelo autor na exordial, alm de documentos que tratam sobre as dificuldades dos filhos.
Aps parecer favorvel do Ministrio Pblico, foram concedidas as guardas provisrias pleiteadas pelo autor, conforme se v na
deciso de fls. 116/118.
Em petio de fls. 122 usque 124, a promovida ingressou
com pedido de reconsiderao, afirmando que est em tratamento continuado para patologia neuropsiquitrica crnica, porm gozando de
plena sade mental e sendo capaz de exercer a pleno seus direitos de
cidadania.
Em deciso proferida no Agravo de Instrumento ingressado pela promovida perante o Tribunal de Justia do Cear, a deciso que
concedeu as guardas provisrias ao autor foi sustada, permanecendo a
promovida com as guardas dos filhos (fls. 160).
Em seguida, vrias peties foram ingressadas pelas
partes.
Na audincia de tentativa de conciliao, realizada no dia
14 de maio de 2009 (fls. 195), as partes declararam que [...] desejam
fazer um acordo da guarda compartilhada, ficando cada um dos pais
quinze dias com as crianas, mas com as visitaes intercaladas no
final de semana [...], acordo este que somente no foi efetivado por
interferncia do advogado da promovida que na ocasio declarou que
473
[...] somente aceita a homologao do acordo caso o mesmo seja atrelado questo da penso alimentcia. Assim, a Juza desta 16. Vara
decidiu suspender a audincia por 60 dias para que se resolvesse sobre
a questo da penso alimentcia na Vara competente.
Foi realizado estudo social do caso, cujo relatrio repousa s
fls. 197/205, tendo o parecer tcnico atestado que as crianas em questo encontram-se sob a guarda da genitora, a qual as vem assistindo no
aspecto moral, educacional, afetivo e financeiro, com a ajuda de familiares e da penso que paga pelo autor, e que a requerida apresentou
um discurso bastante coerente, mostrando-se estabilizada emocionalmente e bastante preocupada com os filhos. Quanto ao requerente, restou concludo que o mesmo reside em uma moradia em boas condies
e que se mostrou bastante preocupado com o bem-estar dos filhos. A
concluso das assistentes sociais foi no sentido de que os pais devem
compreender que a separao se deu entre eles e no entre as crianas,
devendo ambos contribuir para a felicidade dos filhos, independente de
quem obtenha a guarda judicial dos menores, e que os filhos, ao serem
474
teresse em buscar solues para os problemas dos filhos, mas os conflitos com a requerida e os familiares desta tm obstacularizado a coresponsabilidade pela educao dos mesmos;
-
475
estar dos filhos, e que estes, ao serem ouvidos, dois deles declararam
desejo de residirem com o pai, inclusive chamando ateno do Servio
Social, o adolescente _________________A, de xx anos de idade, que se
mostrou irredutvel em relao a no morar com a requerida. Ao final,
restou concludo que [...] discorrendo que os pais aqui em questo devem compreender que a separao se deu entre eles e no entre eles e
os filhos, devendo os genitores construir em conjunto o melhor para os
filhos independentemente de quem obtenha a guarda, no intuito de no
trazer problemas psicolgicos futuros para eles, devendo entender que
a participao de ambos os pais de suma importncia para o bem-estar
das crianas e adolescente aqui em discusso.
Foram ouvidas duas testemunhas do autor (fls. 388 e 390), as quais
afirmaram que o genitor sempre tratou os filhos muito bem e trs testemunhas da promovida (fls. 392/397), que declararam que a requerida
sempre foi uma boa me. De acordo com os relatos, ficou claro que os
menores sofreram bastante com a separao entre as partes e que os
mesmos gostam bastante de ambos os genitores.
476
O processo teve seu trmite legal, com o cumprimento dos dispositivos legais processuais atinentes espcie.
Fazendo uma anlise acurada dos autos, conclui-se que os menores
envolvidos na querela em exame tem passado por um processo doloroso, o qual urge que a justia decida de uma vez por todas a questo, a
fim de solucionar a causa e procurar diminuir o sofrimento dos infantes
em tela, objetivando a melhor soluo para os menores.
Destarte, analisando toda a documentao acostada pelas partes, alm
das alegaes feitas por ambos e ainda os relatrios sociais e psicolgicos apresentados e depoimentos das testemunhas, conclui-se que ambos os genitores desejam o melhor para os seus filhos e tanto o pai
como a me possuem plena capacidade de exercerem as guardas em
questo.
Com efeito, necessrio que as partes se conscientizem que a separao do casal no ps fim famlia constituda por eles. Em verdade, a
famlia construda por _________________ e _________________, que gerou
trs
belos
filhos:
_____
__________________________________
(xx
(XX
anos
anos
de
de
idade),
idade)
__________________________________ (XX anos de idade), continua a existir, com a diferena de que, a partir da separao dos pais dos infantes,
as partes envolvidas passaro a ter suas funes de pais e filhos redefinidas, devendo haver uma nova maneira de administrar os interesses
dos filhos e a assistncia dada a eles.
Ocorre que, no caso em apreo, em virtude de as partes no conseguirem chegar a um consenso, ser necessrio o judicirio intervir para
definir como ser esse novo modelo de famlia a partir de agora.
Em relao questo de guarda de menores, a legislao ptria tem
tido avanos significativos, no sentido de se adaptar as mudanas ocasionadas no modelo de famlia gerado pelas novas geraes.
At o ano de 2002, a maioria das separaes dos casais consagravam
a me como a guardi de seus filhos, cerca de 90% dos casos(fonte do
IBGE), baseado no mito de que a mulher era aquela que possua o dom
natural de criar os filhos, mito este que fere de morte o preceito consti-
477
sisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes
o consentimento;
reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios
de sua idade e condio.
Mesmo com os dispositivos concernentes ao Poder Familiar em pleno vigor, continuava a aberrao da concesso da guarda unilateral,
que era concedida na maioria dos casos em virtude da ausncia de lei
disciplinadora da guarda compartilhada. Assim, em atendimento aos
reclamos da sociedade, foi regularizada pela Lei n 11.698, de 13 de junho de 2008, a guarda compartilhada que consiste na possibilidade de
pai e me dividirem as responsabilidades e obrigaes das decises importantes dos filhos, que modificou os arts. 1.583 e 1.584 do Cdigo
Civil, nos seguintes termos:
Art.1583. A guarda ser unilateral ou compartilhada
1. Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos
genitores ou a algum que o substitua (Art.1584, 5) e, por guarda compartilhada a responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao
poder familiar dos filhos comuns.
2.A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores:
o Sade e segurana;
o Educao.
...
Art.1,584. A guarda unilateral ou compartilhada poder ser:
I requerida por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer
deles , em ao autno9ma de separao, de divrcio, de dissoluo de
unio estvel ou em medida cautelar;
II- decretada pelo juiz, em ateno necessidades especficas do fi-
479
do Art.1.684 bastante claro quando reza que quando no houver acordo entre a me e o pai, ser aplicada, sempre que possvel, a guarda
compartilhada. Como se v, o compartilhamento da guarda deve ser
aplicado exatamente quando no h acordo entre os genitores.
Em verdade, a falta de consenso entre os pais no dever servir de
amparo para a no concesso do compartilhamento da guarda, posto
que mencionada falta de consenso, poder prejudicar os filhos tanto na
guarda unilateral como na compartilhada.
E foi j prevendo as divergncias entre os genitores na criao dos
filhos que o legislador definiu no Art.1.631 do Cdigo Civil que divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a
qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo.
Para a Professora e Doutora em Psicologia da
PUC-RJ,
481
de efetividade. A expresso sempre que possvel intercalada no pargrafo 2 do Art.1583 do CC d o contedo necessrio para retirar os
filhos das disputas e dos problemas da separao dos pais. A guarda a
cargo de um s dos pais importa em desmerecimento ao princpio da
igualmente entre o homem e a mulher e vulnera o direito dos filhos de
serem cuidados e educados por ambos os genitores.
Vale ainda ressaltar que outro ponto positivo no compartilhamento
da guarda dos filhos diz respeito ao impeditivo da ocorrncia de dois
fenmenos que tm se tornado to freqente em nosso meio, que
alienao parental e abandono moral/afetivo do genitor no guardio.
Nos casos de aplicao da guarda compartilhada, certamente os filhos
ficaro bem menos expostos a sofrerem tais fenmenos.
Pois bem Excelncia, voltando ao exame do caso em apreo, vislumbramos que, diante da legislao em vigor, diante de tudo o que foi
exposto, e considerando que ambas as partes, tanto o pai quanto a me
demonstraram um enorme desejo de terem as guardas dos filhos, alm
de tambm terem apresentado provas de que possuem plena capacidade
de possurem as guardas pleiteadas, e considerando ainda que na audincia de conciliao das partes, ocorrida no dia 14 de maio de 2009 (fls.
482
195), tanto o autor quanto a promovida manifestaram desejo de acordarem sobre guarda compartilhada dos infantes, somente no concretizando o acordo em virtude da oposio do advogado sobre a questo da
penso alimentcia, opina o Ministrio Pblico no sentido de que V.
Exa. conceda as guardas compartilhadas dos menores _________________,
_________________ e _________________ a seus genitores _________________
e _________________, devendo citados filhos passarem quinze dias do ms
na casa do pai e os quinze dias restantes do ms na casa da me, sendo
os quinze primeiros com o pai e os quinze ltimos na casa da me,
alm de festas de final de ano alternadas, Dia dos Pais com o pai e Dia
das Mes com a me, e no dia do aniversrio das partes, devero os
filhos passarem o dia com o respectivo aniversariante.
o parecer.
LOCAL E DATA
PROMOTOR DE JUSTIA
C/Vistas
MM. Juiz:
Tratam os autos de Exceo de Incompetncia, ingressada por
_________________, contra _________________, nos quais na inicial o excipiente alega que reside na cidade de ______, onde tambm residia sua
esposa e seu filho ____________________________ e que a excepta genitora de sua esposa e props perante este juzo da comarca de Fortaleza
ao de guarda de seu filho . Diz que sua esposa no tem discernimento
do que est acontecendo por padecer de problemas e que foi enganado
quando a mesma e seu filho vieram para esta cidade, trazidos pela excepta. Por conseguinte, e alegando que houve rapto de sua famlia por
parte da promovida, pugna pela procedncia da ao, para que seja reconhecida a comarca de Natal no Rio Grande do Norte para processar e
julgar a questo da guarda de seu filho.
Foram juntados pelo autor os documentos de fls. 08/78.
Em petio de fls. 83, o excipiente requer juntada de parecer do Ministrio Pblico da comarca de Natal do Rio Grande do Norte, datado de
08 de maio de 2008, pelo deferimento do pedido de busca e apreenso
do aludido filho do autor, em que se reconhece que o infante estaria de
forma ilegal em Fortaleza.
s fls. 97 usque 105, a excepta apresentou resposta, aduzindo que
este juzo da 16 Vara de Famlia seria prevento para julgar a ao de
guarda do infante, por j ter o excipiente citado em tal ao, e que a
excepta jamais foi citada em qualquer ao promovida pelo excipiente.
Alega ainda que desde maio de 2008 que detm a guarda dos netos e
que at j houve estudo psicolgico e social do caso, em que o menor
teria afirmado querer ficar com os familiares maternos, e que em virtude de a criana j estar na companhia da av em Fortaleza, a ao deve-
483
ria ser processada neste juzo. Afirma tambm que o pai est impedindo
o retorno da criana a Fortaleza, e que este incidente seja julgado incompetente, com a manuteno deste foro para o julgamento da ao
de guarda do infante. Nenhum documento foi apresentado.
Instado a se manifestar, o Ministrio Pblico, atravs de sua representante legal, tem a dizer o que se segue:
Nas aes de guarda de menores, em razo da especificidade da
matria, no que se refere competncia para apreciao e julgamento
do processo, no se aplicam as regras contidas do CPC, mas sim as
disposies previstas no Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu
Art.147, I e II da Lei n 8.069/90, que assim dispe:
A competncia ser determinada:
I- pelo domiclio dos pais ou responsvel;
II- pelo lugar onde se encontre a criana ou adolescente, falta dos
pais ou responsvel.
A competncia territorial das aes relativas aos direitos e garantias
positivadas no Estatuto da Criana e do Adolescente se orienta pelo
484
485
487
ais. No entanto, os laudos psicossociais precisam ser realizados de imediato, pois nem sempre a criana consegue discernir que foi induzida
em erro e acredita naquilo que lhe dito de forma insistente. Com o
tempo, nem o guardio consegue distinguir a diferena entre verdade e
mentira. A sua verdade passa a ser verdade para o filho, que vive com
falsas personagens de uma falsa existncia.
Flagrada a presena da alienao parental, mister a responsabilizao do alienador, pois este tipo de comportamento uma forma de
abuso que pode ensejar ou a reverso da guarda ou destituio do
poder familiar. Trata-se de postura que pe em risco a sade emocional
do filho, porquanto ocasiona severa crise de lealdade e enorme sentimento de culpa, o que certamente ir afetar seu sadio desenvolvimento
mental.
Ningum mais pode ficar silente diante destas maquiavlicas estratgias que vm ganhando popularidade e crescendo de forma alarmante.
A ausncia de punio a quem coloca em risco o equilbrio psquico de
uma criana faz com que continue aumentando esta onda de acusaes
que so levadas a efeito com o s intuito vingativo. Falsas denncias
no podem merecer o beneplcito da Justia. Em nome da proteo
integral, o juiz precisa agir rapidamente e punir o verdadeiro abusador:
quem age de modo irresponsvel manipulando os filhos, e no o genitor que s quer exercer o direito de conviver com quem ama.
Como se v, Excelncia,o texto acima colacionado vem explicar exatamente aquilo que a pequena _________________ vem passando.
Para piorar a situao, desde 2007 as visitas do pai esto suspensas
sem qualquer motivo para tanto, a no ser as falsas memrias implantadas da cabea da menor pela famlia materna, que levaram inclusive a menor a dizer que no quer ver o pai, sem apresentar motivos
plausveis para tanto, afirmando s fls. 24 que: [...] acredita que seus
avs paternos e seu pai no gostam dela e que eles desejam as visitas
apenas para fazer confuso. Ora, Excelncia, esta frase foi dita quando
a infante contava com apenas X anos de idade, quando o pai e familia-
489
res paternos j viviam lutando para terem, pelo menos, alguns momentos de convvio com a pequena _________________. Citada frase dita pela
_________________ com X anos de idade, uma frase tpica das crianas
vtimas de alienao parental, que repetem aquilo que ouvem vrias
vezes das pessoas com quem mais tem contato.
A visitao do pai a sua filha no apenas um direito do pai e familiares paternos, mas um direito impostergvel do menor, que tem citado direito assegurado pela Constituio Federal, de conviver com ambos os troncos familiares.
A Constituio Federal j erigiu o aforismo acerca dos deveres da
famlia, no seu Art.227 , ipsis litteris:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberalidade e a convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
490
de das penalidades previstas nos arts. 236 e 249 do ECA, alm de aplicao de multa diria de R$ ______ (________) em caso de descumprimento.
Por fim, constatando que a genitora da infante Sra. _________________
vem praticando reiteradamente o crime previsto no Art.232 do Estatuto
da Criana e do Adolescente, que prev pena de deteno de seis meses
a dois anos, requer o Ministrio Pblico que V. Exa. determine o encaminhamento de fotocpias autenticadas dos presentes autos a ___ promotoria de Justia da Comarca de _________, para que sejam adotadas as
providncia legais cabveis.
Outrossim, requer que seja designada audincia de tentativa de
conciliao das partes.
Local e Data.
PROMOTOR DE JUSTIA
2.20 PARECER em AO CAUTELAR
DE BUSCA E APREENSO DE MENOR
MM. Juza,
Trata-se de ao cautelar de busca e apreenso, ingressada por
_________________, por meio da Defensoria Pblica-Geral do Estado, pela
qual, na exordial de fls. 03 usque 09, a autora requer MEDIDA CAUTELAR DE BUSCA E APREENSO DE MENOR de seu filho _________________,
de 02 anos de idade, sob a alegativa de que o mesmo se encontra ilegalmente na Itlia, com _________________, pai do infante.
Narra ainda que o menor fruto de unio havida entre a promovente
e o promovido, e que, com o fim da dita unio, foi celebrado acordo
entre as partes, perante o juzo da 5 Vara de Famlia desta cidade, em
que, a partir de 1 de maro de 2006, a criana deveria passar trs meses
com cada um dos genitores, at que o infante completasse idade escolar
, tendo posteriormente sido acordado que a criana passaria um perodo
de nove meses na Itlia, de setembro de 2007 a junho de 2008, acompa-
491
493
900;Braslia-DF-BRASIL -Fone:0055(61)3429.3975,Fax:0055(61)3429.3261,
E-mail: acaf@sedh.gov.br, para adoo das medidas legais cabveis.
Local e Data
Promotor de Justia
2.21 PARECER em AO DE GUARDA E O TRATADO DE HAIA
MM.JUIZ:
Tratam os autos de processo de guarda das menores impberes
____________ e _________, ingressado pela requerente acima nominada,
genitora das infantes, contra o pai das menores, em que na exordial, a
autora alega que residia na Sua, onde conheceu o promovido, tendo
oficializado a unio com o mesmo no ano de 2002. Da unio nasceram
as duas citadas crianas, contando uma hoje com seis anos de idade, e a
outra com 03 anos. Relata ainda que h alguns meses passou a perceber
495
de Justia, na
brasileiro(a),
497
luo CONAMA n. 301, de 21 de maro de 2002, que altera parcialmente a Resoluo CONAMA 258/99 e regulamenta a destruio de pneus
inservveis; Resoluo CONAMA n. 264, de 20 de maro de 2000, que
dispe sobre co-processamento de resduos; Resoluo CONAMA n.
275, de 25 de abril de 2001, que dispe sobre cdigo de cores para os
diferentes tipos de resduos; Resoluo CONAMA n. 283, de 1. de outubro de 2001, que dispe sobre resduos de servios de sade; Resoluo
CONAMA n.
critrios e procedimentos para a gesto dos resduos da construo civil, disciplinando as aes necessrias de forma a minimizar os impactos ambientais; Resoluo CONAMA n. 308, de 21 de maro de 2002,
que estabelece critrios para licenciamento de resduos em municpios
de pequeno porte; Resoluo CONAMA n. 316, de 20 de novembro de
2002, que dispe sobre tratamento trmico de resduos; Resoluo CONAMA n. 334, de 3 de abril de 2003, que dispe os procedimentos de
licenciamento ambiental de estabelecimentos destinados ao recebimento
de embalagens vazias de agrotxicos; Resoluo CONAMA 348, de 16 de
agosto de 2004, que altera a Resoluo 307/2002; Resoluo CONAMA
n 358, de 29 de abril de 2005, que dispe sobre tratamento e disposio
final de resduos dos servios de sade; e a RDC/ANVISA n. 306, de 07
de dezembro de 2004, que dispe sobre gerenciamento dos resduos dos
servios de sade, sem necessidade de ajuizamento da ao civil pblica de que trata a Lei Federal n. 7.347, de 24 de julho de 1985, firma o
presente TERMO DE COMPROMISSO. DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA,
em verdade ttulo extrajudicial, de conformidade com o disposto no pargrafo 6. do art. 5., da Lei Federal, 7347/85, e art. 585, incisos III e
VII,do CPC para equacionamento do problema ambiental da destinao
final dos resduos slidos, dos resduos dos servios de sade e especiais nesta cidade e comarca, nas seguintes condies:
1. O Municpio de ___________ se compromete a elaborar o plano de
gerenciamento integrado de resduos slidos urbanos, na forma estabelecida na Lei Estadual 13.103 de 24 de janeiro de 2001, nos prazos esta-
499
expensas ou em consrcio, a implantao de aterro sanitrio, com adoo de todas as medidas de cautela e segurana impostas pela legislao
pertinente, federal, estadual e municipal e pelos rgos pblicos competentes, como a SEMACE, Vigilncia Sanitria, nas instncias Federal,
Estadual e Municipal e Corpo de Bombeiros,bem como em atendimento
aos termos da Lei Federal n. 8.666/93.
5. O Municpio de _______ se obriga a fazer, s suas expensas ou
operao consorciada, o monitoramento, a manuteno de todos os
equipamentos e demais itens de segurana, sade ocupacional e controle ambiental relacionados operao do aterro sanitrio destinado
disposio final dos resduos.
6. O Municpio de _______ se obriga a desativar os lixes utilizados
destinao dos resduos, priorizando aqueles localizados nas reas de
preservao permanente, bem como, nas reas de sua influencia, se-
gundo a orientao do plano de recuperao de reas degradas devidamente aprovado pelo rgo ambiental competente.
7. O Municpio de _______ se obriga a iniciar o processo de licenciamento ambiental do aterro sanitrio a ser construdo s suas expensas
ou em operao consorciada nos prazos estabelecidos neste termo de
compromisso e ajustamento de conduta.
8. O Municpio de _______ se obriga a apresentar projeto executivo de
aterro sanitrio a ser elaborado por profissional(is) especializado(s), regularmente habilitado(s), com anotao e recolhimento da ART na forma legal, nos prazos estabelecidos neste termo de compromisso e ajustamento de conduta.
9. Caso constatado eventual incorreo, inadequao falha, obscuridade, omisso ou equvoco nas informaes constantes do projeto executivo de aterro sanitrio pelo rgo ambiental, este providenciar a
expressa notificao do Municpio de _______ para as devidas correes,
as quais devero ser atendidas dentro do prazo estipulado, contado da
data do recebimento da notificao com Aviso de Recebimento.
10. Caso o rgo ambiental e/ou o Ministrio Pblico venham a
constatar a necessidade de alteraes na concepo do sistema de acompanhamento e no sistema de monitoramento, incluindo da necessidade
de adoo de novas tcnicas ou mtodos, providenciar a expressa
notificao,com Aviso de Recebimento, para que o Municpio de _______
providencie todas as medidas, obras ou servios pertinentes;
11. Nas hipteses de ocorrncia dos itens 9 e 10, a Promotoria de
Justia da Comarca de _______ dever ser expressamente comunicada a
respeito das eventuais incorrees bem como das alteraes a serem
promovidas no sistema de monitoramento do aterro sanitrio;
501
503
17. Na hiptese do item (15), o municpio de _______ se obriga a contratar, s suas expensas ou em consrcio, profissional(is) especializado(s),
regularmente habilitado(s), com anotao e recolhimento da ART na
forma legal, para a elaborao de relatrios semestrais de acompanhamento e monitoramento dos equipamentos de incinerao dos resduos
de servios de sade ao rgo ambiental.
18. Caso constatada eventual incorreo, inadequao falha, obscuridade, omisso ou equvoco nas informaes constantes dos relatrios
mencionados no item 17, pelo rgo ambiental, este providenciar a
expressa notificao do Municpio de _______ para as devidas correes,
as quais devero ser atendidas dentro do prazo estipulado, contado da
data do recebimento da notificao com Aviso de Recebimento.
19. Caso o rgo ambiental venha a constatar a necessidade de alteraes na concepo do sistema de acompanhamento e no sistema de
monitoramento dos equipamentos de incinerao dos resduos de ser504
n. 257, de
505
507
37. O Municpio de _________ se obriga a recuperar as reas anteriormente destinadas aos lixes, priorizando aquelas localizados nas reas
de preservao permanente, bem como, nas reas de sua influencia,
segundo a orientao do plano de recuperao de reas degradadas devidamente aprovado pelo rgo ambiental competente, imediatamente
aps a expedio da licena de operao.
38. Este acordo produzir efeitos legais aps publicao Dirio de
Justia do Estado do Cear.
Nada mais havendo a tratar, a Promotoria de Justia da Comarca de
___________, representada pelo(a) Promotor(a) de Justia, Doutor(a)
______________________________e o Municpio de _____________, representado pelo Prefeito _______________________________, firmaram o presente
Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta impresso em 2 (duas)
vias, o que foi feito na forma e observadas s formalidades legais, devidamente assinado pelas partes compromissrias e pelas testemunhas
508
Doutor(a) __________________________
Promotor(a) de Justia da Comarca de __________
Doutor_______________________________
Prefeito Municipal de ________
Testemunhas: _____________________________________
_____________________________________________
I DOS FATOS
509
O parquet requisitou, ento do rgo ambiental licenciador a realizao de percia tcnica no local, (fls.) o qual relata
sobre a situao da destinao de resduos slidos no Municpio Requerido. (v. fls.).
Dentre outras concluses, concluiu o tcnico do
rgo ambiental competente que ... (fls).
510
A atitude do municpio requerido gera um grande dano ao meio ambiente podendo inclusive alterar negativamente as
caractersticas ambientais do solo e subsolo com a lixivizao e agredindo, outrossim, a vegetao e a fauna associadas ao ecossistema existente no local.
A disposio final do lixo urbano, da forma com
que est sendo realizada, sem a correta observncia das normas legais
exigidas, alm de causar significativo dano ao meio ambiente, fato esse
comprovado pericialmente, (ou atravs de peas de informao) pe em
risco sade pblica devido contaminao do solo e subsolo, com a
contaminao do lenol fretico e a proliferao de vetores transmissores de doenas (vide Relatrio Tcnico fls).
Restam-nos aqui demonstrados atravs dos fatos
acima expostos o total desrespeito a que vem sendo submetido o meio
II DO DIREITO
II. 1 Da responsabilidade do Municpio
Com a Conferncia de Estocolmo, patrocinada pela
ONU em 1972, as naes civilizadas participantes do pacto internacional
passaram a incluir a temtica ambiental em seus ordenamentos jurdicos, o que ocorreu tanto no plano constitucional, como infraconstitucional. Neste liame, os pases deveriam levar a cabo os respectivos
Procedimentos culturais, sociais, jurdicos e comunitrios de defesa
do meio ambiente e de desenvolvimento sustentvel, valendo-se, inclusive, da esfera penal.
No ano de 1992, no Rio de Janeiro, realizou-se a 2a
grande Conferncia Mundial de defesa do meio ambiente, conhecida
internacionalmente como ECO-92. Aps intensas discusses sobre os
avanos e retrocessos da ltima conferncia mundial, em Estocolmo,
reforou-se a idia central de que os pases pactuantes deveriam colocar
em prtica os princpios acordados na Sucia, desenvolvendo aes globais, regionais e locais.
Alm dessa nova forma de atuao descentralizada (mas homognea), outro princpio emergente e importante foi no
sentido de que se mostrava necessria a conjugao de esforos entre
sociedade civil e os Poderes Pblicos federais, estaduais e municipais.
511
Importante ressaltar, contudo, que, no Brasil, mesmo antes da ECO- 92, com o advento da Constituio Federal de 1988,
os municpios receberam o poder-dever de garantir a defesa do meio
ambiente, quando em foco questes de carter local. Destarte, na realidade, a ECO-92 veio apenas estabelecer as bases principiolgicas da
atuao municipal, j que o ordenamento constitucional brasileiro vigente, por si s, j obrigava os municpios a agirem de forma harmnica e integrada com o plano estadual e federal em matria ambiental.
A Constituio Federal, em seu artigo 23, incisos
VI e VII, prev que:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:
(...)
VI-
513
Artigo.44 No caso de ocorrncias envolvendo resduos que coloquem em risco o meio ambiente e a sade pblica, a
responsabilidade pela execuo das medidas corretivas ser:
I-do gerador, nos acidentes ocorridos em suas instalaes;
II-do gerador e do transportador, nos acidentes ocorridos durante o transporte de resduos
III - do gerenciador de unidades receptoras, nos acidentes ocorridos
em suas instalaes.
Em observncia aos princpios da Poltica Nacional do Meio Ambiente, o Conselho Nacional de Meio Ambiente
[02]
(CONAMA) editou a
515
(...)
X - Aterros sanitrios, processamento e destino final de resduos txicos ou perigosos; (Grifo nosso)
J Resoluo n 308, de 21 de maro de 2002, do
Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA), que trata do Licenciamento Ambiental de sistemas de disposio
Final dos resduos slidos urbanos gerados em municpios de pequeno porte, deixa claro, mesmo que nos seus considerandos, alm
da necessidade de prvio licenciamento ambiental para a implantao
de sistemas de disposio final de resduos slidos urbanos, o fato de
que a disposio inadequada de resduos slidos constitui ameaa a
sade pblica e agrava a degradao ambiental, comprometendo a qualidade de vida das populaes.
Estando a aplicabilidade da Resoluo CONAMA n
308 restrita aos municpios ditos de pequeno porte, ela prpria que
517
xo do municpio requerido denota sobremaneira a veemente necessidade de coibio da prtica em tela, considerando-se os males sade
pblica e ao meio ambiente que, a essa altura, j se encontram afetados. Com efeito, impe-se a interrupo da prtica e que os requisitos
mnimos para a disposio regular de resduos slidos sejam cumpridos, devendo inclusive ocorrer diferenciao entre o regime de disposio de resduos hospitalares e o regime de disposio das demais espcies de resduos slidos.
A prtica irresponsvel do municpio requerido
causou e continua causando deplorvel e insustentvel dano ecologia. O meio ambiente um patrimnio a ser necessariamente protegido, estando a sociedade efetivamente prejudicada e sob os efeitos danosos com tal prtica irregular de disposio de resduos slidos ora
combatida.
III - DA LIMINAR
518
A normatizao aplicvel espcie, conforme dito, tem sede constitucional, refletindo a Carta Magna, no que foi esmiuada pela legislao
infraconstitucional, que a disposio de resduos slidos atividade que,
para ser exercida, depende de prvio licenciamento ambiental.
Infelizmente, no caso em questo, o dano j ocorreu. Entretanto, mister que se impea sua continuidade, coibindo-se o
ato ilcito com vistas interrupo do dano.
Vale a pena trazer baila os ensinamentos do
mestre RODOLFO DE CAMARGO MANCUSO [04], que assevera: Compreende-se uma tal nfase dada tutela jurisdicional preventiva, no campo
dos interesses metaindividuais, em geral, e, em especial, em matria
ambiental, tendo em vista os princpios da preveno, ou da precauo,
que so basilares nessa matria. Assim, dispe o princpio n. 15estabelecido na Conferncia da Terra, no Rio de Janeiro (dita ECO 92): Com o
fim de proteger o meio ambiente, os Estados devero aplicar amplamente o critrio de precauo conforme suas capacidades. Quando houver
perigo de dano grave ou irreversvel, a falta de certeza cientfica absoluta no dever ser utilizada como razo para se adiar a adoo de medidas eficazes em funo dos custos para impedir a degradao do meio
ambiente. Igualmente, dispe o Princpio n. 12 da Carta da Terra (1997):
importar-se com a Terra, protegendo e restaurando a diversidade, a
integridade e a beleza dos ecossistemas do planeta. Onde h risco de
dano irreversvel ou srio ao meio ambiente, deve ser tomada uma
ao de precauo para prevenir prejuzos.
Busca-se a condenao do Requerido em obrigaes de fazer e no-fazer, o que se faz com amparo no artigo 11 da Lei
n 7.347/85, que prev: Na ao que tenha por objeto o cumprimento
de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento
da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva,
sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se
esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.
No caso em tela, cabvel a concesso da figura da
liminar prevista no artigo 12 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/
519
Artigo 12. Poder o juiz conceder mandado liminar com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo.
1 (...).
2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor,
mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento.
Dispe, outrossim, o artigo 4 da mesma Lei n
7.347/85(LACP) que:
Artigo 4. Poder ser ajuizada ao cautelar para
os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor
artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
520
[06]
Artigo 84. Na ao que tenha por objeto a obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equi-
521
valente ao do inadimplemento.
1 (...)
2 (...)
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e
havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia,
citado o ru.
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
Quanto aos princpios da efetividade do processo e
da instrumentalidade das formas, ensina CNDIDO RANGEL DINAMARCO citado por LUIZ GUILHERME MARINONI [07]:
Se o tempo dimenso da vida humana e se o
bem perseguido no processo interfere na felicidade do litigante que o
reivindica, certo que a demora do processo gera, no mnimo, infelici522
IV - CONCLUSO
quer espcie
de resduos slidos que doravante forem depositados no local; (vide
peas de informao/facultativo).
c) Abstenha-se de promover bem como adote providncias fiscalizatrias visando coibir a incinerao dos resduos slidos j existentes
bem como dos que vierem a ser depositados no local, tudo sob pena de,
no o fazendo ou dificultando o cumprimento das medida, ser responsabilizado pessoalmente o seu representante legal pelo crime previsto
no artigo 330 do Cdigo Penal, sem prejuzo da multa diria a que se
refere o artigo 12, 2 da Lei n 7.347/85 e o artigo 84, 4 da Lei n
8.078/90, a ser fixada por Vossa Excelncia, o que fica desde j requerido base de R$1.000 (mil reais) por dia de atraso.
523
matrias ou substncias na atmosfera, no solo, no subsolo que, de qualquer modo, possam se tornar ofensivos ou causar incmodos ao bemestar e sade da populao e/ou alteraes adversas das caractersticas do meio ambiente, nos limites da sua jurisdio.
4) Condenar O Municpio na obrigao de fazer, consistente em licenciar e a construir, s suas expensas ou em consrcio, a implantao
de aterro sanitrio, com adoo de todas as medidas de cautela e segurana imposta pela legislao pertinente, federal, estadual e municipal e
pelos rgos pblicos competentes, como a SEMACE, Vigilncia Sanitria, nas instncias Federal, Estadual e Municipal e Corpo de
Bombeiros,bem como em atendimento aos termos da Lei Federal n.
8.666/93.
5) Condenar o Municpio na obrigao de fazer consistente em apresentar projeto executivo de aterro sanitrio a ser elaborado por
profissional(is) especializado(s), regularmente habilitado(s), com anotao e recolhimento da ART na forma legal.
6) Condenar o Municpio na obrigao de fazer s suas expensas ou
operao consorciadas, o monitoramento, a manuteno de todos os
equipamentos e demais itens de segurana, sade ocupacional e controle ambiental relacionados operao do aterro sanitrio destinado
disposio final dos resduos.
7) Condenar o Municpio em obrigao de fazer consistente em a
desativar os lixes utilizados destinao dos resduos, priorizando
aqueles localizados nas reas de preservao permanente, bem como,
nas reas de sua influencia, segundo a orientao do plano de recuperao de reas degradas devidamente aprovado pelo rgo ambiental competente.
8) Condenar o Municpio em obrigao de fazer, em decorrncia da
poluio ambiental havida pela disposio de resduos a cu aberto, s
suas expensas ou em operao consorciada, os seguintes procedimentos:
a) Integral reparao dos danos ambientais causados devendo observar, dentre outras medidas que se fizerem necessrias, a descontaminao, remediaro e/ou recuperao
Ambiental das reas atingidas pela poluio decorrente do lanamento de resduos a cu aberto e/ou lixes localizados e seu entorno;
b) Monitoramento do solo nas reas de remoo das borras, bem
como nas suas adjacncias, para identificar e corrigir contaminao fsico-qumica e/ou bacteriolgica;
c) Proteo das reas objeto de escavao para a remoo de resduos ou seu reaterro visando a evitar a emanao de vapores ou odores
potencialmente causadores de incmodos ou alteraes adversas das
525
dos relatrios referidos nas letras d e e para que seja elaborado eventual
cronograma de acompanhamento preventivo populao;
g) Proibio da utilizao da rea onde estavam instalados os lixes
para quaisquer fins, residenciais, comerciais e industriais at a obteno do expresso pronunciamento do rgo ambiental competente atestando sua plena descontaminao e total recuperao ambiental da rea.
9). Condenar o Municpio em obrigao de fazer consistente em contemplar, no projeto executivo do aterro sanitrio, rea especifica para
destinao dos resduos dos servios de sade, com adoo de todas as
medidas de cautela e segurana impostas pela legislao pertinente, federal, estadual e municipal e pelos rgos pblicos competentes, como
a SEMACE, Vigilncia Sanitria e Corpo de Bombeiros.
10) Condenar o Municpio em obrigao de fazer, s suas expensas
527
impactos ambientais, por ocasio das autuaes das construes clandestinas e/ou irregulares.
Requer a fixao de multa diria correspondente a
R$ 1. 000,00 (um mil) reais, corrigidos pelo IGPM, exigveis enquanto
perdurar a violao, ou em caso de descumprimento da deciso, a teor
do que dispe o artigo 12, 2 da Lei n 7.347/85 e o artigo 84, 4 da Lei
n 8.078/90,sem prejuzos da apurao de responsabilidades em outras
esferas. (Municpios com populao urbana at 30.000 habitantes) que
dever ser revertida em benefcio do FUNDO ESTADUAL DE DIREITOS
DIFUSOS na conta n:23.291-2, Agncia n 0008-6 Banco do Brasil:.
Requer a fixao de multa diria correspondente a R$ 2.000,00 (dois mil) reais, corrigidos pelo IGPM, exigveis enquanto perdurar a violao, ou em caso de descumprimento da deciso, a
teor do que dispe o artigo 12, 2 da Lei n 7.347/85 e o artigo 84, 4
528
Data
Promotor de Justia
529
I DOS FATOS
II DO DIREITO
II. 1 Da responsabilidade do Municpio
Com a Conferncia de Estocolmo, patrocinada pela
ONU em 1972, as naes civilizadas participantes do pacto internacional
531
passaram a incluir a temtica ambiental em seus ordenamentos jurdicos, o que ocorreu tanto no plano constitucional, como infraconstitucional. Neste liame, os pases deveriam levar a cabo os respectivos procedimentos culturais, sociais, jurdicos e comunitrios de defesa do meio
ambiente e de desenvolvimento sustentvel, valendo-se, inclusive, da
esfera penal.
No ano de 1992, no Rio de Janeiro, realizou-se a 2a
grande Conferncia Mundial de defesa do meio ambiente, conhecida
internacionalmente como ECO- 92. Aps intensas discusses sobre os
avanos e retrocessos da ltima conferncia mundial, em Estocolmo,
reforou-se a idia central de que os pases pactuantes deveriam colocar
em prtica os princpios acordados na Sucia, desenvolvendo aes globais, regionais e locais.
Alm dessa nova forma de atuao descentralizada (mas homognea), outro princpio emergente e importante foi no
532
(...)
VI-
533
IV - a recuperao ambientalmente segura de materiais, substncias ou de energia dos resduos ou produtos descartados;
V - o tratamento ambientalmente seguro dos resduos;
VI - a disposio final ambientalmente segura dos resduos remanescentes; e
VII - a recuperao das reas degradadas pela disposio inadequada
dos resduos .
Artigo. 12. Ficam proibidas as seguintes formas de destinao e
utilizao de resduos slidos:
I-lanamento in natura a cu aberto;
II - queima a cu aberto;
III - lanamento em mananciais e em suas reas de drenagem, cursos dgua, lagos, praias, mar, manguezais, reas de vrzea, terrenos
baldios, cavidades subterrneas, poos e cacimbas, mesmo que abandonadas, e em reas sujeitas inundao com perodos de recorrncia de
cem anos;
IV - lanamentos em sistemas de redes de drenagem de guas pluviais,
de esgotos, de eletricidade, de telefone, bueiros e assemelhados;
V - solo e o subsolo somente podero ser utilizados para armazenamento, acumulao ou disposio final de resduos slidos de qualquer
natureza, desde que sua disposio seja feita de forma tecnicamente
adequada, definida em projetos especficos, obedecidas as condies e
critrios estabelecidos por ocasio do licenciamento pelo rgo ambiental estadual;(...)
Artigo.14. O transporte, tratamento e disposio final de resduos slidos devero ocorrer em condies que garantam a proteo sade
pblica, preservao ambiental e a segurana do trabalhador .
Artigo.44 No caso de ocorrncias envolvendo resduos que coloquem em risco o meio ambiente e a sade pblica, a
535
[02]
(CONAMA) editou a
X - Aterros sanitrios, processamento e destino final de resduos txicos ou perigosos; (Grifo nosso)
J Resoluo n 308, de 21 de maro de 2002, do
Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA), que trata do Licenciamento Ambiental de sistemas de disposio final dos resduos slidos
urbanos gerados em municpios de pequeno porte, deixa claro, mesmo
que nos seus considerandos, alm da necessidade de prvio licenciamento ambiental para a implantao de sistemas de disposio final de
resduos slidos urbanos, o fato de que a disposio inadequada de
resduos slidos constitui ameaa a sade pblica e agrava a degradao ambiental, comprometendo a qualidade de vida das populaes.
Estando a aplicabilidade da Resoluo CONAMA n
308 restrita aos municpios ditos de pequeno porte, ela prpria que
define os critrios para o enquadramento de determinado municpio
naquela situao. Assim, dispe o artigo 3 da referida Resoluo que:
Art. 3 Aplica-se o disposto no art. 1 desta Resoluo a municpios ou associaes de municpios que atendam a uma das
seguintes condies:
I - populao urbana at trinta mil habitantes, conforme dados do ltimo censo do IBGE; e
II - gerao diria de resduos slidos urbanos, pela
populao urbana, de at trinta toneladas.
de suma importncia mencionar que, conforme
peas de informao, acostadas aos autos o lixo do Municpio XX recebe inclusive resduos hospitalares, bem como resduos especiais tais
como: pilhas, pneus agrotxicos etc) quando, na verdade, dada a especificidade e o regime diferenciado que rege a matria, cabe ao responsvel legal dos estabelecimentos (servios de sade, farmacologia, necrotrios, funerrias, medicina legal, medicamentos e imunoterpicos vencidos, dentre outros) a responsabilidade pelo gerenciamento de seus
resduos desde a gerao at a disposio final, de forma a atender aos
requisitos ambientais e de sade pblica, sem prejuzo da responsabilidade civil solidria, penal e administrativa de outros sujeitos envolvidos, em especial os transportadores e depositrios finais. Ademais, tais
resduos slidos no podero ser dispostos no meio ambiente sem tra-
537
tamento prvio que assegure a eliminao das caractersticas de periculosidade, a preservao dos recursos naturais e o atendimento aos padres de qualidade ambiental e de sade pblica, alm da observncia a
critrios de toxidade, inflamabilidade, corrosidade e reatividade (artigos
10 e 12 da Resoluo CONAMA n 5, de 5 de agosto de 1993 c/c artigo 4
da Resoluo CONAMA n 283 de 12 de julho de 2001).
lixo do Municpio Requerido denota sobremaneira a veemente necessidade de coibio da prtica em tela, considerando-se os males
sade pblica e ao meio ambiente que, a essa altura, j se encontram
afetados. Com efeito, impe-se a interrupo da prtica e que os requisitos mnimos para a disposio regular de resduos slidos sejam cumpridos, devendo inclusive ocorrer a diferenciao entre o regime de disposio de resduos hospitalares e o regime de disposio das demais
espcies de resduos slidos.
538
Vale a pena trazer baila os ensinamentos do mestre RODOLFO DE CAMARGO MANCUSO [04], que assevera: Compreende-se uma
tal nfase dada tutela jurisdicional preventiva, no campo dos interesses metaindividuais, em geral, e, em especial, em matria ambiental,
tendo em vista os princpios da preveno, ou da precauo, que so
basilares nessa matria. Assim, dispe o princpio n. 15estabelecido na
Conferncia da Terra, no Rio de Janeiro (dita ECO 92): Com o fim de
proteger o meio ambiente, os Estados devero aplicar amplamente o
critrio de precauo conforme suas capacidades. Quando houver perigo de dano grave ou irreversvel, a falta de certeza cientfica absoluta
no dever ser utilizada como razo para se adiar a adoo de medidas
eficazes em funo dos custos para impedir a degradao do meio ambiente. Igualmente, dispe o Princpio n. 12 da Carta da Terra (1997):
importar-se com a Terra, protegendo e restaurando a diversidade, a
integridade e a beleza dos ecossistemas do planeta. Onde h risco de
dano irreversvel ou srio ao meio ambiente, deve ser tomada uma
ao de precauo para prevenir prejuzos.
Busca-se a condenao do Requerido em obrigaes de
fazer e no-fazer, o que se faz com amparo no artigo 11 da Lei n 7.347/
85, que prev: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da presta-
539
540
85(LACP) que:
Artigo 4. Poder ser ajuizada ao cautelar para
os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor
artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
Quanto a esse ltimo dispositivo, a doutrina j
consolidou entendimento de que ele se reveste inclusive de feio satisfativa quando dispe sobre a possibilidade de se buscar evitar o dano.
[06]
541
543
matrias ou substncias na atmosfera, no solo, no subsolo que, de qualquer modo, possam se tornar ofensivos ou causar incmodos ao bemestar e sade da populao e/ou alteraes adversas das caractersticas do meio ambiente, nos limites da sua jurisdio.
3) Condenar O Municpio na obrigao de fazer, s suas expensas ou
operao consorciada, o monitoramento, a manuteno de todos os
equipamentos e demais itens de segurana, sade ocupacional e controle ambiental relacionados operao do aterro sanitrio destinado
disposio final dos resduos.
4) Condenar o Municpio em obrigao de fazer, em decorrncia
da poluio ambiental havida pela disposio de resduos a cu aberto, s suas expensas ou em operao consorciada, os seguintes procedimentos:
a) Integral reparao dos danos ambientais causados devendo obser-
var, dentre outras medidas que se fizerem necessrias, a descontaminao, remediaro e/ou recuperao ambiental das reas atingidas pela
poluio decorrente do lanamento de resduos a cu aberto e/ou lixes localizados e seu entorno;
b) Monitoramento do solo nas reas de remoo das borras, bem
como nas suas adjacncias, para identificar e corrigir contaminao fsico-qumica e/ou bacteriolgica;
c) Proteo das reas objeto de escavao para a remoo de resduos ou seu reaterro visando a evitar a emanao de vapores ou odores
potencialmente causadores de incmodos ou alteraes adversas das
caractersticas do meio ambiente, a populao e ao trabalhador;
d) Monitoramento do aqfero subterrneo por perodo mnimo de
12 (doze) meses, com freqncia quadrimestral, aps o encerramento
das atividades de remediao em toda a rea ou em suas reas, devendo
ser retomadas de imediato as aes de remediao caso se constatem
concentraes residuais de contaminantes superiores aos limites estabelecidos em estudo de avaliao de risco ao ser humano ou aos valores de interveno definidos pelo rgo ambiental competente;
e) Contratao, s suas expensas ou em consrcio, de profissional(is)
especializado(s), regularmente habilitado(s), com anotao e recolhimento da ART na forma legal, para a elaborao de relatrios semestrais de acompanhamento e monitoramento das reas contaminadas
desativadas a serem enviados ao rgo ambiental;
f) Encaminhamento s Vigilncias Sanitrias, estadual e municipal,
dos relatrios referidos nas letras d e e para que seja elaborado eventual
cronograma de acompanhamento preventivo populao;
g) Proibio da utilizao da rea onde estavam instalados os lixes
545
para quaisquer fins, residenciais, comerciais e industriais at a obteno do expresso pronunciamento do rgo ambiental competente atestando sua plena descontaminao e total recuperao ambiental da rea.
5).Condenar o Municpio em obrigao de fazer, s suas expensas ou
operao consorciada, o monitoramento e a manuteno de todos os
equipamentos de incinerao dos resduos de servios de sade, com
profissionais especializados e habilitados segundo os itens de segurana e controle ambiental necessrios.
6) Condenar o Municpio em obrigao de fazer consistente em contratar, s suas expensas ou em consrcio, profissional(is) especializado(s),
regularmente habilitado(s), com anotao e recolhimento da ART na
forma legal, para a elaborao de relatrios semestrais de acompanhamento e monitoramento dos equipamentos de incinerao dos resduos
de servios de sade ao rgo ambiental.
546
7) Condenar o Municpio em obrigao de fazer consistente em fiscalizar e autuar os comerciantes em eventual desatendimento s Resolues CONAMA
Requer a fixao de multa diria correspondente a R$ 2.000,00 (dois mil) reais, corrigidos pelo IGPM, exigveis enquanto perdurar a violao, ou em caso de descumprimento da deciso, a
teor do que dispe o artigo 12, 2 da Lei n 7.347/85 e o artigo 84, 4
da Lei n 8.078/90, sem prejuzos da apurao de responsabilidades
em outras esferas. (Municpios com populao urbana entre 30.001 a
60.000 habitantes) que dever ser revertida em benefcio do FUNDO ESTADUAL DE DIREITOS DIFUSOS na conta n: 23.291-2, Agncia n 00086 Banco do Brasil.
Requer a fixao de multa diria correspondente a R$
4.000,00 (quatro mil) reais, corrigidos pelo IGPM, exigveis enquanto
perdurar a violao, ou em caso de descumprimento da deciso, a teor
do que dispe o artigo 12, 2 da Lei n 7.347/85 e o artigo 84, 4 da Lei
n 8.078/90, sem prejuzos da apurao de responsabilidades em ou-
547
tras esferas.(Municpios com populao urbana acima de 60.001 habitantes). que dever ser revertida em benefcio do FUNDO ESTADUAL DE
DIREITOS DIFUSOS na conta n:23.291-2, Agncia n 0008-6 Banco do
Brasil.
Aps deferida a liminar e no respectivo mandado,
requer a citao do Requerido no endereo indicado no prembulo e na
pessoa de seu representante legal para, querendo, apresentar resposta
sob pena de revelia e julgamento antecipado da lide.
Requer, por fim, seja oficiado ao rgo Estadual
do Meio Ambiente informando-lhe acerca da deciso liminar e da deciso final a fim de que possa participar da consecuo das medidas determinadas.
Protesta provar o alegado por todos os meios de
prova em direito admitidos, inclusive depoimento pessoal do represen548
Promotor de Justia
Data
4.2.Ocupaes Irregulares
4.2.1 Loteamento Irregular
-Legislao Existente (Federal e Estadual)
-Legislao Federal
Legislao Federal
- Lei 6766, de 19 de dezembro de 1979.
Dispe sobre o parcelamento do solo urbano e d outras providncias.
-Decreto-Lei 271, de 28 de fevereiro de 1967.
Dispe sobre loteamento urbano, responsabilidade do loteador, concesso de uso do espao areo, e d outras providncias.
-Legislao Municipal
Cada Municpio possui a sua Lei de Uso e Parcelamento do Solo
Urbano
549
AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR
O Ministrio Pblico do Estado do Cear, por sua representante adiante assinada, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com respaldo nas disposies do art. 129, III da Constituio Federal, c/c o 130, III da Constituio Estadual, o art. 25, IV da lei Federal n.
8625/93, o art. 4, IV da Lei Estadual n. 13.195/2002, o art. 21 da Lei
Federal n. 7.347, de 24 de julho de 1985, o art. 83 da Lei Federal n.
8.078, de 11 de setembro de 1990 e o art. 796 e as disposies do Ttulo
nico do Livro III do CPC e demais normas atinentes espcie, propor a
presente AO CIVIL PBLICA AMBIENTAL, com Pedido de Liminar,
contra o Municpio de XXX, pessoa jurdica de direito pblico, requerendo a tutela jurisdicional do Estado para os fins e pelos motivos expostos
550
a seguir:
PRELIMINARMENTE
A Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, que disciplina a
Ao Civil Pblica de responsabilidade por danos causados ao meio
ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica, a bens e direitos de
valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, alm de outras providncias, prev que a ao principal, bem como a ao cautelar, podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos
Estados ou pelos Municpios, in verbis:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao
popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais
causados:
ll - ao consumidor;
551
sumidor); Lei 8.625/93, art. 25. C.F., artigos 127 e 129, III. I. - Ao civil
pblica que tem por objeto direitos individuais homogneos: legitimidade ativa do Ministrio Pblico: questo que se situa no campo infraconstitucional: Lei 7.374/85, art. 1, II, art. 21, redao do art. 117 e arts.
81 e 82 da Lei 8.078/90 (Cdigo do Consumidor); Lei 8.625/93, art. 25. II.
- Questo constitucional do art. 129, III, no invocada. III. - Direitos
individuais homogneos, decorrentes de contratos de compromisso de
compra e venda que no se identificam com interesses sociais e individuais indisponveis (C.F., art. 127). IV. - Agravo regimental no provido. RE 204200 AgR / SP - SO PAULO -AG.REG.NO RECURSO EXTRAORDINRIO, Relator(a):Min. CARLOS VELLOSO -Julgamento: Segunda Turma.
Administrativo e Processual Civil. Ao Civil Pblica. Desafetao de
reas. Ministrio Pblico. Legitimao Ativa. Honorrios Advocatcios.
Leis ns 6.766/79, 7.347/85, 8.078/90 e 8.429/92. 1. A legitimidade do
Ministrio Pblico para agir como autor de Ao Civil Pblica ponto
1998/0074092-9-
DJ
DATA:30/08/1999
PG:00038
553
Foram expedidos ofcios para rgos da administrao pblica municipal, requerendo informaes sobre o aludido loteamento, bem como
a inspeo do local, com remessa do relatrio a fim de instruir o presente procedimento.
A Secretaria prestou informaes em resposta ao ofcio expedido
por esta promotoria, afirmando que nos registros daquela secretaria
constava como aprovado pela Prefeitura Municipal de xxxx, em xxx, e
registrado no cartrio xxx, o Loteamento xxx. Esclareceu ainda, em suas
informaes, que na planta do loteamento cadastrada e aprovada a rea
verde limita-se ao norte com xxx, no existindo vias nos limites leste e
oeste, e que a rua xxx, inexistindo prolongamento at a rua xxx. Ademais, afirmou que a rea descrita no ofcio, correspondia rea verde
do loteamento.
Alm disso, informou incidir sobre a respectiva rea verde a soluo
de interligao da rua xxx, classificadas como vias coletora de acordo
554
unidades residenciais, de bom padro habitacional, no Bairro xxx Verificou-se tambm que a maior parte da rea verde est ocupada por moradias de baixa renda, feitas em alvenaria de tijolo, conhecida como xxx
foi criado um acesso interligando a Rua xxx Rua xxx, de forma irregular, se encontrando em terreno natural. Foram criados tambm trs becos, para possibilitar o acesso aos casebres; o Beco, chamado xxx, fica
na parte mais baixa da rea, formando no centro, uma vala a cu aberto
de gua bastante poluda. J existe uma galeria de drenagem vindo da
Rua xxx, continuao desse beco, no entanto, a mesma interrompida
no incio do beco.
O restante do terreno que ainda est desocupado se encontra todo
demarcado com piquetes de madeira com cordo. Tem aspecto de terreno baldio, com vegetao rasteira, gua empossada e bastante lixo. Segundo os moradores da prpria favela, a rea demarcada seria para atender s famlias da prpria favela, que j casaram constituram famlia e
ainda esto morando com os pais por no terem opo.
Como concluso do relatrio de vistoria, a rea verde do Loteamento xxx est ameaada de extino, primeiramente, porque h uma ocupao irregular de casebres j instalados h bastante tempo e em segundo lugar porque a rea remanescente est prestes a ser ocupada tambm. Ademais, o lixo e gua estagnada representam riscos sade pblica, principalmente das famlias que ali se encontram.
Os fatos aqui elencados so bastante elucidativos no que diz respeito
ao impacto ambiental causado, ressaltando-se ainda o desrespeito do
Poder Pblico, tanto pela no manuteno da referida rea verde, mas
tambm com relao a sua omisso permitindo a invaso e a conseqente degradao do meio ambiente. Ademais, a administrao pblica demonstrou a inteno de extinguir a rea verde do loteamento, pretendendo por ela passar uma via coletora, interligando vias pblicas.
Portanto, a Prefeitura demonstrou total desrespeito ao meio ambiente,
descumprindo o que a prpria legislao competente resguarda como
ser demonstrado a seguir:
555
DO DIREITO
A Constituio Federativa do Brasil, em seu art. 30, inc. VIII, afirma
que compete ao municpio promover, no que couber o adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano.
O municpio aprovou o loteamento xxx em xxx, designando a rea
em questo como rea verde, obedecendo legislao especfica sobre
o assunto. No entanto, tal rea foi invadida, e nela foram construdos
barracos sem a menor condio de higiene, desrespeitando a legislao
e a rea que deveria ser preservada.
Jos Afonso da Silva, em seu livro sobre direito ambiental menciona:
A qualidade do meio ambiente transforma-se, assim, num bem ou
patrimnio, cuja preservao, recuperao ou revitalizao se tornaram
um imperativo do Poder Pblico, para assegurar uma boa qualidade de
vida, que implica boas condies de trabalho, lazer, educao, sade,
segurana enfim, boas condies de bem-estar do homem e de seu
556
desenvolvimento. 1
A Lei Orgnica do Municpio de xxx em seu art. xxx, em consonncia
com o art. 225 da Constituio Federal, dispe que todos tm direito ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo
e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e
coletividade, atravs de seus rgos de administrao direta, indireta e
fundacional a tomar as seguintes medidas, in verbis:
XVI - promover medidas judiciais e administrativas de responsabilidade dos causadores de poluio ou de degradao ambiental;
XVII - criar parques, reservas ecolgicas, reas de proteo ambiental e outras unidades de conservao, mant-los sob especial proteo e
dot-los da infra-estrutura indispensvel s suas finalidades;
XX - recuperar a vegetao em reas urbanas, segundo critrios definidos por lei.
No entanto, no tem sido observada essa atitude por parte da Prefeitura Municipal de xxx, ao arrepio da prpria legislao municipal.
Quanto a grande quantidade de resduos slidos encontrados no local, vislumbramos no captulo do Cdigo de Obras e Posturas do Municpio de xxx que compete Prefeitura a manuteno da limpeza pblica,
quais as condies e o destino do lixo, in verbis:
Verifica-se, pois, ser de iniciativa da Administrao do Municpio de
xxx a adoo das cautelas voltadas salvaguarda da vida e do patrimnio dos administrados, especificamente no que se refere proteo aos
recursos ambientais de relevante valor paisagstico.
De sorte que, diante da omisso do Poder Pblico Municipal justo
que o Municpio de xxx venha agora suportar as conseqncias da tutela jurisdicional do Estado que se busca na presente Ao Civil Pblica,
Ambiental com obrigao de realizar os procedimentos necessrios
defesa e preservao dos espaos fsicos destinados a rea verde.
Ademais, o art. 37 da Constituio Federativa do Brasil em seu 6,
em consonncia com o art.43 do Cdigo Civil Brasileiro, responsabiliza
as pessoas jurdicas de direito pblico interno que em decorrncia de
ao ou omisso causem danos coletividade, ipsi literis:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. (CRFB/88)
Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civil-
557
mente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade
causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.(Cdigo
Civil Brasileiro)
DO DANO
A Lei 7347/85 que disciplina a ao civil pblica afirma que a mesma
se presta para reparar danos morais causados ao ambiente, in verbis:
Art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao
popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais
causados: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.06.1994):
I - ao meio ambiente;
...
III - ordem urbanstica; (NR) (Inciso acrescentado pela Lei n 10.257,
de 10.07.2001, DOU 11.07.2001, com efeitos a partir de 90 dias da publi558
cao)
...
VI - ordem urbanstica. (Inciso acrescentado pela Medida Provisria
n 2.180-35, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2
da EC n 32/2001)
O dano moral ao meio-ambiente a leso que desvaloriza imaterialmente o meio-ambiente ecologicamente equilibrado e tambm os
valores ligados sade, segurana e qualidade de vida da coletividade. No presente caso, a prefeitura deixou de cumprir sua obrigao de
manuteno da rea verde, permitindo que l se instalassem casebres
com as mnimas condies de higiene e organizao, ocasionando um
grave dano coletividade, em especial a que reside nas redondezas.
Poluio Ambiental. Ao Civil Pblica formulada pelo Municpio do
Rio de Janeiro. Poluio consistente em supresso da vegetao do im-
559
561
3. seja concedido Mandado Liminar (artigo 12 da Lei n. 347/85) inaudita altera pars, para o fim de determinar ao Municpio de xxx se abstenha de construir qualquer via de acesso que venha a extinguir a respectiva rea verde.
4. condenao do Municpio de xxx pela retirada e/ou demolio
total das construes irregulares e a remoo do entulho presentes dentro da rea Verde mapeada, consoante art. xxx, 2 do Cdigo de Obras e
Posturas do Municpio de xxx;
5. condenao do Municpio de xxx obrigao de elaborar e executar projeto de recuperao total da rea verde degradada, para que esta
venha a desempenhar sua respectiva funo social, resguardandoa de
posterior utilizao indevida e salvaguardando o meio ambiente;
6. condenao do Municpio de xxx ao remanejamento imediato da
populao a ser retirada das construes irregulares instaladas na rea
562
Verde;
7. condenao do municpio de xxx a indenizao pelo dano moral
causado ao meio-ambiente no valor de xxx, devendo este valor ser convertido ao Fundo Estadual dos Direitos Difusos (art.13 da Lei 7.347/85);
8. condenao do promovido ao pagamento de custas e honorrios,
devendo o mesmo ser convertido ao Fundo Estadual dos Direitos Difusos (art.13 da Lei 7.347/85).
Requer que V. Exa. determine, ainda em sede de liminar, a imposio de multa diria no inferior a xxx UFIRs, para a hiptese de descumprimento, nos termos do art. 12 da Lei 7347/85, sem prejuzo de
desobedincia ordem judicial, recolhidas as importncias, nos termos
do pargrafo nico do art. 13, da Lei 7347/85.
a todos os termos da presente ao, oferecendo contestao e produzindo provas que entender cabveis, sob pena de revelia. Requer ainda
sejam julgados procedentes todos os pedidos compreendidos dos nmeros 1 a 8.
Requer, ainda, a produo de prova pericial, prova testemunhal e
posterior juntada de documentos, alm de qualquer outra prova em direito admitida.
Trata-se de causa de valor inestimvel, pelo bem jurdico que tutelado, qual seja o ambiente. Entretanto, para efeitos fiscais, d-se a esta
o valor de xxx.
Nestes Termos
Pede deferimento.
Data
Promotor de justia
563
Modelo de TAC
TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA
564
Aos xxx dias do ms de xxx do ano em curso, nesta cidade e comarca
de xxx, no Edifcio xxx, s xxx horas, de um lado, o Ministrio Pblico
do Estado do Cear, atravs da Promotora de Justia de xxx da comarca
de xxx, nos termos do art. 129, IX, da Constituio Federal c/c o art. 130,
IX, da Constituio do Estado do Cear; o art. 25 da Lei Orgnica Nacional; o art. 52, XX, do Cdigo Estadual do Ministrio Pblico, e o art. 4 e
seguintes da Lei Estadual n 13.195/2002,
Considerando as informaes contidas no procedimento administrativo n xxx, que tramita perante a Promotoria de xxx;
Considerando que o procedimento administrativo n xxx retro citado, foi instaurado para investigar sobre os danos ambientais produzidos
locali-
zado s margens da Lagoa de xxx,, doravante denominada COMPROMISSRIO, aps conhecer as consideraes elencadas pelo Ministrio
Pblico, bem como, os autos do procedimento administrativo n xxx, e
visando enquadrar regularizar o aterramento realizado em sua propriedade segundo as disposies do Cdigo Florestal, incluindo nesse enquadramento a retirada do aterro implantado na faixa de proteo da
Lagoa de xxx, evitando com isso sujeio ao plo passivo em sede de
Ao Civil Pblica, segundo os termos da Lei Federal 7347, de 24 de
julho de 1985, e alteraes posteriores, firmam o presente TERMO DE
COMPROMISSO. DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA, em verdade ttulo
extrajudicial, de conformidade com o disposto no pargrafo 6. do art.
5. , da Lei Federal, 7347/85, e art. 585, incisos III e VII,do CPC, nos
seguintes termos:
I-) A COMPROMISSRIO reconhece a responsabilidade pela implantao do aterro na rea de proteo da Lagoa de xxx, conforme atestado
pelo documentos emitidos pela SEMACE.
565
566
IX-) A COMPROMISSRIA se obriga a observar rigorosamente o horrio comercial no exerccio de suas atividades enquanto no for realizada sua transferncia.
X-) O no cumprimento das obrigaes assumidas pela COMPROMISSRIA no prazo estabelecido implicar o pagamento de multa diria
correspondente a um tero (um tero), sobre o capital da sociedade comercial.
XI-) A fiscalizao do cumprimento do compromisso ora firmado
ser realizada pela Secretaria xxx e pela Superintendncia Estadual do
Meio Ambienta -SEMACE, segundo as respectivas competncias.
tam esmerilhada, completo, dimetro aproximado de 250mmm, no valor de xxx; 1 frasco de meio de cultura A-1 Mdium, frasco com 500g,
no valor de xxx e 01(caixa) de cartela plstica e aluminizada estril para
qualificao de bactrias, pelo sistema de substratodefino ONPG-MUG
composto de 97 clulas termoselveis por seladora eletrnica(caixa com
100 unidades), no valor de xxx, at o dia xxx.
XIII-) O no pagamento da indenizao prevista na Clusula XI, na
data prefixada, implicar sua cobrana pelo Ministrio Pblico, acrescida de atualizao monetria, adotando-se para tanto o ndice do IGP-m,
mais juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms.
XIV-) O presente TERMO de COMPROMISSO e AJUSTAMENTO de
CONDUTA no inibe nem restringe as aes de controle, fiscalizao e
monitoramento de qualquer rgo ambiental, nem limita ou impede o
exerccio, por ele, de suas atribuies e prerrogativas legais e regulamentares.
XV-) A celebrao deste TERMO de COMPROMISSO e AJUSTAMENTO
de CONDUTA no impede que um novo termo seja firmado entre o MINISTRIO PBLICO e a COMPROMISSRIA, desde que mais vantajoso
para o meio ambiente e submetido prvia apreciao do Conselho
Superior do Ministrio Pblico.
XVI-) O MINISTRIO PBLICO poder, a qualquer tempo, diante de
novas informaes ou se assim as circunstncias o exigirem, retificar
ou complementar o presente compromisso, determinando outras providncias que se fizerem necessrias, e dando prosseguimento ao procedimento administrativo, mediante prvia apreciao do Conselho Superior do Ministrio Pblico.
XVII-) Este Termo de Compromisso e Ajustamento de Conduta produzir efeitos legais depois de homologado perante o conselho Superior do Ministrio Pblico.
567
XVIII-) Fica consignado que os valores eventualmente desembolsados devero ser revertidos em benefcio do FUNDO ESPECIAL DE DEFESA DE INTERESSE DIFUSOS ESTADUAL.
Nada mais havendo a tratar, a Promotora de Justia ordenou que se
encerrasse o presente termo de compromisso de ajustamento, impresso
em 2 (duas) vias, o que foi feito na forma e observadas s formalidades
legais. Do que, para constar, lavrei o presente que, lido e achado conforme, vai devidamente assinado pelas partes compromissrias e pelas
testemunhas adiante assinadas. Eu, _______________________________, (Assistente Administrativo), o subscrevi.
568
Compromissria
Testemunha:
Testemunha:
Modelo de ACP
AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR
O Ministrio Pblico do Estado do Cear, por sua representante adiante assinada, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com respaldo nas disposies do art. 129, III da Constituio Federal, c/c o 130, III da Constituio Estadual, o art. 25, IV da lei Federal n.
8625/93, o art. 4, IV da Lei Estadual n. 13.195/2002, o art. 21 da Lei
Federal n. 7.347, de 24 de julho de 1985, o art. 83 da Lei Federal n.
8.078, de 11 de setembro de 1990 e o art. 796 e as disposies do Ttulo
nico do Livro III do CPC e demais normas atinentes espcie, propor a
presente AO CIVIL PBLICA AMBIENTAL, com Pedido de Liminar,
contra o Municpio de XXX, pessoa jurdica de direito pblico, requerendo a tutela jurisdicional do Estado para os fins e pelos motivos expostos
a seguir:
569
PRELIMINARMENTE
ll - ao consumidor;
571
1998/0074092-9-
DJ
DATA:30/08/1999
PG:00038
OS FATOS
O presente procedimento foi aberto a partir da Notitia criminis, com
fundamento no art. 5, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal, encaminhada a esta promotoria, que trata de pessoas no identificadas que
habitam em casas de madeirite dentro da Lagoa do xxx, e contra o lder
comunitrio local, o Sr.xxx.
Segundo o Relatrio Tcnico n xxx, expedido em xxx e constante
no Processo Administrativo n xxx, A Lagoa encontra-se bastante degradada, com ausncia total de vegetao ribeirinha, com seu leito totalmente assoreado, e presena de vrios casebres (casas de madeirite)
dentro da referida lagoa (...). Foi observado tambm no local, a existncia de dois tanques para a criao de peixes, construdos pelo lder comunitrio, o Sr.xxx, que segundo o qual foi autorizado pelo xxx, cuja
dimenso de 100m x 100m, cada tanque (...) Observou-se que os referidos tanques encontram-se inacabados e que ainda no foram utilizadas para a funo a qual se destinam (Parecer n . Na tentativa de justificar-se o Sr.xxx afrimou que a areia retirada para a confeco dos tanques, foi doada para empresa de iniciativa privada (...). Do referido Relatrio Tcnico percebe-se que a atividade degradadora est sendo provocada pela invaso e construo irregular no leito e nas margens do
referido recurso hdrico. (Doc. Anexados)
A Secretaria, em relatrio tcnico n xxx, enviou equipe tcnica para
vistoria de modo a constatar as denuncias de degradao ambiental ali
existentes, o que restaram comprovadas e procedentes.
Foi verificado a construo e venda de barracas, edificado s margens do leito da bacia hidrulica da referida lagoa, estando dentro da
rea de preservao permanente, que contraria o que dispe a legislao ambiental, em particular ao cdigo florestal (Lei n 4.771/65) e a
resoluo CONAMA (n 004/85), que considera essa rea como de pre-
573
575
DO DIREITO
Ao Poder Pblico Municipal cabe organizar a vida dos cidados de
forma a garantir-lhes a dignidade da pessoa humana, e a salvaguarda
dos direitos individuais indisponveis e dos direitos sociais. Compete
igualmente ao Poder Pblico Municipal, a defesa e a preservao dos
espaos ambientais protegidos por lei e a ordenao do espao urbano.
Alis, nos dias atuais, a preocupao com o ordenamento e a ocupao
do territrio urbano no se restringe aos arquitetos e paisagistas, estendendo-se aos doutrinadores em Direito, sobretudo aps a promulgao
do Estatuto da Cidade, Lei 10.257, de 10 de julho de 2001, que regulamenta os arts. 182 e 183 da Constituio Federal, estabelecendo diretrizes gerais da poltica urbana.
Referido texto legal, estabelece que a poltica urbana tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais das cidades
mediante algumas diretrizes legais, dentre elas, a garantia do direito a
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577
Do acima disposto torna-se claro que o legislador j previa uma educao no formal. A educao no formal aqui abordada uma educao, nos ditames da boa hermenutica, de cunho informativo e preventivo, na qual o Poder Pblico se responsabiliza, da mesma forma, que
na educao formal, esta prestada nas escolas, de informar a populao
da importncia de se preservar o meio ambiente.
J com relao s reas de Preservao Permanente se abstm dos
seguintes artigos da Lei Federal n 4.771:
Art. 1 ...
Pargrafo 2. Para os efeitos deste Cdigo, entende-se por:
II- rea de preservao permanente: rea protegida nos termos dos
arts. 2 e 3 desta Lei, coberta ou no por vegetao nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a paisagem, a estabili-
dade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora, proteger o solo e assegurar o bem-estar das populaes humanas.
Art. 2 Consideram-se de preservao permanente, pelo s efeito desta
Lei, as florestas e demais formas de vegetao natural situadas:
b) ao redor das lagoas, lagos ou reservatrios dgua naturais e artificiais;
Pargrafo nico. No caso de reas urbanas, assim entendidas as compreendidas nos permetros urbanos definidos por lei municipal, e nas
regies metropolitanas e aglomeraes urbanas, em todo o territrio
abrangido, observar-se- o disposto nos respectivos planos diretores e
leis de uso do solo, respeitados os princpios e limites a que se refere
este artigo.
Art. 22...
Pargrafo nico. Nas reas urbanas, a que se refere o pargrafo nico do art. 2 desta Lei, a fiscalizao da competncia dos municpios,
atuando a Unio supletivamente.
Configurada encontra-se a necessidade do Municpio atuar fiscalizando as reas de preservao permanente, zelando pelo seu correto
manejo e ainda sua correta preservao.
Preceitua a Lei de Uso e Ocupao do Solo, Lei n xxx em seus artigos xxx:
Encontra-se bem qualificada em legislao a rea de preservao
permanente e as atividades que nela podem ser executadas. Configurase, desta feita o completo desrespeito do Poder Publico Municipal com
relao rea, que se encontra bastante assoreada, omitindo-se ainda o
Municpio, com relao a grande quantidade de lixo existente no local,
alm das fossas que so depositas in natura na rea de preservao
permanente.
579
580
No mbito local, a lei Orgnica do Municpio estabelece a competncia do Poder Pblico Municipal para propor poltica habitacional, bem
como, delimitar uso e ocupao das lagoas, dunas, praias e paisagens
paisagsticas, conforme se v:
Ressalte-se ainda da mesma Lei o que dispe sobre os direitos que
tem os indivduos sobre o meio ambiente, cabendo-lhes ainda impor ao
poder pblico a correta manuteno do meio ambiente.
que o Municpio de xxx venha agora suportar as conseqncias da tutela jurisdicional do Estado que se busca na presente Ao Civil Pblica,
Ambiental com obrigao de realizar os procedimentos necessrios
defesa e preservao dos espaos fsicos da Lagoa do xxx.
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582
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587
Considerando as informaes contidas no Procedimento Administrativo n xxx, que tramita perante a Promotoria da Comarca xxx;
Considerando que o Procedimento Administrativo n xxx retro citado
foi instaurado para investigar as ocorrncias de edificao irregular no
Edifcio xxx, localizado xxx, sobretudo em relao ao desatendimento
s normas de segurana contra incndio. de responsabilidade da Construtora xxx;
Considerando as disposies da lei n. xxx Cdigo de Obras e Posturas do Municpio xxx e do Decreto n. 17.364, de 22 de agosto de 1985,
que regulamenta a Lei Estadual n. 10793, de 10 de dezembro de 1984,
que dispe sobre o Cdigo de Segurana contra Incndio;
Considerando a necessidade de enquadrar a construo do Edifcio
xxx acima identificado, s disposies do Cdigo de Posturas do Municpio de xxx e s normas do Cdigo de Segurana contra Incndio, evitan588
xxx,
com
endereo
na
rua
________________________________________________, representada pelo scio-gerente Sr xxx (qualificao), residente na rua xxx, nesta cidade firma o presente TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA com referida empresa, doravante denominada COMPROMISSRIA, em verdade ttulo extrajudicial, de conformidade com o disposto no
pargrafo 6. do art. cinco. , da Lei Federal, 7347/85, e art. 585, incisos
III e VII, do CPC, nos seguintes termos:
I-) A COMPROMISSRIA admite a responsabilidade pela construo
do Edifico xxx, localizado na xxx, incluindo o desatendimento s normas retro citadas.
II-) A COMPROMISSRIA admite ter formalizado a entrega das unidades habitacionais aos respectivos adquirentes antes da expedio da
expedio do documento hbil, HABITE-SE, pelo rgo competente a
Administrao Municipal de xxx, aps vistoria do Corpo de Bombeiros
do Estado do Cear;
III-) A COMPROMISSRIA admite a necessidade de realizar instalao dos equipamentos necessrios ao resguardo dos moradores do Edifcio xxx contra incndio, obrigando-se a instalar referidos equipamentos, segundo a legislao vigente, no prazo de 60 (sessenta) dias da
homologao do presente Termo de Compromisso e Ajustamento de
Conduta pelo Egrgio Conselho Superior do Ministrio Pblico;
IV-) A COMPROMISSRIA se obriga a executar outros procedimentos na edificao, com vistas ao atendimento do Cdigo de Posturas do
Municpio de xxx no prazo de 60 (sessenta) dias da homologao do
presente Termo de Compromisso e Ajustamento de Conduta pelo Egrgio Conselho Superior do Ministrio Pblico;
V-) A COMPROMISSRIA se obriga a providenciar a expedio do
HABITE-SE do Edficio xxx, localizado na xxx, no prazo de xxx dias da
homologao do presente Termo de Compromisso e Ajustamento de
Conduta pelo Egrgio Conselho Superior do Ministrio Pblico;
VI-) O no cumprimento das obrigaes assumidas pela COMPROMISSRIA no prazo estabelecido no presente Termo de Ajustamento
implicar o pagamento de multa diria correspondente a 20% (vinte por
cento), sobre o capital da respectiva sociedade comercial, ou sobre valor
superior, caso ocorra elevao do capital social.
VII-) A fiscalizao do cumprimento do compromisso ora firmado
ser realizada pela Secretaria xxx e pelo Corpo de Bombeiro Militar do
Estado do Cear, segundo as respectivas competncias;
589
ou complementar o presente compromisso, determinando outras providncias que se fizerem necessrias, e dando prosseguimento ao procedimento administrativo, mediante prvia apreciao do Conselho Superior do Ministrio Pblico.
XV-) Este Termo de Compromisso e Ajustamento de Conduta produzir efeitos legais depois de homologado perante o conselho Superior
do Ministrio Pblico.
Promotor(a) de Justia
Compromissria
Testemunha:
Testemunha:
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Ao Civil Pblica
EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO
DA ________VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE XXX.
AO CIVIL PBLICA
Com Pedido de Liminar
592
O Ministrio Pblico do Estado do Cear, por sua representante adiante assinada, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com respaldo nas disposies da Lei Federal n 7.347, de 24 de
julho de 1985 e demais normas atinentes espcie, propor a presente
AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE LIMINAR contra o MUNICPIO DE
XXX, pessoa jurdica de direito pblico e XXX, (qualificao), nesta cidade pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas:
PRELIMINARMENTE
postas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados ou pelos Municpios, in verbis:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao
popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais
causados:
(Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994).
l - ao meio-ambiente;
ll - ao consumidor;
Deste modo, incontestvel a legitimidade de agir do Ministrio Pblico, em defesa da ordem urbanstica e do meio ambiente ecologicamente equilibrado, entre outros interesses coletivos.
DOS FATOS
No incio do ms de xxx, o xxx encaminhou denncias contra cons-
593
Paralelamente ao desatendimento s notificaes e ao descumprimento do embargo expedido pela Secretaria xxx, a Promovida lacrou a
edificao inviabilizando o acesso dos fiscais enquanto prosseguia com
a obra revelia do embargo do rgo municipal competente, conforme
registrado no relatrio apresentado no respectivo auto de embargo.
Em xxx a Secretaria xxx expediu nova notificao, sob o n xxx,
onde constou a infrao administrativa: X sem licena da Prefeitura
Municipal no local.
De sorte que, as notificaes encaminhadas Promovida evidenciam que a mesma disps de vrias oportunidades para adequar a edificao ao padro urbanstico da Cidade e, no entanto, no o fez, optando
pelo prosseguimento da obra ao arrepio da lei vigente, em total desacato ao embargo da obra e ao Poder Pblico Municipal.
Em vistoria in loco, realizada em xxx ano corrente, o tcnico xx,
registrou as seguintes informaes no relatrio de vistoria (documento anexo):
Nova vistoria foi realizada em xxx pelo tcnico xx cujo relatrio reiterou a constatao de que a edificao no exibia placa indicativa do
Projeto Aprovado nem alvar de construo, bem como, o fato da obra
possuir trs pavimentos e a impossibilidade de acesso ao seu interior,
impedindo a verificao dos recuos exigidos em lei e outros requisitos
urbansticos, como a taxa de permeabilizao etc.
De sorte que, resta demonstrado o desapego e a desdia com que a
responsvel pela obra, no caso a Promovida xxx vem tratando a questo
em tela, haja vista que em nenhum momento demonstrou interesse de
adequar a edificao legislao vigente. Tambm no acatou as medidas legais que lhe foram impostas, como demonstrado na documentao anexa. Alis, a promovida continuou a obra aps de ter sido notificada por trs vezes das irregularidades e aps ter sido embargada.
Tal comportamento da requerida evidencia no s abuso e desrespeito ao Poder Pblico, como descrena de uma possvel sano, haja
vista a concluso da obra ainda que de forma ilegal.
Oportuno observar que a conduta ilegal da promovida ocorreu sem
595
596
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599
601
DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA
A responsabilidade pelo dano ambiental independe
da existncia de culpa, como se nas disposies do art. 225, 3 da
Constituio Federal , bem assim, no art. 14, da Lei n 6.938/81, in
verbis:
Art. 14. Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual, municipal, o no-cumprimento das medidas necessrias
preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores;
A responsabilidade dos rus objetiva, pois a promovida, realizou
construo sem prvia licena e desobedeceu aos parmetros estabelecidos na Lei xxx em seu art. xxx. O Municpio de xxx por sua vez, omitiu-se por no fiscalizar, omitiu-se por no aplicar as sanes cabveis
espcie da infrao realizada e permitir a concluso de construo em
602
603
com a devida demolio das reas construdas em desacordo com normas de ordenao do espao urbano, e correo da edificao segundo
projeto a ser aprovado pelo Municpio de xxx.
3- Que o Municpio de xxx fiscalize a demolio e os procedimentos
corretivos a serem realizados na edificao supra mencionada, para que
tudo se realize em conformidade com a Lei de Uso e Ocupao do Solo
e do Cdigo de Obras e Posturas do Municpio.
Requer, tambm, que V. Exa. determine em sede de liminar:
A imposio de multa diria individualizada a ser arbitrada por esse
Douto Juzo em torno de xxx, (arts. 11 e 13 da Lei n 7.347/85), na
hiptese de vir a ser descumprida total ou parcialmente a liminar deferida por V. Exa, devendo o valor ser convertido ao Fundo Estadual dos
Direitos Difusos, como ressarcimento aos danos ao meio artificial j
produzidos.
Assim, diante do exposto e documentao inclusa, prope a presen604
Trata-se de causa de valor inestimvel, pelo bem jurdico que tutelado, qual seja o ambiente artificial. Entretanto, para efeitos fiscais, dse a esta o valor de xxx.
Termos em que,
Pedem e aguardam deferimento.
Data .
Promotor de Justia
4.4 Poluio
4.3.1 Poluio Hdrica
Legislao Existente (Federal e Estadual)
-Legislao Federal
LEI N 9.433, de 08 de janeiro de 1997
Institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, regulamenta o inciso XIX
do art. 21 da Constituio Federal, e altera o art. 1 da Lei n 8.001, de 13
de maro de 1990, que modificou a Lei n 7.990, de 28 de dezembro de
1989.
DECRETO N 24.643, DE 10 DE JULHO DE 1934.
Decreta o Cdigo de guas.
RESOLUO CONAMA N 357, DE 17 DE MARO DE 2005
605
Dispe sobre a classificao dos corpos de gua e diretrizes ambientais para o seu enquadramento, bem como estabelece as condies e
padres de lanamento de efluentes, e d outras providncias.
Legislao Estadual
LEI N 11.996, DE 24.07.92
Dispe sobre a Poltica Estadual de Recursos Hdricos, institui o Sistema Integrado de Gesto de Recursos Hdricos - SIGERH e d outras
providncias.
AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR
O Ministrio Pblico do Estado do Cear, por sua representante adiante assinada, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com respaldo nas disposies do art. 129, III da Constituio Federal, c/c o 130, III da Constituio Estadual, o art. 25, IV da lei Federal n.
8625/93, o art. 4, IV da Lei Estadual n. 13.195/2002, o art. 21 da Lei
Federal n. 7.347, de 24 de julho de 1985, o art. 83 da Lei Federal n.
8.078, de 11 de setembro de 1990 e o art. 796 e as disposies do Ttulo
nico do Livro III do CPC e demais normas atinentes espcie, propor a
presente AO CIVIL PBLICA AMBIENTAL, com Pedido de Liminar,
contra o Municpio de XXX, pessoa jurdica de direito pblico, requerendo a tutela jurisdicional do Estado para os fins e pelos motivos expostos
a seguir:
PRELIMINARMENTE
607
ll - ao consumidor;
no RE 208.790, em hiptese anloga presente, entendeu que o Ministrio Pblico legitimado para propor ao civil pblica em defesa do
patrimnio pblico. - O contedo desse acrdo est assim resumido
em sua ementa: EMENTA: CONSTITUCIONAL. MINISTRIO PBLICO.
AO CIVIL PBLICA PAPA PROTEO DO PATRIMNIO PBLICO. ART
129, III, DA CF. Legitimao extraordinria conferida ao rgo pelo dispositivo constitucional em referncia, hiptese em que age como substituto processual de toda a coletividade e, conseqentemente, na defesa
do autntico interesse difuso, habilitao que, de resto, no impede a
iniciativa do prprio ente pblico na defesa de seu patrimnio, caso em
que o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei, pena de nulidade
da ao (art. 17, 4, da Lei n 8.429/92). Recurso no conhecido. Dessa orientao no divergiu o acrdo recorrido. Recurso extraordinrio
no
conhecido.
RE
233147
MA-MARANHO-
RECURSO
609
1998/0074092-9-
DJ
DATA:30/08/1999
PG:00038
OS FATOS
No dia XXX foi aberto procedimento administrativo XXX a partir do
comparecimento do Sr. XXX, para apurar denuncias de poluio hdrica
e Impacto Ambiental causadas por um suposto canal que nunca foi construdo, localizado ao lado da rua XXX nesta urbe.
Desta feita foram tomadas providencias, das quais, requisio de informaes ao rgo competente, bem como a inspeo no local para
investigar eventuais ocorrncias de degradao e, ou poluio ambiental. Foi expedido um oficio a XXX, requisitando inspeo no local, para
da mesma forma averiguar a poluio existente no local.
Em resposta ao oficio por ns expedido, encaminharam um oficio de
no. XXX comunicando que XXX. (Doc. Anexados)
Em relatrio de vistoria realizado pela XXX de N XXX (Doc. anexados) a rea inspecionada abrange o entorno do riacho sem denominao oficial, procedente do canal localizado na XXX verificou-se que:
- A denuncia refere-se s ocorrncias de alagamentos nos logradouros desta regio, nos perodos de intensa precipitao pluviomtrica;
- Grande parte da rea de preservao permanente do recuso hdrico
encontrava-se aterrada e ocupada por edificaes residenciais unifamiliar;
- No leito do recurso hdrico, verifica-se a presena de resduos slidos e colorao acinzentada da gua, indicadores da ocorrncia do lanamento de esgoto;
- O sistema de tratamento, tipo fossa sumidouro no possui eficincia necessria que elimine os riscos de poluio do lenol fretico.
Objetivando sanar o problema de acmulo de guas na rea, foram
realizadas obras de drenagem, incluindo a ampliao da capacidade de
vazo do local onde o riacho cruza a rua XXX e se inicia um trecho
percorrido atravs de galeria. O que ocorre aqui que o sistema de
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Referido texto legal estabelece que a poltica urbana tem por objetivo
ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais das cidades mediante algumas diretrizes legais, dentre elas, a garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como direito terra urbana, moradia, ao
saneamento ambiental, infra-estrutura urbana, ao transporte e aos
servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras
geraes (art. 2, I).
A lei retro citada demonstra de forma inequvoca que o traado urbano deve ser disciplinado pelo Direito, evitando-se com isso no s a
predominncia do interesse econmico em prejuzo do bem-estar da
coletividade, como a indevida ocupao de reas especialmente protegidas, em resguardo ao equilbrio do meio ambiente.
Assim, a salvaguarda do meio ambiente e da ordem urbanstica,
exige do Poder Judicirio que os litgios referentes aos bens ambientais sejam decididos no s com linguajar voltado aos preceitos doutrinrios que orientam os direitos e interesses difusos. Mas com a
pressa da recomposio de um prejuzo de grande dimenso. Somente dessa forma a funo jurisdicional do Estado responder aos aclamos da sociedade.
Com relao s reas de Preservao Permanente se abstm do art.
2 da Lei Federal n 4.771:
Art. 2 Consideram-se de preservao permanente, pelo s efeito desta
Lei, as florestas e demais formas de vegetao natural situadas:
a) ao longo dos rios ou de qualquer curso dgua desde o seu nvel
mais alto em faixa marginal cuja largura mnima seja:
1 de 30 (trinta) metros para os curso dgua de menos de 10 (dez)
metros de largura;
...
pargrafo nico. No caso de reas urbanas, assim entendidas as com-
613
614
615
VIL. MEDIDA CAUTELAR PARA ATRIBUIR EFEITO SUSPENSIVO A ACRDO DE SEGUNDO GRAU. CONSTRUO DE IMVEL EM ORLA POSSUIDORA DE RECURSOS NATURAIS DE PROTEO AMBIENTAL. EXISTNCIA DOS PRESSUPOSTOS DO FUMUS BONI JURIS E DO PERICULUM
IN MORA. 1. Medida Cautelar intentada com objetivo de atribuir efeito
suspensivo ao v. Acrdo de Segundo grau. 2. O poder geral de cautela
h que ser entendido com uma amplitude compatvel com a sua finalidade primeira, que assegurar a perfeita eficcia da funo jurisdicional. Insere-se, a, a garantia da efetividade da deciso a ser proferida. A
adoo de medidas cautelares (inclusive as liminares inaudita altera pars)
fundamental para o prprio exerccio da funo jurisdicional, que no
deve encontrar obstculos, salvo no ordenamento jurdico. 3. O provimento cautelar tem pressupostos especficos para sua concesso. So
eles: o risco de ineficcia do provimento principal e a plausibilidade do
direito alegado (periculum in mora e fumus boni iuris), que, presentes,
determinam a necessidade da tutela cautelar e a inexorabilidade de sua
concesso, para que se protejam aqueles bens ou direitos de modo a se
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617
3. condenao do Municpio de XXX obrigao de elaborar e executar projeto de recuperao do referido riacho, por estar presente numa
rea de preservao permanente, comprometendo-se a fazer a limpeza
dos materiais ali presentes, salvaguardando o meio ambiente, localizado dentro da faixa de preservao permanente de referidos recursos hdricos, resguardandoas de posterior utilizao indevida.
4.condenao do Municpio de XXX obrigao de elaborar e executar projeto de recuperao da rea nas circunscries do referido riacho,
de modo a satisfazer a sade social, recuperando brinquedos, o campo
de futebol e o que mais se fizer necessrio, a ser comprovado na instruo processual
5. condenao do promovido ao pagamento de custas e honorrios,
devendo o mesmo ser convertido ao Fundo Estadual dos Direitos Difusos;
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-Modelo de TAC
619
621
Clusula Dcima - O MINISTRIO PBLICO, atravs da Promotoria de Justia do Meio Ambiente e Planejamento Urbano, poder,
diante de novas informaes ou se as circunstncias assim o exigirem,
retificar ou complementar o presente compromisso, determinando outras providncias que se fizerem necessrias, e dando prosseguimento
ao procedimento administrativo, mediante prvia apreciao do Conselho Superior do Ministrio Pblico.
Clusula Dcima Primeira - Este Termo de Compromisso e
Ajustamento de Conduta produzir efeitos legais depois de homologado
perante o conselho Superior do Ministrio Pblico.
Clusula Dcima Segunda - Fica consignado que os valores
eventualmente desembolsados devero ser revertidos em benefcio do
FUNDO ESTADUAL DE DIREITOS DIFUSOS.
Nada mais havendo a tratar, a Promotora de Justia ordenou que se
encerrasse o presente termo de compromisso de ajustamento, impresso
em 2 (duas) vias, o que foi feito na forma e observadas s formalidades
legais. Do que, para constar, lavrei o presente que, lido e achado conforme, vai devidamente assinado pelas partes compromissrias e pelas
testemunhas adiante assinadas. Eu, ________________________ xxx (Op.
de Micro), o subscrevi.
Compromissria
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AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR
PRELIMINARMENTE
Da Legitimidade de Agir
PG:00732
VOL.:00094
PG:00265-data da deciso:26/11/1996
625
Todavia, no obstante reconhea que a Igreja retro citada no apresenta condies para funcionar, o Municpio de xxx se abstm de impedi-la de funcionar, omitindo-se na pronta prestao de zelar pelo bemestar da coletividade.
No h, pois, justificativas omisso do Municpio de xxx em impedir concretamente o funcionamento da Igreja xxx localizada na rua xxx
nesta cidade.
DO DIREITO
Dia a dia veiculada na mdia uma agresso ao meio ambiente,
sade e ao bem-estar da coletividade, sem que o poder Pblico, em
particular o Municipal, resguarde a populao contra esses abusos.
estabelece res-
Observe-se, pois, que a produo de poluio sonora reprimida pelas legislaes retro citadas vem ocorrendo no Templo da Igreja xxx
localizada na Rua xxx.
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Observe-se, tambm, que referido Templo Religioso no possui alvar funcionamento, nem regularmente fiscalizado pelo Municpio de
xxx, como determina a Lei Orgnica Municipal.
Mantendo-se inerte a Prefeitura Municipal de xxx, mesmo ciente de
toda situao, no h como fugir responsabilidade de indenizar ou
reparar os danos ao meio ambiente que permitiu acontecer.
Da RESPONSABILIDADE OBJETIVA
Art. 14. Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual, municipal, o no-cumprimento das medidas necessrias
preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores;
A responsabilidade de ambos os rus objetiva porque, tanto a r
Igreja xxx, utilizando Templo localizado na Rua xxx, sem alvar de funcionamento e produzindo poluio sonora causa aos resultados lesivos
j mencionados, como o Municpio de xxx, omitindo-se em fiscalizar e
permitindo o exerccio de atividade em desconformidade com o disciplinamento legal, em particular, com as regras de uso e ocupao do solo
urbano local.
A par disso, a responsabilidade do Municpio tambm decorre de sua
ineficincia, morosidade e complacncia administrativa no trato com os
interesses da coletividade.
DO PEDIDO DE LIMINAR
O legislador infraconstitucional no deixou ao desabrigo a degradao ou poluio direta ao meio ambiente, nem a ameaa de degradao
ou poluio. Assim, a Lei n. 7.347/85, em seu art. 12, prev a possibilidade da concesso de liminar com ou sem justificativa prvia.
No caso em exame, h inequvoca prova de que a Igreja xxx est
funcionando irregularmente no endereo da Rua xxx, alm de promover poluio sonora, conforme farta documentao acostada ao presente pedido. Da a necessidade de concesso da liminar, nos termos do
dispositivo retro citado.
Alis, o mestre Rodolfo de Camargo Mancuso, ao definir a tutela
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ordem
evitar
dano
ao
meio
ambiente,
ao
consumidor...Concluindo adverte:
preciso no esquecer que estamos em sede de proteo a interesses difusos, no intersubjetivos: sendo assim, o que interessa evitar o
dano, at porque o sucedneo da reparao pecuniria no tem o condo de restituir o status quo ante. 1
A jurisprudncia Ptria j rica em matria ambiental, o que vem
demonstrar no se tratar de utopia a luta em defesa do ambiente. Dentre
vrios, destacamos os seguintes arestos:
Como, em vista de determinadas circunstncias especiais, pode o
juiz determinar a imediata cessao da atividade nociva ou que venha a
630
o fumus
1. Seja determinado ao Pastor xxx, representante da Igreja xxx, a imediata cessao de toda e qualquer atividade no Templo localizado na Rua
xxx, sob pena de aplicao de multa diria de xxx salrios-mnimos,
nos termos do art. 12 da Lei 7347/85, sem prejuzo de outras cominaes inerentes desobedincia ordem judicial, recolhidas as importncias, nos termos do pargrafo nico do art. 13, da Lei 7347/85;
2. Seja determinado ao Municpio de xxx o cumprimento das disposies da lei Municipal xxx, com as demolies que se fizerem necessrias adequao do local lei de uso e ocupao do solo urbano;
3. Sejam os rus condenados solidariamente ao pagamento de custas e
honorrios, exceto advocatcios.
Diante do exposto e do constante da documentao inclusa prope o
Ministrio Pblico a presente ao, com fulcro na Lei 7.347/85, requerendo desde j a citao dos rus, a Igreja xxx, na pessoa do pastor xxx,
com endereo na Rua xxx, nesta cidade, e o Municpio de xxx, na pessoa
de seu representante legal, a fim de responder, querendo, a todos os
termos da presente ao, oferecendo contestao e produzindo as provas que entender cabveis, sob pena de revelia;
Requer, ainda, a produo de prova pericial, se necessria, e testemunhal, alm de qualquer outra prova em direito admitida;
Por fim, o julgamento procedente da ao
631
lado, qual seja o ambiente. Entretanto, para efeitos fiscais, d-se a esta
o valor de xxx.
Termos em que,
Pede e aguarda deferimento.
Data e assinatura
Promotor de Justia
5. EDUCAO AMBIENTAL
-Legislao Existente
- Legislao Federal
- LEI No 9.795, DE 27 DE ABRIL DE 1999.
632
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ma. E, em qualquer de suas prticas , seja junto escola _locus tradicional de sua atuao _ou junto comunidade , orientar suas aes
,considerando a realidade e as caractersticas ecolgicas locais, atentando para inter-relaes com as questes estaduais,regionais,nacionais
e planetrias;
-as aes de Educao Ambiental devem processar-se sob a tica da
interdisciplinaridade, onde os processos interativos entre as diferentes
reas do conhecimento vo permitir uma melhor compreenso da
totalidade.Nesse sentido busca-se um caminho metodolgico para integrar o conhecimento wentre as cincias naturais e sociais;
-as aes do PEACE devem pautar-se pelo reconhecimento da pluralidade e diversidade cultural,respeitandoas singularidades e resgatando
as experincias locais em educao ambiental;
-as aes de Educao Ambiental devem desenvolver o esprito crti634
co e a criatividade do cidado quanto s alternativas locais de desenvolvimento sustentvel, na busca de um ambiente para as presentes e futuras geraes;
-a participao deve ser estimulada em todas as etapas e formas de
atuao da Educao Ambiental, como processo de conquista que se d
no jogo das foras sociais no exerccio da cidadania e na luta pelo
acesso melhor qualidade de vida da populao;
-as aes do PEACE devem, portanto, valorizar os mecacanismos
locais de gesto ambiental, (a participativa das organizaes sociais) e
outros mecanismos democrticos vivenciados pela comunidade;
-a Educao Ambiental dever estimular o envolvimento , a motivao dos agentes responsveis pelo desenvolvimento do programa,
a cooperao , a solidariedade e a parceria entre indivduos, grupos
e instituies, de forma a possibilitar aes integradas e compartilha-
635
inciso I, alnea a, da lei complementar Estadual 72/2008, vem notificar V.S. a comparecer audincia que ser realizada no prximo dia
____ de ______ do ano em curso, s _______________, na sala......................,
cujo desatendimento injustificado ensejar conduo coercitiva, nos termos da alnea a, inciso I do Art.26 da Lei 8625/93 retro citada.
Fortaleza, ___________________
Promotor(a) de Justia
NOTIFICAO n
Procedimento n 00X/0x
637
Senhor _____________,
(degradao ao patrimnio histrico, poluio sonora, poluio atmosfrica, edificao irregular ou degradao) contra o prdio sito
_____, constando como investigado(a) __________________.
Por essa razo e com amparo nas disposies do Art.129,
inciso VI da Constituio Federal c/c o Art.130, inciso V, da Constituio
Estadual e os arts 26, inciso I, alnea a, da Lei Federal n 8625/93 e o
Art.116, inciso II, da Lei Complementar Estadual 72/2008, vem notificar
V.S. a comparecer audincia que ser realizada no prximo dia ____ de
______ do ano em curso, s _______________, na sala___
Na oportunidade, esclarece que eventual impedimento
pessoal ao atendimento da presente notificao poder ser remediado com a indicao de um representante devidamente habilitado para
aludido ato. Entretanto, o desatendimento injustificado ensejar conduo coercitiva, nos termos da alnea a, inciso I do Art.26 da Lei
8625/93 retro citada.
Atenciosamente,
Promotor(a) de Justia
A 1. promotoria de Justia do Meio Ambiente e Planejamento Urbano da Comarca da Capital, atravs de sua Representante Legal, instaurou, com amparo nos termos do Art.26, inciso I, da Lei n 8625/93, Lei
Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Procedimento Administrativo
com vistas apurao de ocorrncia de _______ (degradao ao patrimnio histrico, poluio sonora, poluio atmosfrica, edificao irregular ou degradao) contra o prdio sito _____, constando como
investigado(a) __________________, para eventual propositura de ao civil pblica.
Por essa razo e com amparo nas disposies do Art.129, inciso VI
da Constituio Federal c/c o Art.130, inciso V, da Constituio Estadual e os arts 26, inciso II, da Lei Federal n 8625/93, o Art.116, inciso
I, alnea b da Lei Complementar Estadual 72/2008, e o Art.8., 1.
da Lei Federal n. 7347/85, vem requisitar a remessa das informaes
alusivas ao fato no prazo de _______, para fins de instruir referido
procedimento.
Na oportunidade esclarece que o desatendimento injustificado poder configurar o delito inscrito no Art.10 da lei 7347/85, in verbis:
Art.10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3
(trs) anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000(mil) Obrigaes do Tesouro
639
Nacional OTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura de da ao civil, quando requisitados
pelo Ministrio Pblico.
Atenciosamente,
Promotor(a) de Justia
Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Procedimento Administrativo com vistas apurao de ocorrncia de _______ (degradao ao patrimnio histrico, poluio sonora, poluio atmosfrica, edificao
irregular ou degradao) contra o prdio sito _____, constando como
investigado(a) __________________, para eventual propositura de ao civil pblica.
Por essa razo e com amparo nas disposies do Art.129, inciso
VI da Constituio Federal c/c o Art.130, inciso V, da Constituio Estadual e os arts 26, inciso I, alnea b, da Lei Federal n 8625/93, o Art.75,
inciso VII, da Lei Complementar Estadual 72/2008, e o Art.8., 1. da
Lei Federal n. 7347/85, vem requisitar a realizao de inspeo no
___________________, com posterior remessa de relatrio no prazo de
___________, para fins de instruir referido procedimento.
Na oportunidade esclarece que o desatendimento injustificado
poder configurar o delito inscrito no Art.10 da lei 7347/85, in verbis:
Tcnico Ministerial
641
Despacho de Encaminhamento
Promotora de Justia
h) Despacho de Encaminhamento
Recebidos em __-__-20__
Processo n ___/20__
Despacho de Encaminhamento
O presente procedimento administrativo foi instaurado a partir de denncia de poluio sonora e atmosfrica contra a empresa _________________,
localizada na _________________x, nesta cidade (fls. 0x/0x).
Em 03 de setembro p.p. aconteceu a ltima audincia, conforme de
fls. 81/82.
Observa-se, contudo, que o relatrio sobre as medies ainda no
foi recebido pela promotoria de Justia. O mesmo se deu com o relatrio emitido pelo Corpo de Bombeiros.
o relatrio.
Em razo disso, a promotoria determina seja realizado contato telefnico com o Corpo de Bombeiros e o rgo ambiental competente reiterando imediata remessa dos respectivos relatrios, sob as penalidades
legais.
Determina-se, tambm, sejam copiadas as peas de fls. x/x, para abertura de procedimentos administrativos contra cada uma das empresas
ali nominadas (itens: 01, 02, 03, 04, 06, 07 e 08), conforme requerido
pelo rgo ambiental municipal.
Fortaleza-CE, __ de __________ de 20__.
Promotora de Justia
643
o relatrio.
Assim, considerando o descaso do Municpio de Fortaleza, atravs
da SEMAM, no realizando as medidas necessrias recuperao do
Parque Rio Branco, como lhe devido;
Considerando, tambm, que o Municpio de Fortaleza, atravs da
SER II, no iniciou a execuo do Projeto Paisagstico elaborado para o
Parque Rio Branco;
Determina-se o encerramento das investigaes do presente procedimento administrativo para a propositura da Ao Civil Pblica competente, cuja petio dever ser instruda com os documentos de fls. xx/
xx, xx/xx, xx/xx, que devero ser retirados do Procedimento Administrativo n. xx/20xx, pois so reprodues, e cpia dos documentos de
fls. xx. Alm desses documentos, as fotografias de fls. xx, devero ser
reproduzidas atravs de scanner, para instruir a pea judicial retro mencionada.
Determina-se, tambm, seja o encerramento das investigaes,
em razo da propositura de Ao Civil Pblica, averbado no livro de
registro.
Determina-se, ainda, a expedio de ofcio para a SEMACE, sobre o
relatrio requisitado atravs do ofcio n. 1xx/20xx S, de x de
_________________ de 20xx, informando mencionada Superintendncia
que a requisio ministerial de aludido ofcio objetivava instruir investigao para posterior atuao jurisdicional do Ministrio Pblico. No caso,
o desatendimento caracteriza a ocorrncia da conduta descrita no Art.10
da Lei 7347/85.
Por fim, registra-se sobre o preparo de expediente endereado ao
Egrgio Conselho Superior do Ministrio Pblico comunicando que o
presente procedimento resultou na propositura de Ao Civil Pblica, a
ser encaminhado no prazo de 3 (trs) dias. O ofcio dever ser acompanhado de cpia do presente despacho.
Fortaleza-CE, __ de __________ de 20__.
Promotora de Justia
645
646
A Superintendncia Estadual do Meio Ambiente SEMACE, encaminhou a 1. promotoria de Justia do Meio Ambiente e Planejamento
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Urbano Relatrio Tcnico referente s inspees realizadas nas Estaes elevatrias de Tratamento de Esgoto operadas pela Companhia de
gua e Esgoto do Cear CAGECE.
De acordo com as informaes constantes no aludido Relatrio Tcnico, a CAGECE comprometeu-se a regularizar referidas estaes at o
final do ms de novembro do ano em curso.
Referidas informaes foram confirmadas pela Companhia de gua
e Esgoto CAGECE.
o relatrio.
Ante tais registros, a promotoria de Justia determina expedio de
ofcio Superintendncia Estadual do Meio Ambiente SEMACE, requisitando novas inspees nas Estaes elevatrias de Tratamento de Esgoto operadas pela Companhia de gua e Esgoto do Cear CAGECE,
com indicao em relatrio circunstanciado sobre o atendimento s
medidas constantes no Termo de Compromisso n. ____________, no prazo de 40 (quarenta) dias.
Aps o atendimento das requisies acima elencadas, a promotoria
648
a) Ao Civil Pblica
EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA COMARCA DE ______________.
AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE LIMINAR
O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO CEAR, pelo(a) Promotor(a)
de Justia infra-assinado(a), vem, perante Vossa Excelncia, com esteio
nos artigos 127 e 129, inciso III da Constituio Federal e artigo 1, inciso I c/c artigo 5, caput da Lei 7.347/85, ajuizar AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE LIMINAR em face do MUNICPIO DE _____, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ n _______, com sede na Prefeitura
Municipal, sita ___________, representado pelo(a) Prefeito(a) Municipal,
Sr.() ________, brasileiro(a), (estado civil), portador da identidade n
________, inscrito no CPF sob o n __________, o que faz em conformidade
com os fatos e fundamentos expostos a seguir.
I DOS FATOS
Chegou ao conhecimento dessa Promotoria que o Municpio de
________, requerido da presente actio, no implementou o Conselho
Municipal de Meio Ambiente CMMA, rgo de vital importncia para a
conscientizao da populao e instrumento para que esta participe ativamente no plano de gesto ambiental.
Ao Ministrio Pblico, instituio permanente defensora dos interesses sociais indisponveis, conforme preceitua o art. 127 de nossa Carta
Magna, cabe proteger o meio ambiente, bem como fomentar a participao efetiva da sociedade a fim de prevenir ou suprimir danos ambientais, alm de viabilizar um possvel desenvolvimento sustentvel, aliando crescimento econmico e bem-estar da populao, atravs de um
meio ambiente ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade
de vida.
Atento a tais preceitos, o representante do Ministrio Pblico infrafirmado empreendeu tentativas a fim de que fosse realizado um Termo
de Ajustamento de Conduta (TAC), objetivando que o presente Municpio implantasse o citado Conselho. Entretanto, o Sr() Prefeito(a), apesar de ter sido esclarecido(a) da necessidade de instaurao do CMMA,
resolveu no assinar o compromisso.
Ante a enorme relevncia da criao do Conselho Municipal de Meio
Ambiente e a recusa do Gestor Municipal em proceder sua implantao, o Ministrio Pblico resolveu instaurar a presente ao civil pblica, a fim de que o Municpio de ______ seja condenado a instaurar o
fartamente citado Conselho, pelas razes de Direito a seguir delineadas.
649
II DO DIREITO
1. Da Competncia do Municpio na Preservao Ambiental
Com a Conferncia de Estocolmo, patrocinada pela ONU em 1972, as
naes civilizadas participantes do pacto internacional passaram a incluir a temtica ambiental em seus ordenamentos jurdicos, o que ocorreu tanto no plano constitucional, como infraconstitucional. Neste liame, os pases deveriam levar a cabo os respectivos procedimentos culturais, sociais, jurdicos e comunitrios de defesa do meio ambiente e
de desenvolvimento sustentvel, valendo-se, inclusive, da esfera penal.
No ano de 1992, no Rio de Janeiro, realizou-se a 2a grande Conferncia Mundial de defesa do meio ambiente, conhecida internacionalmente como ECO- 92. Aps intensas discusses sobre os avanos e
retrocessos da ltima conferncia mundial, em Estocolmo, reforouse a idia central de que os pases pactuantes deveriam colocar em
prtica os princpios acordados na Sucia, desenvolvendo aes globais, regionais e locais.
Alm dessa nova forma de atuao descentralizada (todavia homo650
651
cada vez mais participativa, como bem preconiza o ilustre doutor Paulo Bonavides.
O Conselho Municipal de Meio Ambiente, tambm parte integrante
do SISNAMA, vem justamente para atender a essas premissas de participao ativa da sociedade e de educao de cidadania. Atravs das reunies desse Conselho, as diversas organizaes sociais teriam uma excelente oportunidade de priorizar suas reivindicaes, levando ao Poder
Pblico diversas sugestes acerca das melhores formas de preservao
do meio ambiente, sem obstar o desenvolvimento do Municpio.
O CMMA , por excelncia, um frum de debates e de construo de
conhecimento sobre o meio ambiente local. tambm um espao mais
adequado para administrar conflitos, propor acordos e construir uma proposta de gesto que esteja em acordo com os interesses econmicos,
sociais e ambientais locais. Por isso, o conselho deve reunir representantes legtimos de todos os segmentos da sociedade local interessados na
qualidade ambiental e no desenvolvimento ecologicamente sustentvel.
Vale ressaltar que o conselheiro age de forma voluntria em benefcio da melhoria da qualidade de vida, atravs de um meio ambiente
ecologicamente equilibrado, sendo, pois, uma funo no remunerada.
O Municpio, portanto, no deve encontrar bices instaurao do Conselho do Meio Ambiente, haja vista ser uma medida salutar, que no
traz gravames aos cofres pblicos.
3. Da liminar
Apesar de a funo de conselheiro no ser remunerada, o Municpio
deve albergar em sua Lei Oramentria os gastos referentes implementao do Conselho, ante a necessidade de providenciar meios materiais para que o referido rgo possa cumprir suas funes regularmente.
Para tanto, necessria a concesso de antecipao de tutela, haja
vista os efeitos nocivos acarretados pelo tempo no processo, que gera
demasiados danos ao objeto da presente lide, sendo impossvel (ou praticamente impossvel) a recuperao das leses, devendo o juiz estar
atento aos princpios da efetividade da tutela jurisdicional e da razovel
durao do processo, incorporado ao texto constitucional, atravs da EC
45/04. Quanto aos princpios da efetividade do processo, ensina CNDIDO RANGEL DINAMARCO citado por LUIZ GUILHERME MARINONI:
Se o tempo dimenso da vida humana e se o bem perseguido no
processo interfere na felicidade do litigante que o reivindica, certo que
a demora do processo gera, no mnimo, infelicidade pessoal e angstia,
e reduz as expectativas de uma vida mais feliz (ou menos infeliz). No
possvel desconsiderar o que se passa na vida das partes que esto em
Juzo. O cidado concreto, o homem das ruas, no pode ter os seus
sentimentos, as suas angstias e as suas decepes desprezadas pelos
responsveis pela administrao pblica.
A concesso de liminar nos processos coletivos est prevista no artigo 12, caput, da lei 7347/85 - Lei da Ao Civil Pblica (LACP), que assim
estatui:
Artigo 12. Poder o juiz conceder mandado liminar com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo.
653
655
657
Pblico na defesa dos interesses sociais, difusos e individuais indisponveis, dentre eles o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 127 da Constituio Federal);
RESOLVEM firmar o presente TERMO DE COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA, mediante as seguintes clusulas:
1 O Municpio de __________________ se obriga a enviar, no prazo
de 30 (trinta) dias, Cmara Municipal de Vereadores, Projeto de Lei de
criao do Conselho Municipal de Defesa do Meio Ambiente COMDEMA, rgo consultivo e de assessoramento do municpio;
2 O compromissrio obriga-se a aprovar, por meio de decreto,
regimento interno do COMDEMA, dentro do prazo de 45 (quarenta e
cinco) dias aps a aprovao da lei municipal de criao do Conselho
Municipal de Defesa do Meio Ambiente;
3 De igual modo o Municpio de ____________ se compromete a dar
posse dos componentes indicados ao COMDEMA, dentro do prazo de 30
(trinta) dias aps a aprovao da lei de criao respectiva;
4 O descumprimento de quaisquer dos prazos ou condies das
658
7 - A celebrao deste termo de compromisso e ajustamento de conduta no impede que um novo termo seja firmado entre o Ministrio
Pblico e a compromissria, desde que mais vantajoso para o meio
ambiente e submetido prvia apreciao do Conselho Superior do
Ministrio Pblico.
8 - Este termo de Compromisso e Ajustamento de Conduta produzir efeitos legais depois de homologado perante o Conselho Superior do
Ministrio Pblico.
9 Fica eleito o foro da Comarca de ___________, por analogia do
artigo 2 da Lei n 7.347/85, para dirimir as questes relativas ao presente Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta.
E, por estarem assim acordados, firmam o presente termo, em trs
vias de igual teor, que ser publicado e encaminhado ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, para a devida homologao. Do que, para
constar, lavrei o presente que, lido e achado conforme, vai devidamente
assinado pelas partes compromissrias e pelas testemunhas adiante assinadas. Eu, _______________________, Assistente Ministerial, o subscrevi.
659
_________, __ de _______________ de 200_.
_____________________________
Promotor(a) de Justia
_____________________________
Prefeito(a) Municipal
TESTEMUNHAS (nome, endereo, CI e assinatura):
01 - _____________________________________________________________
________________________________________________________________.
02 - _____________________________________________________________
________________________________________________________________.
NOTAS:
Sheila Cavalcante Pitombeira Procuradora de Justia, Coordenadora do Comit de Planejamento Estratgico
do Ministrio Pblico do Cear, cujas atribuies so acumuladas com a coordenao do Centro de Apoio Operacional do Meio Ambiente.
2
Os rgos de Execuo esto definidos na Lei Federal n 8625/93, art. 7 e seguintes e na Lei Complementar
Estadual n 72, de 12 de dezembro de 2008, art. 7 e seguintes. Os Centros de Apoio, definidos como rgos
auxiliares, esto nos arts. 8 e 33 da Lei Federal retro mencionada e arts. 8, 77 e 78 da Lei Estadual.
3
O Captulo IV, integrante do Ttulo IV que cuida da Organizao dos Poderes, dispe sobre as funes essenciais
Justia, onde se encontra o Ministrio Pblico.
4
Art. 129, 3 da Constituio Federal.
5
Art. 44, inciso XII da Lei Federal n 8625/93 e art. 212, inciso XIV da Lei Estadual n 72/2008 dispem ser dever
funcional o atendimento aos interessados, a qualquer momento.
6
As licenas a que fazem jus os membros do Ministrio Pblico do Cear esto disciplinadas no art. 195 e
seguintes da Lei Estadual n 72/2008.
7
Art. 203 e seguintes da Lei op.cit..
8
Arts. 3, 41 e seguintes da Lei /Federal n 8625/93 e o art. 2 e 210 e seguintes da Lei Estadual n 72/2008
exemplificam as garantias e prerrogativas do Ministrio Pblico.
9
Pargrafo nico do 194 da Lei Estadual n 72/2008.
10
Art. 3 da Lei /Federal n 8625/93 e o art. 2 da Lei Estadual n 72/2008 exemplificam as garantias e prerrogativas do Ministrio Pblico.
11
Art. 193, 5 da lei Estadual n 72/2008.
12
Art. 193, 5 da lei op. cit..
13
Art. 212, inciso XVI da lei estadual.
14
Art. 280 da Lei Complementar Estadual e art. 82 da Lei Orgnica Federal.
15
Art. 11 da lei estadual op. cit.
16
Art. 21 da lei op. cit.
17
Art. 37 inelegvel o Procurador de Justia que tenha exercido no perodo de 120 (cento e vinte) dias anteriores
eleio, os seguintes cargos: I - Procurador-Geral de Justia; II - Vice-Procurador-Geral de Justia; III - Corregedor-Geral do Ministrio Pblico; IV - Vice-Corregedor-Geral do Ministrio Pblico; V - Ouvidor-Geral do Ministrio
Pblico; VI - Vice-Ouvidor-Geral do Ministrio Pblico.
18
Art.52. inelegvel, para o cargo de Corregedor-Geral, o Procurador de Justia que tenha exercido, no perodo
de 120 (cento e vinte) dias anteriores eleio, os seguintes cargos. I - Procurador-Geral de Justia; II - ViceProcurador-Geral de Justia; III - Corregedor-Geral do Ministrio Pblico, salvo hiptese dereconduo; IV - ViceCorregedor-Geral do Ministrio Pblico; V - Ouvidor-Geral do Ministrio Pblico; VI - Vice-Ouvidor-Geral do
Ministrio Pblico.
19
Art. 50, 2 da lei estadual
20
Art. 35 da lei estadual.
21
Art. 35, 1 da lei estadual.
22
Art. 35 da lei estadual.
23
Art. 117, Pargrafo nico, alnea c da lei estadual op. cit.
24
Art. 75, inciso IX da lei estadual.
25
Art. 1 do art. 9 da Lei Federal n 7347, de 24 de julho de 1985, c/c art. 212, inciso V da Lei Estadual n 72/2008.
26
Art. 26, inciso XXIX da lei op. cit.
27
Art. 31, inciso XI da lei op. cit.
28
Art. 67, inciso VIII da lei estadual.
29
Arts. 63, 2 e 67, VII da Lei Estadual n 72/2008.
30
Art. 130-A e seguintes da Constituio Federal.
31
Art. 63, 4 da lei estadual.
32
Art. 26, inciso XXV da Lei Estadual n 72/2008.
33
Art. 106, alnea c e art. 110, inciso III, ambos da Lei Estadual n 72/2008.
34
Pargrafo nico do art. 110 da lei estadual op. cit.
35
Art. 10 do Provimento op. cit.
36
Art. 11 do Provimento 72/2008.
37
Art. 135 da lei estadual.
38
Art. 135 op. cit.
39
Pargrafo nico do art. 134 e Resoluo n 001/2009 do Conselho Superior do Ministrio Pblico.
40
Art. 127 e seguintes da lei estadual op. cit..
41
Art. 129 da lei estadual citada.
42
Art. 26, inciso XVII da lei op. cit..
43
Art. 134, 4 da lei estadual.
1
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MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS, Manual de Atuao dos Promotores Criminais,
2008.
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MPDFT, op.cit., 2008
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MPDFT, op.cit., 2008
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MPDFT, op. cit, 2008.
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MPDFT, op. cit., 2008.
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Justia de Investigao Penal, 2009. Disponvel em: <http://www.mp.ro.gov.br/c/document_library/
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PMRJ, op.cit., 2009
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MPDF, op.cit., 2008
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MPDFT, op.cit., 2008.
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Disponvel em: <http://www.mp.mg.gov.br/portal/public/interno/arquivo/id/2270> . Acesso em: 14 out. 2011
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Disponvel em: <http://www.mp.mg.gov.br/portal/public/interno/arquivo/id/2270> . Acesso em: 14 out. 2011
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MINISTRIO PBLICO DE MINAS GERAIS, Da Atuao nos Processos de competncia do juizado especial.
Disponvel em: <http://www.mp.mg.gov.br/portal/public/interno/arquivo/id/2270. Acesso em: 14 out. 2011
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152
A par do primeiro setor, composto por pessoas jurdicas de direito pblico encarregadas de funes pblicas
essenciais e indelegveis ao particular, e do segundo setor, constitudo por pessoas naturais ou jurdicas de
direito privado voltadas produo e comercializao de bens e servios, com finalidade lucrativa.
153
A Lei n 9.790/99 (Lei das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico OSCIPs) bem define o
significado das expresses no lucrativo e no econmico ao dispor, em seu art. 1, 1: [...] considera-se sem
fins lucrativos a pessoa jurdica de direito privado que no distribui, entre seus scios ou associados, conselheiros,
diretores, empregados ou doadores, eventuais excedentes operacionais, brutos ou lquidos, dividendos, bonificaes, participaes ou parcelas do seu patrimnio, auferidos mediante o exerccio de suas atividades, e que
os aplica integralmente na consecuo do respectivo objeto social.
154
MINISTRIO PBLICO DO CEAR, Ao Civil Pblica para Dissoluo de Associao, 2010. Disponvel em:
<www.mp.ce.gov.br/orgaos/CAOFURP/modelos/ACP-ITAPIUNA-extincao_de_associacao_Carnaubinha_.doc
> Acesso em: 14 out. 2011
155
MINISTRIO PBLICO DO CEAR, Ao Civil Pblica para Dissoluo de Associao, 2010. Disponvel em: <
www.mp.ce.gov.br/orgaos/CAOFURP/modelos/ACP-ITAPIUNA-extincao_de_associacao_Carnaubinha_.doc >
Acesso em: 14 out. 2011
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Relembre-se do teor do art. 53 do Cdigo Civil.
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MINISTRIO PBLICO DO CEAR, Ao Civil Pblica para Dissoluo de Associao, 2010. Disponvel em: <
www.mp.ce.gov.br/orgaos/CAOFURP/modelos/ACP-ITAPIUNA-extincao_de_associacao_Carnaubinha_.doc >
Acesso em: 14 out. 2011
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Princpio da convivncia das liberdades, que no permite que qualquer delas seja exercida de modo danoso
ordem pblica e s liberdades alheias. (GRINOVER, Ada Pellegrini, 1999, p. 127).
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MINISTRIO PBLICO DO CEAR, Ao Civil Pblica para Dissoluo de Associao, 2010. Disponvel em: <
www.mp.ce.gov.br/orgaos/CAOFURP/modelos/ACP-ITAPIUNA-extincao_de_associacao_Carnaubinha_.doc >.
Acesso em: 14 out. 2011
160
Art. 127, caput defesa dos interesses sociais.
161
Cf. PAES, 2006, p. 526.
162
Cdigo de Processo Civil de 1939. No atual, art. 1218, VII.
163
Entendido o controle social como o conjunto de meios de interveno, quer positivos quer negativos, acionados por cada sociedade ou grupo social a fim de induzir os prprios membros a se conformarem s normas que
a caracterizam, de impedir e desestimular os comportamentos contrrios s mencionadas normas, de restabelecer condies de conformao, tambm em relao a uma mudana do sistema normativo. (BOBBIO, Norberto, MATTEUCI Nicola, PASQUINO. Dicionrio de Poltica. trad. Carmem C. Varriale et al, 4 ed., Braslia, Universidade de Braslia, 1992, p. 283).
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MINISTRIO PBLICO DO CEAR, Ao Civil Pblica para Dissoluo de Associao, 2010. Disponvel em: <
www.mp.ce.gov.br/orgaos/CAOFURP/modelos/ACP-ITAPIUNA-extincao_de_associacao_Carnaubinha_.doc >.
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se viabiliza a interveno do Ministrio Pblico, dada a inexistncia de qualquer das hipteses do art. 82 do CPC.
2 - No incidncia do art. 26 do Cdigo Civil, porque revogado pelo art. 82 da Lei n 6.435, de 15 de julho de 1977,
no que tange, especificamente, fiscalizao das fundaes de previdncia privada. 3 - Recurso especial no
conhecido. (STJ, REsp n 262.673/MG, 4 T., Relator: Min. Fernando Gonalves, DJ 29/03/2004).
189
As fundaes pblicas (de direito pblico) sujeitam-se a um regime diferenciado de controle, sem escapar,
evidentemente, da fiscalizao por parte do Ministrio Pblico, nesse tocante exercida em concurso com o
Tribunal de Contas. Distingue-se, contudo, o foco da atuao ministerial volta-se, aqui, preservao do patrimnio pblico, defesa da legalidade, da impessoalidade, da transparncia, da eficincia e da probidade na
Administrao Pblica.
190
DINIZ, Gustavo Saad, Direito Fundacional. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, p. 33/34.
191
SANTOS apud RESENDE, Tomz de Aquino. Roteiro do Terceiro Setor Associaes e Fundaes. 3 ed., Belo
Horizonte: Prax, 2006, p. 197.
192
CASTRO, Lincoln Antnio. O Ministrio Pblico e as Fundaes de Direito Privado. [S.l.] Freitas Bastos Editora,
1995, p. 13.
193
STF, 2 Turma, 1976, Relator: Min. Moreira Alves, Jurisprudncia Brasileira, 52/50-4.
194
Antnio Cludio da Costa Machado assinala, com propriedade, que, no poder-fim de velar pelas fundaes,
encontra-se implcito, logicamente, o poder-meio de promover todas as medidas cabveis a bem da administrao e dos escopos fundacionais (MACHADO, Antnio Cludio da Costa, A Interveno do Ministrio Pblico no
Processo Civil Brasileiro. 1 ed., So Paulo: Saraiva, 1998,p. 273/274).
195
STF, RE 44.384-SP, citado no REsp n 162.114/SP, 4 T., Relator: Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 26/10/1998.
196
MACHADO, Antnio Cludio da Costa. A interveno do Ministrio Pblico no Processo Civil Brasileiro. 1998,p.
273-274.
197
TJSP, Proc. n 168.361, Relator: Des. Lafayette Salles, RT 399/167.
198
A extino por acefalia (falta dos rgos de administrao) somente deve se efetivar se frustrada ou, na
prtica, invivel a soluo alvitrada pelo art. 49 do Cdigo Civil: Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar,
o juiz, a requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe- administrador provisrio.
199
BRASIL, Lei 10.406, 10 de janeiro de 2002
200
GIERKE apud CAETANO, Marcello. Das Fundaes: Subsdios para a Interpretao e Reforma da Legislao
Portuguesa. So Paulo: tica, 1961, p. 81.
201
TJDFT, Proc. 48.856/98, in DINIZ, op. cit., p. 359.
202
Entendendo obrigatria a interveno ministerial: EMBARGOS DO DEVEDOR - FUNDAO - INTERVENO
DO MINISTRIO PBLICO - NECESSIDADE. Nas demandas em que figure como parte uma fundao imprescindvel a interveno do Parquet. (TJMG, Proc. n 2.0000.00.471230-1/000, Relator: Des. Eulina do Carmo
Almeida, MG 17/06/2005). Reputando-a dispensvel quando a lide cingir-se a relao negocial: [...] Cuidando
a espcie de discusso acerca de direito obrigacional, o simples fato de ser a r fundao no implica em interveno do Ministrio Pblico, na medida em que no a presena da entidade que impe tal interveno (art.
82, III, CPC) e, sim, a existncia de interesse pblico relevante, o que no existe nos autos. [...]. (TJMG, Proc. n
1.0223.04.155877-4/001, Relator: Des. Eduardo Marine da Cunha, MG 22/09/2005).
203
ALMEIDA, op. cit., p. 516.
204
O registro ou averbao em cartrio de ato de interesse de fundao dever, necessariamente, contar com
a prvia manifestao do Curador de Fundaes, devendo a inobservncia de tal exigncia pelos oficiais cartorrios ser objeto de representao perante o rgo correicional prprio, sem prejuzo das demais providncias
cabveis.
205
Normalmente designados Conselho de Notveis ou Conselho Honorfico, nada havendo a desaconselh-los.
206
A prtica tem demonstrado que rgos executivos com composio alargada tendem a burocratizar e dificultar os atos de gesto.
207
Art. 140, caput, Lei n 6.404/76, aplicvel analogicamente espcie.
208
Art. 143, 1, Lei n 6.404/76.
209
Art. 161, 1, Lei n 6.404/76.
210
PAES, Jos Eduardo Sabo. [Sem ttulo]. [S.l. : s.n.],2006, p. 363.
211
Ao contrrio, a Lei n 9.790/99 admite, de forma expressa, a remunerao de dirigentes de entidades qualificadas como OSCIP que atuem efetivamente na gesto executiva e para aqueles que a ela prestam
servios especficos, respeitados, em ambos os casos, os valores praticados pelo mercado, na regio correspondente a sua rea de atuao (art. 4, VI).
212
TRF 1 R., AI 200601000208256, 7 T., Relator: Des. Antnio Ezequiel da Silva, DJ 28/03/2008. Em idntico
sentido, smula n 144 da jurisprudncia predominante do extinto Tribunal Federal de Recursos, editada em 22/
11/1983: Para que faa jus a iseno da quota patronal relativa as contribuies previdencirias, e indispensvel comprove a entidade filantrpica ter sido declarada de utilidade pblica por Decreto federal.
213
STJ, RMS 22.237/DF, 1 S., Relator: Min. Humberto Martins, DJ 05/05/2008.
214
CARRAZZA, 2004, p. 766.
215
TRF 4 R., Ap. Cv. 2000.04.01.027274-4/RS, Relator: Des. Vilson Dars, DJ 08/11/2000.
216
Os riscos inerentes a toda querela forense majoram-se, in casu, diante da controvrsia jurisprudencial acerca do tema.
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validade no art.57 da Lei 8.078/1990 (CPDC) e Decreto Federal n 2.181/1997, mais especificamente no artigo
29 e seguintes, do referido diploma legal. De sua vez, a Lei Complementar Estadual 30/2002 faz referncia
destinao da multa ao FDID em seus artigos 31, nico e 32.
278
Nota tcnica n 08 do Procon/MG. Disponvel em: <HTTP://www.mp.mg.gov.br/procon>. Acesso em: 14
maio 2011.
279
Disponvel em: <http://www.pgj.ce.gov.br/orgaos/CAOPEL/atribuicoes.asp>. Acesso em: 14 maio 2011.
280
Para o TSE, o conceito de domiclio eleitoral no se confunde com o de domiclio civil do direito comum. Mais
flexvel e elstico, o domiclio eleitoral identifica-se com a residncia e o lugar onde o interessado mantm
vnculos polticos, sociais, econmicos ou afetivos (Respe n. 16.397-AL, Relator: Ministro Garcia Vieira).
281
Art. 289. Inscrever-se fraudulentamente eleitor: Pena - recluso at 5 (cinco) anos e pagamento de 5 (cinco)
a 15 (quinze) dias-multa. Art. 290. Induzir algum a se inscrever eleitor com infrao de qualquer dispositivo
deste Cdigo: Pena - recluso at 2 (dois) anos e pagamento de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias-multa.
Art. 299. Dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber, para si ou para outrem, dinheiro, ddiva ou qualquer outra
vantagem, para obter ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita:
Pena - recluso at 4 (quatro) anos e pagamento de 5 (cinco) a 15 (quinze) dias-multa.
Art. 350. Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer
inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, para fins eleitorais: Pena - recluso at 5 (cinco) anos
e pagamento de 5 (cinco) a 15 (quinze) dias-multa, se o documento pblico, e recluso at 3 (trs) anos e
pagamento de 3 (trs) a 10 (dez) dias-multa se o documento particular.
282
SILVA, Jos Afonso. Direito Ambiental Constitucional. 5.ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p.24.
283
DA SILVA, Jos Afonso. Direito Urbanstico Brasileiro. Ed. Malheiros, 3 edio, pg.48
284
Meirelles, Hely Lopes, Direito de Construir, 7 edio, editora Malheiros, pg. 251
285
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao civil Pblica.2ED.So Paulo:Revista dos Tribunais. 1992 (p.124-125).
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