IMPACTO DEL NUEVO CDICO CIVIL|COMERCIAL

EN LA GESTIN DEL SISTEMA DE FRANQUICIAS

ARGENTINO
Febrero 2015

INFORME PROFESIONAL
1.

ANTECEDENTES:

1.1. Nuestra visin respecto a la aprobacin del Nuevo Cdigo Civil Comercial:
El nuevo Cdigo Civil, que entrar en vigencia a partir del 1 de Agosto de 2015 (En

una sesin
maratnica, antes de fines del 2014, la Cmara baja sancion la iniciativa que comenzar a implementarse el 1de agosto de
2015, en vez del 1 de enero de 2016, como estaba previsto),

tiene muchas regulaciones puntuales, pero en

general ha tratado de mantener la misma lnea reglamentaria del ordenamiento jurdico privado
vigente.
En cuanto a los valores que guan la estructura del nuevo Cdigo, y a modo de sntesis, se podra
decir que son los siguientes:
1) Constitucionalizacin del derecho privado.
2) Cdigo de la igualdad.
3) Cdigo basado en un paradigma no discriminatorio.
4) Cdigo de los derechos individuales y colectivos.
5) Cdigo para una sociedad multicultural.
6) Cdigo para la seguridad jurdica en las transacciones comerciales.
Estos valores y principios estn muy presentes en el nuevo Cdigo.
El impacto del nuevo Cdigo Civil sobre el contrato de franquicia es significativo, pues por
primera vez en la Repblica Argentina se reglamentan estos contratos y se fijan las pautas de
funcionamiento legal. A partir de su vigencia los contratos de franquicia debern adaptarse a las
regulaciones del nuevo Cdigo.

1.2. Primeras conclusiones sobre la incorporacin del Captulo de Franquicias:

Es un texto legal reglamentario y tiende a incorporar los elementos bsicos que hoy se imponen
en la prctica de la franquicia; pero en algunos puntos se ha quedado a mitad de camino y se
perdi la oportunidad de regular algunas cuestiones. De todas formas, siempre es mejor una
regulacin perfectible que una no regulacin.
La franquicia ha sido regulada en el captulo 19 del Ttulo IV del Libro Tercero del Proyecto (arts.
1512 y ss.) de manera independiente de los otros contratos distributivos (en lo puntual, el
contrato de agencia en el captulo 17, arts. 1479 y ss.- y el contrato de concesin en el captulo
18, arts. 1502 y ss.-).
Es de destacar que existiendo afinidad entre estos tres contratos (de hecho, la doctrina y
jurisprudencia es unnime que tanto la franquicia, la concesin, agencia y distribucin son subtipos de esquemas distributivos ms amplios) no haya existido una regulacin comn o con
esquemas de sistematizacin que permita unificar, en algn sentido, su tratamiento normativo.
Ntese que los contratos regulados en el captulo anterior (concretamente en el nmero 16, bajo
el ttulo contratos asociativos) incluyen varias secciones tales como negocios en participacin,
agrupaciones de colaboracin, uniones transitorias de empresas, consorcios de cooperacin, etc.
como debi regularse a estos contratos que tienen una clara relacin no slo en su configuracin
constitutiva sino tambin en su dinmica funcional (en su ruptura, responsabilidad de las partes,
etc.). Se trata de diversas especies de una misma nocin distributiva mucho ms amplia.
Este marco normativo permitir una profundizacin y profesionalizacin legal de los contratos de
franquicia.

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2.

A PREPARARSE PARA EL NUEVO ORDEN?:

2.1. Los que ya tenemos el sistema de Franquicias desarrolladoDeberemos

implementar alguna modificacin antes de Agosto del 2015?:
El impacto del Cdigo Civil en las franquicias vigentes ser significativo por cuanto ser
necesario:
Acomodar los plazos contractuales al plazo legal (los que tengan renovaciones de contratos se
entendern como contrato por plazo indeterminado).
Resulta conveniente, en algunos casos, delimitar bien el territorio de explotacin (pues
podran existir conflictos interpretativos con respecto al alcances territorial, si es una ciudad o
una provincia).
Existe la imposibilidad del franquiciante de vender directamente al consumidor los servicios y
mercaderas comprendidos en la franquicia (habra que analizar el impacto de esta
imposibilidad en la venta por internet).
Algunas clusulas que suelen impedir el cuestionamiento de los derechos del franquiciante
(sistema de franquicia)
Impedir que un franquiciado compre productos a otro franquiciado (dentro del pas y siempre
que sean las mismas caractersticas), salvo pacto en contrario.
Pese a que el contrato diga otra cosa, el franquiciante responde por los defectos del diseo
del sistema.
El pacto de no competencia del franquiciante con los franquiciados ser vlido durante el
contrato y hasta un ao despus de la extincin del contrato (y dentro de un territorio
razonable).
La ruptura del contrato de franquicia sin preaviso otorga al franquiciado un derecho a la
indemnizacin por las ganancias dejadas de percibir en este perodo.
Preparar un informe econmico y financiero de que el sistema tiene dos aos y funciona con
unidades similares.

2.2. Los que estamos en proceso de desarrollo del sistema (o tenemos en mente
desarrollarlo antes Agosto del 2015). Qu deberemos tener en cuenta para
ahorrar tiempos y no duplicar esfuerzos?:
Lo aconsejable sera desarrollar el sistema de franquicia como si el Cdigo Civil estuviera vigente.
Trabajar con el sistema de franquicia como si el Cdigo Civil ya fuere aplicable evitar mayores
problemas en los efectos jurdicos de la implementacin actual (y los efectos del nuevo Cdigo),
pero tambin procurar lograr uniformidad con todos los contratos que se tengan con los
franquiciados (cuando se incorporen nuevas franquicias).

2.3. Cuando llegue el momento de aplicacin (Agosto 2015). Qu modificaciones

deberemos implementar en nuestro sistema de Franquicias?:
Lo ms importante a la hora de implementar el sistema de franquicias a partir de la vigencia del
Cdigo Civil, ser:
Determinar si el formato elegido encuadra en la definicin establecida por el nuevo Cdigo. Adaptarse a los plazos legales y reglamentar las posibles excepciones a dicho plazo. Reglamentar la reglamentacin de las obligaciones del franquiciante y franquiciado. Adaptar las clusulas de exclusividad y de no competencia. Determinar a quin corresponde el derecho de clientela. Regular el sistema de rescisin y resolucin del contrato.-

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3.

TEXTO DEL CAPTULO 19 FRANQUICIAS EN EL NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN:

CAPTULO 19
Franquicia
ARTCULO 1512.- Concepto. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante,
otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar
determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien
provee un conjunto de conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia tcnica o comercial,
contra una prestacin directa o indirecta del franquiciado.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes,
nombres comerciales, derechos de autor y dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su
caso, tener derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos del contrato.
El franquiciante no puede tener participacin accionaria de control directo o indirecto en el negocio del
franquiciado.
ARTCULO 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretacin del contrato se entiende que:
a) franquicia mayorista es aqulla en virtud de la cual el franquiciante otorga a una persona fsica o
jurdica un territorio o mbito de actuacin nacional o regional o provincial con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contraprestaciones especficas;
b) franquicia de desarrollo es aqulla en virtud de la cual el franquiciante otorga a un franquiciado
denominado desarrollador el derecho a abrir mltiples negocios franquiciados bajo el sistema, mtodo y
marca del franquiciante en una regin o en el pas durante un trmino prolongado no menor a CINCO (5)
aos, y en el que todos los locales o negocios que se abren dependen o estn controlados, en caso de que
se constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin que ste tenga el derecho de ceder su posicin
como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del franquiciante;
c) sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prcticos y la experiencia acumulada por el
franquiciante, no patentado, que ha sido debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible. Es
secreto cuando en su conjunto o la configuracin de sus componentes no es generalmente conocida o
fcilmente accesible. Es sustancial cuando la informacin que contiene es relevante para la venta o
prestacin de servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los productos conforme
con el sistema de negocios. Es transmisible cuando su descripcin es suficiente para permitir al
franquiciado desarrollar su negocio de conformidad a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.
ARTCULO 1514.- Obligaciones del franquiciante. Son obligaciones del franquiciante:
a) proporcionar, con antelacin a la firma del contrato, informacin econmica y financiera sobre la
evolucin de DOS (2) aos de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un
tiempo suficiente, en el pas o en el extranjero;
b) comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos tcnicos, aun cuando no estn patentados,
derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por ste como aptos para producir los
efectos del sistema franquiciado;
c) entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones tiles para desarrollar la
actividad prevista en el contrato;
d) proveer asistencia tcnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisin de bienes o servicios a cargo del franquiciante o de terceros
designados por l, asegurar esa provisin en cantidades adecuadas y a precios razonables, segn usos y
costumbres comerciales locales o internacionales;
f) defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los derechos
referidos en el artculo 1512, sin perjuicio que:

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i) en las franquicias internacionales esa defensa est contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo
efecto debe ser especialmente apoderado sin perjuicio de la obligacin del franquiciante de poner a
disposicin del franquiciado, en tiempo propio, la documentacin y dems elementos necesarios para ese
cometido;
ii) en cualquier caso, el franquiciado est facultado para intervenir como interesado coadyuvante, en
defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales correspondientes, por las vas
admitidas por la ley procesal, y en la medida que sta lo permita.
ARTCULO 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones mnimas del franquiciado:
a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir las especificaciones del
manual de operaciones y las que el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de
asistencia tcnica;
b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el conocimiento del
desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto
de la franquicia;
c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el prestigio del sistema de
franquicia que integra o de los derechos mencionados en el artculo 1512, segundo prrafo y cooperar, en
su caso, en la proteccin de esos derechos;
d) mantener la confidencialidad de la informacin reservada que integra el conjunto de conocimientos
tcnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las personas, dependientes o no, a las
que deban comunicarse para el desarrollo de las actividades. Esta obligacin subsiste despus de la
expiracin del contrato;
e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones para
el desarrollo del mercado o de las tecnologas vinculadas a la franquicia.
ARTCULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artculo 1506, primer prrafo. Sin embargo, un plazo inferior
puede ser pactado si se corresponde con situaciones especiales como ferias o congresos, actividades
desarrolladas dentro de predios o emprendimientos que tienen prevista una duracin inferior, o
similares. Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tcitamente por plazos sucesivos
de UN (1) ao, excepto expresa denuncia de una de las partes antes de cada vencimiento con TREINTA
(30) das de antelacin. A la segunda renovacin, se transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTCULO 1506.- Plazos. El plazo del contrato de
concesin no puede ser inferior a CUATRO (4) aos.
Pactado un plazo menor o si el tiempo es
indeterminado, se entiende convenido por
CUATRO (4) aos.
Excepcionalmente, si el concedente provee al
concesionario el uso de las instalaciones principales
suficientes para su desempeo, puede preverse un
plazo menor, no inferior a DOS (2) aos.

ARTCULO 1517.- Clusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para ambas partes. El
franquiciante no puede autorizar otra unidad de franquicia en el mismo territorio, excepto con el
consentimiento del franquiciado. El franquiciado debe desempearse en los locales indicados, dentro del
territorio concedido o, en su defecto, en su zona de influencia, y no puede operar por s o por interpsita
persona unidades de franquicia o actividades que sean competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la
exclusividad.
ARTCULO 1518.- Otras clusulas. Excepto pacto en contrario:

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a) el franquiciado no puede ceder su posicin contractual ni los derechos que emergen del contrato
mientras est vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta disposicin no se aplica en los contratos
de franquicia mayorista destinados a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias, a esos efectos.
En tales supuestos, debe contar con la autorizacin previa del franquiciante para otorgar subfranquicias
en las condiciones que pacten entre el franquiciante y el franquiciado principal;
b) el franquiciante no puede comercializar directamente con los terceros, mercaderas o servicios
comprendidos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del franquiciado;
c) el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El franquiciado no puede mudar la ubicacin de
sus locales de atencin o fabricacin.
ARTCULO 1519.- Clusulas nulas. No son vlidas las clusulas que prohban al franquiciado:
a) cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante mencionado en el artculo 1512, segundo
prrafo;
b) adquirir mercaderas comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del pas, siempre
que stos respondan a las calidades y caractersticas contractuales;
c) reunirse o establecer vnculos no econmicos con otros franquiciados.
ARTCULO 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y no existen relacin
laboral entre ellas. En consecuencia:
a) el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposicin legal expresa en
contrario;
b) los dependientes del franquiciado no tienen relacin jurdica laboral con el franquiciante, sin perjuicio
de la aplicacin de las normas sobre fraude laboral;
c) el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en
franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente en sus facturas, contratos y
dems documentos comerciales; esta obligacin no debe interferir en la identidad comn de la red
franquiciada, en particular en sus nombres o rtulos comunes y en la presentacin uniforme de sus
locales,
mercaderas o medios de transporte.
ARTCULO 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante responde por los defectos
de diseo del sistema, que causan daos probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia
grave o el dolo del franquiciado.
ARTCULO 1522.- Extincin del contrato. La extincin del contrato de franquicia se rige por las siguientes
reglas:
a) el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
b) el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original, pactado
entre las partes. Se aplican los artculos 1084 y siguientes;
c) los contratos con un plazo menor de TRES (3) aos justificado por razones especiales segn el artculo
1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la expiracin del plazo
original o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con una anticipacin no menor de UN
(1) mes por cada ao de duracin, hasta un mximo de SEIS (6) meses, contados desde su inicio hasta el
vencimiento del plazo pertinente. En los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso
debe darse de manera que la rescisin se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su
concertacin. En ningn caso se requiere invocacin de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el
artculo 1493.

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La clusula que impide la competencia del franquiciado con la comercializacin de productos o servicios
propios o de terceros despus de extinguido el contrato por cualquier causa, es vlida hasta el plazo
mximo de UN (1) ao y dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias.
ARTCULO 1523.- Derecho de la competencia. El contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser
considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.
ARTCULO 1524.- Casos comprendidos. Las disposiciones de este Captulo se aplican, en cuanto sean
compatibles, a las franquicias industriales y a las relaciones entre franquiciante y franquiciado principal y
entre ste y cada uno de sus subfranquiciados.