Reprendre Une Entreprise À La Barre Du Tribunal

Novembre
2012

Mmoire d'Expertise-Comptable
Version modifie au 23 novembre 2012
REPRENDRE UNE ENTREPRISE A LA

BARRE DU TRIBUNAL
Guide Pratique pour l'Expert-Comptable du Repreneur

Christophe Thnoz
Expert-Comptable - DE FACTO CONSEIL
Tel: 06.84.80.73.62 Email: cthenoz@defactoconseil.fr
SOMMAIRE

NOTE DE SYNTHESE
INTRODUCTION
10
PARTIE I BIEN PREPARER UNE REPRISE A LA BARRE DU TRIBUNAL
13
Chapitre A
Contexte et spcificits du droit des entreprises en difficult
13
A-1 ) Evolution et impact des dfaillances d'entreprises ..................................... 13

(a) Statistiques gnrales sur les dfaillances d'entreprises en France
(b) Taux d'chec des procdures collectives
(c) Consquences financires et sociales des dfaillances d'entreprises
A-2 ) L'cosystme des procdures collectives .................................................... 17
(a) Les diffrentes procdures collectives
(b) Les organes de la procdure
(c) Les autres participants
Chapitre B
Analyse pralable de la cible
26
B-1 ) Bien s'entourer .......................................................................................... 26

(a) Le rle cl de l'expert-comptable
(b) La complmentarit avec l'avocat spcialis
(c) L'importance des conseils internes et externes auprs du repreneur
B-2 ) Dterminer l'origine des difficults ............................................................ 29
(a) Causes externes
(b) Causes internes
(c) Spirale de l'chec
(d) Statistiques sur les principales raisons de la dfaillance
B-3 ) Effectuer un audit juridique et financier .................................................... 33
(a) Analyse du passif
(b) Audit stratgique et technique
Reprendre une entreprise la barre du Tribunal G
uide pratique pour l'expert-comptable du repreneur

(c) Audit des contrats du point de vue juridique, social et fiscal
Chapitre C
Evaluation financire de la cible
37
C-1 ) Dmarche de lvaluateur ......................................................................... 37

(a) Problmatiques gnrales lies lvaluation des entreprises en difficult
(b) Proposition d'une dmarche mthodologique
(c) Particularits propres un plan de continuation
C-2 ) Mthodes d'valuation des entreprises en difficult .................................. 42
(a) L'approche liquidative
(b) La ncessaire adaptation des mthodes traditionnelles
(c) Mthodes d'valuation spcifiques
C-3 ) Stratgie adopter : Rachat du fonds de commerce ou des titres ? ........... 49
(a) Comparaison financire des deux scnarios
(b) Quel prix proposer ?
PARTIE II OFFRE DE REPRISE DANS LE CADRE D'UN PLAN DE CESSION

Chapitre A
Droulement d'un plan de cession
52
52
A-1 ) Information pralable ............................................................................... 52

(a) Publicits
(b) Dossier de prsentation
(c) Autres sources d'informations
A-2 ) Dpt de l'offre de reprise ......................................................................... 54
(a) Le dpt
(b) Rapport de l'Administrateur Judiciaire sur les offres de reprise
(c) Amlioration ventuelle de l'offre de reprise
A-3 ) Dcision du Tribunal .................................................................................. 55
(a) Audience d'examen des offres
(b) Prononc et signification du jugement de cession
(c) Rdaction des actes de cession
(d) Les recours possibles
Chapitre B
Rdaction de l'offre de reprise


59
3
B-1 ) La qualit du candidat-repreneur .............................................................. 59

(a) Les interdictions dictes par l'article L.642-3 du Code de Commerce
(b) Drogation aux interdictions de l'article L.642-3 du Code de Commerce
(c) Les autres tiers habilits prsenter une offre de reprise
B-2 ) Le contenu rglementaire de l'offre de reprise ........................................... 61
(a) Obligations stipules par l'article L.642-2 du Code de Commerce
(b) Les exigences informelles manant des organes de la procdure
B-3 ) Le contenu rdactionnel : la valeur ajoute de l'expert-comptable ............ 65
(a) La prsentation du repreneur
(b) Le projet industriel et commercial qui sous-tend l'offre de reprise
(c) Les prvisions d'activit et les moyens financiers
(d) Optimisation par la rdaction d'une offre de reprise "amliorative"
Chapitre C
Traitement juridique, fiscal, social et comptable des lments

repris
69
C-1 ) Elments d'actifs et contrats repris ............................................................ 69

(a) Actifs repris
(b) Sort des contrats repris
(c) Obligation de reprendre certains passifs (C. com. art. L.642-12)
C-2 ) Sort des contrats de travail ....................................................................... 71
(a) La rgle dicte par l'article L.1224-1 du Code du Travail
(b) La dtermination du nombre d'emplois repris
(c) La notification et la charge des licenciements
(d) Autres aspects lis la reprise des contrats de travail
C-3 ) Location-grance pralable la cession .................................................... 74
(a) Principe
(b) L'inexcution des obligations du locataire-grant
(c) Intrt de la location-grance
C-4 ) Aspects fiscaux lis la reprise .................................................................. 75
(a) Les droits de mutation
(b) Rgles de prorata des taxes pour l'anne en cours
(c) Les aides fiscales la reprise d'entreprise


PARTIE III PLAN DE CONTINUATION PRESENTE PAR UN TIERS-REPRENEUR

Chapitre A
80
Droulement d'une reprise d'entreprise avec plan de

continuation
80
A-1 ) Acquisition des droits sociaux .................................................................... 80

(a) Autorisation du Tribunal
(b) Ngociations avec les actionnaires
A-2 ) Droulement de la priode d'observation .................................................. 84
(a) Collaboration avec l'Administrateur Judiciaire
(b) Oprer la restructuration au plus vite
(c) Optimiser la vrification des crances
A-3 ) Prsentation du plan de continuation ........................................................ 88
(a) Consultation des cranciers
(b) Grand oral devant le Tribunal
(c) Dcision du Tribunal
Chapitre B
Rdaction du plan de sauvegarde/continuation
90
B-1 ) Contenu rglementaire du plan ................................................................. 90

(a) Obligations dictes par le Code de Commerce
(b) Les exigences des organes de la procdure
B-2 ) Validation des informations chiffres : la valeur ajoute de l'expert-
comptable ................................................................................................. 93
(a) Vrification de la capacit de l'entreprise faire face son passif
(b) Autres travaux spcifiques de l'expert-comptable
Chapitre C
Traitement du passif et optimisations
96
C-1 ) Choix de l'chancier ................................................................................. 96

(a) Contraintes lgales
(b) Demande d'abandon de crances
(c) Optimisation de l'chancier
C-2 ) Commissariat l'Excution du Plan ........................................................... 99
(a) Droulement post-arrt du plan de continuation
(b) Modalits de paiement de chaque chance

(c) Rsolution du plan

C-3 ) Techniques d'optimisation ....................................................................... 101
(a) Rachat de crances
(b) Coup d'accordon
(c) L'optimisation fiscale
CONCLUSION
107
BIBLIOGRAPHIE
110
TABLE DES ILLUSTRATIONS
115
TABLE DES ANNEXES
116

Abrviations:
AGS : Association pour la gestion du rgime
LJ : Liquidation Judiciaire
de Garantie des crances des Salaris
MJ : Mandataire Judiciaire
AJ : Administrateur Judiciaire
PO : Priode d'Observation
BES : Bilan Economique et Social
PSE : Plan de Sauvegarde de l'Emploi
BFR : Besoin en Fonds de Roulement
RJ : Redressement Judiciaire
CEP : Commissaire l'Excution du Plan
RS : Reprsentant des Salaris
DCF : Discounted Cash-Flow
TC : Tribunal de Commerce
DCP : Dclaration de Cessation des
TGI : Tribunal de Grande Instance
Paiements
IRP : Institutions Reprsentatives du

Personnel

Nota bene : Le terme "Mandataires de Justice" est employ pour dsigner les
Administrateurs Judiciaires et les Mandataires Judiciaires.



NOTE DE SYNTHESE

Sur les 60.000 entreprises qui, chaque anne, se mettent sous la protection du Tribunal de
Commerce, seulement un millier d'entre elles trouvent un repreneur. Cette statistique
montre la fois le vivier d'opportunits qui ne trouvent pas preneurs mais aussi
l'incontestable risque de reprendre une entreprise en difficult qui effraie nombre de
dirigeants. Pour autant, une reprise la barre peut s'avrer extrmement profitable
terme, l'instar de certaines oprations qui ont fait la fortune d'un grand nombre de chefs
d'entreprises.

Entre les subtilits du droit des entreprises en difficult, l'analyse des causes des difficults,
l'identification des leviers de retournement et l'valuation financire de la cible,
l'accompagnement par des professionnels spcialiss est indispensable au repreneur.

De plus, les exigences de la procdure collective demandent une prise de dcision rapide.
Dans un dlai souvent infrieur 2 mois, il faudra btir un projet de reprise, tablir des
prvisions financires, calibrer au plus juste la restructuration, rengocier ventuellement
les principaux contrats, convaincre les organes de la procdure, organiser la reprise de
l'activit La matrise de ce calendrier peut paratre complexe et rserve des initis.
Cependant, le Code de Commerce, et notamment les dernires rformes, en la matire ont
permis de codifier et de rendre beaucoup plus transparents les rgles et l'cosystme en
matire de procdure collective.

Il convient d'avertir le lecteur que, mme si, a priori, les reprises la barre laissent
apparatre des prix de cession modiques, voire symboliques, le redressement des
entreprises en difficult ncessite souvent un investissement significatif tant financier
que humain pour grer le retournement jusqu' son terme.

Ce mmoire a l'originalit de prsenter en parallle les deux types de reprises la barre

(voir synthse ci-aprs) dont un repreneur peut se prvaloir :
L'offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession
Le rachat des droits sociaux suivi d'un plan de continuation

Ce vritable choix sera analys sous un angle pratique en mettant en lumire la fois les
subtilits du droit des entreprises en difficult et les prconisations afin que le repreneur
optimise tant fiscalement que financirement son opration de reprise la barre.



SYNTHESE Offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession

Dfinition

Mthode la plus rpandue pour acqurir une entreprise la barre du Tribunal, l'offre de reprise dans

le cadre d'un plan de cession permet un tiers de reprendre tout ou partie des actifs, des contrats

et des salaris pour un prix dtermin, sans reprise des dettes.

Calendrier

Jugement

d'ouverture
Bilan Economique
et Social (BES)
2 mois aprs le JO
Dlai de remise
des offres
env. 1 mois
Audience de
cession
Jugement
de cession

audience tous les 2 6 mois
une
env. 2 4 audiences pendant la

priode d'observation

Convocation Dlibr du
du greffe
Tribunal
2 semaines 1 semaine
Publicit
Organisation de la cession = de 1 2 mois
Dure approximative de la priode d'observation si plan de cession 6 mois

Avantages
Inconvnients
le repreneur qui fixe le primtre de

c'est
le prix de cession est payable comptant
au gr de son projet: choix des actifs,

la reprise
le besoin en fonds de roulement est
du nombre

de salaris repris, du prix propos
reconstituer e n totalit
pas de reprise de dettes (sauf exception)
l'offre de reprise propose peut se trouver en
possibilit

de bnficier d'avantages
concurrence avec dautres propositions avec un
fiscaux
(entreprise nouvelle, aides rgionales)
risque de surenchre
"tout
nouveau, tout beau !"
l'ancienne structure est dissoute, ce qui peut
o nouvelle

structure juridique sans mention
de
la procdure collective sur le k-bis
o nouveaux

comptes bancaires, nouvelles
procdures,

nouvel employeur
o la conduite du changement peut tre
poser des p roblmes lgard des partenaires

mme en labsence dobligation lgale, la
reprise des congs pays et de l'anciennet est

souvent incontournable
les emprunts ayant financ certains actifs
facilite

par ce bouleversement et peut
doivent obligatoirement tre repris (L.642-12)

casser
les "mauvaises habitudes du pass"
l'ancienne quipe dirigeante et leur famille
procdure

relativement simple et r apide
proche ne peuvent pas se porter acqureurs
mettre en uvre
image de "vautour" si la reprise est trop
image de "chevalier blanc" pour le
favorable au repreneur (au dtriment des
repreneur qui sauve des emplois
salaris/cranciers)


SYNTHESE Rachat des droits sociaux suivi d'un plan de continuation

Dfinition
A dfaut
de racheter les actifs de l'entreprise en difficult, le repreneur a galement la possibilit :
et

de racheter les droits sociaux de la structure juridique en procdure collective

de prsenter lui-mme un plan de continuation incluant le remboursement des cranciers.

Calendrier

Jugement

d'ouverture
Acquisition des droits

sociaux ( tout moment)
Consultation des cranciers

30 jours
Audience de
prsentation
du plan
Jugement
arrtant le
plan

une
audience tous les 2 6 mois
Plan de continuation
Dure approximative de la priode d'observation si plan de continuation 12 mois
Avantages

faible mise de fonds initiale :

o rachat des titres p our un prix symbolique

o le repreneur rcupre la trsorerie et

l'actif circulant (stocks et encours clients)

maintien des dficits fiscaux qui sont

gnralement significatifs et permettent u ne

absence de taxation pendant plusieurs annes

le passif peut tre tal sur 10 ans et des

abandons de crances peuvent tre obtenus

les dettes sont connues (pas de surprise

hormis les contentieux latents)

pas d'offre concurrente

structure juridique maintenue : moins de

risque de rupture avec certains partenaires

la priode d'observation permet au

repreneur d'tudier l'entreprise de l'intrieur,

de restructurer l'entreprise et de dcider in

Dlibr du
Tribunal
1 2 semaines
Prsentation du plan de continuation = 2 mois
Convocation
du greffe
2 semaines
fine s'il p rsente un plan de continuation
Inconvnients
le repreneur reprend l'ensemble des

engagements de la socit et doit faire face aux
contentieux et litiges antrieurs
la restructuration et les frais de justice sont
galement la charge de la socit
la cession des droits sociaux est soumise
l'autorisation du Tribunal
image de m arque quelque peu dgrade par
la procdure collective
lentreprise est greve par son passif
montrant de ce fait un bilan peu flatteur
l'entreprise reste sous surveillance (allge)
du tribunal de commerce (inscription sur le k-
bis, frais de justice)
mode de reprise relativement long avec une
priode d'observation de 12 mois en moyenne
pas de possibilit de participer un plan de
cession si le plan de continuation n'aboutit pas


INTRODUCTION

Les dfaillances d'entreprises (prs de 60.000 procdures collectives chaque anne depuis
20091) ont de lourdes consquences sur l'conomie franaise dans son ensemble, tant
pour les salaris (186.671 emplois dtruits en 2011 2 ) que pour les partenaires de
l'entreprise (perte de 4,25 milliards d'euros pour les cranciers2, avec des risques de
dfaillances en chane). Ce phnomne touche toutes les tailles d'entreprises, mais tout
particulirement les plus vulnrables : les PME de moins de 20 salaris qui reprsentent
95% des dfaillances1.

La crise conomique mondiale de ces 4 dernires annes n'a fait que renforcer et
acclrer cette tendance de fond qui n'est malheureusement pas prte se tarir pour de
nombreuses raisons : acclration des mutations sectorielles et technologiques,
augmentation de la dmographie des entreprises, dlocalisation dans des pays main
d'uvre moins coteuse, sous-capitalisation des entreprises

Dans ce contexte, les opportunits de reprises d'entreprises la barre du Tribunal

devraient tre de plus en plus nombreuses. Il est d'ailleurs probable que ce mode de
transmission (qui ne concerne, pour l'instant, qu'une part marginale des entreprises en
difficult) devienne prochainement une part importante des transmissions d'entreprises.

Pour autant, le droit des entreprises en difficult, qui est en constante volution, reste une
matire extrmement complexe, ncessitant des comptences pluridisciplinaires, la fois
juridiques, financires, stratgiques et commerciales. L'expert-comptable, qui sera
naturellement sollicit par le repreneur, trouvera dans ce mmoire une approche globale
et transversale de la reprise d'entreprise la barre du Tribunal.

L'originalit de ce mmoire est de mettre en parallle les deux modes de reprises d'une
entreprise en procdure collective, savoir :
L'offre de reprise via un plan de cession partielle (en sauvegarde) ou totale

(redressement judiciaire et liquidation judiciaire) prvoyant le transfert d'actifs
contre paiement immdiat d'un prix de cession, sans reprise des dettes,
Le rachat des droits sociaux de la socit puis la prsentation d'un plan de

continuation (redressement judiciaire) ou plan de sauvegarde (sauvegarde), o le
repreneur s'engage rembourser le passif de la socit.
Bilan 2011 des dfaillances d'entreprises Altars

Panorama des dfaillances d'entreprises Coface


10
Suivant la configuration du dossier, le repreneur a le choix entre l'une de ces deux options
qui lui sont ouvertes par le droit des procdures collectives. Tout l'enjeu de ce mmoire est
d'aider le repreneur et son expert-comptable s'orienter, sous l'angle pratique et
concret, vers la meilleure stratgie qui optimisera d'un point de vue conomique,
juridique et fiscal la reprise d'une cible en procdure collective.

* *
*

Comme tout projet de reprise d'entreprise, il est avant tout ncessaire de bien se prparer,
l'instar du prcepte de SUN TZU dans L'ART DE LA GUERRE : "tout le succs d'une opration
rside dans sa prparation". Ainsi, la premire partie de ce mmoire est consacre la
phase prparatoire d'une reprise d'entreprise la barre du Tribunal.

Le premier chapitre prsente l'environnement et les spcificits du droit des entreprises

en difficult. Il offre au lecteur un panorama complet des dfaillances d'entreprises en
France, la fois par son volution et l'interprtation des statistiques en la matire, mais
aussi par la prsentation du cadre lgislatif des procdures collectives, leur droulement et
les acteurs qui y participent.

Le deuxime chapitre de cette premire partie est consacr l'analyse pralable de la

cible. En effet, le repreneur commencera par identifier l'origine et les causes de la
dfaillance afin de tirer dfinitivement les enseignements des checs du pass. Ensuite,
grce l'aide de l'expert-comptable et de l'avocat spcialis, un audit juridique et financier
sera men pour apprhender le passif et sa hirarchisation, pour diagnostiquer la solidit
de l'exploitation et des actifs, et pour recenser l'exhaustivit des contrats et autres
engagements.

Enfin, l'valuation financire de la cible est traite dans le troisime et dernier chapitre de
cette premire partie. valuer une entreprise en difficult, selon les mthodes
traditionnelles n'a, premire vue, gure de sens quand l'actif valuer consomme de la
trsorerie et/ou accumule des dettes. C'est pourquoi, une dmarche propre l'valuation
des entreprises en difficult est propose pour non seulement orienter de faon optimale
la stratgie d'acquisition, mais galement pour accompagner le repreneur dans la
dtermination du prix offert.

L'objectif de cette premire partie est donc de permettre au repreneur de bien se

prparer et d'orienter son choix vers l'option de reprise la plus adquate.

11
Les deuxime et troisime parties du mmoire prsentent successivement, et de faon

symtrique, les deux possibilits qui s'offrent au repreneur, savoir :
L'offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession (Partie II)
L'acquisition des titres de la socit en vue de prsenter un plan de continuation

ou de sauvegarde (Partie III)
Dans chacune de ces parties, le premier chapitre dcrit le droulement pratique de chaque
procdure. C'est en anticipant, en effet, ces tapes-cls que le repreneur et son conseil
pourront parfaire leur prparation et grer au mieux la reprise la barre.

La rdaction du document destination du Tribunal c'est--dire l'offre de reprise ou le

plan de continuation/sauvegarde est commente et analyse dans un deuxime chapitre.
Extrmement engageant pour le repreneur, ce document, dont l'laboration est trs
souvent confie en quasi-totalit l'expert-comptable ou l'avocat spcialis, a pour but
non seulement de clarifier de faon stratgique et financire le projet de reprise, mais
surtout de convaincre un Tribunal du srieux et de la solidit du projet.

Le troisime chapitre est consacr aux nombreux points techniques de chaque type de
reprises, avec notamment :
Dans le cas du plan de cession (Partie II) : le traitement juridique, comptable et fiscal
des lments repris, tels que la poursuite des contrats de travail, le transfert des
actifs et des contrats en cours ainsi que la location-grance pralable la cession,
Dans le cas du plan de continuation (Partie III) : le traitement du passif repris,

travers le choix de l'chancier, les modalits d'excution du plan et les possibilits
d'optimisation qui s'offrent au repreneur, comme le rachat de crances, le "coup
d'accordon" et l'utilisation acclre des dficits fiscaux.
* *
*


12
PARTIE I BIEN PREPARER UNE REPRISE A LA BARRE DU TRIBUNAL

Flairant une "bonne affaire", qui ncessite ractivit et rapidit pour l'emporter, le
repreneur est tent, trop souvent, de ngliger la phase prparatoire indispensable toute
acquisition d'entreprise, surtout si on sait qu'elle a connu des difficults. Or, les reprises
la barre se rvlent tre des russites principalement par les qualits propres du
repreneur et de son analyse en amont.

C'est pourquoi, cette premire partie inclura un rappel du contexte procdural, les
spcificits du droit des entreprises en difficult et une dmarche d'analyse pour
comprendre les difficults passes, identifier les zones de risque et btir un projet viable.
Ensuite, l'valuation financire permettra de valider l'intrt conomique de cette reprise
la barre et de choisir son mode de reprise.

Chapitre A
Contexte et spcificits du droit des entreprises en difficult
La reprise d'entreprise la barre du Tribunal ncessite tout d'abord d'avoir une bonne
comprhension du droit des entreprises en difficult tant au niveau des procdures
existantes et de leurs acteurs qu'au niveau des volutions rcentes des dfaillances
d'entreprises et de la lgislation.

A-1 ) EVOLUTION ET IMPACT DES DEFAILLANCES D'ENTREPRISES

De manire assez gnrale, la dfaillance d'entreprises se dfinit comme "l'tat d'une
entreprise qui n'est pas en mesure de faire face ses obligations envers ses dbiteurs"3.
D'un point de vue pratique, la dfaillance est gnralement assimile au "dpt de bilan",
c'est--dire au moment o une procdure de redressement judiciaire ou de liquidation
judiciaire est ouverte l'encontre d'une entreprise. Ces procdures interviennent
lorsqu'une entreprise est en tat de cessation des paiements, c'est--dire qu'elle n'est plus
en mesure de faire face son passif exigible avec son actif disponible.

(a) Statistiques gnrales sur les dfaillances d'entreprises en France

La bibliographie recense les principales sources d'informations relatives ces statistiques.
Pour la rdaction de ce paragraphe, c'est le rapport annuel des dfaillances d'entreprises
ralis par la compagnie d'assurance-crdit Altars4 qui a principalement t utilis.

3
CHARREAUX Grard, Gestion Financire, Litec, 6me dition, 1996

ALTARES, Analyse sur les dfaillances d'entreprises en France www.altares.fr


13
1) Historique des dfaillances en France

De manire globale, on constate que les
Figure n1 : Dfaillances d'entreprises de 1991 2011
dfaillances d'entreprises sont corrles

avec les cycles conomiques.
Le graphique ci-contre permet de
distinguer nettement l'impact de la crise
immobilire de 1992-1993 et de la crise
conomique mondiale de 2008 ayant
entrain une forte augmentation des
procdures collectives. Il est noter
galement que le nombre de dfaillances
est en lgre diminution depuis 2009, mais reste des niveaux levs (> 60.000 par an).

Avec ces chiffres, la France dtient le triste record mondial en matire de dfaillances
d'entreprises en concentrant prs de 1/6me de la mortalit mondiale des entreprises5. Il
convient nanmoins de nuancer ce rsultat car, d'une part, le concept de "faillite" est
diffrent d'un pays l'autre et, d'autre part, prs des trois quarts des dfaillances
franaises concernent des entreprises sans salari ou avec un seul salari.

2) Analyse des dfaillances en France

Selon la situation gographique :
Figure n2 : Carte de France des dfaillances en 2011
La carte de France des dfaillances montre

clairement l'importance de la rgion Ile-de-
France qui concentre prs de 1/5me des
dfaillances de l'hexagone.
Nanmoins, il convient de relativiser ces
chiffres en analysant la proportion des
redressements judiciaires, qui sont de
vritables viviers pour les reprises la
barre et qui sont globalement plutt bien
rpartis sur tout le territoire. C'est d'ailleurs
la rgion Provence-Alpes-Cte-D'azur qui
dtient le record des redressements

judiciaires devant la rgion Ile-de-France.

5
Philippe Thomas (ESCP-Europe) estime qu'il y a chaque anne environ 300.000 faillites dont 50 60.000 en
France (source: Le Nouvel Economiste du 28 juin 2012)


14
Selon l'effectif :
Figure n3 : Dfaillances par effectif en 2011
En France, les procdures collectives

concernent principalement les TPE de
moins de 5 salaris (86% du total). De
plus, il est noter que les liquidations
directes concernent 67% des "dpts de
bilan". Enfin, plus l'entreprise a de
salaris,
plus
la
proportion
des
redressements judiciaires est forte.
Figure n4 : Dfaillances par secteur d'activit en 2011
Selon le secteur d'activit :
L'analyse par secteur montre une grande

disparit avec une forte dominante des
secteurs de la construction et des
services qui reprsentent eux seuls prs
des deux tiers des dfaillances en 2011.

Selon la forme sociale :
Les dfaillances par forme sociale sont la

consquence directe de la dmographie
des
entreprises
franaises
Figure n5 : Dfaillances par forme sociale en 2011
les
entrepreneurs individuels et les SARL

reprsentent une part importante.
En consquence, les SARL sont les
socits les plus touches avec plus des

deux tiers des procdures collectives.

3) Statistiques sur la procdure de sauvegarde

Six ans aprs son lancement, la procdure de sauvegarde attire entre 1.200 et 1.400
entreprises chaque anne. Si la procdure de sauvegarde occupe une place limite dans
lensemble du paysage des procdures collectives (2% des ouvertures), elle savre tre un
outil utile pour les socits de taille significative. En effet, la sauvegarde reprsente prs
de 20% des ouvertures de procdures pour les socits de plus de 50 salaris.
Lanalyse des sauvegardes conclues entre 2007 et 2009 rvle qu'environ 50% dentre elles
aboutissent un plan de sauvegarde. De plus, sur les 1 513 plans de sauvegarde arrts
sur la priode 2007-2009, 79% ont permis lentreprise de poursuivre son activit.

15
(b) Taux d'chec des procdures collectives

Souvent critiques pour leur manque d'efficacit, les procdures collectives dbouchent
effectivement dans 91% des cas sur une liquidation judiciaire (voire 96% si l'on intgre la
dure du plan) comme le montre le schma suivant :

Figure n6 : Rpartition
des procdures collectives et du taux de succs de chaque plan de redressement

% par procdure
Ouverture d'une
procdure collective

48%
33%
SAUVEGARDE
1,0%
Plan de Continuation
6,4%
Plan de Cession
1,6%
6%
Priode

d'Observation (PO)
Plan de Sauvegarde
20%
94%
18%
5%
REDRESSEMENT JUDICIAIRE

67%
23%
L I Q U I D A T I O N J U D I C I A I R E
91 %
Sources: d'aprs Altars, Infogreffe, Undic-AGS, Observatoire Coface ( priode : 2009-2011)
Pour autant, il convient d'analyser en dtail les donnes statistiques qui ne sauraient tre
gnralises. En effet, on s'aperoit que plus le chiffre d'affaires et l'effectif sont
importants, plus ces statistiques s'amliorent : notamment s'agissant du taux de
liquidation judiciaire directe qui tombe 25% pour les entreprises de plus de 50 personnes
contre une moyenne 67% pour l'ensemble des entreprises.

Le parcours du combattant d'une entreprise en cessation des paiements ne s'arrte pas au

jugement d'ouverture, premire tape qui "liquide" plus des deux tiers des entreprises. En
effet, 75% des entreprises qui obtiennent l'ouverture d'un redressement judiciaire font
l'objet d'une liquidation au cours de la priode d'observation.

Par ailleurs, bien que les plans de continuation concernent prs de 20% des socits en
redressement judiciaire, seulement 30% d'entre eux vont au terme du plan et
remboursent l'ensemble du passif. C'est en ce sens que seules 6,4% des procdures
collectives se voient accorder un plan de continuation et moins de 2% russissent le tenir.

Les reprises la barre via un plan de cession sont beaucoup trop rares et ne reprsentent
que 1,6% des procdures collectives ce qui pourrait tre largement amlior notamment
par une meilleure information sur les opportunits d'entreprises reprendre la barre et
par un accompagnement des chefs d'entreprises vers ce type de reprise.
70%
96 %
75%

20%
RESOLUTION DU PLAN
16
(c) Consquences financires et sociales des dfaillances d'entreprises

Les consquences des dfaillances d'entreprises sont lourdes pour l'conomie dans son
ensemble avec des impacts un triple niveau :
Au niveau financier:
Il est logique que le niveau lev des dfaillances d'entreprises favorise la frilosit des
partenaires bancaires dans l'octroi de financement. Cette consquence est accentue en
France par une plus faible protection des cranciers, notamment bancaires qui se trouvent
rembourss aprs les cranciers super-privilgis et privilgis. Certaines tudes 6
comparant lefficacit des procdures de recouvrement des crances entre diffrents pays,
laissent apparatre que le taux de recouvrement des crances bancaires en France (54%)
lissue dune procdure judiciaire est significativement infrieur celui de lAllemagne
(61%) et du Royaume-Uni (74%).
Au niveau conomique:
Ce sont les relations commerciales qui ptissent des dfaillances d'entreprises : clients et
fournisseurs cherchent se prmunir de ce risque en introduisant des clauses de rserve
de proprit, en assurant leurs crances auprs d'un assureur-crdit ou tout simplement
en n'accordant plus de dlais de paiement. C'est d'autant plus dramatique en France o le
financement de l'conomie se fonde pour l'essentiel sur ce crdit fournisseur.
Au niveau social:
Lenjeu est important et les chiffres des destructions d'emploi font les gros titres de
l'actualit : 186.671 emplois7 ont t dtruits en 2011 suite aux dfaillances. Ainsi, en
croisant plusieurs sources 8 , il apparatrait que plus de la moiti des licenciements
conomiques sont lis des procdures collectives.

A-2 ) L'ECOSYSTEME DES PROCEDURES COLLECTIVES

Cette section n'a pas pour objectif de couvrir l'ensemble des spcificits du droit des
entreprises en difficult, mais de donner au lecteur un cadre gnral des procdures et des
acteurs en prsence.

(a) Les diffrentes procdures collectives

Comme l'indique le schma ci-dessous, le traitement des entreprises en difficult regroupe
d'une part, les procdures amiables (mandat ad hoc et conciliation) et d'autre part, les
procdures collectives (sauvegarde, redressement judiciaire et liquidation judiciaire).

6
Davydenko et Franks (2006), Do Bankruptcy Codes Matter? A Study of Defaults in France, Germany and UK
Coface (2012), Panorama des dfaillances d'entreprises, www.coface.fr
8
Notamment les donnes de lA.G.S. et celles de Ple Emploi
7


17
Il convient de prciser que ce mmoire ne traitera pas des procdures amiables qui sont
par nature des procdures confidentielles et dont les cessions d'entreprises sont rgies par
les rgles de droit commun.

Figure n7 : Schma gnral des procdures amiables et collectives

Le choix de la procdure collective est fortement guid par la situation conomique de

l'entreprise qu'elle soit en tat de cessation des paiements (redressement judiciaire ou
liquidation judiciaire) ou pas (sauvegarde "classique" ou sauvegarde Financire Acclre).

1) La Sauvegarde "classique" et la Sauvegarde Financire Acclre

La procdure de sauvegarde est destine aux entreprises qui, sans tre en situation de
cessation des paiements, rencontrent des difficults qu'elles ne peuvent surmonter9.

Son fonctionnement est proche de celui du redressement judiciaire avec l'ouverture d'une
priode d'observation d'une dure de six mois, renouvelable une fois, dont l'objectif est de
prsenter un plan de sauvegarde permettant de rembourser le passif de l'entreprise sur
une dure maximale de dix ans.

Afin d'inciter les dirigeants se tourner vers une procdure de sauvegarde et donc anticiper
la cessation des paiement, des avantages non ngligeables leur sont accords, notamment
par rapport au redressement judiciaire :
Le dirigeant reste "matre bord" et l'Administrateur Judiciaire n'intervient qu'en

"surveillance",
La rmunration du dirigeant n'est pas soumise l'autorisation du Juge-Commissaire,
Les dirigeants conservent la possibilit de cder librement leurs titres,
Pas de sanctions (interdiction de grer, faillite personnelle) l'gard des dirigeants,
Depuis l'ordonnance du 18 dcembre 2008, l'ensemble des difficults (et pas seulement celles qui taient de
nature conduire la cessation des paiements) peut permettre l'ouverture d'une procdure de sauvegarde


18
Les cautions personnes physiques bnficient d'avantages dans la procdure de

sauvegarde qui n'existent pas en cas de redressement judiciaire10.
De par les avantages que peuvent en retirer les dirigeants et l'extrme souplesse dans sa
mise en place, la sauvegarde peut tre facilement utilise comme un outil de gestion. En
effet, cette procdure permet l'entreprise de reprendre son souffle, par un gel du passif
antrieur ce qui permet de reconstituer une trsorerie, et de restructurer l'entreprise
notamment au niveau social, en ayant recours l'AGS11 pour laider financer les Plans de
Sauvegarde de lemploi (PSE). A l'issue de cette priode, l'entreprise peut forcer ses
cranciers rengocier et/ou rchelonner sa dette au travers le plan de sauvegarde.

La procdure de sauvegarde reste peu connue du grand public qui confond trs souvent
"redressement judiciaire" et "sauvegarde". De ce fait, l'image pour l'cosystme de
l'entreprise est tout aussi destructrice de valeur qu'un redressement judiciaire, en terme
de valorisation du fonds de commerce, de notorit ou de besoins de trsorerie.

Depuis dbut 2011, un nouveau type de sauvegarde a t institu : la Sauvegarde

Financire Acclre (SFA). Cette procdure permet, la suite d'une conciliation, de
convertir la procdure amiable en procdure collective et d'imposer l'accord trouv
l'ensemble des cranciers.

2) Redressement judiciaire (RJ)

Le redressement judiciaire est une procdure collective ouverte l'encontre de toute
entreprise en cessation des paiements12 et surtout lorsqu'une possibilit de redressement
semble possible. Les objectifs d'un redressement judiciaire sont la poursuite de lactivit
de lentreprise, la sauvegarde de lemploi, et lapurement du passif.

Pour atteindre ces objectifs, il est frquent de voir le Tribunal privilgier en priorit un
plan de continuation qui permet la fois aux dirigeants d'avoir une seconde chance et un
meilleur taux de recouvrement pour les cranciers. Or, force est de constater que les
difficults proviennent souvent des choix de la direction13 et que seule l'intervention d'un
tiers-repreneur permet de redonner un second souffle l'entreprise. C'est pourquoi le
Tribunal n'a souvent pas d'autre choix que de s'orienter vers un plan de cession.

10
C. com art. L.622-28 al.1 & L.628-11 al.2 : les dirigeants (personnes physiques uniquement) peuvent se
prvaloir, outre de la suspension des poursuites pendant toute la priode d'observation comme lors d'un
redressement judiciaire :
- de l'arrt du cours des intrts lgaux et conventionnels ainsi que tous intrts de retard et majorations pour
les contrats de prt dune dure infrieure 1 an
- des dlais et remises consentis dans le cadre d'un plan de sauvegarde
11
Association pour la gestion des rgimes de Garantie des crances des Salaris, www.ags-garantie-salaires.org
12
C. com art. L.631-1: c'est--dire lorsque son passif exigible est suprieur son actif disponible
13
Voir Partie I - Section B-2) Dterminer l'origine des difficults


19
La priode d'observation dure au maximum 18 mois 14 . Pendant cette priode,

l'Administrateur Judiciaire assiste le chef d'entreprise dans la gestion quotidienne et
travaille avec ce dernier pour trouver une solution de redressement. L'ensemble des
rglements est alors co-sign par le dirigeant et l'Administrateur Judiciaire.

Cette procdure permet de geler l'ensemble du passif pendant toute la priode

d'observation et suspend toutes les poursuites individuelles des cranciers. L'entreprise
bnficie donc d'un "appel d'air" en terme de trsorerie, puisque les dettes sont geles
alors que les encaissements clients, eux, continuent. Autre avantage non ngligeable : les
contrats en cours ainsi que le bail peuvent tre soit rsilis, soit maintenus la discrtion
du chef d'entreprise et de l'Administrateur Judiciaire.

Par contre, les inconvnients du redressement judiciaire sont de taille : notorit et image
de marque fortement ternies, perte de chiffre d'affaires, dpart des salaris les plus
qualifis, cot lev de la procdure et faible probabilit de succs. Par ailleurs, les
dirigeants ne sont plus seuls diriger et doivent composer avec l'Administrateur Judiciaire.

3) Liquidation judiciaire (LJ)

La procdure de liquidation judiciaire s'adresse aux entreprises qui sont en tat de
cessation des paiements et dont le redressement est manifestement impossible. La
liquidation judiciaire peut intervenir soit de manire directe, soit aprs une procdure de
sauvegarde ou une tentative de redressement judiciaire.

Le Mandataire Judiciaire, appel pour la circonstance "Liquidateur Judiciaire", est alors

dsign et l'activit est arrte sauf cas exceptionnel spcialement motiv et pour une
dure courte 15 . C'est galement lui qui procde aux licenciements et qui diligente
d'ventuelles actions en justice au nom de l'entreprise en liquidation.

A compter du jugement d'ouverture, il y a interdiction de payer toute crance ne

antrieurement au jugement d'ouverture16. Dans un dlai de deux mois17 compter de la
publication du jugement d'ouverture, les cranciers doivent adresser une dclaration de
crances au liquidateur.

14
Au-del de 12 mois de priode d'observation, on parle de prolongation exceptionnelle qui doit tre
spcialement motive et sollicite par le Ministre Public pour une dure maximum de 6 mois supplmentaires.
15
Il est possible que l'activit de l'entreprise soit maintenue dans le cadre liquidatif, mais pour une dure de 3
mois renouvelable 1 fois (C. com. Art. L.641-10 et R.641-18).
16
Le Juge-Commissaire peut autoriser le liquidateur, ou l'administrateur s'il en a t dsign un, payer des
crances antrieures au jugement pour retirer le gage ou la chose lgitimement retenue ou lorsque le paiement
intervenir est infrieur la valeur vnale du bien, objet du contrat, pour lever l'option d'achat d'un crdit-bail.
17
Ce dlai est augment de deux autres mois pour les cranciers domicilis hors de France.


20
Paralllement la cession de tous les actifs, ce professionnel procde au recouvrement des

crances clients. Le rglement du passif s'effectue par ordre de privilge en commenant
par les cranciers super-privilgis 18 , les privilgis 19 , les hypothcaires et ceux
bnficiaires d'une sret mobilire spciale. Les autres cranciers, dits chirographaires, se
partagent le reste due proportion de leur crance20.

La clture de la liquidation judiciaire intervient plusieurs annes aprs 21 soit pour

extinction de passif (cas rare o tous les cranciers sont rembourss), soit pour insuffisance
d'actifs (cas le plus frquent o les cranciers ne rcuprent pas la totalit de leur crance).

(b) Les organes de la procdure
Il est important pour le repreneur22 de bien connatre les rles et pouvoirs des diffrents
organes de la procdure afin d'adapter son discours et sa stratgie quand il est face ces
derniers. Le schma ci-aprs reprsente le positionnement de chaque intervenant lors
d'une audience.

Figure n8 : Schma d'une salle d'audience

3 Juges
Ministre
Public
Greffier
Administrateur
Mandataire
Judiciaire
Judiciaire
Reprsentant
des Salaris
Dirigeant(s)
Contrleur(s)

1) Tribunal comptent: Tribunal de Commerce ou TGI
Le Tribunal comptent23 dpend de la qualit du professionnel en difficult :

i.
Le Tribunal de Commerce (TC) est comptent l'gard des commerants, des
artisans, et des personnes morales commerantes.

18
Les crances super-privilgies concernent les crances de salaires et les frais de justice.
Les cranciers privilgis sont principalement le Trsor Public et les organismes sociaux.
20
Rpartition dite au "marc le franc".
21
Les "petits" dossiers peuvent bnficier d'une procdure simplifie qui dure moins d'un an (C. com. art. L.644)
22
Dans le jargon procdural, le repreneur est appel "candidat-repreneur".
23
Le Tribunal territorialement comptent est celui dans le ressort duquel est situ le sige social de l'entreprise
en France ou, dfaut, le lieu du principal tablissement.
19


21
Crs au 16me sicle et composs de juges lus bnvoles, les Tribunaux de Commerce
sont des juridictions de premier degr24. Leurs missions essentielles sont de grer, travers
leurs greffes, les formalits25 des entreprises, de rsoudre les litiges commerciaux et de
traiter les difficults des entreprises, titre prventif et judiciaire. La procdure devant les
Tribunaux de Commerce prsente quelques particularits : elle est orale, et les plaideurs
peuvent conduire eux-mmes les actions en justice, la prsence dun avocat nest en effet
pas obligatoire.

ii.
Le Tribunal de Grande Instance (TGI) est comptent l'gard des personnes
morales de droit priv non commerantes ainsi qu' l'gard des agriculteurs. Il s'agit de
juridictions de premier degr o les juges sont des magistrats professionnels. Le Ministre
Public est prsent lors des audiences relatives aux procdures collectives.

Un rle prpondrant est donn au Tribunal. C'est lui qui prononce les dcisions
importantes : l'ouverture de la procdure, la dsignation des organes de la procdure, la
date de cessation des paiements, la dure de la priode d'observation. C'est galement le
Tribunal qui dcide de la liquidation, qui ordonne la cession de l'entreprise, qui tend la
procdure pour cause de confusion des patrimoines ou de fictivit

En un mot, c'est le Tribunal qui assume la direction et l'organisation de la procdure.

En matire de procdure collective, la prise de dcision et la rapidit dexcution sont

primordiales. C'est pourquoi, les dcisions de justice relatives aux procdures collectives
sont d'excution provisoire 26, l'appel n'est donc pas suspensif 27 , le dlai d'appel est
seulement de dix jours28

2) Ministre public
Le "Ministre Public", ou encore appel le "parquet", dsigne l'ensemble des magistrats29
qui sont chargs de dfendre les intrts de la collectivit et de veiller au respect de
l'ordre public conomique.

Le Ministre Public est inform de l'ensemble des procdures ouvertes et reoit

communication de l'ensemble des rapports de l'Administrateur Judiciaire et du Mandataire
Judiciaire en mme temps que le Juge-Commissaire.

24
Les dcisions des TC et des TGI sont susceptibles de recours devant une Cour dAppel.
Inscriptions et radiations, dpts de comptes, inscription de nantissements et de privilges.
26
C. com. art. L.661-9
27
Sauf pour le Ministre Public (C. com. art. L.661-6)
28
C. com. art. R.661-2 et R.661-3
29
Que ce soit au TC ou au TGI, ces magistrats sont composs du Procureur de la Rpublique, le Procureur
adjoint, les Premiers substituts et les Substituts. Dans la mesure o, l'audience, le repreneur ne sait pas quel
magistrat est prsent, il est d'usage de dire "Monsieur le Procureur" ou "Madame la Procureur".
25


22
La Loi donne expressment qualit au Ministre Public pour agir pendant toutes les
phases de la procdure et notamment en lui accordant la facult de faire appel30. Par
exemple, il peut proposer le nom d'un Administrateur Judiciaire, il est le seul pouvoir
solliciter le renouvellement exceptionnel de la priode d'observation au-del de douze
mois, il peut galement accorder une drogation exceptionnelle un repreneur ne
satisfaisant pas aux rgles d'incompatibilits31.

En plus de son rle rpressif, le Ministre Public est prsent pour faire respecter la
transparence et la moralit de la procdure tout en veillant la dfense des intrts de
l'entreprise.

3) Le Juge-Commissaire
Le Juge-Commissaire, charg de "veiller au droulement rapide de la procdure et la
protection des intrts en prsence"32, est l'organe essentiel de la procdure collective.
Son rle est donc de suivre de prs la poursuite d'activit et en rend compte au Tribunal.
Il provoque si besoin la cessation d'activit, il autorise les licenciements, il fixe la
rmunration du dirigeant, il ordonne les oprations de ralisation de l'actif...

Au niveau des Tribunaux de Commerce, la fonction de Juge-Commissaire est gnralement

exerce par des personnalits du monde professionnel33. Exerant cette fonction titre
bnvole, le Juge-Commissaire a nanmoins des obligations en termes de comptences,
d'exprience34 et de dontologie35.

Au Tribunal de Commerce, chaque affaire est analyse au sein dune chambre compose de
plusieurs juges et chaque dcision est prise dans la collgialit de cette chambre, la
majorit et dans le secret du dlibr.

4) L'Administrateur Judiciaire (AJ)

Professionnel du droit et de la finance, l'Administrateur Judiciaire est charg
d'administrer les biens d'autrui ou d'exercer des fonctions d'assistance ou de surveillance
dans la gestion de ces biens36.

30

C. com. art. L.642-3 voir Partie II - Section B-1) Qualit du repreneur
32
33
Telles que d'actuels ou d'anciens chefs d'entreprises, banquiers, avocats, experts-comptables ou autres.
34
Obligation d'obtenir l'examen d'entre, de suivre une formation continue obligatoire, d'avoir au moins 2 ans
d'anciennet au sein du Tribunal pour prtendre exercer la fonction de Juge-Commissaire en charge du
traitement des entreprises en difficult.
35
Les juges ont prt serment et sont tenus des rgles dontologiques en termes dindpendance,
dimpartialit et de confidentialit dans le traitement des dossiers.
36
L'intervention de l'Administrateur Judiciaire n'est obligatoire que si l'entreprise un des deux seuils suivants:
3 M de chiffre d'affaires et 20 salaris.
31


23
L'Administrateur Judiciaire intervient afin de faciliter la continuation de l'exploitation :

dans les procdures collectives (sauvegarde et redressement judiciaire) : il assiste le
dirigeant dans la recherche de solutions et l'laboration du plan de redressement,
dans la prvention des difficults des entreprises (conciliation, mandat ad hoc) : sous
l'autorit du Prsident du Tribunal, il favorise la conclusion d'un accord entre les
parties.

Il tablit un diagnostic complet de l'entreprise qu'il consigne dans un rapport appel Bilan
Economique et Social (BES). Il met tout en uvre pour tenter de la sauver et limiter le
nombre de licenciements. Il labore et prsente au tribunal toute solution tendant la
sauvegarde de l'entreprise et au maintien de son activit dans le cadre d'un plan de
continuation. Il reoit et analyse d'ventuelles offres de reprise de l'activit et les soumet
au Tribunal en vue d'une cession de l'entreprise.

5) Le Mandataire Judiciaire (MJ)

Dsign dans toute procdure collective, le Mandataire Judiciaire est charg de
reprsenter les cranciers, de prserver les droits financiers des salaris et de vendre les
actifs des entreprises en liquidation judiciaire au profit des cranciers.

Dans le cadre d'une sauvegarde ou d'un redressement judiciaire, son rle consiste
principalement vrifier le montant des dettes dclares par les cranciers.

Lorsque le redressement de l'entreprise apparat impossible, le Mandataire Judiciaire

procde aux licenciements des salaris et met en uvre la cession des actifs de
l'entreprise. Il rpartit ensuite les fonds obtenus entre les cranciers suivant le rang de leur
crance.

Les moluments de l'Administrateur Judiciaire et du Mandataire Judiciaire sont la

charge de l'entreprise en procdure collective (voir en Annexe n9 un exemple de calcul de
leurs honoraires).

(c) Les autres participants

1) Le ou les dirigeant(s)
Le dirigeant de l'entreprise en procdure collective est bien souvent mal considr par
toutes les parties en prsence. En effet, il reprsente pour beaucoup, de manire
consciente ou inconsciente, l'chec de l'entreprise et incarne la principale cause des
difficults. Pour autant, son rle est essentiel dans le rebond, puisque c'est lui qui est en

24
premire ligne pour rassurer les clients, pour grer les approvisionnements auprs des
fournisseurs dj refroidis par une dette impaye, pour remotiver les salaris bref il gre
au quotidien l'entreprise pendant cette priode de crise.

Il est, mon sens, essentiel que le repreneur s'enrichisse de l'exprience des dirigeants
des entreprises en difficult. Non seulement leur connaissance de l'entreprise et du
secteur d'activit est un atout indniable, mais galement leur analyse des causes des
difficults et des dysfonctionnements internes l'entreprise constitue un vritable
enseignement et une aide la propre analyse du repreneur.

2) Le Reprsentant des Salaris (RS)

Le Reprsentant des Salaris37 est l'intermdiaire entre les salaris et le Tribunal.
Il doit tre dsign dans les 10 jours de l'ouverture de la procdure collective par le Comit
d'Entreprise, ou dfaut par les dlgus du personnel, ou dfaut par le vote des salaris.

Son rle est principalement de vrifier les crances nes des contrats de travail et d'tre
le "porte-parole" des salaris lors des audiences en chambre du conseil.

Trop souvent nglig, le Reprsentant des Salaris est un formidable appui pour le
repreneur qui peut, son contact mieux cerner l'tat d'esprit des salaris et avoir un autre
point de vue des difficults de l'entreprise. Aucun texte lgal n'interdit les discussions en ce
sens entre le repreneur et le Reprsentant des Salaris38.

Le repreneur ayant le soutien du Reprsentant des Salaris dans son projet de reprise a
bien souvent la faveur du Tribunal.

3) Les contrleurs
Choisis parmi les cranciers qui en font la demande, les contrleurs sont dsigns par le
Juge-Commissaire. Leurs fonctions, qui sont gratuites, consistent assister le Mandataire
Judiciaire et le Juge-Commissaire. A cette fin, les contrleurs peuvent prendre
connaissance de l'ensemble des documents de la procdure, notamment les rapports de
l'Administrateur Judiciaire et du Mandataire Judiciaire, mais galement le contenu des
offres de cessions reues39. Le pouvoir des contrleurs est extrmement limit et leur rle
est seulement consultatif.

37
Le Reprsentant des Salaris est un salari protg, au mme titre que le Reprsentant du Personnel.
Le Reprsentant des Salaris est soumis uniquement une obligation de discrtion l'gard des informations
prsentant un caractre confidentiel (C. trav. art. L.2325-5).
39
C. com. Art. L.642-2 IV
38


25
L'inconvnient majeur du contrleur est qu'il ne puisse pas prsenter une offre de reprise
dans le cadre de la cession de l'entreprise. Cette interdiction d'acqurir40 est sanctionne
par une nullit d'ordre public. En consquence, le crancier qui serait potentiellement
intress pour tre candidat-repreneur ne sollicitera pas sa dsignation en qualit de
contrleur.

En pratique, ce sont gnralement les organismes bancaires et l'Assurance Garantie des

Salaires (AGS) qui choisissent de devenir contrleurs afin d'obtenir l'ensemble des
informations de la procdure et de pouvoir suivre de manire rgulire son avancement.

* *
*

Chapitre B
Analyse pralable de la cible
Comprendre le contexte est une tape indispensable dans toute acquisition, qui plus est
dans le cadre d'une procdure collective o le temps imparti cette phase est
extrmement restreint. C'est pourquoi il est indispensable de bien s'entourer pour
rapidement analyser les causes des difficults et raliser un audit juridique et financier.

B-1 ) BIEN S'ENTOURER

Compte tenu des nombreuses spcificits des procdures collectives, de l'importance du
risque d'chec et du large choix qui s'offre au repreneur pour reprendre une entreprise en
difficult, il est indispensable pour celui-ci de bien s'entourer pour analyser sa future cible.
Ses conseils habituels, expert-comptable et avocat, sont gnralement en premire ligne
pour l'assister dans son projet. De plus, la mise en place d'une quipe ddie au sein de sa
structure s'avre souvent payante.

(a) Le rle cl de l'expert-comptable

L'accompagnement de l'expert-comptable est vritablement un lment diffrenciateur
tant pour la qualit et la consistance du projet, que pour rassurer les organes de la
procdure par la prsence d'un gestionnaire aux cts du repreneur.

1) Champs d'intervention et lettre de mission

Dans le cadre d'une reprise la barre, l'expert-comptable peut intervenir et accompagner
les diffrentes phases de la reprise :

40
C. com. Art. L.642-3


26
l'laboration de l'offre de reprise,
la restructuration de l'entreprise,
l'assistance pendant la priode d'observation,
l'laboration du business plan sous-tendant le plan de continuation.
La formalisation de la mission de l'expert-comptable est une tape importante et prend la

forme d'une lettre de mission spcifique. Cette dernire dfinira clairement l'tendue de
sa mission et donc ses responsabilits, le cadre d'intervention, les obligations de chacun
ainsi que le montant des honoraires.

Dans le cadre d'une reprise la barre, la rdaction de la lettre de mission (voir en Annexe
n7 un exemple de lettre de mission) peut se structurer comme suit :
Phase prliminaire : la prise de connaissance gnrale de la cible, la collecte

d'informations et le diagnostic pralable,
Phase d'analyse : l'analyse de l'origine des difficults, le chiffrage des synergies

potentielles, l'tablissement des documents financiers prvisionnels, l'estimation
du passif et la rflexion sur l'approche stratgique du dossier,
Phase de ngociation : avec les anciens actionnaires, pour le rachat des titres et/ou
avec le bailleur, crdit bailleur ou co-contractant,
Phase finale : la rdaction de l'offre de reprise ou du plan de continuation,

l'accompagnement aux audiences et aux runions de travail avec l'Administrateur
Judiciaire et la revue des actes de cession.
En procdant ainsi, le client connat parfaitement la dmarche suivie par son expert-
comptable. Aussi, quelle que soit la dcision du Tribunal, il sera facile de justifier les
prestations dj effectues et de les facturer.

2) Les honoraires
L'laboration des honoraires est une tape particulirement complexe apprhender
puisque, par dfinition, l'tendue des travaux raliser n'est pas connue au pralable. De
plus, la mission peut tre interrompue tout moment : par dcision du Tribunal (liquidation
ou choix d'un autre repreneur), par choix du repreneur (dcouverte d'lments remettant
en cause l'intrt financier et/ou stratgique), par le conseil mme de l'expert-comptable
qui, en toute indpendance, peut prconiser son client de ne pas s'engager plus en avant.

Dans ces conditions, une facturation au temps pass est privilgier. Nanmoins, et en
fonction du dossier, l'expert-comptable pourra intgrer les deux variables suivantes:



27
Estimation d'une fourchette globale: en effet, l'expert-comptable est souvent

confront la demande du repreneur de fournir un budget global pour son intervention. A
dfaut de fournir une enveloppe prcise, il me semble possible d'indiquer dans la lettre de
mission une fourchette en termes de nombre de jours de travail pour chaque phase de la
mission sans omettre d'inclure les rendez-vous ncessaires (audiences, rendez-vous avec
l'Administrateur Judiciaire). A titre d'exemple, l'Annexe n8 fournit les temps passs dans
deux missions de reprise la barre. Bien entendu, la mention d'une fourchette de journe-
homme devra prciser le caractre approximatif qui dpendra la fois de l'volution du
dossier et de l'investissement du repreneur dans certains travaux.

Honoraires de succs: il est galement possible 41 de prvoir dans la lettre de

mission des honoraires de succs en fonction de l'issue de la reprise la barre. Pour autant,
il convient de fixer clairement les conditions d'octroi de la part variable (par exemple: au
prononc du jugement de cession en faveur du repreneur) et d'en limiter le montant afin
qu'en aucun cas, cela ne porte atteinte lobjectivit et limpartialit de lexpert-
comptable, ni surtout le place en situation de conflit dintrt.

(b) La complmentarit avec l'avocat spcialis
L'avocat spcialis dans le droit des entreprises en difficult apportera au repreneur sa
vision et son expertise juridique non seulement sur la procdure collective en cours, mais
aussi des contentieux en-cours ou latents qui sont frquents dans ce genre de dossiers.

Habitu aux situations de crise, il sera mme d'apporter :

-
des propositions de solutions juridiques adaptes,
un appui lors des ngociations notamment dans la formalisation des protocoles

d'accord,
sa connaissance humaine des interlocuteurs (Juge-Commissaire, Administrateur

Judiciaire, Mandataire Judiciaire, avocat de l'entreprise en difficult).
Le binme expert-comptable/avocat spcialis s'avre souvent un duo gagnant pour les

reprises la barre.

41
L'article 24 de l'ordonnance de 1945 rgissant la profession d'expert-comptable stipule que "les honoraires
doivent tre quitables et constituer la juste rmunration du travail fourni comme du service rendus" et que
"leur montant est convenu librement" entre les parties, sauf " tre calculs d'aprs les rsultats financiers
obtenus par les clients" ( d'une dcision de justice). De plus, l'article 18 du code de dontologie de la
profession d'expert-comptable prcise que " les honoraires sont fixs librement (..) en fonction de l'importance
des diligences mettre en uvre, de la difficult des cas traiter, des frais exposs ainsi que de la notorit de
l'expert-comptable". Le mcanisme de rmunration partielle au succs n'autorise en aucun cas le professionnel
limiter ses diligences, ni sa responsabilit.


28
(c) L'importance des conseils internes et externes auprs du repreneur

Il est galement conseill au repreneur de constituer une quipe en interne pour tudier le
dossier de reprise. En effet, le temps imparti pour prendre connaissance du dossier est
gnralement assez court (un mois en moyenne entre la publication de l'annonce et la date
limite de dpt des offres). De plus, une rpartition des rles permet non seulement d'aller
plus vite et de bnficier d'un ensemble de comptences complmentaires, mais
galement de diminuer les cots des conseils externes.

A titre d'exemple, le repreneur peut galement consulter :
Les partenaires de l'entreprise : banques, fournisseurs, clients,
La Chambre de Commerce et d'Industrie (CCI),
Le rseau associatif local (Association C.R.A., le Rseau Entreprendre),
La Banque de France, etc.
B-2 ) DETERMINER L'ORIGINE DES DIFFICULTES

Redresser une entreprise ncessite tout d'abord de bien cerner les causes des difficults. En
effet et comme le confirme le clbre adage "les mmes causes produisent les mmes
effets", il est fortement probable que, si l'origine de la dfaillance n'est pas clairement
identifie et corrige, l'entreprise se retrouve, nouveau, dans une situation de crise.

Pour autant, la dfaillance dune entreprise rsulte frquemment d'une conjonction de

plusieurs facteurs, laquelle provoque un enchanement deffets dont le rsultat est la
cessation des paiements. Nanmoins, il est possible de classer les causes des difficults
selon deux grandes catgories : les causes externes et les causes internes.

(a) Causes externes

1) La conjoncture
Lenvironnement conomique joue un rle vident sur, non seulement les dbouchs de
l'entreprise, mais galement sur le moral des chefs dentreprise dont les consquences sont
la stimulation ou l'inhibition de leurs capacits investir, se dvelopper ou au contraire
se protger. La croissance, linflation, le taux de chmage, les prix des matires premires
et les taux d'intrt applicables aux entreprises sont autant de facteurs qui agissent sur le
fonctionnement normal de lconomie. Ils peuvent librer ou bloquer les leviers de
prosprit et stimuler les conditions psychologiques de la russite ou de lchec.



29
2) Les spcificits sectorielles

La dynamique et la perspective du secteur d'activit ont des impacts directs sur l'entreprise
et sa survie. En effet, la dgradation du chiffre d'affaires sectoriel, la faiblesse des niveaux
de marge observe et l'agressivit de la concurrence sont autant d'indicateurs sur la
fragilit d'un secteur et des entreprises qui le composent. Les secteurs peu porteurs sont
donc proscrire, sauf faire voluer l'offre, bnficier de synergies ou renforcer le
poids des marques pour obtenir une position de leadership et/ou positionner l'entreprise
sur d'autres secteurs d'activit.

3) Un choc externe
L'entreprise peut tre fragilise par des vnements inattendus et soudains comme42 :
D'une part, les chocs purement externes comme la dfaillance d'un partenaire
commercial dont l'entreprise est fortement dpendante, la perte d'un client important
suite un dsaccord, les pressions exerces par la concurrence, un incendie
D'autre part, les chocs lis des facteurs humains comme un accident de la vie prive
(dcs, maladie, divorce), une mauvaise entente entre associs, partenaires ou
hommes-cls, une transmission de l'entreprise mal prpare ou mal accepte.

(b) Causes internes
Les causes internes sont gnralement les plus dures dtecter, mais il est indispensable
d'y remdier pour russir le redressement de l'entreprise.

1) Choix de gestion non judicieux

Souvent points du doigt lors des dfaillances d'entreprises, les dirigeants sont
frquemment critiqus dans leur choix de gestion. Pouvant postriori tre qualifis
d'erreurs de gestion, ces choix non-judicieux sont rarement volontaires et rsultent plutt
d'une inexprience, d'une tendance ne pas voir la ralit en face, de l'absence de remise
en cause Tous les domaines de l'entreprise peuvent tre touchs comme le manque de
rigueur dans les dpenses, les contrats-clients mal ngocis, une mauvaise organisation,
une hirarchie dresponsabilisante, une structure de cots inadapte

D'ailleurs, la mauvaise gestion de l'entreprise est, aux yeux des Administrateurs Judiciaires
et des Mandataires Judiciaires43, la cause principale des dfaillances des entreprises.

42
Les tudes de N. Crutzen et de D. Van Caillie ont mis en vidence ces deux types de chocs externes dans leur
ouvrage "Vers une typologie des micros et petites entreprises en difficult: une tude exploratoire".
43
Selon une tude Ipsos ralise en juin 2007


30
2) Mauvaise orientation stratgique

Dcids par le conseil d'administration ou de surveillance, les choix stratgiques peuvent
s'avrer fatals la prennit de l'entreprise. De nombreux exemples peuvent illustrer ces
dcisions qui se sont rvles inadaptes au contexte :
Croissance externe mal matrise ou sans justification conomique,
Virage technologique manqu,
Frais de recherche et dveloppement financs en pure perte,
Mauvais choix d'investissements (absence de retour sur investissement),
Stratgie commerciale inadapte (politique de prix, dpenses marketing).
3) Structure financire inadapte

Le manque de capitaux propres aggrave la fragilit d'une entreprise et ne permet pas, le cas
chant, de surmonter une difficult passagre. Un effet "boule de neige" peut rsulter
d'une trop forte dpendance l'gard des banques et des cranciers.
La difficult obtenir des crdits bancaires, notamment en cette priode de crise, accentue
la fragilit de la structure financire et les entreprises sont contraint d'avoir recours des
financement plus coteux (dcouvert, affacturage, crdit-baux).

4) Mauvaise qualit de l'information

L'origine des difficults peut tre galement lie une mauvaise qualit de l'information.
En effet, comment prendre de bonnes dcisions si les informations sont fausses ? Cette
dfaillance peut provenir d'un systme d'information non fiable ou pas jour, d'une
mauvaise organisation ou d'une absence de contrle (comptabilit analytique, suivi des
stocks, contrle de gestion).

(c) Spirale de l'chec
Ds les premiers symptmes annonciateurs des difficults financires, des mesures
correctives doivent tre mise en place trs rapidement pour viter dentrer dans la spirale
de lchec, aussi appele "spirale de la dfaillance" (voir figure n9 en page suivante).

Dtecter l'origine exacte des difficults peut donc s'avrer difficile. En effet, chaque phase
de la spirale de l'chec constitue en elle-mme de nouvelles causes des difficults.

Par exemple, la baisse du chiffre d'affaires peut trs vite entraner une baisse de la
rentabilit s'il n'y a pas ajustement rapide des charges. La rentabilit ntant plus au
rendez-vous, cest la capacit de lentreprise produire son autofinancement qui diminue


31
entranant trs rapidement la recherche de nouveaux financements (externes) pour ne pas

subir un manque de liquidits. Si ces besoins de liquidits ne sont plus couverts (perte de
confiance des partenaires financiers du fait de labsence de rentabilit par exemple), la
cessation des paiements peut intervenir trs vite et cest la dfaillance.

De plus, il convient de signaler le drame humain quune dfaillance reprsente pour le

dirigeant lui-mme et pour sa cellule familiale : cette dimension psychologique et humaine
est trs prsente dans les cas de dfaillance d'entreprises et ne fait qu'acclrer cette
spirale de l'chec.

Figure n9 : Spirale de la dfaillance
Coups du sort et/ou Conjoncture

et/ou erreurs de gestion ou de prvision
Production inadapte
Commercialisation dficiente
Premires difficults financires
Surendettement
Sous-investissement
Recul sur le march

Baisse de la rentabilit
Baisse de comptitivit
Chute des profits
Crainte des cranciers
Mfiance des banques

Difficults financires
Recherche de capitaux
Qute d'conomie
Situation alarmante
Emprunts onreux
Source: L. Marco (1989)
Image de marque ternie

Cessation des paiements

(d) Statistiques sur les principales raisons de la dfaillance
Dans son rle d'observatoire de l'conomie, l'INSEE 44 a observ lors de deux grandes
enqutes ralises en 1986 et en 1997 les causes principales des dfaillances d'entreprises.

Ces enqutes font ressortir plusieurs enseignements :
Pour plus de 75% des dfaillances analyses, les difficults rsultent d'une
combinaison de facteurs et non d'une cause unique45,
Rpartition quilibre entre facteurs externes (53%) et causes internes (47%),

44
Institut National de la Statistique et des Etudes Economiques

C'est en ce sens que le total des pourcentages du tableau est suprieur 100%.
45


32
Parmi les causes de dfaillance les plus cites, on retrouve le problme de la sous-
capitalisation de l'entreprise (20,6%), la perte de part de march (19,6%) et les

accidents de la vie dont le dcs et le divorce (19,5%).

Figure n10 : Enqute INSEE sur les raisons de la dfaillance
Factures macro-conomiques de fragilit
EXTERNE
Problmes de dbouchs
Causes accidentelles
Stratgie de l'entreprise
INTERNE
Cots, structure de production
Difficults financires
Problmes d'information et de management
Diminution de la demande
Cas de force majeure
Aggravation de la concurrence
Perte de parts de march
Pertes brutales de clients
Dfaillance de clients importants
Litiges avec des partenaires privs
Litiges avec des partenaires publics
Malversations
Accidents divers (dcs, divorce)
Echecs de projets importants
Autres
Cots d'exploitation trop levs
Frais de personnel trop levs
Surinvestissement
Dficit de ressources propres
Dfaut de paiement des clients
Refus de prt
Systme d'information dficient
Incomptence
Msentente de l'quipe dirigeante
15,2%
5,7%
11,0%
19,6%
12,5%
9,4%
16,4%
9,7%
4,4%
19,5%
15,1%
0,9%
10,9%
5,7%
3,0%
20,6%
15,8%
9,1%
13,0%
9,6%
6,3%
La dfaillance de lentreprise peut certes provenir de multiples causes, mais c'est bien le
chef d'entreprise qui a souvent une grande part de responsabilit dans la non-rsolution
des difficults. Le repreneur aura tout intrt bien cerner toutes les erreurs du pass
pour ne pas les reproduire et focaliser son attention sur les lments dfaillants de
l'entreprise.

B-3 ) EFFECTUER UN AUDIT JURIDIQUE ET FINANCIER

Comme pour toute acquisition, un audit exhaustif est indispensable. Or, alors mme que
de telles investigations sur les aspects comptables, juridiques et sociaux sont encore plus
impratives dans le cas d'une socit en situation de prcarit conomique, le temps
imparti cette analyse est souvent, dans le cas d'une reprise la barre, extrmement
limit.

Le repreneur et son expert-comptable devront se baser sur les informations fournies par
l'Administrateur Judiciaire et par le dirigeant souvent sans possibilit de procder des
vrifications approfondies. C'est pourquoi, le business plan prvisionnel devra tenir
compte d'une marge d'incertitude.


33
(a) Analyse du passif

La dtermination du passif rpond deux enjeux :
-
dans le cadre d'un plan de continuation, il faut prvoir de rembourser l'exhaustivit

de ce passif sur un maximum de dix ans,
dans le cadre d'un plan de cession, le repreneur aura tout intrt connatre le
montant du passif pour comprendre les enjeux du dossier.
Pour cela, la dclaration de cessation des paiements (DCP) peut servir de base de dpart
pour cette valuation. Nanmoins, il faut savoir que, dans la pratique :
le passif dclar dans ce formulaire administratif est gnralement sous-estim de
l'ordre de 30 80% par le chef d'entreprise du fait, soit d'un excs d'optimisme,
soit dans un souci de ne pas aggraver la situation aux yeux du Tribunal,
en outre, ce document n'est gnralement communiqu ni par le dirigeant et ni
par l'Administrateur Judiciaire, mais le repreneur peut nanmoins solliciter la
communication de ce document qui peut tre rvlateur puisqu'il exprime la vision
du dirigeant l'instant o il "dpose son bilan".

En gnral, c'est l'tat du passif communiqu par le Mandataire Judiciaire qui sert de
rfrence ce calcul. Le format de ce document varie d'une tude de Mandataire Judiciaire
l'autre, avec une constante qui est la difficult de comprhension pour un non-initi. Il est
donc recommand de se faire prciser les zones d'ombre par le professionnel qui a tabli ce
document. Il est prudent de lui faire prciser si sont inclus dans cet tat :
les avances faites par l'AGS et les frais de procdure
les ventuelles dettes de la priode d'observation
Il est frquent, dans la pratique, que ces lments manquent, d'o des surprises de taille
qu'il convient d'anticiper.

Pour apprhender prcisment ce passif, il convient tout d'abord de bien le classifier selon
sa nature :
le passif super-privilgi (c'est dire les crances salariales et les avances opres
par l'AGS, ainsi que les frais de justice)
le passif privilgi (principalement le Trsor Public et les organismes sociaux)
le passif bnficiant d'une hypothque ou d'une sret
le passif chirographaire
le passif choir, notamment dans le cadre de contrat de crdit-baux


34
De plus, il convient de bien apprhender les engagements hors bilan et les contentieux en
cours. En effet, mme si ces derniers ne font pas proprement parler partie du passif
apurer dans le cadre d'un plan de continuation, le repreneur sera tenu d'y faire face.

(b) Audit stratgique et technique
L'audit stratgique permet non seulement de valider l'intrt de l'acquisition, mais
galement de btir l'argumentaire quant la pertinence de l'opration. Parmi les
nombreux outils la disposition du repreneur, les plus utiles sont le diagramme de Porter
et la matrice SWOT :

1) Diagramme de Porter :
Pour mieux apprhender l'environnement de
Figure n11 : Diagramme de Porter
l'entreprise, le diagramme de Porter offre une

visualisation simple pour positionner la cible
dans son march.
Cinq forces/menaces composent ce diagramme:
Intensit de la concurrence,
Nouveaux entrants,
Pouvoir de ngociation des clients,
Pouvoir de ngociation des fournisseurs,
Produits de substitution.
L'analyse de l'environnement par le diagramme de Porter permet de mesurer l'attractivit

du march et la position de force ou de faiblesse de l'entreprise face ses partenaires
(clients/fournisseurs) et par rapport ses concurrents.

2) Matrice SWOT :
Derrire cet anglicisme se cache une
Figure n12 : Matrice SWOT
approche simple et connue. S comme

Strength (force), W comme Weakness
(faiblesse), O comme Opportunity
(opportunit),
comme
Threat
(menace). L'objectif de cette analyse est

d'identifier environ 5 propositions par
cases au maximum, soit une vingtaine

au total. Cet exercice doit tre ralis en amont de la reprise et il faut s'astreindre le


35
reconduire rgulirement (tous les six mois par exemple) pour mesurer les progrs et les
zones d'attention particulires.

L'aboutissement naturel de l'audit stratgique est l'audit technique. Ce dernier s'attachera

apprcier la valeur des diverses composantes techniques de l'entreprise : l'outil industriel,
les machines, l'ordonnancement, la logistique En effet, il est extrmement important
d'avoir une ide prcise des investissements prvoir (notamment pour construire le
tableau de trsorerie) et de savoir si des gains de productivit et/ou une diminution des
cots de production peuvent tre anticips.

(c) Audit des contrats du point de vue juridique, social et fiscal
La dmarche d'audit ne serait pas complte sans une revue des contrats qui lient la socit
ses partenaires, notamment les accords particuliers.

1) Plan de cession partielle ou totale

Le dossier de prsentation remis par l'Administrateur Judiciaire ou le Mandataire Judiciaire
mentionne gnralement les contrats qu'il est possible de reprendre dans le cadre de
l'offre de reprise. C'est donc au repreneur, dans son offre de reprise, d'indiquer les
contrats qu'il souhaite reprendre. Le Tribunal reprend dans son jugement de cession la
liste des contrats repris, ce qui permet au repreneur de s'en prvaloir auprs des
cocontractants (voir Partie II - Section C-1) (b) Sort des contrats repris).

Au niveau salarial, un plan de cession permet au repreneur de choisir les postes qu'il
souhaite reprendre. Pour autant, les conditions contractuelles existantes perdurent
(contrat de travail, convention collective, usages, anciennet).

2) Plan de continuation prsent par un tiers-repreneur

Un des avantages de ce mode d'acquisition est de pouvoir grer l'entreprise pendant toute
la priode d'observation. Cette priode est propice l'analyse des contrats, des litiges et
des engagements de l'entreprise. En liaison avec l'Administrateur Judiciaire, le repreneur
pourra, en fonction de son analyse, rompre ou au contraire exiger la poursuite de tel ou tel
contrat 46 . Nanmoins, il conviendra de tenir compte des ventuelles indemnits de
rsiliation induites par ces ruptures qui se rajouteront au passif apurer.

46
C. com. art. L.622-13 (contrats hors bail) et C. com. art. L.622-14 (contrat de bail) voir Partie III - Section A-2)
(b) 2) Rsilier ou poursuivre des contrats


36
Au niveau des contrats de travail, l'Administrateur Judiciaire peut solliciter l'autorisation du

Juge-Commissaire pour tout licenciement47. Cette restructuration pourra tre finance soit
par l'entreprise, soit par une avance de l'AGS qui devra, elle-aussi, tre rembourse dans le
cadre du plan de continuation.

En complment de cet audit des contrats, le repreneur cherchera identifier l'ensemble

des risques juridiques, valuer les litiges en cours et dtecter les ventuels problmes
environnementaux. De mme, au niveau social, le repreneur devra apprhender les
facteurs non crits qui peuvent influer la future organisation : le potentiel humain, les
mentalits, les revendications, les conflits internes, les rticences au changement

Comme nous l'avons vu dans ce chapitre, cette phase d'analyse de la cible doit permettre
de formaliser les orientations stratgiques et de btir les projections financires. Autant
d'lments qui serviront la fois, prsenter le projet d'entreprise dans le document remis
au Tribunal, et galement aider le repreneur valuer correctement la cible.

* *
*

Chapitre C
Evaluation financire de la cible
Une fois la cible identifie et analyse, le repreneur avec l'aide de son expert-comptable
procdera son valuation financire.

L'objectif de cette valuation financire est double :
permettre de choisir son mode de reprise la barre (offre de reprise dans le cadre
d'un plan de cession ou rachat des titres suivi d'un plan de continuation),
dfinir sa stratgie de prix propos et justifier sa valorisation au Tribunal.
C-1 )
DEMARCHE DE LEVALUATEUR
(a) Problmatiques gnrales lies lvaluation des entreprises en difficult

Par dfinition, une entreprise en difficult est confronte des problmes de trsorerie, du
fait, soit de l'accumulation de dettes trop importantes par rapport sa capacit de
remboursement, soit d'une consommation de trsorerie trop importante par rapport ses
fonds propres, soit une combinaison des deux. Si aucune solution n'est trouve, l'entreprise
en difficult disparatra dans un futur plus ou moins proche.

47
C. com. art. L.631-17 - voir Partie III - Section A-2) (b) 1) Procder des licenciements.


37
Or, comment valuer une entreprise qui est proche de la fin ?

Par son patrimoine ? Mais, quelle valorisation retenir si les dettes sont suprieures
la valeur des actifs ?
Par sa rentabilit ? Mais, comment faire si cette dernire est inexistante voire
ngative ?
Par comparaison ? Mais, est-ce pertinent de comparer une socit in bonis avec une
socit en difficult ? Ou bien, est-ce que les prix de cession constats lors des reprises
la barre refltent-t-ils bien la vritable valeur de l'entreprise ?

Alors que toutes les mthodes "classiques" semblent inadaptes, quelle peut tre la
dmarche de l'valuateur d'une entreprise en difficult ? Quelle mthode utilise ? Pour
quelle conclusion ?

A cela, se rajoute une autre problmatique : l'option pour le repreneur de choisir son
mode de reprise (parts sociales ou fonds de commerce sans reprise du passif).

L'objectif des travaux de l'valuateur sera donc la fois d'valuer l'entreprise en difficult
elle-mme, mais aussi de procder une valuation financire des diffrents scnarios
possibles.

(b) Proposition d'une dmarche mthodologique
Compte tenu de la contrainte de temps, la dmarche propose se veut simple et rapide
mettre en place par la dcomposition en lments-cls de la valorisation (valeur de
l'entreprise, dettes financires et cots de restructuration) et en fonction de lavancement
de la procdure et de ses perspectives (entreprise dfinitivement compromis, incertaine
ou en bonne voie).

1) Evaluation des chances de redressement de la cible

Avant tout, l'valuateur devra s'attacher valuer les chances de redressement de la cible
qui dpendra non seulement de ses fondamentaux (valeur de ses actifs, son positionnent
stratgique et ses perspectives financires), mais galement :
de l'ampleur de ses difficults conomiques et juridiques,
des actions dj amorces pour traiter ses difficults et de la phase du
redressement de l'entreprise (voir le schma ci-dessous),
de la capacit de la structure surmonter cette crise.


38
Figure n13 : Diffrentes phases du redressement d'une entreprise
Profits (P)
P > 0
P = 0
P < 0
Phase de
restructuration
Phase de
redressement
Phase de
retournement
En fonction des estimations des chances de redressement, il sera possible de classer la

cible en 3 catgories :

Figure n14 : Scnario de redressement
- investissements trop

importants
- projet trop risqu

- arrt de l'activit

- les leviers de retournement

ne sont pas compltement
identifis
- le cot de la restructuration
apparat trop lev
- probabilits de russites
incertaines
Redressement
dfinitivement
compromis
Redressement
incertain
- priode de trouble en
phase d'tre rsolue
- perspectives claires de
retournement
- logique de continuit
d'exploitation

Redressement
envisag
2) Les mthodes d'valuation prconises en fonction du scnario

En fonction des perspectives de la cible, l'valuateur s'orientera vers une mthode
d'valuation adapte comme le montre le schma ci-aprs :

Figure
n15 : Mthode d'valuation selon le scnario de redressement

Redressement
dfinitivement
compromis

Liquidation amiable
Liquidation judiciaire
Mthodes spcifiques
d'valuation (approche
optionnelle, A.P.V.)
Redressement
incertain
Redressement

Approche liquidative
Plan de Continuation
envisag
Plan de Cession
Mthodes traditionnelles
d'valuation (actualisation
des flux futurs, approche
patrimoniale, comparables)


39
3) Les lments de l'valuation

Pour valuer une entreprise en difficult, il est prconis de dcomposer les sous-
ensembles suivants :
-
la valeur de l'actif conomique (VE ou Valeur de l'Entreprise),
la valeur des dettes financires (DF),
les cots de restructuration (CR), c'est dire l'investissement ncessaire pour

redresser l'entreprise.
Valeur de la Socit (VS) =

Valeur d'entreprise (VE) - Valeur des dettes financires (VF) - Cots de restructuration (CR)

Cette dmarche d'valuation a l'avantage de s'adapter l'ensemble des cas de figures :

en cas de liquidation : les dettes (VF) deviennent immdiatement exigibles et les
cots de restructuration (CR) se 'transforment' en cots de liquidation (CL),
en cas de plan de cession : l'absence de reprise des dettes financires conduira
valoriser VF zro. Par contre, il conviendra d'intgrer dans la valeur d'entreprise
(VE) le besoin en fonds de roulement (BFR) ( l'hypothse d'une continuation),
en cas de plan de continuation : l'talement du passif sera intgr dans la
composante VF. De plus, il sera possible de rajouter la valorisation de certains
actifs, comme les dficits fiscaux.

(c) Particularits propres un plan de continuation

Dans l'hypothse o un plan de continuation est arrt par le Tribunal, l'entreprise
bnficiera d'un talement du passif (1) et conservera le report des dficits fiscaux (2),
mais devra supporter l'ensemble des cots de restructuration (3).

1) L'actualisation du passif
Dans le cas particulier d'un plan de continuation, le Tribunal peut autoriser un talement du
passif sur une dure allant jusqu' dix ans et suivant une grande souplesse dans la
modularit des chances48.

Dans ces conditions, l'valuateur devra programmer l'ensemble des chances prvues ou
prvisibles et procder une actualisation de ces flux. Le taux d'actualisation retenir
peut tre :
soit le taux sans risque : si l'on se place du point de vue de l'entreprise qui bnficie
d'un talement gratuit de son passif,

48
Voir Partie III - Section C-1) Choix de l'chancier


40
soit le taux d'intrt auquel l'entreprise aurait d se financer : si l'on se place dans
l'optique de comparaison avec une entreprise in bonis qui devrait, elle, contracter
un emprunt bancaire,
soit au cot du capital49 : si l'on se place du point de vue du crancier.

2) L'valuation des dficits fiscaux

Les dficits fiscaux, en gnral significatifs dans une entreprise en procdure collective,
sont un des principaux arguments qui conduisent le repreneur opter pour une reprise via
un plan de continuation.

Deux choix s'offrent l'valuateur :

-
intgrer dans les flux de trsorerie les conomies d'impt gnres par ce dficit
reportable et actualiser des flux net d'impt (voir ci-aprs la mthode par
actualisation des cash-flows futurs),
valuer, d'une part, l'entreprise comme si elle payait des impts et, d'autre part,
la valeur actualise des conomies d'impts gnres par ce dficit reportable
(voir ci-aprs le modle APV).
La premire option est prconise pour sa simplicit de mise en uvre.

3) Les cots de restructuration

Les cots de restructuration incluent tous les cots ncessaires au redressement durable de
l'activit, au premier rang desquels figurent :
-
les pertes intercalaires, c'est dire les pertes que devra subir la socit pendant
toute la priode de restructuration,
les cots du plan de sauvegarde de l'emploi (PSE) : indemnits lgales, indemnits

transactionnelles, mesures de reclassement
les investissements lourds : dmnagement, modernisation de l'outil de

production et du systme d'information,
le cot de rupture de certains contrats tels que les crdits-baux ou autres contrats
long terme,
les mesures de relance de l'activit : marketing, recrutement
En gnral, ces cots de restructuration sont dcaissables immdiatement, sauf trouver

un financement spcifique.

49
Voir formule de calcul en Partie I - Section C-2) (b) 3) Actualisation des flux futurs


41
C-2 )
METHODES D'EVALUATION DES ENTREPRISES EN DIFFICULTE
Suivant l'approche synthtise dans le schma n15, l'approche liquidative sera retenue si
le redressement est dfinitivement compromis (a). Un redressement en bonne voie
permettra l'utilisation des mthodes d'valuation traditionnelles, tout en les adaptant au
cas particulier des entreprises en difficult (b). Si le redressement de l'entreprise s'avre
incertain, l'valuateur pourra avoir recours des mthodes spcifiques (c).

(a) L'approche liquidative
Lorsqu'aucune solution de redressement n'est possible, le projet d'entreprise s'oriente
logiquement vers un arrt de l'activit, et donc vers un processus de liquidation. Deux
scnarios sont alors envisageables : la liquidation amiable ou la liquidation judiciaire.

1) Liquidation amiable50
La liquidation dite "amiable" est celle qui va rsulter de la dcision de dissolution prise par
lassemble des associs 51 . Les oprations de liquidation sont essentiellement des
oprations de vente et de partage du prix de ces ventes entre les cranciers de la socit et
les associs. L'activit de l'entreprise cesse ou, du moins, est programme d'tre arrte
courte chance. Les dettes deviennent, quant elles, immdiatement exigibles.
Autrement appele "valeur la casse", la valeur liquidative dune entreprise correspond
la diffrence entre la valeur de ralisation de ses actifs, dune part, et la valeur de ses
dettes et des cots de liquidation, dautre part.

Valeur liquidative (VL) =

Valeur de ralisation des actifs (= prix de cession des actifs)
- Valeur des dettes (qui deviennent immdiatement exigibles dans un cadre liquidatif)
- Cots de liquidation
Les composantes principales de cette valuation sont donc :
les actifs immobiliss et les stocks dont la valorisation dpendra des conditions de
march, mais galement de la rapidit du processus de liquidation,
les crances clients estimer selon leurs chances de recouvrement,
la trsorerie prendre en considration pour sa valeur nominale,

50
La liquidation amiable des socits commerciales est rgie par les articles L.237-1 et suivants du Code de
Commerce. Celle des socits civiles est rgie par les articles 1844-8 et suivants du Code Civil.
51
La liquidation amiable suppose que lentreprise ne soit pas en cessation des paiements depuis plus de
quarante-cinq jours. Si la socit ne satisfait pas l'obligation lgale de dposer le bilan dans les quarante-cinq
jours (C. com., art. L 631-4), et quelle fait lobjet dune liquidation amiable, elle pourra tre assigne en
liquidation judiciaire tout moment par un crancier, ce dernier devant cependant agir avant lexpiration dun
dlai dun an aprs la publication de la clture des oprations de liquidation.


42
les dettes comprennent non seulement toutes les dettes de la socit (emprunts
bancaires, dettes fournisseurs, dettes fiscales et sociales), mais galement la prise
en compte des litiges et contentieux en cours,
les cots de liquidation qui se rapprochent de la notion de cots de restructuration

auxquels il convient de rajouter les ventuels cots de dpollution de sites
industriels et les frais de liquidation (notamment les honoraires juridiques).
Cette mthode de valorisation rpond beaucoup plus un souci de dsintressement des

cranciers et de dsengagement des actionnaires, qu celui de reflter la valeur
conomique de lentreprise et de ses perspectives d'avenir.

Le choix de la liquidation amiable permet l'actionnaire de matriser le processus de

clture de la socit, de grer le calendrier, de pouvoir choisir les acqureurs des actifs, de
limiter l'impact ngatif d'une fermeture pour l'image d'un groupe. C'est pourquoi on
constate souvent que la socit liquide amiablement reprsente un actif dont la valeur
est "ngative".

2) Liquidation judiciaire
La liquidation judiciaire spontanment demande par la socit dbitrice est souvent
prfre une dmarche de liquidation amiable qui peut s'avrer relativement coteuse
pour un groupe. Nanmoins, le risque d'un appel en comblement de passif, qui peut
alourdir significativement les consquences d'un tel choix, devra tre valu et abord en
toute objectivit quand une faute de gestion ou un soutien abusif peuvent tre reprochs.
En effet, il est frquent de voir des groupes prendre des engagements envers leurs filiales
dficitaires et/ou accorder des garanties de soutien financier.

La mthode de valorisation sera l aussi une approche liquidative, mais des conditions de
cession souvent moins avantageuses pour l'entreprise qu'une cession de gr gr. Le
passif sera connu dans les deux mois de l'ouverture de la procdure. Les cots de
liquidation seront relativement limits dans la mesure o la procdure de licenciement est
rapide52 et qu'il est rare que des indemnits supra-lgales soient accordes53.

La valorisation de la socit liquide sera dans la majorit des cas ngative, sauf si la
procdure bnficie d'un actif valorisable et/ou d'une action en comblement de passif.
Cette valeur "ngative" sera finance, dans le cas d'une liquidation judiciaire, par la

52
Les notifications de licenciement doivent tre envoye dans les 15 jours de l'ouverture de la liquidation.
Le contre-exemple est le cas particulier de SeaFrance o les salaris licencis avaient bnficis d'une telle
indemnit qui avait t dcide en pleine campagne lectorale et finance par la SNCF, son ancien actionnaire.
53


43
collectivit (l'tat, les banques, les fournisseurs), contrairement la liquidation amiable

o l'ancien actionnaire supporte l'ensemble de ces cots.

(b) La ncessaire adaptation des mthodes traditionnelles

Dans les cas o le redressement est clairement envisag, le recours aux mthodes
traditionnelles a du sens, condition de prendre certaines prcautions et d'adapter la
mthode d'valuation au cas particulier d'une entreprise en difficult.

1) Approche patrimoniale
Pour rappel, la valeur patrimoniale d'une entreprise se mesure par la diffrence entre ses
actifs et ses dettes, autrement appel Actif Net Comptable (ANC). Afin de pallier certaines
critiques imputables notamment aux principes comptables (cot historique, plus-value
latente), les spcialistes rvaluent ou corrigent cette valuation et on parle alors d'Actif
Net Rvalu (ANR) ou d'Actif Net Comptable Corrig (ANCC).

Dans le cas d'une entreprise en difficult gnrant des pertes rcurrentes, cette mthode
d'valuation consiste estimer le cot ncessaire pour reconstituer l'ensemble des actifs
de l'entreprise. La principale diffrence avec l'approche liquidative est la prise en compte
d'une perspective de continuit d'exploitation avec une valorisation intgrant une vision
conomique des actifs, et non une simple valeur vnale. De plus, l'arrt de l'activit,
conscutif une liquidation, est fortement destructeur de valeur.

L'approche patrimoniale s'apparente donc un cot de reconstitution et l'valuateur

devra rpondre la question suivante : quel prix doit payer le repreneur pour reconstituer
les actifs repris ? Nanmoins, une dcote pourra tre pratique sur cette valorisation pour
tenir compte de l'absence de rentabilit, voire de la rcurrence des pertes. Par ailleurs, et
dans le cadre d'un plan de cession, il conviendra de prvoir la reconstitution du besoin en
fonds de roulement dans la valorisation du projet.

2) Approche par les comparables

Cette mthode permet d'apprhender la valeur de march de l'entreprise par
comparaison avec d'autres transactions. Pour les entreprises en difficult, l'approche par
les comparables s'avre pertinente deux niveaux :
i. pour avoir une indication de la valeur de revente potentielle de l'entreprise une fois
le retournement opr
ii. pour apprhender les prix pratiqus en matire de reprise la barre et dfinir le
prix propos dans l'offre de reprise

44
i) L'approche par les comparables pour estimer la valeur de revente potentielle consiste :
identifier un panel de socits cotes (ou ayant fait l'objet d'une transaction
rcente) et dont l'activit, le stade de croissance, la taille et la structure sont le plus
comparables avec la cible,
dterminer les principaux ratios de valorisation propres au secteur d'activit

(multiples de chiffre d'affaires, de rsultat, de quantit produite),
retraiter les donnes financires et quantitatives pour les rendre comparables,
appliquer les ratios de valorisation calculs sur la base des tats financiers
prvisionnels de l'entreprise aprs retournement et dduire ventuellement une
dcote en raison de la taille, de la rentabilit ou de la liquidit.
Applique aux entreprises en difficult, cette mthodologie s'orientera plus sur des
multiples de chiffre d'affaires compte tenu de la forte incertitude des rsultats escompts
de la cible.

ii) La mthode par les comparables peut tre applique aux cessions la barre. Pour cela,
rien ne vaut le recours un spcialiste des procdures collectives, de prfrence local, qui a
connaissance des conditions financires des dossiers traits par tel ou tel Tribunal. En effet,
nous verrons ultrieurement que l'offre de reprise est un tout et qu'un prix faible peut
cacher des engagements contraignants pour le repreneur et, inversement, qu'un prix lev
peut tre intgralement compens par des aides publiques ou autres avantages accords
au repreneur.

De plus, chaque Tribunal gre ses dossiers de manire indpendante et des diffrences
apparaissent dans le traitement des dossiers d'un Tribunal l'autre notamment pour la
sauvegarde des emplois, ou bien, au contraire, des juges qui prfrent des dossiers solides
financirement. Cette analyse permettra d'affiner la stratgie du prix proposer dans
l'offre de reprise.

3) L'actualisation des flux de trsorerie futurs
Partant de l'ide que la valeur d'une entreprise est le reflet des flux futurs qu'elle
gnrera, l'actualisation des flux de trsorerie (ou mthode DCF54) fournit une estimation
de la valeur actualise de l'entreprise au regard de sa performance future.

Cette mthode d'valuation se base donc sur le prvisionnel de trsorerie55, qui dans le cas
d'une entreprise en difficult, intgrera une esprance de retournement. Les flux de

54
Discounted Cash-Flow


45
trsorerie (autrement appels Free Cash-Flows) sont alors actualiss au cot moyen
pondr du capital (CMPC ou WACC56 en anglais) selon les formules suivantes :

Formules de calcul:

K = !k !" ! + !(i(1 t)) ! ! VE =

(!"!!)
(!"!!)

Notations:

+ VT VT =
K = CMPC
D = valeur conomique de la dette
k = cot des capitaux propres
FCF = Free Cash-Flow
i = cot de la dette
g = taux de croissance l'infini
t = taux dIS
VT = Valeur Terminale
CP = valeur conomique des capitaux propres
Une des limites de cette mthode rside dans la valeur terminale qui impacte
significativement la valorisation finale. Cet inconvnient est d'autant plus vrai pour les
entreprises en difficult o les flux prvisionnels sont gnralement faibles pendant la
phase de redressement, ce qui augmente de facto la part de la valeur terminale dans
l'valuation de l'entreprise. Pour remdier cela, les spcialistes prconisent d'utiliser une
hypothse de croissance l'infini nulle (g = 0) ou extrmement faible.

De plus, l'utilisation d'un taux d'actualisation unique est critiquable du fait de l'volution
rapide de la structure financire 57 et du risque, au fur et mesure de l'avance du
redressement. C'est pourquoi, l'utilisation d'un taux d'actualisation diffrenci selon la
priode permet d'adapter le modle DCF aux entreprises en difficult :
phase de restructuration ou de redressement (risque lev) : taux d'actualisation
de 15% 20%, voire de 30% 40% selon la situation de l'entreprise,
phase de retournement (risque modr ou normal) : taux d'actualisation de 10%
15% (soit le taux conventionnel "classique" ou cot moyen pondr du capital
proche d'une entreprise in bonis).

Les autres hypothses du business plan58 seront galement analyser avec un il critique
par l'valuateur au regard de la situation de l'entreprise en difficult.

55
Il est recommand d'exclure les investissements lis au processus de redressement et de ne conserver que les
flux de trsorerie qui sont exclusivement li au cycle normal d'exploitation.
56
Weighted Average Cost of Capital
57
En effet, la structure financire a un impact direct sur le cot moyen pondr du capital : plus il y a de dettes,
plus le CMPC va se rapprocher du taux d'intrt des emprunts ; et inversement, plus les capitaux propres sont
importants, plus le CMPC tendra vers le cot du capital.
58
Taux de croissance du chiffre d'affaires, niveau du taux de marge brute, besoin en fonds de roulement,
investissements, structure de financement


46
(c) Mthodes d'valuation spcifiques

Dans les cas o le redressement est incertain, il est possible d'utiliser d'autres mthodes
d'valuation, dites "spcifiques", qui ont l'avantage d'intgrer cette incertitude et les choix
que pourra faire le repreneur.

1) Adjusted Present Value (A.P.V.)

Cr au dpart pour analyser les montages de type LBO, le modle APV est fond sur l'ide
que la valeur de l'entreprise est gale sa valeur sans endettement plus la valeur des
conomies d'impts lis la dette.
Applique aux restructurations, cette mthode permet de mieux apprhender les dficits
reportables dans l'valuation, tout en permettant l'valuateur de fixer le taux
d'actualisation au risque associ la structure : soit en fonction des diffrentes phases (voir
mthode DCF), soit en fonction des changements de structure financire.

Valeur d'entreprise (VE) =

Valeur de la firme sans endettement + Economies d'IS lies aux dficits fiscaux

Notations:
k = cot des capitaux propres
i = cot de la dette
FCF' = Free Cash-Flow hors conomies d'IS
Formule de calcul:

VE =
EcoIS = conomies d'IS
A cette formule de base, il est possible d'ajouter des variables additionnelles, notamment
pour prendre en compte le risque in fine de faillite par l'introduction d'une probabilit de
liquidation et de la valeur liquidative. C'est une possibilit intressante que le Professeur
Franck BANCEL et Mr Jean-Florent REROLLE ont formalise59 au travers de la formule suivante:

Certes, l'APV n'est pas exempte de critiques puisque ce modle ne rsout pas la
problmatique lie la valeur terminale (idem mthode DCF) et que sa mise en place se
rvle relativement complexe quant la dfinition des hypothses. Nanmoins, il convient
d'avoir recours cette mthodologie dans les dossiers fort effet de levier et o les
dficits reportables sont significatifs.

59
BANCEL Franck & REROLLE Jean-Florent (2009), L'valuation au cur des restructurations financires, Revue
DFCG de Aot-Sept 2009, pp 26-28


47
2) Approche optionnelle
Une autre voie pour traiter l'incertitude omniprsente en matire de redressement
d'entreprise est le recours la thorie des options. En effet, il est possible d'interprter la
dmarche du repreneur comme une sorte de "pari" qu'il prend sur le redressement futur
l'entreprise.

Or, dans un premier temps, le repreneur ne dcaissera qu'un montant symbolique (prix
d'acquisition des titres ou prix offert la barre) qui peut s'assimiler une "prime". Dans un
second temps, le repreneur aura le choix d'investir dans la cible, de la restructurer et de la
dvelopper. Ce phnomne se rapproche d'une "option d'achat" ou "call".

L'apport des options relles60 permet de prendre en compte ce vritable "pari" au travers
des caractristiques suivantes :
sous-jacent : les cash-flows gnrs dans le cadre du plan de continuation et

actualiss la date de leve de l'option,
dure de vie de l'option : en gnrale gale la priode d'observation,
prix d'exercice : la recapitalisation ncessaire au redmarrage de l'activit et

l'ventuel remboursement du passif qui ne serait pas autofinanc,
volatilit : incertitude sur l'issue du redressement,
taux d'intrt : le taux sans risque puisqu'aucune obligation ne s'impose au

repreneur lever l'option.
Le sujet du mmoire n'est pas de rentrer dans les dtails techniques61 qui permettent de
calculer le prix de l'option. Pour autant, il est noter que la principale difficult d'une telle
valuation rside dans la dtermination de la volatilit de cette option.

3) Approche par les arbres de dcision

Aussi appele arbre binomial ou trinomial, cette approche, qui se base en partie sur la
mthode des cash-flows actualiss, permet de prendre en compte l'ensemble des
combinaisons possibles quant aux choix qui sont offerts l'entreprise :
soit de "stopper les frais" en sollicitant une liquidation ou un plan de cession,
soit de prsenter un plan de continuation.

Outre ces choix, il est possible galement d'introduire de multiples scnarios de

retournements allant du plus pessimiste au plus optimiste avec des probabilits de succs
associes chaque scnario.

60
A distinguer des options financires dont le sous-jacent est un actif financier.

Le lecteur se reportera utilement au modle Black & Scholes pour calculer le prix de l'option.
61


48
Figure n16 : approche par les arbres de dcisions
P1
Priode
d'observation
Plan de
continuation
q2
Scnario
pessimiste
P2
Plan de cession
q1
Scnario
optimiste
Prix de cession nette des dettes (PCN)
P3
Liquidation
Valeur de Liquidation (VL)
Formule de calcul:

VE =
Cette approche est particulirement adapte l'valuation pendant toute la priode

d'observation. Outre le fait d'tre facile construire et calculer, l'avantage principal de
l'approche par les arbres de dcision est de pouvoir modliser les upsides et les
downsides, c'est dire des potentielles bonnes et mauvaises nouvelles en fonction des
scnarios.

Pour prendre en compte une multitude de scnarios, il est galement possible de recourir
la mthode de Monte Carlo qui consiste isoler des variables-cls, chiffre d'affaires ou
marge par exemple, et de leur affecter une distribution de probabilits.

Pour conclure sur cette section sur les mthodes d'valuation, il est important de souligner
que plus les techniques utilises sont sophistiques, plus lvaluateur doit tre
pdagogue et transparent62.

C-3 )
STRATEGIE A ADOPTER : RACHAT DU FONDS DE COMMERCE OU DES TITRES ?
La stratgie d'acquisition qu'adoptera le repreneur dcoulera de son analyse pralable et

des valuations financires des deux scnarios possibles :
la reprise la barre dans le cadre d'un plan de cession,
le rachat des titres suivi d'un plan de continuation.

(a) Comparaison financire des deux scnarios

La comparaison de ces deux scnarios tourne frquemment l'avantage du plan de
cession dans la mesure o le passif apurer est souvent trop important au regard de
l'activit de la cible, mme une fois le retournement opr.

62
D'ailleurs, un juge au Royaume-Uni n'a pas retenu l'approche Monte Carlo utilise par un cabinet d'valuation
dans le dossier IMO Car Wash notamment en raison du manque d'explication dans les hypothses prises.


49
Pour autant, il ne faut pas ngliger l'analyse d'une reprise par voie de continuation dans les
dossiers o :
le passif est peu important,
l'activit ncessite un fort BFR,
l'entreprise est relativement saine (peu de contentieux et d'engagements hors bilan),
les cots de restructuration sont raisonnables,
le dficit reportable est consquent.
De plus, s'il existe un fort intrt pour reprendre la cible, la reprise de l'entreprise via un
rachat des droits sociaux permet gnralement d'viter toute mise en concurrence.

(b) Quel prix proposer ?
L'valuation financire est une chose, la dtermination du prix payer en est une autre qui,
au mme titre qu'une ngociation, est nettement influence par l'aspect psychologique.

Pour le rachat des titres :

Mme si nous verrons dans la troisime partie de ce mmoire que l'autorisation du
Tribunal est requise en redressement judiciaire, le rachat des titres est avant tout une
ngociation avec les anciens actionnaires 63 . Or, ces derniers prennent conscience
extrmement lentement qu'ils n'ont que peu de chance de rcuprer leur mise ou de
russir par eux-mmes le retournement. Aussi, le repreneur devra faire preuve de
diplomatie et de psychologie pour les convaincre de vendre leurs titres. L'argument "prix"
peut tre dcisif et pourra tre justifi par la mise en place de plusieurs mthodes
d'valuation explicites prcdemment.

Pour l'offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession :

Le prix de l'offre de reprise ne constitue pas, proprement parler une ngociation, mme
s'il n'est pas rare que l'Administrateur Judiciaire et le Tribunal demandent ouvertement des
amliorations aux repreneurs. En revanche, l'offre de reprise est un tout indissociable o
le prix est un lment certes important mais pas forcment dterminant. En effet, il
convient d'analyser le dossier sous l'angle du Tribunal et de calculer l'conomie globale de
l'offre que le candidat-repreneur lui fait.

Par exemple, si tous les salaris sont repris, aucun cot de licenciement ne sera support
par la procdure. De mme, si le repreneur reprend l'ensemble des contrats en cours,

63
Voir galement en Partie III - Section A-1) Acquisition des droits sociaux


50
aucune indemnit de rsiliation ne viendra aggraver le passif d'o, peut-tre la possibilit

de proposer un prix infrieur si l'ensemble du personnel et les contrats sont repris.

Le prix proposer dans l'offre de reprise sera une rsultante la fois :
de l'intrt de ce dossier pour d'autres candidats-repreneurs, ce qui peut faire

monter les enchres,
de l'urgence de la cession compte tenu de la situation conomique de l'entreprise

(par exemple dans le cas o des pertes d'exploitation continuent d'tre gnres).
Nanmoins, il est possible de constater en pratique que les Tribunaux ont en tte la
fourchette basse64 d'un prix "acceptable" leurs yeux, qui est gale aux dettes gnres
pendant la priode d'observation et le remboursement des frais de procdure. Suivant le
dossier, la couverture d'une partie du passif super-privilgi sera galement prise en
considration dans cette estimation plancher.

* *
*

64
En aucun cas, cette fourchette basse n'est dfinie par la Loi et c'est le Tribunal qui dcide in fine du prix de
cession (y compris s'il est de 1).


51
PARTIE II OFFRE DE REPRISE DANS LE CADRE D'UN PLAN DE CESSION

Mthode la plus rpandue pour acqurir une entreprise la barre du Tribunal, l'offre de
reprise dans le cadre d'un plan de cession permet un tiers de reprendre tout ou partie
des actifs, des contrats et des salaris pour un prix dtermin sans reprise des dettes.

Chapitre A
Droulement d'un plan de cession
Dans le cadre du redressement judiciaire, la mise en place d'un plan de cession est dcide
par le Tribunal "si le dbiteur est dans l'impossibilit d'en assurer lui-mme le
redressement"65. Dans une procdure de sauvegarde, il ne peut s'agir que d'une cession
partielle.

Suivant la complexit et l'intrt du dossier, le processus de cession s'organise dans un

dlai compris entre 1 mois et 2 mois comme le montre le schma ci-dessous.

Figure n17 : Calendrier-type d'un redressement judiciaire avec plan de cession

Jugement
d'ouverture

Bilan Economique
et Social (BES)
2 mois aprs le JO
Dlai de remise
des offres
env. 1 mois
Audience de
cession
Jugement
de cession

une audience tous les 2 6 mois

Publicit
Convocation Dlibr du
du greffe
Tribunal
2 semaines 1 semaine
Organisation de la cession = de 1 2 mois
Dure approximative de la priode d'observation si plan de cession 6 mois
A-1 ) INFORMATION PREALABLE

Depuis la loi de 2005, le repreneur potentiel n'a plus besoin d'attendre d'ventuelles
publicits pour se manifester auprs de l'Administrateur Judiciaire et peut le faire ds
l'ouverture du redressement judiciaire66.

(a) Publicits
Afin de rpondre au reproche d'opacit, le lgislateur a prcis que toute cession
d'entreprises doit faire l'objet d'une publicit "au moyen d'un service informatique

65
C. com. art. L.631-22

C. com. art. L.631-13 : "Ds l'ouverture de la procdure, les tiers sont admis soumettre l'administrateur des
offres tendant au maintien de l'activit de l'entreprise, par une cession totale ou partielle de celle-ci selon les
dispositions de la section 1 du chapitre 2 du titre IV".
66


52
accessible par l'internet" en complment de la publicit "par voie de presse" existant dans
le systme antrieur67.

Les principaux supports utiliss par les mandataires de justice sont :

AJMJ (ventes-actifs.cnajmj.fr) : avec plus de 5.000 annonces publies, le site du Conseil
National des Administrateurs Judiciaire et des Mandataires Judiciaires est la rfrence,
ASPAJ (www.aspaj.fr) : le site internet du syndicat des Administrateurs Judiciaires
recense uniquement des annonces d'entreprise en redressement judiciaire, d'o le
nombre limit d'offres (env. 200 annonces par an),
Les Echos (dition du vendredi) : ce clbre quotidien publie chaque vendredi une
page entire d'annonces d'entreprises en difficult,
Fusacq (www.fusacq.com) : ce site internet a ouvert depuis peu une section ddie
aux entreprises en difficult et il est possible de s'abonner aux alertes d'annonces
d'entreprises en difficult recherchant un repreneur,
Lexad (www.lexad.net) : ce GIE qui regroupe une vingtaine de mandataires judiciaires
publie les annonces de ses membres (principalement pour les acquisitions en
liquidation judiciaire).

Suivant l'article R.631-39 du Code de Commerce, "l'Administrateur Judiciaire communique

au greffe les caractristiques essentielles de l'entreprise" et "fixe le dlai dans lequel les
offres peuvent lui tre soumises". "Tout intress peut prendre connaissance de ces
informations au greffe", mais en gnral, c'est en contactant l'tude de l'Administrateur
Judiciaire que le repreneur pourra obtenir directement le dossier de prsentation.

(b) Dossier de prsentation

Il est constitu d'lments indispensables la comprhension de l'entreprise : contrats de
bail, inventaire du commissaire-priseur, liste des contrats en cours, effectif

Pralablement la remise de ces documents, il est d'usage que l'Administrateur Judiciaire

fasse signer un engagement de confidentialit (voir modle en Annexe n1) afin qu'aucune
information divulgue dans ce dossier ne porte prjudice l'entreprise en difficult
(dbauchage, concurrence dloyale).

(c) Autres sources d'informations

A ce stade, des informations complmentaires peuvent tre sollicites soit directement
auprs de l'Administrateur Judiciaire, soit, si ce dernier l'y autorise, auprs du dirigeant de

67
C. com. art. R.642-40


53
l'entreprise. De mme, un rendez-vous peut tre sollicit. Ce genre d'initiative est

gnralement apprci des organes de la procdure dans la mesure o il montre l'intrt
du repreneur. D'ailleurs, l'Administrateur Judiciaire ne se prive gnralement pas de le
signaler l'audience ou dans son rapport.

Souvent oubli par le repreneur, le Reprsentant des Salaris est lui aussi une personne
qu'il est possible de rencontrer pour connatre son ressenti sur la situation, son analyse de
l'origine des difficults et le sentiment gnral des salaris. De plus, le repreneur peut
librement lui exposer son projet de reprise et sa stratgie oprationnelle. En effet, lors de
l'audience, le Tribunal a l'obligation de demander l'avis du Reprsentant des Salaris sur
chaque repreneur, d'o un point important pour le repreneur si le Reprsentant des
Salaris soutient son offre.

A-2 ) DEPOT DE L'OFFRE DE REPRISE

(a) Le dpt
Le candidat-repreneur, terme communment employ pour dsigner les candidats la
reprise la barre, doit dposer son offre de reprise l'tude de l'Administrateur Judiciaire
dans les dlais fixs. Il convient de demander confirmation l'Administrateur Judiciaire sur
le nombre d'exemplaires lui remettre, que ce dernier fixe souvent entre cinq et dix.

Aucun acompte n'est lgalement requis, mais, en pratique, un acompte de 30% est
frquemment sollicit par l'Administrateur Judiciaire pour garantir le srieux de l'offre et
viter les dsistements de dernires minutes.

(b) Rapport de l'Administrateur Judiciaire sur les offres de reprise
Aprs analyse des offres rceptionnes, l'Administrateur Judiciaire rdige son rapport sur
la cession envisage (voir en Annexe n4 le modle de rapport de l'Administrateur
Judiciaire). Comme l'ensemble de ses rapports, les destinataires sont : le greffe, Juge-
Commissaire, le Ministre Public, le Mandataire Judiciaire, le dirigeant, le Reprsentant des
Salaris et les contrleurs.

Bien que les candidats-repreneurs et les co-contractants n'aient pas accs ce rapport, il
est d'usage que l'Administrateur Judiciaire leur communique un tableau comparatif des
offres de reprise (sans toutefois indiquer le nom de chaque candidat-repreneur).



54
A dfaut d'obtenir un tel document, le candidat-repreneur pourra invoquer l'article L.642-2

IV du Code de Commerce qui prcise que "l'Administrateur Judiciaire dpose les offres au
greffe o tout intress peut en prendre connaissance" et ainsi aller consulter sur place les
offres concurrentes (voir Partie II - Section B-3) (d) Optimisation par la rdaction d'une
offre de reprise "amliorative").

(c) Amlioration ventuelle de l'offre de reprise

Le candidat-repreneur a la possibilit d'amliorer son offre de reprise au plus tard deux
jours ouvrs avant l'audience de cession. En effet, l'article L.642-2 V prvoit que "l'offre
ne peut tre ni modifie, sauf dans un sens plus favorable aux objectifs mentionns au
premier alina de l'article L. 642-1, ni retire" et l'alina 3 de l'article R.641-1 prcise qu'"
peine d'irrecevabilit, aucune modification ne peut tre apporte une offre moins de deux
jours ouvrs avant la date fixe pour l'audience d'examen des offres par le tribunal".

En revanche, le candidat-repreneur est tenu par son offre de reprise initialement

dpose. Nanmoins, il est rare qu'un candidat-repreneur qui ne se prsente pas
physiquement l'audience soit retenu par le Tribunal, mais rien ne s'y oppose lgalement.

A-3 ) DECISION DU TRIBUNAL

(a) Audience d'examen des offres

C'est le greffe qui informe les candidats-repreneurs de la date d'audience68.

Le jour de l'audience, l'affaire est appele en chambre du conseil69 dans un premier temps
uniquement avec les seuls organes de la procdure afin de faire un point sur l'activit de
l'entreprise pendant la priode d'observation et de prsenter les diligences ralises dans
le cadre du plan de cession.

Ensuite, et tour de rle, les candidats-repreneurs sont appels en chambre du conseil et

sont invits exposer oralement leur projet de reprise. Les organes de la procdure
interviennent alors pour poser des questions complmentaires.

Le chque de banque ou l'attestation de la garantie premire demande est tabli soit

l'ordre de l'entreprise en procdure collective, soit l'ordre de l'Administrateur Judiciaire et
remis l'Administrateur Judiciaire avant ou au cours de l'audience.

68
Convocation par lettre recommande au minimum entre 8 et 15 jours avant l'audience.

Il s'agit d'une salle d'audience du Tribunal o sont examins huis clos les dossiers. Le candidat-repreneur est
gnralement face 3 juges plus ventuellement le Juge-Commissaire du dossier, avec droite ou gauche le
Ministre Public et de l'autre ct le greffier(re). Voir figure n8 "Schma d'une salle d'audience" en page 21.
69


55
Bien que l'ensemble des interlocuteurs prsents l'audience ait reu l'offre de reprise
pralablement l'audience, il est important de bien expliquer oralement les principaux
atouts de l'offre de reprise et d'exposer toute la motivation du candidat-repreneur dans
cette reprise. Il convient ici de se rappeler que les juges-commissaires sont d'anciens chefs
d'entreprises ou cadres suprieurs : ils sont donc sensibles l'aspect stratgique et
conomique du projet.

Il est donc ncessaire de bien prparer cette audience en anticipant les ventuelles
questions.

(b) Prononc et signification du jugement de cession

La date et l'heure du prononc du jugement sont normalement communiques la fin de
l'audience de cession par le greffier. A dfaut, il convient d'entrer en contact avec ce
dernier. Nanmoins, il est d'usage que le jugement de cession soit prononc dans les huit
quinze jours suivant l'audience de cession70.

C'est en audience publique que le nom du repreneur est officiellement annonc, d'o
l'intrt d'tre prsent. Aucun document officiel ne sera transmis cette occasion71. Pour
autant, la plupart des jugements de cession prvoient une entre en jouissance dbutant le
jour mme du prononc du jugement72.

Il est donc conseill aux candidats-repreneurs de se prparer l'hypothse d'une reprise

et d'organiser en amont la prise en mains de l'entreprise ds le prononc du jugement et
de ne surtout pas attendre la signification du jugement (dlai de quinze jours un mois)
proprement dite et encore moins, la rdaction des actes de cession qui peut intervenir
jusqu' six mois aprs.

Ce jugement est ensuite signifi par huissier73 toutes les parties qui, pour certaines,
peuvent interjeter appel 74 (dlai de dix jours compter de cette signification 75 ). Pour
autant, ce jugement de cession est immdiatement excutoire, seul l'appel du Ministre
Public est suspensif76.

70
Voire exceptionnellement le jour mme si l'urgence de la situation l'impose.

Seule une publication au BODACC et dans un journal d'annonces lgales sera diligente par le greffe dans les
15 jours du prononc du jugement
72
En effet, l'article L.642-8 du Code de Commerce permet au Tribunal de confier la gestion du fonds de
commerce au repreneur choisi sous rserve que l'intgralit du prix de cession ait t paye ou qu'une garantie
quivalente ait t donne.
73
Suivant les Tribunaux, le dlai de signification du jugement proprement-dit varie entre 15 jours et 1 mois
aprs la date du prononc du jugement.
74
C. com. art. L.661-6 III relatif aux personnes autorises interjeter appel
75
C. com. art R.661-3
76
71


56
Le jugement arrtant le plan de cession met fin la priode d'observation, mais

n'entraine pas la clture de la procdure collective. Cette dernire sera prononce d'office
par le Tribunal aprs l'accomplissement de tous les actes ncessaires la ralisation de la
cession.

(c) Rdaction des actes de cession
Intervenant gnralement trois six mois aprs le prononc du jugement, la rdaction des
actes de cession permet de prciser le jugement de cession et de formaliser l'acquisition.

Le Tribunal confie gnralement cette tape l'Administrateur Judiciaire77, si l'entreprise

est en redressement judiciaire. Le Mandataire Judiciaire se chargeant de la rdaction des
actes pour les cessions dans le cadre liquidatif.

Bien que la Cour de Cassation considre que la cession d'entreprise la barre n'est pas
une vente de droit commun mais une vente forfaitaire78 , il est frquent de voir les
praticiens rappeler dans les actes de cession les conditions de forme d'une vente de droit
commun telles que :
Origine de la proprit : le Cessionnaire dispense gnralement le Cdant de

dcrire l'origine de proprit en invoquant le caractre liquidatif de la cession et les
articles qui la rgissent,
Dclaration sur les chiffres daffaires et les bnfices commerciaux et visa des livres
comptables79 : de mme, les parties s'accordent sur une dispense de dclaration
compte tenu du contexte,
Etat des inscriptions : une liste des privilges et nantissements pouvant grever le
fonds doit tre mentionne dans les actes. Cependant, le paiement intgral du prix
de cette cession emporte purge de l'ensemble des inscriptions80 grevant les biens
compris dans la cession,
Contrat de bail : Si le primtre de l'acquisition comprend un contrat de bail, il est

essentiel que les principales caractristiques soient mentionnes dans l'acte. A cet
gard, il est galement prudent de faire intervenir le bailleur lacte,

77

"Ds lors qu'est en cause non une vente de droit commun mais un plan de redressement judiciaire, opration
dont le caractre forfaitaire implique l'existence d'un ala exclusif de l'application des garanties prvues dans le
droit commun de la vente et obissant des rgles propres dites, en vu du maintien au moins partiel de
l'activit, par une loi d'ordre public, les juges n'ont pas effectuer de recherches inoprantes telles que celles
relatives la consistance de la clientle [ propos d'un plan de cession portant sur un fonds de commerce]" Com.
22 oct. 1996, D. 1997, Somm. 3, obs. Derrida.
79
C. com. art. L.141-1 s'agissant des chiffres d'affaires et L.141-2 s'agissant du visa des livres de comptabilit
80
C. com. art. L.642-12 al. 3 exception faite des cranciers finanant des outillages et matriels d'quipement
qui bnficierait d'un nantissement conformment aux articles L.525-1 et suivants du Code de Commerce
78


57
Publicit : la Loi81 prvoit expressment une drogation l'obligation de publication

de la cession dans un journal d'annonces lgales et au BODACC en cas de reprise
la barre. Grce cette dispense, le cessionnaire ne peut tre confront une
procdure dopposition au paiement du prix quappelle habituellement la publicit
lgale (C. com., art. L 141-14 et L 141-17),
Inalinabilit : le Tribunal peut avoir prvu dans son jugement l'inalinabilit du

fonds de commerce pour une certaine dure82, ce que les actes de cession doivent
mentionner.
Pour la rdaction de l'acte proprement dit, l'Administrateur Judiciaire fait appel un

avocat, un notaire ou un rdacteur d'actes spcialis. Son cot, qui oscille entre 3.000 et
15.000 suivant les diligences effectuer83, est entirement la charge du repreneur.
Nanmoins, si le repreneur souhaite faire intervenir son avocat, un partage des honoraires
peut tre ngoci entre le rdacteur d'actes de l'Administrateur Judiciaire et l'avocat du
repreneur.

De plus, certaines cessions la barre requirent l'intervention d'un expert-comptable qui

tablira les comptes prorata temporis la date d'entre en jouissance (voir Partie II -
Section C-4) Aspects fiscaux de la reprise).

Concernant les stocks repris, il convient de ne pas oublier de procder au plus tt un

inventaire physique (ventuellement de manire contradictoire avec l'Administrateur
Judiciaire) qui sera annex aux actes de cession. Enfin, la prsence dun ou plusieurs
cranciers rtenteurs doit tre prise en considration par le repreneur : larticle L 642-12
son alina 5 prvoit en effet quun plan de cession naffecte pas le droit de rtention acquis
par un crancier sur des biens compris dans la cession.

(d) Les recours possibles

Suite l'arrt ou au rejet du plan de cession, seul un appel est possible et peut maner du
dbiteur, du Ministre Public, du cessionnaire ou du cocontractant.

Cependant, le droit d'appel du cessionnaire est limit, car il ne peut l'exercer que si le
jugement lui impose des charges autres que les engagements qu'il a souscrits au cours de la
prparation du plan.

81
C. com. art. L.141-12

Conformment l'article L.642-10 du Code de Commerce, il est possible que le Tribunal impose au repreneur
de ne pas procder une cession ultrieure pendant une certaine dure.
83
Les honoraires du rdacteur d'actes sont ngociables.
82


58
Le pourvoi en cassation n'est ouvert qu'au Ministre Public l'encontre de l'arrt.

* *
*

Chapitre B
Rdaction de l'offre de reprise
Outre la rdaction de l'offre en elle-mme dont un modle est communiqu en Annexe n3,
l'expert-comptable pourra galement aider le repreneur mettre en valeur son offre et
l'optimiser par une stratgie "amliorative" qui tiendra compte des remarques des
organes de la procdure et des offres concurrentes.

B-1 ) LA QUALITE DU CANDIDAT-REPRENEUR

(a) Les interdictions dictes par l'article L.642-3 du Code de Commerce

L'article L.642-3 du Code de Commerce stipule que "ni le dbiteur, ni les dirigeants de droit
ou de fait de la personne morale en liquidation judiciaire, ni les parents ou allis jusqu'au
deuxime degr inclusivement de ces dirigeants ou du dbiteur personne physique, ni les
personnes ayant ou ayant eu la qualit de contrleurs au cours de la procdure ne sont
admis, directement ou par personne interpose, prsenter une offre."

Cette rgle interdit donc et rend irrecevable toute offre de reprise qui serait formule par:
le ou les dirigeant(s),
les membres de leur famille proche : son poux(se), ses enfants, ses parents, ses
collatraux,
les administrateurs et les membres du directoire,
les contrleurs.

De mme, il est fait galement interdiction ces personnes d'acqurir dans les cinq annes
suivant la cession, les biens de la procdure collective ou les droits sociaux de la socit qui
a procd l'acquisition la barre. Est galement irrecevable l'offre qui serait formule par
une personne physique ou morale interpose l'offreur vritable soumis interdiction.

L'article L.642-4 du Code de Commerce souligne que l'Administrateur Judiciaire donne au

Tribunal tout lment permettant de vrifier le caractre srieux de l'offre ainsi que la
qualit de tiers de son auteur. Aussi, l'offre dpose doit comporter un volet dans lequel le


59
candidat-repreneur caractrise clairement sa qualit de tiers par rapport l'entreprise en

joignant une dclaration d'indpendance (voir modle en Annexe n2).

De mme, il convient de joindre la copie de la carte d'identit (en cours de validit) du

repreneur personne physique ou du futur mandataire social de l'entreprise qui se porte
acqureur, permettant de vrifier qu'il ne tombe pas sous une mesure d'interdiction de
grer ou autres sanctions.

(b) Drogation aux interdictions de l'article L.642-3 du Code de Commerce

Le Code de Commerce prvoit la possibilit pour les personnes vises par l'interdiction de
l'article L.642-3 de solliciter une drogation84. Pour cela, seul le Ministre Public a le
pouvoir d'initier la leve de cette interdiction en tablissant une requte.
Pour autant, c'est le Tribunal qui reste matre de sa dcision et toute drogation aux
interdictions de l'article L.642-3 du Code de Commerce devra tre spcialement motive
dans le jugement de cession.
En revanche, il n'est pas possible de passer outre l'interdiction pour le dbiteur personne
physique (dans le cas d'une entreprise individuelle) et pour les contrleurs.

(c) Les autres tiers habilits prsenter une offre de reprise

1) Les salaris
Les salaris, hors mandataires sociaux, sont considrs comme des tiers aux yeux de la Loi
et peuvent tout fait se fdrer pour racheter leur entreprise. D'ailleurs, l'instar de la
reprise de SeaFrance par une partie des salaris, les reprises la barre formules par les
salaris sont de plus en plus frquentes, que cette acquisition se fasse ou non au moyen
d'une SCOP85.

Pour autant, le Tribunal veillera ce que, d'une part, cette cession soit lgitime (c'est
dire que les salaris eux-mmes ne soient pas l'origine des difficults de l'entreprise), et
d'autre part, que l'offre formule par les salaris prsente tous les gages de srieux pour
la prennit du projet.

2) Les actionnaires

84
C. com. art. L642-3 al.2

En juin 2012, la socit Eurotunnel a rachet les navires de la compagnie de ferries SeaFrance qui avait t
plac en liquidation judiciaire en janvier 2012. Ces navires sont dsormais lous une SCOP (Socit
Coopratives et Participatives) compose d'une partie des anciens salaris de SeaFrance.
85


60
Les actionnaires ne sont pas viss par l'article L.642-3 du Code de Commerce et sont donc
autoriss reprendre la barre l'entreprise. Cependant, le Tribunal sera vigilant sur
l'absence de gestion de fait par l'actionnaire. L'offre de reprise devra donc stipuler
l'absence de tout pouvoir de gestion, voire mme en apporter les preuves.

3) Les membres du conseil de surveillance

Le conseil de surveillance est un organe non-excutif ayant pour mission de veiller au bon
fonctionnement d'une entreprise et d'en rendre compte aux actionnaires. En ce sens, les
membres n'ont pas de pouvoir de gestion oprationnelle et ne sont donc pas viss par
l'interdiction de formuler une offre de reprise.

4) La famille du dirigeant
Comme nous l'avons vu, seule la famille proche (jusqu'au deuxime degr inclusivement)
est concerne par l'interdiction de l'article L.642-3 du Code de Commerce. Il est donc
possible pour un oncle ou un cousin germain du dirigeant de se porter acqureur et faire
une offre.

Pour conclure cette section, il est important de souligner que mme si le ou les dirigeants
ne peuvent pas formuler une offre de reprise, il n'est pas interdit qu'ils puissent devenir
salaris (non dirigeant) de l'entit repreneuse ou bien consultants indpendants.

B-2 ) LE CONTENU REGLEMENTAIRE DE L'OFFRE DE REPRISE

(a) Obligations stipules par l'article L.642-2 du Code de Commerce

Selon l'article L.642-2 II du Code de Commerce, l'offre de reprise doit comporter :

1) La dsignation prcise des biens, des droits et des contrats
Le primtre prcis de l'offre devra tre inclus dans l'offre (voir Partie II Section B-3) le
contenu rdactionnel : la valeur ajoute de l'expert-comptable).

2) Les prvisions d'activit et de financement

pour les trois exercices suivant la reprise,
avec le dtail du plan d'affaires qui sera dvelopp,
avec le dtail du financement des investissements et du cycle d'exploitation.



61
3) Le prix offert
La rpartition du prix de cession s'opre la libre apprciation du repreneur entre :
les lments incorporels,
les lments corporels,
les lments financiers.

Si la cession porte sur un ou plusieurs actifs grevs d'une sret spciale, l'offreur
mentionnera galement le passif repris conformment l'article L.642-12 al.3 du Code de
Commerce (Voir Partie II - Section C-1) (c) Obligation de reprendre certains passifs).

Pour les autres actifs repris (stocks, travaux en-cours), il conviendra de l'indiquer de
manire spcifique.

4) Les modalits de rglement du prix

Il est d'usage de verser le prix de cession au plus tard le jour de l'audience soit par chque
de banque, soit par une garantie premire demande. Pour autant, il convient de noter
que le Code de Commerce n'impose pas cette pratique et qu'un rglement du prix de
manire chelonn est possible86.

5) La qualit des apporteurs de capitaux et le cas chant, de leurs

garants.
La rpartition du capital de la structure d'accueil des actifs repris devra tre indique.

6) Les conditions de l'emprunt (si l'offre en contient)

Le Code de Commerce a prvu le cas d'une reprise la barre ralise au moyen d'un
emprunt bancaire, ce qui semble peu probable en l'tat actuel des conditions d'octroi de
crdit qui plus est, pour le financement d'entreprise en difficult. Nanmoins, si ce cas de
figure venait se concrtiser, l'offre de reprise devrait mentionner les conditions de ce
financement.

7) La date de ralisation de la cession

Il est d'usage que la date d'entre en jouissance soit fixe au lendemain 0h00 du jour du
jugement adoptant le plan de cession.

86
En effet, j'ai t confront dans ma vie professionnelle au cas d'une reprise d'entreprise la barre o les
repreneurs, composs d'anciens salaris, ont propos un rglement immdiat de 60% du prix de cession et d'un
rglement chelonn sur 18 mois du solde. Ce plan de cession a t accept par le Tribunal de Commerce de
Paris dans la mesure o il s'agissait de la seule offre de reprise et que les repreneurs personnes physiques se
sont ports garants de l'excution de ce "crdit-vendeur".


62
8) Le niveau et les perspectives d'emploi justifis par l'activit

L'aspect social de l'offre de reprise est un des lments fondamentaux de l'offre de
reprise. Il conviendra d'tre le plus prcis possible dans les catgories de postes conservs
et dans les perspectives de cration d'emploi.

9) Des garanties souscrites en vue d'assurer l'excution de l'offre

Il est rappel ici que le Tribunal retiendra galement l'offre "qui notamment prsentera les
meilleures garanties d'excution". Le repreneur a donc tout intrt d'insister dans son offre
sur son ventuelle appartenance un groupe, sa capacit financire, ses prcdentes
reprises la barre, la mise en place d'une garantie premire demande

10)
Les prvisions de cession d'actifs au cours des deux annes suivant
la cession
Quelles que soient les cessions d'actifs prvues par le repreneur, le Tribunal peut imposer
l'alination des actifs repris pour une dure qu'il fixe unilatralement87.

11)
La dure des engagements pris par l'auteur de l'offre
L'offreur prcisera galement le dtail des contrats excution successive 88 dont il

demande le maintien pour les besoins de l'exploitation en application de l'article L.642-7 du
Code de Commerce89.

Toute facult de substitution est en principe exclue90. Dans des cas exceptionnels et
motivs, une telle facult est envisageable, mais seulement au bnfice d'une personne
morale dont le repreneur personne physique devra rester garant solidaire pour la bonne
excution du plan, tant sur le plan social que financier.

(b) Les exigences informelles manant des organes de la procdure

1) La vision du Juge-Commissaire
Pour rappel, les procdures de sauvegarde et de redressement judiciaire ont pour objectif
"la poursuite de l'activit conomique, le maintien de l'emploi et l'apurement du passif"91.
Ces trois objectifs en tte, le Juge-Commissaire essayera, dans la mesure du possible, de

87
C. com. art. L.642-10 al.1

Contrat de location ou crdit-bail mobilier ou immobilier ; contrat de fourniture de biens et services
89
En sollicitant le cas chant des dlais de paiement extracontractuels pour le maintien des contrats de
location ou de crdit-bail ncessaires l'activit
90
C. com. art. L.642-9 al.3
91
88


63
s'orienter vers le plan de continuation. La cession de l'entreprise est dcide que si le Juge-
Commissaire constate que le redressement n'est possible qu'avec l'aide d'un tiers. Le
Juge-Commissaire, souvent ancien chef d'entreprise ou cadre suprieur, verra cette
situation comme un aveu d'impuissance des dirigeants en place.

Dans le cadre du plan de cession, le Juge-Commissaire s'attachera retenir "l'offre qui

permet dans les meilleures conditions d'assurer le plus durablement l'emploi attach
l'ensemble cd, le paiement des cranciers et qui prsente les meilleures garanties
d'excution"92.

2) L'enjeu pour l'Administrateur Judiciaire

L'Administrateur Judiciaire cherchera en priorit mettre en uvre un processus de
cession le plus transparent possible et faisant maner le plus d'offres de reprise possible.
En effet, son rle sera ensuite de faire monter les enchres pour qu'il puisse prsenter au
Tribunal le meilleur panel de repreneurs.

Le srieux des offres de reprise qu'il prsentera contribuera amliorer sa crdibilit

auprs du Juge-Commissaire et du Ministre Public, tous deux l'origine de sa nomination
dans de futurs dossiers.

3) Les objectifs du Mandataire Judiciaire

Mme si le repreneur libellera son chque l'ordre de la socit dfaillante, ou l'ordre de
l'Administrateur Judiciaire, c'est bien le Mandataire Judiciaire qui se verra remettre in fine
le prix de cession. En effet, c'est le Mandataire Judiciaire qui devra ensuite rembourser,
avec cette somme, le passif suivant le rang de chaque crance. En cours d'audience, c'est
souvent lui qui s'assurera que le chque de banque ou la garantie premire demande est
bien entre les mains de la procdure.

De plus, le Mandataire Judiciaire tablira un rapport indiquant son avis sur les offres de
reprises rceptionnes. Dans la pratique, l'avis est souvent ngatif eu gard la faiblesse
du prix gnralement propos dans les reprises la barre.

4) Les contraintes du Ministre Public

Tout d'abord, il convient de noter que la prsence du Ministre Public l'audience de
cession est obligatoire si l'entreprise dpasse un chiffre d'affaires de 3 M et/ou un effectif
de 20 salaris93.

92

C. com. art. L.642-5 et R.621-11
93


64
Le Ministre Public veillera faire respecter la Loi et tout particulirement les rgles
relatives la qualit du repreneur. En effet, pralablement l'audience, des formalits
d'usage seront diligentes pour connatre le pass judiciaire des potentiels repreneurs. De
plus, pendant l'audience, le procureur, ou le substitut, essayera d'en savoir plus sur les
relations entre le repreneur et les anciens dirigeants afin de dminer toute collusion ou
opration de prte-nom.

Malgr ces diligences, les professionnels des entreprises en difficult estiment environ
33% les "auto-cessions" la barre, c'est dire les reprises la barre par les anciens
dirigeants ou personnes interposes.

B-3 ) LE CONTENU REDACTIONNEL : LA VALEUR AJOUTEE DE L'EXPERT-COMPTABLE
Au-del du contenu formel tel que la loi l'dicte, l'expert-comptable du repreneur
apportera ses connaissances et son exprience dans la rdaction des lments suivants:
-
La prsentation du candidat-repreneur,
Le projet industriel et commercial qui sous-tend l'offre de reprise,
Les prvisions d'activit et les moyens financiers.
De plus, il est galement possible de s'inspirer librement du modle de rapport de

l'Administrateur Judiciaire disponible en Annexe n4 afin d'une part, de vrifier que
l'ensemble des lments attendus par ce professionnel figure bien dans l'offre de reprise et
d'autre part, de pouvoir arbitrer les lments de l'offre en fonction de la valeur
conomique (= prix de cession + charges augmentatives cots induits).

Pour finir, l'expert-comptable du repreneur pourra tout fait lui proposer une stratgie
d'acquisition, consistant, en fonction des propositions concurrentes consultables au greffe,
dposer une offre de reprise "amliorative" deux jours ouvrs avant l'audience.

(a) La prsentation du repreneur

Une prsentation prcise et complte de l'offreur permettra au Tribunal de mieux
apprcier la motivation et la porte de sa proposition. Nanmoins, il convient d'tre
relativement synthtique dans l'approche (3 5 pages maximum) et de renvoyer en
annexe tous les documents obligatoires :
Extrait k-bis,
Dclaration d'indpendance (voir modle en Annexe n2),
Comptes annuels des 3 dernires annes,


65
Rapport du Commissaire aux Comptes (le cas chant),
PV de la dlibration du conseil d'administration ou du directoire donnant mandat

de formuler l'offre de reprise (le cas chant),
Comptes consolids et/ou prvisionnels (si le repreneur est tenu d'en tablir),
Notation Banque de France (si pertinent).

(b) Le projet industriel et commercial qui sous-tend l'offre de reprise
Au-del de la prsentation d'un compte de rsultat prvisionnel, l'offreur exposera son
projet d'entreprise court, moyen et long terme et les raisons qui le motivent
s'intresser l'entreprise en procdure collective ainsi que son projet de dveloppement.

L'intrt d'une bonne prparation en amont prend tout son sens et permet au repreneur
et son expert-comptable de rdiger cette partie indispensable pour convaincre le
Tribunal. L'objectif est donc d'tre le plus transparent possible et de transmettre tous les
lments ncessaires une bonne comprhension du dossier.

Pour autant, s'il s'avre que des tudes de march ou des notes stratgiques ont un
caractre confidentiel, il conviendra d'en informer les organes de la procdure ou mieux,
d'en faire part seulement lors d'un rendez-vous avec l'Administrateur Judiciaire sans
divulguer ces informations dans l'offre de reprise, qui elle-mme pourrait tre consulte
par les autres candidats-repreneurs.

(c) Les prvisions d'activit et les moyens financiers
Les prvisions d'activit pourront tre tablies par l'expert-comptable du repreneur ce qui
augmentera la crdibilit aux yeux du Tribunal. Les hypothses prises devront tre
clairement exposes et il est d'usage de prsenter les prvisions sur une dure de trois
exercices minimum.

Il convient ici d'tre cohrent avec le prix propos, ce qui en gnral, conduira
prsenter des chiffres relativement prudents, voire pessimistes, afin de justifier la faible
valorisation de la cible qui a t retenue.

De plus, il conviendra de dtailler les modalits du financement de:
l'acquisition en elle-mme,
l'ventuel financement des pertes de dbut de la reprise,
les investissements raliser en complment de l'acquisition,
le financement du cycle d'exploitation (besoin de fonds de roulement).


66
En effet, il n'y a pas de russite de projet de reprise sans runion de moyens financiers
adapts. C'est pourquoi, il est indispensable de fournir un tableau de financement, voire
mme des prvisions de trsorerie pour les 18 prochains mois. Le Tribunal, qui a
l'habitude d'obtenir ces informations dans le cadre de la dclaration de cessation des
paiements ou bien lors d'audience de renouvellement de priode d'observation, apprciera
la dmarche et sera mme de constater la marge de manuvre du repreneur.

(d) Optimisation par la rdaction d'une offre de reprise "amliorative"
Comme nous l'avons dj vu, le repreneur a la possibilit d'amliorer son offre94. Sachant
que le greffe doit obligatoirement tenir compte pour la convocation des parties d'un dlai
de minimum de 15 jours avant l'audience95, cela laisse au repreneur le temps de rdiger
une offre de reprise dite "amliorative".

Cette amlioration peut porter sur tout lment de l'offre : prix de cession, nombre de
salaris repris, nombre de contrats repris, diminution du primtre des actifs repris

Et quoi de mieux pour rdiger cette nouvelle offre que de connatre les propositions
concurrentes pour se positionner au mieux en terme de prix et d'emploi repris ?

C'est ce que permet l'article L.642-2 du Code de Commerce au IV : "Le liquidateur ou

l'administrateur lorsqu'il en a t dsign informe le dbiteur, le reprsentant des salaris et
les contrleurs du contenu des offres reues. Il les dpose au greffe o tout intress peut
en prendre connaissance"96.

Souhaitant "faire monter les enchres", certains Administrateurs Judiciaires fournissent

d'eux-mmes un tableau comparatif des offres de reprise tous les repreneurs afin de
susciter une amlioration. Par contre, ce document ne dvoile pas en gnral l'identit des
autres repreneurs, ce qui peut tre important dans certains dossiers.

Compte tenu de la possibilit de connatre les offres concurrentes, la stratgie du

repreneur pourra tre dans un premier temps, de dposer une offre de reprise a minima,
et dans un second temps, de se rserver la possibilit de l'amliorer en fonction des
autres offres.

94
C. com. art. R.642-1 al.3: "A peine d'irrecevabilit, aucune modification ne peut tre apporte une offre
moins de deux jours ouvrs avant la date fixe pour l'audience d'examen des offres par le tribunal"
95
Le dlai de 15 jours s'applique uniquement s'il y a des cocontractants, ce qui est gnralement le cas (voir C.
com. art. R.642-7)
96
Aucune photocopie des offres n'est normalement possible, seule une consultation sur place est possible.


67
Dans ces conditions, il est ncessaire de prsenter une offre de reprise initiale qui puisse
tre qualifie de srieuse, tout en gardant une marge de manuvre pour amliorer la
proposition.

En effet, il est prconis de ne pas dposer une offre de reprise trop basse car :
les rapports de l'Administrateur Judiciaire et du Mandataire Judiciaire sont tablis

sur la base des offres de reprise initiales et seule une actualisation orale de leur avis
est faite l'audience en fonction des offres "amlioratives". Dans ces conditions,
une offre trop faible ne sera pas mise en valeur dans le rapport de ces
professionnels,
il est fort probable que les organes de la procdure demandent des explications sur
l'amlioration de l'offre, qu'il conviendra de justifier.
Mme en l'absence de concurrence, cette stratgie d'acquisition la barre se rvle tre

payante dans la mesure o toute amlioration montre au Tribunal d'une part, la
motivation du repreneur et le srieux de l'offre soumise et d'autre part, l'implication des
organes de la procdure pour tenter d'obtenir une offre mieux-disante. De ce fait, le
Mandataire de Justice, qui a organis le processus de cession, a la possibilit de se prvaloir
de cette amlioration et des diligences accomplies pour y arriver.

* *
*



68
Chapitre C
Traitement juridique, fiscal, social et comptable des lments repris
En parallle de la rdaction de l'offre de reprise, il conviendra d'anticiper les consquences

juridiques, fiscales, sociales et comptables des lments repris.

C-1 )
ELEMENTS D'ACTIFS ET CONTRATS REPRIS
L'offre de reprise pourra intgrer la fois des actifs proprement dits et des contrats. Le
passif de l'entreprise n'est pas repris sauf exception mentionne l'article L.642-12 du
Code de Commerce.

(a) Actifs repris

1) Immobilisations incorporelles et corporelles

Dans le cadre d'une cession d'entreprise dans son ensemble et la diffrence d'une cession
d'actifs isols97 pouvant tre organise dans un cadre liquidatif, l'offre peut porter sur
l'ensemble des actifs incorporels et corporels.

Il conviendra d'tablir une liste prcise de ces actifs, y compris ceux qui ne sont pas
forcment inscrits au bilan ou mentionns dans l'inventaire du commissaire priseur,
notamment les actifs immatriels tels que le fonds de commerce, la clientle, le droit au
bail, la marque, le nom de domaine du site Internet

2) Immobilisations financires
Seuls certains actifs financiers peuvent tre intgrs dans l'offre :
-
les titres de participations / filiales : si le repreneur souhaite les reprendre, il

conviendra d'en faire une valuation spcifique et de prciser la date du transfert
de proprit des titres qui aura lieu de prfrence la signature des actes de
cession,
les crances rattaches ces participations : il conviendra de bien prciser que ces
crances concernent la fois les crances consenties en compte courant et les
ventuelles crances clients. De plus, il sera fiscalement plus intressant de
racheter la crance pour 1 que de prvoir un abandon de crances. En effet,
l'abandon de crance gnrera un profit exceptionnel dans la filiale donc une
taxation supplmentaire, alors que le rachat de crance n'aura aucune
consquence fiscale immdiate.

97
La cession d'actifs isols est rgie par les articles L.642-18 et suiv. du Code de Commerce. Dans ce cas, c'est le
Juge-Commissaire qui fixe les modalits de la cession. Une vente aux enchres est gnralement organise.


69
les dpts de garantie et autres cautionnements : deux possibilits s'offrent au

repreneur avec une prfrence pour la seconde solution :
o soit demander le transfert des dpts de garantie et proposer un prix
identique leur valeur vnale, ce qui permet de bien montrer au Tribunal
l'investissement financier global,
o soit reconstituer le dpt de garantie entre les mains du bailleur ou de
l'organisme cautionneur, ce qui permet de diffrer le dcaissement au
moment de la signature des actes de cession. La reconstitution entre les
mains de l'Administrateur Judiciaire ou du Mandataire Judiciaire est viter
afin de se prmunir de tout litige potentiel sur le montant rel du dpt de
garantie dont les appels ont pu rester impays.
3) Actif circulant (stock et encours)

Concernant la reprise de l'actif circulant, seuls les stocks peuvent tre repris.

En effet, les crances clients restent systmatiquement au bnfice de la procdure.

Nanmoins, le repreneur peut proposer son aide bnvole au recouvrement des crances
clients. De mme, les crances fiscales (crdit d'impt, TVA dductible, dficit reportable)
restent attaches la structure juridique et de fait, se trouvent donc "perdues" par la mise
en place d'un plan de cession.

Les modalits d'acquisition des stocks et encours sont fixer librement dans l'offre avec :
pour le prix : soit un forfait, soit la valeur d'achat ventuellement dcote selon un
taux de rotation ou l'anciennet du stock,
pour le paiement : il peut tre fix la date d'entre en jouissance, ou mieux la

date de signature des actes afin de bnficier de trois six mois de trsorerie.

(b) Sort des contrats repris
Les co-contractants dont le contrat est susceptible d'tre repris, sont convoqus
l'audience de cession au minimum 15 jours avant. Sauf accord entre le cocontractant et le
repreneur, ce sont les conditions contractuelles qui continuent de s'appliquer aprs
l'arrt du plan.

En cas de contentieux ou dsaccord avec le co-contractant (renouvellement du bail par

exemple), le repreneur devra faire son affaire personnelle de ce litige car aucune garantie
ou dcision ne sera rendue dans un sens ou l'autre dans le jugement de cession.


70
C'est pourquoi, il est prconis de rencontrer pralablement l'audience les principaux

co-contractants (qui sont gnralement le bailleur ou le crdit bailleur) pour leur faire part
du projet de reprise et pour ventuellement "dminer" toute situation conflictuelle ou
autre vellit de refus lors de l'audience98.

La pratique montre qu'il sera plus avantageux pour le repreneur de reprendre un

minimum de contrats, savoir uniquement ceux dont les conditions contractuelles sont
extrmement favorables l'entreprise et/ou dont le renouvellement serait en la dfaveur
du repreneur. Pour les autres contrats, le repreneur aura tout intrt les rengocier et
repartir sur de nouveaux contrats (nouveau tarif, dure d'engagement rvise).

Dans le cas particulier des crdits-baux, le repreneur ne pourra lever l'option d'achat
terme que s'il s'acquitte de l'ensemble des sommes dues dans la limite de la valeur du
bien, elle-mme dfinie entre les parties ou judiciairement dire d'expert.

Par ailleurs, certaines autorisations administratives ne sont pas cessibles, telle que la
licence IV pour les dbits de boissons o le repreneur devra en faire son affaire personnelle
et demander l'autorit comptente un renouvellement en son nom propre.

(c) Obligation de reprendre certains passifs (C. com. art. L.642-12)
Certains actifs de l'entreprise peuvent avoir t financs par un prt garanti par un
nantissement ou un autre privilge spcial (gage par exemple). Dans ce cas particulier et si
le repreneur souhaite reprendre ces actifs (gnralement des matriels et outillages), les
chances des emprunts concerns devront galement tre reprises compter de la prise
de possession sauf accord spcifique entre le cessionnaire et les titulaires des srets.

Le repreneur est en gnral inform de l'existence de ce passif reprendre. Nanmoins et

afin d'anticiper tout oubli, l'absence de passif "L.642-12" pourra judicieusement tre
mentionne dans l'offre de reprise.

C-2 )
SORT DES CONTRATS DE TRAVAIL
En cette priode de crise conomique o le chmage atteint plus de 10%, le nombre

d'emplois repris revt un lment essentiel de l'offre, souvent plus important que le prix de
cession en lui-mme. D'ailleurs, comme le constate Matre Hlne BOURBOULOUX,
Administrateur Judiciaire, "le prix de cession est inversement proportionnel au nombre de

98
Le Tribunal a la possibilit de passer outre ce refus.


71
salaris repris" de sorte que "les salaris sont souvent considrs comme des passifs
latents et non des actifs potentiels"99.

(a) La rgle dicte par l'article L.1224-1 du Code du Travail

Cet article stipule dans son alina 2 : "S'il survient une modification dans la situation
juridique de l'entreprise, notamment par succession, vente, fusion, transformation du fonds,
mise en socit, tous les contrats de travail en cours au jour de la modification subsistent
entre le nouvel employeur et le personnel de l'entreprise".

Ainsi, la cession d'entreprise n'altre pas le principe selon lequel tous les contrats de
travail (attachs l'exploitation) subsistent entre le nouvel employeur et les salaris. Ce
principe du droit du travail trouve une exception lorsque des licenciements sont notifis
en excution d'un plan de cession adopt par le Tribunal en application des articles
L.63119 et suivants du Code de Commerce. La Cour de Cassation100 considre que les
licenciements notifis sur dcision du Tribunal et dans le respect des rgles spcifiques
affrant au plan de cession sont rguliers.

(b) La dtermination du nombre d'emplois repris
Il revient l'offreur de prciser le nombre d'emplois qu'il propose de reprendre dans
chacune des catgories professionnelles existantes au sein de l'entreprise. Notons que la
liste des emplois repris ne peut pas tre nominative. Les raisons conomiques la reprise
partielle des salaris devront tre justifies dans l'offre de reprise.

(c) La notification et la charge des licenciements
C'est le Tribunal qui, par son jugement arrtant le plan, autorise et ordonne le
licenciement des salaris non repris dans les catgories professionnelles concernes.
Lorsqu'il y a un Administrateur Judiciaire, c'est lui que revient la charge de procder aux
licenciements dans un dlai d'un mois compter de la date du jugement adoptant le plan.

La procdure de licenciement est elle-mme soumise aux rgles du droit commun et

notamment celles relatives :
l'obligation de reclassement avant licenciement,
l'ordre des licenciements,

99
Propos tenus au sminaire du Conseil National des Administrateurs Judiciaires et des Mandataires Judiciaires
de La Colle-sur-Loup en Juin 2012
100
Cass.soc. 12 fvrier 2008


72
la consultation des instances reprsentatives du personnel et l'obligation de plan

de sauvegarde de l'emploi,
la situation des salaris protgs.
Ds lors que les licenciements ont t autoriss par le jugement arrtant le plan et qu'ils
sont notifis rgulirement, la charge qui en dcoule s'impose la socit cdante.

(d) Autres aspects lis la reprise des contrats de travail

1) La modification d'un lment du contrat de travail

Dans certains cas, l'offreur peut souhaiter la poursuite de contrats de travail en
demandant que soient modifis certains lments (exemple : la qualification, le salaire, le
lieu de travail, la dure du travail, etc).

Cependant, le salari repris ne peut se voir imposer une modification de son contrat de
travail sans son accord. Cet accord doit tre recherch avant l'examen du projet de plan
par le Tribunal et dans les formes prvues par le droit du travail, c'est--dire avec un dlai
de rflexion d'un mois accord au salari.

Si le salari accepte la modification, l'accord est formalis par un avenant au contrat de

travail qui dfinira les termes modificatifs du contrat initial et qui sera assorti d'une
condition suspensive : l'adoption du plan en faveur de l'offreur auteur de la proposition.

2) L'incidence de l'obligation de reclassement
L'employeur, y compris en procdure collective, a l'obligation de rechercher par des
dmarches concrtes et individualises le possible reclassement des salaris non repris,
et ceci avant tout licenciement.

En l'espce, l'Administrateur Judiciaire sera donc amen interroger les candidats-

repreneurs et les faire rflchir sur un possible reclassement des salaris non repris au
sein de leurs propres entreprises.

3) L'ordre des licenciements

Si, dans les catgories professionnelles concernes par des licenciements, un ordre des
dparts doit tre appliqu, celui-ci relve de l'Administrateur Judiciaire et non pas de
l'offreur. Les critres seront ainsi fixs par l'Administrateur Judiciaire aprs consultation des
Institutions Reprsentatives du Personnel (IRP). Nanmoins, il n'est pas rare dans la


73
pratique, qu'une runion informelle se tienne entre l'Administrateur Judiciaire et le

repreneur pressenti afin de prsenter les critres d'ordre choisis.

4) La priorit de rembauchage
Le salari licenci pour motif conomique bnficie d'une priorit de rembauchage
durant un dlai d'un an compter de la date de rupture de son contrat de travail, s'il
manifeste le dsir d'user de cette priorit dans ce dlai.

Cette priorit est attache la nature de l'emploi que le salari occupait au moment de la
rupture de son contrat de travail. Elle vaut aussi pour tout emploi auquel ce salari peut
prtendre, au bnfice d'une formation adaptation, et aux emplois qu'il peut occuper la
suite d'une qualification qu'il a acquise et dont il informe l'employeur.

Cette priorit de rembauchage s'applique galement aux salaris non repris dans le
cadre d'un plan de cession. Aussi, le repreneur devra tenir compte de cette priorit de
rembauchage qui peut galement concerner les salaris licencis pendant la priode
d'observation, voire avant la procdure collective.

5) La situation des salaris protgs

Le repreneur sera tenu de reprendre les salaris protgs dont le licenciement inclus dans
les dispositions du plan ne serait pas autoris par l'inspection du travail.

C-3 )
LOCATION-GERANCE PREALABLE A LA CESSION
Pour les besoins pratiques de la cession, le Tribunal peut imposer aux parties une priode
de location-grance.

(a) Principe
Dans le cas d'une location-grance, le jugement de cession indiquera les modalits de ce
contrat de location-grance qui devra comporter ncessairement l'engagement d'acqurir
son terme le fonds de commerce ou l'entreprise.

Toutes clauses contraires la conclusion d'un contrat de location-grance, notamment

celles insres dans le contrat de bail, sont rputes non crites. La dure de la location-
grance ne peut excde deux ans.



74
Larticle L.642-14 du Code de Commerce prcise que les dispositions lgales relatives une
exploitation pendant deux annes au moins sont inapplicables101 ; il en est de mme de la
solidarit du loueur pendant six mois compter de la publication du contrat102.

(b) L'inexcution des obligations du locataire-grant

Le Commissaire l'Excution du Plan rend compte au Tribunal de toute atteinte aux
lments d'actif pris en location-grance ainsi que de l'inexcution des obligations
incombant au locataire-grant103.

Si le locataire-grant nexcute pas, dans les conditions et dlais fixs par le plan, les
engagements pris et son obligation dacqurir, le tribunal ordonne la rsiliation du contrat
de location-grance et la rsolution du plan sans prjudice de tous dommages et
intrts104.

(c) Intrt de la location-grance

Ce schma donne une plus grande flexibilit aux parties notamment pour rdiger les actes
de cession et le transfert de proprit des biens immobiliers.

C-4 )
ASPECTS FISCAUX LIES A LA REPRISE
Comme pour toute acquisition, la fiscalit joue galement un rle important dans les
reprises la barre. Nanmoins, le repreneur pourra attnuer son impact en bnficiant
d'aides rgionales et de certaines dispositions lgislatives, notamment celles lies la
cration d'entreprise, puisque il est d'usage de crer une nouvelle structure pour y loger les
actifs repris la barre.

(a) Les droits de mutation

En matire de cession la barre, les droits de mutation sont rgis par le droit commun en
la matire. Ils sont la charge du repreneur et sont analyser suivant s'il s'agit de :

101
C. com. art. L. 144-3 et L. 144-4

C. com. art. L. 144-7
103
C. com. art. L.642-16
104
C. com. art. L.642-13 L.642-17 : Si le locataire-grant n'excute pas son engagement d'acqurir, une
procdure de redressement judiciaire est alors ouverte l'gard du locataire-grant sans qu'il y ait lieu de
constater la cessation des paiements du locataire-grant.
Toutefois, celui-ci peut demander la modification des conditions de la cession s'il justifie qu'il ne peut acqurir
aux conditions initialement prvues pour une cause qui ne lui est pas imputable. Dans cette hypothse, le
locataire-grant forme sa demande au Tribunal avant l'expiration du contrat de location-grance et le
Commissaire l'Excution du plan est appel donner son avis. La modification demande ne peut pas porter
sur le prix.
102


75
Fonds de commerce :
Les droits d'enregistrement relatifs la cession d'un fonds de commerce sont
proportionnels et suivent le barme suivant : 0% jusqu' 23.000, 3% de 23.000
200.000 et 5% sur la fraction au-del de 200.000. Lassiette de perception est constitue
des lments incorporels et des lments corporels, lexception des marchandises
neuves, dont le rgime fiscal sera tudie ci-aprs.
Une taxation rduite est applicable, sous conditions, aux cessions de fonds de commerce
et ralises dans des zones de redynamisation urbaine (ZRU), dans des zones franches
urbaines (ZFU) et dans des zones de revitalisation rurale (ZRR).
De plus, la cession de fonds de commerce un salari en vue de poursuivre lexploitation,
bnficie sous certaines conditions, dun abattement de 300.000.

Biens immobiliers :
L'acquisition d'immeuble (exclue du champ d'application de la TVA immobilire) est
soumise aux droits de mutation en matire immobilire au taux de 5,09%.

Stocks :
Si la cession intervient dans le cadre dun transfert duniversalit (ce qui est en principe le
cas dans tout plan de cession) et que la cession est ralise entre deux assujettis
redevables, la cession du stock est la fois dispense de TVA en vertu de larticle 257 bis
du CGI, et exonre de tout droit denregistrement conformment l'article 723 du CGI.
En revanche, rien n'empche de reprciser cette rgle dans l'offre de reprise.

(b) Rgles de prorata des taxes pour l'anne en cours

Les taxes et impositions diverses auxquelles sont assujetties l'exploitation sont la charge
du repreneur compter de son entre en jouissance. Il convient donc de procder un
calcul prorata temporis sur les taxes suivantes :
Cotisation Foncire des Entreprises (CFE),
Taxe foncire (TF),
Autres taxes locales.
Cette rgle de rpartition concerne galement les charges d'exploitation. Le repreneur

devra donc demander facture prorata temporis chaque prestataire dont le contrat est
repris. De mme, deux bulletins de salaire devront tre tablis pour les salaris repris : un
premier du dbut de mois la date d'entre en jouissance, et un deuxime pour le reste du
mois.



76
Les autres impts et taxes (TVA, IS, IFA, C3S, taxes assises sur les salaires) dpendent de
l'activit de chaque structure juridique et devront tre dclars :
par le mandataire de justice : au titre de l'ancienne structure juridique,
par le repreneur : compter de l'entre en jouissance.

Par ailleurs, les flux de trsorerie post-entre en jouissance devront tre extrmement
bien suivis pour faciliter leur rpartition entre ceux qui relvent de l'ancienne structure et
ceux qui relvent du repreneur.

En effet, il n'est pas rare de voir un client procder un virement sur le compte bancaire de
la procdure collective au lieu de celui du repreneur. De mme, il est possible que le
repreneur procde des rglements pour le compte de l'ancienne structure : par exemple,
le paiement de la totalit des salaires des salaris repris afin de ne pas les dmotiver (bien
qu'il soit conseill dans ce cas de procder une avance sur salaire) ou bien pour faciliter
les relations avec les fournisseurs. A l'inverse, il est possible que l'Administrateur Judiciaire
procde des rglements pour le compte du repreneur.

Si la complexit le ncessite, un dcompte de ces flux de trsorerie pourra tre tabli par
un expert-comptable mandat par le Tribunal.

(c) Les aides fiscales la reprise d'entreprise
De manire gnrale, il est prconis de consulter les sites internet (www.les-aides.fr et
semaphore.cci.fr) qui recensent l'exhaustivit des aides aux entreprises suivant leur activit
et leur implantation gographique.

1) Exonration d'impt sur les bnfices pour les PME cres pour
reprendre une entreprise industrielle en difficult
Objectif: Encourager la reprise d'entreprises industrielles en difficult, la cration et le
maintien de l'emploi par des PME qui s'installent en Zone Aide l'Investissement (ZAI) des
PME en accordant ces dernires une exonration d'impt sur les bnfices d'un montant
bas sur le cot salarial des emplois crs suite la reprise.

Bnficiaires: - Les PME au sens europen du terme

- Ayant une activit industrielle
- Pour les reprises d'entreprise la barre du 01/01/2007 au 31/12/2013


77
Montant :
Base : cot des emplois crs ou maintenus par l'entreprise, c'est dire le montant
des salaires bruts majors des cotisations sociales obligatoires engages par
l'entreprise au cours du mois de la reprise et des 23 mois suivants
Exonration du bnfice taxable : hauteur de :

o de 21 43% du cot des emplois si la base est infrieure 25 M
o de 10,5 21,5% du cot des emplois si la base est suprieure 25 M
Plafond du bnfice exonr: 42 M
Conditions: Le bnfice de l'exonration doit faire l'objet d'un agrment du service des
impts. De nombreuses autres conditions sont respecter105.

Remarque: ce dispositif est accord dans le respect du rgime europen d'exemption par
catgorie "de minimis" qui limite 200.000 sur trois exercices conscutifs le montant total
d'aides publiques accordes par entreprise.

2) Aides rgionales
Les rgions ont dploy de nombreux dispositifs pour soutenir l'activit localement, au titre
desquels il est possible de citer :
les avances remboursables,
les fonds de garantie aux prts bancaires,
les fonds d'investissement de proximit,
des accompagnements personnaliss,
des exonrations de taxe foncire, de CFE et de frais de CCI.
L'Institut Suprieur des Mtiers a rcapitul dans un document les principales aides rgion
par rgion106. Il est fait notamment mention d'un fonds de retournement "Opportunits
rgion" en rgion Centre et de l'ARED (Aide la Reprise dEntreprises en Difficult) et en
rgion Alsace avec des dotations qui vont de 5.000 10.000 par salari repris.

3) Aides aux salaris qui souhaitent reprendre leur entreprise

De nombreuses aides sont accordes aux salaris s'ils souhaitent reprendre leur entreprise,
que cette dernire soit in bonis ou en procdure collective (voir en Annexe n10 la liste de
ces aides).

105
Pour plus de dtail, voir l'article 44 septies du Code Gnral des Impts et les Bulletins Officiel des Impts
n4 H-5-08 et n 4 H-9-08
106
BOISSINOT Marianne, Mesures prises par les rgions afin de soutenir les entreprises dans la crise Juillet 2009
http://ism.infometiers.org/ISM/content/download/536/4075/version/31/file/Mesures_regions_crise_juillet200
9.pdf


78
Il s'agit notamment du crdit d'impt pour le rachat du capital d'une socit par ses
salaris, de la rduction d'impt accorde aux salaris qui empruntent pour acqurir les
titres de leur socit et de l'avance remboursable pour la reprise sous forme de SCOP.

De plus, les salaris des entreprises en procdure collective peuvent bnficier des rgimes
de l'ACCRE et du NACRE, normalement rservs aux demandeurs d'emploi.

* *
*


79
PARTIE III PLAN DE CONTINUATION PRESENTE PAR UN TIERS-REPRENEUR

Avant tout, il convient de prciser que ce type de reprise la barre est relativement peu
courant et qu'il est ncessaire au repreneur de bien connatre sa cible avant de se lancer
dans un tel projet, la fois plus risqu (reprise de l'ensemble du passif et de tous les
engagements/contentieux de la socit) et plus long (convaincre les anciens actionnaires,
puis les organes de la procdure, et ensuite les cranciers).

Pour autant, ce type de reprise est gnralement plus lucratif financirement (faible mise
de fonds, dlai de paiement jusqu' 10 ans, abandon de crance, rcupration du BFR et
utilisation des dficits fiscaux) et rarement confront d'autres offres concurrences.

Figure n18 : Calendrier-type d'un redressement judiciaire suivi d'un plan de continuation

Acquisition des droits

sociaux ( tout moment)
Jugement

d'ouverture

30 jours
Audience de
prsentation
du plan
Jugement
arrtant le
plan

une audience tous les 2 6 mois

Convocation
du greffe
2 semaines
Dlibr du
Tribunal
1 2 semaines
Prsentation du plan de continuation = 2 mois
Dure approximative de la priode d'observation si plan de continuation 12 mois
Chapitre A
Droulement d'une reprise d'entreprise avec plan de continuation
Ce type de reprise la barre, galement appel "reprise par voie interne", se droule en
trois temps : l'acquisition des droits sociaux, la gestion de l'entreprise pendant la priode
d'observation et la prsentation du plan.

A-1 ) ACQUISITION DES DROITS SOCIAUX

Pendant la priode d'observation, l'acquisition des droits sociaux ncessite tout d'abord de
convaincre les anciens actionnaires, mais galement le Tribunal, puisqu'il faut son accord
pralable 107 . A dfaut d'accord amiable, une procdure rare de cession force peut
galement intervenir.

107
Uniquement lors d'un redressement judiciaire. Aucune autorisation n'est ncessaire en procdure de
sauvegarde.


80
(a) Autorisation du Tribunal

A compter du jugement d'ouverture d'une procdure de redressement judiciaire, tous les
titres ou valeurs mobilires de la socit sont verss sur un compte spcial bloqu et tout
mouvement devra faire l'objet d'une autorisation du Juge-Commissaire108.

De plus, et seulement pour les droits sociaux dtenus directement ou indirectement par le
dirigeant de droit ou de fait, c'est l'issue d'une audience en chambre du conseil que le
Tribunal dlibrera sur les conditions de cette cession109.

Dans ces conditions, deux solutions s'offrent au repreneur :

soit solliciter cette autorisation ds les premiers mois de la priode
d'observation afin de se faire connatre du Tribunal et pouvoir travailler en amont avec les
organes de la procdure sur le redressement de l'entreprise. Cette solution, qui a
l'avantage de permettre au repreneur d'avoir les mains libres pour grer la
restructuration, prsente nanmoins le risque de froisser le Tribunal qui pourrait
considrer comme un opportuniste le candidat la reprise qui attendait le dpt de bilan
pour mettre la main sur la socit110,

soit conditionner sa participation au capital l'arrt du plan de continuation :
en effet, quel est l'intrt d'acqurir des titres si le Tribunal refuse le plan de continuation ?
Cette solution a le double avantage de permettre au candidat la reprise de pouvoir
travailler avec le grant en place sur le plan de continuation et de bnficier d'un rle de
"chevalier blanc" qui apporte bnvolement son expertise pendant la priode
d'observation. Cela peut galement donner au plan de continuation un gage de srieux et
ventuellement de solidit financire si un engagement de recapitalisation est donn. Pour
autant, dans cette situation, le repreneur ne bnficie d'aucune scurit juridique sur le
rachat ultrieur des droits sociaux. En effet, il est possible que les anciens actionnaires
voyant le redressement se profiler, choisissent de ne plus cder leurs titres.

Dans les deux cas, c'est au repreneur de prendre l'initiative de rencontrer

l'Administrateur Judiciaire pour expliquer, en toute transparence, sa dmarche et sa

108
C. com. art. L.631-19-1 : le Juge-Commissaire devra tre saisi par requte et ce dernier rendra une
ordonnance autorisant ou pas le mouvement de titres
109
C. com. art. L.631-10 : le Tribunal devra rendre un jugement qui autorise ou pas le dirigeant cder ses titres
110
Un rachat des titres et le changement de grance avant la dclaration de cessation des paiement peut dans
certains cas tre prconis pour avoir la lgitimit aux yeux du Tribunal, mme s'il y a l-aussi des inconvnients
(nullit de la priode suspecte, notation Banque de France du repreneur qui dpose le bilan)


81
stratgie pour l'entreprise. Ce n'est qu'ensuite que ce professionnel rdigera un rapport et

prsentera cette solution de reprise au Tribunal.

L'autorisation du Tribunal n'est rgie par aucune condition lgislative particulire. Le

srieux et la solidit financire du projet sont donc les principaux critres des juges. Par
ailleurs, s'il existe des risques que l'entreprise n'atteigne pas son point mort pendant la
priode d'observation, il n'est pas rare que l'Administrateur Judiciaire demande au
repreneur des garanties ou des engagements, notamment pour couvrir les ventuelles
dettes gnres pendant la priode d'observation111.

Il est important de rappeler ici que, contrairement l'offre de reprise via un plan de
cession, aucune interdiction ne s'impose quant la qualit du repreneur. Aussi, le
repreneur peut tre la famille proche des dirigeants, un contrleur ou encore l'quipe
dirigeante.

Pour rappel, la cession de titres en procdure de sauvegarde est rgie par le droit
commun sans intervention du Tribunal.

(b) Ngociations avec les actionnaires
Mise part l'autorisation du Tribunal, la cession des droits sociaux suit les rgles de droit
commun112 en matire juridique, fiscale et comptable.

C'est donc lors de la phase de ngociation que sera fixe l'ensemble des conditions
d'acquisition des droits sociaux. Les clauses habituelles peuvent tre intgres au contrat
de cession comme notamment :

Complment de prix (clause dite de earn-out) : relativement peu utilise en matire

de procdure collective, le repreneur peut y avoir recours pour d'une part, limiter
le prix pay up-front, et d'autre part, pour faciliter l'accompagnement de la reprise,
Garantie de passif : dans la mesure o le passif est rapidement connu113 et que le

prix de cession se ngocie souvent un prix symbolique, la garantie de passif n'est
en gnral pas voque dans ce type de reprise,

111
Ce fut notamment le cas dans deux dossiers que j'ai traits :

- Dossier o la socit avait demand la liquidation et c'est la demande du repreneur qu'un redressement
judiciaire a t ouvert en contrepartie de cette garantie de couverture des dettes de la priode d'observation
- Dossier o le maintien de l'activit profitait au repreneur pressenti
112
Conformment au droit commun, la cession de parts sociales ou dactions suppose un consentement valable
et la capacit requise dans la personne du cdant et celle du cessionnaire, un prix dtermin ou dterminable
selon des critres objectifs.


82
Autres : les clauses d'agrment114 et/ou de premption figurant dans les statuts ou
les pactes d'actionnaires continuent s'appliquer en procdure collective. Il y a
donc lieu d'obtenir leur leve.
De plus, il convient d'intgrer dans le contrat de cession une condition suspensive relative
l'autorisation du Juge-Commissaire ou du Tribunal.

La difficult de la ngociation rside avant tout dans la dimension psychologique de la

discussion. En effet, les anciens actionnaires sont face un chec qu'ils croient dans la
plupart du temps pouvoir surmonter. Il faut donc qu'ils fassent le deuil de cette
dconvenue dans laquelle ils ont pu investir significativement tant en termes de temps que
d'argent.

Aussi, plusieurs reprises, j'ai t, dans ma vie professionnelle, confront au refus pur et
simple des anciens actionnaires. A chaque fois, la raison du refus ne concernait pas le prix
propos mais relevait plus d'un conflit entre actionnaires, d'un dsintrt pour la socit,
ou bien au contraire d'un dirigeant-fondateur extrmement attach sa socit.

Les exemples d'acquisition de droits sociaux concernent des dossiers o la dimension

psychologique est moins prsente comme avec des fonds d'investissement ou avec des
filiales de groupe. D'ailleurs, dans ces derniers cas, il n'est pas rare que le prix de cession
soit ngatif, c'est dire que le cdant verse une "soulte" au cessionnaire115.

L'argumentaire du repreneur s'adaptera donc son interlocuteur et son intrt en tant

qu'actionnaire, d'o la possibilit d'voquer :

L'image de marque des anciens actionnaires peut tre quelque peu ternie par une
procdure collective, un plan de sauvegarde de l'emploi (PSE) qui se passe mal, un
redressement qui n'aboutit pas favorablement
Les risques de sanctions sont bien videment moindres pour les dirigeants si un
plan de continuation est accord116.

113
Dans les 2 mois de la priode d'observation pour les cranciers franais et 4 mois pour les cranciers
trangers
114
Dans le cas spcifique o le plan de continuation prvoit une modification du capital, l'article L.626-3 du
Code de Commerce stipule que "les clauses d'agrment sont rputes non crites".
115
Cette "soulte" peut avoir pour objet de couvrir, par exemple, tout ou partie de la restructuration et pour
viter d'avoir liquider purement et simplement la filiale d'un groupe international avec toutes les
consquences financires, sociales et de notorit que cela gnre.
116
L'action en comblement de passif ne peut tre diligente qu'en cas de clture de la procdure pour
insuffisance d'actif.


83
Les moyens de rtorsion117 dont le Tribunal dispose sont :

o
la demande du Ministre Public, le Tribunal peut imposer le

remplacement d'un ou plusieurs dirigeants de l'entreprise,
de mme, il peut tre dcid l'insaisissabilit des droits sociaux des

dirigeants, rendant leurs investissements illiquides,
ou bien, une cession force des droits sociaux peut tre ordonne un prix
fix dire d'expert.
En revanche, le Tribunal ne peut imposer une cession force ou une augmentation de

capital un actionnaire non dirigeant. Pour autant, le Tribunal a le pouvoir de refuser le
plan de continuation si les actionnaires ne font pas d'efforts pour reconstituer les
capitaux propres. Par exemple, les actionnaires peuvent accepter d'abandonner ou de
postrioriser leurs comptes courants au remboursement intgral du passif ou bien
autoriser l'apport de nouveaux fonds par un tiers.

Malgr tous ces arguments de bons sens, l'acquisition des droits sociaux reste difficile,
surtout si le repreneur ne souhaite y consacrer qu'un prix symbolique.

A-2 ) DEROULEMENT DE LA PERIODE D'OBSERVATION

(a) Collaboration avec l'Administrateur Judiciaire

La priode d'observation est le moment privilgi pour le repreneur de prendre ses
marques, restructurer l'entreprise et identifier les leviers du retournement.

Toute cette phase se droule sous la surveillance (en sauvegarde) ou l'assistance (en
redressement judiciaire) de l'Administrateur Judiciaire. Ce dernier est le principal
interlocuteur. Il suivra au quotidien l'volution du dossier, essayera de trouver des
solutions aux difficults rencontres, contresignera les rglements 118 , laborera des
rapports pour le Tribunal, exposera en audience le droulement de la priode
d'observation, travaillera l'laboration du plan de sauvegarde ou du plan de continuation
et participera aux ventuelles ngociations avec les co-contractants ou les principaux
cranciers.

Une bonne collaboration entre le repreneur et l'Administrateur Judiciaire est

indispensable la russite d'un dossier.

117
C. com. art. L.631-19-1 al. 1 et 2

Uniquement en redressement judiciaire
118


84
(b) Oprer la restructuration au plus vite

La priode d'observation est propice pour oprer la restructuration de l'entreprise non
seulement en procdant des licenciements, mais galement en rsiliant les contrats
dfavorables l'entreprise.

1) Procder des licenciements

Comme souvent en matire de restructuration, il est ncessaire d'allger la masse salariale
pour retrouver une rentabilit.

Aussi, l'Administrateur Judiciaire peut solliciter l'autorisation du Juge-Commissaire pour

tout licenciement119.

De plus, cette restructuration pourra tre finance soit par l'entreprise, soit par l'AGS120.
Cette dernire solution, qui est mise en place par l'intermdiaire du Mandataire Judiciaire,
est une avance remboursable des indemnits de licenciement. En sauvegarde, cette avance
doit tre rembourse ds l'arrt du plan, contrairement au redressement judiciaire, o il
est possible d'obtenir des dlais (voir Partie III Section C-1) (b) 3) Modalits de
remboursement de l'avance faite par l'AGS).

2) Rsilier ou poursuivre les contrats

Un des avantages d'une procdure collective est la possibilit, tout moment, de rompre
un contrat qui s'avre dfavorable l'entreprise, ou au contraire, d'imposer au co-
contractant la poursuite du contrat mme si une procdure de rsiliation est en cours121.

Pour procder cette forme de restructuration, le repreneur listera l'ensemble des

contrats en cours et devra se poser la question de la pertinence de les poursuivre ou de les
arrter. Si cette deuxime hypothse est dcide, il suffit l'Administrateur Judiciaire
d'envoyer un courrier recommand avec accus de rception au co-contractant pour que
le contrat prenne fin122.

Cette facult de pouvoir rompre tout contrat quelle que soit la dure d'engagement prise
antrieurement par la socit peut galement tre utilise comme un argument une
rengociation tarifaire du contrat.

119
C. com. art. L.631-17

Association pour la gestion des rgimes de Garantie des crances des Salaris www.ags-garantie-
salaires.org
121
L'ouverture d'une procdure collective suspend la procdure de rsiliation qui n'est pas dfinitivement
acquise par le co-contractant (par exemple : si l'ouverture d'un redressement judiciaire intervient dans le mois
du commandement de payer visant la clause rsolutoire, le bail n'est pas rsilier).
122
C. com. art. L.622-13 (contrat hors bail) et C. com. art. L.622-14 (pour le bail commercial)
120


85
Nanmoins, les ventuelles indemnits de rsiliation prvues au contrat devront tre

rajoutes au passif rembourser.

(c) Optimiser la vrification des crances
Pour faire valoir leurs droits, les cranciers de l'entreprise doivent adresser une dclaration
de crances (voir en Annexe n11 un modle de dclaration de crance) au Mandataire
Judiciaire selon des modalits strictes. L'accompagnement de l'expert-comptable permet,
par la vrification scrupuleuse de ces conditions, d'optimiser le montant des crances.

1) Nature de la crance
Il convient tout d'abord de vrifier le fait gnrateur de la crance afin de dterminer s'il
s'agit d'une crance antrieure ou postrieure au jugement d'ouverture de la procdure
collective.

Les crances dont le fait gnrateur est antrieur au jour du jugement douverture,
anciennement connues sous lappellation crances de larticle 50 et dsormais vises
par larticle L.622-7 du Code de commerce seront inscrites dans le passif antrieur et
feront lobjet dun remboursement dans le cadre du plan le cas chant. Ces cranciers
composent gnralement la masse des chirographaires dont la probabilit de
recouvrement est rduite.

A linverse, les crances postrieures au jugement douverture, dites crances de larticle

40 selon lancienne codification, dsormais vises larticle L.622-17 du Code de
commerce sont payes pro forma et dfaut bnficient du privilge de paiement. Dans le
cadre dun plan de continuation, ces cranciers postrieurs privilgis ne sont prims que
par le super privilge des crances salariales, les frais de justice et le privilge de la
conciliation dit de new money123 .

Pour ce faire, un tableau rcapitulatif est fourni en Annexe n12 et permet de mettre en
vidence le fait gnrateur en fonction du type de crance.

2) Dlai de la dclaration
Le dlai de dclaration est de deux mois124 pour les cranciers dont le sige social est sur le
territoire franais et de quatre mois pour les autres.

123
C. com. L.611-11
A compter de la publication du jugement d'ouverture au BODACC
124


86
En cas de dfaut de dclaration dans les dlais lgaux, le crancier a la possibilit de faire
une demande en relev de forclusion125, procdure relativement rare qui autorise le Juge-
Commissaire accepter les crances dclares tardivement.

3) Forme de la dclaration de crances

C'est sur la forme de la dclaration de crance 126 que la plupart des erreurs sont
commises. En effet, les cranciers doivent absolument respecter un certain formalisme que
le Mandataire Judiciaire devra vrifier, mais rien n'empche le contrle par l'expert-
comptable de la socit :

l'auteur de la dclaration doit tre le reprsentant lgal du crancier ou s'il s'agit

d'un salari, il doit dtenir un mandat spcial,
la dclaration de crance doit tre envoye au mandataire judiciaire et lui seul.

L'Administrateur Judiciaire ou la socit ne sont pas tenus de transmettre au
Mandataire Judiciaire les dclarations de crance qu'ils reoivent127,
la dclaration a un caractre dfinitif et n'est pas susceptible de modification.
4) La contestation de crance
La contestation de crance suit, elle-aussi, un formalisme strict qui peut tre favorable
l'entreprise. En effet, dans l'hypothse o l'entreprise ne serait pas d'accord avec la crance
dclare, le Mandataire Judiciaire envoie une lettre de contestation au crancier qui
dispose de 30 jours pour y rpondre. Le dfaut de rponse interdit toute contestation
ultrieure et le prive de convocation devant le Juge-Commissaire128.

Dans ces conditions, le repreneur aura beau jeu de contester toute crance qui peut l'tre
et laisser le soin au crancier de prouver que la livraison a bien t effectue ou que la
prestation de service a bien t ralise. Cette procdure sera fatale au crancier mal
organis.

125
C. com. art. L.631-14 : l'action en relev de forclusion est soumise 3 conditions : le crancier n'a pas dclar
sa crance dans les dlais ( rectifier sa dclaration), la demande doit tre faite dans les 6 mois du jugement
d'ouverture et le dfaut de dclaration ne doit pas rsulter de son fait (comme par exemple le fait que le
dbiteur n'indique pas ce crancier au mandataire judiciaire).
126
La dclaration de crance nest, en elle-mme soumise aucun formalisme particulier (Com. 15 fvrier 2011,
D. actu 673, obs. Lienhard : Les articles L 622-24 et R 622-23 ne prvoient pas la forme prcise que doit revtir
lcrit par lequel le crancier fait sa dclaration de crance ; le juge apprcie souverainement si lcrit envoy au
mandataire judiciaire exprime de faon non quivoque la volont du crancier de rclamer dans la procdure
collective le paiement de sa crance ).
Il nen demeure pas moins une trs grande svrit de la Cour de Cassation quant la procdure suivre pour
dclarer une crance de manire rgulire.
127
CA Versailles, 27 janv 2000, D.2000, AJ p.172 ; RDT com. 2000, p. 718, obs. A. Martin-Serf.
128
SOINNE B., L'absence de rponse la contestation du reprsentant des cranciers et ses consquences, Ed
Frison-Roche, 2000, page 209.


87
A-3 ) PRESENTATION DU PLAN DE CONTINUATION

Comme le montre le rtro-planning ci-dessous, il est ncessaire de prvoir environ 2
mois aprs l'laboration du plan de continuation avec l'Administrateur Judiciaire (voir
Partie III - Chapitre B) Rdaction du plan de continuation), avant d'esprer obtenir le "feu
vert" du Tribunal et sortir de la priode d'observation. Il conviendra donc d'en informer le
repreneur, souvent press d'avoir les mains libres et de sortir de la procdure collective.

Figure
n19 : Rtro-planning de la prsentation d'un plan de continuation

Elaboration
du plan de
continuation
en

concertation avec l'AJ


30 jours
Audience sur le plan

de redressement
Prononc du
jugement

Analyse
& circularisation par le
Mandataire Judiciaire

prvoir env. 8 jours
Rapport du MJ et de
l'AJ pour l'audience
prvoir env. 8 jours
Convocation du
greffe
2 semaines
Dlibr du Tribunal
entre 1 et 2
semaines
Dure prvisionnelle = 2 mois minimum

(a) Consultation des cranciers
Dans le cadre de la prparation du plan continuation, le Mandataire Judiciaire peut tre
amen consulter les cranciers individuellement ou collectivement par l'intermdiaire
des comits de cranciers.

La consultation collective est obligatoire pour les entreprises dont le chiffre daffaires
dpasse 20 millions deuros ou dont le nombre de salaris dpasse 150129. A la demande du
dbiteur ou de l'Administrateur Judiciaire, le Juge-Commissaire peut autoriser qu'il en soit
galement fait application en de de ce seuil. A cette fin, il est procd la constitution
dun comit des tablissements financiers, un comit des principaux fournisseurs et le cas
chant, un comit des cranciers obligataires. Toute banque ou tablissement de crdit
crancier est membre de droit du comit des tablissements de crdit et tout fournisseur
ayant une crance suprieure 3% du total des crances fournisseurs est membre de droit
du comit des fournisseurs.

Chacun des comits des cranciers se prononce sur le projet de plan dans un dlai de
trente jours compter de la transmission de la proposition du dbiteur, la majorit des
membres reprsentant au moins les deux tiers du montant des crances. Lorsque le projet

129
C.com. L.626-29, L.631-1 et R. 626-52


88
de plan a t adopt par les comits des cranciers, le Tribunal arrte le plan. Sil nest pas
adopt par lun ou lautre des comits, la procdure "normale" dadoption est reprise
(soumission directe au Tribunal).

La consultation individuelle des cranciers prend la forme d'une lettre envoye par le
Mandataire Judiciaire. Outre le choix que devra faire le crancier (acceptation130 ou refus),
le Mandataire Judiciaire indiquera son avis sur le plan de continuation propos. C'est
pourquoi, le repreneur aura tout intrt aller prsenter son projet cet interlocuteur afin
qu'il influence positivement les cranciers.

Les cranciers ont trente jours compter de la rception de la lettre pour rpondre cette
consultation, dfaut de quoi l'absence de rponse vaut acceptation du plan131.

Pour l'audience, le Mandataire Judiciaire prparera un rapport sur les choix des cranciers
avec les pourcentages d'acceptation de chaque option en fonction du montant de la
crance.

(b) Grand oral devant le Tribunal
Le repreneur prsentera oralement son plan de redressement devant l'ensemble les
organes de la procdure. L'objectif est donc de les convaincre que le projet prsente de
srieuses chances de succs.

De son ct, le Tribunal s'attardera analyser les rsultats de la priode d'observation

(atteinte du seuil de rentabilit, paiement de l'ensemble des dettes de la priode
d'observation), de la vraisemblance des hypothses prises dans le prvisionnel, et les
engagements pris en termes de capitaux investis et d'emploi crs ou crer.

Dans le respect du contradictoire, le Tribunal donnera la parole l'ensemble des parties

prsentes l'audience. Il conviendra donc de ne ngliger personne en amont de cette
audience et prsenter de vive voix le projet de redressement au Reprsentant des Salaris,
au Juge-Commissaire et pourquoi pas au Ministre Public.

(c) Dcision du Tribunal
Le dlibr du Tribunal permettra de vrifier la conformit du plan propos aux critres
lgaux.

130
Si le plan propose une possibilit de remise de dette contre un calendrier de remboursement plus court, le
crancier devra cocher l'option choisie.
131
En cas de proposition alternative, le crancier qui n'aurait pas rpondu dans les dlais ne se verrait pas
imposer un abandon de crance, mais seulement des dlais de paiement.


89
En outre, le Tribunal peut imposer toute mesure lui semblant indispensable au bon
droulement du plan : l'inalinabilit de certains actifs, l'obligation de cder ou de
conserver les droits sociaux, imposer les dlais de paiement aux cranciers ayant refus le
plan ou n'ayant pas rpondu la circularisation

Le jugement sur le plan de continuation est gnralement rendu dans les huit quinze
jours de l'audience. Tout comme le plan de cession, aucun document n'est communiqu
ce moment-l132. En cas de rejet du plan de continuation, l'entreprise dispose de dix
jours133 pour faire appel de cette dcision.

* *
*

Chapitre B
Rdaction du plan de sauvegarde/continuation
La rdaction du plan de sauvegarde/continuation incombe :

en sauvegarde : l'entreprise "avec le concours" de l'Administrateur Judiciaire134,
en redressement judiciaire : l'Administrateur Judiciaire "avec le concours" de
l'entreprise135.

B-1 ) CONTENU REGLEMENTAIRE DU PLAN

Le plan de sauvegarde/continuation est rgi par les articles L.626-2 L.626-8 du Code de
Commerce.

(a) Obligations dictes par le Code de Commerce

Le projet de plan comporte plusieurs volets136:
le volet conomique : expos des perspectives de redressement en fonction des

possibilits et modalits d'activit, de l'tat du march et des moyens de
financement disponibles,
le volet financier : modalits de rglement du passif et les garanties ventuelles,

132
Seule une publication au BODACC et dans un journal d'annonces lgales sera diligente par le greffe dans les
15 jours du prononc du jugement.
133
Le dlai d'appel court compter de la notification du jugement (et non du prononc) C. com. art. R.661-2
et R.661-3.
134
C. com. art. L.626-2 al.1
135
C. com. art. L631-19 I
136


90
le volet social : niveau et perspective d'emploi avec indication des licenciements

ventuels,
le volet environnemental : expos du bilan environnemental et des mesures

prvues,
les offres d'acquisition en cas de cession partielle.
Aucune trame standard n'est impose dans la mesure o le plan de

sauvegarde/continuation doit s'adapter aux particularits de chaque dossier.

Un modle de plan de continuation (voir en Annexe n5) donnera au lecteur une ide pour
l'architecture d'un tel document.

(b) Les exigences des organes de la procdure
Le plan de continuation est le dbouch logique d'un redressement judiciaire dans la
mesure o les trois objectifs de la Loi (poursuite de lactivit, sauvegarde de lemploi et
apurement du passif) sont respects, contrairement au plan de cession o l'apurement du
passif n'est souvent pas intgral.

1) La vision du Juge-Commissaire
Le Juge-Commissaire, ancien chef d'entreprise ou cadre suprieur, est d'emble plus
favorable une solution qui s'oriente vers un plan de continuation.

En effet, outre les aspects lgaux, l'ide est souvent de donner une "seconde chance"
l'entreprise et son dirigeant. C'est pourquoi le repreneur aura tout intrt, du moins dans
un premier temps, s'attacher les services de l'ancien dirigeant et/ou trouver un accord
avec ce dernier pour qu'il facilite la transition.

De plus, le Juge-Commissaire, dans son rle de coordinateur de la procdure, essaie de

mnager l'ensemble des organes de la procdure en ralisant une synthse intelligente.

2) L'enjeu pour l'Administrateur Judiciaire

Btir un plan de continuation demande en gnral plus d'nergie qu'un plan de cession
tout particulirement pour l'Administrateur Judiciaire.

D'une part, la priode d'observation dure plus longtemps (douze mois en moyenne contre
six pour un plan de cession) ncessitant pour l'Administrateur Judiciaire des contrles et
des diligences pour suivre l'exploitation, dfaut de quoi sa responsabilit peut tre
engage.



91
D'autre part, l'Administrateur Judiciaire devra la fois grer la restructuration de

l'entreprise tout en laborant en parallle le plan de continuation proprement dit.

Pour autant, les moluments de l'Administrateur Judiciaire sont en gnral moindres pour
un plan de continuation que pour un plan de cession (voir un exemple de calcul des
honoraires de l'Administrateur Judiciaire en Annexe n9).

L'enjeu pour l'Administrateur Judiciaire est donc de dmontrer au Tribunal sa capacit

mener bien cet exercice souvent prilleux. En consquence de quoi, le Tribunal sera
enclin lui confier d'une part, le commissariat l'excution du plan du prsent dossier et
d'autre part, d'intressants nouveaux dossiers.

3) Les objectifs du Mandataire Judiciaire

En qualit de reprsentant des cranciers, le Mandataire Judiciaire sera vigilant d'une part,
l'galit de traitement entre les cranciers et d'autre part, la dure de remboursement
du passif au regard des capacits de l'entreprise.

Dans la pratique, le Mandataire Judiciaire est souvent critique, voire au mieux dubitatif, vis-
-vis du plan de continuation. C'est gnralement le rsultat de la consultation des
cranciers qui dfinit son avis.

En gnral, les Tribunaux prfrent dsigner l'Administrateur Judiciaire en qualit de

Commissaire l'Excution en lieu et place au Mandataire Judiciaire. En effet,
l'indpendance du Mandataire Judiciaire en tant que Commissaire l'Excution est
critiquable dans la mesure o s'il demande la rvocation du plan, c'est lui qui sera charg
d'effectuer les oprations de liquidation, d'o le risque de conflit d'intrt dans sa prise de
dcision.

4) Les contraintes du Ministre Public

Le Ministre Public a en charge de contrler que le plan de continuation satisfait aux
exigences de la Loi. De plus, il veillera ce que le plan propos prsente un gage de
srieux. La prsence du Ministre Public n'est pas obligatoire l'audience du plan de
continuation.

5) Le dirigeant
Comme explicit prcdemment, il est prconis au repreneur de s'appuyer sur l'ancien
dirigeant pour que non seulement, il apporte son soutien au plan, mais galement que le
Tribunal puisse vrifier que la reprise ne se fasse pas son insu.

92
Pour conclure cette section, je prconise d'laborer une solution simple tant dans sa
comprhension que dans sa mise en place.

En effet, mme si le lgislateur a laiss une grande marge de manuvre et une grande
flexibilit quant aux solutions de sortie de procdure collective, la pratique montre que les
diffrents acteurs prfrent en rgle gnrale les solutions qu'ils ont l'habitude de mettre
en uvre et celles qui ne sortent pas trop des "sentiers battus".

Pour rappel, il est de notorit publique que les rumeurs et les critiques dans le milieu des
procdures collectives soient monnaie courante : ceci n'incitent pas les acteurs prendre
des risques et faire preuve d'originalit dans la recherche de solution.

B-2 ) VALIDATION DES INFORMATIONS CHIFFREES : LA VALEUR AJOUTEE DE L'EXPERT-

COMPTABLE
Pendant la priode d'observation, l'intervention de l'expert-comptable permet souvent de

rassurer le Tribunal sur les lments chiffrs qui lui sont transmis. Pour autant, il convient
que sa mission soit lgitime non seulement par une lettre de mission comme l'impose
l'article 11 du Code de Dontologie des Experts-Comptables, mais que ce document
contractuel soit accept par l'Administrateur Judiciaire137.

(a) Vrification de la capacit de l'entreprise faire face son passif
Dans un premier temps, l'expert-comptable devra laborer le business plan post-
restructuration. Pour cela, il conviendra de distinguer les lments rcurrents et ceux qui
ne le sont pas comme les dmnagements, les indemnits de licenciement, les frais de
justice

Le Tribunal apprciera avoir le mme format que les lments chiffrs communiqus
pendant la priode d'observation afin de faciliter les comparaisons.

Les hypothses sous-jacentes devront tre clairement expliques et justifies,

notamment pour l'extrapolation sur l'ensemble de la dure du plan, exercice prilleux, mais
indispensable au plan de continuation.

Dans un deuxime temps, le prvisionnel de trsorerie sera tabli sur la base du business
plan en tenant compte des investissements ncessaires au renouvellement de l'appareil

137
Dans ce cas, les honoraires de l'expert-comptable bnficient du privilge de l'article L.622-17.


93
productif et des variations du besoin en fonds de roulement. Il est indispensable de

modliser les flux de trsorerie sur toute la dure du plan propos.

La proposition d'apurement du passif ne se positionne qu'en-dessous de ce prvisionnel de

trsorerie, l'idal tant de pouvoir montrer qu'une marge de scurit a t conserve pour
faire face une difficult temporaire.

(b) Autres travaux spcifiques de l'expert-comptable

1) Suivi des dettes de la priode d'observation (anciennement "article 40")

L'article L.622-17 du Code de Commerce est venu remplacer le clbre "article 40" dont
certains professionnels font encore rfrence en rfrence la loi du 25 janvier 1985
pourtant abroge depuis l'ordonnance du 18 septembre 2000.

Le privilge cr par cet article concerne les cranciers qui ont fait confiance l'entreprise
pendant toute la priode d'observation. En effet, il est accord ces derniers d'tre pays
prioritairement avant toute crance antrieure la procdure collective.

Le suivi des dettes de la priode d'observation revt donc un caractre extrmement

important et la validation d'un expert comptable scurisera les organes de la procdure.

2) Re-contrle de l'tat des dettes fourni par le Mandataire Judiciaire

Voir Partie III - Section A-2) (b) Optimiser la vrification des crances.

3) Comits de cranciers
Applicable uniquement pour les entreprises de plus de 20 millions d'euros de chiffre
d'affaires et/ou l'effectif est suprieur 150, les comits de cranciers sont dfinis par les
articles L.626-20 L.626-35 du Code de Commerce. L'expert-comptable pourra apporter
son assistance pendant cette phase de consultation des cranciers. Cet aspect, s'loignant
du sujet du prsent mmoire, ne sera pas dvelopp ici.

4) Reconstitution des capitaux propres

L'article L. 225-248 (al.1) du Code de Commerce dispose pour les socits par actions138 que
"si, du fait de pertes constates dans les documents comptables, les capitaux propres de la
socit deviennent infrieurs la moiti du capital social, le conseil d'administration ou le
directoire, selon le cas, est tenu dans les quatre mois qui suivent l'approbation des comptes

138
C. com. art. L. 223-42 (al. 1) pour les SARL


94
ayant fait apparatre cette perte, de convoquer l'assemble gnrale extraordinaire l'effet
de dcider s'il y a lieu dissolution anticipe de la socit".

Pour reconstituer ses capitaux propres un montant au moins gal la moiti du capital
social, la socit peut recourir divers moyens :
-
augmentation de capital en numraire ou par incorporation de crances,
rduction du capital de sorte que le montant des pertes nexcde pas la moiti du
capital,
ralisation de bnfices permettant de rsorber les pertes,
abandon de crance : souvent employ au sein d'un mme groupe ou lorsque le

repreneur procde des rachats de crances post-redressement judiciaire (voir ci-
aprs Partie III - Section C-3) (a) Le rachat de crances), il convient de nanmoins
de bien analyser les consquences fiscales de ces abandons de crances (profits
exceptionnels).
En matire de restructuring, le moyen le plus utilis est le "coup d'accordon", rduction

du capital zro suivi immdiatement d'une augmentation de capital (voir ci-aprs Partie III
- Section C-3) (b) Le "coup d'accordon").

De mme, la rvaluation libre permet la fois l'utilisation des dficits fiscaux mais
galement d'assainir la structure financire (par contre, aucune compensation avec les
pertes n'est possible (voir ci-aprs Partie III - Section C-3) (c) L'optimisation fiscale).

Aucune sanction pnale nest prvue lencontre des dirigeants qui nont pas reconstitu
les capitaux propres de leur socit dans le dlai imparti de deux ans. Toutefois, leur
responsabilit civile peut tre engage si leur inaction a caus un prjudice la socit. En
outre, tout intress (crancier, associ) peut demander au Tribunal de Commerce la
dissolution de la socit. Cependant, le Tribunal peut accorder la socit un dlai de six
mois pour rgulariser sa situation sachant que la dissolution ne peut pas tre prononce si,
la date o il statue, cette rgularisation a eu lieu.

Nanmoins et spcifiquement pour la prsentation du plan de sauvegarde/continuation, il

est ncessaire d'indiquer, dans le plan, les modalits de reconstitution des capitaux
propres conformment l'article L.626-3 (al.2) du Code de Commerce.

* *
*


95
Chapitre C
Traitement du passif et optimisations
Un des principaux intrts de ce type de reprise la barre est de permettre une grande
flexibilit quant au traitement de son passif. De plus, plusieurs techniques d'optimisation
sont possibles.

C-1 )
CHOIX DE L'ECHEANCIER
Cette section dtaillera les rgles applicables en matire de plan de continuation dans le
cadre d'un redressement judiciaire. Pour autant, le plan de sauvegarde, plus souple
juridiquement, peut s'inspirer de ces principes.

(a) Contraintes lgales

Les contraintes lgales sont principalement les suivantes :
la dure du plan ne peut excder dix ans139,
la premire chance doit s'effectuer au plus tard la date anniversaire de

l'arrt du plan,
la Loi140 impose que le remboursement annuel soit gal au minimum 5% du

passif admis, exception faite des deux premires annes.
Aucune priodicit des chances n'est impose par la loi, mais la pratique montre que les
plans prvoient le minimum lgal, savoir une chance par an.

(b) Demande d'abandon de crances
Le plan propos peut prvoir un choix pour les cranciers d'tre rembourss plus
rapidement en contrepartie d'une rduction de leurs crances.

1) Cranciers privs
Pour autant, le principe d'galit de traitement entre les cranciers doit tre respect et
l'alternative propose doit tre cohrente et proportionnelle l'chancier sans abandon
de crance.

A titre d'exemple, pour un plan sur dix ans proposant des annuits de 10% par an, il semble
cohrent de proposer un paiement immdiat hauteur de l'ordre de 25% 35% de la
crance initiale (soit un abandon de crance de 65% 75%) ou encore un chancier
rduit trois annuits en contrepartie d'une remise de dettes de l'ordre de 50%. Cette

139
C. com. art. L.626-12

C. com. art. L.626-18 al.4
140


96
galit de traitement s'obtient en actualisant l'chancier par la mthode du DCF141 puis en

appliquant la probabilit142 de mener bien le plan de continuation.

Il est ici rappel que les comptes courants d'actionnaires sont considrs tre des
crances de la socit et rentre donc dans le passif. Les actionnaires ont donc intrt les
dclarer au Mandataire Judiciaire. Pour autant, le Tribunal impose quasiment
systmatiquement que le plan de continuation ne prvoit pas de remboursement de
comptes courants avant d'avoir apur l'intgralit du passif tiers.

Au moment de finaliser ce mmoire, un projet de Loi de Finance prvoyant la non-

dductibilit des abandons de crances caractre financier est en discussion
l'Assemble Nationale et au Snat. Pour autant, il semblerait que cette mesure ne concerne
pas les socits en procdure collective.

2) Cranciers publics
Depuis 2007, les cranciers publics (Trsor Public, URSSAF et autres organismes sociaux143)
peuvent accorder des remises de dettes, mais dans des conditions extrmement
limitatives144, savoir :
la demande doit tre formule dans les deux mois de l'ouverture de la procdure
collective,
les remises de dettes publiques sont sujettes un double plafond :

o
les remises de dettes publiques ne peuvent excder trois fois le montant

des dettes prives145,
le taux de remise accorde ne doit pas excder le taux moyen pondr des
abandons de crances prives146,
l'abandon doit tre concomitant avec celui des dettes prives147
Dans ces conditions, le cas de figure le plus propice la demande de remise de dettes
auprs des cranciers publics concerne le cas d'une socit ayant un important compte
courant que l'actionnaire est prt abandonner.

141
Discounted Cash-Flow (voir Partie I 3-2) (b) Actualisation des flux futurs)
De l'ordre de 30% (cf. statistiques en Partie I 1-1) (b) Taux d'checs des procdures collectives)
143
Hors cranciers super-privilgis pour qui aucune remise de dette n'est possible.
144
Pour plus d'information, voir le Bulletin Officiel des Impts 13 S-1-07 n100 du 21 aot 2007 :
http://www11.minefi.gouv.fr/boi/boi2007/13rcpub/textes/13s107/13s107.pdf
145
De ce fait, les "petits" RJ, o le passif fiscal et social reprsente souvent une part importante du passif, se
trouve pnaliss par la faible part des cranciers privs et donc des abandons de crances qu'ils peuvent faire
potentiellement
146
Cette condition pnalise cette fois les "gros" RJ/sauvegardes o les crances privs ne consentent
abandonner en moyenne qu'un faible % de leur crance
147
De mme les conditions contractuelles de l'abandon de crances (retour meilleure fortune, clause d'excess
cash-flow) doivent galement s'appliquer la remise de dettes publics.
142


97
(c) Optimisation de l'chancier

Le cadre lgal permet donc une assez grande souplesse dans les modalits de
remboursement sur passif. Dans ces conditions, l'chancier peut tre optimis en
prvoyant des chances progressives, une clause d'excess cash-flow ou encore des dlais
de paiement avec l'AGS.

1) Echancier annuits progressives

Aussi, il est possible d'imaginer des annuits progressives qui augmentent au fur et
mesure du plan.

A titre d'exemple, l'chancier suivant148 est tout fait conforme la Loi, mais la pratique
montre une moins grande progressivit dans les plans proposs.

Figure n20 : Exemple d'chancier annuits progressives

20%
Annuits

15%
(en % du
total du
passif)
3%
3%
5%
5%
7%
20%
15%
7%
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
anne
Il convient de rappeler ici les statistiques des plans de continuation : 70% des plans de
continuation sont convertis en liquidation. Pire, selon les professionnels, environ 40% ne
parviendraient mme pas s'acquitter de la premire chance.

Aussi, il faut tre extrmement prudent dans son approche et sur les capacits de
remboursement de l'entreprise convalescente. En effet, autant il est toujours possible de
revenir devant le Tribunal pour solliciter un remboursement plus rapide, autant le dfaut
de paiement d'une seule chance entraine de facto la rsolution du plan et l'ouverture
d'une nouvelle procdure collective (Voir Partie III - Section C-2) (c) Rsolution du plan).

Nanmoins, un excs de prudence peut entraner un refus des cranciers et donc refroidir
le Tribunal pour arrter le plan de continuation. Certes, l'apprciation du Tribunal est

148
Voir galement en Annexe n6 l'chancier progressif utilis par le groupe ARES, socit cote qui a connu
une procdure collective en 2009


98
souveraine149, mais ce dernier retiendra la solution qui rpond au mieux aux vux de la Loi
(maintien de l'activit, sauvegarde des emplois et apurement du passif).

2) Une clause d'"excess cash-flow"

J'ai rcemment expriment dans un dossier l'insertion d'une clause d'"excess cash-flow"
dans un plan de continuation. En l'occurrence, le bailleur, principal crancier de cette
procdure, a accept de diffrer le remboursement de 30% de sa crance l'atteinte d'un
certain niveau de cash-flow.

Dans ce mme dossier, le grant s'est engag cder le fonds de commerce compter de
l'anne 5, afin de pourvoir rembourser l'intgralit du passif et notamment les 30% de la
crance du bailleur qui, sans cette cession, serait difficilement remboursable.

Ce dossier montre bien comment le droit des procdures collectives est capable de
s'adapter aux contraintes conomiques actuelles en intgrant des mcanismes modernes.

3) Dlai de remboursement accord par l'AGS

L'AGS procde l'avance la fois les crances de salaires non-pays avant le redressement
judiciaire (= crances super-privilgies) et les indemnits de rupture lies aux
licenciements conomiques de la priode d'observation (= crances privilgies).

Or, autant les crances super-privilgies ne peuvent faire l'objet de dlais de paiement et
de remise de dettes150, la deuxime catgorie d'intervention de l'AGS peut bnficier d'un
dlai de paiement151.

Aucun dlai n'est annonc officiellement, mais en pratique, on constate entre 12 et 24

mois d'talement pour autant qu'une demande de dlai de paiement soit formule l'AGS
avant la prsentation du plan.

C-2 )
COMMISSARIAT A L'EXECUTION DU PLAN
Le Commissaire l'Excution du Plan est au choix du Tribunal, soit l'Administrateur

Judiciaire, soit le Mandataire Judiciaire 152 . Il est, par dfinition, charg de veiller
l'excution du plan et d'en faire tat au Tribunal dans un rapport annuel.

149
Le Tribunal n'est absolument pas tenu de suivre l'avis des cranciers, ni celui de l'Administrateur Judiciaire
ou du Mandataire Judiciaire
150
C. com. art. L.626-20
151
Uniquement dans le cas d'un redressement judiciaire
152
C. com. art. L.626-25


99
(a) Droulement post-arrt du plan de continuation

Ds l'arrt du plan, l'entreprise retrouve toute latitude dans sa gestion : embauche,
licenciement, moyen de paiement Il est d'usage de procder un changement de compte
bancaire pour bien marquer la sortie de la procdure collective.

L'expert-comptable sera alors en premire ligne pour assister l'entreprise convalescente,

qui souvent n'a pas compltement termin sa phase de redressement.

C'est pourquoi il est important de mettre en place rapidement un systme de suivi de

trsorerie ou bien continuer sur celui mis en place par l'Administrateur Judiciaire. En effet,
l'entreprise sera confronte en dbut de procdure la fois des niveaux de performances
prcaires et aux premires chances du plan : crances super-privilgies et frais de
justice, qui sont payer ds l'arrt du plan.

Ensuite, et au moins chaque date anniversaire du plan, il sera bien apprci que le
dirigeant et son expert-comptable prennent rendez-vous avec le Commissaire
l'Excution du Plan pour faire un point sur la situation de l'entreprise et pour faciliter la
rdaction du rapport annuel du commissariat l'excution du plan.

Prcision importante : depuis le dcret n2009-160 du 12 fvrier 2009, l'entreprise a la

possibilit de demander la radiation sur le K-bis de toutes mentions relatives au plan de
sauvegarde/continuation, compter du deuxime anniversaire du plan153.

(b) Modalits de paiement de chaque chance
Les chances du plan (galement appeles dividendes) sont payables au Commissaire
l'Excution du Plan. C'est ensuite ce dernier qui procde la rpartition entre les
cranciers.

Afin de prparer le paiement de ce dividende souvent annuel, il est conseill l'entreprise

d'ouvrir un compte bancaire spcifique et de l'approvisionner rgulirement en vue de
cette chance. D'ailleurs, les Tribunaux imposent de plus en plus cette pratique en
prvoyant dans leur jugement une "provision mensuelle".

153
C. com. art. R.626-20 al.2 : "Si le plan est toujours en cours l'expiration d'un dlai de deux ans compter de
son arrt, les mentions relatives la procdure et l'excution du plan sont, l'initiative du dbiteur, radies
des registres ou rpertoires sur lesquels elles ont t portes. Cette radiation fait obstacle toute nouvelle
mention relative l'excution du plan"


100
(c) Rsolution du plan

La rsolution du plan signifie que le plan de continuation est interrompu pour les raisons
suivantes :
pour inexcution des engagements du plan : il peut bien sr s'agir du non-

paiement de l'chance du plan, mais galement du non-respect des autres
engagements pris (changement de grance, inalinabilit du fonds de commerce,
cession de parts),
pour cessation des paiements : la cessation des paiements peut rsulter tant du
non-paiement de cranciers antrieurs au titre des engagements du plan, que du
non-paiement de nouveaux cranciers.
La consquence d'une rsolution du plan est l'ouverture d'une nouvelle procdure

collective :
pour un plan de sauvegarde : il peut s'agir soit d'un redressement judiciaire, soit, si
le redressement est manifestement impossible, d'une liquidation judiciaire154,
pour un plan de continuation : seule l'ouverture d'une liquidation judiciaire est

possible155, conformment au vieil adage: "faillite sur faillite ne vaut".
Si une nouvelle procdure est ouverte, les cranciers soumis au plan n'ont pas dclarer
nouveau leur crance156. Par contre, il conviendra de dclarer les ventuelles nouvelles
crances gnres post-arrt du plan.

Afin d'viter l'issue fatale d'une rsolution de plan, il est possible (uniquement dans le
cadre d'un plan de sauvegarde) de modifier le plan initial afin de tenir compte de
l'volution de l'environnement de l'entreprise157.

C-3 )
TECHNIQUES D'OPTIMISATION
Une fois le plan de continuation arrt, le repreneur pourra "optimiser" son acquisition en
procdant notamment au rachat de ses crances, un "coup d'accordon" ou en utilisant
de manire anticipe le dficit fiscal.

154
C. com. art. L.626-27 al. 3 : "Lorsque la cessation des paiements du dbiteur est constate au cours de
l'excution du plan, le tribunal qui a arrt ce dernier dcide, aprs avis du ministre public, sa rsolution et
ouvre une procdure de redressement judiciaire ou, si le redressement est manifestement impossible, une
procdure de liquidation judiciaire."
155
C. com. art. L.631-20-1 : "Par drogation aux dispositions du troisime alina de l'article L. 626-27, lorsque la
cessation des paiements du dbiteur est constate au cours de l'excution du plan, le tribunal qui a arrt ce
dernier dcide, aprs avis du Ministre Public, sa rsolution et ouvre une procdure de liquidation judiciaire."
156
C. com. art. R.626-49 : dans le cas d'une nouvelle procdure collective, c'est le Commissaire l'Excution du
Plan qui se charge de transmettre au greffe la liste des crances restant dues
157
C. com. art. L626-26 : "Une modification substantielle dans les objectifs ou les moyens du plan ne peut tre
dcide que par le tribunal, la demande du dbiteur et sur le rapport du commissaire l'excution du plan"


101
(a) Rachat de crances

Il peut tre surprenant de voir une entreprise qui sort d'une procdure collective, proposer
ses cranciers de racheter leurs crances, mais cette pratique est relativement
frquente. En effet, il est possible que, suite une leve de fonds post-redressement
judiciaire ou bien grce au retournement de l'activit, l'entreprise se trouve avec un
excdent de trsorerie permettant d'acclrer son dsendettement.

En gnral, la proposition de rachat de crances se ngocie un montant fortement

dcot par rapport la dette initiale, afin de tenir compte des dlais de paiement imposs
par le Tribunal et des nouveaux risques de dfaillance. Cette valeur actuarielle peut tre
apprhende par la mthode DCF158.

De son ct, le crancier n'a souvent pas envie d'attendre les dix annes du plan pour
rcuprer sa crance et une proposition de paiement "cash", mme fortement diminu,
peut l'intresser. Une fois la ngociation conclue, il est conseill de formaliser l'accord dans
un protocole sign par les parties et d'en informer le Commissaire l'Excution du Plan.

D'un point de vue fiscal, il sera plus intressant pour l'entreprise de faire racheter cette
crance par la socit-mre ou une autre socit du groupe. En effet, si l'entreprise
rachte directement sa dette un prix moindre, cela gnrera immdiatement un profit
taxable, alors que ce profit sera fiscalement diffr la fin du plan si c'est une autre socit
qui rachte cette crance.

(b) Coup d'accordon
Le coup d'accordon est une technique qui permet d'apurer tout ou partie des pertes d'une
socit en procdant une rduction du capital zro immdiatement suivie d'une
augmentation de capital.

L'objectif de cette technique est triple :
reconstituer le niveau minimal des fonds propres qui doit tre suprieur la
moiti du capital social159,
"nettoyer" l'actionnariat en ne conservant que les actionnaires qui "remettent au

pot",
faire apparatre une structure financire saine en faisant disparatre les pertes
antrieures.

158
Voir Partie I 3-2) (a) Actualisation des flux futurs

C. com. art. L.223-42, al. 1 pour les SARL et C. com. L.225-248, al.1 pour les SA (voir Partie III 2-2) (b) 4)
Reconstitution des fonds propres)
159


102
La ralisation du coup d'accordon est soumise certaines rgles lgales :

-
tablissement d'un rapport des commissaires aux comptes, s'il y en a,
autorisation par l'AGE selon les conditions de quorum et de majorit requises pour
les modifications des statuts.
En rgle gnrale, le droit prfrentiel de souscription (DPS) est maintenu afin de laisser
l'opportunit tous les actionnaires de participer l'opration. Mais, il est tout fait
possible de prvoir la suppression du DPS et de rserver l'augmentation de capital au seul
repreneur160.

L'administration fiscale considre que le "coup d'accordon" ne dgage aucun profit

imposable et n'affecte pas le droit au report des dficits prcdemment dgags. Au
niveau comptable, les capitaux propres sont immdiatement reconstitus sans que le
rsultat de la socit ne soit affect, et les pertes antrieures disparaissent.

(c) L'optimisation fiscale
Dans le cadre d'une reprise avec prsentation d'un plan de continuation, l'optimisation
fiscale rside avant tout dans l'utilisation des dficits fiscaux. Il convient de rappeler ici
que, depuis la Loi de Finances de 2011, les dficits fiscaux ne peuvent s'imputer qu'
hauteur d'un plafond de 1 M augment de 60% du bnfice imposable qui excde 1 M.

Bien entendu, le repreneur pourra opter pour le rgime de l'intgration fiscale, mais cela
se rvlera inoprant pour dduire les dficits fiscaux antrieurs.

Or, ces dficits reportables sont gnralement significatifs dans les entreprises en
procdure collective et toute utilisation anticipe permet une conomie substantielle. Il
convient de prciser que cette optimisation fiscale ne peut tre mise en place qu'une fois le
plan de continuation adopt.

Deux principales possibilits s'offrent au repreneur :

160
cf larrt lAmy (Cour de cassation, 18 juin 2002) qui a valid la suppression du DPS au profit d'un tiers-
repreneur qui exigeait d'obtenir le contrle total de la socit en contrepartie de son apport en capital qui vient
sauver la socit-cible d'une faillite certaine. Les minoritaires ne disposant pas de la minorit de blocage lors de
l'AGE n'ont pas pu s'y opposer. La Cour a ici considr que le principe dgalit entre les actionnaires est
respect puisque minoritaires et majoritaires sont logs la mme enseigne. Lopration ne nuit pas non plus
aux actionnaires, car, compte tenu de la situation de la socit, un dpt de bilan tait invitable et ils auraient
de toute faon subi la perte de leur titre.


103
1) Fusion-absorption et demande d'agrment l'administration fiscale

Dans le cas o la socit-mre absorbe la filiale dficitaire, il est possible de demander un
agrment l'administration fiscale pour pouvoir transfrer le dficit fiscal au sein de la
structure holding.

Cet agrment repose principalement sur trois conditions161:

l'opration est place sous le rgime de faveur des fusions (CGI art. 210 A),

l'opration doit tre justifie sur le plan conomique,

Dans ce contexte, l'administration peut vrifier l'existence d'une motivation
conomique, mais n'a pas apprcier son opportunit. En effet, une telle approche
constituerait une immixtion dans la gestion de l'entreprise. Nanmoins, il convient
que le dossier transmis l'administration fiscale dmontre l'intrt conomique
autant pour la socit absorbe que pour l'absorbante. Pour ce faire, il est
important de prsenter la situation du groupe avant et aprs la prise de contrle,
ainsi que l'organigramme juridique. De plus, le sort des cranciers de l'entit
absorbe doit galement tre abord dans le dossier, en insistant sur le caractre
quilibr de l'talement du passif,

les activits l'origine des dficits doivent tre poursuivies au moins trois ans aprs
la fusion.
Sur cet aspect, il est important de montrer que les activits qui ont gnr ces
dficits vont continuer d'exister, mme si leur forme peut voluer. Par exemple, si
la cible comporte des points de vente qui par la suite sont ferms, il convient
d'expliquer que l'objectif est d'en ouvrir d'autres mieux adapts l'environnement
conomique et la spcificit des produits.

Les dficits sont transfrables dans la limite de la plus importante des valeurs suivantes,
apprcies la date d'effet de l'opration :
-
la valeur brute de l'actif immobilis (hors actif financier),
la valeur d'apport de ces mmes lments.
Ds que le dficit reprsente une certaine valeur, c'est directement le ministre charg du
budget qui supervise le dossier. Dans ce cas de figure, il est frquent que s'ouvre une
ngociation entre l'administration et l'entreprise.

161
Le lecteur se rfrera utilement au Bulletin Officiel 13 D-2-02 n146 du 21 aot 2002 :

http://www11.minefi.gouv.fr/boi/boi2002/13rcpub/textes/13d202/13d202.pdf


104
2) Procder une "fusion l'envers" des entits

Pour viter de se voir confronter un refus dagrment, il est possible de raliser une
fusion lenvers, galement appele, fusion langlaise. Cest alors la socit dficitaire
qui absorbe la bnficiaire. Ce mcanisme permet de conserver les dficits et de les utiliser
si lactivit l'origine des dficits est maintenue.

Le Conseil dEtat a affirm162 que le sens de la fusion tait libre. Nanmoins, cette libert
nest pas totale : ce choix ne doit pas tre dtermin par des raisons exclusivement
fiscales sous peine de tomber sous le coup de la lgislation sur labus de droit. Dans le
contexte d'une reprise la barre, cette ventuelle sanction ne me semble pas tre un
risque dans la mesure o toute fusion l'envers entrainerait ipso facto une indication sur le
K-bis du plan de continuation pour la structure restante, ce qui n'est pas favorable la vie
des affaires. C'est pourquoi, dans les faits, les fusions l'envers aprs un plan de
continuation sont extrmement rares.

Aprs ces deux principales possibilits, deux autres peuvent tre voques ici :

3) La location-grance
Une autre solution peut tre le recours la location-grance o la socit dficitaire
devient le bailleur et une socit du groupe devient le locataire-grant. Cette dernire
paiera des redevances dductibles de ses rsultats. La socit dficitaire, devenue bailleur,
va recevoir ces redevances, mais ne paiera pas dimpt en raison de lexistence de dficits.
Cette solution ncessite l'autorisation pralable du Tribunal.

4) La rvaluation libre
La rvaluation libre consiste redonner aux lments dactif, et tout particulirement aux
actifs immobiliss, leur vritable valeur vnale. Seules les immobilisations corporelles ou
financires peuvent tre concernes, et non le fonds de commerce, les brevets, les
marques, et encore moins les stocks ou les valeurs mobilires de placement.

Pour procder cette rvaluation, il convient de dfinir la valeur actuelle163 de chaque

immobilisation qui, selon la dfinition comptable, est gale la valeur la plus leve entre
la valeur vnale ou la valeur d'usage du bien concern164.

162
En date du 21 mars 1986

C. com. art. art. L.123-18
164
PCG art. 322-1-8
163


105
En pratique, il convient de distinguer les lments dits dissociables , dont la cession

n'affecterait pas la poursuite de l'activit, et les lments dits indissociables ,
intrinsquement ncessaires la continuit de l'exploitation. Ces derniers ne peuvent pas
tre rvalus individuellement leur valeur vnale, mais que globalement en fonction de
la valeur globale de l'entreprise qui dpend de ses performances passes et futures. C'est
ce qui explique qu'une entreprise structurellement dficitaire qui souhaiterait procder
une rvaluation libre, lui permettant de rtablir pour un temps l'quilibre de ses comptes,
ne pourra rvaluer que les biens dits dissociables , puisque les biens indissociables
n'auraient aucune valeur d'usage165.

Au niveau des comptes sociaux, l'cart de rvaluation s'enregistre directement dans les
capitaux propres sans pour autant pouvoir se dduire des pertes166.

Au niveau fiscal, l'cart de rvaluation se traite comme un revenu exceptionnel taxable.

Au niveau des comptes consolids, la CNCC a rappel rcemment167 qu'il convient :
soit d'liminer les oprations de rvaluation pratiques sur l'entit,
soit d'tendre la rvaluation l'ensemble des entits consolides.
Ainsi, la rvaluation libre permet certes d'utiliser le dficit fiscal mais en gnrant un profit
fiscal exceptionnel. Cette technique d'optimisation ne sera pertinente que dans un
objectif de prsentation bilanciel ou pour anticiper une fiscalit plus lourde sur le report
des dficits.

* *
*

165
COB, rapport annuel publi en avril 1980, puis bull. octobre 1982
C. com. art. L.123-18
167
CNCC, EC 2012-02, avril 2012
166


106
CONCLUSION

Ce mmoire illustre que la reprise d'une entreprise la barre du Tribunal, procdure de
plus en plus frquente dans le contexte conomique actuel, reste une opration complexe
mettre en place. Le repreneur fait face aux difficults suivantes :
un nombre limit d'informations qu'il est souvent peu possible de contrler,
une contrainte de temps qui exige un grand niveau de ractivit et d'efficacit,
le contexte perturbant d'une procdure collective o le repreneur aura besoin de

rassurer l'cosystme de l'entreprise (clients, fournisseurs, salaris),
une incertitude sur le calendrier, voire le rsultat, d au cadre mme de la

procdure collective,
un risque oprationnel lev en raison de la rcurrence des pertes et/ou de

l'accumulation de dettes ncessitant des actions rapides du repreneur pour
trouver les leviers du redressement de l'entreprise.
Dans ce contexte risqu, le choix du mode de reprise la barre est d'autant plus important
affiner :

L'offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession

Avec d'indniables avantages (absence de reprise des dettes, plus grande latitude dans la
dtermination du primtre de la reprise, possibilit d'intgrer une structure socitaire
nouvelle vierge de tout historique de procdure collective), l'offre de reprise est
largement plbiscite par les initis, en raison notamment de l'importance du passif et des
contentieux latents dans de nombreux dossiers de procdure collective.
De plus, comme dtaill dans ce mmoire, l'expert-comptable du repreneur peut apporter
diffrentes techniques d'optimisation, comme la stratgie de dposer une offre de reprise
amliorative aprs avoir consult auprs du greffe du Tribunal les ventuelles offres
concurrentes.

Le rachat des droits sociaux suivi d'un plan de continuation.

Moins frquemment utilis, ce type de reprise la barre s'avre nanmoins
particulirement efficace lorsque la mise de fonds initiale est faible : le prix d'acquisition
des titres se fait souvent sur la base d'une valeur symbolique, le BFR et les dficits fiscaux
sont conservs et le passif peut tre chelonn jusqu' dix ans.
Cette option, qui a souvent la faveur des Tribunaux, est certes beaucoup plus risque
(reprise des dettes, des contentieux et autres engagements), mais plus lucrative pour un


107
repreneur avis, notamment grce des optimisations fiscales et comptables (rachat de

crances, "coup d'accordon" et utilisation acclre des dficits fiscaux).

* *
*

Au-del des contraintes d'excution et des choix techniques de procdure, la reprise dune
entreprise la barre reste, en gnral, un acte audacieux. Cette opration requiert la
fois une connaissance approfondie du secteur d'activit, une parfaite matrise des
processus d'acquisition et une exprience de la gestion humaine des procdures collectives.
Pour l'ensemble de ces raisons et pour assurer la russite d'une telle opration,
l'accompagnement par des professionnels spcialiss est indispensable.

En qualit d'interlocuteur privilgi du chef d'entreprise, l'expert-comptable est

naturellement amen tre en premire ligne pour conseiller et optimiser la reprise la
barre. C'est sa proximit et sa rapidit d'intervention qui seront les facteurs dterminants
dans la russite de ce mode d'acquisition. Afin d'exceller sur ce crneau de mission, le
professionnel devra se former et se spcialiser ce type d'accompagnement o seule la
pratique permet de bien apprhender l'cosystme de la procdure collective.

* *
*

Depuis quelques annes, tous les indicateurs conjoncturels, dmographiques et
conomiques prvoient que le fort niveau de dfaillances d'entreprises en France n'est
pas prt de dcrotre significativement.

Dans ce contexte, le recours aux procdures collectives est en train de se normaliser avec
les consquences que l'on connat : plus de 9 ouvertures de procdures collectives sur 10
terminent en liquidation. Or, de l'avis des professionnels comme dmontr par les donnes
statistiques, le management de l'entreprise n'est souvent pas tranger cet chec.

C'est pourquoi le renouveau apport par un repreneur avec de nouvelles mthodes de

travail, une nouvelle stratgie et des apports de capitaux s'avre souvent tre la seule et
vritable chance de redressement pour une grande majorit d'entreprises.



108
C'est dans ce contexte que l'expert-comptable du repreneur se doit, par la bonne matrise
des procdures collectives et des diffrentes techniques d'optimisation exposes dans ce
mmoire, d'aider son client transformer une "bonne affaire reprendre la barre" en
une vritable opportunit de croissance externe gnratrice de valeur.

* *
*



109
BIBLIOGRAPHIE

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http://www.bdm.insee.fr/bdm2/choixCriteres.action?request_locale=fr&codeGroupe=1137



114
TABLE DES ILLUSTRATIONS

Figure n1 : Dfaillances d'entreprises de 1992 2011
Page 14

Figure n2 : Carte de France des dfaillances en 2011
Page 14

Figure n3 : Dfaillances par effectif en 2011
Page 15

Figure n4 : Dfaillances par section d'activit en 2011
Page 15

Figure n5 : Dfaillances par forme sociale en 2011
Page 15

Figure n6 : Rpartition des procdures collectives et du taux de succs de chaque plan de
redressement

Page 16

Figure n7 : Schma gnral des procdures amiables et collectives
Page 18

Figure n8 : Schma d'une salle d'audience
Page 21

Figure n9 : Spirale de la dfaillance
Page 32

Figure n10 : Enqute INSEE sur les raisons de la dfaillance
Page 33

Figure n11 : Diagramme de Porter
Page 35

Figure n12 : Matrice SWOT
Page 35

Figure n13 : Diffrences phases du redressement d'une entreprise
Page 39

Figure n14 : Scnarios de redressement
Page 39

Figure n15 : Mthode d'valuation selon le scnario de redressement
Page 39

Figure n16 : Approche par les arbres de dcision
Page 49

Figure n17 : Calendrier-type d'un redressement judiciaire avec plan de cession
Page 52

Figure n18 : Calendrier-type d'un redressement judiciaire suivi d'un plan de continuation

Page 80

Figure n19 : Rtro-planning d'un plan de continuation
Page 88

Figure n20 : Exemple d'chancier annuits progressives
Page 98



115
TABLE DES ANNEXES

Annexe n1 : Engagement de Confidentialit

Rfrence page 53

Page 115
Annexe n2 : Dclaration d'indpendance (C. com. art. L642-3)

Rfrence pages 60 & 65

Page 116
Annexe n3 : Modle d'offre de reprise

Rfrence page 59

Page 117
Annexe n4 : Modle de rapport de l'Administrateur Judiciaire sur le plan de cession

Rfrence pages 54 & 65
Page 123

Annexe n5 : Modle de plan de continuation

Rfrence page 91

Page 127
Annexe n6 : Exemple d'actualisation du passif

Rfrence page 98

Page 128
Annexe n7 : Modle de lettre de mission

Rfrence page 27

Page 130
Annexe n8 : Exemple de temps pass sur des dossiers

Rfrence page 28

Page 137
Annexe n9 : Emoluments des Administrateurs Judiciaires et des Mandataires Judiciaires

Rfrence page 24 & 92
Page 138

Annexe n10 : Aides fiscales pour la reprise d'entreprise par les salaris

Rfrence page 78

Page 139
Annexe n11 : Modle de dclaration de crances

Rfrence page 86

Page 141
Annexe n12 : Classement des crances

Rfrence page 86

Page 145


116
Annexe n1 Engagement de confidentialit

Je soussign,
Agissant en qualit de :
Adresse :
Tlphone : Tlcopie :
Adresse e-mail : .

Me dclare intress pour la reprise de lentreprise ayant comme activit :

mengage conserver un caractre confidentiel tous documents qui pourraient mtre
communiqus, soit par Matre , Administrateur judiciaire, soit par
lentreprise elle- mme, et plus particulirement :

Conserver le caractre confidentiel desdits documents et informations, ne pas

divulguer ou les laisser divulguer des tiers, lexclusion de mes conseils qui seront
soumis au mme engagement de confidentialit et prendre toutes prcautions et
mesures cet effet ;
Nutiliser lesdits documents et informations quaux seules fins dexaminer la

possibilit dtablir une offre de rachat ;
Ne pas dbaucher pendant une priode dun an toute personne faisant partie de
leffectif de lentreprise.

Plus gnralement, je mengage ne pas utiliser les informations qui seront en ma
possession dune manire prjudiciable aux intrts de lentreprise.

Fait :
Le :..



117
Annexe n2 Dclaration tablie conformment l'article L642-3 du Code de

Commerce

Je soussign ................................................ (reprsentant lgal)

A/ Dclare que le prix de cession, figurant dans l'offre dpose sous ma responsabilit
le .............................................. (date de l'offre de reprise) est sincre et vritable et
qu'aucune somme complmentaire n'a t ou ne sera verse quiconque, l'insu du
Tribunal, sous quelque forme que ce soit, pour quelque motif que ce soit.

B/ Certifie et dclare qu'il n'existe aucun lien juridique, direct ou indirect, ni familial entre
d'une part, les associs de la socit ..................................................... (candidat-repreneur)
et/ou toute personne morale qu'elle pourrait se substituer avec l'accord du Tribunal pour la
ralisation de son offre du .................................................................... (date de l'offre de
reprise) et d'autre part, les dirigeants et associs de la socit ............ ................. (nom de la
socit en redressement judiciaire)

C/ Atteste qu'il ne tombe pas sous le coup des incapacits prvues au 1er alina de l'article
L 642-3 du Code de Commerce.

Fait
Le


118
Annexe n3 Modle d'offre de reprise168

Articles : L631-13, L 631-22, L642-1 L642-17, L642-21, L643-1 du Code de Commerce.

Notes 1 :
La rdaction incomplte de ce document et la non remise des justificatifs demands
peuvent conduire le Tribunal prononcer lirrecevabilit de loffre.

Notes 2 :
Aux termes de larticle L642-2 V du Code de Commerce, la prsente offre ne peut tre
modifie, sauf dans un sens plus favorable aux objectifs mentionns au premier alina de
larticle L642-1, ni retire. Elle lie son auteur jusqu la dcision du Tribunal arrtant la
cession.

Note 3 :
Cependant conformment aux dispositions de larticle R 642-1 du Code de Commerce,
aucune modification ne peut tre apporte une offre moins de deux jours ouvrs avant la
date fixe pour laudience dexamen des offres par le Tribunal.

A REMETTRE A LADMINISTRATEUR JUDICIAIRE EN 4 EXEMPLAIRES

I PRESENTATION DU REPRENEUR

A) PRESENTATION DU REPRENEUR

1) Personne physique
Nom
Prnom
Adresse
Exprience
1. Lien ventuel avec la socit dbitrice et/ou associs
2. Fournir un extrait casier judiciaire.

168
Source: AJ Partenaire (http://www.ajpartenaires.fr/espace_acquereurs.php)


119
2) socit
Nom
1. (extrait K bis de moins dun mois joindre)
2. Liasse fiscale des trois derniers exercices
Adresse
Date de cration de la socit
Actionnaires / rpartition du capital
Prsident Directeur Gnral (ou grant)
Directeur Gnral
Nature de lactivit
Evolution du Chiffre daffaires sur les trois derniers exercices
1.
2.
3.
Evolution du Rsultat sur les trois derniers exercices
1.
2.
3.
Evolution du nombre de salaris :
1.
2.
3.
Evolution des fonds propres :
1.
2.
3.
Evolution de lendettement :
1.
2.
3.
Liste des filiales de la socit :


120
II PROJET

A) MOTIVATIONS & ORIENTATIONS DU PLAN DE REPRISE

1) Constats

2) Motivations

3) Orientations
1. Stratgie industrielle
2. Stratgie commerciale
3. Complmentarit produits
4. Mise en uvre des complmentarits

Les mesures envisages en matire de bilan environnemental (loi du 30 juillet 2003 art
L621-54)

B) IDENTITE DE LA SOCIETE REPRENEUSE
Si il est envisag la constitution dune Socit Nouvelle, prciser la dnomination
ventuellement dj pressentie, les noms des dirigeants, ceux des associs, la rpartition du
capital social et le sige.

Nom :
Forme :
Capital :
Sige social :
Actionnaires/rpartition du capital :
Prsident du Conseil dAdministration ou grant :
Membres du Conseil dAdministration (ou du directoire le cas chant) :

C) BUDGET :
Le compte de rsultat prvisionnel a t bti en tenant compte des lments suivants :
Niveau de Chiffre daffaires
Maintien
Rduction
justifier lhypothse retenue
Augmentation

121

Marge Brute
Maintien
Rduction
Augmentation

Niveau de Charges externes
Maintien
Rduction
Augmentation

Niveau de la masse salariale
Maintien
Rduction
Augmentation

Prciser la dcomposition de la masse salariale des postes repris
Technicien
Ouvrier
Administratif
Direction Gnrale

Un compte de rsultat prvisionnel dtaill et un plan de financement sont joints en
annexe de loffre dpose.

III FINANCEMENT DE LA REPRISE

Rappel (Art L642-12) :
la charge des srets immobilires et mobilires spciales garantissant le
remboursement dun crdit consenti lentreprise pour lui permettre le financement dun
bien sur lequel porte ces srets est transmise au cessionnaire. Celui-ci sera alors tenus
dacquitter entre les mains du crancier les chances convenues avec lui et qui restent due
compter du transfert de la proprit.Il peut tre drog aux dispositions du prsent
alina par accord entre le cessionnaire et les titulaires des srets.


122
Le financement des actifs repris sera assur par :

La libration intgrale du capital social la constitution, soit :
Apport en compte courant :
Emprunt
Sont donnes en annexe les justifications concernant la mise en place de ces financements

Le financement du cycle dexploitation sera assur quant lui par :
La libration intgrale du capital social la constitution, soit :
Un apport en compte courant :
Emprunt
Mobilisation du poste clients
Sont donnes en annexe les justifications concernant la mise en place de ces financements

Investissements prvus dans les deux ans

Nature de linvestissement

montant
date de ralisation

IV ACTIF REPRIS

a) - Fonds de commerce
Lensemble des lments incorporels composant le fonds de commerce savoir la clientle,
les logiciels, droit au bail sans que cette numration soit limitative...... sont intgrs
dans le primtre de la reprise.
Il est valoris la somme de---------- euros.

b) - Matriels dexploitation en pleine proprit
Sont intgrs dans le primtre du plan de cession propos, les matriels dexploitation de
type mobilier, matriels de bureaux, matriels dexploitation et matriels roulants en pleine
proprit et dcrits sur la liste annexe la prsente offre.
Ce poste est valoris pour ----------- hors taxes.
Aucune cession dactif, sauf remplacement de matriels devenus inutilisables
ninterviendra dans un dlai de deux ans compter de la prsente cession.


123
c) - Matriels nantis
Les prts suivants seront repris :

Le rglement des chances des emprunts reprendra compter de la prise de possession.
Les chances impayes avant louverture du Redressement Judiciaire et/ou impayes
pendant la priode dobservation seront reportes en fin de contrat.

d) - Immeubles
Prciser si le transfert du bail ou des baux commerciaux est demand :
En cas de transfert de bail, le cessionnaire sengage rembourser lAdministrateur
Judiciaire le montant du dpt de garantie constitu auprs du bailleur

e) - Participations financires/comptes clients/autres crances.......
Ces actifs ne sont pas compris dans le primtre de la reprise.

f) - Stocks et En-cours
Lensemble des stocks de matires premires, marchandises, fournitures, produits finis, en
pleine proprit seront repris:

Les stocks seront valoriss selon les critres suivants :
Forfaitaire pour un montant de --------euros
Ou
Sur la base de prix unitaire
La valorisation doit tre faite pour chaque catgorie des stocks.

g) - Conditions de rglement des actifs immobiliss, participations financires et
stocks :

Elments incorporels pour un montant de ------------- seront pays :
Elments corporels pour un montant de --------------- seront pays :
Stocks pour un montant de ----------- seront pays :

Ces prix sentendent hors taxes pour le cdant, tous frais denregistrement et honoraires de
rdaction tant pris en charge par lauteur de loffre.



124
Le prix de cession et le montant du dpt de garantie seront rgls lAdministrateur

Judiciaire, au plus tard le jour de laudience au cours de laquelle la prsente offre sera
examine par chque de banque.

Tout paiement terme doit tre garantie par une caution bancaire.

V- TRANSFERT DES CONTRATS de prestations, crdit bail, location

Par application des dispositions de larticle L 642-7 du Code de Commerce, il est demand
ce que le tribunal transfre les contrats dont la liste figure en annexe.

VI VOLET SOCIAL

a) - Contrats de travail
Il est propos la reprise de ---- salaris correspondant ----- postes de travail

La reprise du personnel inscrit dans le primtre de loffre aura lieu conformment aux
dispositions de l'article L.122-12 du Code du Travail, les contrats de travail se poursuivront
par transfert pur et simple, sans licenciement pralable.

La liste des postes repris est donne en annexe.

Les salaris non repris et dont linspection du travail refus le licenciement devront tre
rintgrs dans leffectif du cessionnaire.

b) Congs pays et autres rmunrations

Les congs pays, et non pris par les salaris repris seront :
assurs par le repreneur sans aucun recours contre la procdure collective.
Ou :
non repris par le repreneur



125
Les Heures supplmentaires, primes et repos compensateur, RTT chus la date

dentre en jouissance, les frais de dplacements galement dus la date dentre
en jouissance seront :
assurs par le repreneur sans aucun recours contre la procdure collective.
Ou :
non repris par le repreneur

VII - DATE DE PRISE POSSESSION

Il est demand au Tribunal de prvoir une date de prise de possession valant transfert de
proprit des biens cds y compris les fonds de commerce, pour le.

Il convient de se reporter larticle L642-8 du code de commerce qui dispose le Tribunal
peut confier au cessionnaire, sa demande et sous sa responsabilit, la gestion de
lentreprise cde.

VI - RCAPITULATION DES SOMMES

-Fonds de commerce/enseigne
euros (hors taxes et frais)
-Matriels dexploitation
-Stocks
euros (hors taxes)
-------------------------------------------------------------
S/Total :

Ville, date :

Cachet et signature :



126
Annexe n4 Modle de rapport de l'Administrateur Judiciaire

Nota bene :
Il s'agit d'un modle de rapport destination exclusive de l'Administrateur Judiciaire lorsque ce
dernier doit prsenter un plan de cession au Tribunal.
Le repreneur ne doit surtout pas tablir son offre de reprise selon ce modle mais selon le modle
prsent en annexe n3.
Nanmoins, le repreneur peut se servir de ce modle pour la fois comprendre les attentes du
Tribunal, mais galement vrifier que son offre de reprise couvre bien l'ensemble des lments
que l'Administrateur Judiciaire devra prsenter au Tribunal.

PREAMBULE
- Publicit effectues / Dpt dossier au greffe / Dates
- Dlai de dpt des offres fix par l'Administrateur Judiciaire
- Nombre de contacts et d'offres dposes

PREMIERE PARTIE Prsentation de l'offre - Analyse

0 - Recevabilit

1 Prsentation du candidat-repreneur
1.1 Identit : Formes juridique RC sige date de cration de l'entreprise
1.2 Capital : montant rpartition actionnariat appartenance un groupe
1.3 Activit : chiffre d'affaires produits marques
1.4 Emplois : implantations si plusieurs sites
1.5 Situation financire : capital propres rsultats notation Banque de France
1.6 Objectif de la reprise et projet d'entreprise

2 Primtre de l'offre
2.1 Biens incorporels
2.2 Biens matriels
immobilisations


127
stocks et encours
srets relles grevant les bien concerns
2.3 Social
salaris repris structure de l'emploi nombre
droits acquis pris en charge
2.4 Contrats poursuivis

3 Modalits juridique de l'offre
3.1 Identit du repreneur (si substitution : dnomination, forme juridique, rpartition et
montant du capital, direction)
3.2 Date de prise d'effet : dure et validit de l'offre
3.3 Location-grance intermdiaire ventuelle - modalits

4 Modalits financire de l'offre
4.1 Prix de cession
rpartition entre incorporel, corporel dont meubles garnissant le fond
modalit de paiement
emprunts financiers poursuivis (art. L.642-12 du Code de Commerce)
modalits relatives aux biens grevs de sret relle
4.2 Modalit de valorisation des stocks et encours avec les modalit de paiement
4.3 Financement de la reprise : apports en capital et comptes courants, emprunts
4.4 Garanties apportes

DEUXIEME PARTIE Apprciation de l'offre ou des offres
A prsenter selon les critres de la loi, et si plusieurs offres les comparer sous forme de tableau
comparatif des offres (voir modle ci-aprs)

1 Prennit de l'entreprise
Synergies apportes
Projet d'entreprise vraisemblance
Prvisionnels prsents vraisemblance
Modalits des financements apports
Moyens du repreneur

2 Au regard de l'emploi
Nombre de salaris concerns

Avantages apport droits acquis pris en charge
Difficults particulires (ex. dmnagement)


128
3 Prix propos et dsintressement des cranciers
Prix offert opinion de l'AJ par rapport la valorisation des actifs

Valeur conomique de l'offre (ou des offres)
Dsintressement prvisible des cranciers

4 Acceptabilit de l'offre
Avis motiv de l'Administrateur Judiciaire

En cas d'offres multiples : quelle est la meilleure ?

CONCLUSION
Liste des points sur lesquels le Tribunal doit statuer :
Acceptation ou non de l'offre

Choix du repreneur
Date d'entre en jouissance
Autorisation ventuelle des licenciements
Contrats poursuivis et transfrs au repreneur
Application de l'article L.642-12 (affectation de la quote-part du prix aux biens grevs de
sret relles et/ou chances reprises)
Mission de l'Administrateur Judiciaire pour la mise en uvre du plan & dure
Autorisation ventuelle de la location-grance intermdiaire

Tableau comparatif des offres :

Prsentation du candidat
Candidat 1
Si socit :
Nom, forme, capital, RCS,
dirigeant, actionnaires
Activit, effectif
Comptes annuels (CA, rsultat,
capitaux propres)
Structure juridique de la reprise En cas de substitution :
Nom,
forme,
capital,
actionnaires, dirigeant
Attestation d'indpendance

Primtre de reprise
Total / Partiel
Elments incorporels
Elments corporels
Stocks
Autres
Contrats dont le transfert est
sollicit
Reprise des dpts de garantie
attachs (montant)
Aspect social (rappel de Nombre de contrats poursuivis
l'effectif total)
Nombre de licenciements
induits
Avantages repris
Perspectives d'embauches
Prix de cession propos

Candidat 2
Si personne physique :
Nom, adresse, date et lieu de
naissance
Prsentation
(activit,
exprience)



129
Application de l'article L.642-12

Modalit de paiement du prix
Prvision d'activit

Niveau d'emploi
Chiffre d'affaires
Rsultat
Perspectives d'investissement, Financement BFR
modalits de financement
Financement
investissements prvus
Garanties
relatives
au
financement de la reprise
Cession d'actifs dans les 2 ans

Location-grance intermdiaire
Date d'entre en jouissance
souhaite
Condition(s) suspensive(s) /
Dure de validit de l'offre
Observations

Autres engagements

des

Candidat 1
Elments incorporels
Elments corporels
Stocks
Encours de production
Candidat 2

PRIX DE CESSION PROPOSE

(a) Total :
Total :

CHARGES AUGMENTATIVES DU PRIX
+ application de l'art. L.642-12

+ reprise des dpts de garantie

+ prix en charges des congs

pays, RTT et autres droits
acquis
+ reprise des contrats de crdit-

bail en cours
+ autres cots vits

(b) Total :
Total :

COUTS INDUITS
- cots des licenciements

- autres cots induits

(c) Total :
Total :

Valorisation conomique
TOTAL
TOTAL
(a) + (b) + (c)



130
Annexe n5 Modle de plan de continuation

Droulement de la priode d'observation
-
Principaux vnements de la priode d'observation
Compte de rsultat de la priode d'observation
Dtermination du point mort
Etat des dettes relatives la priode d'observation (C. com. art. L.622-17)
Autres lments significatifs (aspect social, situation locative)

Etat du passif
-
Passif admis en fonction de leur rang
Liste des contentieux en cours
Rsultat de la consultation des cranciers

-
Hypothses retenues (niveau du chiffre d'affaires (ventuellement justifi par le

carnet de commandes), de la marge brute, des charges d'exploitation, hypothse
de taux d'inflation, volution prvisible de l'effectif, de la situation locative)
Prvision d'exploitation sur toute la dure du plan
Modalit d'apurement du passif
Prvisionnel de trsorerie intgrant le remboursement du passif


131
Annexe n6 Exemple d'actualisation du passif :

plan de continuation du groupe ARES

1.3.3 Evaluation des dettes tales dans le cadre du plan de continuation 169

Dans le cadre de la procdure collective d'ARES SA, certains cranciers ont retenu l'option
du rglement de leur dette 100%, sans intrt sur une dure de dix ans, selon l'chancier
ci-aprs, compter de la date du jugement :

1re anne
1%
6me anne
10%
2me anne
3%
7me anne
10%
3me anne
5%
8me anne
15%
4me anne
8%
9me anne
15%
5me anne
8%
10me anne
25%

Les dettes relatives cet chelonnement de paiement, ont t valorises leur valeur
comptable actualise, compte tenu de la nouvelle dure de remboursement.

Du fait de la situation particulire du groupe et en l'absence de transaction de financement
rcente du groupe permettant d'apprhender une prime de risque, il a t retenu par
prudence un taux d'actualisation de 3.59 %, qui fait rfrence au taux de rmunration des
obligations d'Etat sur dix ans, major de 1.60% correspondant une prime de risque. Cette
prime de risque de 1.60% est quivalente celle propose rcemment au groupe par un
tablissement financier.

Le rsultat de l'actualisation a t comptabilis en produit financier au cours de l'exercice
pour un montant de 6 139 k.

Durant les exercices suivants, le groupe constatera par le compte de rsultat le cot
financier de l'actualisation des dettes lies la procdure collective, conformment IAS
39, au travers du processus d'amortissement lors de chaque remboursement. Au cours de
l'exercice clos le 31 dcembre 2009, ce cot financier s'est lev 778k.

169
Source: Rapport de rfrence 2009 publi le 1er juin 2010 (page 74-75)
http://www.actusnews.com/documents/ACTUS-0-3198-groupe-ares-ddr-2009---vf-p.pdf


132
A titre d'information,
avec un taux d'actualisation de 3.59% sans prime de risque, le produit financier

d'actualisation s'lverait 4 488 k et les charges financires affrentes de
l'exercice 583 k. Ainsi donc, l'impact net de la prime de risque estime 1,60%
reprsente 1 456 k avant impt au 31 dcembre 2009,
avec un taux d'actualisation de 3.59% et une prime de risque majore de 1 point

pour la porter 2,60%, le produit financier d'actualisation s'lverait 7 083 k et
les charges financires affrentes de l'exercice 886 k, soit un impact net d'une
prime de risque 2,60% d'un montant de 2 293 k avant impt au 31 dcembre
2009.


133
Annexe n7 Modle de lettre de mission

CABINET
xx, rue xxxxxxxx
75xxx Paris
Tlphone : 01 xx xx xx xx
Fax : 01 xx xx xx xx
Email :
PERSONNEL & CONFIDENTIEL

Monsieur AAAAAAAA
Socit ZZZZZZZZ
zzzzzzzzzzzzzzzz
zzzzzzzzzzzzzzzz
75XXX Paris

Paris, le jj mmmm aaaa

Objet: Proposition de mission

Monsieur,

Vous avez bien voulu faire appel nous en qualit dexpert-comptable afin de vous assister
dans l'acquisition de la socit AZERTY actuellement en procdure collective. Nous vous
remercions de cette marque de confiance.

Afin de rpondre votre demande, nous vous adressons cette lettre de mission.

1 LE CONTEXTE ET VOS ATTENTES

Par jugement en date du jj/mm/aaaa, le Tribunal de Commerce de Crteil a ouvert une
procdure de redressement judiciaire l'encontre de la socit AZERTY. Ce mme
jugement a dsign Matre XXXXXXX, en qualit d'Administrateur Judiciaire, et Matre
XXXXX en qualit de Mandataire Judiciaire.

134

La socit AZERTY exploite un htel 3 toiles Crteil disposant de 40 chambres. Le chiffre
d'affaires de cette structure s'lve 2 M et emploie 10 salaris. La socit a conclu un
contrat de crdit-bail pour acquisition de l'immeuble auprs de BAIL-EXPERT.

Dans la mesure o votre groupe exploite dj 15 htels en rgion parisienne, vous
souhaitez la fois reprendre l'exploitation de cet tablissement et racheter les murs, soit
en ngociant directement avec le crdit bailleur, soit en reprendre le contrat de crdit-bail.

Dans ces conditions, la reprise de la socit AZERTY pourrait s'oprer soit via une offre de
reprise dans le cadre d'un plan de cession, soit en rachetant directement les titres de la
socit AZERTY et prsenter un plan de continuation.

Par ailleurs, il est fortement possible que cet tablissement htelier fasse l'objet d'offres
concurrentes si le Tribunal dcide de s'orienter vers un plan de cession. Aussi, vous
souhaitez privilgier autant que possible la solution s'orientant vers le rachat des titres et la
prsentation d'un plan de continuation pour viter d'une part cette concurrence et d'autre
part, pour conserver les dficits fiscaux.

2 NOTRE PROPOSITION

Notre intervention consistera vous assister et vous conseiller tout au long de ce projet de
reprise et notamment dans les phases de ngociations avec les actionnaires actuels et le
crdit bailleur.

Nous vous proposons d'intervenir en 4 phases :
Phase prliminaire : la prise de connaissance gnrale de la cible, la collecte

d'informations et le diagnostic pralable,
Phase d'analyse : l'analyse de l'origine des difficults, le chiffrage des synergies

potentielles, l'tablissement des documents financiers prvisionnels, l'estimation
du passif et la rflexion sur l'approche stratgique du dossier,
Phase de ngociation : avec les anciens actionnaires, pour le rachat des titres et
avec le crdit bailleur, pour le rachat des murs et/ou la rengociation du contrat de
crdit-bail,


135
Phase finale : la rdaction de l'offre de reprise ou du plan de continuation,

l'accompagnement aux audiences et aux runions de travail avec l'Administrateur
Judiciaire et la revue des actes de cession.

Chaque phase se terminera par une runion de travail qui sera organis afin de vous
prsenter nos diligences et nos conclusions.

Le calendrier d'intervention voluera au gr de l'avancement des ngociations et du
calendrier fix par le Tribunal.

Dans le cadre de cette mission, vous serez en contact direct avec _________________,
expert-comptable et ______________, expert-comptable stagiaire.

3 - RESPONSABILITES ET LIMITES DE NOTRE INTERVENTION

La mission que vous envisagez de nous confier, sera effectue selon les dispositions de nos
normes professionnelles du Conseil Suprieur de lOrdre des Experts comptables applicable
la mission sans expression dassurance effectue sur la base de procdures convenues
avec vous.

Nous sommes convenus de mettre en uvre les procdures dtailles dans le paragraphe
prcdent.

Les procdures et les travaux que nous mettrons en uvre ne constitueront ni un audit ni
un examen limit des comptes et, en consquence, aucune expression dassurance ne sera
donne dans nos rapports. Nos travaux ne constituent pas non plus une mission de
prsentation des comptes annuels.

Ils ne comportent ni le contrle de matrialit des oprations, ni le contrle des inventaires
physiques des actifs de votre entit la clture de lexercice comptable (stocks,
immobilisations, espces en caisse notamment).

Ils nont pas pour objectif de dceler les erreurs, les fraudes ou les actes illgaux pouvant
ou ayant exist dans votre entit, toutefois, nous vous en informerions si nous tions
amens en avoir connaissance durant notre mission.


136
4 CONDITIONS FINANCIERES

Cette mission sera ralise et place sous la responsabilit de _____________, expert-
comptable. Il sera accompagn dun collaborateur du cabinet.

Nous vous proposons dtablir notre facturation en fonction des temps rels passs qui
vous seront consacrs sur la base d'un forfait journalier de :
Expert-Comptable : XXX euros / jour ;
Collaborateur : XXX euros / jour ;

Ces montants sentendent hors taxes et hors dbours.

Une premire estimation nous conduit valoriser notre intervention 4 jours pour l'expert-
comptable et 6 jours d'un collaborateur pour un montant estim de XXX euros HT.

Un relev des heures passes vous sera soumis. Les dbours ventuellement engags (frais
de dplacement) vous seront facturs en sus.

Notre intervention sera facture selon les modalits suivantes :
acompte de XXXX la signature de la lettre de mission,
facturation mensuelle en fonction des temps passs

Nos factures sont payables rception.

Si cette proposition vous agre, nous vous serions obligs de bien vouloir nous confirmer
par crit votre acceptation des termes et conditions de cette mission en nous retournant un
exemplaire de cette lettre revtue dun paraphe sur chacune des pages et de votre
signature sur la dernire prcde de la mention Bon pour accord et dat.

Nous vous remercions de la confiance que vous nous tmoignez, et vous prions de croire,
Monsieur, lassurance de notre considration distingue.



137
Annexe n8 - Exemples de temps pass sur des dossiers de reprise la barre dans
le cadre de plan de cession

A titre d'indication, la reprise la barre d'une PME de 20 personnes a ncessit une
quinzaine journes-hommes pour assister le repreneur. Cette mission de conseil s'est
droul sur une priode de 4 mois qui se sont rparti comme suit :
collecte d'information et diagnostic : 1,5 j/h170
analyse du dossier et revue du business plan : 4 j/h171
rdaction de l'offre de reprise : 3,5 j/h
rendez-vous avec l'AJ : 2 j/h22
audience et finalisation : 2,5 j/h

Un autre exemple d'intervention sur la reprise d'un htel-restaurant en LJ a ncessit une
dizaine de jours d'intervention sur une priode de 6 mois se dcomposant :
collecte d'information et diagnostic : 2 j/h
analyse du dossier et revue du business plan : 3 j/h
rdaction de l'offre de reprise : 2 j/h
aide la ngociation pour l'achat des murs : 1,5 j/h
audience et finalisation : 2 j/h

170
Ce temps a t relativement limit en raison d'une bonne prparation en amont du client

Le traitement des contentieux et la gestion des licenciements ont ncessit un temps certain
171


138
Annexe n9 : Emoluments des Administrateurs Judiciaires et des Mandataires

Judiciaires

L'Administrateur Judiciaire et le Mandataire Judiciaire sont tous deux des mandataires de
justice au service des entreprises en difficult, dont les professions incompatibles entre
elles, suivent leurs propres rgles 172 . Au niveau national, ces deux professions sont
reprsentes par le Conseil National des Administrateurs Judiciaires et des Mandataires
Judiciaires (www.cnajmj.fr).

Emoluments de l'Administrateur Judiciaire :

La rmunration de l'Administrateur Judiciaire est dtermine selon un barme fix par
dcret173 et qui varie selon le nombre de salaris, le chiffre d'affaires et l'issue de la
procdure.
A titre indicatif, les honoraires de l'AJ pour un commerce ayant un chiffre d'affaires de
300k par an employant moins de 5 personnes seront d'environ 7 k HT s'il y a liquidation,
d'environ 12 k si un plan de continuation est arrt et d'environ 16 k s'il y a cession du
fonds de commerce pour un prix de 100 k. Dans le cas d'une entreprise ayant un effectif
de 100 salaris et un CA de 10 M, les honoraires seront d'environ 48 k pour les 6
premiers mois de la priode d'observation quelque soit l'issu de la procdure. Au-del de
100k d'honoraires, c'est la Cour d'Appel qui fixe les honoraires de l'AJ en considration des
frais engags et des diligences accomplies.

Emoluments du Mandataire Judiciaire :

Tout comme les AJ, les tarifs des MJ sont fixs par dcret174 et sont composs de plusieurs
droits fixes dont un principal de 2,5 k et d'autres qui sont fonction du nombre de crances,
du nombre de licenciements, etc. Il est d'usage de prvoir pour une PME entre 5 et 10 k
pour toute la priode d'observation. Pour les dossiers impcunieux, les moluments du MJ
se limitent 1,5 k et est prlev sur les intrts des comptes courants dtenus la Caisse
des Dpts et Consignations.

172
C. com. art. L.811-1 et suiv. pour les AJ et C. com. art. L.812-1 et suiv. pour les MJ
C. com. art. R.663-3 et suiv.
174
C. com. art. R.663-18 et suiv.
173


139
Annexe n10 Aides fiscales pour la reprise d'entreprise par les salaris

Crdit d'impt pour rachat du capital d'une socit par les salaris
Objectif: aider le rachat d'une entreprise par ses salaris
Bnficiaires: tous les salaris
Montant: Le crdit d'impt est gal, pour chaque exercice, au montant de l'impt sur
les socits d par la socit rachete au titre de l'exercice prcdent, dans la
limite des droits sociaux que les salaris de la socit rachete dtiennent
indirectement dans le capital de cette dernire et dans la limite du montant
des intrts dus par la socit nouvelle au titre de l'exercice d'imputation
raison des emprunts qu'elle a contracts pour le rachat

pas de droit d'enregistrement sur les droits sociaux acquis par les salaris
Remarque: Seuls les services fiscaux sont comptents pour juger de l'ligibilit de
l'entreprise au prsent dispositif.

Rduction d'impt sur les intrts d'emprunt
Objectif: aider le rachat d'une entreprise par ses salaris par le biais d'un emprunt
Bnficiaires: tous les salaris
Montant: La rduction d'impt est gale 25% des intrts d'emprunt contract pour
acqurir les titres de socit par ses salaris
Conditions: garder 5 ans les titres
(source: article 199 terdecies-0 B du Code Gnral des Impts)

Avance remboursable aux salaris socitaires de SCOP pour la reprise d'une
entreprise dfaillante
Objectif: aider la cration d'une SCOP
Bnficiaires: tous les salaris associs
Montant: Avance remboursable sans garantie personnelle de 2 000 par salari
associ, accorde sur une dure de 3 ans avec remboursement trimestriel
terme chu.

En cas de dfaillance de l'entreprise, le capital restant d ne sera pas exig
Conditions:
- 50 % minimum des salaris doivent tre associs au projet de reprise
- Chaque salari associ devra apporter au minimum 1 000
- La SCOP devra mettre en place un prlvement statutaire sur salaire de 4 % minimum
- La SCOP devra s'engager adhrer la Confdration gnrale des SCOP

140

ACCRE - Aide aux Chmeurs Crateurs ou Repreneurs d'Entreprise
Objectif: exonration de cotisations sociales pour le crateur ou le repreneur d'entreprise
(y comprise en difficult)
Bnficiaires: les salaris d'une entreprise soumise une procdure de sauvegarde, de
redressement ou de liquidation judiciaire qui reprennent cette entreprise
Montant: exonration, pendant 12 mois, des cotisations dues aux rgimes d'assurance
maladie, maternit, veuvage, vieillesse, invalidit et dcs et d'allocations
familiales dont le crateur ou le repreneur est redevable au titre du rgime
salari ou non salari de sa nouvelle activit

assiette au maximum gale 120 % du SMIC

NACRE - Nouvel Accompagnement pour la Cration et la Reprise d'Entreprise
Objectif: accompagner le crateur ou le repreneur d'entreprise (y comprise en difficult)
Bnficiaires: les salaris d'une entreprise soumise une procdure de sauvegarde, de
redressement ou de liquidation judiciaire qui reprennent cette entreprise
Montant: accompagnement gratuit pour aider au montage et au dmarrage du dossier

prt taux 0 peut aller jusqu' 10 000 .


141
Annexe n11 : Modle de dclaration de crances175

, le
[ Date et lieu de la dclaration. La date de la notification par voie postale est, l'gard de celui
qui y procde, celle de l'expdition et, l'gard de celui qui elle est faite, la date de la
rception de la lettre (C. pr. civ., art. 668)].

.. [ Nom et adresse du mandataire judiciaire]

Lettre recommande AR [ Supprimer si la dclaration est remise au mandataire judiciaire]

OBJET : Dclaration de crance chirographaire [ Ou privilgie ] au passif de la sauvegarde de
............ [ Prciser le caractre chirographaire ou privilgi de la crance]

Matre,

Je, soussign, dclare, au nom de ............ une crance de ............ euros l'encontre de ............,
dbiteur, qui fait l'objet d'une procdure de sauvegarde ouverte par jugement du tribunal de
commerce (ou de grande instance) de ............ [ Le tribunal comptent est le tribunal de
commerce, si le dbiteur exerce une activit commerciale ou artisanale. Le tribunal de grande
instance est comptent dans les autres cas (C. com., art. L. 621-2)], en date du ............ [ La
dclaration des crances peut tre faite par le crancier ou par tout prpos ou mandataire de
son choix (C. com., art. L. 622-24, al. 2). Les avocats sont dispenss de dtenir un pouvoir spcial
pour dposer une dclaration de crance, les autres mandataires doivent justifier d'un pouvoir
spcial].

Ce jugement a t publi au BODACC le ............ [ Les cranciers disposent d'un dlai de deux
mois pour dclarer leur crance. Le point de dpart du dlai est la publication du jugement
d'ouverture au BODACC (C. com., art. R. 622-24)], et vous a dsign la fonction de mandataire
judiciaire.

Cette crance est certifie sincre par ............ [ Supprimer si la crance rsulte d'un titre
excutoire. Sauf si elle rsulte d'un titre excutoire, la crance dclare est certifie sincre par

175
Source: LIENHARD Alain, Procdures Collectives, Delmas, 4me d., Paris, 2011


142
le crancier. Le visa du commissaire aux comptes ou, dfaut, de l'expert-comptable, sur la

dclaration de crances, peut tre demand par le Juge-Commissaire. Le refus de visa est
motiv (C. com., art. L. 622-25, al. 3)].

Cette crance tait au jour du jugement de sauvegarde d'un montant de ............ euros. Elle se
dcomposait comme suit :
Montant exigible :
principal
intrts

Sommes choir : ............ euros. [ Les intrts exigibles au jour du jugement d'ouverture
doivent tre mentionns. La dclaration porte le montant de la crance due au jour du
jugement d'ouverture avec indication des sommes choir et de la date de leurs chances.
Lorsqu'il s'agit de crances en monnaie trangre, la conversion en euros a lieu selon le cours du
change la date du jugement d'ouverture (C. com., art. L. 622-25, al. 1 et 2)].

Cette crance est tablie par ............ [ Remplacer le cas chant par rsulte d'une dcision de
justice rendue le , par ou est l'objet d'un litige soumis . Outre les
indications prvues l'article L. 622-25 du code de commerce, la dclaration de crance
contient : 1 les lments de nature prouver l'existence et le montant de la crance si elle ne
rsulte pas d'un titre ; dfaut une valuation de la crance si son montant n'a pas encore t
fix ; [] ; 3 l'indication de la juridiction saisie si la crance fait l'objet d'un litige (C. com., art. R.
622-23)]

Les modalits de calcul des intrts dont le cours n'est pas arrt sont : ............ [ Outre les
indications prvues l'article L. 622-25 du code de commerce, la dclaration de crance
contient : 2 les modalits de calcul des intrts dont le cours n'est pas arrt, cette indication
valant dclaration pour le montant ultrieurement arrt (C. com., art. R. 622-23)]

Cette crance bnficie du privilge de ............, elle est assortie de ............ [ La dclaration
prcise la nature du privilge ou de la sret dont la crance est ventuellement assortie (C.
com., art. L. 622-25, al. 1 part.). S'il s'agit d'une crance chirographaire, prciser alors que la
crance est dclare ce titre]

Je vous prie de trouver ci-joint sous bordereau copie des documents justificatifs.
[ cette dclaration sont joints sous bordereau les documents justificatifs ; ceux-ci peuvent tre

143
produits en copie. tout moment, le mandataire judiciaire peut demander la production de

documents qui n'auraient pas t joints (C. com., art. R. 622-23 in fine )]

Je vous prie d'agrer, Matre, l'expression de ma considration distingue.

Pices jointes : ............

Commentaires et conseils176
partir de la publication du jugement, tous les cranciers dont la crance a son origine
antrieurement au jugement douverture, lexception des salaris, dclarent leurs crances
auprs du mandataire judiciaire. Les cranciers, titulaires dune sret publie ou lis au
dbiteur par un contrat publi, sont avertis personnellement et, sil y a lieu, domicile lu.
La dclaration des crances peut tre faite par le crancier ou par tout prpos ou mandataire
de son choix. Elle doit tre faite alors mme que les crances ne sont pas tablies par un titre.
Les crances du Trsor public et des organismes de prvoyance et de Scurit sociale, ainsi que
les crances recouvres par les organismes viss larticle L. 5427-1 du code du travail qui nont
pas fait lobjet dun titre excutoire au moment de leur dclaration, sont admises titre
provisionnel pour leur montant dclar. En tout tat de cause, les dclarations du Trsor et de la
scurit sociale sont toujours faites sous rserve des impts et autres crances non tablis la
date de la dclaration. Sous rserve des procdures judiciaires ou administratives en cours, leur
tablissement dfinitif doit, peine de forclusion, tre effectu dans le dlai prvu larticle
L. 624-1.
Les institutions mentionnes larticle L. 3253-14 du code du travail sont soumises aux
dispositions du prsent article pour les sommes quelles ont avances et qui leur sont
rembourses dans les conditions prvues pour les crances nes antrieurement au jugement
ouvrant la procdure (C. com., art. L. 622-24).
La dclaration porte le montant de la crance due au jour du jugement douverture avec
indication des sommes choir et de la date de leurs chances. Elle prcise la nature du
privilge ou de la sret dont la crance est ventuellement assortie. Lorsquil sagit de crances
en monnaie trangre, la conversion en euros a lieu selon le cours du change la date du
jugement douverture. La dclaration de crance doit tre signe par son auteur. Cependant, la
preuve de lidentit de lauteur de la dclaration de crance peut tre rapporte, mme en
labsence de signature manuscrite, par tout moyen, jusqu ce que le juge statue, cette preuve
tant laisse lapprciation souveraine du juge du fond.

176
Conseils et modles issu de l'ouvrage "Procdures Collectives" de Alain Lienhard (Ed. Delmas)


144
Sauf si elle rsulte dun titre excutoire, la crance dclare est certifie sincre par le crancier.
Le visa du commissaire aux comptes ou, dfaut, de lexpert-comptable, sur la dclaration de
crances, peut tre demand par le Juge-Commissaire. Le refus de visa est motiv (C. com.,
art. L. 622-25).
Les cranciers disposent dun dlai de deux mois pour dclarer leur crance. Le point de
dpart du dlai est la publication du jugement douverture au BODACC. Ce dernier dlai est
augment de deux mois pour les cranciers domicilis hors de la France mtropolitaine (C. com.,
art. R. 622-22).
Sur la computation des dlais, il y a lieu de se reporter aux articles 640 et 641 du code de
procdure civile.



145
Annexe n12 : Classement des crances

Classification des privilges des crances salariales
Crances super-
privilgies
60 derniers jours de
travail (plafond gal
2x le plafond de la
scurit sociale)
Montant d la
date du jugement
(plafond gal 2x le
plafond de la
scurit sociale)
Crances
privilgies
Crances
chirographaires
6 derniers mois
Partie excdentaire
Montant suprieur
au plafond "super-
privilgie"
N/A
Indemnits :
- fin de contrat
Non
- pravis
- rupture anticipe de CDD
Intgralit
N/A
Indemnit de licenciement
Non
Plafond gal 2x le
plafond de la
scurit sociale + un
quart de la partie
excdentaire
Partie excdentaire
Clause de non concurrence
Non
Non
Oui pour l'intgralit
Salaires
Congs pays

Classification des dettes fiscales
Dettes
antrieures

TVA :
- livraisons de biens
- prestations de services
Taxe foncire (TF) &
Cotisation Foncire des
Entreprises (CFE)
Cotisation sur la Valeur
Ajoute des Entreprises
(CVAE)
Contribution Sociale de
Solidarit des Socits (C3S)
Taxe sur les Vhicules de

Tourisme et Socit (TVTS)
Livraisons ou services
excuts antrieurement
Dettes
postrieures
Livraisons ou services
excuts postrieurement
Fait gnrateur = 1er janvier

Du 1 janvier la date
A compter de la date
d'ouverture de la procdure d'ouverture de la procdure
collective
collective
Base de la valeur ajoute
Base de la valeur ajoute
depuis le 1er janvier la date
depuis la date d'ouverture
d'ouverture de la procdure
de la procdure collective
collective
Base du chiffre d'affaires
Base du chiffre d'affaires
depuis le 1er janvier la date
depuis la date d'ouverture
d'ouverture de la procdure
collective
Fait gnrateur = 1er jour du trimestre
er
Du 1 jour du trimestre la
A compter du jugement
date du jugement
d'ouverture
d'ouverture
er


146

Tableau de mise en vidence du fait gnrateur

Dettes dclarer au passif

Compte courant
Solde des comptes courant

la date du jugement
Prt
Echances non payes la

date du jugement
Loyers non pays avant

l'ouverture de la procdure
collective
A dclarer au passif que le
Indemnit de rupture contrat soit conclu avant ou
de contrat
aprs le jugement
d'ouverture
A dclarer au passif quelle
Condamnation suite que soit la date du procs
un procs
ou de l'vnement
l'origine du litige
S'il s'agit d'une vente
Dommages et intrts
ralise avant le jugement
relatifs une vente
d'ouverture

Bail commercial
Dettes postrieures bnficiant

du privilge de l'article L.622-17
Mouvements aprs le jugement
si cette dette est "utile" (*) la
procdure et qu'elle est
autorise par le juge-co
Prt "utile" (*) contract
pendant la PO avec
l'autorisation du juge-co
Loyers aprs l'ouverture de la
procdure collective si le bail est
poursuivi
N/A
N/A
S'il s'agit d'une vente ralise
pendant la priode
d'observation

(*) Depuis la rforme de 2005, les crances postrieures doivent tre "utile" la procdure
pour bnficier du rgime de faveur dict par l'article L.622-17 du Code de Commerce. En
effet, cet article fait rfrence uniquement "des crances nes rgulirement aprs le
jugement d'ouverture pour les besoins du droulement de la procdure ou de la priode
d'observation, ou en contrepartie d'une prestation fournie au dbiteur pendant cette
priode"



147

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Novembre

REPRENDRE UNE ENTREPRISE A LA

PARTIE I BIEN PREPARER UNE REPRISE A LA BARRE DU TRIBUNAL

Contexte et spcificits du droit des entreprises en difficult

A-1 ) Evolution et impact des dfaillances d'entreprises ..................................... 13

Analyse pralable de la cible

B-1 ) Bien s'entourer .......................................................................................... 26

(c) Audit des contrats du point de vue juridique, social et fiscal

Evaluation financire de la cible

C-1 ) Dmarche de lvaluateur ......................................................................... 37

PARTIE II OFFRE DE REPRISE DANS LE CADRE D'UN PLAN DE CESSION

Droulement d'un plan de cession

A-1 ) Information pralable ............................................................................... 52

Rdaction de l'offre de reprise

Reprendre une entreprise la barre du Tribunal G

B-1 ) La qualit du candidat-repreneur .............................................................. 59

Traitement juridique, fiscal, social et comptable des lments

C-1 ) Elments d'actifs et contrats repris ............................................................ 69

Reprendre une entreprise la barre du Tribunal G

PARTIE III PLAN DE CONTINUATION PRESENTE PAR UN TIERS-REPRENEUR

Droulement d'une reprise d'entreprise avec plan de

A-1 ) Acquisition des droits sociaux .................................................................... 80

Rdaction du plan de sauvegarde/continuation

B-1 ) Contenu rglementaire du plan ................................................................. 90

Traitement du passif et optimisations

C-1 ) Choix de l'chancier ................................................................................. 96

(c) Rsolution du plan

TABLE DES ILLUSTRATIONS

TABLE DES ANNEXES

de Garantie des crances des Salaris

BES : Bilan Economique et Social

PSE : Plan de Sauvegarde de l'Emploi

BFR : Besoin en Fonds de Roulement

CEP : Commissaire l'Excution du Plan

RS : Reprsentant des Salaris

DCF : Discounted Cash-Flow

DCP : Dclaration de Cessation des

TGI : Tribunal de Grande Instance

IRP : Institutions Reprsentatives du

Reprendre une entreprise la barre du Tribunal G

Ce mmoire a l'originalit de prsenter en parallle les deux types de reprises la barre

Reprendre une entreprise la barre du Tribunal G

SYNTHESE Offre de reprise dans le cadre d'un plan de cession

Organisation de la cession = de 1 2 mois

Dure approximative de la priode d'observation si plan de cession 6 mois

le repreneur qui fixe le primtre de

le prix de cession est payable comptant

au gr de son projet: choix des actifs,

le besoin en fonds de roulement est

pas de reprise de dettes (sauf exception)

l'offre de reprise propose peut se trouver en

concurrence avec dautres propositions avec un

l'ancienne structure est dissoute, ce qui peut

poser des p roblmes lgard des partenaires

reprise des congs pays et de l'anciennet est

doivent obligatoirement tre repris (L.642-12)

l'ancienne quipe dirigeante et leur famille

proche ne peuvent pas se porter acqureurs

image de "vautour" si la reprise est trop

image de "chevalier blanc" pour le

favorable au repreneur (au dtriment des

repreneur qui sauve des emplois

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