TEMA 10

EL DOMICILIO. LA AUSENCIA. EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO. LA

DECLARACION DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS. LA DECLARACION DE
FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS.
EL DOMICILIO Ttulo III, Libro 1 Del domicilio (arts. 40 y 41)
A) CONCEPTO: Domicilio es el lugar donde se ejercen los derechos y se
cumplen las obligaciones, y que constituye la sede jurdica y legal de la
persona.
B) CLASES:
a) Domicilio real o voluntario: Art. 40 pfo. 1 Para el ejercicio de los
derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles, el domicilio de las
personas naturales es el lugar de su residencia habitual, y en su caso, el que
determine la ley de Enjuiciamiento civil.
La residencia habitual es aqulla en que mora el sujeto con vocacin de
permanencia, manifestada por circunstancias objetivas de su establecimiento y
modo de vida all. Cuando no se conoce el domicilio real de una persona se le
reputa en ignorado paradero.
b) Domicilio legal: Fijado por la ley, con independencia de la residencia
habitual de la persona
- Diplomticos destinados en el extranjero: Art. 40 pfo 2 El domicilio de
los diplomticos residentes por razn de su cargo en el extranjero, que gocen
del derecho de extraterritorialidad, ser el ltimo que hubieren tenido en
territorio espaol.
- Personas jurdicas: Art. 41 Cuando ni la ley que las haya creado o
reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las
personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle
establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones
de su instituto.
c) Domicilio electivo: El que se determina para la ejecucin de un acto o
convencin en base al principio de autonoma de la voluntad (art. 1255 CC)
LA AUSENCIA.
A). CONCEPTO: Situacin jurdica especial de la persona que no se encuentra
en su domicilio o en el lugar en que es necesaria su presencia y de la que no
se tienen noticias durante cierto tiempo, dudndose de su existencia.
B) REGULACION: Se regula en el Ttulo VIII, Libro 1 De la ausencia (arts.
181-198) y LEC 1881 (arts 2031-2047), en vigor en tanto no se publique la ley
de la Jurisdiccin Voluntaria (D.D.U. LEC 2000)
C) NATURALEZA JURIDICA: Para algunos la declaracin de ausencia modifica
la capacidad de obrar. Pero ello no es acorde con lo dispuesto en el art. 188
pafo 2 Si se presentase un tercero acreditando por documento fehaciente
haber adquirido, por compra u otro ttulo, bienes al ausente, cesar la

representacin respecto de dichos bienes, que quedarn a disposicin de sus

legtimos titulares.
EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO
Art. 181 pfo 1 En todo caso, desaparecida una persona de su domicilio
o del lugar de su ltima residencia, sin haberse tenido en ella ms noticias,
podr el Juez, a instancia de parte interesada o del Ministerio Fiscal, nombrar
un defensor que ampare y represente al desaparecido en juicio o en los
negocios que no admitan demora sin perjuicio grave. Se exceptan los casos
en que aqul estuviese legtimamente representado o voluntariamente
conforme al art. 183.
Saber slo de la existencia de una persona puede equivaler a falta de
noticias, si no se puede comunicar con ella para informarle de sus asuntos y
recibir instrucciones sobre su direccin (Cossio, P. Castro, Serrano)
El defensor del ausente es un representante de carcter limitado. Puede
coexistir con apoderamientos hechos por el ausente para asuntos particulares.
Su actuacin est sometida a control judicial, pues todos sus actos requieren
previa autorizacin y posterior aprobacin judiciales, aunque tal intervencin
puede moderarse o dispensarse (art. 2033 LEC 1881)
El cargo de defensor del ausente de defiere legtima o dativamente. El
pfo 2 art. 181 determina el orden de llamamientos:
1 El cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente.
2 Pariente ms prximo hasta el cuarto grado, tambin mayor de edad.
3 Persona solvente y de buenos antecedentes que el Juez designe,
previa audiencia del Ministerio Fiscal.
Antes de ejercer el cargo el defensor debe practicar judicialmente
inventario de bienes muebles y descripcin de los inmuebles del desaparecido,
aunque cabe autorizarle para cualquier actuacin determinada que no admita
demora sin perjuicio grave antes de terminar el inventario. (art. 2037 LEC)
En cuanto a la remuneracin del defensor, la doctrina sostiene que o
bien tiene derecho a ella por su analoga con la tutela, o bien el Juez puede
acordarla conforme a lo dispuesto en el pfo 3 art. 181 Tambin podr adoptar,
segn su prudente arbitrio, las providencias necesarias a la conservacin del
patrimonio.
El defensor cesar en sus funciones cuando se declare la situacin de
ausencia legal o de fallecimiento, o cuando termine el encargo para el que fue
designado.
LA DECLARACION DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS
I. REQUISITOS
A) PETICION POR LAS PERSONAS OBLIGADAS O FACULTADAS PARA
ELLO: Art. 182 Tiene la obligacin de promover e instar la declaracin de
ausencia legal, sin orden de preferencia:
1) El cnyuge del ausente no separado legalmente.
2) Los parientes consanguneos hasta el cuarto grado.
3) El Ministerio Fiscal de oficio o a virtud de denuncia.

Podr, tambin, pedir dicha declaracin cualquier persona que

racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algn derecho
ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte.
B) TRANSCURSO DE LOSPLAZOS ESTABLECIDOS EN LA LEY: Art 183 Se
considerar en situacin de ausencia legal al desaparecido de su domicilio o de
su ltima residencia:
1) Pasado un ao desde las ltimas noticias o a falta de stas desde su
desaparicin, si no hubiese dejado apoderado con facultades de administracin
de todos sus bienes.
2) Pasados tres aos, si hubiese dejado encomendada por
apoderamiento la administracin de todos sus bienes.
La muerte o renuncia justificada del mandatario, o la caducidad del
mandato, determina la ausencia legal, si al producirse aqullas se ignorase el
paradero del desaparecido y hubiere transcurrido un ao desde que se tuvieron
las ltimas noticias, y, en su defecto, desde su desaparicin. Inscrita en el
Registro central la declaracin de ausencia, quedan extinguidos de derecho
todos los mandatos generales o especiales otorgados por el ausente.
II. EFECTOS
A) EFECTOS DE CARCTER PATRIMONIAL: EL REPRESENTANTE DEL
AUSENTE:
a) Nombramiento: Art. 184 Salvo motivo grave apreciado por el Juez
corresponde la representacin del declarado ausente, la pesquisa de su
persona, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de sus
obligaciones:
1) Al cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente o de
hecho.
2) AI hijo mayor de edad; si hubiese varios, sern preferidos los que
convivan con el ausente y el mayor al menor.
3) AI ascendiente ms prximo de menos edad de una u otra lnea.
4) A los hermanos mayores de edad que hayan convivido familiarmente
con el ausente con preferencia del mayor sobre el menor.
En defecto de las personas expresadas, corresponde en toda su
extensin a la persona solvente de buenos antecedentes que el Juez, odo el
Ministerio Fiscal designe a su prudente arbitrio.
b) Obligaciones: Art. 185 El representante del declarado ausente
quedar atenido a las obligaciones siguientes:
1) Inventariar los bienes muebles y describir los inmuebles de su
representado.
2) Prestar la garanta que el Juez prudencialmente fije. Quedan
exceptuados los comprendidos en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo
precedente.
3) Conservar y defender el patrimonio del ausente y obtener de sus
bienes los rendimientos normales de que fueren susceptibles.
4) Ajustarse a las normas que en orden a la posesin y administracin
de los bienes del ausente se establecen en la Ley procesal civil.

Sern aplicables a los representantes dativos del ausente, en cuanto se

adapten a su especial representacin, los preceptos que regulan el ejercicio de
la tutela y las causas de inhabilidad, remocin y excusa de los tutores.
c) Facultades y atribuciones:
- Cnyuge, hijo o ascendiente: Tienen las ms altas facultades para
administrar los bienes, sin necesidad de rendir cuentas, y slo necesitan
autorizacin judicial para actos de transmisin y gravamen, salvo que el Juez
aprecie circunstancias singulares que aconsejen alguna limitacin (art. 2046
LEC)
Art. 186 Los representantes legtimos del declarado ausente
comprendidos en los nmeros 1, 2 y 3 del art. 184 disfrutarn de la posesin
temporal del patrimonio del ausente y harn suyos los productos lquidos en la
cuanta que el Juez seale, habida consideracin al importe de los frutos,
rentas y aprovechamientos, nmero de hijos del ausente y obligaciones
alimenticias para con los mismos, cuidados y actuaciones que la
representacin requiera, afecciones que graven al patrimonio y dems
circunstancias de la propia ndole.
- Hermano o extrao: Puede realizar os actos de administracin que el
Juez le autorice sin necesidad de licencia judicial, segn la importancia del
caudal, la naturaleza de los bienes y conveniencias para su eficaz proteccin.
Han de presentar semestralmente cuentas al Juzgado para su aprobacin,
pudiendo ser relevados del cargo si no procede su aprobacin (art. 2046 LEC)
Si el representante es hermano del ausente disfrutarn, tambin, de la
posesin temporal y harn suyos los frutos, rentas y aprovechamientos en la
cuanta que el Juez seale, sin que en ningn caso puedan retener ms de los
dos tercios de los productos lquidos, reservndose el tercio restante para el
ausente, o, en su caso, para sus herederos o causahabientes. (art. 186 pfo 2)
Art. 186 pfo 3 Los poseedores temporales de los bienes del ausente no
podrn venderlos, gravarlos, hipotecarlos o darlos en prenda, sino en caso de
necesidad o utilidad evidente reconocida y declarada por el Juez, quien, al
autorizar dichos actos, determinar el empleo de la cantidad obtenida.
B) OTROS EFECTOS: Art. 189 El cnyuge del ausente tendr derecho a la
separacin de bienes. Cesa la presuncin de paternidad del art. 116 CC
C) DERECHOS EVENTUALES DEL AUSENTE: Art. 190 Para reclamar un
derecho en nombre de la persona constituida en ausencia, es preciso probar
que esta persona exista en el tiempo en que era necesaria su existencia para
adquirirlo.
Art. 191 Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, abierta una
sucesin a la que estuviere llamado un ausente, acrecer la parte de ste a sus
coherederos, al no haber persona con derecho propio para reclamarla. Los
unos y los otros, en su caso, debern hacer, con intervencin del Ministerio
Fiscal, inventario de dichos bienes, los cuales reservarn hasta la declaracin
del fallecimiento.
Art. 192 Lo dispuesto en el artculo anterior se entiende sin perjuicio de
las acciones de peticin de herencia u otros derechos que competan al
ausente, sus representantes o causahabientes. Estos derechos no se
extinguirn sino por el transcurso del tiempo fijado para la prescripcin. En la

inscripcin que se haga en el Registro de los bienes inmuebles que acrezcan a

los coherederos, se expresar la circunstancia de quedar sujetos a lo que
dispone este artculo y el anterior.
D) CESACION DE EFECTOS DE LA DECLARACION DE AUSENCIA:
1 Por presentarse el ausente o tenerse noticias de su existencia. Se
sigue un procedimiento para identificar a la persona y dejar sin efecto la
declaracin de ausencia (art. 2043 LEC) El representante debe devolverle el
patrimonio y, en caso de mala fe, los frutos percibidos y debidos percibir (art.
187)
2 Por muerte del ausente. Se abrir la sucesin (art. 188)
3 Por declaracin de fallecimiento (art. 195 pfo 1)
LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS
I. REQUISITOS
A) PETICION DE LOS LEGITIMADOS: Partes interesadas y el M.F.
B) TRANSCURSO DE PLAZOS LEGALES: Art. 193 Procede la declaracin de
fallecimiento:
1) Transcurridos diez aos desde las ltimas noticias habidas del
ausente, o, a falta de stas, desde su desaparicin.
2) Pasados cinco aos desde las ltimas noticias o, en defecto de
stas, desde su desaparicin, si al expirar dicho plazo hubiere cumplido el
ausente setenta y cinco aos.
Los plazos expresados se computarn desde la expiracin del ao
natural en que se tuvieron las ltimas noticias, o, en su defecto, del en que
ocurriera la desaparicin.
3) Cumplido un ao, contado de fecha a fecha, de un riesgo inminente
de muerte por causa de violencia contra la vida, en que una persona se
hubiese encontrado sin haberse tenido, con posterioridad a la violencia,
noticias suyas. En caso de siniestro este plazo ser de tres meses.
Se presume la violencia si en una subversin de orden poltico o social
hubiese desaparecido una persona sin volverse a tener noticias suyas durante
el tiempo expresado, siempre que hayan pasado seis meses desde la cesacin
de la subversin.
Art. 194 Procede tambin la declaracin de fallecimiento:
1) De los que perteneciendo a un contingente armado o unidos a l en
calidad de funcionarios auxiliares voluntarios, o en funciones informativas,
hayan tomado parte en operaciones de campaa y desaparecido en ellas luego
que hayan transcurrido dos aos, contados desde la fecha del tratado de paz, y
en caso de no haberse concertado, desde la declaracin oficial del fin de la
guerra.
2) De los que se encuentren a bordo de una nave naufragada o
desaparecidos por inmersin en el mar, si hubieren transcurrido tres meses
desde la comprobacin del naufragio o de la desaparicin sin haberse tenido
noticias de aqullos.

Se presume ocurrido el naufragio si el buque no llega a su destino, o si

careciendo de punto fijo de arribo, no retornase, luego que en cualquiera de los
casos hayan transcurrido seis meses contados desde las ltimas noticias
recibidas o, por falta de stas, desde la fecha de salida de la nave del puerto
inicial del viaje.
3) De los que se encuentren a bordo de una aeronave siniestrada, si
hubieren transcurrido tres meses desde la comprobacin del siniestro, sin
haberse tenido noticias de aqullos o, en caso de haberse encontrado restos
humanos, no hubieren podido ser identificados.
Se presume el siniestro si en viaje sobre mares, zonas desrticas o
inhabitadas, transcurrieren seis meses contados desde las ltimas noticias de
las personas o de la aeronave y, en su defecto, desde la fecha de inicio del
viaje. Si ste se hiciere por etapas, el plazo indicado se computar desde el
punto de despegue del que se recibieron las ltimas noticias.
Art. 195 pfo. 2 Toda declaracin de fallecimiento expresar la fecha a
partir de la cual se entienda sucedida la muerte, con arreglo a lo preceptuado
en los artculos precedentes, salvo prueba en contrario.
II. EFECTOS
A) EFECTOS DE CARCTER PATRIMONIAL (art. 196)
1 Se abre la sucesin del declarado fallecido.
2 La particin de la herencia puede ser judicial o extrajudicial.
3 Hasta pasados cinco aos los herederos no podrn disponer a ttulo
gratuito y no sern entregados los legados, salvo las mandas piadosas en
sufragio del alma del testador o los legados en favor de Instituciones de
beneficencia.
B) OTROS EFECTOS:
- Disolucin del matrimonio (art. 85)
- Cesa la presuncin de paternidad del art. 116 CC
III. REVOCACION DE LA DECLARACION DE FALLECIMIENTO
Art. 197 Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el
ausente o se probara su existencia, recobrar sus bienes en el estado en que
se encuentren y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a
los bienes que con este precio se hayan adquirido, pero no podr reclamar de
sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su
sucesin, sino desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber
muerto.
IV. EL REGISTRO CENTRAL DE AUSENTES
Art. 198 En l se har constar: las declaraciones judiciales de ausencia y
fallecimiento, las representaciones y su extincin, inventaros de muebles y
descripcin de los inmuebles, escrituras de transmisin y gravamen
autorizadas judicialmente, escrituras de particin y adjudicacin de bienes y
actas de protocolizacin de los cuadernos particionales en caso de declaracin
de fallecimiento.