LA COSTUMBRE

JURDICA
La costumbre y la legislacin son fuentes formales
del derecho, la primera es no escrita y constituye el
derecho consuetudinario y la segunda es escrita y
constituye el derecho legislado.
Se diferencian:
1.Procedimiento
2.Fuente formal autnoma y heternoma
3.Actos del procedimiento se confunden

4.Determinacin y certidumbre del tiempo de

formacin.
5.Certidumbre de su entrada en vigencia
6.Certidumbre e el medio de expresin
7.Presuncin de conocimiento y prueba.

La costumbre admite diversas clasificaciones:

a.
Costumbre local, general e internacional
b.
Segn la ley: interpretativa o por llamado expreso
de la ley.

Fuera de
la
margen de
llenando vacos.

ley:
surge
al
la misma y opera integrando o

Contra la ley:
se
derecholegislado,
este ltimo.

opone al
derogando

En derecho
segn la
art. 2117

civil
ley.

la
Art.

costumbre opera
2
CC. ejemplo

En derecho comercial la costumbre opera segn la

ley y a falta de ella (arts. 4, 5 y 6 CCo.)
En derecho penal carece de todo valor.
Enderecho
valor.
servanda

internacional tiene
Principio Pacta

gran
sum

LA
JURISPRUDENCI
Jurisprudencia como saber, esto es, actividad de
los juristas (ciencia del derecho) o como saber
ms general acerca del derecho (filosofa del
derecho o teora del derecho)
b.
Jurisprudencia como actividad de
los jueces.
a.

b.1 Conjunto de fallos emanados de cualquier tribunal

respecto de una misma materia, fijando un criterio
al respecto. (fuente material)

b.2
Serie
de
fallos
concordantes
dictados por los tribunales superiores de
justicia ante casos similares. (fuente
material)
Derecho anglosajn o del common law es
preferentemente
un
derecho
jurisprudencial, obligatorio ante casos
futuros similares.
Sistema
continental

b.3
Normas
jurdicas
concretas
y
singulares que producen los jueces por
medio de las sentencias.

Aplican
normas
abstractas
y
generales,
produciendo normas concretas y singulares que
viene a resolver asuntos sometidos a cu
conocimiento.
La sentencia no slo declara sino que constituye
derecho para Kelsen.
Art. 3 del Cdigo Civil y su reconocimiento de la
sentencia como fuente formal del derecho slo
respecto del caso en que se pronuncia.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO

a.

Regulae o regulae iuris para los

romanos que gozaron de un carcter
explicativo
ms
que
normativo
entendidas como mximas.
Slo a partir del siglo XVIII la tradicin
naturalista le entreg el carcter de
ppos., ppos. jurdicos o ppos. Grales del
derecho
Operan:
Cuando la legislacin no establece
norma expresa a un caso concreto,
llenando vacos y lagunas.

b. Dificultades en la interpretacin de la
ley nicamente con las normas de
hermenutica.
c. Injusticia o inconveniencias
derivadas de
la aplicacin
de una ley a un caso concreto.

Es una fuente supletoria del derecho al

igual que la equidad. Estas son a las
que el juez est autorizado a recurrir en
presencia de lagunas de la ley,
dificultades
de
interpretacin
y

consecuencias injustas e inconvenientes

derivadas de su aplicacin.

Al no corresponder a un procedimiento
de
produccin
de
normas
no
corresponde a una fuente formal del
derecho.
Son invocados por las autoridades
administrativas,
por
la
funcin
ejecutiva, los legisladores y los jueces
en las hiptesis sealadas.
Para las doctrinas iusnaturalistas los
principios forman parte del derecho
natural, es decir, anterior y superior al
ordenamiento jurdico positivo.

Para las doctrinas positivistas, los

principios
forman
parte
del
ordenamiento jurdico y se establecen
mediante un procedimiento inductivo a
partir de las normas positivas.

Para las doctrinas eclcticas, los principios

provienen del derecho positivo y del
natural.
Doctrina
histrico-romanista,
derecho
romano como razn natural. Los aforismos.
Sus detractores.

Para Ronald Dworkin, lo principios son estndares

esencialmente morales y al formar parte del
derecho, recalcan la estructura moral del mismo.
Para Robert Alexy, la referencia a principios en el
derecho es un instrumento de inmisin de la moral
en el derecho.
Los principios tienen a su vez diversas funciones.

Funcin explicativa: describiendo el ordenamiento

jurdico o una rama del derecho. Ponen de
manifiesto las normas fundamentales. Permite a
los juristas exponer sistemticamente el material
normativo con el que trabajan.
Funcin normativa: colaboran con la aplicacin y
produccin de normas. Son menos que las normas y
ms que stas.

Legitimar y controlar el poder de las distintas

autoridades normativas: lo anterior como una
necesidad que surge con motivos de las sociedades
modernas informadas y empoderadas.
En el derecho chileno hay manifestaciones
evidentes de la importancia de los principios en
derecho civil y ms propiamente en derecho
procesal.

En materia civil el art. 24 reconoce esta figura pero

con un alcance restringido ues slo operan cuando
no es posible aplicar las otras reglas de
interpretacin, slo se pueden interpretar por su
medio pasajes oscuros o dudosos de la ley y porque
emplea el trmino espritu general de la
legislacin, por lo que principios son slo aquellos
que informan el derecho positivo nacional.
En materia procesal, los principios son tiles

para interpretar e integrar el derecho en

virtud del principio de inexcusabilidad
consagrado en la constitucin y en el
artculo 175 del CPC al determinar los
requisitos de las sentencias.
Se deben enunciar las leyes conforme a
las cuales se pronuncia el fallo y a falta
de ellas los principios de equidad que le
dan sustento. La jurisprudencia ha
sostenido que el trmino es alusivo
tanto a los principio como a la equidad
natural.

LA
EQUIDAD

La tica a Nicmaco de Aristteles.

El legislador plantea hiptesis respecto de las
situaciones de mayor ocurrencia cotidiana creando
normas de carcter general y abstracto.

La equidad intenta corregir:

a.
La imposibilidad de establecer una ley para ciertas
cosas.
b.
La imposibilidad de que la ley pueda

establecer todas las particularidades de los hechos

que regula y que son de conocimiento del juez.
El juezdebedeterminar si un
hecho concreto
se ajusta
a la hiptesis descrita por el
legislador, determinando lo justo legal.
En ocasiones el
legislador no regula el
caso
o su
aplicacin provoca efectos
perjudiciales o no queridos por el legislador.

Lo equitativo es en verdad lo justo, se corrige lo

justo legal.
Si el legislador hubiese conocido el caso lo hubiese
regulado de ese modo o lo interpretara o declarara
de ese modo.
Toms de Aquino al referirse a La tica a Nicmaco
seala para dirigir las acciones particulares estn
ya los preceptos concretos de los hombres
prudentes, mientras que la ley es un precepto
necesario y comn

Toms de
loco
depositario.
Para l, la
concretos

Aquino
furioso

y la espada del
en manos
del

equidad son los preceptos

de los hombres prudentes.

Se le llama justicia en el caso particular.

Lo equitativo es justo y a la vez, mejor que lo justo
legal.

Como ya se adelantaba, la equidad es una fuente

supletoria del derecho y acta en las

tres hiptesis descritas para los principios.

(interpretacin, integracin y corregir injusticias o
inconvenientes).
El juez debe decidir en equidad, esto es, conforme a
una idea de lo justo , es decir, la nocin que el
juez se ha configurado de justicia ante un caso
concreto y determinado siguiendo las fuentes de
toda decisin equitativa.

La equidad se vincula a la virtud de la

prudencia.
Prudente para Aristteles es el que sabe
deliberar, o sea, el que calcula bien lo
conveniente a cierto fin.
El juez cuenta con su prudencia y lo
justo natural como fuente de la equidad.
En el derecho chileno la equidad tiene
el mismo tratamiento que el entregado
a lo principios generales del derecho.

Arts. 170 N 5 del CPC y 24 del CC.

En cuanto al adjetivo natural, se estima que
hace alusin a la equidad de la ley y no a la
posibilidad de que la justicia sea aplicada por el
juez por sobre la ley.

EL ACTO
JURDICO

Simples hechos.
Hechos jurdicos.
Hechos
jurdicos propiamente
tales:
involuntarios
y
voluntarios.
Hechos voluntario lcitos o ilcitos.
Hechos jurdicos voluntarios y lcitos pueden ser
realizados con la intencin o sin la intencin de
producir efectos jurdicos.
Acto jurdico es toda manifestacin voluntaria

y lcita del hombre, ejecutada con la

intencin
precisa
de
producir
determinados
efectos jurdicos, los
cuales
pueden
consistir
en
la
adquisicin, prdida o modificacin de
derechos y obligaciones jurdicas.
Si para formarse requieren de la
voluntad de una parte sern actos
jurdicos unilaterales y si requieren de
dos sern bilaterales.
Cada parte puede estar constituida de
una o varias personas.

El acuerdo de voluntades del acto

bilateral se denomina consentimiento.
Los actos unilaterales pueden producir
efectos para ese autor o para terceros.
Si el acto jurdico es bilateral se llama
tambin convencin y si esta tiene por
objeto crear derechos entonces ser un
contrato.
El contrato puede ser unilateral si
genera obligaciones para una parte o

bilateral si genera obligaciones para

ambas.

Todo contrato vlidamente celebrado

es una ley para los contratantes y no
puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas
legales (art. 1545 CC)
Las partes generan normas de carcter
particular, creando obligaciones al
respecto.
Las personas son libres para celebrar
contratos, esto es, fuentes formales del
derecho.
Efectos de los contratos.

Se trata de actos normativos emanados de

particulares sin posicin de autoridad con fuerza
relativa slo para las partes del acto o contrato.
Normas particulares y autnomas.
El contrato es el hecho productor de norma y la
norma misma.

ACTOS
CORPORATIVOS

Son aquellas que ejecutan las corporaciones e

instituciones,
en
general
personas
jurdicas
colectivas, cuya finalidad es crear normas jurdicas
generales aunque circunscritas a los socios o
asociados de la institucin de que se trate.
Se le denomina derecho corporativo o estatutario.
Aplican y producen derecho corporativo.

Los actos jurdicos y los corporativos emanan de

sujetos que no son del Estado.
En los actos jurdicos los actos son realizados por
las mismas sobre quienes recaen los efectos y en
los corporativos no siempre es as.