Unidad temtica IV

Teora general de los contratos.

Contratos civiles y comerciales.
Contratos de empresa
por Marcelo R. Roitbarg
1. CONCEPTO DE CONVENIO Y CONTRATO
El art. 1137 del C.C. establece que hay contrato cuando varias personas se
ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar
sus derechos. Esta definicin, que se corresponde ms con la idea de
convencin o convenio que con la de contrato, debe ser limitada en dos aspectos:
en primer lugar, no todo acuerdo de voluntades es un contrato, sino solamente
aquel cuyo objeto es susceptible de ser apreciado pecuniariamente (art. 1169,
C.C.); y, en segundo lugar, debe destacarse que la funcin esencial del contrato
es la creacin de obligaciones; aunque, excepcionalmente, puede modificarlas,
transferirlas o extinguirlas.
El contrato es un acto jurdico en los trminos del art. 944, C.C., es decir, un acto
voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer entre las personas
relaciones jurdicas. Precisando el concepto, diremos que es un acto jurdico
bilateral (art. 946) y patrimonial (art. 1169).
Entre convencin y contrato existe una relacin de gnero a especie. Convencin
es el mero acuerdo de voluntades entre personas, generador de relaciones
jurdicas, que puede versar sobre aspectos patrimoniales o extrapatrimoniales (p.
ej.: los acuerdos sobre tenencia de hijos menores a que se arriba en el juicio de
divorcio). Cuando la convencin tiene contenido patrimonial, nos hallamos frente
a un contrato.
1,1. CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS
1,1,1. DESDE EL PUNTO DE VISTA JURIDICO
a) Unilaterales y bilaterales (art. 1138, C.C.)
Son bilaterales los contratos que al momento de su perfeccionamiento engendran
obligaciones para todas las partes intervinientes, p. ej.: la compraventa, la
permuta, la locacin en sus diversas formas, etc. Por el contrario, son unilaterales
los que al tiempo de la celebracin slo crean obligaciones para una de las
partes, p. ej.: la donacin, el depsito, el comodato, etctera.
Los denominados contratos bilaterales imperfectos
Se entiende por tales a ciertos contratos, unilaterales en su inicio, que
posteriormente engendran obligaciones para la contraparte. Un ejemplo: el
contrato de depsito gratuito slo genera obligaciones para el depositario, que
debe guardar la cosa, no usarla y restituirla al finalizar el contrato. Pero, si
durante la vigencia del contrato de depsito, el depositario ha incurrido en gastos
para la conservacin de la cosa, se crea la obligacin para el depositante de
reembolsar al primero los mencionados gastos.

b) Onerosos y gratuitos
Se dice que un contrato es oneroso cuando la prestacin a cargo de una de las
partes encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra, p. ej.: la
compraventa, la locacin, etc. Es gratuito, en cambio, cuando la ventaja recibida
por una de las partes no exige una prestacin a su cargo, p. ej.: la donacin, el
depsito, etctera.
c) Consensuales y reales (art. 1140)
Los primeros se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes, p. ej.:
compraventa, mandato, sociedad, etctera.
Los reales, en cambio, se perfeccionan con la entrega de la cosa, p. ej.: mutuo,
comodato, depsito y prenda.
d) Conmutativos y aleatorios
Los contratos sern aleatorios cuando sus ventajas o prdidas para ambas
partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un
acontecimiento incierto (art. 2051). Sern conmutativos, en cambio, cuando las
ventajas a recibir por las partes estn perfectamente determinadas al momento de
la celebracin (p. ej.: compraventa).
Un ejemplo de los primeros est dado por el contrato de seguros, donde la
Compaa Aseguradora se ver obligada a indemnizar el dao que sufra el bien
asegurado, slo si ocurre el evento previsto (v. gr.: el incendio).
e) Formales y no formales
Por forma se entiende, de acuerdo con el art. 973: el conjunto de las
prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al
tiempo de la formacin del acto jurdico. Atento a lo expuesto, se puede decir que
un contrato es formal cuando la ley exige ciertas solemnidades para su
otorgamiento.
Estos contratos se dividen, a su vez, en:
I.
Formales ad solemnitatem: la forma es exigida por la ley bajo pena de
nulidad (p. ej.: donacin de bienes inmuebles y dems donaciones previstas en el
art. 1810, C.C.).
II.
Formales ad probationem: la forma es exigida a efectos de la prueba del
contrato (art. 1193). Un ejemplo es el contrato de seguros, donde, si bien la pliza
es el documento donde consta el contrato, a falta de ella, podr probarse por
cualquier medio, siempre que exista principio de prueba por escrito, esto es, p. ej.:
recibo de pago de la prima extendido por el productor de la aseguradora.
Son contratos no formales, por el contrario, aquellos que no requieren solemnidad
alguna para ser otorgados.
f) De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo
Los de ejecucin instantnea son aquellos que se cumplen de una sola vez, en un
nico acto. Son de tracto sucesivo, por el contrario, aquellos que se cumplen a

travs de prestaciones repetidas en perodos convenidos (p. ej.: locacin de

cosas).
g) Principales y accesorios
Son principales los que no dependen, en cuanto a su existencia, de otro contrato.
Y accesorios son aquellos cuya existencia jurdica depende de otro contrato (p.
ej.: la fianza).
h) Tpicos o nominados y atpicos o innominados
En nuestro sistema jurdico, reciben el nombre de tpicos o nominados aquellos
contratos previstos especialmente por la legislacin y dotados por ella de un
rgimen particular (p. ej.: compraventa, locacin, mandato, fianza, etc.).
A la inversa, se denominan atpicos o innominados los contratos que no tienen
asignada por la ley una estructura jurdica propia (p. ej.: contrato estimatorio, de
distribucin, franchising, etc.).
1,1,2. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SUS FUNCIONES ECONOMICAS Y
SOCIALES
a)
funcin de cambio: compraventa, permuta, cesin onerosa de derechos,
etctera;
b)

funcin de crdito: mutuo, comodato, etctera;

c)

funcin de garanta: fianza;

d)

funcin de colaboracin: sociedad, locacin de servicios;

e)

funcin de previsin: renta vitalicia, seguro.

2. CONSENTIMIENTO Y PROCESO DE FORMACION DEL CONTRATO

El consentimiento es la manifestacin unilateral de voluntad de cada una de las
partes respecto del contrato. De la fusin de estas manifestaciones unilaterales
resulta la declaracin de voluntad comn exigida por el art. 1137, C.C.
Ahora bien, al contrato se arriba a travs de la negociacin, es decir, del
entrecruzamiento de ofertas que se dirigen las partes y la aceptacin de las
mismas (nos estamos refiriendo a aquellos contratos ms o menos complejos y no
a aquellos en los que existe una celebracin instantnea, es decir, casi
coincidente con su ejecucin, como, por ejemplo, las pequeas compras que
realizamos diariamente).
2,1. OFERTA: CONCEPTO
Se trata de una declaracin de voluntad unilateral y recepticia (que exige
aceptacin de aquel a quien fue dirigida), tendiente a la celebracin de un
contrato. En esencia, es una propuesta de contrato.
a) Requisitos
I.

Debe ser hecha a persona o personas determinadas (art. 1148).

II.
Debe ser completa, es decir, contener todos los elementos del contrato que
se pretende celebrar (art. 1148).

b) Revocacin de la oferta
El art. 1150, en su primera parte, sienta el principio de la revocabilidad de la
oferta mientras no exista aceptacin.
Ahora bien, la facultad de revocar la oferta cede en dos casos:

cuando el oferente hubiera renunciado a la facultad de retirar su oferta;

cuando se hubiera obligado a mantener la oferta durante un determinado

tiempo.
El primero de los casos mencionados constituye una anomala, dado que en la
prctica no se concibe que alguien renuncie a la facultad de revocar su oferta
para siempre.
La segunda de las excepciones planteadas presenta el problema de saber de
dnde surge su fuerza vinculante, es decir, qu es lo que impide que quien emiti
una oferta con tales caractersticas no pueda arrepentirse antes del vencimiento
del plazo de mantenimiento que l fij. La doctrina moderna considera que en
este caso la fuerza vinculante deriva de la declaracin de voluntad unilateral, que
es una fuente autnoma de obligaciones.
c) Caducidad de la oferta
El art. 1149 dispone: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes
falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes de haber
sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.
d) Aceptacin: concepto
Al igual que la oferta, constituye una declaracin de voluntad unilateral y
recepticia orientada a la celebracin del contrato propuesto.
e) Modificacin
Cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la
propuesta de un nuevo contrato (art. 1152).
De lo expuesto se desprende que la aceptacin debe tener una perfecta
concordancia con la oferta en cada uno de los puntos sugeridos en esta ltima,
para que pueda hablarse de acuerdo de voluntades. Esto es as, porque cualquier
modificacin introducida por el aceptante constituye una nueva oferta a
considerar.
2,2. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
2,2,1. CONTRATO ENTRE PRESENTES
Este supuesto est previsto en el art. 1151, que dispone que la oferta hecha
verbalmente no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente. De lo dicho
se desprende que, en principio, toda demora en la aceptacin debe interpretarse
como rechazo de la oferta.
En esta categora debe incluirse al contrato celebrado por telfono.
2,2,2. CONTRATO POR REPRESENTANTE. DOBLE REPRESENTACION

Es posible que, tanto el oferente, como el aceptante, se hagan representar por

terceras personas. En tal supuesto, las relaciones entre los principales y sus
representantes se regirn por las reglas del mandato.
Una situacin que ofrece especial inters es la de la doble representacin. Un
ejemplo aclarar el punto: A es representante de B, quien le encarga tomar dinero
prestado, y, a la par, es representante de C, quien lo faculta para que d en
prstamo dinero de su propiedad. O sea, se estara celebrando un contrato de
mutuo (prstamo para consumo), donde una sola persona es representante del
mutuante (que presta) y del mutuario (que toma prestado).
La doctrina est dividida respecto de la posibilidad de que se celebre un contrato
de tales caractersticas. Existen tres posturas al respecto:
a)
Tesis afirmativa: el contrato es perfectamente posible, ya que existen dos
manifestaciones de voluntad distintas, aunque emergentes de una sola persona.
Se habran reunido los requisitos exigidos por el art. 1137.
b)

Tesis negatoria: no hay contrato, porque no existen dos personas distintas.

c)
Tesis intermedia: si bien existe una nica declaracin de voluntad, la misma
tendra efectos contractuales. Nos inclinamos por esta ltima.
2,2,3. AUTOCONTRATO
Un ejemplo: A es representante de B, quien le encarga que tome dinero prestado.
A (el representante) posee la cantidad de dinero que necesita B y decide drsela
en prstamo al inters corriente en plaza. O sea que el representante efecta dos
declaraciones de voluntad, las que, sin embargo, deben atribuirse a distintas
personas. Por un lado, al mandante (quien, por efecto del contrato, se convierte
en mutuario o tomador del prstamo) y por otro, al representante o mandatario,
pero a ttulo personal (quien por efecto del contrato se convierte en mutuante).
2,2,4. CONTRATO ENTRE AUSENTES
Esta modalidad contractual se produce cuando las partes contratantes se
encuentran separadas por una distancia considerable, que hace imposible el
intercambio de manifestaciones de voluntad en un mismo acto. En las
mencionadas circunstancias las partes suelen recurrir a diversas formas: el
contrato por agente o nuncio y el celebrado por correspondencia.
Por agente o nuncio
La oferta se hace por intermedio de un mensajero (agente o nuncio), que carece
de mandato y slo oficia de portavoz. A esta modalidad hace referencia el Cdigo
en los arts. 1147 y 1151.
La ltima de las disposiciones mencionadas establece que la oferta se entender
rechazada si hubiera sido hecha por medio de un agente y ste volviese sin una
aceptacin expresa.
Por correspondencia
Respecto del momento en que queda perfeccionado este tipo de contrato se han
esbozado diversas teoras, las que integran dos grupos principales: a) teoras
extremas y b) teoras intermedias.

a) Teoras extremas

Teora de la informacin de la voluntad

El contrato quedar perfeccionado con el conocimiento por parte del

oferente de la aceptacin de su oferta. Pero los sostenedores de esta postura
dicen que ese conocimiento debe ser efectivo, es decir, no debe dejar lugar a
dudas respecto de que el aceptante no ha cambiado de opinin en el tiempo
corrido entre la emisin y el recibo de la aceptacin. Y lo mismo cabra decir del
aceptante: no puede aceptar si no tiene certeza de que la oferta an sigue en pie.
La solucin propuesta es mantener permanentemente informadas a ambas partes.

Teora de la declaracin de la voluntad

El contrato recin es perfecto cuando se produce la aceptacin de la

oferta. Y para que se conozca la aceptacin no hay otra forma que declararlo as
frente al pueblo.
b) Teoras intermedias

Teora de la expedicin o envo

Recin habr contrato cuando la declaracin de haber aceptado la oferta

sea enviada al proponente (carta, telegrama, etc.).

Teora de la recepcin

Se juzga perfeccionado el consentimiento cuando se produce la

recepcin por el oferente del instrumento en que consta la aceptacin de la otra
parte.
2,3. SISTEMA DEL CODIGO CIVIL
El C.C. no adopta ninguno de los sistemas mencionados en su forma pura,
optando por un sistema mixto.
Dice el art. 1154, C.C.: La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que
ella se hubiese mandado al proponente. Este es el principio bsico sobre el
punto; como se ve, adhiere a la teora de la expedicin o envo.
Sin embargo, al tratar de la caducidad de la oferta (art. 1149), el Cdigo hace
importantes concesiones a la teora de la informacin. Otro tanto ocurre con
respecto a la retractacin de la aceptacin: el art. 1155, en su primera parte,
dispone que el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que
ella haya llegado al conocimiento del proponente....
Sin lugar a dudas, muchos de los inconvenientes prcticos de comunicacin, que
dieron origen en su momento a que se formularan las teoras precedentes, han
desaparecido hoy por el avance tecnolgico. El fax y el correo electrnico son
medios aptos para que las partes se mantengan perfectamente informadas y
puedan celebrar negociaciones con conocimiento prcticamente instantneo de
ofertas y aceptaciones.
2,4. VICIOS EN LA FORMACION DEL CONTRATO (REMISION)
Anteriormente hemos conceptuado al contrato como un acto jurdico bilateral y
patrimonial. En consecuencia, todas las consideraciones efectuadas en relacin

con los vicios del consentimiento y vicios propios de los actos jurdicos resultan
aplicables a los contratos (conf. art. 1157, C.C.), por lo que remitimos a lo
expuesto en la Unidad temtica II, Hechos y Actos Jurdicos.
3. CONTRATACION MASIVA. CLAUSULAS PREDISPUESTAS Y CONDICIONES
GENERALES DE CONTRATACION
La materia contractual en el Cdigo Civil descansa sustancialmente sobre el
principio de autonoma de la voluntad establecido en el art. 1197. Las partes, en
situacin de igualdad, mediante ofertas y aceptaciones cruzadas, celebran sus
contratos. Los interesados discuten las clusulas, proponen modificaciones a las
sugeridas por la contraparte y finalmente arriban al acuerdo que, por lo general,
se formaliza por escrito.
Distinta es la situacin en el mbito del derecho comercial y, especialmente, en la
actividad empresarial. En efecto, las empresas fabricantes o comercializadoras de
bienes o servicios en forma masiva, no celebran sus contratos con clientes y
usuarios a travs de la discusin de las clusulas que ms convengan a cada
uno, sino que recurren a contratos tipo con clusulas y condiciones
predispuestas, donde el margen de decisin del otro contratante prcticamente se
reduce a aceptar o no. Tales contratos estn redactados en formularios
preimpresos, donde, en espacios en blanco previstos al efecto, se consignan los
datos del cliente o usuario de que se trate.
En la situacin descripta, la autonoma de la voluntad tiene un marco bastante
restringido y una de las partes, en situacin de supremaca econmica y
organizacional, prcticamente impone a la otra las condiciones del contrato.
Entre las condiciones (clusulas) del contrato se distinguen las generales de las
particulares. Las primeras son aquellas que vienen ya impresas en el formulario
tipo del contrato de que se trate y que son impuestas a la contraparte, quien no
puede discutirlas. Constituyen la parte sustancial del contrato y dan regulacin a
los aspectos ms importantes de la operacin o negocio. Las condiciones
particulares son las que se refieren a la situacin especial del cliente y que
admiten una cierta negociacin o el ejercicio de una opcin, generalmente en lo
relativo a plazos de pago y financiacin.
La situacin de supremaca que una de las partes tiene respecto de quien slo se
limita a aceptar o no, sumada a los abusos que de ello pueden derivarse, ha
llevado a que el Estado, en ciertas actividades econmicas, haya tomado una
intervencin directa, a travs de la aprobacin previa de las condiciones
generales de contratacin que vayan a ofrecerse al pblico. As, por ejemplo, la
Superintendencia de Seguros de la Nacin aprueba las condiciones generales de
las plizas que en los distintos riesgos vayan a utilizar las compaas
aseguradoras, como un modo de control, en beneficio de los usuarios del sistema.
Es de destacar tambin que la ley 24.240, de defensa del consumidor, establece
en su art. 3 que, en caso de duda sobre situaciones derivadas de este tipo de
contratos, deber estarse siempre por la interpretacin ms favorable para el
consumidor.
4. ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS. REMISION. SINTESIS

Para un anlisis general del tema, remitimos a lo expuesto en la Unidad temtica

II, al tratar los Elementos de los Actos Jurdicos. Sin perjuicio de ello, haremos
aqu una sntesis de los elementos en general y un tratamiento particularizado de
los elementos esenciales.
4,1. DISTINTAS CLASES
En general, se distinguen en doctrina tres clases de elementos, a saber:
esenciales, naturales y accidentales.
4,1,1. ELEMENTOS ESENCIALES
Son ciertos requisitos que no pueden faltar en ningn contrato, dado que hacen a
su validez. VELEZ SARSFIELD, a diferencia del Cdigo Francs, guard silencio en
esta materia.
La doctrina clsica entiende que los elementos esenciales del contrato son tres:
consentimiento, objeto y causa. Algunos autores agregan la capacidad, pero sta
es, en sustancia, un presupuesto del consentimiento. Otros consideran tambin
comprendida a la forma, pero sta, o bien cae dentro del consentimiento (cuando
es interpretada como medio de exteriorizacin de la voluntad), o bien configura un
elemento propio de determinados contratos (aquellos en los que la ley exige
determinadas solemnidades, p. ej.: que sean otorgados por escritura pblica).
Aunque tal como lo dijimos la capacidad y la forma no son elementos
esenciales de los contratos, expondremos sucintamente ambos temas (al igual
que el de la prueba de los contratos), por presentar algunas particularidades en la
materia que nos ocupa, que es preciso destacar.
4,1,2. ELEMENTOS NATURALES
Son aquellos impuestos por el ordenamiento jurdico en forma supletoria de la
voluntad de las partes. Es decir, estn previstos por la ley, pero pueden ser
dejados de lado por conveniencia de las partes. Un ejemplo est dado por la
garanta de eviccin, que es un elemento natural de los contratos onerosos, la
cual, sin embargo, puede ser dispensada por un acuerdo expreso en contrario;
otro elemento natural es la gratuidad en el contrato de mandato; etc. Remitimos a
lo expuesto en la Unidad temtica II, Hechos y actos jurdicos, pto. 2 in fine.
4,1,3. ELEMENTOS ACCIDENTALES
Son aquellos surgidos de la voluntad de las partes, que al ser incluidos en un
cierto contrato tienden a modificarlo en algn aspecto (tales son el plazo, el modo
y el cargo). Remitimos a la Unidad temtica II, pto. 2, in fine.
4,2. CAPACIDAD PARA CONTRATAR
Tal como aclaramos antes, la capacidad no es un elemento esencial de los
contratos, sino el presupuesto de validez del consentimiento. No puede hablarse
de declaracin de voluntad comn, en los trminos del art. 1137, si las partes
contratantes no estn dotadas de la capacidad necesaria para el otorgamiento del
acto.
Son aplicables a la materia contractual los principios de capacidad analizados al
tiempo de referirnos a los atributos de la personalidad. Remitimos, por tanto, a lo

dicho en la Unidad temtica I y procederemos aqu a dar tratamiento a las

incapacidades para contratar que prev nuestro rgimen legal y a efectos de los
contratos celebrados por incapaces, que son dos situaciones de especial inters.
4,2,1. INCAPACIDADES PARA CONTRATAR
De acuerdo con el art. 1160, C.C., no pueden contratar los incapaces por
incapacidad absoluta (menores impberes, dementes, sordomudos que no saben
darse a entender por escrito), ni los incapaces por incapacidad relativa, en los
casos en que les es expresamente prohibido (menores adultos, emancipados,
inhabilitados), ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas
determinadas o respecto de determinados bienes (incapacidades de derecho); ni
los religiosos profesos de uno u otro sexo (clrigos que realizan votos de
obediencia, pobreza y castidad), sino cuando comprasen bienes muebles a dinero
de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos
(desapoderados de sus bienes por la sentencia declarativa de quiebra) sobre
bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen previamente
concordato con sus acreedores.
4,2,2. EFECTOS DE LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR INCAPACES
Son nulos los actos celebrados tanto por incapaces de derecho como por
incapaces de hecho, ya sea que se trate de nulidad absoluta o relativa (conf. arts.
1041, 1042 y 1043).
Por excepcin, son anulables los actos llevados a cabo por personas que obraren
con una capacidad accidental, como si por cualquier causa se hallaren privados
de la razn (dementes no declarados), o cuando no fuere conocida su
incapacidad impuesta por la ley, o cuando la prohibicin del objeto del acto no
fuere conocida, por depender de una investigacin de hecho (art. 1045).
Tratndose de incapaces de hecho, y dado que la sancin de nulidad se
establece en inters exclusivo de stos, slo cabe hablar de nulidad relativa. No
ocurre lo mismo respecto de las incapacidades de derecho, las cuales confirman
una nulidad relativa o una absoluta, segn cul sea, en el caso de que se trate, el
inters protegido.
De acuerdo con el art. 1048, la nulidad relativa slo puede ser pedida por el
incapaz o su representante legal. La nulidad absoluta, en cambio, puede y debe
ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en
el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el
que ha ejecutado el acto sabiendo, o debiendo saber, el vicio que lo invalidaba.
Puede tambin pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico, en el inters de la
moral o de la ley. De acuerdo con el art. 1047, C.C., la nulidad absoluta no es
susceptible de confirmacin.
4,3. OBJETO DE LOS CONTRATOS
El objeto del contrato es el contenido especfico del acuerdo al que arribaron las
partes. Es aquello que las partes quieren obtener a travs de dicho acuerdo de
voluntades (en la compraventa, una de las partes quiere vender y la otra parte
quiere comprar).

4,3,1. PRINCIPIOS DEL CODIGO CIVIL EN MATERIA DE OBJETO DE LOS

CONTRATOS
El art. 1167, C. Civ., establece que lo dispuesto sobre los objetos de los actos
jurdicos, y de las obligaciones que se contrajeran, rige respecto de los contratos,
y las prestaciones que no pueden ser objeto de los actos jurdicos, no pueden
serlo de los contratos. La disposicin transcripta afirma indirectamente que el
objeto del contrato est dado por la prestacin. Tal afirmacin es incorrecta. Es
preciso hacer aqu una aclaracin conceptual: la prestacin (comportamiento a
cumplir por el deudor en favor del acreedor), no es el objeto del contrato, sino el
de la obligacin. A su vez, el contenido de la prestacin es la cosa, el hecho
debido o la abstencin comprometida. Ahora bien, si se toma en consideracin
que la funcin normal del contrato es la creacin de obligaciones, puede
aceptarse la terminologa del artculo en cuanto, mediatamente, la prestacin
resulta ser objeto del contrato.
El artculo que nos ocupa, en su ltima parte, remite al art. 953, que dice:
El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto
jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas
costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los
actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no
tuviesen objeto.
4,3,2. REQUISITOS DEL OBJETO
a) Posibilidad
La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible al momento de la
celebracin del contrato. As, por ejemplo, habra imposibilidad material o fsica si
la prestacin a cargo de una de las partes consistiera en tocar el cielo con la
mano. Existira imposibilidad jurdica, en cambio, si una de las partes debiera
vender una cosa que est fuera del comercio (v. gr.: un monumento pblico).
b) Licitud
Se considera ilcita la prestacin cuando es contraria a una norma imperativa, al
orden pblico o atenta contra la moral o buenas costumbres. As, por ejemplo, es
contrario a la ley el pacto sobre herencia futura, atenta contra el orden pblico el
contrato que importe privar a un heredero forzoso de su porcin legtima,
contrara la moral el contrato de corretaje matrimonial, etctera.
c) Determinacin
La prestacin debe estar determinada al momento de la celebracin del contrato,
o ser susceptible de determinacin ulterior. Esto ltimo ocurre, por ejemplo,
cuando la cantidad a entregar de cierta especie de cosas se deja librada al
arbitrio de un tercero (art. 1171).
d) El requisito de la apreciacin pecuniaria
El art. 1169, C.C., dispone:

La prestacin objeto de un contrato puede consistir en la entrega de una cosa, o

en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una
apreciacin pecuniaria.
VELEZ SARSFIELD, en la nota al citado artculo, remarca su posicin diciendo:
Si la prestacin objeto del contrato, aunque susceptible en s de apreciacin
pecuniaria, no presentara para el acreedor ninguna ventaja apreciable en dinero,
no estara ste autorizado a pedir la ejecucin de la promesa hecha. Un simple
inters de afeccin no sera suficiente para darle una accin, a menos que la
estipulacin determinada por tal mvil, no hubiese tenido al mismo tiempo por fin
el cumplimiento de un deber moral.
La doctrina en general se ha levantado contra esta postura (original del Derecho
Romano). As, IHERING considera que todo inters digno de proteccin jurdica
puede ser objeto de los contratos. En similar sentido se pronuncian WINSCHEID y
ENNECERUS.
Entre nosotros, BIBILONI ha dicho:
Donde un inters serio, respetable y no solamente determinado por el afecto,
apoyado en un deber moral, sino por los ms elevados estmulos de la mentalidad
humana, por la caridad, el culto de las ciencias y las artes, impulse a celebrar
contratos que tiendan a realizarlos, all debe estar la ley para ampararlos y
asegurar su cumplimiento...
La doctrina moderna, por ltimo, distingue entre la prestacin, que siempre debe
ser susceptible de apreciacin pecuniaria y el inters protegido, que puede ser
moral, cultural, etctera.
4,4. CAUSA DE LOS CONTRATOS
La causa es el motivo determinante del contrato; la razn que llev a las partes a
contratar (conf. MOSSET ITURRASPE). Tal motivo determinante, al ser declarado por
cada uno de los contratantes, se vuelve comn.
As considerada, la causa de los contratos resulta:
a)

subjetiva: dada su estrecha relacin con el fin perseguido por cada parte;

b)

concreta: es contemplada respecto de cada acto de que se trate;

c)
variable: el motivo que llev a las partes a contratar ser distinto en cada
contrato considerado.
4,4,1. LA CAUSA EN EL CODIGO CIVIL
Tomando en consideracin que no es pacfica la doctrina respecto de la
consideracin de la causa como elemento esencial de los actos jurdicos, se hace
necesario recurrir al texto del Cdigo, arts. 499 a 502, a fin de echar luz sobre el
problema.
El art. 499 dispone: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada
de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de
familia, o de las relaciones civiles. Los autores son prcticamente unnimes al
entender que esta disposicin hace mencin al concepto de causa-fuente.

En lo que hace a los arts. 500 a 502, la doctrina mayoritaria los entiende referidos
a la causa-fin. El primero de ellos contiene la presuncin de la existencia de
causa. El texto dice as: Aunque la causa no est expresada en la obligacin
(entindase acto jurdico), se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo
contrario. La razn determinante del contrato se presume en su existencia, aun
cuando no est expresada en el contrato. Es de destacar que el Dr. EDUARDO M.
FAVIER-DUBOIS entiende que el art. 500 est referido a la causa fuente.
El art. 501 dispone: La obligacin (entindase acto jurdico) ser vlida aunque la
causa expresada en ella sea falsa, si se funda otra causa verdadera. En el caso
planteado existir una simulacin de causa (art. 955).
La obligacin fundada en una causa ilcita establece el art. 502 es de ningn
efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. En
este caso, al igual que en los dos anteriores, el trmino obligacin debe
entenderse referido al acto jurdico. La causa se reputa ilcita cuando es contraria
a la ley, al orden pblico o atenta contra la moral y las buenas costumbres.
4,5. FORMA DE LOS CONTRATOS
El art. 1182 del C.C., referido al objeto de los contratos, dice:
Lo dispuesto en cuanto a las formas de los actos jurdicos debe observarse en
los contratos.
La forma establece el art. 973 es el conjunto de las prescripciones de la ley,
respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del
acto jurdico...
Esta disposicin se hace pasible de una crtica: la forma no es un conjunto de
prescripciones legales, sino de solemnidades exigidas por la ley para la
conclusin de un acto.
4,5,1. FORMAS AD SOLEMNITATEM Y AD PROBATIONEM
Se habla de forma ad solemnitatem cuando aqulla resulta esencial para la
validez del acto de que se trate; por ej.: deben ser hechas ante escribano pblico,
bajo pena de nulidad, las donaciones de bienes inmuebles y de renta vitalicia (art.
1810). La forma ad probationem en cambio, es exigida a los fines de la prueba del
contrato; por ejemplo, el art. 1193 dispone que los contratos que tengan por objeto
una cantidad de ms de diez mil pesos deben hacerse por escrito y no pueden
probarse por testigos; no obstante ello, pueden probarse por otros medios, como
ser una compulsa por peritos de los libros contables de las partes, si stas fueren
comerciantes, o mediante un recibo que d cuenta de un pago que solamente
podra haberse efectuado de existir una vinculacin contractual entre las partes,
etctera.
4,6. PRUEBA DE LOS CONTRATOS
El tema de la prueba se vincula con la demostracin de la existencia del contrato
y con los medios que posibilitan esa demostracin.
Esta materia se halla regulada tanto por normas de fondo como procesales. El
derecho material (de fondo) trata de los medios de prueba, siendo competencia

de los Cdigos de Procedimientos todo lo relativo a los modos de probar, a la

forma de producir la prueba.
Ser el juez, en definitiva, quien, analizando las pruebas producidas por las
partes (p. ej.: pericial contable, instrumental se acompaa un recibo o un remito
firmado por la contraparte), a la luz de los principios de la lgica y de la
experiencia (sistema de la sana crtica), determinar si el contrato se encuentra
probado o no.
4,6,1. MEDIOS DE PRUEBA (ART. 1190, C.C.)
a) Instrumentos pblicos
Su autenticidad es reconocida por la ley, bien porque han sido otorgados ante un
oficial pblico, bien porque se han cumplimentado ciertas formalidades. Prueban
por ellos mismos la verdad de su contenido.
b) Instrumentos particulares firmados o no firmados
Los instrumentos privados deben reunir dos requisitos formales: la firma y el doble
ejemplar; sin embargo, el artculo que nos ocupa exime del primer requisito a los
fines probatorios. En general, se habla en estos casos de principio de prueba por
escrito.
c) Confesin de partes, judicial o extrajudicial
Por confesin se entiende la declaracin que realiza una de las partes sobre la
verdad o falsedad de ciertos hechos pasados, relacionados con ella, que le son
desfavorables. La confesin judicial se logra a travs de la absolucin de
posiciones.
d) Juramento judicial
Se distinguen en doctrina dos tipos de juramento: decisorio y supletorio. El
primero se da cuando se deja librada la suerte del pleito al juramento que preste
una de las partes sobre los hechos controvertidos (ha sido dejado de lado por la
mayora de las legislaciones); el supletorio, en cambio, es aquel que se presta
como medio de completar la prueba (p. ej.: para establecer el valor del objeto
demandado).
e) Presunciones legales o judiciales
POTHIER las define como las consecuencias que la ley o el juez deducen de un
hecho conocido para afirmar un hecho desconocido.
Se clasifican en legales y judiciales. Las primeras se subdividen, a su vez, en juris
tantum y juris et de jure, segn admitan o no prueba en contrario.
Las presunciones, para ser admitidas como prueba, debern ser graves, precisas
y concordantes.
f) Testigos
Son personas fsicas, distintas de las partes, que deben prestar declaracin sobre
hechos pasados, percibidos por ellas o deducidos de sus percepciones.

El Cdigo Civil impone un lmite a la prueba testimonial de los contratos en el art.

1193, que dice:
Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos,
deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos.
De la mencionada disposicin se desprendera que si un contrato tuviera por
objeto una cantidad de dinero inferior a los diez mil pesos, podra probarse
vlidamente por testigos. Mas esto no es as. Veamos por qu.
El artculo, en su redaccin original, hablaba de doscientos pesos. La reforma del
Cdigo Civil, por la ley 17.711, le dio a la disposicin su redaccin actual, que
habla de diez mil pesos. Esta suma, sin embargo, con los distintos cambios de
moneda que hubo en el pas entre 1968 y el presente, es hoy insignificante. De
ello se desprende que, en la actualidad, ningn contrato puede probarse por
testigos.
La enumeracin de los medios de prueba del art. 1190 no es taxativa, existiendo
otros, tales como la prueba pericial, la inspeccin ocular, etctera.
4,6,2. PRUEBA DE LOS CONTRATOS FORMALES
El art. 1191 dispone que los contratos que tengan una forma determinada por las
leyes no se juzgarn probados si no estuvieren en la forma prescripta. La misma
disposicin enuncia a continuacin las excepciones al mencionado principio:
a)
imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley (casos de depsito
necesario, obligacin contrada por incidentes imprevistos en que hubiese sido
imposible formarla por escrito, prdida o destruccin del instrumento [art. 1192]);
b)
existencia de principio de prueba por escrito: se considerar tal, cualquier
documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de
parte interesada en el asunto, o de persona que hubiera tenido inters si viviera,
que haga verosmil el hecho litigioso (art. 1192);
c)
si la cuestin versare sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude,
simulacin o falsedad de los instrumentos en que constaren;
d)
si una de las partes hubiera recibido alguna prestacin y se negare a
cumplir el contrato.
En todos estos casos excepcionales se admite cualquier tipo de prueba del
contrato.
4,7. INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS
Interpretar un contrato es desentraar el sentido y alcance de sus distintas
clusulas. Cuando las partes del contrato difieren en el significado que cabe dar a
lo convenido, la controversia es sometida a decisin judicial o de rbitros.
4,7,1. REGIMEN DEL CODIGO CIVIL
VELEZ SARSFIELD, a diferencia del Cdigo Francs y del Esbozo de FREITAS, no
incluy en el Cdigo Civil Argentino ninguna norma interpretativa. Este vaco fue
llenado por la ley 17.711, que al reformar el art. 1198, introdujo en la normativa del
Cdigo el principio de la buena fe: Los contratos deben celebrarse, interpretarse

y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosimilmente las partes

entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.... La buena fe
se convierte as en el principio rector de la materia contractual.
Se distingue entre buena fe creencia y buena fe lealtad. La primera implica un
estado de nimo de la parte, quien confa en la apariencia de un ttulo (conf.
SPOTA, BORDA). As, quien contrata con el heredero aparente creyndolo dueo de
los bienes que vende, no se ver desposedo luego por el verdadero sucesor
(conf. art. 3430).
La buena fe lealtad, en cambio, consiste en el deber que tiene cada uno de los
contratantes de desempearse en la negociacin con honorabilidad y prudencia.
4,7,2. REGLAS DEL CODIGO DE COMERCIO
El art. 16 del C.C. dispone: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las
palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes
anlogas.... En este sentido cabe recurrir, en materia contractual, a las reglas de
interpretacin contenidas en el Cdigo de Comercio.
a) Interpretacin literal
Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que
les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro
modo. En estos casos, el uso y prctica comerciales y la costumbre del lugar
donde deba ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en
contrario que se pretenda dar a las palabras (arts. 217 y 218, inc. 6, C. Com.).
b) Interpretacin contextual
Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los
trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando
de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, sino el que
corresponda por el contexto general (art. 218, inc. 2).
c) Interpretacin subjetiva
Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms la intencin comn de
las partes que el sentido literal de los trminos (art. 218, inc. 1).
d) Interpretacin por los hechos subsiguientes
Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin
con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato (art. 218, inc. 4).
e) Interpretacin favorable a la validez
Las clusulas susceptibles de dos sentidos, de uno de los cuales resultara la
validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Pero si
ambos dieran validez al acto, deber estarse por el sentido que ms convenga a
la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad (art. 218, inc. 3).
f) Interpretacin favorable al deudor

En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas,
las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea,
en el sentido de su liberacin (art. 218, inc. 7).
4,8. EFECTOS DE LOS CONTRATOS
Son efectos de los contratos en general, la creacin, modificacin, transmisin y
extincin de obligaciones.
4,8,1. AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. LIBERTAD DE CONTRATAR Y
LIBERTAD CONTRACTUAL
La materia contractual se halla regida por el principio de la autonoma de la
voluntad, receptado por VELEZ SARSFIELD en el art. 1197, C. Civ., que dispone: las
convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma.
La autonoma de la voluntad supone la existencia de libertad de contratar,
entendida como la facultad de celebrar o no el contrato, y de libertad contractual,
es decir, de estipular las clusulas que ms convengan a los intereses de cada
uno.
Sin embargo, el mencionado principio no es absoluto, encontrndose limitado en
nuestro ordenamiento por el orden pblico, la moral y las buenas costumbres
(arts. 21 y 953, C.C.).
La fuerza obligatoria de los contratos radica tanto en el respeto dispensado por la
ley a la autonoma de la voluntad de las partes, como en las necesidades del
trfico jurdico.
4,8,2. EL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS
La regla en esta materia est dada en los arts. 503 y 1195. El primero de ellos
establece: Las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor y
sus sucesores, a quienes se les transmitiesen. Y el art. 1195 agrega: Los efectos
de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores
universales.
El principio general en esta materia es que los contratos slo producen efectos
respecto de las partes (otorgantes del acto). Se asimilan a las partes sus
sucesores universales, es decir, aquellas personas que a la muerte de uno de los
contratantes ocupan su lugar. Pero esto ltimo admite algunas excepciones, as,
por ejemplo, los efectos del contrato no afectan a los sucesores de las partes:
a)

cuando se trate de obligaciones intuitu personae;

b)

cuando las partes as lo hubieren establecido (art. 1195).

4,8,3. EFECTOS CON RESPECTO A LOS SUCESORES PARTICULARES

El sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de
los bienes de otra persona (art. 3263). Esta transmisin puede operarse tanto por
acto entre vivos, como por actos de ltima voluntad.
Ser sucesor a ttulo singular tanto el comprador de un objeto, como el legatario
instituido por testamento.

Tomando en consideracin que entre el transmisor y el sucesor particular no

existe la vinculacin estrecha que se da entre el primero y sus sucesores
universales, pareciera ser que los efectos de un contrato anterior no podran
alcanzar al sucesor singular, sin embargo, en ciertos casos esto ocurre:
a)
obligacin del comprador de un inmueble de respetar el contrato de
locacin existente sobre el mismo;
b)
obligaciones ambulatorias o propter rem, que pesan sobre el titular de una
determinada cosa; la obligacin viaja con la cosa (p. ej.: deuda por expensas
comunes en la propiedad horizontal, deuda de medianera, etc.).
4,8,4. EFECTOS RESPECTO DE LOS ACREEDORES
Si partimos de la base de que el patrimonio del deudor constituye la garanta
comn de sus acreedores, debemos arribar a la conclusin de que stos pueden
verse afectados por los contratos celebrados por aqul (sobre todo si es
insolvente), tendientes a hacer salir bienes de su patrimonio.
4,8,5. EFECTOS CON RESPECTO A TERCEROS
Los efectos de los contratos no alcanzan a terceros, entendindose por tales
aquellas personas no ligadas con las partes por relacin obligacional alguna. En
este sentido se pronuncia el art. 1195, ltima parte, al decir: Los contratos no
pueden perjudicar a terceros.
Sin embargo, tambin aqu caben excepciones:
a)
los convenios colectivos de trabajo producen efectos respecto de todos los
trabajadores de la rama de actividad de que se trate;
b)

en algunos casos, los contratos pueden crear derechos a favor de terceros.

4,8,6. CONTRATOS A FAVOR DE TERCEROS

El art. 1199 formula la regla segn la cual los contratos no pueden oponerse a
terceros, ni invocarse por ellos.
Este principio tan estricto reconoce, sin embargo, una excepcin en el art. 504,
que establece:
Si en la obligacin (entindase contrato) se hubiese estipulado alguna ventaja en
favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin si la
hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada.
En esta clase de contratos se pueden diferenciar dos tipos de relaciones:
a)
Entre estipulante (persona que contrata en miras de favorecer a un tercero)
y promitente u obligado (es quien debe cumplir la prestacin en favor del tercero).
Sus relaciones se rigen por las reglas comunes de los contratos.
b)
Entre promitente y tercero beneficiario. El tercero posee una accin directa
para exigir el cumplimiento de la obligacin.
A su vez, el promitente podr oponer al tercero todas las excepciones que le
quepan respecto del estipulante, derivadas del contrato.

En cuanto a la aceptacin del beneficio por el tercero, reviste especial

importancia, dado que hasta ese momento el estipulante puede retractarse del
beneficio acordado. La aceptacin debe ser comunicada al promitente.
El ejemplo clsico de este tipo de contrato est dado por el seguro de vida, donde
el beneficiario de la indemnizacin que debe pagar la compaa aseguradora es
un tercero ajeno al contrato.
4,8,7. CONTRATOS POR TERCEROS
Dispone el art. 1161:
Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o
sin tener por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de
quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no
obliga al que lo hizo...
Pero puede ocurrir que el tercero ratifique el contrato expresa o tcitamente
(ejecucin de las obligaciones a su cargo), en cuyo caso el mismo ser vlido. La
ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre o en cuyo inters se hubiese
contratado, tiene el mismo efecto que la autorizacin previa y le da derecho para
exigir el cumplimiento del contrato.
4,8,8. PROMESA DEL HECHO DE TERCEROS
El instituto est previsto en el art. 1163, C.C., que establece:
El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer
prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato.
4,9. EXTINCION DE LOS CONTRATOS
4,9,1. RESCISION
La rescisin es el acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto un
contrato. Produce consecuencias desde ese momento hacia el futuro. Atento a
esto, slo es concebible en contratos de tracto sucesivo.
Si bien por definicin la rescisin supone un acuerdo de voluntades, se acepta en
doctrina la denominada rescisin unilateral, es decir, aquella por la cual una sola
manifestacin de voluntad pone fin a una relacin contractual.
Esta facultad es acordada por la ley en algunos casos, as, por ejemplo, el
mandato puede ser dejado sin efecto por el mandante en cualquier momento;
cualquiera de las partes puede poner fin al contrato de trabajo, etctera.
4,9,2. REVOCACION
La revocacin implica dejar sin efecto el contrato por voluntad de una de las
partes, en virtud de una causa reconocida por la ley. As, por ejemplo, procede la
revocacin de la donacin cuando medie ingratitud del donatario o cuando este
ltimo no haya cumplido los cargos que se le hubieren impuesto.
La revocacin produce sus efectos retroactivamente, quedando a salvo, en
principio, los derechos de los terceros adquirentes.
4,9,3. RESOLUCION

La resolucin implica la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior a la

celebracin de aqul. Tal hecho puede ser voluntario: p. ej.: cumplimiento de la
condicin resolutoria o del plazo resolutorio fijado; o derivar de la ley: p. ej.:
imposibilidad de cumplimiento, excesiva onerosidad sobreviniente. La resolucin
priva de efectos al contrato retroactivamente.
4,9,4.
TEORIA
SOBREVINIENTE

DE

LA

IMPREVISION.

EXCESIVA

ONEROSIDAD

No se trata de un nuevo modo de extincin de los contratos, sino de un supuesto

comprendido dentro de la resolucin de los mismos. Le damos un tratamiento
diferenciado por la importancia que reviste esta teora en nuestro ordenamiento
legal.
La Teora de la Imprevisin fue introducida en el Cdigo Civil por la ley 17.711. El
nuevo art. 1198 dispone:
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una
de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin
del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato. En los contratos de ejecucin continuada, la resolucin no alcanzar a
los efectos ya cumplidos...
La norma transcripta faculta a la parte perjudicada a demandar la resolucin del
contrato. Sin embargo, no proceder la resolucin si aqulla hubiese obrado con
culpa o estuviese en mora.
Paralelamente, el otro contratante podr impedir la resolucin del contrato
ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del mismo.
5. VOLUNTAD UNILATERAL. HECHOS ILICITOS. EJERCICIO ABUSIVO DE
LOS DERECHOS. REMISION
Estos temas han sido tratados en la Unidad temtica III, bajo el ttulo Fuentes de
las Obligaciones.
6. CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS CIVILES Y
COMERCIALES
VELEZ SARSFIELD construy en el Cdigo Civil una teora general del contrato, con
aplicacin tanto en materia civil como en materia comercial.
El Cdigo Civil contiene la regulacin integral de los contratos: requisitos que
deben reunir, capacidad de los contrayentes, excepciones que impiden su
ejecucin, causas de nulidad, de rescisin, etc. El Cdigo de Comercio, en
cambio, slo prev los aspectos diferenciales que hacen a la naturaleza de la
actividad mercantil. La regulacin de los contratos en el Cdigo de Comercio
apunta bsicamente a marcar las excepciones a la aplicacin de las reglas
generales del Cdigo Civil.

El Cdigo de Comercio, en el art. 1 de su Ttulo Preliminar, dispone: En los

casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil y posteriormente, al abordar el tema de los
contratos, el art. 207 establece: El derecho civil, en cuanto no est modificado
por este Cdigo, es aplicable a la materia y negocios comerciales.
Si bien al tiempo de dictarse ambos Cdigos existan caractersticas diferenciales
entre contratos civiles y comerciales, bsicamente porque en estos ltimos una de
las partes era siempre un comerciante, ha sido en los ltimos aos cuando la
distincin entre una y otra clase se ha profundizado. En efecto, en doctrina se ha
impuesto el criterio segn el cual el derecho comercial debe ser asimilado al
derecho de la empresa.
Esto es as porque las necesidades del trfico mercantil han impuesto que
quienes encaren cualquier actividad comercial de cierta envergadura cuenten con
una mnima base organizativa empresarial que les permita reducir costos, mejorar
productos, disear nuevas tcnicas de comercializacin o adaptarse a las que
impone el mercado, etctera.
As tambin, por requerimientos de la propia realidad de los negocios y debido a
la creciente complejidad de los mismos, las estructuras contractuales del derecho
civil, al igual que las previstas en el Cdigo de Comercio, han quedado
desactualizadas o, mejor dicho, se han manifestado insuficientes para captar las
expectativas de las partes. Es as que se han abierto camino las denominadas
formas contractuales modernas, que, combinando elementos especficos de
algunos contratos regulados con prescripciones novedosas, producto de las
necesidades del negocio de que se trate, ofrecen soluciones aptas para regular la
conducta a seguir por las partes.
Lo expuesto no implica que los contratos del derecho civil no tengan aplicacin ni
uso. Por el contrario, son de utilizacin continua en materia de compraventa y
locacin de inmuebles, en las vinculaciones de los profesionales liberales con sus
clientes, en las transacciones que llevan a cabo quienes desarrollan una tarea
artesanal o artstica. Tambin recurren a ellos quienes realizan actividades
productivas extractivas, como los agricultores y los mineros. En resumen, los
contratos civiles tienen una tradicional aplicacin que no se ha visto afectada
mayormente por la aparicin de las nuevas formas contractuales antes
comentadas.
En cuanto a los contratos comerciales, tal como dijimos, la aplicacin de las
formas puras reguladas por el Cdigo resulta cada vez menor, debido a que la
complejidad de las transacciones comerciales las ha desbordado. La empresa y
sus necesidades de respuesta a las exigencias de los mercados son el centro del
derecho comercial actual. Las nuevas formas de contratacin son parte de esa
respuesta.
6,1. CONTRATOS EN ESPECIAL
6,1,1. CONTRATO DE COMPRAVENTA

El de compraventa es el ms comn de los contratos, en cuanto a su uso

generalizado y, a la par de ello, el ms importante, de acuerdo con la significacin
que posee en el mbito del los negocios.
VELEZ SARSFIELD, en el Cdigo Civil, ha previsto una regulacin exhaustiva del
instituto, aplicable tambin a otros contratos por va analgica (permuta, cesin,
etc.).
El Cdigo de Comercio, por su parte, tambin ha regulado la compraventa
mercantil, que es el acto de comercio por antonomasia (conf. arts. 2 y 8, inc. 1,
C. Com.).
No habindose alcanzado hasta el momento la unificacin de la legislacin civil y
comercial, el tratamiento separado se justifica en algunas notas y aspectos
distintivos que caracterizan a cada una de esas versiones del contrato. Adems,
la determinacin de si nos hallamos ante una compraventa civil o comercial
resulta de la mayor importancia, no slo en cuanto al rgimen legal aplicable, sino
tambin, en algn caso, en cuanto a la competencia judicial que corresponda (en
Capital Federal ser competente, segn el caso, la Justicia Nacional en lo Civil o
a la Justicia Nacional en lo Comercial).
a) Compraventa civil: concepto
Habr compraventa cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la
propiedad de una cosa y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio
cierto en dinero (art. 1323, C.C.).
Caracteres - Remisin
a)

bilateral;

b)

consensual;

c)

oneroso;

d)

conmutativo;

e)
no formal (con relacin a ste, se hace necesario destacar una excepcin
que surge del art. 1184, inc. 11, C.C.: los contratos de compraventa de inmuebles
deben ser hechos en escritura pblica, so pena de considerrselos meros
precontratos en que las partes se obligaron a otorgar escritura pblica [art. 1185]);
f)
tpico o nominado (remisin al pto. 1,1. de esta misma Unidad, denominado
Clasificacin de los contratos).
b) El contrato de compraventa y la transferencia de dominio
En el derecho romano, la compraventa no era ms que un compromiso de
transferir el dominio de una cosa mediante el pago de un precio. En el derecho
francs, en cambio, la compraventa implica en s misma la transmisin de la
propiedad sobre la cosa.
En nuestro Cdigo impera el sistema romano: la transferencia del dominio no se
produce sino a travs de la tradicin (entrega de la cosa vendida). En cuanto a los
inmuebles, se exige la escritura pblica, a lo que las leyes locales agregan la

inscripcin registral como medio para hacer oponible esa transferencia a terceros
(en este ltimo sentido ver el nuevo art. 2505, C.C.).
c) Capacidad
El art. 1357 establece:
Toda persona capaz de disponer de sus bienes. puede vender cada una de las
cosas de las que es propietario; y toda persona capaz de obligarse, puede
comprar toda clase de cosas de cualquier persona capaz de vender...
Incapacidades especiales
No pueden celebrar contrato de compraventa:
a)
Los esposos entre s, ni aun estando separados (art. 1358): la prohibicin
legal obedece a la necesidad de evitar que por voluntad de las partes pueda
alterarse el rgimen patrimonial del matrimonio, que es de orden pblico. La
nulidad del contrato as celebrado es absoluta.
b)
Los padres, tutores y curadores, con sus hijos sometidos a patria potestad,
pupilos y curados, respectivamente (art. 1359). El contrato celebrado en violacin
de esta prohibicin adolece de nulidad relativa.
Adems, se prohbe la compra:
a)
A los albaceas (ejecutores testamentarios), de los bienes integrantes de las
testamentaras a su cargo (art. 1361, inc. 3).
b)
A los mandatarios, de los bienes que estuviesen encargados de vender
(art. 1361, inc. 4).
c)
A los empleados pblicos, de los bienes del Estado o municipales que
estuviesen encargados de administrar o vender (art. 1361, inc. 4).
d)
A los jueces, secretarios, fiscales y defensores de menores, de los bienes
que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal en que ejerciesen o hubiesen
ejercido su ministerio (art. 1361, inc. 6); etctera.
d) La cosa
Principio general
Est dado en el art. 1327, segn el cual todas las cosas pueden venderse, salvo
que su enajenacin est prohibida.
La norma remite a las disposiciones regulatorias del objeto de los contratos.
Requisitos que debe reunir
a)
debe tratarse de un objeto material susceptible de tener un valor (art.
2311);
b)
debe estar determinada al momento de contratar o ser susceptible de
determinacin ulterior (art. 1333);
c)
debe existir al momento de la celebracin o ser susceptible de existencia
posterior (art. 1328);

d)

su enajenacin no debe estar prohibida por la ley (art. 1327).

e) El precio. Requisitos
a)

Debe ser en dinero.

b)
Debe estar determinado al momento de la celebracin o ser susceptible de
determinacin ulterior.
El precio ser cierto dice el art. 1349 cuando las partes lo
determinaren en una suma que el comprador debe pagar; cuando se deje su
designacin al arbitrio de una persona determinada; o cuando lo sea con
referencia a otra cosa cierta.
c)
Debe ser serio. As, por ejemplo, no reunira esta calidad el precio simulado
o irrisorio. Distinta es la situacin en caso de precio vil. En este supuesto,
independientemente de que el contrato se impugne posteriormente, debe
considerrselo precio serio.
f) Efectos del contrato
A)

Obligaciones del vendedor

a)

Obligacin de entrega

1.

Conservacin de la cosa

El vendedor no puede cambiar el estado de la cosa vendida, y est

obligado a conservarla tal como se hallaba el da del contrato, hasta que la
entregue al comprador (art. 1408). Corren por su cuenta los gastos de
conservacin.
En lo que hace a los riesgos y aumentos hasta la tradicin, rige el
principio res perit et crescit domino, ya que el vendedor, antes de la tradicin,
sigue siendo el dueo de la cosa vendida.
2.

Entrega de la cosa

Dispone el art. 1409 que el vendedor debe entregar la cosa vendida,

libre de toda otra posesin y con todos sus accesorios en el da convenido, y si no
hubiese da convenido, el da en que el comprador lo exija.
En cuanto al lugar de entrega, lo ser el designado en el contrato, y a
falta de designacin, el lugar en que se encontraba la cosa al momento de la
celebracin. Salvo pacto en contrario, los gastos de la entrega deben ser
satisfechos por el vendedor (art. 1415).
b) Obligacin de garanta
El vendedor debe al comprador una triple garanta:

Debe abstenerse de realizar actos que importen una perturbacin de

los derechos transmitidos al comprador.

Debe la garanta de eviccin: el vendedor asegura al comprador que

no existe ninguna persona con mejor derecho sobre el bien transmitido. Funciona
esta garanta cuando exista una turbacin de derecho procedente de un tercero,

cuyo ttulo sobre la cosa sea anterior o contemporneo a la adquisicin del bien
por el comprador (arts. 1089 y sigtes.).

Es responsable por vicios redhibitorios: defectos ocultos de la cosa

vendida, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su
destino. Tales defectos deben ser de una magnitud tal que, de haberlos conocido
el comprador, no habra adquirido la cosa o hubiera pagado menos por ella (art.
2164 y sigtes.).
c) Obligacin de recibir el precio
B) Obligaciones del comprador
a) Obligacin de pagar el precio
El comprador debe pagar el precio de la cosa comprada en el lugar y en
la poca determinada en el contrato. Si no hubiese convenio sobre la materia,
debe hacer el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa. Si
la venta ha sido a crdito, o si las costumbres del lugar conceden algn trmino
para el pago, el precio debe abonarse en el domicilio del comprador (art. 1424).
b) Obligacin de recibir la cosa
El comprador est obligado a recibir la cosa vendida en el trmino fijado
en el contrato, o en el que fuese de uso local. A falta de un trmino convenido o
de un uso a ese respecto, deber recibir la cosa inmediatamente despus de la
compra (art. 1427).
c) Obligacin de pagar el instrumento del contrato y los gastos de envo de la
cosa comprada (art. 1424).
g) Compraventa comercial: concepto
Es el contrato por el cual una persona (vendedor), sea o no propietaria o
poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a transferirla a otra
persona (comprador), quien, a su vez, se compromete a pagar por ella un precio
en dinero y la compra para revenderla o alquilar su uso (conf. art. 450, C. Com.).
Para que la compraventa se considere comercial es indispensable que quien
compra, lo haga para revender y as obtener un lucro y, adems, que el contrato
se refiera a bienes muebles (arts. 451 y 452, inc. 1, C. Com.).
Las normas del Cdigo de Comercio que excluyen como posibilidad la
compraventa de inmuebles (y con ello determinar que este tipo de negocios sea
regulado por las disposiciones del Cdigo Civil), reconocen como sustento el
hecho de que el perfeccionamiento de las compraventas inmobiliarias recin se
produce con la inscripcin de la transferencia de dominio ante el Registro de la
Propiedad Inmueble, lo que supondra un aspecto no acorde con la celeridad
propia de los negocios mercantiles.
La realidad marca que la inscripcin registral es una mera formalidad, que no ha
impedido en la prctica que las transacciones sobre bienes inmuebles constituyan
una actividad especulativa, desarrollada con la agilidad natural de los negocios
comerciales.
h) Regulacin legal

El Cdigo Civil establece un rgimen general del contrato de compraventa,

aplicable a la compraventa mercantil en cuanto no est modificado por las normas
propias de dicho contrato, previstas en el Cdigo de Comercio (conf. art. 207).
El Cdigo de Comercio, entonces, contiene aquellas normas regulatorias de la
compraventa mercantil que suponen modificaciones al rgimen general y que
responden a la naturaleza de este contrato.
i) Otros aspectos distintivos
Ya hemos sealado como caractersticas diferenciales que la compraventa
mercantil debe referirse a bienes muebles y que el comprador debe adquirir con el
propsito de obtener un lucro posterior (reventa o alquiler de uso).
Veremos ahora otros aspectos distintivos.
Venta de cosa futura
El art. 1327, C.C., admite como posible la venta de cosa futura (venta condicional
y venta de esperanza). En materia comercial, en cambio, la venta de cosa futura
es una estipulacin normal.
Venta de cosa ajena
El art. 1329, C.C., la prohbe expresamente; en cambio, el art. 453, del C. Com.
dice que la compraventa de cosa ajena es vlida, estando el vendedor obligado a
su entrega o a abonar los consecuentes daos y perjuicios derivados de su
incumplimiento, siempre que el comprador ignorase el carcter de ajena de la
cosa. Si el comprador hubiera conocido la calidad de ajena de la cosa al tiempo
de contratar, el contrato ser nulo.
6,1,2. CONTRATO DE PERMUTA
El contrato de trueque o permutacin tendr lugar dispone el art. 1485
cuando uno de los contratantes se obligue a transferir al otro la propiedad de una
cosa, con tal de que ste le d, a su vez, la propiedad de otra cosa.
a) Caracteres
a) consensual;
b) bilateral;
c) conmutativo;
d) oneroso;
e) no formal;
f) tpico o nominado.
b) Rgimen legal
El art. 1492 establece que en todo lo que no se haya determinado en el Ttulo De
la permutacin, este contrato se rige por las disposiciones de la compraventa.
c) Capacidad
No pueden permutar los que no pueden comprar y vender (art. 1490).

d) Objeto
El art. 1491 dispone que no pueden permutarse las cosas que no pueden
venderse.
e) Disposiciones especiales
El art. 1486 dice que si una de las partes, luego de haber recibido la cosa
prometida, tuviere justos motivos para creer que la misma no era de propiedad del
que la entreg, no podr ser obligada a entregar la que por su parte hubiera
prometido, quedando habilitada para pedir la resolucin del contrato, aunque no
fuese molestada en la posesin de la cosa recibida.
Se trata de una prerrogativa similar a la que reconoce el art. 1425 al comprador.
f) Eviccin
Si la eviccin es total, el permutante vencido tiene una triple opcin:
a)

exigir la devolucin de la cosa entregada por l;

b)

exigir que le sea entregado el valor de la misma;

c)

demandar el valor de la cosa que le fue dada (conf. arts. 1489, 2128 y 2129).

Si, en cambio, la eviccin es slo parcial, el permutante perjudicado podr

demandar una indemnizacin proporcional a la prdida sufrida o, de lo contrario,
exigir la rescisin del contrato, siempre que la prdida experimentada fuere de
una importancia tal respecto del total de la cosa recibida, que en esas
condiciones no hubiera celebrado el contrato (conf. art. 2131 en concordancia con
el art. 2125).
6,1,3. CESION DE DERECHOS
a) Concepto
La cesin de derechos es el contrato por el cual una de las partes (cedente) se
obliga a transferir a la otra (cesionario) un derecho del que es titular, para que
este ltimo lo ejerza a nombre propio.
1. Caracteres
a) consensual;
b) formal;
c) oneroso y en este caso, bilateral y conmutativo o gratuito en cuyo caso,
es unilateral;
d) tpico o nominado.
2. Rgimen legal
Si el derecho fue cedido por un precio en dinero, o rematado, o dado en pago, o
adjudicado en virtud de ejecucin de una sentencia, la cesin ser juzgada por las
disposiciones de la compraventa en todo lo que no estn modificadas
especialmente en el ttulo de la cesin (art. 1435).
b) Capacidad

Tratndose de cesin onerosa, se requiere capacidad para comprar y vender. Si,

en cambio, la cesin es gratuita, se exige capacidad para hacer donaciones (arts.
1435, 1436, 1437 y 1439).
c) Objeto
El principio general est dado por el art. 1444, segn el cual todo objeto
incorporal, as como todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra
en el comercio, pueden ser cedidos, salvo prohibicin expresa de la ley o
voluntad en contrario de las partes.
En los arts. 1446 y sigtes. se establece qu derechos pueden cederse.
En cuanto a los incesibles, cabe mencionar:
a)

los derechos inherentes a la personalidad (art. 1445);

b)

los derechos de uso y habitacin (art. 1449);

c)

las esperanzas de sucesin (art. 1449);

d)

las jubilaciones y pensiones (art. 1449);

e)

el derecho a alimentos futuros (art. 1453);

f)

la indemnizacin por accidentes de trabajo; etctera.

d) Forma
El art. 1454 enuncia la regla:
Toda cesin debe ser hecha por escrito, bajo pena de nulidad, cualquiera que
sea el valor del derecho cedido y aunque l no conste en instrumento pblico o
privado.
La escritura pblica slo es exigida cuando la cesin versa sobre:
a) derechos litigiosos (art. 1455);
b) derechos o acciones procedentes de actos consignados en escritura pblica
(art. 1184, inc. 9);
c) derechos hereditarios (art. 1184, inc. 6).
En cuanto a los ttulos al portador, el art. 1455 declara que pueden ser cedidos
por la sola tradicin, no exigindose, por tanto, la forma escrita.
e) Efectos de la cesin
1. Transmisin del derecho cedido
Entre las partes, la misma se opera desde la celebracin del contrato (art. 1457).
Para que cumpla efectos respecto del deudor cedido, ste debe ser notificado de
la cesin. El Cdigo no exige formalidad alguna para dicha notificacin,
pudindose hacer inclusive verbalmente. Pero para producir efectos respecto de
terceros, debe ser hecha por instrumento pblico o instrumento privado con fecha
cierta (conf. art. 1467).
2. Garanta de eviccin

Si la cesin es onerosa, el cedente debe al cesionario la garanta de eviccin. El

art. 1476 al respecto dispone:
El cedente de buena fe responde de la existencia y legitimidad del crdito al
tiempo de la cesin, a no ser que lo haya cedido como dudoso; pero no responde
de la solvencia del deudor o de sus fiadores, a no ser que la insolvencia fuese
anterior y pblica.
f) Cesin de derechos hereditarios. Nocin
Es el contrato por el cual un heredero transmite a un tercero la totalidad o una
parte alcuota de los derechos que le corresponden en una determinada sucesin.
El cesionario es un sucesor a ttulo particular del heredero. Este contrato debe ser
hecho por escritura pblica (art. 1184, inc. 6) y produce efectos respecto de
terceros desde la agregacin de la escritura al expediente judicial en que tramita
el juicio sucesorio.
6,1,4. LOCACION
El Cdigo (art. 1493) define a la locacin mediante una frmula amplia,
comprensiva de sus tres formas:
Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a
conceder el uso o goce de una cosa o a ejecutar una obra o prestar un servicio; y
la otra a pagar por este uso o goce, obra o servicio un precio determinado en
dinero...
6,1,4,1. Locacin de cosas
a) Concepto
Es el contrato en virtud del cual una persona, denominada locador, se obliga a
entregar a otra, locatario, el uso y goce de una cosa por un cierto tiempo,
mediante el pago de un precio cierto en dinero.
b) Capacidad
El principio general en esta materia est contenido en el art. 1510, que dispone:
Los que tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar sus cosas, y
tomar las ajenas en arrendamiento.
c) Objeto
El art. 1499 establece que pueden ser objeto de la locacin, tanto los bienes
inmuebles como los muebles no fungibles. Tambin pueden serlo las cosas
relativamente indeterminadas (art. 1500).
En cuanto a las cosas fuera del comercio, y que no pueden ser enajenadas, o que
no pueden enajenarse sin previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas en
arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas al bien
pblico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres (art. 1501).
d) Precio
En principio, debe estar determinado o ser susceptible de determinacin a la luz
de las clusulas del contrato.

De acuerdo con lo expuesto en el art. 1493, el precio debe consistir en una suma
de dinero.
e) Causa
Dispone el art. 1503: El uso para el cual una cosa sea alquilada o arrendada,
debe ser un uso honesto, y que no sea contrario a las buenas costumbres. Si no
lo fuere, el acto padece de nulidad absoluta, la que puede ser declarada de oficio
por el juez cuando aparece manifiesta.
f) Tiempo de la locacin
El contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que diez aos. El que
se hiciere por mayor tiempo quedar concluido a los diez aos (art. 1505).
En cuanto al plazo mnimo, el art. 1507, C.C., contiene varios supuestos, pero
referidos exclusivamente a la locacin de inmuebles Dichos plazos mnimos, sin
embargo, han quedado sustituidos por los previstos en la ley 23.091, de
Locaciones Urbanas, que son los que actualmente rigen en dicha materia: dos
aos para contratos de locacin con destino a vivienda y tres aos para los
restantes destinos.
g) Efectos del contrato
A) Obligaciones del locador
a) Entregar la cosa
El locador est obligado a entregar la cosa al locatario con todos sus
accesorios, en buen estado de conservacin, para ser propia al uso para el cual
ha sido contratada, salvo convencin de las partes por la que acuerden que se
entregue en el estado en que se encuentre.
Este convenio se presume cuando se arriendan edificios arruinados, y
cuando se entra en posesin de la cosa sin exigir reparaciones en ella (art. 1514).
b) Mantener la cosa locada en buen estado
Despus de la entrega, el locador sigue obligado a conservar la cosa
alquilada en buen estado, haciendo las reparaciones que exigiere el deterioro de
la misma, derivado de caso fortuito o fuerza mayor; calidad propia, vicio o defecto
de la cosa; del uso o goce estipulado; de su propia culpa, sus agentes o
dependientes (art. 1516).
c) Mantener al locatario en el uso y goce pacfico de la cosa
Esta obligacin se halla prevista en el art. 1515, donde se establece que
el locador debe abstenerse de todo acto que impida o estorbe el goce de la cosa
por el locatario.
Ya se ha dicho que el locador est obligado a realizar las reparaciones
necesarias para la conservacin en buen estado de la cosa locada. Sin embargo,
puede ocurrir que las mismas interrumpan el uso por el locatario o que le
acarreen incomodidades; en este caso, este ltimo podr exigir la cesacin del
arrendamiento o una baja en el precio, proporcional al tiempo de duracin de las
reparaciones.

d) Pagar mejoras
Slo es a cargo del locador pagar las mejoras y gastos hechos por el
locatario:

si en el contrato, o posteriormente, autoriz a hacerlas y se

comprometi a pagarlas (art. 1539, incs. 1 y 2);

si fuesen reparaciones o gastos a su cargo, que el locatario hubiera

efectuado por razones de urgencia (arts. 1539, inc. 2, y 1544);

si fuesen necesarias o tiles (art. 1539, inc. 4), etctera.

e) Pagar cargas y contribuciones que graven o pesen sobre la cosa arrendada

(art. 1553)
B) Obligaciones del locatario
a) Usar y gozar de la cosa conforme a derecho
El locatario est obligado a limitarse al uso o goce estipulado de la cosa
arrendada y, a falta de convenio, al que la cosa haya servido antes o al que
regularmente sirvan cosas semejantes (art. 1554). No puede dar a la cosa un
destino distinto del convenido, aunque demuestre que el hacerlo no trae perjuicio
alguno al locador (art. 1555).
b) Conservar la cosa en buen estado
El locatario debe conservar la cosa en buen estado y responder de todo
dao o deterioro que se causare a la misma por su culpa o por el hecho de las
personas de su familia que habiten con l, de sus domsticos, trabajadores,
huspedes o subarrendatarios (art. 1561).
Tambin responde por los daos derivados del abandono de la cosa (art.
1562, inc. 1).
De la misma forma, compromete su responsabilidad frente al locador si
realiza obras nocivas o que muden el destino de la cosa o mejoras que alteren su
forma o que estn expresamente prohibidas en el contrato, o bien si omite hacer
mejoras a que se oblig (art. 1562, incs. 2 y 3).
c) Pagar el precio
El locatario est obligado a pagar el precio al locador o a quien
pertenezca la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn los
usos del lugar (art. 1556).
d) Restituir la cosa
Concluido el contrato de locacin, el locatario debe devolver la cosa
arrendada como la recibi, si se hubiera hecho descripcin de su estado, salvo lo
que hubiera perecido, o se hubiese deteriorado por el tiempo o por causas
inevitables (art. 1615). Si el locatario recibi la cosa sin descripcin de su estado,
se presume que la recibi en buen estado, salvo prueba en contrario (art. 1616).
e) Avisar al locador de toda usurpacin o turbacin de derecho (art. 1530)
6,1,4,2. Cesin de la locacin y sublocacin. Concepto

Se trata de dos formas de transmisin de los derechos del inquilino a un tercero.

Si bien en ambos casos se transfiere el uso y goce de la cosa locada a otra
persona sin intervencin del locador, existen diferencias destacables entre ambos
institutos.
La cesin consistir nicamente en la transmisin de los derechos y obligaciones
del locatario, y a ella son aplicables las leyes sobre la cesin de derechos (art.
1584); el subarriendo, en cambio constituye una nueva locacin y ser regido por
las leyes aplicables a sta (art. 1581).
6,1,4,3. Locacin de servicios
a) Concepto
Habr locacin de servicios cuando una persona, denominada locador, se obligue
frente a otra, denominada locatario, mediante el pago de un precio cierto en
dinero, a prestarle un servicio personal (art. 1493).
b) Locacin de servicios y contrato de trabajo
El de locacin de servicios es un contrato de derecho civil que se rige por el
pincipio de autonoma de la voluntad previsto en el art. 1197, C.C.
En materia laboral existe un decidido intervencionismo estatal, debido a que en
las relaciones del trabajo se hallan comprometidas la paz y seguridad pblicas. La
legislacin en la materia contiene las garantas, beneficios y derechos mnimos
que deben existir en toda relacin de trabajo, bajo pena de nulidad.
Esas normas y principios no pueden ser dejados de lado por convencin de
partes, porque integran el orden pblico laboral. De ah, entonces, que en esta
materia, la autonoma de la voluntad aparezca restringida, en la medida en que no
pueden pactarse condiciones de trabajo por debajo de las que garantiza la ley.
En materia laboral existe un salario mnimo, vital y mvil, que es la remuneracin
mnima mensual que puede percibir un trabajador sin cargas de familia por ocho
horas de trabajo diarias. En la locacin de servicios, en cambio, la
contraprestacin dineraria a cargo del locatario puede fijarse libremente por las
partes.
El contrato de trabajo est referido al trabajo dependiente, en donde el empleado
acata las directivas que el patron le d, en ejercicio de sus facultades de direccin
y organizacin del establecimiento. El empleado cumple horario y est sometido,
adems, al poder disciplinario de su patrn. Todas estas caractersticas no se dan
en la locacin de servicios, donde las partes se encuentran en un pie de igualdad
al contratar.
En muchos casos, verdaderas relaciones laborales se disimulan bajo la forma de
locacin de servicios, con la finalidad, por parte del empleador, de eludir el
cumplimiento de las leyes de la seguridad social (aportes jubilatorios, de obra
social, etc.) y, en su caso, de tener posibilidad de poner fin al contrato sin abonar
indemnizacin por despido. De ah que nuestros tribunales del trabajo hayan
debido escindir la rbita de uno y otro contrato, recalcando las caractersticas
sealadas del contrato de trabajo (trabajo dependiente y subordinado, sujecin a
horario, a poder disciplinario y directivas del empleador).

c) Caracteres
a) consensual;
b) conmutativo;
c) oneroso;
d) tpico;
e) no formal.
d) Capacidad
En general, se ha entendido en doctrina que la capacidad exigida es la de
administracin.
Conforme al art. 128, C.C., desde los dieciocho aos el menor puede celebrar
contrato de trabajo o ejercer su profesin si hubiera obtenido ttulo habilitante, sin
necesidad de autorizacin de los padres. En tales casos, podr administrar y
disponer libremente de los bienes que adquiriere con su actividad. Esta norma
rige tambin para la locacin de servicios.
e) Objeto
Si la locacin tuviere por objeto la prestacin de servicios imposibles, ilcitos o
inmorales, aquel a que tales servicios debieran ser prestados no tendr derecho
para demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni para exigir la
restitucin del precio que hubiese pagado (art. 1626).
f) Efectos
El art. 1623, in fine, establece que los efectos del contrato sern juzgados por las
disposiciones del Cdigo, relativas a las obligaciones de hacer.
Obligaciones del locatario
La principal obligacin a su cargo es el pago del precio, que podr ser
demandado por el locador aun cuando nada se hubiese pactado al respecto, si el
servicio o tarea prestada fuere la propia de su profesin u oficio. En este
supuesto, se entiende que lo pactado fue el precio de costumbre para ese tipo de
trabajos, correspondiendo su fijacin por va judicial, si no se pusieren de acuerdo
las partes en el monto (art. 1627).
Si, por el contrario, la tarea o servicio cumplido no fuere la propia a la profesin u
oficio del locador, slo se proceder en la forma sealada en el prrafo
precedente, si por las circunstancias en que el trabajo se llev a cabo no
correspondiera presumir que la labor obedeci a la intencin de beneficiar al
locatario (art. 1628).
Obligaciones del locador
El servicio debe ser ejecutado por el locador en tiempo propio (convenido por las
partes o designado por el juez) y en la forma en que fue intencin de las partes
que se ejecutara (art. 625), bajo apercibimiento de responder por los daos y
perjuicios derivados del incumplimiento.

Debe tenerse presente que si el locador no quisiera o no pudiera ejecutar el

servicio prometido, el locatario podr exigir la ejecucin forzada de la obligacin,
siempre que ello no suponga la necesidad de utilizar la violencia contra la
persona del primero. De resultar necesaria dicha violencia como nico modo de
lograr la ejecucin forzada, la obligacin deber resolverse necesariamente en la
ejecucin por tercero (si ello resultare posible) o en el pago de daos y perjuicios
(arts. 629 y 630).
g) Locacin de servicios y profesiones liberales
Durante mucho tiempo se ha credo ver en las profesiones liberales (relacin
cliente-profesional) una locacin de servicios. La moderna doctrina nos dice que
se trata de un contrato atpico, que participa, segn los casos, de caractersticas
de la locacin de servicios, de obra o del mandato.
6,1,4,4. Locacin de obra
a) Concepto
Es el contrato por el cual una de las partes (locador o empresario) se obliga a
ejecutar una obra, y la otra (locatario, dueo de la obra o comitente) a pagar por
ella un precio en dinero.
Caracteres
a) bilateral;
b) consensual;
c) conmutativo;
d) de tracto sucesivo;
e) en principio, no formal;
f) tpico.
b) Objeto
De la aplicacin de los principios generales que rigen la materia surge que el
objeto debe ser lcito, posible y determinado.
c) Forma
El Cdigo no exige en esta materia ninguna formalidad especial. Como
excepciones cabe mencionar, sin embargo, el contrato de obras pblicas
nacionales (ley 13.064), que debe ser celebrado por escrito, y la construccin y
venta de edificios de propiedad horizontal, en que los boletos de compraventa
deben ser inscriptos en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin de
que se trate.
d) Efectos del contrato
A) Obligaciones del locador de obra o empresario
a) Ejecucin de la obra en el tiempo debido
A falta de ajuste sobre el tiempo en que debe ser concluida la obra,
entindese que el empresario debe concluirla en el tiempo razonablemente

necesario, segn la calidad de la obra, pudiendo en tal caso el locatario exigir que
este tiempo se designe por el juez (art. 1635).
b) Ejecucin de la obra en el modo debido
No existiendo convencin de partes al respecto, ni habiendo medida,
plano o instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre del
lugar, o ser decidida la diferencia entre locador y locatario, en consideracin del
precio estipulado (art. 1632). Este es un supuesto de indeterminacin relativa del
objeto del contrato.
Puede ocurrir tambin que exista convencin de partes, segn la cual la
obra deba hacerse a satisfaccin del propietario o de otra persona. En este caso,
se entiende reservada la aprobacin a juicio de peritos (art. 1634).
c) Debe permitir al dueo de la obra el contralor del desarrollo de la misma
B) Obligaciones del dueo de la obra
a) Cooperacin
El dueo de la obra debe prestar al empresario toda la cooperacin
necesaria para permitirle cumplir con su obligacin: entregar los materiales en
trmino, abstenerse de realizar en el predio en que se vaya a construir actos que
obstaculicen la labor del locador, agilizar los trmites de aprobacin de planos,
etctera.
b) Pago del precio
Existen distintos modos de contratar la obra, y por lo tanto, de fijar el
precio de la misma:

por ajuste alzado: se establece el pago de un monto fijo e invariable

por toda la obra;

por unidad de medida: se fija un precio por cada unidad tcnica o de

medida (p. ej.: $ 10.000 por kilmetro);

por coste y costas: se establece el precio de la obra sobre la base de

lo que costara a precios actuales, pero se faculta al empresario a solicitar
aumento del mismo si los precios tenidos en mira en un principio varan.
Si no se ha estipulado precio, rigen los arts. 1627 y 1628. En cuanto al
tiempo del pago, el art. 1636 dispone que el precio debe pagarse al hacerse la
entrega de la obra, si no existe plazo estipulado en el contrato.
c)

Recepcin de la obra

Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y

no podr luego oponrsele la disconformidad del trabajo con lo estipulado por las
partes. Este principio no regir cuando tal diferencia no haya podido ser advertida
en el momento de la entrega, o cuando los defectos eran ocultos. En este caso,
tendr el dueo sesenta das para denunciarlos, a partir de su descubrimiento
(art. 1647 bis).
Privilegio y derecho de retencin del empresario

El art. 3931 dispone:

Los arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros que han sido empleados
por el propietario para edificar, reconstituir o reparar los edificios y otras obras,
gozan por las sumas que les son debidas, de privilegio sobre el valor del
inmueble en que sus trabajos han sido ejecutados. Los sub-empresarios y los
obreros empleados, no por el propietario sino por el empresario que ha
contratado con ellos, no gozan de este privilegio.
Adems, el empresario a quien no se ha pagado el precio de la obra
est facultado para retener la cosa hasta que el dueo d cumplimiento a su
obligacin (arts. 3939 y 3940, y nota a este ltimo).
6,1,5. DONACION
a) Concepto
Habr donacin cuando una persona se obligue a transferir por un acto entre
vivos y gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa (conf. art. 1789). A fin de
aclarar ms el concepto, el codificador incluy en el art. 1791 diversos supuestos
de liberalidades que, sin embargo, no constituyen donacin.
Caracteres
a) es gratuito;
b) es formal y, en ciertos casos, solemne;
c) es irrevocable por la sola voluntad del donante;
d) es tpico.
b) Consentimiento
Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario,
expresa o tcitamente (art. 1792). Pero si ste muere antes de aceptar, la
donacin queda sin efecto y sus herederos nada podrn pedir al donante (art.
1796).
Distinta es la solucin en caso de muerte del donante antes de la aceptacin por
el donatario; en este caso, el ltimo puede aceptarla, quedando los herederos del
donante obligados a hacerle entrega de la cosa donada (art. 1795).
c) Capacidad
El principio general est dado por el art. 1804, que dispone: Tienen capacidad
para hacer y aceptar donaciones los que pueden contratar... (remisin art. 1160).
La capacidad del donante debe ser juzgada respecto del momento en que la
donacin se prometi o se entreg la cosa.
La capacidad del donatario debe ser juzgada respecto del momento en que la
donacin fue aceptada. Si la donacin fuese bajo una condicin suspensiva, la
capacidad de ambos debe juzgarse en relacin al da en que la condicin se
cumpliese (art. 1809).

En cuanto a las incapacidades para hacer y para aceptar donaciones, las mismas
estn contenidas en los arts. 1807, por un lado, y 1806 y 1808, por el otro, a los
que remitimos.
d) Objeto
El principio general en este punto est contenido en el art. 1799, segn el cual:
Las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas.
Las donaciones, sin embargo, no pueden comprender ms que los bienes
presentes del donante; si comprenden tambin bienes futuros son nulas a este
respecto. Tambin es nula la donacin de todos los bienes presentes, salvo en el
caso que el donante se reserve el usufructo de los mismos, o bien una porcin
suficiente para subvenir a sus necesidades (art. 1800).
e) Forma
Dispone el art. 1810:
Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos,
bajo pena de nulidad:
1.

Las donaciones de bienes inmuebles.

2.

Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias...

En el caso que fueren otorgadas por instrumento privado, no podr demandarse

posteriormente la escrituracin, no obstante lo que al respecto dice el art. 1185,
porque la formalidad es exigida aqu ad solemnitatem. Se exceptan de la
exigencia de la disposicin las donaciones hechas al Estado, que podrn
acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas en las que se
halle asentada la donacin realizada.
En cuanto a las dems donaciones, pueden ser hechas por instrumento privado o
por la mera entrega de la cosa (art. 1815).
f) Prueba
En el caso de las donaciones previstas en el art. 1810, no se juzgarn probadas
sin la exhibicin de la correspondiente escritura en que se hubiesen hecho (art.
1812). Tambin debe probarse, en estos casos, la aceptacin de la donacin por
el donatario, que igualmente debe constar en escritura pblica (arts. 1811 y
1814).
En lo que hace a la donacin de cosas muebles, si en juicio se demandase la
entrega de los bienes donados, la donacin, cualquiera sea su valor, no se
juzgar probada, sino por instrumento pblico o privado o por confesin judicial
del donante (art. 1813).
g) Efectos de la donacin
A) Obligaciones del donante
a) Entrega de la cosa donada

Es la principal obligacin a su cargo. Si no la cumpliese

espontneamente, deber entregar la cosa con sus frutos a partir del momento en
que fuere puesto en mora (art. 1833).
Si los bienes donados han perecido por culpa del donante o de sus
herederos, o despus de haberse constituido en mora de entregarlos, el donatario
tiene derecho a pedir el valor de ellos (art. 1836).
En principio, el donante no es responsable por la eviccin y vicios redhibitorios de la cosa donada, salvo en los siguientes casos:
I.

Cuando el donante se oblig expresamente (art. 2146).

II.
Cuando la donacin fue hecha de mala fe, conociendo el donante el
carcter de ajena de la cosa (arts. 2146, 2147 y 2148).
III.

Cuando se tratare de una donacin con cargo (arts. 2148 y 2149).

IV.

Cuando la donacin fuese remuneratoria (arts. 2146 y 2150).

V.
Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna
obligacin que el donante ha tomado sobre s en el acto de la donacin (arts.
2146 y 2151).
B) Obligaciones del donatario
a) Dar alimentos al donante
Cuando la donacin es sin cargo, el donatario est obligado a prestar
alimentos al donante que no tuviere medios de subsistencia; pero puede librarse
de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor de ellos si los
hubiese enajenado (art. 1837).
b) La cuestin de las deudas del donante
El art. 1839 establece que el donatario no est obligado a pagar las
deudas del donante, si a ello no se hubiese obligado, aunque la donacin fuese
de una parte determinada de los bienes del donante.
h) Especies de donaciones
a) Donaciones remuneratorias
Son aquellas que se hacen en recompensa de servicios prestados al
donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste podra pedir
judicialmente el pago al donante (art. 1822).
En el contrato debe especificarse qu es lo que se desea remunerar, caso
contrario, la donacin se reputa gratuita (art. 1823).
b) Donaciones con cargo
Son aquellas que, paralelamente, imponen una obligacin accesoria al
beneficiario. Son regidas por las reglas relativas a los actos onerosos si el valor
de los bienes dados es absorbido por los cargos; y por las reglas relativas a los
actos gratuitos, respecto del excedente (art. 1827).

Si el donatario no ejecuta el cargo, puede ser demandado por

incumplimiento, o bien revocarse la donacin por el donante o sus herederos (art.
1852).
i) Revocacin de las donaciones. Diversos supuestos
a) Revocacin por inejecucin de los cargos (art. 1849)
La accin corresponde slo al donante y sus herederos (art. 1852). Para la
procedencia de la misma, adems del incumplimiento, se exige la constitucin en
mora del donatario.
b) Revocacin por ingratitud
Procede en los siguientes casos:
I.

Atentado contra la vida del donante.

II.

Injurias graves a su persona u honor.

III.

Negativa a prestarle alimentos.

Esta enumeracin contenida en el art. 1858 es taxativa.

La accin de revocacin por esta causal corresponde slo al donante y sus
herederos (art. 1846), siendo su trmino de prescripcin un ao (art. 4034).
c) Revocacin por supernacencia de hijos
Las donaciones no pueden ser revocadas por supernacencia de hijos al
donante despus de la donacin, salvo que se hubiere pactado expresamente en
el contrato (art. 1868).
6,1,6. MANDATO CIVIL
a) Concepto
El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una de las partes le da a la otra
poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y
por su cuenta un acto jurdico o una serie de actos de esta naturaleza (art. 1869).
Caracteres
a) consensual;
b) oneroso o gratuito;
c) en ocasiones formal;
d) tpico.
b) Forma
El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento
pblico o privado, por carta y tambin verbalmente. En cuanto al mandato tcito,
resulta no slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin de su inaccin
o silencio y de no impedir, pudiendo hacerlo, los actos que sabe que otro est
haciendo en su nombre (arts. 1873 y 1874).
El art. 1184, inc. 7, prev ciertos casos en los que el mandato debe otorgarse por
escritura pblica:

...los poderes generales o especiales que deben presentarse en juicio, y los

poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un
acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
En cuanto a la aceptacin del mandato, la misma puede ser expresa o tcita. La
primera resulta de los mismos actos y formas que el mandato expreso. En lo que
hace a la tcita, resultar de cualquier hecho del mandatario en ejecucin del
mandato, o del silencio mismo (arts. 1874 y 1876).
c) Capacidad
Si el mandato es para actos de administracin, debe ser conferido por la persona
que tenga la administracin de sus bienes. Si lo es para actos de disposicin, sa
es la capacidad que debe poseer el mandante (arts. 1894 y 1895).
En cuanto a la capacidad para ser mandatario, la regla es la contenida en el art.
1897:
El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de
obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto
respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese
contratado.
d) Objeto
Pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos susceptibles de producir
alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos (art. 1889).
El art. 1890 prohbe el mandato para testar y para la realizacin de actos entre
vivos, cuyo ejercicio por mandatarios fuere el prohibido por las leyes. En cuanto al
mandato de acto ilcito, imposible o inmoral, el art. 1891 dispone que no da accin
alguna al mandante contra el mandatario, ni a ste contra el mandante, salvo si el
mandatario no supiere o no tuviere razn de saber que el mandato era ilcito.
e) Extensin del mandato
El mandato puede ser general o especial. El primero comprende todos los
negocios del mandante, y el especial uno o algunos negocios determinados (art.
1879). El mandato general no comprende ms que los actos de administracin
(art. 1880).
El art. 1881 prev diversos supuestos en que se requiere poderes especiales:
a)

para hacer pagos que no sean los ordinarios de administracin;

b)
para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo
del mandato;
c)

para transigir, comprometer en rbitros o prorrogar jurisdicciones;

d)

para el reconocimiento de hijos naturales, etctera.

Cabe destacar que la enumeracin de la disposicin mencionada es meramente

enunciativa.

El mandato especial debe limitarse a los actos para los cuales ha sido dado, no
pudiendo extenderse a otros actos anlogos, aunque stos pudieran considerarse
consecuencia natural de los que el mandante ha encargado hacer (art. 1884).
f) Efectos del mandato
A) Obligaciones del mandatario
a) Ejecucin del mandato
El art. 1904 establece que el mandatario recin queda obligado a cumplir
a partir de la aceptacin. Sin embargo, este principio reconoce una importante
limitacin en el art. 1917, segn el cual, si el negocio encargado al mandatario
fuese de los que por su oficio o modo de vivir acepta l regularmente, aun cuando
se excuse del encargo, deber tomar las providencias conservatorias urgentes
que requiera el negocio que se le encomiende.
El mandatario, al ejecutar su obligacin, debe circunscribirse a los
lmites de su poder, no haciendo menos de lo que se le ha encargado. Pero no se
consideran traspasados dichos lmites cuando se ha cumplido de una manera
ms ventajosa que la sealada en el contrato (arts. 1905 y 1906).
El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuando la
ejecucin del mismo resultare manifiestamente daosa al mandante (art. 1907).
Finalmente, el art. 1908 reputa que el mandato no ha sido ejecutado fielmente,
cuando existiendo oposicin de intereses entre mandante y mandatario, ste
hubiere dado preferencia a los suyos.
b) Rendicin de cuentas
El mandatario est obligado a dar cuenta de sus operaciones y a
entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato, aunque lo
recibido no se debiese al mandante (art. 1909).
c) Responsabilidad
El mandatario queda obligado por la aceptacin, tanto a cumplir el
mandato como a responder por los daos y perjuicios que se ocasionaren al
mandante por la inejecucin total o parcial del mandato (art. 1904), salvo en el
caso que la inejecucin derivare de caso fortuito o fuerza mayor.
d) Sustitucin del mandato
El principio en esta materia es que, salvo prohibicin expresa en el
contrato, el mandatario puede sustituir en otro la ejecucin del mandato.
B) Obligaciones del mandante
a) Proporcionar los medios necesarios para el cumplimiento del contrato
Debe entenderse comprendida aqu la obligacin de anticipar fondos al
mandatario para el cumplimiento del contrato, cuando ste los pidiere (art. 1948),
y la de reintegrarle el importe de los gastos adelantados por el mandatario (art.
1949). El mandatario goza de derecho de retencin sobre las cosas del mandante
en su poder, hasta que le sean pagados los gastos y su retribucin.
b) Indemnizacin de las prdidas

El mandante debe indemnizar al mandatario de las prdidas que hubiere

sufrido, procedentes de sus gestiones, si no derivaren de culpa de ste (art.
1953). Reptase perjuicio ocasionado por la ejecucin del mandato, solamente
aquel que el mandatario no habra sufrido, si no hubiese aceptado el mandato
(art. 1954).
c) Liberacin del mandatario
El mandante debe liberar al mandatario de las obligaciones que hubiera
contrado en su nombre, respecto de terceros, para ejecutar el mandato, o
proveerle de las cosas o los fondos necesarios para exonerarse (art. 1951).
d) Retribucin en el mandato oneroso
El art. 1952 dispone que el mandante debe satisfacer al mandatario la
retribucin del servicio. La misma puede consistir en una suma de dinero o en una
cantidad de bienes que el mandatario hubiese obtenido o administrado en virtud
de la ejecucin del mandato, salvo lo que dispongan en las distintas jurisdicciones
las leyes de aranceles de abogados y procuradores. Esto ltimo rige cuando se
trata de mandato para asuntos judiciales.
C) Efectos del mandato con relacin a terceros
a)

Actos realizados dentro de los lmites del mandato

Respecto de terceros, un acto se juzgar ejecutado en los lmites del

mandato, cuando entre en los trminos de la procuracin, aun cuando el
mandatario hubiere en realidad excedido el lmite de sus poderes (art. 1934).
Estos actos son considerados como realizados personalmente por el mandante
(art. 1946).
b)

Actos realizados fuera de los lmites del mandato

El principio est dado por el art. 1931, segn el cual, cuando el

mandatario contratase en nombre del mandante excediendo los lmites del
contrato, si el mandante no lo ratificare, el mismo ser nulo si la parte con quien
contrat el mandatario conoca los poderes dados por el mandante. Pero si no los
conoca, el mandatario quedar personalmente obligado, pudiendo ser
demandado por el cumplimiento del contrato y por las prdidas e intereses
resultantes (art. 1933).
g) Conclusin del mandato: causas
a)

Revocacin del mandato

El art. 1970 establece el principio segn el cual el mandante puede revocar

el mandato siempre que quiera.
La revocacin puede ser expresa o tcita. Esta ltima se da: cuando el
mandante designa otro mandatario para el mismo negocio (art. 1971); y cuando el
mandante interviene directamente en el negocio encomendado, ponindose en
relacin con los terceros (art. 1972).
Mandato irrevocable

El art. 1977 establece que el mandato puede ser irrevocable siempre que
lo sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters
legtimo de los contratantes o de un tercero. El mismo podr revocarse, sin
embargo, cuando medie justa causa.
b)

Renuncia del mandatario

El mandatario puede renunciar al mandato dando aviso al mandante, pero

si lo hiciese en tiempo indebido, sin causa suficiente, debe satisfacer los
perjuicios que la renuncia causare al mandante (art. 1978). El mandatario
establece el art. 1979, aunque renuncie el mandato con justa causa, debe
continuar sus gestiones hasta que el mandante pueda arbitrar las medidas
necesarias para cubrir la falta.
c) Muerte de una de las partes
En principio, la muerte de una de las partes pone fin al mandato, salvo
cuando el negocio que forma el objeto del mandato deba ser cumplido o
continuado despus de la muerte del causante (art. 1980). Otra excepcin se da
cuando el mandato ha sido dado en el inters comn de mandante y mandatario o
en el inters de un tercero, en cuyo caso la muerte del primero no concluye con el
contrato (art. 1982).
d) Incapacidad de las partes (art. 1984).
6,1,7. GESTION DE NEGOCIOS
a) Concepto
Existe cuando una persona, sin mediar contrato ni representacin legal, cumple
una gestin de la que deriva utilidad para un tercero. Se trata de un cuasicontrato,
conforme al concepto dado en la Unidad temtica III, al referirnos a las fuentes de
las obligaciones.
b) Requisitos
a)

no debe existir mandato ni representacin legal (art. 2288);

b)
el gestor debe querer realizar un negocio de otra persona y eventualmente
obligarla (art. 2289);
c)

no debe mediar oposicin del titular del negocio (art. 2303);

d)

la intervencin del gestor debe haber sido til (art. 2297);

e)

no debe tratarse de una liberalidad (art. 2289).

c) Efectos
A) Obligaciones del gestor
a)

Sometimiento a todas las obligaciones del mandatario (art. 2288, in fine).

b)

Continuacin y conclusin del negocio.

Comenzada la gestin, es obligacin del gerente (gestor) continuarla y

acabar el negocio, hasta que el dueo o el interesado se hallen en estado de

proveer al negocio por s, o bien hasta que puedan proveer sus herederos, si el
dueo o interesado muriese durante la gestin (art. 2290).
c) Responsabilidad
El gestor de negocios responde de todo dao que cause en el ejercicio
de la gestin, aunque aplique su diligencia habitual. Pero slo estar obligado a
poner en la gestin del negocio el mismo cuidado que en las cosas propias
cuando se encargue del negocio en un caso urgente, o para librar al dueo de
algn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por
amistad o afecto hacia l (art. 2291). Responde adems del caso fortuito cuando
ha hecho operaciones arriesgadas que el dueo del negocio no tena costumbre
de hacer, o si obr ms en inters propio que en el del dueo del negocio, o si no
reuna las aptitudes necesarias para realizar el negocio; o si, por ltimo, evit por
su intervencin que se encargara del negocio una persona mas apta (art. 2294).
Sin embargo, no responder en estos casos si probara que el perjuicio habra
tenido lugar igualmente aunque el no hubiera tomado el negocio a su cargo, o si
el dueo del negocio hubiera obtenido provecho de su gestin (art. 2295).
Si el gestor hubiese puesto en la gestin a otra persona, responder por
las faltas del sustituto aunque se tratare de una persona de su confianza (art.
2292).
d) Rendicin de cuentas (art. 2296)
B) Obligaciones del dueo del negocio
a) Sometimiento a las mismas obligaciones que pesan sobre el mandante (art.
2297)
Existen, sin embargo, algunas obligaciones del mandante que no pesan
sobre el dueo del negocio, tales son:
I.

Pagar remuneracin al gestor.

II.
Responsabilidad por los perjuicios sufridos por el gestor en el ejercicio
de la gestin (art. 2300).
b) Ratificacin de la gestin
La ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato y lo somete
para con el gestor a todas las obligaciones del mandante. Produce efectos
retroactivos al da en que la gestin principi (art. 2304).
6,1,8. MANDATO COMERCIAL
a) Concepto
Es el contrato por el cual se confiere a otro la facultad de llevar a cabo, en
nombre y por cuenta del mandante, uno o varios actos de comercio.
Este contrato se halla regulado en los arts. 221 a 231 del Cdigo de Comercio y
responde a las reglas referidas al tiempo de dar tratamiento al mandato civil.
El mandato comercial no se presume gratuito (art. 221).
b) La situacin del denominado factor de comercio

El art. 133, C. Com., denomina factor a la persona a quien el comerciante encarga

la administracin de sus negocios o la de un establecimiento en particular,
exigindose para desempearse como tal que tenga capacidad legal para ejercer
el comercio.
La figura del factor de comercio ha cado en desuso en los ltimos tiempos, en
virtud de que la mayoria de los comercios de importancia (que antes podan
precisar de un factor) se hallan estructurados legalmente en forma de sociedad
comercial, lo que posibilita que estas personas sean designadas como integrantes
de los rganos de administracin (Gerencia en las sociedades de responsabilidad
limitada o Directorio en las sociedades por acciones), con atribuciones regladas
por la ley o estatuto.
Sin perjuicio de lo dicho, existe consenso en doctrina en admitir que en el status
jurdico del factor concurren elementos del mandato.
El art. 133 establece que todo factor deber ser constituido por una autorizacin
especial del comerciante, que recin surtir efectos con respecto a terceros desde
su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Es importante recordar que el factor debe actuar necesariamente por cuenta y a
nombre del principal, por cuanto l no es comerciante.
6,1,9. COMISION
a) Concepto
El Cdigo de Comercio lo regula como una especie de mandato comercial en el
cual una parte, denominada comitente, encarga a otra, llamada comisionista, la
realizacin de uno o ms actos de comercio determinados, para ser llevados a
cabo a nombre del comisionista pero por cuenta del comitente (art. 222).
Diferencia con el mandato comercial
En el mandato, el mandatario acta a nombre y por cuenta de su mandante; en el
contrato de comisin, en cambio, el comisionista acta en su propio nombre,
aunque por cuenta del comitente.
Al comisionista, adems, le son encomendadas una o ms operaciones
determinadas y no la administracin de los negocios de una persona, que puede
ser validamente el objeto del mandato.
b) Obligaciones de las partes
Del comisionista
a)
una vez aceptada la comisin, deber cumplirla conforme a las rdenes e
instrucciones impartidas por el comitente o, a falta de tales indicaciones, obrando
como lo hara en negocio propio (art. 238);
b)
responder por los daos y perjuicios derivados al comitente de su
incumplimiento (no haber acatado las instrucciones recibidas o, a falta de ellas,
no haber cumplido la comisin conforme a lo que es de estilo en el comercio) o de
haberse excedido de sus atribuciones, salvo, en este ltimo supuesto, que
hubiere resultado ventaja para el comitente, que la operacin no hubiere admitido

demoras o que el comitente hubiere aprobado ese accionar en exceso por parte
del comisionista (art. 242);
c)
rendir cuentas al comitente de todas las operaciones realizadas y de las
cantidades entregadas o percibidas (art. 277).
Del comitente
a)
abonar al comisionista todos los gastos y desembolsos verificados en el
desempeo de la comisin, con ms los intereses corridos entre el desembolso y
el pago efectivo;
b)
pagar al comisionista la retribucin por su trabajo, que se denomina
comisin. Si no hubiere sido expresamente pactada, ser determinada por el uso
comercial del lugar en que se hubiere ejecutado la comisin (art. 274).
c) La comisin y las relaciones con terceros
El comisionista queda directamente obligado respecto de las personas con
quienes contratare, sin que stas tengan accin contra el comitente, ni ste contra
aqullas, salvo que el comisionista cediere sus derechos en favor del comitente
(contra los terceros) o en favor de los terceros (contra el comitente).
De existir cesin de derechos en favor del comitente, le correspondern todas las
excepciones que tuviere el comisionista contra los terceros aunque no podr
alegar la incapacidad del comisionista para eximirse del cumplimiento de la
obligacin exigida por los terceros (arts. 233 y 234).
d) Derecho de retencin y privilegio
El art. 279, C. Com., reconoce, en favor del comisionista, derecho de retencin
sobre los efectos que tenga consignados o los adquiridos por cuenta del
comitente, hasta que le sean abonados los gastos incurridos y la comisin, en
ambos casos, con ms intereses.
La norma confiere, adems, al comisionista un privilegio especial, en caso de
quiebra del comitente, para ser pagado con el producido de los efectos sobre los
que ejerca el derecho de retencin y que debi entregar al sndico de la quiebra.
6,1,10. FIANZA CIVIL
a) Concepto
Habr contrato de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado
accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su
obligacin accesoria (art. 1986).
Caracteres
a) unilateral;
b) gratuito;
c) accesorio de una obligacin principal;
d) consensual;
e) tpico.

b) Capacidad
Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para
obligarse como fiadores (art. 2011). A continuacin la disposicin mencionada
establece quines no pueden ser fiadores: menores emancipados;
administradores de bienes de corporaciones, respecto de deudas contradas por
esas corporaciones; tutores y curadores respecto de deudas de sus
representados, etctera.
c) Objeto
La regla es que toda obligacin puede ser afianzada (art. 1993). Ahora bien, por
expresa disposicin del art. 1991, la fianza no puede tener por objeto una
prestacin distinta de la que forma la materia de la obligacin principal.
En principio, y dado el carcter de obligacin accesoria que reviste la fianza, sta
no puede existir sin una obligacin vlida. Pero si la causa de la nulidad fuese
alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador, aunque ignorase la incapacidad,
ser responsable como nico deudor (art. 1994).
El fiador puede obligarse a menos y no a ms que el deudor principal. Si se
hubiere obligado a ms, se reducir su obligacin a los lmites de la del deudor.
En caso de duda sobre si el fiador se oblig por menos o por una cantidad igual a
la de la obligacin principal, se estar por esta ltima opcin (art. 1995).
d) Forma y prueba
La fianza puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por escritura
pblica, por instrumento privado; pero si fuese negada en juicio, slo podr ser
probada por escrito (art. 2006).
e) Distintas clases de fianza
a) Convencional simple y solidaria
La primera es aquella que confiere al fiador el beneficio de excusin
(ejecucin previa de los bienes del deudor principal) y, en caso de existir varios
fiadores, la divisin de la deuda entre ellos por partes iguales (art. 2024). La
solidaria faculta al acreedor a dirigirse contra cualquiera de los fiadores por el
total de la deuda, aun sin antes ejecutar los bienes del deudor principal (art.
2004).
b) Civil y comercial
El carcter de la fianza depender de la obligacin principal (art. 478, C.
Com.). Si sta es civil, tambin lo ser la fianza y si la obligacin principal fuere
comercial, ese carcter tendr la fianza. Por lo dems, la fianza comercial es
siempre solidaria (el fiador comercial no goza de los beneficios de divisin y
excusin).
f) Efectos de la fianza
a) Entre fiador y acreedor
La obligacin del fiador es accesoria y subsidiaria: slo si no cumple el
deudor principal deber hacerlo el fiador.

Ahora bien, el art. 2012 dispone que el fiador no puede ser compelido a
pagar al acreedor, sin previa ejecucin de todos los bienes del deudor (beneficio
de excusin). Si de la ejecucion y venta de los bienes del deudor principal no se
hubiere obtenido sino un pago parcial, el acreedor estar obligado a aceptarlo, no
pudiendo reclamar al fiador ms que el saldo impago (art. 2017). Pero si el
acreedor es remiso o negligente en la excusin y, en el nterin, el deudor cae en
insolvencia, cesa la responsabilidad del fiador (art. 2018).
El art. 2024 establece que si hubiere dos o ms fiadores de la misma
deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, sta se entender
dividida entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir a ninguno de
ellos sino la cuota que le corresponda. El beneficio de divisin puede ser opuesto
por todo fiador al que se reclame ms alla de su parte en la deuda.
En cuanto a las excepciones oponibles por el fiador, el art. 2020 dice que el
mismo puede oponer las que le sean propias ms todas las que podra oponer el
deudor principal, aun las fundadas en la incapacidad de hecho de este ltimo.
b) Entre fiador y deudor
Antes del pago, el fiador podr solicitar la exoneracin de la fianza, en los
siguientes casos:
1.

Cuando hayan pasado cinco aos desde que la dio.

2.

Si le demandasen judicialmente el pago de la deuda.

3.

Si al vencimiento de la deuda el deudor no la pagase.

4.
Si el deudor dilapidase sus bienes, hiciere negocios riesgosos o
garantizase con sus bienes obligaciones de terceros.
5.
Si el deudor quisiere ausentarse del pas sin dejar bienes inmuebles
suficientes para afrontar el pago de la deuda afianzada.
6.

Quiebra del deudor (arts. 2025 y 2026).

La exoneracin de la fianza (dejar sin efecto la garanta) es un derecho que

la ley da al fiador en contra del deudor en los casos mencionados; pero para que
proceda debe contarse con el consentimiento del acreedor. Si el deudor o el
acreedor no admiten la exoneracin, el fiador slo tiene derecho a pedir
judicialmente medidas conservatorias del patrimonio del deudor, en resguardo del
crdito eventual que tendra contra este ltimo en el supuesto de verse obligado a
pagar al acreedor.
Una vez realizado el pago, el fiador que lo hubiere hecho se subroga en los
derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores y posteriores a la fianza del
acreedor contra el deudor, sin necesidad de cesin alguna (art. 2029). En estas
condiciones, el fiador puede exigir al deudor todo lo que hubiese pagado por
capital, intereses y costas, y los intereses legales desde el da del pago, como
tambin la indemnizacin de todo perjuicio que le hubiere sobrevenido por motivo
de la fianza (art. 2030).
c) Entre los cofiadores

El cofiador que paga la deuda afianzada queda subrogado en los derechos

del acreedor contra los otros cofiadores, para cobrar a cada uno de stos la parte
que le correspondiese (art. 2037).
g) Extincin de la fianza. Causales
a)
Por va de consecuencia, al extinguirse la obligacin principal (pago,
novacin, remisin de deuda, prescripcin de la accin).
b)
Extincin directa: por alguno de los modos de extincin de las obligaciones
en general, y de las obligaciones accesorias en particular (ver arts. 724 y sigtes.).
6,1,11. FIANZA COMERCIAL
a) Concepto
Es el contrato por el cual un tercero se obliga ante el acreedor de una obligacin
comercial, a cumplirla personalmente en el supuesto de que el deudor principal
no lo haga.
Para que una fianza se considere mercantil bastar que tenga por objeto asegurar
el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea
comerciante (art. 478).
b) Rgimen legal
Se aplican las normas del Cdigo Civil, salvo en lo que est expresamente
modificado por el Cdigo de Comercio, que slo dedica seis artculos al contrato
(arts. 478 a 483).
c) Distincin con la fianza civil
En la fianza civil, el fiador posee el beneficio de excusin, que lo faculta a exigir
que previamente se ejecuten los bienes del deudor principal, y el de divisin, que
lo habilita, en caso de existir varios fiadores, a pagar al acreedor la parte de la
deuda que resulte de dividir el monto total por el nmero de fiadores.
La fianza comercial, en cambio, es solidaria, pudiendo exigirse, en caso de
pluralidad de fiadores, a cualquiera de ellos, el pago de la totalidad de la deuda,
con el nico requisito previo de interpelar judicialmente al deudor principal. Esto
es, en materia comercial, se excluye el beneficio de excusin.
En materia comercial, los fiadores carecen de beneficio de divisin.
La interpelacin judicial puede hacerse demandando en el mismo juicio al deudor
y al fiador.
Otra diferencia est dada por el hecho de que, muchas veces, la fianza comercial
es onerosa: el fiador asume la garanta en virtud del pago de una suma por parte
del deudor o bien porque recibe algn beneficio del contrato principal al que el de
fianza accede.
No obstante lo expuesto, la onerosidad no se presume, sino que debe ser
probada.
6,1,12. CONTRATOS ALEATORIOS

Trataremos bajo este ttulo los contratos de juego y apuesta, de renta vitalicia y de
seguro.
6,1,12,1. Juego y apuesta
El contrato de juego tendr lugar dice el art. 2052 cuando dos o ms
personas entregndose al juego se obligasen a pagar a la que ganare una suma
de dinero, u otro objeto determinado. Hay apuesta, en cambio, cuando dos
personas que son de una opinin contraria sobre cualquier materia, convienen
que aquella cuya opinin resulte fundada, recibir de la otra una suma de dinero
o cualquier otro objeto determinado (art. 2053).
El art. 2055 confiere accin para exigir el pago a los acreedores de deudas de
juego o apuestas, con tal que las mismas hayan versado sobre ejercicios de
fuerza, destreza de armas, etc., que, a su vez, no contravengan leyes o
reglamentos policiales. Sin embargo, los jueces podrn moderar dichas deudas
cuando ellas sean extraordinarias con respecto a la fortuna de los deudores (art.
2056).
Las mencionadas anteriormente son las nicas deudas de juego o apuesta que
confieren accin para su cobro. Pero si una de las restantes deudas es pagada
voluntariamente, el que realiz el pago no puede repetirlo posteriormente, salvo
que hubiese mediado dolo o fraude de parte del ganador de la apuesta (arts.
2063 y 2064).
6,1,12,2. Renta vitalicia
a) Concepto
Habr contrato oneroso de renta vitalicia cuando una de las partes, a cambio de
la entrega de un capital (dinero, bien mueble o inmueble), por la otra, se
compromete a pagarle a sta o a un tercero una renta de por vida (art. 2070).
b) Caracteres
a) bilateral;
b) aleatorio;
c) de tracto sucesivo;
d) formal;
e) real;
f) tpico.
c) Partes y capacidad
Si lo que se entrega es dinero, quien lo hace debe tener capacidad para prestar, y
quien lo recibe, para contratar prstamos. Si la entrega es de una cosa mueble o
inmueble se exige que el que la hace tenga capacidad para vender y el que la
recibe, para comprar (art. 2073).
El beneficiario de la renta puede ser tanto el que entrega el capital, como un
tercero. En este ltimo caso, las relaciones entre el constituyente (el que entreg

el capital) y el tercero beneficiario se rigen por las disposiciones aplicables a los

actos gratuitos (art. 2072).
d) Objeto
El art. 2074 dispone que la prestacin peridica no puede consistir sino en dinero;
cualquier otra prestacin en frutos naturales, o en servicios, ser pagadera por su
equivalente en dinero. Dado el carcter de crdito que la renta implica para el
beneficiario, puede cederlo libremente, siendo nula toda clusula por la que se le
impida enajenarla (art. 2075). Si la renta consistiere en una pensin alimenticia,
no podra ser embargada (art. 2076).
e) Forma
El contrato oneroso de renta vitalicia no puede ser hecho sino por escritura
pblica, bajo pena de nulidad (art. 2071).
f) Efectos
A)

Obligaciones del constituyente

a)

Tradicin del capital (art. 2071)

b)

Garanta de eviccin y vicios redhibitorios

B)
a)

Obligaciones del deudor de la renta

Debe pagar la renta en el momento pactado

El art. 2081 dispone que la renta no se adquiere, sino en proporcin del

nmero de das que ha vivido la persona en cabeza de quien la renta ha sido
constituida. Esto es en el caso en que el pago se haya estipulado por perodos
vencidos, o bien que no medie previsin al respecto. Pero si se ha convenido que
la renta se pague con anticipacin, cada trmino es adquirido por entero por el
acreedor desde el da en que el pago ha debido ser hecho.
Si el deudor no cumple con su obligacin, el acreedor puede demandar
el pago, o bien pedir la resolucin del contrato (arts. 2088 y 1204).
b)

Dar las seguridades prometidas

Si el deudor de la renta no da todas las seguridades prometidas, o si las

ya dadas hubieren disminuido por hecho suyo, el acreedor podr demandar la
resolucin del contrato y la restitucin del precio de la renta (art. 2087).
g) Extincin del contrato
La obligacin de pagar una renta vitalicia se extingue por la muerte de la persona
en cabeza de quien ha sido constituida (art. 2083). Pero si la vida tenida en
cuenta es la de una persona distinta del acreedor de la renta, la muerte de aqul
no extingue el derecho del acreedor de la renta, el que pasa a sus herederos
hasta la muerte del tercero (art. 2086).
Si el contrato contempla la vida de dos o ms personas, la renta se debe por
entero, hasta la muerte de todos aquellos en cabeza de quienes fue constituida
(art. 2085).
6,1,12,3. Contrato de seguro. Concepto

Hay contrato de seguro dice la ley 17.418 en su art. 1 cuando el asegurador

se obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la
prestacin convenida si ocurre el evento previsto. Se trata de un contrato
comercial (art. 8, inc. 6, C. Com.)
a) Caracteres
a) consensual;
b) bilateral;
c) oneroso;
d) aleatorio;
e) tpico o nominado.
b) Elementos especficos
a)

Inters asegurable

Se entiende por tal, la relacin de valor econmico que se establece entre

una persona y un bien que se halla sometido a un riesgo. Si el riesgo se traduce
en realidad, es decir, si el incendio, granizo, accidente personal, etc., se produce,
la persona experimenta un dao en su patrimonio.
b)

Riesgo

Es el acontecimiento eventual, especialmente previsto en el contrato, que,

de ocurrir, genera la obligacin del asegurador de pagar la indemnizacin.
c)

Prima

Es el precio del seguro; la contraprestacin a cumplir por el asegurado. Es

la retribucin recibida por el asegurador en pago de las obligaciones que asume.
c) Efectos
A)

Obligaciones del asegurador

a)
Pagar la indemnizacin, si se produce el acontecimiento futuro e incierto
que constituye el riesgo.
b)
Emitir la pliza, que es el instrumento donde constan las condiciones del
contrato de seguro.
B) Obligaciones del asegurado
La principal obligacin a su cargo es el pago de la prima.
d) Cargas del asegurado
Sobre el asegurado pesan las siguientes cargas:

denunciar el siniestro (hecho daoso que lo afecta) al asegurador dentro

de los tres das de conocerlo (art. 46, ley 17.418);

al tiempo de contratar el seguro, suministrar al asegurador todos los datos

e informaciones referidas al bien a asegurar, que permitan a aqul conocer el
verdadero estado del riesgo que asumir;


mantener el estado de riesgo y si ste se altera, comunicarlo al asegurador
(arts. 37 y 38, ley 17.418);

durante el siniestro, sin arriesgar su integridad fsica, salvar la mayor

cantidad de bienes que puedan ser afectados.
Las nombradas se denominan cargas y no obligaciones, porque, en caso de no
ser cumplidas por el asegurado, no se lo demanda judicialmente para que las
realice, sino que se opera a su respecto la prdida de un derecho; normalmente,
el de ser indemnizado por el asegurador.
6,1,13. DEPOSITO CIVIL
a) Concepto
Hay depsito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una
cosa mueble o inmueble que la otra le confa, y a restituir la misma e idntica
cosa cuando le sea reclamada (art. 2182).
b) Caracteres
a)

en principio, gratuito;

b) unilateral;
c) real;
d) tpico.
c) Distintas especies
a) Voluntario y forzoso
El primero es aquel en el que la eleccin del depositario depende del libre
acuerdo de voluntades; el forzoso, en cambio, es el que se hace en ocasin de
algn desastre, como incendio, saqueo, naufragio, u otros semejantes, o el de los
efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros (art. 2187).
b) Regular e irregular (es una subdivisin dentro del depsito voluntario)
Es regular:

Cuando la cosa depositada es mueble o inmueble no consumible,

aunque se haya acordado al depositario la facultad de usarla.

Cuando se tratare de dinero o cosas consumibles, pero entregadas en

caja cerrada.

Cuando se deposite el ttulo de un crdito en dinero o de cosas

consumibles, pero sin autorizar al depositario para el cobro.

Cuando se depositare el ttulo de un derecho real o un crdito que no

sea dinero (art. 2188).
Es irregular:

Cuando lo que se entrega es dinero o cosas consumibles, con

autorizacin para hacer uso de ellas, o bien, no dispuestos en caja cerrada.


Cuando se depositare el ttulo de un crdito en dinero o cosas
consumibles, con autorizacin para su cobro (art. 2189).
d) Capacidad
El art. 2192 exige que ambas partes posean capacidad para contratar. Sin
embargo, si el depositario capaz acepta el depsito del depositante incapaz, el
contrato es vlido, no pudiendo el primero demandar la nulidad (art. 2193). Si, en
cambio, se diere la inversa, los representantes legales del depositario incapaz
podrn pedir la nulidad, correspondiendo la restitucin de la cosa entregada.
e) Forma
La validez del contrato de depsito no est sujeta a la observancia de ninguna
forma particular (art. 1200).
f) Prueba
El contrato de depsito puede ser probado por cualquier medio de prueba. No
obstante ello, si el contrato no constare por escrito y el depositante demandare
judicialmente al depositario por incumplimiento, el art. 2201 establece una
presuncin de verdad a favor del depositario respecto del hecho del depsito,
sobre la identidad de la cosa dada en depsito y en lo referente a la restitucin de
la cosa al depositante. Vale decir que, a falta de instrumento, la ley se inclina por
creer las manifestaciones del depositario respecto de los puntos sealados.
g) Efectos
A) Obligaciones del depositario (depsito regular)
a) Guarda de la cosa
El depositario est obligado a poner en la guarda de la cosa depositada
la misma diligencia que en la de las suyas propias (art. 2202). En principio no
responde por los daos en la cosa derivados de caso fortuito, salvo si los hubiere
tomado a su cargo, el acontecimiento se hubiere producido por su culpa, o
estuviere en mora en restituir la cosa (art. 2203).
b) Guardar secreto
La obligacin del depositario de conservar la caja o bulto cerrado,
comprende la de no abrirlo, salvo autorizacin del depositante.
c) No usar la cosa
El depositario no puede servirse de la cosa sin el permiso del
depositante. Si lo hiciere, ser responsable desde el da del contrato como
locatario, o pagar los intereses de ley como mutuario a ttulo oneroso, segn
fuere la cosa (arts. 2208 y 2209).
d) Restitucin
El depositario debe restituir la misma cosa depositada en su estado
exterior con todas sus accesiones y frutos, y como ella se encuentre, sin
responder por los deterioros sufridos sin su culpa (art. 2210).

Si el contrato fija trmino para la restitucin, en ese momento debe

hacerse. Pero como el trmino es siempre a favor del depositante, ste puede
exigir la cosa aun antes de cumplirse aqul (art. 2217).
El art. 2218 concede al depositario derecho de retencin sobre la cosa
depositada hasta ser pagado de lo que se le debe en razn del contrato (gastos
de conservacin y de traslado de la cosa al lugar de la entrega).
B)

Obligaciones del depositario (depsito irregular)

Tomando en consideracin que en esta especie existe traslado de la

propiedad de la cosa depositada en favor del depositario, es lgico que la nica
obligacin que se le imponga sea la de entrega de la misma cantidad en especie
y calidad de cosas que las que recibi en depsito (art. 2220).
C) Obligaciones del depositante
a)

Reembolso de gastos e indemnizacin de daos

El depositante est obligado a reembolsar al depositario todos los gastos

que hubiese hecho para la conservacin de la cosa depositada, y a indemnizarle
de todos los perjuicios que se le hayan ocasionado por el depsito (art. 2224).
b)

Pago de la remuneracin expresamente pactada

En defecto de convenio de parte al respecto, debe entenderse que el

depsito es gratuito.
h) Extincin del depsito
El depsito se acaba:
a)
si se hubiere contratado por tiempo determinado, al finalizar el plazo. Si, en
cambio, lo fue por tiempo indeterminado, cuando cualquiera de las partes lo
quisiere;
b)

por la prdida de la cosa depositada;

c)
por la enajenacin que hiciese el depositante de la cosa depositada (art.
2226).
6,1,13,1. El depsito necesario o forzoso
El art. 2239 dispone que el depsito necesario se rige, en todo lo que no
estuviere regulado especialmente, por las disposiciones relativas al depsito
voluntario. Dos importantes excepciones cabe destacar aqu: en primer lugar, el
art. 2228 permite realizar el depsito forzoso en personas adultas incapaces de
hecho, las que debern responder del mismo aun cuando no estn autorizadas
por sus representantes para recibirlo. En segundo lugar, en la acreditacin de
este tipo de depsito se admite todo tipo de prueba (art. 2238).
6,1,14. DEPOSITO COMERCIAL
a) Concepto
Es aquel por el cual una parte (depositante) entrega una cosa mueble a otra
(depositario) para que, a travs del pago de una retribucin, se la guarde y la
restituya al vencimiento del plazo que se fije o al requerimiento del primero.

Slo se considera comercial el depsito cuando alguna de las dos partes es

comerciante, es oneroso y tiene origen en un acto de comercio (arts. 572 y 573).
b) Rgimen legal
El Cdigo de Comercio dedica solamente ocho artculos a la regulacin del
depsito (572 a 579).
El art. 574 dice que el depsito se confiere y acepta en los mismos trminos que
el mandato y la comisin y que las obligaciones de depositante y depositario son
las mismas que se establecen para mandante, mandatario y comisionista.
La norma no es acertada, dado que el mandato y la comisin son contratos
consensuales, en tanto que el depsito es un contrato real. Corresponde,
entonces, la aplicacin del Cdigo Civil, en virtud de la norma prevista en el art.
207, C. Com.
6,1,15. MUTUO CIVIL
a) Concepto
Habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una
cantidad de cosas (consumibles o fungibles) que esta ltima est autorizada a
consumir, devolvindole, en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la
misma especie y calidad (arts. 2240 y 2241).
El contrato de mutuo es unilateral, porque se perfecciona con la entrega de la
cosa por parte del mutuante y slo genera obligaciones al mutuario.
El art. 2248, C. Civ., establece que no habiendo convencin expresa sobre
intereses, el mutuo se supone gratuito.
b) Caracteres
a) unilateral;
b) oneroso o gratuito;
c) real;
d) tpico.
c) Forma y prueba
El Cdigo no seala formas especiales para el mutuo, el que incluso podr
contratarse verbalmente. Sin embargo, no podr probarse sino por instrumento
pblico, o por instrumento privado de fecha cierta, si el emprstito pasa del valor
de diez mil pesos (art. 2246).
d) Efectos
Entrega de la cosa y responsabilidad
El mutuante o prestamista es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario
por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada (art. 2247).
Obligaciones del mutuario. Restitucin

El mutuario debe devolver al mutuante, en el trmino convenido, una cantidad de

cosas iguales de la misma especie y calidad que las recibidas (art. 2250). Dado
que por el mutuo se hace el traspaso de la propiedad de la cosa en favor del
mutuario, ste no podr excepcionarse de la obligacin de restitucin alegando la
prdida de la cosa por caso fortuito.
Si el mutuario no pudiere restituir una cantidad igual de cosas, de la misma
especie y calidad que las recibidas, deber pagar el precio de las mismas
calculado sobre la base del vigente en el lugar y tiempo en que deba hacerse la
restitucin (art. 2251).
6,1,16. MUTUO COMERCIAL
a) Concepto
Habr contrato de mutuo comercial cuando una persona, denominada mutuante,
entregue a otra, denominada mutuario, una cantidad de cosas consumibles o
fungibles, destinadas a un uso comercial, para que esta ltima las consuma y
reintegre al vencimiento del plazo convenido, con ms los intereses
compensatorios pactados. Por lo menos el deudor debe tener la calidad de
comerciante.
b) Intereses
Los intereses deben haberse pactado expresamente, dado que, de acuerdo con
las disposiciones que regulan el contrato (arts. 560 a 565), el mutuo comercial no
se presume oneroso. Ello as, si no se han pactado intereses, slo podrn
cobrarse en caso de mora del mutuario en reintegrar la cantidad recibida en
prstamo.
c) Rgimen legal
En lo que no est especialmente modificado, rigen las normas del mutuo civil.
6,1,17. COMODATO
a) Concepto
Habr comodato o prstamo de uso cuando una de las partes entregue a la otra
gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o inmueble, con facultad de usarla
(art. 2255).
b) Caracteres
a) bilateral;
b) real;
c) gratuito;
d) tpico.
c) Capacidad
Si el comodante fuese incapaz para contratar, o estuviere afectado de una
incapacidad accidental, podr demandar la nulidad del contrato y exigir del
comodatario la restitucin de la cosa aun antes del tiempo convenido. El
comodatario capaz no podr oponerle la nulidad del contrato (art. 2257). Si, en

cambio, el comodante fuere capaz, no podr demandar la nulidad del contrato por
ser incapaz el comodatario, pero este ltimo s podr oponerla (art. 2258).
d) Objeto
Debe tratarse de una cosa mueble o inmueble no fungible ni consumible. Sin
embargo, si se hubiesen prestado cosas consumibles, el contrato slo constituir
comodato cuando se hubiere pactado la restitucin de las mismas cosas
entregadas (art. 2260).
e) Forma y prueba
Ninguna forma es indispensable para el comodato, y toda clase de prueba del
contrato es admisible, siendo aplicables las disposiciones sobre la prueba de la
locacin (arts. 2263 y 2264).
f) Efectos
A) Obligaciones del comodante
a)

Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido (art. 2283)

b) Responsabilidad
El comodante que, conociendo los vicios o defectos ocultos de la cosa
prestada, no previno de ellos al comodatario, responde a ste de los daos que
por esa causa sufriere (art. 2286).
c) Pagar los gastos extraordinarios
El comodante debe pagar las expensas extraordinarias causadas
durante el contrato para la conservacin de la cosa prestada, siempre que el
comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlas, salvo que fuesen tan
urgentes que no pueda anticipar el aviso sin grave peligro (art. 2287).
B) Obligaciones del comodatario
a) Conservacin de la cosa y responsabilidad
El comodatario est obligado a poner toda su diligencia en la
conservacin de la cosa, siendo responsable de todo deterioro que ella sufra por
su culpa (art. 2266). El comodatario no responde de los daos derivados de caso
fortuito o fuerza mayor, salvo en el caso de que los accidentes hubieran ocurrido
por culpa suya; que el dao a la cosa haya sido consecuencia de un uso distinto
al pactado o por un tiempo ms largo al designado en el contrato; que pudiendo
evitar el dao usando la cosa propia en lugar de la prestada, no lo haya hecho as
o, por ltimo, que pudiendo conservar una de las dos cosas, haya preferido la
propia (art. 2270).
El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa que el que hubiese
expresado en el contrato; y a falta de convencin expresa, aquel a que est
destinada la cosa, segn su naturaleza o las costumbres del lugar (art. 2268).
b) Restitucin de la cosa
Finalizado el comodato, el comodatario debe restituir la cosa al
comodante en el estado en que se halle, con todos sus frutos y accesiones. Se

presume que el comodatario la recibi en buen estado hasta que se pruebe lo

contrario (art. 2271).
Si no la restituyese por haberse perdido por su culpa, pagar al
comodante el valor de ella. Si, en cambio, no la restituyese por haberla destruido
o disipado, podr ser acusado criminalmente y demandado por daos y perjuicios
(art. 2274).
g) Extincin del comodato
a)
b)

por prdida de la cosa:

por vencimiento del plazo;

c)
por voluntad del comodante: cuando, no habiendo trmino fijado para
restituir, el comodatario falleciere o cayere en incapacidad; en caso de necesidad
urgente e imprevista de la cosa prestada o en supuesto que el comodatario
hiciere un uso abusivo de la cosa.
6,1,18. SOCIEDAD
Desarrollamos este ttulo en el punto 2 de la Unidad temtica VI.
6,1,19. PRENDA
a) Cuestin terminolgica
La prenda es un derecho real de garanta que recae sobre bienes muebles,
legislado en el Cdigo Civil. Paralelamente, se denomina as al contrato a travs
del cual se afecta una cosa mueble en seguridad del cumplimiento de una
obligacin, que se halla regulado en el Cdigo de Comercio.
El contrato de prenda es de naturaleza comercial. Es el medio al cual se recurre
en las transacciones mercantiles para constituir el derecho real de garanta que
legisla el Cdigo Civil.
El contrato de prenda tiene dos especies: sin registro y con registro. Analizaremos
ambas seguidamente.
6,1,19,1. Contrato de prenda sin registro. Concepto
Es aquel por el cual el deudor de una determinada obligacin de carcter
comercial o un tercero en su nombre, entregan al acreedor una cosa mueble, en
seguridad del cumplimiento de dicha obligacin (art. 580, C. Com.).
La prenda confiere el derecho al acreedor, en caso de incumplimiento por parte
del deudor, de proceder a la venta del bien y cobrarse con su producido. El
acreedor, adems, tiene derecho de retencin sobre la cosa dada en prenda
hasta que le sea pagada la deuda (conf. art. 3229, C.C.).
A este contrato se lo denomina tambin como prenda con desplazamiento, porque
el bien dado en garanta del cumplimiento pasa a poder del acreedor hasta que se
cumpla con la obligacin.
Paralelamente, recibe el nombre de prenda sin registro, porque no es necesario el
requisito formal de que el contrato sea inscripto ante un registro especial.
a) Obligaciones del acreedor prendario

Debe proceder a la devolucin de la cosa cuando el deudor cumpla con la

obligacin a su cargo; debiendo proveer a la conservacin de la cosa mientras
sta se halla en su poder, siendo responsable por su prdida o deterioro culpable
(art. 587, C. Com.).
En el supuesto de decretarse la quiebra del deudor, el acreedor tiene el privilegio
especial sobre la cosa dada en prenda para el cobro de su crdito.
6,1,19,2. El contrato de prenda con registro. Concepto
Es aquel por el cual, para garantizar la devolucin de un crdito por parte del
deudor, se afectan uno o varios bienes muebles determinados, a travs de la
inscripcin del contrato en un registro especial.
A diferencia del contrato de prenda sin registro, en el que como vimos existe
desplazamiento del bien dado en garanta, en el instituto que analizamos el
deudor contina en el uso del bien, es decir, no hay desplazamiento del mismo.
a) Bienes sobre los que puede recaer
Normalmente recae sobre bienes muebles determinados, pero tambin pueden
ser objeto de este contrato todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o
productos y mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial (prenda flotante).
b) Crditos a garantizar con esta prenda
El art. 1 de la ley 12.962, de prenda con registro, y comnmente denominada de
prenda agraria, la admite para garantizar todo tipo de crditos con un valor
dinerario.
c) Acreedores prendarios
El art. 5 de la citada norma habilita a constituirse como acreedores prendarios al
Estado, entes autrquicos, bancos oficiales, sociedades cooperativas y
sociedades de agricultores, ganaderos o industriales; acopiadores de productos y
frutos del agro, para garantizar crditos destinados a explotacin rural;
comerciantes e industriales inscriptos en el Registro Pblico de Comercio;
personas fsicas o jurdicas inscriptas como prestamistas.
d) Inscripcin registral del contrato
La inscripcin del contrato ante el Registro de Crditos Prendarios, determina que
aqul produzca efectos con relacin a terceros.
El Registro expide al acreedor un certificado de prenda en que constan los datos
de las partes y la identificacin del crdito y del bien afectado en prenda. Dicho
ttulo resulta transmisible por va de endoso (art. 24).
e) Efectos
Los bienes afectados quedan en poder del deudor o del tercero que los haya
prendado para garantizar una deuda ajena. Podrn usarlos libremente, aunque
estn imposibilitados de disponer de ellos y de volver a prendarlos en garanta de
otra deuda, salvo autorizacin escrita del acreedor (art. 7).
f) Ejecucin

El certificado de prenda confiere accin ejecutiva al acreedor o al endosatario del

ttulo para el cobro del crdito, intereses y costas del juicio.
7. FORMAS CONTRACTUALES MODERNAS
7,1. CUESTION TERMINOLOGICA
Bajo este ttulo abordaremos el tratamiento de los contratos innominados o
atpicos, es decir, aquellos que no tienen una regulacin legal especfica y que
participan, muchas veces, de caractersticas o modalidades de los distintos
contratos tpicos o nominados, lo que los torna complejos. Estos contratos se
han impuesto por las necesidades de las transacciones comerciales y
empresarias de hacer frente a los nuevos requerimientos de la tecnologa y los
mercados. Novedosas formas de comercializacin, necesidad de proteger
debidamente los avances industriales o tecnolgicos, sumados a la insuficiencia
de las formas contractuales tradicionales, han determinado la aparicin de
contratos que satisfacen en mejor forma aquellas necesidades.
La denominacin de contratos atpicos o innominados ha merecido como crtica
que los mismos resultan atpicos en nuestro orden jurdico, pero no en otras
legislaciones, que los prevn y regulan especficamente.
Tambin se ha intentado la denominacin de contratos de empresa,
apuntndose a un uso arraigado en la empresa moderna de tales formas
contractuales.
Preferimos mencionarlos como formas contractuales modernas, entendiendo con
ello que estos contratos responden a necesidades actuales del trfico mercantil.
Resulta del caso destacar que el tratamiento particularizado que se realiza
seguidamente no supone el agotamiento del tema, sino un panorama abreviado
de las formas contractuales ms comunes que el uso ha impuesto en los ltimos
tiempos.
7,2. CONTRATO DE CONCESION
a) Concepto
Es el contrato complejo en virtud del cual, el productor o fabricante (concedente)
confiere, por tiempo indeterminado, a un comerciante (concesionario) la facultad
de comprar, para su posterior reventa en determinada zona, con carcter de
exclusividad, un producto de cierta marca, bajo normas establecidas en un
reglamento emitido por el concedente.
El concesionario acta a nombre y por cuenta propia, no detentando la
representacin del concedente.
b) El reglamento
El reglamento dictado por el concedente establece los requisitos que deber
reunir el comerciante para desempearse como concesionario, en orden a
solvencia moral y econmica, caractersticas del local habilitado para la venta de
los productos, ubicacin, crdito en plaza.
Paralelamente, impone las obligaciones a que estar sometido el concesionario,
en orden a horario de atencin al pblico (se tiende a uniformar el horario de

todos los concesionarios), cupos mnimos de venta, habilitacin de un local de

venta de repuestos, service de reparaciones.
Por lo general, al tiempo de celebrarse el contrato de concesin se suscribe el
reglamento, que tiene la calidad de anexo del primero.
El reglamento funciona como un contrato de clusulas preimpresas (por
adhesin), en donde el concesionario se limita a aceptar, sin poder discutir, las
clusulas insertas en el reglamento, que habilitan la rescisin del contrato por el
concedente, a voluntad sin indemnizacin alguna. Tambin integran normalmente
los reglamentos clusulas por las cuales el concedente se reserva la facultad de
efectuar controles peridicos de la contabilidad del concesionario.
El contrato de concesin es de uso comn para regular las relaciones de las
fbricas automotrices con sus concesionarias autorizadas.
7,3. CONTRATO DE AGENCIA
a) Concepto y funcionamiento
Es el contrato en virtud del cual dos partes (proponente y agente) se relacionan
de manera estable, con el objeto de que el agente, actuando en forma autnoma y
a travs del cobro de una retribucin, concerte negocios en determinada zona por
cuenta del proponente.
El agente, entonces, promueve negocios para el proponente actuando en forma
autnoma o independiente, esto es, no tiene relacin de dependencia con aqul.
El agente, a diferencia del corredor, no desarrolla su tarea en beneficio de ambas
partes contratantes, sino slo en provecho del proponente.
Este contrato tiene estabilidad, es decir, no puede ser rescindido
intempestivamente por el proponente, bajo apercibimiento de pagar daos y
perjuicios al agente. En general, el agente acta con carcter de exclusividad en
cierta zona.
La retribucin del agente, por lo general, es una comisin sobre el monto de los
contratos concertados en beneficio del proponente.
7,4. CONTRATO ESTIMATORIO
a) Concepto y funcionamiento
Es el contrato por el cual una parte, denominada concedente, entrega a la otra,
concesionario, una cantidad de cosas muebles, fijando un precio por unidad
(precio estimado), por un determinado tiempo, durante el cual el concesionario
podr disponer libremente de tales cosas, debiendo al vencimiento reintegrar las
mercaderas de que no hubiere dispuesto o pagar al concedente por cada unidad
el precio estimado.
Mediante esta forma contractual, el comerciante puede reforzar su stock de
mercaderas sin desembolso de dinero previo y evaluar, a travs de la respuesta
de la clientela, la conveniencia de quedarse con algunas unidades al vencimiento
del contrato.

Al ocurrir esto ltimo, el concesionario puede devolver la totalidad de las

mercaderas objeto del contrato o parte de ellas, pagando el precio estimado por
cada unidad.
Durante la vigencia del contrato, el concesionario puede vender las mercaderas,
cargando al precio estimado el margen de su ganancia.
b) Distincin con el contrato de comisin
Cuando en el contrato de comisin lo que se encarga al comisionista es la venta
de determinadas mercaderas, la figura presenta similitud con el contrato
estimatorio. No obstante ello, existen diferencias destacables.
En el contrato de comisin, el comisionista debe vender las mercaderas al precio
establecido por el comitente, percibiendo una retribucin por su gestin. En el
estimatorio, el concesionario vender las mercaderas al precio que l fije y su
ganancia surgir de la diferencia entre precio estimado (fijado en el contrato para
cada unidad) y el de venta.
El concesionario acta en su nombre y por su cuenta. El comisionista, en cambio,
acta en su nombre, pero por cuenta del comitente.
El comisionista est obligado a vender las mercaderas porque se es el objeto
del contrato. El concesionario, en cambio, puede tener las mercaderas en su
negocio sin venderlas, sin que ello le acarree responsabilidad alguna.
c) Aplicacin
Cuando se recurre a un negocio de compra y venta de muebles usados para
encargarle la venta de los que uno all deja, se dice que los mismos fueron
recibidos en consignacin (comisin). La realidad es que se trata de un contrato
estimatorio, porque el interesado establece qu precio es el que a l le satisface
y, normalmente, se fija un plazo para que el negocio intente venderlo.
La persona que compra ese mueble no toma conocimiento de que el verdadero
dueo es otro, debido a que el comerciante dispone del bien como si fuera propio.
Finalmente, cuando el que encarg la venta de los muebles usados se presenta,
el comerciante le liquida el precio que el primero haba estimado, sin referirle a
cunto en realidad se vendi. Y si, al vencimiento del plazo, el comerciante no
vendi el bien, podr el dueo retirarlo del lugar sin caer el comerciante en
responsabilidad alguna.
Esta forma contractual resulta tambin de utilidad cuando el fabricante de un
producto desea introducirlo en un nuevo mercado y evaluar la respuesta de los
consumidores. El concedente fabricante del producto en este caso, a travs
de la suscripcin de un contrato estimatorio con un comercio de la zona a que
intenta acceder, alcanza el objetivo de que sus mercaderas se exhiban y ofrezcan
a la venta, a travs de la condicin ventajosa para el comerciante de que no tiene
que incurrir en desembolso alguno.
7,5. CONTRATO DE SUMINISTRO
a) Concepto y principales elementos

Es aquel por el cual una parte, denominada suministrante, se obliga, mediante el

pago de un precio, a entregar a la otra, denominada suministrado, cantidades de
cosas muebles en pocas determinadas, conforme a estipulaciones especficas
de tiempo y cantidad previstas en el contrato o de acuerdo con las necesidades
que se vayan generando al suministrado.
Un elemento propio de este contrato es la periodicidad de las entregas del
suministrante, cuando se especifican los momentos y cantidades en el contrato
conforme a previsiones que realiza el empresario en orden a los ciclos
productivos de su industria.
La continuidad, en cambio, reviste el carcter de elemento propio cuando resulta
importante la no interrupcin del suministro (energa, gas, etc.).
Recurre al contrato de suministro la empresa productiva que necesita
garantizarse la entrega de materia prima, de modo que no se vea interrumpido el
proceso industrial. El suministrado evita as realizar acopios de materia prima y
recurrir al mercado cada vez que precisa insumos.
En general, se establece en el contrato un precio global, comprensivo de la
totalidad de la materia prima a recibir, acordndose tambin la forma y el plazo
del pago.
Cuando el suministro es de energa (suministro continuo), se privilegia en el
contrato la capacidad del suministrante de proveer la totalidad de la exigida por el
proceso productivo del suministrado, incluyndose solamente en el contrato un
monto por unidad (kilovatio/hora, metros cbicos de gas, etc.).
7,6. CONTRATO DE DISTRIBUCION
a) Concepto y uso
Es el contrato por el cual el productor o fabricante de una determinada
mercadera encomienda al distribuidor la colocacin masiva del producto, con
carcter de exclusividad en cierta zona, mediante el sistema de vendedores
dependientes del distribuidor.
La retribucin que recibe el distribuidor por su tarea es un importante descuento
sobre el precio del producto, adems de las condiciones de pago que se pacten.
Recurren generalmente a este contrato las editoriales interesadas en colocar sus
publicaciones en zonas distantes de su rea de expedicin.
El distribuidor recibe los ejemplares con un importante descuento con relacin al
denominado precio de tapa, que fija la editorial y condiciones de pago
ventajosas en cuanto a plazo. Su ganancia resulta de la diferencia entre el precio
de colocacin del producto en libreras y el que debe pagar a la editorial.
Es de uso comn este contrato en distribucin de pelculas y de diarios y revistas.
7,7. CONTRATO DE FACTORING
a) Concepto y funcin
Es el contrato por el cual una determinada empresa con objeto financiero,
denominada factor, se obliga frente a otra empresa comercial o industrial, a

adquirir una cantidad de crditos al cobro que tiene esta ltima en cartera,
mediante el pago de un precio, cuyo monto va a surgir de un estudio tcnicocontable-estadstico que llevar a cabo el propio factor.
Ante la necesidad de una empresa comercial o industrial de contar con recursos
econmicos en el corto plazo, recurre a la empresa factor y ofrece en venta los
documentos y facturas a cobrar que tiene en cartera. La empresa factor, despus
de determinar la cobrabilidad de dichos crditos y en orden a los resultados que
esa operacin arroje, ofrece un precio por la masa de crditos a adquirir.
Si la empresa comercial o industrial se decide a vender, recibe los fondos que
necesitaba, con los descuentos que la empresa factor realice sobre el monto total,
en orden al riesgo de cobrabilidad estimado. Si la empresa decide que el precio
ofrecido no le resulta conveniente, debe abonar a la empresa factor el costo del
estudio realizado sobre los crditos en cartera.
La compra de la masa de crditos por la empresa factor implica que sta asume
los riesgos de la eventual incobrabilidad, sin poder efectuar posteriormente
reclamo alguno a la empresa comercial o industrial.
Es un contrato con poca difusin en nuestro medio, pero de prctica comn en los
EE.UU.
No debe confundirse con el descuento de ttulos de crdito que los comerciantes
o empresas hacen en los bancos y que les permite, mediante la deduccin de los
intereses bancarios correspondientes, calculados hasta el da de vencimiento de
los documentos descontados, percibir por adelantado el monto de aquellos
documentos.
En estos casos, el banco accede a la operacin en atencin al cliente y como un
servicio bancario ms. En caso de que, al vencimiento, el documento no sea
cancelado por el deudor, el cliente debe proceder a su pago. El banco no asume
riesgo alguno.
Una vez determinado el grado de riesgo de incobrabilidad de los crditos en
cartera, la empresa factor determinar el precio a ofrecer. Si la masa de crditos
no presenta riesgo de incobrabilidad, la empresa factor adelantar el monto de los
crditos comprados, deduciendo de la suma adelantada los intereses
correspondientes (desde que se entrega el dinero, hasta el da del vencimiento de
cada obligacin) y el importe de la comisin por el anlisis efectuado sobre los
crditos.
Si, en cambio, la masa presenta riesgos de incobrabilidad, al precio que se fije en
orden a dicho riesgo a asumir, habr que deducirle intereses y comisin,
adelantndose el saldo a la empresa comercial.
7,8. CONTRATO DE FRANCHISING
a) Concepto y funcin
Es una variante del contrato de distribucin, en virtud del cual una parte,
denominada otorgante (franchisor), propietaria de una marca registrada de
productos, de un nombre comercial, una patente industrial, emblema
identificatorio, confiere a la otra parte, denominada tomador (franchisee), a travs

del pago de una contraprestacin peridica, el derecho de explotar

comercialmente la venta de los mencionados productos, de utilizar una
determinada tecnologa en su fabricacin, con acceso a campaas publicitarias
generales y a sistemas de comercializacin y organizacin patentados.
En forma similar al contrato de concesin, se establecen reglas severas a cumplir
por el tomador, en orden a solvencia econmica, habilitacin de local de
determinadas caractersticas, personas a emplear con ciertas calidades o
capacitacin, etctera.
El otorgante se reserva la facultad de controlar el cumplimiento por el tomador de
las instrucciones impartidas y las especialmente previstas en el contrato. Tambin
se reserva el derecho a rescindir el contrato, sin derecho a indemnizacin alguna,
por el apartamiento del tomador de las directivas emanadas del contrato.
En general, si bien la contraprestacin a cargo del tomador consiste en el pago de
una suma peridica equivalente a un porcentaje de la facturacin, tambin abona
una suma inicialmente para afrontar los gastos de instalacin, toda vez que es el
otorgante quien se encarga de la preparacin del local y capacitacin del
personal para dar inicio a la explotacin.
Este contrato tiene importantes ventajas, porque permite al tomador ingresar a un
sistema de comercializacin con resultados probados y beneficiarse de una marca
de producto y de una publicidad sobre ella montada que garantiza la clientela. Y
al otorgante le posibilita ingresar en nuevos mercados a bajo costo, por cuanto la
inversin de instalacin corre por cuenta del tomador.
Este contrato es muy usado en nuestro pas y es el que nuclea a Mc Donalds con
sus locales comerciales, a Coca-Cola con sus embotelladoras locales, a Pizza
Hut con sus negocios de expendio, etctera.
7,9. CONTRATO DE LEASING FINANCIERO
a) Concepto y funcin
Es una operacin compleja por la cual una persona (usuario) solicita a otra
(empresa de leasing) que adquiera de un tercero (fabricante o poseedor) un bien
determinado, con el fin de que se lo conceda en arriendo, a travs del pago de
una renta peridica, por un determinado plazo, a cuyo trmino el usuario podr
optar, bsicamente, entre dos variantes: adquirir la propiedad del bien o continuar
su arrendamiento, a travs del pago de una renta peridica notoriamente reducida
con respecto a la que vena abonando.
El leasing as entendido funciona como un medio no tradicional de financiar el
perfeccionamiento de tecnologa en la industria, hallndose habilitados los
bancos por la Ley de Entidades Financieras para dar en locacin bienes de
capital adquiridos con tal objeto.
En el leasing financiero, como vimos, existen tres sujetos intervinientes: usuario o
solicitante, empresa de leasing y fabricante o poseedor del bien.
El solicitante es quien tiene a cargo la seleccin del bien, no resultando
responsable la empresa leasing por los defectos que el mismo presente.

La empresa leasing no tiene el bien en su patrimonio, sino que posee los fondos
necesarios para su adquisicin y posterior arrendamiento al solicitante, en una
operacin de financiamiento de compra de bienes de capital.
Finalmente, el fabricante o poseedor del bien, quien luego de la venta de la
empresa leasing, queda desvinculado de la relacin contractual.
Es de hacer notar que, al vencimiento del trmino de arrendamiento, el solicitante
tambin puede optar por restituir el bien a la empresa leasing o solicitar la
sustitucin por otro ms moderno.
La ley 24.441, en su art. 27, regula el leasing financiero, estableciendo los
requisitos del contrato:

El dador debe ser una entidad financiera autorizada especialmente por el

Banco Central para trabajar en esta operatoria.

El objeto del contrato deben ser cosas muebles individualizadas,

compradas especialmente por el dador a un tercero, o bienes inmuebles de
propiedad del dador (puede haberlos adquirido a un tercero por indicacin del
tomador), para ser alquilados al tomador.

El canon a pagar por el tomador debe haberse fijado teniendo en cuenta la

amortizacin del valor de la cosa, conforme a criterios contables generalmente
aceptados (para establecer la duracin del contrato debe haberse tomado en
cuenta en qu tiempo se amortiza totalmente el bien, dado que no sera
concebible que el contrato se extendiera por ms tiempo).

El precio por el cual el tomador pueda comprar la cosa objeto del leasing
debe responder al valor residual de la misma.

La opcin de compra podr ser ejercida por el tomador cuando haya

pagado la mitad de los perodos de alquiler o antes de ese momento, si as lo
hubieren pactado las partes.
7,10. CONTRATO DE UNDERWRITING
a) Concepto y utilidad
Cuando una empresa, bajo la forma de sociedad annima, necesita contar con
capital de trabajo puede recurrir a la emisin de nuevas acciones o a la emisin
de debentures, en ambos casos para ser ofrecidos al pblico.
A travs del contrato de underwriting, una entidad financiera adelanta a la
sociedad emisora el valor nominal de las acciones o debentures emitidos, para
posteriormente colocar los ttulos en el mercado, recuperando su inversin previa
y obteniendo una ganancia.
La sociedad annima obtiene el ingreso de fondos esperado sin asumir el riesgo
de una suscripcin insuficiente de ttulos por el pblico. El banco o entidad
financiera, por su parte, se beneficia si logra una suscripcin completa de ttulos,
obteniendo una ganancia derivada de la diferencia entre el precio de compra y el
precio de colocacin al pblico de los ttulos.
El banco (quien recibe el nombre de underwriter) al adelantar los fondos de la
emisin, pasa a ser propietario de los ttulos. Ser accionista de la sociedad

emisora o acreedor, segn se trate de una emisin de acciones o de una emisin

de debentures. Dejar de tener ese carcter recin cuando transfiera los ttulos a
los suscriptores.
En el contrato el banco se compromete frente a la sociedad a colocar en el
mercado los ttulos emitidos en un determinado plazo. Si no se lograre una
suscripcin total de los ttulos ofrecidos, el underwriter continuar siendo
accionista o acreedor de la sociedad annima por el saldo no suscripto.
Una forma que podramos denominar impura de este contrato en contraposicin
a la forma pura, ya explicada permite que el banco adelante a la sociedad los
fondos de la suscripcin de ttulos en carcter de prstamo, comprometiendo su
actividad para colocar las acciones o debentures emitidos en el mercado. En este
supuesto, la sociedad emisora es quien asume los riesgos de una suscripcin
insuficiente, recibiendo el banco la devolucin del prstamo con ms los intereses
pactados.
Como se ve, esta ltima forma no es ms que una tpica operacin de crdito a la
que se suma una labor de gestin del banco, orientada a colocar los ttulos en
plaza.
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