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UNIDAD 5
DERECHO Y PODER
Gua parte TEMA 1
1.- CONOCIMIENTO.- es el conjunto de informacin que posee el ser humano tanto del ser
humano que lo rodea como de si mismo valindose de los sentidos y de la reflexin para
obtenerlo. El C es una creencia verdadera justificada, es el resultado de la ciencia y se obtiene a
base del pensamiento y la razn.
2.- TIPOS DE CONOCIMIENTO. A) C. Cotidiano.- se adquiere a travs de la experienciay el
contacto con la vida es razonable y estimable.
B) C. Religiosoproviene de las manifestaciones divinas y tradiciones, o admite duda,se cree en el
por la fe.
C) C. Filosfico.- se adquiere a travs de la reflexin metdica y sistemtica, representa la
bsqueda del conocimiento respecto a las grandes verdades.
D) C. Cientfico.- se considera como una verdadera explicacin de la realidad ya que es accesible
en la observacin constante adems de ser comprobable.
3.- CARAC. DEL C. CIENTFICO.- es una de las formas que tiene el hombre para otorgarle un
significado con sentido a la realidad
A) los datos obtenidos y los resultados del C. Deben ser verificables y comprobados en el
laboratorio.
B)
INTRODUCCIN
En el siguiente trabajo analizaremos la relacin que tiene el derecho con el poder, as
como, su relacin con la fuerza, la legalidad y la legitimidad, para empezar definiremos
que es poder, el cual tiene varias formas de definirse por distintos autores, sin embargo
las ms importante de ellas es saber que el poder implica el dominio o posesin sobre una
cosa o persona, con facultad de determinar su destino o producir consecuencias sobre
ella, es una experiencia social ms antigua y la ms rudimentaria debido a que el ser
humano siempre ha querido formar parte de un grupo social, por ser un ser social, lo que
implica sumisin al poder en cualquier grupo.
un
A travs de todos estos conceptos podremos ver cul es la relacin del derecho y el poder,
y analizar por qu el poder pesa en la actualidad an ms que el derecho. As
evaluaremos al poder y porque cada uno de nosotros lo tenemos pero a veces no lo
sabemos manejar, y eso es aceptar lo que tenemos a pesar de las circunstancias y
continuar con un gran desequilibrio, o una conduccin mental sin saber que
tenemos Derechos, pero lo manejamos a travs de tener un poder que puede ser
destructivo, pero a la vez puede aportar grandes beneficios a la sociedad, siempre y
cuando sea manejado con un criterio propio enmarcados en valores, que ayuden a la
especie humana a fortalecer sus derechos a tener poder.
aplicacin al derecho penal, tanto porque el haber obrado violentamente por una fuerza
fsica irresistible es causa de inimputabilidad cuando porque en algunos delitos (los de
robo, violencia y evasin) constituye uno de los elementos que lo configuran.
Kant justifica el uso de la fuerza, para hacer respetar al derecho sealando que, cundo
el ejercicio de la libertad de uno significa un lmite a la liberta de otro , entonces la fuerza
que el derecho opone a dicha conducta tiene por objeto hacer posible el ejercicio de la
libertad segn una ley general.1
La fuerza del derecho adquiere adicional mente en Kant el carcter de medio alrededor
del cual se cohesiona una sociedad. Cuando Kant sealo que, el derecho se une en leyes
de fuerza, tal afirmacin se pretendi fundamentar en el hecho de que, en virtud a que en
el estado de naturaleza, en el estado de anarqua, cada cual tiene tanto su libertad de
accin como la capacidad de ejercer la fuerza, cuando las misma se utiliza cada persona
se vuelve juez de su propia causa. Lo cual significa entrar al mximo estado de injusticia,
la cual no permite la unin social. Esta es la causa que da origen al nacimiento del estado
No se puede identificar al derecho con la fuerza, ni hablar del derecho de la fuerza ya que
pertenece la fuerza a la esfera de los fenmenos regidos por las leyes cosmolgicas ya
que estudia el origen del universo en general y en este campo de los hechos no es
aplicables por razn de rango, jerarqua o valor ; estrictamente un hecho es igual a otro
hecho. La fuerza fsica, e inclusive la social, pertenecen a la esfera de los fenmenos
regidos por las leyes cosmolgicas.2
1. El poder es un fenmeno social que no puede concebirse en forma aislada sino siempre
en grupo.3
1 kant, p .68
2 Preciado Hernndez, Rafael, Lecciones de filosofa del derecho Mxico, 2008, p.
123
7 WEBER ,Max, Economa y sociedad, trad. de Jos Mara Echavarra, Juan Roura Parella, Eduardo Garca
Mynez, Eugenio Imaz y Jos Ferrater Mora, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1969, pp. 43, 171 y 695701.
grupo. Es decir, la fuerza de una persona se convierte en poder cuando las otras "la toman
en cuenta".
El quid del poder se encuentra en una ecuaci6n de intereses en la cual quien posee el
poder tiene la capacidad de influir socialmente y los dems -voluntaria o
involuntariamente- lo sostienen porque el -expresa o implcitamente- les conviene o
porque no hay posibilidad de resistencia.8
c) Para Arnold M. Rose el poder implica la adopci6n de decisiones por medio de las
cuales quienes las toman tienen la posibilidad de ejercer control.
En su explicacin, la nocin de control es muy importante y manifiesta que ambos
conceptos expresan ms o menos lo mismo. Rose se refiere a la distinci6n entre poder e
influencia. El primero se fundamenta en la sanci6n que puede imponer; el segundo en el
respeto o la estima que inspira.
Este autor seala que el poder tiene dos aspectos: el de la oferta y el de la
demanda. La oferta estriba en la existencia de algunas personas u organizaciones que
pueden controlar a las otras. En cambio, la demanda se explica porque las sociedades u
organizaciones para continuar existiendo "deben disponer de un medio capaz de
ordenar las relaciones entre los hombres, a fin de satisfacer al menos las necesidades
mnimas".9
d) Para Bertrand Russell el poder es "La produccin de los efectos proyectados sobre otros
hombres" En esta definici6n lo importante es poder determinar quin o quienes son los
que toman la decisin que tiene efectos sobre las dems integrantes de la comunidad o
asociacin.10
8 BUCHHEIM, Hans, op. cit., nota I, pp. 9-15.
9 ROSE ARNOLD, M, La estructura del poder, El proceso poltico en la sociedad norteamericana. trad. de
Luis Len, Buenos Aires, Paidos, 1970, pp. 60-67,
10 Ibdem, p. 65.
concepto
clave
en
los
estudios
de
Nicos
Poulantzas
es
el
de
la lucha de clases; entonces lgico resulta que lo utilice para tratar de determinar la
esencia del poder. El autor de "Estado, poder y socialismo" precisa que el poder aplicado
a las clases sociales se encuentra en la capacidad de una o algunas clases para llevar a
cabo sus intereses especficos; as, el poder circunscribe su campo de lucha: el de fas
relaciones de fuerza y aquellas entre una clase con otra.
La capacidad de una clase para imponer sus intereses se encuentra en oposicin con la
capacidad y los intereses de las otras clases. En consecuencia, la esfera del poder es
relacional y no es algo que se posea ni sea conmensurable, sino que se refiere a las
relaciones no igualitarias de dominaci6n-subordinacin de las clases sociales.
El poder constituye una conexin no igualitaria de relaciones de fuerzas. El poder
es una relacin que se da entre luchas y prcticas, entre explotadores y explotados, entre
dominadores y dominados.12
g) Para Luis Snchez Agesta el poder es una energa que se proyecta sobre la vida social en
virtud de la obediencia que los hombres le dispensan; obediencia que responde a la
persuasin, al temor o a la aceptacin de una jerarqua superior.
Dicha energa se refiere a la organizacin de fuerza material pero tambin a aspectos
11 MILLS, C. Wright, Poder, poltica, pueblo, trad. de Julieta Campos, Mxico, fondo de Cultura
Econmica, 1964, p.
3.
12 POULANTZAS, Nicos, Estado, poder y socialismo. Trad. de Fernando Claudn, Mexica Siglo Veintiuno
Editores.
14 BOBBIO, Norberto. El filsofo y la poltica [Antologa]. trad. de Jos Fernndez Santilln y Ariella
Aureli. Mxico. Fondo de Cultura Econmica. 1997. pp. 135-137.
necesariamente los tiene que utilizar, pero se encuentran a su alcance por si llega
el caso.
5) Esos medios pueden ser de la ms diversa ndole, como la coaccin, la fuerza, los
de carcter social, psquico y econmico.
6) En un muy alto grado, no es necesario emplear esos medios para imponerse
porque el poder del que ordena se reconoce, expresa o tcitamente. Se obedece
por mltiples razones: por miedo, respeto, influencia, persuasin, inters propio,
conveniencia, temor al desprestigio social, para "ganarse el cielo" o para no
perderlo.
7) Como fenmeno social, el poder es fluido, cambia constante- mente la relacin
entre quien manda y quien obedece, se modifica de acuerdo con circunstancias de
tiempo y espacio y con el comportamiento de los actores sociales.
8) Siempre ha existido porque es un elemento indispensable a la vida social, es su
energa; en consecuencia, es un dato histrico que se encuentra incluso en las
asociaciones ms primitivas y a travs de los siglos.
9) Es un hecho, en parte, aunque no exclusivamente
factico
mas
mecnico;
fuerte
pero
poderoso.
no
es
Por
la
ello,
ley
de
la
elementos
selva
un
ni
fenmeno
la
importantes
ley
de
del
y
PODER
Qu ha impedido a la raza humana, que ha dado a luz a pensadores y filsofos tan
comprometidos con la humanidad, implementar planteamientos ticos y normativos
que le permitan vivir mejor desde el punto de vista de igualdad y libertad? Porque,
aunque las sociedades han avanzado en lo que el actuar cotidiano se llama progreso- que
ha sido extraordinario en lo tecnolgico- , no ha sido as en la configuracin de una cultura
humanista que impulse al hombre a trascender a un mundo ms generoso, ms solidario,
menos injusto, menos irracional y menos violento.
Ese progreso, apoyado principalmente en el conocimiento acumulado de las llamadas las
ciencias naturales, ha tenido un avance permanente y vertiginoso, que incluso est
creando en el ser humano un gran problema de homeostasis16 es decir, un desequilibrio
de su organismo frente al contexto en el que se halla inserto, al no poderse adaptar
adecuadamente a los cambios tan rpidos y constantes que la tecnologa le impone.
El acelerado desarrollo cientfico ha contribuido tambin, paradjicamente, a mantener en
segundo plano las preocupaciones filosficas, ticas y humanistas de la sociedad. En el
mundo actual, el pensamiento tecnocrtico se ha puesto al servicio del pragmatismo
econmico, al cual lo representan, principalmente, los intereses especficos de las grandes
corporaciones transnacionales quienes, neutras en su compromiso social, han contribuido
a crear una sociedad tan arbitraria en lo que a igualdad y libertad se refiere.
El uso que en la actualidad se ha dado al conocimiento cientfico y a la tecnologa,
al carecer de una base filosfica, al no partir de un concepto tico del hombre y, por lo
tanto, al no delimitar su desarrollo sobre un concepto humanista, con un anclaje
axiolgico, ha prohijado en forma decisiva a que el desarrollo social se enmarque en las
reglas de la optimizacin econmica y en el lucro como objetivo prioritario, descuidando
una normatividad tica que debiera regir a los medios sociales para estos logros.
16 Para Freud, el principio del placer esta al principio de la homeostasis, cuyo objetivo es reducir la
atencin y recuperar el equilibrio interno. Vase: EN FRANKL, Vktor E. , Logoterapia y Anlisis Existencial,
trad. Jos A. Prado Daz. Ronald Wenzei e Isidro Arias. Ed. Herder, Barcelona, 1990, p. 280.
Vclab Havel escribi: La cada del consumismo puede ser vista como un signo de
que el pensamiento moderno ha llegado a su crisis final. Esta era ha creado la primera
civilizacin tcnica global o planetaria, pero ha llegado al lmite de su potencial, al punto
ms all del cual comienza el abismo. La actitud del hombre hacia el mundo debe cambiar
radicalmente. Debemos abandonar la arrogante creencia de que el mundo es un
acertijo resuelto, una mquina cuyo manual de uso est a la espera de ser
descubierto, un cuerpo de informacin a ser incorporado a una computadora, con la
esperanza de que tarde o temprano sta va a escupir una solucin universal.
Hay grandes lagunas en la formacin tica del hombre contemporneo, a pesar de
que en el devenir de la humanidad han existido pensadores con una clara conciencia de la
necesidad de luchar por una mejor convivencia social. Aristteles, San Agustn, Toms
Moro, Marx, Freud y Fromm son algunos de los que sealaron directrices filosficas tales
como hacia dnde poda aspirar el ser humano en su organizacin social. Las religiones,
sobre todo las monotestas, han mantenido vigente su reiterado mensaje de fe y
esperanza, de crear un mundo mejor como destino y como aspiracin del hombre. Qu
ha fallado?
No es que la humanidad se halle estancada en su evolucin social, en su orden
normativo, tico o jurdico. No es eso. Es verdad que ha habido una evolucin, un cambio
continuo, pero lo desesperante de ste no es solo su lentitud para aportar soluciones a las
apremiantes necesidades sociales, sino tambin para no reconocer que existen los
recursos materiales y humanos que permitiran esos cambios. Si hablramos, por ejemplo,
de la poca de los antiguos griegos y su prctica de la esclavitud, de la ilimitada potestad
del padre romano, de la inquisicin en la edad media, del fascismo, del nacional
socialismo, nos rebelaramos no slo al pensar en su aceptacin actual sino, incluso, al
hacer los estudios histricos que ubican esos fenmenos sociales en su propio contexto
nos crea un conflicto con las normas y valores actuales de nuestra realidad social.
Se ha avanzado. Pero, qu impide un cambio ms rpido, profundo y
permanente hacia un mundo ms igualitario y ms libre? Igualdad y libertad
enmarcan, a travs de la historia, la lucha del hombre por un mundo mejor y dado que
personas se
17 Kelsen sostiene que : la justicia absoluta es un ideal irracional. Desde el punto de vista
del conocimiento racional, existen slo intereses humanos y, por lo tanto, conflicto de intereses.
Para la solucin de los mismos existen slo dos soluciones: satisfacer el uno a costa del otro o
establecer un compromiso entre ambos. No es posible demostrar que esta y no aquella es la
solucin justa. Si se supone que la paz social es el valor supremo, el compromiso aparecer
como la solucin justa. Pero tambin la justicia de la paz es slo una justicia relativa y, en
ningn caso absoluta. KELSEN, Hans, Qu es la justicia?, publicado en Lecturas de
Sociologa y Ciencia Poltica, Jorge Snchez Azcona, UNAM, Mxico, 1987, p. 127.
19 KISSINGER, Henry, Mis Memorias, trad. Por el equipo de Ed. Atlntida, S.A., Buenos Aires, Argentina,
1979, p. 51 y ss.Nos dice KISSINGER: La responsabilidad del estadista es luchar contra la transitoriedad
y no insistir en ser pagado con la moneda de la eternidad. Podr saber que la historia es la enemiga de la
permanencia, pero ningn lder tiene derecho a la resignacin. l le debe a su pueblo el luchar, construir,
crear y resistir a la decadencia que amenaza a todas las instituciones humanas.
20 COMBS, A.W. y D. Snygg, Individual Behavior, Harper and Rowe, New york, 1959, p. 4 y ss.
21 El esquema anterior est tomado originalmente del libro de HERBERT Carroll, Higiene Mental, trad. Luis
Romano Haces, Ed. Continental, Mxico, 1968, p. 41. Carroll parte de la aptitud definida por Combs y
Snygg para elaborar una clasificacin de cuatro categoras: la necesidad de seguridad fsica, la de
seguridad emocional, la de triunfar y la de estatus. Nos dice este autor: Es una clasificacin arbitraria. No
se da aislada ninguna de estas necesidades. El individuo acta siempre como una personalidad total. Sin
embargo, al variar la situaciones, una de estas necesidades se vuelve figura y las dems pedestal.
Quedan relegadas a niveles inferiores de la conciencia.
5.3 LA LEGALIDAD
La legalidad segn Scrates: es la cualidad de lo que es legal o lo que est conforme con
lo que la ley apunta. En esa poca la legalidad no permita despreciar a los dioses ni
corromper la moral de la juventud, alejndola de los principios de la democracia. El
actuaba bien deca lo que pensaba, no haca nada malo, ayudaba a la gente a recapacitar
sobre lo que decan, a rectificar en sus errores, pero lo acusaron de muerte por sus actos
que los consideraban malos en sus leyes, ya que hoy da no lo son.
actuar del hombre. Vase a TINBERGEN N., El Estudio del Instituto, trad. Juan Almela, Ed. Siglo XXI,
Mxico, 1970; LORENZ, Konrad, Sobre la Agresin, el Pretendido Mal, trad. Flix Blanco, Ed. Siglo XXI,
Mxico, 1963; y LORENZ, Konrad y Paul Leyhausen, Biologa del Comportamiento, trad. Flix Blanco, Ed.
Siglo XXI, Mxico, 1973. Vase tambin tambin FREUD, Sigmund, The Future of an Ilusion, A Doubleday
Anchor Book, USA, 1962, p. 422.Esta actitud necrfila de atraccin y amor por la muerte, por todo lo que
signifique no tener vida, es un rasgo del ser humano que no es inherente sino adquirido por el tipo
especifico de estructura social en que vive. Los sistemas econmicos y sociales de los pases
industrializados han fortalecido en sus propias sociedades este sndrome de autoaniquilamiento.
interrogarse cmo la ciencia jurdica tiene que ir ms all de la posicin histrica en la cual
los mismos hechos se substancian.
Hay una teora que se relaciona con el concepto de poder y se explica de la siguiente
manera:
Teora absolutista del estado:23 la legalidad del ejercicio del poder depende de la
legitimidad del ttulo del poder; el poder es legar por el solo hecho de ser legtimo. En el
estado de derecho no es necesario que el poder sea legtimo; basta que su ejercicio sea
legal. En el punto donde se explica la teora general del poder se encuentra con la teora
general de la norma jurdica, la cual distingue dos requisitos de toda norma: justicia y
validez. Segn Bobbio, entre el par de los requisitos del poder (legitimidad y legalidad) y el
par de los requisitos de la norma (justicia y validez) hay un paralelismo evidente. As como
la justicia es la legitimacin de la norma, as, por el contrario, la validez es su legalidad; y
as como la legitimacin es la justicia del poder, la legalidad es, por el contrario, su validez.
Del mismo modo que un poder puede ser legtimo sin ser legal y legal sin ser legtimo,
tambin la norma pude ser justa sin ser vlida y vlida sin ser justa. De aqu derivan las
dos grandes concepciones sobre el derecho natural y la corriente llamada positivismo
jurdico.
La liga entre los dos requisitos del poder y los dos requisitos de la norma, puede ser
establecida de la siguiente manera:
no
la
voluntad
de
el Estado sometido
la constitucin o al Imperio de la ley). Por esta razn se dice que el principio de legalidad
establece la seguridad jurdica.
Se podra decir que el principio de legalidad es la regla de oro del Derecho pblico y en tal
carcter acta como parmetro para decir que un Estado es un Estado de Derecho, pues
en l poder tiene su fundamento y lmite en las normas jurdicas. En ntima conexin con
este principio, la institucin de la reserva de Ley obliga a regular la materia concreta con
normas que posean rango de Ley, particularmente aquellas materias que tienen que ver la
intervencin del poder pblico en la esfera de derechos del individuo. Por lo tanto, son
materias vedadas al reglamento y a la normativa emanada por el Poder Ejecutivo. La
reserva de ley, al resguardar la afectacin de derechos al Poder legislativo, refleja la
doctrina liberal de la separacin de poderes.
reo.
La prohibicin de que el poder ejecutivo o la administracin dicte normas penales.
La prohibicin de la analoga en materia penal, es decir, generar razonamientos y
5.4 LA LEGITIMIDAD
La relacin entre el derecho y la poltica, que encuentra su expresin tanto en el contraste
como en la reciproca dependencia de la ley y la justicia, crea el problema de la autoridad.
La autoridad tiene importancia decisiva para todo orden legal y social. Es imposible que un
orden funcione sin autoridad. No es posible edificar un orden sobre la nica base del
poder. Estos enunciados capitales se han oscurecido, una y otra vez, porciones errneas
acerca de la democracia. Si se ve la democracia, no como un orden constitucional, sino
como una utopa anrquica o meramente como el rgimen de la mayora, se llega
fcilmente a la conclusin de que toda autoridad es nociva, aun reprensible y, en todo
caso, mala.25
La razn de este sistema de ideas es que se ha confundido autoridad con legitimidad,
tanto por estos escritores como por sus discpulos .para citar el caso de un escritor
contemporneo de gran influencia: Max Weber construy su teora de las formas de
rgimen, o gobernacin (herrschaftsformen), y de la ley, tomando como base el concepto
de la legitimidad, sin dejar muy claramente sentado que debe entenderse por legitimidad.
Su actitud, fundamentalmente positivista sus protestas contra el positivismo no deben
25 Carl Joachim Friedrich , La Filosofa del derecho
Seala que en lo cotidiano domina la costumbre y con ella intereses materiales, utilitarios,
tanto en sta como en cualquiera otra relacin. Pero la costumbre y la situacin de
intereses, no menos que los motivos puramente afectivos y de valor (racionales con
arreglo a valores), no puede representar los fundamentos en que la dominacin confa.
Normalmente se le aade otro factor: la creencia en la legitimidad.
El objetivo del mtodo propuesto por Weber, consiste en comprender el comportamiento
social y poltico de los individuos y grupos en situaciones histricas concretas. As nos
dice: de acuerdo en la experiencia ninguna dominacin se concreta voluntariamente en
tener como probabilidades de su persistencia motivos puramente materiales, afectivos o
racionales con arreglo a valores. Antes bien, todas procuran despertar y fomentar la
creencia en su legitimidad. Segn sea la clase de legitimidad pretendida es
fundamentalmente diferente tanto el tipo de la obediencia, como el del cuadro
administrativo destinado a garantizarla, como el carcter que toma el ejercicio de la
dominacin. Y tambin sus efectos.
El mismo Weber es racional al insistir en la comprensin de lo antes sealado: "La
legitimidad de una dominacin debe considerarse slo como una probabilidad, la de ser
tratada prcticamente como tal y mantenida en una proporcin importante. Ni con mucho
ocurre que la obediencia a una dominacin est orientada primariamente (ni siquiera
siempre) por la creencia en su legitimidad."
Existen tres tipos de dominacin legtima:
a).- De carcter racional: que descansa en la creencia en la legitimidad de ordenaciones
estatuidas y de los derechos de mando de los llamados por esas ordenaciones a ejercer la
autoridad (autoridad legal).
b).- De carcter tradicional: que descansa en la creencia cotidiana en la santidad de las
tradiciones que rigieron desde lejanos tiempos y en la legitimidad de los sealados por esa
tradicin para ejercer la autoridad (autoridad tradicional).
La fuerza del Derecho adquiere adicionalmente en Kant el carcter de medio alrededor del
cual se une una sociedad. Cuando Kant seal que, el Derecho se une en leyes de fuerza,
tal afirmacin se pretendi fundamentar en el hecho de que, en virtud a que en el estado
de naturaleza, en el estado de anarqua, cada cual tiene tanto su libertad de accin como
la capacidad de ejercer la fuerza, cuando la misma se utiliza cada persona se vuelve juez
de su propia causa, lo que significara entrar al mximo estado de injusticia, la que no
permitira la unin social. Esta es la causa que da origen al nacimiento del Estado. Este
surge por el paso del estado natural al estado de predominio del Derecho pblico, en el
que el Derecho se determina mediante una justicia pblica distributiva y se asegura por el
uso de la fuerza.
La unin que el Derecho posibilita a los hombres en el Estado es el mantenimiento de su
libertad de accin exterior mediante el reconocimiento general de una fuerza recproca aplicable
para impedir a aquellas conductas que transgredan los lmites generales legales de la libertad
de accin.30
Finalmente seala que la fuerza es la motivacin exterior de las conductas jurdicas. Esto
se debe a que, el Derecho tiene por objeto limitar las conductas externas y, por lo mismo,
slo se piensa como instrumento de la fuerza.
5.5.3 HANS KELSEN
Kelsen afirma que la fuerza es el elemento de reglamentacin jurdica, es decir, no
debemos entender por Derecho un conjunto de normas que se hacen valer por la fuerza,
sino un conjunto de normas que regulan el ejercicio de la fuerza de una determinada
sociedad. Tambin dice que el Derecho es un ordenamiento compuesto de normas que
regulan la coaccin, esto es, que disponen el modo en que se deben aplicar ciertas
sanciones. Es por esto que en su libro Teora general del Derecho y del Estado, seala
que el Derecho es un orden coactivo al decir que:
El dao aplicado al violador del orden social cuando la sancin est socialmente organizada,
consiste en la privacin de ciertas posesiones: vida, salud, libertad o propiedad. 31
Desde un punto de vista lgico cabe distinguir entre coercibilidad y coaccin, con el
trmino coercibilidad se designa la mera posibilidad de asegurar la eficacia del Derecho
mediante el ejercicio de la fuerza, se trata por lo tanto de algo virtual, potencial, no actual.
Por el contrario, el trmino coaccin hace ya referencia al ejercicio actual (no virtual o
potencial) de la fuerza para imponer el cumplimiento del Derecho. A su vez esa imposicin
forzada del Derecho puede revestir varias formas.
La doctrina ha distinguido los siguientes modos de uso de la fuerza:
a) Constreir mediante la fuerza a quienes no hacen lo que, segn el Derecho, Deberan hacer,
forzndoles a realizarlo.
b) Impedir mediante el uso de la fuerza la realizacin de conductas prohibidas por el Derecho.
c) Llevar a cabo, mediante el ejercicio de la fuerza, la accin debida segn el derecho pero no
realizada (ejecucin forzosa)
d) La imposicin coactiva, forzada, de la sancin correspondiente a quienes han violado el
Derecho. La coaccin supone as la ejecucin de la sancin jurdicamente establecida. 34
Kant establece que: El Estado en cuanto a unidad social especfica, slo puede
comprenderse como un orden, es decir, como un sistema de normas; debido a que se crea
una relacin en la cual la voluntad de uno, se convierte en motivo de la conducta de otro.
Hans Kelsen establece que es un dominador omnipotente 36, pues crea la unidad en la
multitud; implica la representacin de un orden en los individuos, dicho orden es
incondicionado lo cual lo convierte en eficaz creando as una fuerza o poder del Estado.
De acuerdo con la ley natural del ms fuerte, siendo el Estado ms poderoso que los
hombres en su individualidad, les impone a stos obligaciones y les otorga derechos, es
por ello que entendemos al Derecho Estatal como aqul que es concedido por el Estado
debido a que dicta leyes con base en una ley fundamental: la Constitucin.
En el Derecho Estatal pueden encontrar cabida toda clase de normas: morales,
convencionales, justas, injustas, organizadoras, y hasta religiosas; basta que el Estado las
sancione.
El orden estatal vale porque el Estado posee el poder correspondiente, pero ste poder no
debe ser ilimitado, pues hay ciertas libertades del individuo, que deben ser intocables
como la de creencia, la de culto, la de ideas, la de expresin, la de reunin, etc.; es por
ello que en los regmenes democrticos una parte de la Constitucin est consagrada a
las garantas individuales.
Las facultades del Estado deben estar limitadas a la consecucin de los fines para los que
fue constituido, o sea:
La Justicia
La Seguridad
El Bienestar Comn
El Buen Orden
Esta delimitacin del poder del Estado o, mejor dicho, del poder que el pueblo delega en
un gobierno da origen al principio que dice: el individuo tiene derecho a hacer solo lo que
la ley le prescribe; el Estado tiene Derecho a hacer slo lo que la ley le prescribe.
De no existir dicha delimitacin, el Estado podra caer en la arbitrariedad, la que consiste
en aplicar la ley en los casos concretos, de acuerdo con el capricho y antojo del poderoso.
De sta manera es como el Estado de fuerza debe someterse al orden jurdico.
La fuerza es, por decirlo as, la creadora del Derecho, pero no es el Derecho mismo; el
Derecho es lo que la fuerza nos permite, es un poder hacer algo; pero poder en el
sentido de posibilidad.
El Derecho en general emana siempre de un poder, de una fuerza, que lo otorga:
En el caso del Derecho Estatal no podra haber una obligacin jurdica ni un derecho, si no
hubiera un poder o una fuerza que impusiere la primera o concediere el segundo.
No hay ms Derecho que el de la Fuerza; mejor dicho, que el que concede o permite la
Fuerza, pero sta no en el sentido de violencia; el Derecho no es la fuerza misma, sino un
resultado de ella.
Ntese que el derecho trata de resolver o zanjar los conflictos de intereses no de un modo
terico, sino de una manera prctica, eficaz, es decir, de tal manera que la solucin que l
da a tales conflictos sea cumplida necesariamente, forzosamente. Es decir, el Derecho
impone sus soluciones, sus pautas, sus normas, de un modo inexorable 37, irrefragable38,
sin admitir la posibilidad de rebelda. Por eso el derecho es dictado y aplicado por el
Estado, la organizacin social que quiere ser ms fuerte que todas las ms fuertes, puesto
que sus decisiones deben ser impuestas no solo a los dbiles, sino incluso a los ms
fuertes.
37 Inexorable: Inevitable
38 Irrefragable: Que no se puede contrarrestar
Fuerz
a
Fuerza
-Ley
Estado de Tirana
Estado de Anarqua
- Ley
+ Ley
Fuerza
Estado de
Democracia
Blaise Pascal deca: La justicia sin la fuerza es impotente; la fuerza sin la justicia es
tirnica; a su vez Ihering escribe: La espada, sin la balanza, es la fuerza bruta, y la
balanza sin la espada, es el Derecho en su impotencia
RESULTADO
FUERZA
DERECHO
FUERZA
MENOS (-)
MENOS (-)
MAS
(+)
DERECHO
FUERZA
DERECHO
TIRANA
ANARQUA
JUSTICIA
39, Moiss Cruz Gayoso, Alfonso E. Ochoa Hofmann, Jorge Robles Vzquez, Teora
general del Estado, Editorial IURE, 2006, p.76
40 Ibid, p.77
Por su parte, Aristteles en su Poltica contradice y est en total desacuerdo con Platn.
Quien fuera su maestro, al cuestionarse lo siguiente:
Ante todo hemos de considerar si conviene ms ser gobernado por el hombre
mejor o por las mejores leyespor otra parte, sin embargo, debe estar presente a
los gobernantes aquel principio general, sin contar con que aquello que esta
desprovisto en absoluto de pasin es superior a lo que lleva congnitamente:
ahora bien, la ley esta exenta de pasin mientras que toda alma humana la tiene
necesariamente.41
La relacin del Derecho y del Estado, son en gran parte de origen romano. De ah que se
cite el pensamiento de Marco Tulio Cicern, en su obra La Republica, quien afirma que
El Estado no es concebible fuera del Derecho, pero dicho Derecho tiene un
contenido moral, pues la existencia del Estado no significa el reconocimiento de
cualquier norma, sino de una norma justa, pues la justicia es el elemento esencial
del derecho, y por eso las leyes injustas no son leyes, y un Estado sin justicia no
es tal Estado.43
individual. Para Kant, entonces, los derechos subjetivos son en parte la razn del Estado.
Que el hombre tiene el deber moral de salir del estado de naturaleza.
El Estado de derecho choca con los sistemas totalitarios y autoritarios, es decir, con los
sistemas donde no existe control efectivo sobre el gobierno y los derechos elementales de
los ciudadanos no son respetados.
5.8 EL DERECHO EN EL ESTADO DEMOCRTICO
La naturaleza del Derecho
Por su propia naturaleza el Derecho es un trmino medio entre la anarqua y el
despotismo, trata de crear y mantener un equilibrio entre esas dos formas extremas de
vida social.
Para evitar la anarqua el derecho limita el poder de los individuos particulares; para evitar
el despotismo enfrenta el poder del gobierno. La limitacin legal del poder de los
particulares o grupos privados se denomina derecho privado. La limitacin legal del poder
de las autoridades se denomina derecho pblico.
Quienes glorifican el poder la lucha y la guerra tienen
necesariamente que mantener una actitud crtica frente al
Derecho (friendrich Nietzsche )
B) Afirmacin de los derechos humanos fundamentales, lo que impide que sea negado
el valor de la persona.
C) Un sistema de responsabilidades de la administracin y de las funcionarios
pblicos, dotados ambos de facultades que van siempre en aumento dentro de la
sociedad moderna y que llegan cada vez ms a zonas ms extensas de la vida
humana y el establecimiento de los recursos legales que permiten prevenir y
sancionar los actos administrativos ilegales y
D) La existencia de un control jurdico de legislacin, para evitar las leyes excedan los
marcos de Derecho.
Montesquieu. De lesprit des lois. es una experiencia eterna que todo hombre que
tiene autoridad es capaz de abusar de ella; ir cada vez ms all hasta que
encuentre una barrera..48
Estado Democrtico de Derecho como ideologa
La expresin Estado democrtico de Derecho es considerada por muchos idelogos de
nuestros das como redundante: slo si es democrtico podra un Estado ser Estado de
Derecho. Pero semejante afirmacin slo tiene como fundamento una convencin
definicional: llamar Estado de Derecho solamente al Estado democrtico de Derecho;
y entonces, obviamente, podr concluirse que la expresin Estado democrtico de
Derecho es redundante, por definicin.
La definicin: Estado de Derecho es el Estado democrtico de Derecho, asimismo,
asocia contenidos disociables, porque el Estado de Derecho puede no ser democrtico, y
una democracia (incluso en su sentido convencional, con sufragio universal capitativo),
puede no implicar el Estado de Derecho; asimismo disocia contenidos asociables, como el
Estado de Derecho y la aristocracia. Por ello, la definicin convencional que analizamos es
ideolgica. Parece orientada a confundir un Estado de Derecho, por el hecho de serlo, con
una democracia capitativa, y un consenso democrtico con un Estado de Derecho.
Estado Democrtico de Derecho
48 Novoa Monreal, Eduardo. El Derecho como obstculo al cambio social. Edit. Siglo XXI .
Mexico. 2002pp 28
Los movimientos y partidos polticos que abandonaron la idea de destruir las instituciones
liberales, o los que con compromisos populares nunca optaron por ella, pudieron encontrar
en tales instituciones --y al hacerlo lograron ampliarlas y democratizarlas-- el medio para
acceder al poder poltico sin necesidad de la violencia o la supresin de las libertades
individuales, pero, sobre todo, lograron que las demandas de igualdad social pudieran
convertirse en estrategias e instituciones distributivas que potenciaron el desarrollo social
de los pases donde empezaron a funcionar. As, el marco institucional liberal empez a
ser superado sin necesidad de renunciar a la defensa de los derechos individuales y la
equidad de las leyes.
DEMOCRACIA
La democracia liberal es, tericamente, un mtodo pacfico para elegir gobiernos por el
principio de mayora (principio que garantiza que la soberana popular pueda convertirse
en leyes generales, al tiempo que garantiza los derechos de las minoras). Este mtodo
reposa en una serie de valores socialmente compartidos como la primaca de las
soluciones pacficas, la tolerancia y el respeto a la legalidad. La democracia supone la
existencia de una pluralidad de formas de vida y opiniones en la sociedad, la cual no slo
debe ser mantenida, sino fortalecida como el signo ms evidente de la salud poltica de
una sociedad. Las instituciones democrticas, por tanto, no pueden renunciar a su
componente liberal, toda vez que ste asegura que los objetivos de justicia social no sean
perseguidos a costa del sacrificio de los derechos bsicos de algunos ciudadanos. Por
ello, el ncleo de la democracia liberal reside en la existencia de instituciones legales que
permiten la expresin de la voluntad popular por medio de canales formales y regulados. 50
La democracia como mtodo de eleccin de gobernantes no se limita, entonces, a regular
el cambio sistemtico y pacfico de quienes ejercen el gobierno representativo, sino que,
entre otros resultados, permite la institucionalizacin jurdica de los principios y valores
polticos democrticos. Las normas constitucionales derivan por ello su justicia del mtodo
que las ha hecho posibles: la decisin o soberana ciudadana expresada por medio del
principio de mayora. Si se olvida esta conexin fundamental, se olvida tambin que la
50 Rodrguez Zepeda, Jess. Estado de Derecho y la democracia. Instituto federal Electoral.
51
fundamentales de las minoras deben ser respetados por las decisiones de la mayora
implica que, as fuese un solo hombre quien se opusiera a la voluntad de la mayora, su
derecho a hacerlo estara garantizado por el Estado de derecho.
El estado social democrtico de derecho
Segn Heller, la diferencia entre Estado de derecho y Estado social de derecho radica en
la concepcin distinta que sobre la igualdad tiene cada uno de ellos. En el Estado de
derecho se atiende slo el aspecto formal del principio de igualdad. Lo importante es que
todas las personas tengan formalmente los mismos derechos con independencia de que
puedan disfrutarlos de manera efectiva y ejercerlos por igual. En el Estado social de
derecho, por el contrario, es decisiva la igualdad en sentido material: el Estado tiene la
obligacin de corregir las desigualdades garantizando que los sectores ms vulnerables
de la poblacin tengan efectivamente la proteccin judicial necesaria para situarlos en
condiciones equivalentes a las de quienes estn socialmente ms favorecidos. La
diferencia entre libertad individual e igualdad formal ante la ley del Estado demoliberal y la
de libertad social e igualdad material del Estado social de derecho, se reproduce en los
tiempos contemporneos entre el Estado neoliberal que privatiza lo pblico y desmonta o
coexiste en tensin con el Estado social. 52
Los fundamentos del Estado social y democrtico de derecho en Mxico son, entre otros,
los siguientes: el principio del respeto por la dignidad humana, el principio del
trabajo, el principio de la solidaridad y el principio de la prevalencia del inters
general. Estos cuatro principios constitucionales son normas jurdicas obligatorias para los
gobernantes y gobernados. Son, de igual manera, criterios inspiradores para la produccin
e interpretacin de las dems normas que integran el ordenamiento jurdico18 El propsito
esencial del Estado social y democrtico de derecho es la bsqueda dela convivencia a
partir del respeto y garanta de los derechos humanos. se indica que son fines del Estado
social y democrtico de derecho: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y
garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
Constitucin, facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la
vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin, defender la independencia
52 ECHEVERRI URUBURU, lvaro. Teora constitucional y ciencia poltica. Bogot, Librera El
Profesional, Sexta Edicin, 2002, pgs. 144-151.
legalidad, pero si se realiza una accin o que la ley prohbe expresamente o que
contravenga una norma, entonces estamos actuando fuera de la legalidad. 54
Se puede desprender de las tres definiciones anteriores que para que una norma sea
aplicada en lo correcto debe basarse en la legalidad, ya que si no se hace se entrara en
un grave problema.
Con otras palabras que la Legalidad es el sometimiento a las leyes por parte de quien las
aplica, responde a una existencia de justicia constante y permanente, a una configuracin
en concreto que se adapta a las situaciones que juzgan los jueces competentes en los
litigios que se les sujetan.
Platas Pacheco en su obra, menciona que el primer autor en el inicio de la modernidad
que se inclina por el concepto de legalidad es Nicols Maquiavelo.
Maquiavelo es uno de los autores que ms se inclina a la legalidad, pues
considera que un acto fuera de la justicia es menos injusto que desobedecer la ley
positiva56
Se puede entender, que para poder estar dentro de un Estado de Derecho, se necesita de
la legalidad, tal y como lo menciona Platas Pacheco.
La legalidad que para vivir en un estado de derecho es uno de los elementos
bsicos, ya que son disposiciones dictadas con anterioridad para que un
Existe una gran confusin entre lo que es la justicia y lo que es la legalidad, como lo
explica Montoro.
La justicia, en el sentido de legalidad es una cualidad que no se refiere al
contenido de un orden positivo, sino a su aplicacin, si la conducta del individuo es
legal o ilegal corresponde o no a una norma jurdica que el sujeto que juzga
presupone como vlida, en cuanto pertenece a un orden jurdico positivo 58
Entonces entendemos que la justicia vista desde el punto de la legalidad, tiene que ver
conforme al actuar del individuo, si est relacionada o no con la norma jurdica.
Por ello, existe un problema relacionado con la legalidad y la justicia, consecuencia de que
cada vez que se modifican las estructuras jurdicas.
La legalidad se convierte en un problema desde el momento que se impone
nuevas estructura jurdico-polticas.59
Para que no se entre en confusin de lo que es justo y legal Platas Pacheco da a conocer
dos tipos de conductas.
Se pueden encontrar dos tipos de conductas las conductas legales y las
conductas justas aquellas calificadas por el derecho positivo y las otras por el
derecho natural.60
A continuacin se dar lo que para los tres autores citados significa el principio de
legalidad.
Para Platas Pacheco es:
57 Idem
58 Montoro, ibid 14
59 Idem
60 Platas Idem
61 Platas idem
62 Montoro dem.
63 Legaz ibid. 604
La validez de una norma jurdica tiene dos aspectos de los cuales depende su legitimidad,
que son el sentido material y el sentido formal, el primero es debido al contenido de la
norma en s, y el segundo significa el rgano que tiene la facultad de establecerla.
Conviene advertir que la vigencia o validez de la norma jurdica depende de su
legitimidad en su doble sentido, material y formal. En sentido formal, la validez de
la norma est en funcin de la legitimidad del rgano o poder que la ha
establecido. As en principio slo es vlida, slo obliga, la norma dictada por el
rgano o poder legitimado para ello. En sentido material la validez de la norma
depende en ltima instancia de la legitimidad de su contenido, esto es de la
conformidad o correspondencia del mismo.66
Existe cierta confusin entre los conceptos de legalidad y legitimidad. Para Norberto
Bobbio el concepto de legitimidad y legalidad son referentes al poder, pero ambos indican
distintos requisitos de poder, la legitimidad como requisito de titularidad y la legalidad
64 Montoro Ballesteros, Alberto. Naturaleza y Funcin del Derecho. p.14.
65 Montoro. Ibd. p. 15.
66 Montoro. Ibd. p. 18.
como requisito del ejercicio del poder, para el autor Luis Legaz y Lacambra ambos son
fundamentales para el Derecho.
Al igual que la legalidad, la legitimidad pertenece al sector de los conceptos
fundamentales del Derecho, y se refiere al orden de los principios justificativos del
mismo; pero tambin es un concepto que posee su carga histrica, debida a su
origen en la oposicin de una determinada legalidad.67
Continuando con esta comparacin, para Bobbio que el poder sea legitimo es inters del
soberano, que sea legal es inters del sbdito, mientras que para Legaz ambos trminos
tienen hasta cierto punto ninguna diferencia en ciertos aspectos.
La legitimidad de cualquier institucin es su conformidad con la ley en toda la
extensin de la palabra y, por lo tanto, con la ley divina, natural y positiva, y con la
humana, ya consuetudinaria, ya escrita. As, pues lo mismo da decir legitimidad
que legalidad; pero a veces se emplea esta ltima palabra en el sentido de ley
contraria a derecho, o como si dijramos, sin moralidad ni rectitud, puro legalismo
pragmtico, privado del espritu de justicia, y divorcio y enemigo de ella; y tambin
puede usarse el trmino como expresivo de una ley.68
El autor Max Weber, realiza una concepcin sobre la legalidad y la legitimidad en cuanto a
cmo es que se encuentran ambos trminos dentro de la actualidad de la sociedad,
mencionando que la legalidad se abre, constitutivamente, a la cuestin de la legitimidad.
La verdadera legalidad estara en la legitimidad, pero modernamente, se cifra,
por el contrario, la mxima legitimidad en la pura legalidad, o sea, en la obediencia
a preceptos jurdicos positivos estatuidos segn el procedimiento usual y
formalmente correctos69
Para que quede un poco ms claro a continuacin esta la forma en la cual percibe el autor
Luis Legaz a la legalidad, y como es que entonces esta legalidad necesita legitimarse,
imponiendo la supremaca de la norma general de la ley.
Se puede decir que el principio de legalidad consiste en atenerse a la regla de
Derecho dictada por las autoridades competentes, pero a condicin de que la regla
de Derecho cumpa su funcin de hacer que la prerrogativas que todo ser humano
merece por el hecho de serlo se vean protegidas. 70
Para dar una mejor perspectiva del significado de legitimidad, Max Weber dice que la
legitimidad es el requisito de la titularidad del poder, y que existen tres tipos de poder
legtimo, aunque esto atiende ms a aspectos psicolgicos y sociolgicos.
Los tres tipos de poder legtimo, son la legitimidad racional, que descansa en la
creencia en la legalidad de ordenaciones estatuidas y de los derechos de mando
de los llamados por esas ordenaciones a ejercer la autoridad; la legitimidad
tradicional, descansa en la creencia cotidiana de la santidad de las tradiciones que
rigieron desde lejanos tiempos y en la legitimidad de los sealados por esa
tradicin para ejercer esa autoridad; la legitimidad carismtica, se obedece al
caudillo calificado por razones de confianza personal. 73
CUESTIONARIO
1. Para qu Kant justifica el uso de la fuerza?
La justifica para hacer respetar al derecho.
2. Se puede identificar al derecho con la fuerza y fundamenta tu respuesta.
No porque pertenecen a esferas distintas , tienen naturalezas diversas y la fuerza
material no se convierte en derecho
3. Cul es el objetivo del principio de legalidad y cul es su fundamento
constitucional?
Tiene por objetivo garantizar la seguridad jurdica. Se encuentra en el Artculo
14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Artculo 14. A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. Nadie podr ser
privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido
ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento y conforme a las Leyes expedidas con anterioridad al hecho.
En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de
razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se
trata.
En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin
jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho.
Artculo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino
en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del
procedimiento.
MENOS (-)
DERECHO
TIRANA
DERECHO
MENOS (-)
FUERZA
ANARQUA
FUERZA
MAS
DERECHO
JUSTICIA
(+)
que garantiza los derechos de las minoras). Este mtodo reposa en una serie de
valores socialmente compartidos como la primaca de las soluciones pacficas, la
tolerancia y el respeto a la legalidad. La democracia supone la existencia de una
pluralidad de formas de vida y opiniones en la sociedad, la cual no slo debe ser
mantenida, sino fortalecida como el signo ms evidente de la salud poltica de una
sociedad. Las instituciones democrticas, por tanto, no pueden renunciar a su
componente liberal, toda vez que ste asegura que los objetivos de justicia social
no sean perseguidos a costa del sacrificio de los derechos bsicos de algunos
ciudadanos. Por ello, el ncleo de la democracia liberal reside en la existencia de
instituciones legales que permiten la expresin de la voluntad popular por medio de
canales formales y regulados.
17. Por qu se dice que la democracia puede cambiar las leyes?
La democracia como mtodo de eleccin de gobernantes no se limita, entonces, a
regular el cambio sistemtico y pacfico de quienes ejercen el gobierno
representativo, sino que, entre otros resultados, permite la institucionalizacin
jurdica
constitucionales derivan por ello su justicia del mtodo que las ha hecho posibles: la
decisin o soberana ciudadana expresada por medio del principio de mayora. Si
se olvida esta conexin fundamental, se olvida tambin que la democracia es el
nico recurso que permite la reforma y el perfeccionamiento de las normas jurdicas
por una va pacfica y racional.
18. Qu relacin tiene la Constitucin con el Estado de Derecho?
El marco legal de este sistema liberal-democrtico de instituciones es la
Constitucin. Las constituciones se han convertido en la ley suprema de las
sociedades modernas. Pero esta supremaca slo puede ser legtima si expresa los
principios fundamentales del Estado de derecho. De esta forma, las constituciones
no originan el Estado de derecho, sino que son ms bien su expresin y plasmacin
codificada.
19. Qu es legitimidad?
La legitimidad significa que la pretensin que acompaa a un orden poltico de ser
reconocido como correcto y justo, no est desprovista de buenos argumentos.
20. Para Max weber como entenda le legitimidad?
Max Weber, en su clsica obra Economa y Sociedad entenda por dominacin la
probabilidad de encontrar obediencia dentro de un grupo determinado para
santidad, herosmo o ejemplo de una persona y a las ordenaciones por ella creadas
o relevadas (autoridad carismtica).
22. De manera concreta como distinguimos la legalidad y legitimidad?
Un orden es legtimo cuando se le reconoce como justo; su legalidad proviene que
tenga alguna base en la ley positiva.
23. Qu significa legalidad segn el autor Legaz?
La legalidad significa, en el sentido ms amplio y general, existencia de leyes y
sometimiento a las mismas de los actos de quienes estn sometidos. Por eso
hemos dicho que el Derecho cristaliza en un sistema de legalidad, con lo cual
queremos expresar, simplemente que la legalidad es una forma manifestativa del
Derecho, la forma por la cual este se hace patente al jurista.
24. Explique el principio de legalidad segn Platas Pacheco.
El principio de legalidad, refleja en la historia del pensamiento filosfico, un aspecto
de la clsica y apasionante polmica en torno a las valoraciones. En otras palabras
representa dentro de la disyuntiva que afronta el juzgador, en el desempeo de su
cargo la solucin que encarna el valor de la seguridad jurdica.
25. Cules son los requisitos que debe de cumplir la norma jurdica para que
sea legitima?
Los requisitos que ha de cumplir una norma jurdica para ser legtima son tres:
validez, justicia, y eficacia: una norma jurdica es vlida cuando ha sido emitida por
el rgano competente, es justa si la poblacin considera mayoritariamente que se
atiene a los objetivos colectivos de esa misma sociedad, y es eficaz si la poblacin
la cumple, con independencia de si la percibe como justa o vlida. La coincidencia
de justicia, validez y eficacia en una norma jurdica es la medida de su legitimidad.
El cumplimiento de una norma jurdica de manera habitual y sin necesidad de
recurso a la violencia suele ser prueba de que es percibida como legtima.
26. Cmo percibe Norberto Bobbio a la legitimidad y la legalidad?
El concepto de legitimidad y legalidad son referentes al poder, pero ambos indican
distintos requisitos de poder, la legitimidad como requisito de titularidad y la
legalidad como requisito del ejercicio del poder. El poder legtimo es inters del
soberano, y legal es inters del sbdito.
27. Cul es la relacin entre la legitimidad y el Derecho?
El Derecho tiene su origen raz en la legitimidad, la cual se rige por el principio o
criterio supremo para la ordenacin de la vida social y, al mismo tiempo en el
fundamento ltimo de la obligatoriedad o validez intrnseca de las normas jurdicas.
De este modo el Derecho dentro del proceso de gnesis y constitucin, comienza
por constituir en legitimidad; esto es un conjunto de principios y valores, de ideas y
creencias, que tienen la virtualidad precisa para regirse en un sistema de
ordenacin de la vida social.
BIBLIOGRAFA
Carrillo Prieto, Ignacio. Legalidad y Legitimidad: Teora del Poder y Teora de la Norma.
Gaceta Mexicana de administracin Pblica Estatal y Municipal. Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
Legaz y Lacambra, Luis. Filosofa del Derecho. Quinta Edicin. Editorial Bosch. Espaa.
1991. pp. 886
Weber, Max. Economa y Sociedad. Segunda Edicin. Editorial Fondo de Cultura
Econmica. Mxico. 1992. pp. 1237.
Montoro Ballesteros, Alberto. El Derecho como Sistema Normativo: Naturaleza y Funcin
de Derecho. Editorial Universidad de Murcia. 1993. pp. 49.
Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del Derecho Analoga de la Proporcionalidad,
ed. Porra, Mxico 2003