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de lo que la tierra nos suministrara que sera todo lo necesario y sin que las diferencias se
convirtieran en fardos pesados originadores de disputas y luchas.
Famoso es entonces aqul pasaje del Discurso sobre el origen de la desigualdad en donde
se afirma lo siguiente: El primero que, tras haber cercado un terreno, se le ocurri decir:
Esto es mo, y entonces encontr personas lo bastante simples como para creerle, fue el
verdadero fundador de la sociedad civil. Cuntos crmenes exclama Rousseau guerras,
asesinatos; cunta miseria y horrores habra evitado el gnero humano aqul que hubiese
gritado a sus semejantes, arrancando las estacas de la cerca o cubriendo el foso: Guardaos
de escuchar a este impostor, estis perdidos si olvidis que los frutos son de todos y la tierra
es de nadie!.
Aun cuando la expresin naturaleza puede ser interpretada de varios modos, pareciera
indicar moralidad, humanidad autntica, libertad plena de superestructuras impuestas,
esencialidad favorable y lo no construido por la sociedad. Pero en todo caso, no queda claro
si la naturaleza es una mera hiptesis conceptual de trabajo, un estado al cual se debe llegar
o una categora histrica en la que alguna vez el hombre existi.
No obstante, y al margen de cuanto se ha expuesto lo cierto es que segn Rousseau cuando
el hombre se aleja del estado de naturaleza hay un extravo de su humanidad autntica, y
entonces se produce una degeneracin y corrupcin peligrosa que debe ser detenida,
encontrando una forma por medio de la cual la ley civil tenga el mismo valor de la ley
natural y en el que los derechos civiles restituyan al individuo, convertido ahora en
ciudadano, los derechos innatos naturales. Por ello el propsito central del texto el
Contrato Social sera encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja de toda
fuerza comn a la persona y a los bienes de cada asociado, y por virtud de la cual cada uno,
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo, y quede libre como antes.
Empero, ese hombre que ha nacido libre vive por todas partes encadenado y en
consecuencia la misin bsica del contrato ser convertir en legtima esta actual situacin
del hombre, totalmente antinatural. Cmo lo har? A travs del contrato social,
Observando todas las pautas que la suprema Carta Poltica establece es posible llegar a la
conclusin de que en la misma el Estado se encuentra limitado y que la voluntad general
prevalece de forma indiscutible sobre cualquier tipo de intereses particulares. Ahora bien,
en cuanto a su construccin recordemos que fue por medio de una Asamblea Nacional
Constituyente que pretendi y en buena medida lo logr, incluir las ms diversas
orientaciones polticas, ideolgicas y religiosas de nuestro pas.
Es por ello que en su formacin, Colombia ha construido un contrato social, as quizs en
su desarrollo an se encuentra en paales. Pero pese a ello el avance ha sido significativo y
la legitimidad que poseen las instituciones no proviene de su funcionamiento que de por
s es psimo sino de la misma Constitucin Poltica en la cual los colombianos creemos.
Me parecera pertinente en estos momentos referirme a la lectura de la Constitucin Poltica
desde esas pautas contractualistas y de los derechos como cartas triunfos, apoyndome ya
no solo en Rousseau, sino tambin en Dworkin.
Un fenmeno recurrente en la jurisprudencia de las altas corporaciones de justicia y de
los jueces en general es sin lugar a dudas el litigio presentado entre los derechos
individuales de las personas y las limitaciones impuestas por la fuerza legislativa del
Estado. Ante tales eventos, para la teora hartiana, el tema se resolva sencillamente con la
aplicacin automtica de una regla, si la misma exista, o, en caso contrario, con la
creacin de derecho por parte del Juez a partir de su discrecionalidad. No obstante, para
Dworkin tal forma de darle solucin a dichos casos por el positivismo jurdico era en
esencia equivocada ya que no se compadeca de la realidad socio-jurdica vivida a diario en
el seno, por ejemplo, de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos y desconoca
adems que el derecho se hallaba conformado tambin por principios y directrices polticas
que perfectamente podan otorgar siempre una nica respuesta correcta para cada caso.
As mismo y desde tal ptica encontramos que Dworkin ofrece una lectura moral de la
Constitucin (Beade, 2011, pg. 256) desde la cual propone la solucin de diversos
problemas jurdicos partiendo de premisas morales incontrovertibles que pertenecen a la
Pero Qu significado y alcance tiene esa expresin definitoria de los derechos individuales
como cartas de triunfo? Bsicamente lo siguiente1:
i
Ante todo que los derechos a los cuales hace alusin Ronald Dworkin no
son cada uno de los establecidos en la Constitucin Poltica, ni en la dispersa
produccin normativa de un Estado, sino nicamente aquellos que pueden ser
caracterizados como fundamentales, o en otras palabras pertenecientes
nsitamente a la dignidad humana del individuo.
ii
iii
Ello permite diferenciarlos de otros derechos por cuanto, al ser bsicos, resultan
ser vlidos de manera abstracta contra las decisiones que eventualmente puedan
tomarse por parte de la comunidad o la sociedad.
iv
As mismo debe tenerse en cuenta que pese a que estos tienen un claro
contenido moral que resulta ineludible, tambin poseen como caracterstica
nsita el de la institucionalidad ya que ellos podrn llegar a ser vlidos aun
contra las decisiones que sean tomadas por alguna institucin especfica.
Significa tambin la expresin de Dworkin que los derechos son algo bien
diferente de los objetivos, puesto que los ltimos se encuentran anclados ms
a la finalidad poltica que jurdico-institucional. En tal sentido, un derecho
poltico sera una finalidad poltica individualizada en el que una persona
adquirira el derecho a una cierta expectativa, recurso o libertad si ello favorece
en algo una decisin poltica. Por el contrario, un objetivo sera una finalidad
poltica no individualizada (Dworkin, 2012, pg. 159), cuya diferenciacin es
fundamental (sobre todo en cierto casos) puesto que
we need rights, as a distinct element in political theory, only when some
decision that injures some people nevertheless finds prima-facie support in
the claim that it will make the community as a whole better off on some
plausible acount of where the communitys general welfare lies. (Dworkin,
1989, pg. 166)
vi
The First Amendment, for example, recognizes a moral principle that it is wrong
for government to censor or control what individual citizens say or publish and
incorporates it into American law. So when some novel or controversial
constitutional issue arise about whether, for instance, the First Amendment permits
laws against pornography people who form an opinin must decide how an
abstract moral principle is best understood. They must decide whether the true
ground of the oral principle that condemns censorship, in the form in which this
principle has been incorporated into American Law, extends to the case or
pornografy. (Dworkin, 2005, pg. 2)
Es por ello que segn Dworkin (2005) the moral reading therefore brings political
morality into the heart of constitucional law(pg. 2). Sin embargo, toda esta perspectiva
debe ser analizada con cuidado ya que como la moralidad poltica es incierta y llega a ser
normalmente controversial debe tenerse de presente como compromiso ineludible el hecho
de decidir cul ser la interpretacin y el alcance autoritativo. As en los Estados Unidos la
crtica a la lectura moral de la Constitucin se ha producido porque se permiti que los
magistrados de la Suprema Corte involucraran e impusieran sus convicciones morales
propias por sobre las del pblico en general. Ante este panorama, era posible afirmar que
dicha hermenutica fuera correcta? Segn el profesor norteamericano no, dado que la
lectura moral de la Constitucin no es imposicin ideolgica, sino algo que va ms all. De
esta manera no es posible aseverar que dicho tipo de lectura sea en principio conservadora
o liberal, y menos que se encuentre adscrita a una particular lnea poltica argumentativa.
Lo anterior implica entonces que quienes apliquen la Constitucin lo lleven a cabo como si
fuese una expresin de requerimientos morales abstractos ineludibles, pero sin que ello
signifique que deba pensarse en una adscripcin necesaria a algn tipo de tendencia poltica
e ideolgica. Es por eso que, bajo tal ptica y en el caso especfico de los Estados Unidos,
imprescindiblemente las clusulas superiores lo que buscan es proteger a los individuos y a
las minoras de la fuerza estatal no debindose olvidar al respecto que all el lenguaje
utilizado se encuentra redactado de manera moral y excesivamente abstracto.
De todo ello surgen, naturalmente, dos conclusiones categricas: una primera que nos dice
que los cnones constitucionales se refieren a principios morales abstractos y una segunda
conclusin segn la cual tales principios son incorporados en el Derecho como lmites al
poder del gobierno. No obstante, la lectura moral de la Constitucin correspondera hacerse
no a todos sus postulados, sino de manera principal a aqullas disposiciones referidas a
principios morales y no a enunciados normativos meramente organizacionales de la
estructura del poder.
Una vez concebido todo aquello no puede perderse de vista que la lectura moral de la
Constitucin en contraposicin con el originalismo pretende establecer qu signific la
Suprema Carta para los Constituyentes y no qu significara conforme lo que ellos
esperaban que en su lenguaje significara4. En tal sentido, Dworkin considera que la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos en cuanto Bill of Rights (Declaracin de
Derechos) consagra unos ideales polticos y jurdicos que comprometen al gobierno al
menos en tres puntos5: (i) se deben tratar a todas las personas como si tuvieran un mismo
estatus moral y poltico; (ii) se debe intentar tratar todos con igual preocupacin o esmero;
y (iii) debe ser respetada cualquier libertad individual que sea indispensable para lograr los
fines constitucionales, no limitndose nicamente a las libertades consagradas en el texto
constitucional.
As las cosas, es posible comprender que cuando el profesor norteamericano habla de
lectura moral6 a la Constitucin no se est refiriendo a que sea posible leer las abstractas
clusulas all consagradas a partir de sus propias convicciones o expresando juicios morales
particulares, dado que habr de seguirse el diseo que la misma norma normarum
establece. Es por eso, que esta metodologa le impone como deber al juez constitucional
buscar y encontrar la mejor concepcin de principios morales superiores que encuadre
dentro del amplio rcord histrico existente en el trasegar jurdico de los Estados Unidos, y
no el seguir los rastros de la propia voz de su conciencia. Lectura moral no es igual a
4 Este punto ser ms adelante retomado para explicitar The Balancing Theory de Dworkin
5 Vase Dworkin (2005, pg. 7)
6 Vale la pena recordar que este papel de la moral es particularmente evidente en naciones como los Estados
Unidos (y, de modo creciente, en otras democracias maduras), donde el poder legislativo se crea en
constituciones que tambin sientan lmites al poder. (Dworkin, La justicia con toga, 2007, pg. 27)
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