FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADEMICA PROFESIONAL DE DERECHO

TITULO:
SENTENCIAS
APELLIDOS Y NOMBRE:
CORNEJO SAAVEDRA, BRISVANY
CHUYES VITE, DANIEL JULIO
DOMINGUEZ CORREA, ESTANY
RAMIREZ PRADO, KATTY
ZAVALA MONTERO, LIZ
DOCENTE:
MILTON CORONADO
REA:
DERECHO CONSTITUCIONAL

PIURA PERU
2015

CASO CAMBIO DE SEXO EXP N 00139 2010-PA/TC

SAN MARTIN

I.

HECHOS
El representante legal de P.E.M.M en su condicin de transexual
demanda a RENIEC para que se le otorgue el cambio de sexo en su
DNI y partida de nacimiento manifestando que existe una sentencia
del Tribunal Constitucional donde se le otorgo el cambio del
prenombre masculino al femenino.
Dado que la Sala Mixta Descentralizada de Tarapoto de Corte
Superior de: Justicia de San

Martn donde, declar improcedente la

demanda presentada.
II.

HISTORIA PROCESAL
Con fecha 23 de agosto de 2010 el recurrente (Rafael Alonso Ynga
Zevallos), en representacin de P.E.M.M. interpone demanda de
amparo contra el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil
RENIEC y el Ministerio Pblico, solicitando el cambio de sexo (de
masculino a femenino) en su Documento Nacional de Identidad (DNI)
y por consiguiente en su partida de nacimiento.
El RENIEC ha contestado la demanda afirmando que el cambio de
sexo no se
encuentra recogido entre los hechos inscribibles en el acta de
nacimiento,
A Fojas 170/ la Fiscal Provincial Encargada de la Primera Fiscala
Provincial de Familia de San Martn, Tarapoto, devuelve la demanda,
expresando que, de conformidad con el artculo 96 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, la Fiscala Provincial Civil no
interviene en esta clase de procesos.
La Sala Mixta Descentralizada de Tarapoto de la Corte Superior de:
Justicia de San

Martn, revocando la apelada declar improcedente

la demanda, por considerar que el amparo no es la va idnea para

pedir el cambio de sexo en el DNI y en la partida de nacimiento, sino

el proceso de conocimiento conforme al artculo 475, inciso 1, del
Cdigo Procesal Civil.
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Rafael Alonso
Ynga Zevallos, en representacin de P.E.M.M. contra la resolucin de
la Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Justicia de San
Martn, de fojas 361, su fecha 10 de septiembre de 2012, que,
revocando la apelada, declar improcedente la demanda de autos.
El Tribunal Constitucional Declarar INFUNDADA la demanda, al no
haberse acreditado la afectacin del derecho fundamental a la
identidad.

III.

MATERIA JURDICA RELEVANTE

El tribunal constitucional se centra en se centrar en dilucidar si
existe o no la alegada afectacin al derecho a la identidad.

1. El derecho a la identidad consagrado en el inciso 1) del artculo 2

de la Constitucin, "entendido como el derecho que tiene
todo individuo a ser reconocido estrictamente por lo que
es y por el modo cmo es.

2. Ha destacado tambin este Tribunal que en nuestro ordenamiento

jurdico el DNI permite que el derecho a la identidad se haga
efectivo, en tanto posibilita la identificacin precisa de su titular;
pero tambin constituye un requisito para el ejercicio de los
derechos civiles y polticos consagrados por la Constitucin

3. Con respecto a la partida de nacimiento manifiesta que esta

otorga ciertos registros de la persona en el momento que nace
como: hecho de la vida, la generacin materna y paterna,
apellido familiar y del nombre propio, la edad, el sexo.

4. Manifiesta que dado que el sexo forma parte de la identidad de la

persona, por ello el tribunal ha precisado al respecto que la

identificacin que se asigna al recin nacido relativa al sexo lo

ubica en el gnero masculino o femenino, es decir, el sexo genital,
que es parte del sexo biolgico.

5. El sexo viene a ser el sexo biolgico, el sexo cromosmico o

gentico instaurado en el momento de la fecundacin del vulo
por el espermatozoide, que determina el sexo femenino o
masculino:

cromosomas

XX

(femenino),

cromosomas

XY

(masculino), ante ello la ciencia manifiesta que no se puede

cambiar el sexo cromosmico ya que es indispensable para el
individuo.

6. Indica que si puede existir un cambio de sexo en partida de

nacimiento y DNI pero este se dar cuando exista un error o
desajuste

en

el

sexo biolgico como en

el

caso

de

los

intersexualidad o hermafroditismo en donde se presentaran las

pruebas mdicas que avalen tal error.

7. Manifiesta que en el caso de en ningn momento aduce que

P.E.M.M.

sea

cromosmica,

hormonal,

morfolgicamente

correspondiente al sexo femenino El recurrente sustenta el

reclamo

de

cambio

de

sexo

de

P.E.M.M.

en

razones

exclusivamente de orden psicolgico, al sealar que ella no se

identifica con el sexo masculino con el que est inscrita, sino con
el femenino.

8. Adems el Tribunal Constitucional se basa en los certificados

mdicos emitidos por Espaa en donde manifiestan que la
demandante ha sido diagnosticada "de transexualismo o disforia
de gnero", "ha recibido tratamiento hormonal por tiempo
superior a un ao" y ha sido intervenida por l "de cambio de
genitales externos y vaginoplasta cutnea peneana"

9. Que P.E.M.M. no presenta un caso de intersexualidad

hermafroditismo que haya ocasionado un error al momento de

registrar su sexo y que, por tanto, ste deba ser rectificado.

Adems recalca que el transexual posee un sexo biolgico

perfectamente definido, sin ambigedades, como hombre o mujer

10.

La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) clasifica al

transexualismo dentro de los trastornos de la personalidad y del

comportamiento, definindolo como el deseo del individuo de vivir
y ser aceptado como un miembro del sexo opuesto, que suele
acompaarse de sentimientos de malestar o desacuerdo con el
sexo anatmico propio.

11.

La demandante manifiestas es un transexual, que se siente

(psicolgicamente) pertenecer al sexo contrario a su sexo

biolgico y que o influye en su identificacin el hecho de haberse
realizado cirugas para obtener la apariencia fsica de una mujer.

12.

El Tribunal Constitucional manifiesta que "la realizacin de

una plastia no es evidencia de una alteracin del sexo de una

persona, pues la plastia tambin puede utilizarse con medios
meramente estticos", ya que esta solo realiza una semejanza con
lo exterior del sexo de la mujer (vagina), mas no en lo interior por
tal el Tribunal manifiesta que no hay un cambio en el sexo
biolgico.

13.

La

demandante

manifiesta

que

le

diagnosticaron

transexualismo y que la nica forma de superar esa patologa es a

travs de una operacin de cambio de sexo la cual ella ya se ha
sometido,

pero

el

Tribunal

Constitucional

manifiesta

que

cientficamente la ciruga no es la medida ms adecuada para el

tal trastorno, sino que debe actuar sobre la mente.
Por ellos existen tratamientos Psicolgicos. Psiquitricos que
busca que el transexual cure su psique para aceptar la realidad de
su sexo bilgico y construya su identidad conforme a l.

14.

Con respecto a que si la ciruga es un medio eficaz valido

para la atenuacin y eliminacin del sndrome transexual, que sea

una patologa es indiscutible, por ello los cientficos no estn de

acuerdo sobre cul sea el tratamiento mas eficaz. por ello el

derecho deber interpretar sus normas o cambiar su legislacin a
la luz de lo que aporte la ciencia mdica al respecto.

15.

la realidad cientfica de que el sexo de la persona es su

sexo biolgico o cromosmico, que tambin segn la ciencia

es indisponible y con el cual el ordenamiento constitucional
distingue los sexos en funcin de "la naturaleza de las cosas

16.

Por todo ello este Tribunal juzga que debe desestimarse la

pretensin del

recurrente de modificar el sexo masculino en el

DNI y en la partida de

nacimiento de P.E.M.M., pues, por las

razones aqu expuestas, este Tribunal no puede eximir a P.E.M.M.

de la exigencia que impone el ordenamiento constitucional de que
el sexo de la persona consignado en el registro de estado civil
corresponde a su sexo bilgico

17.

Otros

de

los

fundamentos

es

que

si

el

Tribunal

Constitucional estima el pedido del recurrente acarreara, de

entrada,

los

siguientes

impactos

en

nuestro

ordenamiento

jurdico: 1) que una persona pueda cambiar a voluntad su

sexo en el registro civil; 2) admitir el matrimonio de
personas del mismo sexo, ya que un transexual operado, a
pesar del cambio externo, sigue teniendo el mismo sexo
cromosmico.

18.

Manifiestas que el matrimonio entre personas del mismo

sexo no se encuentra regulado en el Per, y que es un tema

constitucional que l Congreso deber resolver

19.

Adems habra 1) habra que determinar la edad mnima

para solicitar el cambio de sexo en el registro de estado civil; 2) si

la intervencin quirrgica debe ser autorizada por un juez; 3) si el
cambio de sexo en el registro civil requiere orden judicial o basta
una peticin en sede administrativa.

20.

Finalmente, este Tribunal observa que el derecho a la

identidad de P.E.M.M. se encuentra debidamente protegido con el

cambio de prenombre de J.L. al prenombre femenino de P.E, que
se ha efectuado tanto en su partida de nacimiento como en su
DNI segn refiere el recurrente.
De esta formal este Tribunal es del criterio, sostenido que en
tutela del derecho a la identidad puede admitirse el cambio de
prenombre, pero mantenerse intangible un elemento de identidad
como el sexo de la persona.
Consecuentemente, al estar ya inscrito el cambio de prenombre
de P.E.M.M. este Tribunal considera que no se ha acreditado la
vulneracin de su derecho a la identidad.
Declarar INFUNDADA la demanda, al no haberse acreditado la
afectacin del derecho fundamental a la identidad.
Declarar

que

la

presente

sentencia

constituye

doctrina

constitucional vinculante obligatoria para todos los jueces y

tribunales del pas, de conformidad con el artculo VI del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional
VOTO SIBGULAR
Es evidente que la posicin mayoritaria busca encontrar en la STC 22732005-PHUTC una posicin de respaldo para su afirmacin de que el sexo
biolgico es la nica dimensin del sexo protegible jurdicamente, pues
no encuentra este respaldo en ninguna otra fuente normativa. Y aqu
empiezan a desplegarse toda la serie de errores graves en que incurre
esta sentencia. Y ello no solo en cuanto omite otras fuentes normativas
relevantes (como las que podemos encontrar en el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos, que s han reconocido otros elementos en la
conformacin de la identidad sexual) existen en el Derecho Internacional
de

los

Derechos

Humanos

fuentes

normativas

que

efectan

el

reconocimiento

de

otros

elementos

distintos

al

biolgico

en

la

conformacin de la identidad sexual.

Derecho Internacional de los Derechos Humanos (DIDH) se puede
reconocer claramente que estas otras dimensiones de la identidad
sexual son protegidas, cuando se hace alusin a la categora jurdica de
"identidad de gnero", la cual se utiliza para remarcar la diferencia
existente entre sexo y gnero, el DIDH ha reconocido que no solo cabe
proteger a las personas contra la discriminacin por razn de sexo, sino
tambin contra la discriminacin por razn de su "identidad de gnero
en clara alusin a las personas trans, para quienes el gnero no se
conforma solo con el elemento biolgico, sino tambin con elementos
psicolgicos, culturales y sociales.
As lo ha explicado convenientemente la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en su Informe `Orientacin Sexual, Identidad de
Gnero y Expresin

de

Gnero: Algunos trminos y

estndares

relevantes":
La diferencia entre sexo y gnero radica con que el primero se concibe
como dato biolgico y el segundo como una construccin social
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU en
su Observacin General N 20 (E/C.I2/GC/20, 2 de julio de 2009), ha
interpretado que el trmino "otra condicin" presente en el artculo 2.2
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
como / motivo prohibido de discriminacin, incluye "la identidad de
gnero".
Expresamente establece el Comit: "La identidad de gnero tambin se
reconoce como motivo prohibido de discriminacin. Por ejemplo, los
transgnero, los transexuales o los intersexo son vctimas frecuentes de
graves violaciones de los derechos humanos, como el acoso en las
escuelas o en el lugar de trabajo"

As, a nivel del sistema de proteccin universal de derechos humanos

que reside en la ONU mediante su Informe "Leyes y prcticas
discriminatorias y actos de violencia cometidos contra personas por su
orientacin sexual e identidad de gnero exhortar que: "h) Faciliten el
reconocimiento legal del gnero preferido por las personas trans
y dispongan lo necesario para que se vuelvan a expedir los
documentos de identidad pertinentes con el gnero y el nombre
preferidos, sin conculcar otros derechos humanos".

IV.

CONCLUSIONES
1. Con respecto a la sentencia infundada emitida por el Tribunal
constitucional en donde manifiesta en unos de sus fundamentos
que para identificar el sexo de la persona solo basta con el sexo
biolgico, y que conforme a lo emitido por el demandante en
donde manifiesta que debera tomarse el sexo psicolgico, en
opinin del grupo consideramos que el tribunal no debera
sustentar su decisin en base a lo antes expuesto ya que existen
informes como Derecho Internacional de los Derechos Humanos
(DIDH), la comisin Interamericana de Derechos Humanos en su
Informe `Orientacin Sexual, Identidad de Gnero y Expresin de
Gnero, etc., en donde sustentan que para la identificacin del
sexo no solo basta lo bilgico sino tambin lo psicolgico o social.
2. Es muy discutible lo que el tribunal manifiesta con respeto a la
vulneracin del derecho a la identidad sexual del demandante
pues indica que con el solo hecho de haberle otorgado el cambio
del prenombre este no se vulnera, fundamento que nosotros como
grupo rechazamos pues es muy importante resaltar lo que la
demandada manifiesta pero indicando que su sexo es
"masculino", lo cual considera que afecta su derecho
fundamental a la identidad pues esto le causa un estado
de depresin e incomodidad, por ende se le vulnera el derecho
no solo a la identidad, sino a su libertad personal de poder elegir

el sexo que se siente identificada, por ello existe una vulneracin

a su identidad sexual.
3. Concordamos con el Tribunal Constitucional hace nfasis que no
existe alguna teora o certeza cientfica que la manera ms eficaz
de curar el transexualismo sea mediante la ciruga estrica y el
cambio de sexo, pues lo ms recomendable para estas personas
seria llevar terapias psicolgicas psiquitricas porque todo
radica en la mente, pues as se podr identificar si realmente el
sexo femenino es su verdadera identidad para as poder otorgarle
el cambio de sexo.
4. Rechazamos

la

postura

del

Tribunal

constitucional

donde

fundamenta que es posible realizar el cambio de sexo a las

personas que por error de la naturaleza poseen una ambigedad
en

su

sexo

biolgico

cromosmico

(intersexuales

hermafroditas), por ello manifestamos que eso va contra el

derecho a la libertad de todas aquellas personas que por el hecho
de haber nacido con el genital sin alguna ambigedad no se les
permita cambiar el sexo que se sienten identificado.
5. Tambin refutamos con respecto a que si el tribunal aceptara la
demanda esto implicara que: 1) una persona pueda cambiar a
voluntad su sexo en el registro civil; 2) admitir el matrimonio de
personas del mismo sexo, ya que un transexual operado, a pesar
del cambio externo, sigue teniendo el mismo sexo cromosmico,
podemos ver el temor del Tribunal de admitir el petitorio de la
demandante ya que esto implicara problemas sociales, por ende
el tribunal no desarrolla un principio bsico la Imparcialidad ya
que antes de determinar una sentencia ya poseen cierta
inclinacin desfavorable para la demandada.
6. Por ello manifestamos la disconformidad con respecto a la
sentencia infundada emitida por el Tribunal constitucional y
creemos que el derecho de la identidad sexual, libertad personal
de poder elegir que sexo elegir por lo que ella siente o quiere y su

dignidad porque seguir sufriendo los maltratos por personas que

no respetan la eleccin sexual de la demandante.

DERECHO COMPARADO

1. En Francia" del 24 de enero de 1992, el Tribunal Europeo de Derechos

Humanos (TEDH), conoci la peticin de una persona que se haba
realizado una ciruga de reasignacin de sexo y que las autoridades
francesas le haban denegado la rectificacin registral de su nombre y
sexo.
En esta causa, el Tribunal estimo que con la negacin de rectificacin se
haba violado el derecho al respeto a la vida privada y familiar del
solicitante
2.

el caso "Christine Goodwin contra Reino Unido" del I I de julio de 2002,

el mismo TEDH fue ms contundente en su decisin y, por ende, ms fiel
a su labor protectora de los derechos. Se trataba de una persona que
haba sido sometida a una ciruga de reasignacin de sexo y cuyo
desenvolvimiento guardaba identidad con el gnero femenino, y que
haba sido objeto de acoso laboral y se encontraba inmersa en un
conflicto vinculado a las contribuciones al sistema de seguridad social.

3. A travs de la Sentencia del 2 de julio de 1987 la Sala Primera del

Tribunal Supremo de Espaa admiti el recurso de casacin presentado
por "A. C. G." en el marco del proceso declarativo sobre rectificacin de
sexo, considerando que la falta de reconocimiento de la nueva identidad
de la persona solicitante violaba el artculo 14 (derecho a la igualdad
ante la ley y a la no discriminacin) de la Constitucin espaola por
cuanto supona una incriminacin por razn de sexo.
4. Suprema Corte de Justicia de Argentina en el fallo "C. H. C." del 21 de
marzo de 2007, dispuso a favor de la solicitante, que ya haba sido
intervenida quirrgicamente para lograr la reasignacin de sexo, que se
cambie su sexo registral as como su nombre, y se le expida un nuevo

documento de identidad, por considerar que la discusin en torno a su

identidad sexual afectaba su dignidad, libertad y desarrollo de la
personalidad, pero tambin, porque en tanto ocurriera una discordancia
entre la inscripcin registral que la designaba con un gnero y su
identidad que reflejaba otro, no poda ejercer completamente todos sus
derechos reconocidos constitucionalmente.
5. la Suprema Corte de Justicia de Mxico, a travs de la Ejecutoria nm.P.
LXV111/2009, estim la demanda de amparo presentada en contra de la
Primera Sala Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal,
que dispuso la rectificacin de nombre y sexo en el documento de
identidad del peticionante manteniendo la anotacin de su sexo original.
Al respecto, el alto Tribunal seal que si el acta de nacimiento de una
persona transexual mantiene los datos consignados originalmente y
nicamente se realiza una nota marginal de la sentencia judicial que
dispone la rectificacin, este hecho viola los derechos de la persona
involucrada; por
lo que dispuso, la reserva del acta primigenia.
6. la

Corte

Constitucional

jurisprudencia,

observa

de
en

Colombia,
la

reiterando

"Sentencia

de

su

ya

sentada

Tutela

918/12",

fundamento 7.3, que "tratndose de una persona trans, quien a travs

de tratamientos psicolgicos, hormonales y quirrgicos ha logrado la
reasignacin del sexo que vive corno propio, no sera suficiente alcanzar
el equilibrio o armona entre su cuerpo y su identidad y, por ende, un
estado de bienestar integral, sino pudiera tambin adecuar su sexo legal
a aquel con el que se identifica y no al biolgico con el que se hizo el
registro inicial".
PAISES DONDE SE REGULA EL CAMBIO DE SEXO

Suecia, con la dacin de la Ley del 21 de abril de 1972 busc reglamentar

el estado civil de las personas transexuales. Con esta ley advirti, pues, que
el cambio jurdico de sexo era viable siempre y cuando la persona sintiera

desde la juventud su pertenencia a otro gnero; haya vivido ejerciendo el

rol del otro gnero durante un tiempo; sea mayor de 18 aos y tenga la
nacionalidad sueca; no haya contrado matrimonio; y, sea infrtil debido a
causas naturales o como consecuencia de una intervencin quirrgica.
Estados Unidos, empez a legislar sobre el cambio de sexo a partir de la
dcada de los 60's. En el estado de Illinois, desde 1961, los registradores
pueden efectuar la rectificacin de sexo luego de que la persona interesada
haya sido sometida a una intervencin quirrgica de reasignacin. Por su
parte, los estados de Louisiana y California a partir de 1968 y 1977,
respectivamente, han promulgado leyes que validan el cambio de sexo
siempre y cuando se haya acudido previamente a la va judicial para que
sta lo autorice en base a una operacin quirrgica. En tanto que en el
estado de Nueva York se realiza la rectificacin de sexo de acuerdo a lo que
establece una particular reglamentacin que data de 1971.
Alemania, siguiendo el ejemplo sueco decidi promulgar la Ley del 10 de
setiembre de 1980, no obstante estableci mayores condiciones para
autorizar el cambio del sexo registral. As, exigi que la persona tenga 25
aos y

ostente la nacionalidad alemana; haya vivido durante 3 aos de

acuerdo al gnero con el cual guarda identificacin; no haya contrado

matrimonio se encuentre imposibilitada fsicamente para procrear; y, se
haya sometido a una intervencin quirrgica de reasignacin de sexo.

Italia, a travs de la Ley 164 del 14 de abril de 1982, constituy la

posibilidad de rectificacin del sexo en los registros siempre que la persona
interesada, consecuencia de una orden judicial, haya sido sometida a una
intervencin quirrgica de reasignacin de sexo.

Holanda, con la Ley del 24 de abril de 1985 orden modificar el artculo

29 de su Cdigo Civil con el propsito de autorizar la rectificacin del
registro

civil

de

aquella

persona

que

estuviera

convencida

de

su

pertenencia al gnero distinto. En esa lnea, precis que el solicitante debe

probar ante los tribunales, desde una perspectiva psicolgica o mdica, que
ha desarrollado una vida bajo el gnero deseado, y que fsicamente est
imposibilitado de
Espaa, a travs de la promulgacin de la Ley 3 de 2007 estableci la
"Rectificacin registral de la mencin relativa al sexo de las personas". En
esta

norma

se

seala

como

requisitos

que

el

peticionante

tenga

nacionalidad espaola. sea mayor de edad y, por tanto, tenga capacidad

suficiente asimismo, que haya sido diagnosticado con disforia de gnero y
15,,a recibido tratamiento por un perodo no menor a dos aos para
acomodar sus caractersticas fsicas a las correspondientes al sexo se
citado. Y con el nimo de proteger su derecho a la intimidad, tambin se
autoriza al peticionante para reclamar el traslado total del folio registral con
lo que se cancelara el anterior asiento y se elaborara uno nuevo.
Mxico, a travs de una modificacin a su Cdigo Civil que data del
ao2009, en particular la incorporacin del artculo 135Bis, precis que es
posible que las personas que requieran el reconocimiento de su identidad
de gnero soliciten "el levantamiento de una nueva acta de nacimiento por
reasignacin

de

concordancia

sexogenrica,

previa

la

anotacin

correspondiente en su acta de nacimiento primigenia".

Argentina, en el ao 2012 aprob la Ley 26.743 sobre identidad de gnero.
Con esta ley se habilita la posibilidad de rectificar los datos registrales de
todas aquellas personas que sean mayores de edad o que acten a travs
de sus representantes legales en caso de no serlo. Asimismo, la norma no
establece como requisito la intervencin quirrgica de reasignacin de sexo,
ni la acreditacin de terapias hormonales, ni de algn tratamiento
psicolgico o mdico.

CASO PERRO GUA EXP N 02437- 2013-PA/TC

LIMA
I.

HECHOS

Los hechos suceden en Lima en donde doa Margarita Csar

Camacho, don Marcos Antonio Segura Lozano y don Juan Prez Salas
(demandantes) en su condicin de invidentes se les permita ingresar
a todas las tiendas a nivel nacional de los supermercados Plaza Vea
(demandado).
Los demandantes manifiestan que la prohibicin que ha emitido el
supermercado de no permitirles ingresar con su animal de asistencia
(perro gua) est vulnerando su derecho a libre desarrollo y bienestar,
a la libertad de trnsito y al ambiente equilibrado, a la igualdad y no
discriminacin
Por lo antes ya mencionado se interpone demanda de amparo contra
la resolucin de fojas 258 expedida por la Quinta Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima.
II.

HISTORIA PROCESAL
Con fecha 7 de octubre de 20111 doa Margarita Csar Camacho,
don Marcos Antonio Segura Lozano y don Juan Prez Salas interponen
demanda de amparo contra Supermercados Peruanos S.A. Plaza Vea
[en adelante, el Supermercado], solicitando que; en atencin a su
condicin de invidentes, el demandado les permita ingresar en todas
sus Cadenas de tiendas a nivel nacional en compaa de un animal
de asistencia - perro gua.
Con fecha 14 de noviembre de 2011, la demandada contesta la
demanda solicitando que sea declarada infundada.
El Sexto Juzgado Especializado en lo Constitucional de la Corte
Superior de Justicia de Lima, con fecha 19 de junio de 201; declara
infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva.
Y mediante resolucin de fecha 19 de junio de 2012; declara fundada
la demanda por considerar que el artculo 32 de la Resolucin
Ministerial N 1653-2002-SA/DM no resulta de aplicacin en el caso
de los demandantes en atencin a su condicin fsica.
La Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima confirma
el auto apelado que declara infundada la excepcin y revoca la
sentencia apelada declarndola infundada

III.

MATERIA JURDICA

1. Los

demandados

alegan

que

la

prohibicin

de

ingreso

al

supermercado en compaa de un animal de asistencia (perro gua)

constituye una discriminacin contra las personas que padecen de
discapacidad y adems afectan su derecho que les asiste a la
accesibilidad reconocido por el artculo 9 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad de
Naciones Unidas,
2. El demandado

afirma que el comunicado del 9 de setiembre de

2011, publicado en su pgina web, mediante el cual puso en

conocimiento del pblico en general que se restringe el ingreso de
todo tipo de animales a los establecimientos comerciales, se debe a
razones de sanidad, conforme lo dispone el artculo 32 del
reglamento

Sanitario

de

Funcionamiento

de

Autoservicios

de

Alimentos y Bebidas, aprobado mediante la Resolucin Ministerial N.

1653-2002-SA/DM.
3. El Tribunal Constitucional manifiesta que el derecho a la igualdad se
reconoce en el artculo 2.2 de la Constitucin peruana en donde
tipifica: Toda persona tiene derecho: (...) 2. A la igualdad ante la ley.
Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
Se trata del reconocimiento de un derecho a no ser discriminado por
razones proscritas pe a propia Constitucin (origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica) o por otras ("motivo"
"de cualquier otra ndole") que jurdicamente resulten relevantes.

4. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, puesto que '

igualdad y la no discriminacin se desprenden de la idea de unidad
de dignidad naturaleza de la persona, igualdad jurdica presupones
pues dar un trato igual a lo que es igual y desigual a lo que no lo es.
5. Artculo 3. Definicin del perro de asistencia de LEY 12/2003,
de 10 de abril, de la Generalitat, sobre Perros de Asistencia
para Personas con Discapacidades. [2003/4347]

1. Se considera perro de asistencia aquel que, habiendo sido

adiestrado en centros especializados oficialmente reconocidos,
haya concluido su adiestramiento y adquirido as las aptitudes
necesarias para el acompaamiento, conduccin y auxilio de
personas con discapacidad
6. Por lo que respecta a las personas con discapacidad, esto es, aquellas
que sufren de una o ms deficiencias fsicas, sensoriales, mentales o
intelectuales de carcter permanente, los artculos 2.2 y 7 de la
Constitucin declaran la obligacin del Estado de garantizarles el
respeto a su dignidad y un rgimen legal de proteccin, atencin,
readaptacin y seguridad.
El artculo 7 de la constitucin dirigido al Estado orientado a asegurar
y promover el pleno ejercicio de todos los derechos y libertades
fundamentales de las personas con discapacidad, mediante un
rgimen legal especial de proteccin
7. Adems el rgimen legal de proteccin especial no se circunscribe
solo a medidas de asistencia sanitaria sino que, en general,
comprende el

deber estatal de establecer ajustes razonables

orientados a promover las condiciones necesarias que permitan

eliminar las exclusiones de las que histricamente han sido vctimas.
Por ajustes razonables, en este contexto, el tribunal ha de entender a
[...] las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que
no impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se
requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con
discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con los
dems, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales
[articulo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, en adelante la Convencin, cursivas agregadas].

8. Adems el tribunal hace un nfasis anlisis sobre lo que realmente

sucede con la persona que sufren estas discapacidades. La falta de
ambientes fsicos adecuados a las necesidades de las con personas
discapacidad ha desencadenado, primero, su marginacin y, luego,

su exclusin de todos estos procesos sociales (educativas, orales,

recreacionales, de transporte, etctera), presentndose tales dficits
de organizacin de la estructura social como el principal impedimento
para que este sector de la poblacin acceda al goce y ejercicio pleno
de sus derechos y libertades.
9. El tribunal manifiesta en el artculo 4 de la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad, tomar todas las
medidas pertinentes para que ninguna persona, organizacin o
empresa privada discriminen por motivos de discapacidad, tambin
el artculo 2

en el inciso 22

de la Constitucin manifiesta es el

sentido y significado del derecho a gozar de un ambiente (...)

adecuado al desarrollo de su vida.
10.En relacin con las personas con discapacidad, este garantiza que los
espacios pblicos o privados, de uso o abiertos al pblico, tengan la
infraestructura adecuada que les permita el goce y ejercicio de sus
derechos fundamentales y de cualquier otra clase.
11.El artculo 3.2 de la Ley General de la persona con Discapacidad
segn el cual: Derechos de la persona con discapacidad son
interpretados

de

conformidad

con

los

principios

derechos

contenidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la

Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y
con los dems instrumentos internacionales sobre derechos humanos
ratificados por el Per.
12.Principios exigen que cualquier medida que se tome en esta materia
se oriente a remover los obstculos que impiden que las personas
con discapacidad gocen de sus derechos de manera plena y puedan
ejercerlos, en especial, aquellos que imposibilitan el acceso a ciertos
entornes fsicos, sin afectarse en ningn caso su autonoma, libertad
e independencia. Ha de tratarse, pues, de medidas que fomenten el
desarrollo autnomo de las personas con discapacidad en espacios
fsicos adecuados.
13.Por otro lado1 el Tribunal tambin debe hacer notar que dentro ese
marco se han

dictado

la

Ley

N.

29973,

Ley

General

de

la

Persona

con

Discapacidad, y la Ley
N. 29830, ley que promueve y regula el uso de perros a por
personas con discapacidad visual. La primera ley fija el marco legal
para la promocin, proteccin y realizacin en condiciones de
igualdad

de

los

derechos

de

la

persona

con

discapacidad,

promoviendo su desarrollo e inclusin plena y efectiva en la vida

poltica, econmica, social, cultural y tecnolgica.
El Tribunal observad, igualmente, que en el marco del derecho a la
igualdad y no discriminacin de las personas con discapacidad, el
artculo 8.2 de la misma Ley N 2973 ha establecido que constituye
discriminacin [...] toda distincin, exclusin o restriccin por motivos
de discapacidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar o
dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en
igualdad de condiciones, de uno o varios derechos, incluida la
denegacin de ajustes razonables.
14. El Tribunal nota que mientras el artculo 9 de la Convencin impone
a los Estados que forman parte de ella el deber de adoptar medidas
que ofrezcan 1...] formas de asistencia humana o animal e
intermediarios

para

facilitar

el

acceso

edificios

otras

instalaciones abiertas al pblico"; en cambio, el artculo 1 de la Ley

N 9830, en relacin especfica con las personas que padecen de un
tipo especial de discapacidad la visual, les garantiza el libre
acceso para hacer uso de estos animales en lugares pblicos o
privados de uso pblico, as como su permanencia den ellos de
manera ilimitada, constante y sin traba.
15. E1 Tribunal observa que en el presente caso se ha denunciado la
violacin de los derechos de igualdad y a la no discriminacin de las
personas con discapacidad visual, y con l, una serie de derechos por
relacin, como consecuencia de que el
Supermercado demandado prohibi con carcter general el ingreso
con animales en sus instalaciones, disponiendo la asistencia humana
en el caso de las personas con discapacidad.

16.A efectos de la de determinar la entidad de la intervencin en los

derechos a la igualdad y a no discriminacin, el Tribunal debe
precisar que en el presea caso no est en cuestin la decisin del
Supermercado de impedir, de modo general, el ingreso e animales a
las personas con discapacidad o sin ella.

17.El Tribunal advierte en efecto, que la prohibicin general de ingresar

con animales
en las instalaciones del Supermercado ha venido acompaada de la
decisin de proveer de asistencia humana a las personas con
discapacidad.
Por ello el artculo 38.3 de la Ley N 9571, Cdigo de Proteccin y
Defensa del Consumidor, segn el cual:
El trato diferente de los consumidores debe obedecer a
causas objetivas y razonables. La atencin preferente en un
establecimiento debe responder a situaciones de hecho
distintas que justifiquen un trato diferente y existir una
proporcionalidad entre el fin perseguido y el trato diferente
que se otorga
18.La cuestin que se ha planteado es si la decisin del Supermercado
de impedir la asistencia de animales y, entre ellos, de los perros gua
de propiedad de las personas con discapacidad visual, en los mismos
trmino que a cualquier otra persona que padezca de discapacidades
distintas, constituye en si misma una discriminacin. Como se ha
llamado la atencin al momento to de interponerse el recurso de
agravio constitucional,
"[...1 perros gua son para las personas ciegas, como la silla
de ruedas para las personas con discapacidad fsica, o corno
el audfono para una persona con baja audicin, o como para
un ciego que utiliza un bastn para su movilidad, si bien es
cierto que los objetos utilizados por las personas con
diversas discapacidades, son objetos y no seres vivos

Tal intervencin constituye una discriminacin por indiferenciacin,

porque al impedir a este sub grupo de personas con discapacidad
(visual) el goce y ejercicio de ajuste razonable establecido por el
artculo 1 de la Ley N. 29830 [Cf. art. 2
d la Convencin y Fund. Jur. N. 18 de esta sentencia], tratando de
manera igual lo e no lo es, el Supermercado omiti brindar un
tratamiento diferenciado que se
justifica las necesidades especiales de las personas con discapacidad
visual.

19.En la STC 0007-2006-PUTCi el Tribunal sostuvo que el derecho al libre

desarrollo

no

deba

confundirse

con

el

derecho

al

libre

desenvolvimiento de la personalidad.
Este ltimo era un derecho implcito/ que se derivaba de la dignidad
humana, cuyo objeto de proteccin "es la simple y llana conducta
humana, desprovista de algn referente material que le otorgue
algn sentido". A diferencia de este derecho el derecho al libre
desarrollo y bienestar protege la libertad de actuacin de toda
persona orientada a alcanzar su propia realizacin personal y, en lo
que al caso importa, su propio acomodo y tranquilidad, en cuanto ser
espiritual, dotado de autonoma y dignidad, y miembro de una
comunidad de seres libres e iguales.
20. Se interviene relacionalmente en este derecho, pues el impedimento
de acceder al Supermercado sin la asistencia de un perro gua
dificulta que las personas con discapacidad visual gocen de sus
derechos y los ejerzan de acuerdo con los ajustes razonables
establecidos por la legislacin
21.El Tribunal puso de relieve que el grado de afliccin producido en el
derecho de igualdad, como consecuencia de la discriminacin por
indiferenciacin, era grave.

La discriminacin, en este caso, no estriba en que se haya dado un

trato desigual a lo que es igual, sino en que se haya brindado rato
igual a lo que es sustancialmente desigual.
Dicho trato constituye una discriminacin por indiferenciacin y, en la
medida que afecta a otros derechos de rango constitucional (derecho
al libre desarrollo y a un ambiente adecuado), ha de requerir una
justificacin razonable para ser convalidado constitucionalmente.
22.Adems

al

comercializarse

bienes

de

consumo

humano

en

condiciones higinicas y sanitarias razonables, libres del contacto

directo con animales, se garantiza el derecho a la salud

de los

usuarios y consumidores del Supermercado.

No obstante, la posibilidad de que ello ocurra con los animales cuya
prohibicin de acceso se ha objetado es lejana. Los perros gua no
son mascotas. Son animales

sometidos a duras y prolongadas

pruebas, entre las cuales se encuentran las relaciones con el

comportamiento en donde deben interactuar con las actividades que
realiza el ser humano como cines, mercados o supermercados entre
otros.
Tales exmenes evalan su comportamiento en dichos entornos
sociales y el grado de sumisin y respeto a las rdenes que reciben
de las personas con discapacidad.
Por ello estos animales se portan de manera respetuosa y no agresiva
con los seres humanos o los animales con los que interactan en
diverso entorno, comportamiento que tambin observan con los
diferentes bienes (de consumo o no) que puedan encontrar a su paso.
23.La utilidad de estos animales radica en que permiten a las personas
con discapacidad visual gozar de una plena movilidad personal e
interactuar con la mayor independencia posible.
24.Tampoco se sostiene el argumento del supermercado en donde
manifiesta que el pelo del animal (perro gua) afecte el producto de
comercializacin humana, pues ello es radical, ya que sino el
supermercado tendra que prohibir que los trabajadores e usuarios no

cren mascotas o que usen alguna vestimenta especial cundo estos

hayan estado con sus mascotas
25. Ello pone en evidencia no que el medio no tenga una relacin causal
con el fin (ya analizado segn el subprincipio de idoneidad), sino que
su utilizacin solo puede asegurar un nivel mnimo de eficiencia y
probabilidad en la consecucin del fin. Por consecuencia, en el
contexto descrito, cabe concluir que la importancia de la satisfaccin
del fin, en cuyo nombre se han intervenido los derechos a la
igualdad, al libre desarrollo y ambiente adecuado, es mnima.
26.Por consiguiente el en la medida que el grado de afliccin sufrido por
los derechos a la igualdad, libre desarrollo y al ambiente adecuado
conforme al ajuste razonable contenido en la Ley N 29830 es grave,
en tanto la importancia de la satisfaccin del fin es mnima, Tribunal
estima que la prohibicin

de acceso de los perros gua a los

Supermercados de la empresa demanda es excesiva.

IV.

CONCLUSIONES

1. La

sentencia

FUNDADA

que

emite

el

Tribunal

Constitucional,

apreciacin del grupo es la mas adecuada pues si bien el supermercado

manifiesta que por razones de seguridad e higiene es que restringe el
ingreso de los discapacitados con sus animales de asistencia este
vulnera el derecho a la igualdad
2. Es muy discutible con respecto a lo que el tribunal manifiesta que los
perros de asistencia son entrenados para la realizacin de ciertas tareas
que ayudan al discapacitado, pero es muy importante sealar que los
animales en general tienen por su naturaleza un instinto irracional que
en ocasiones suelen realizar actos contrarios a lo que fue entrenado.
3. Cuando manifiesta el supermercado que protege la sanidad de los
alimentos es muy ilgico el fundamento, nosotros tambin coincidimos
con el fundamento del Tribunal Constitucional ya que esta no garantiza
que otra persona con capacidad pueda traer consigo algn tipo de
bacteria que afecte los alimentos del supermercado.

4. Con respecto a la afectacin de los derechos fundamentales que

manifiestan los demandantes como Derecho a la igualdad, libre
personalidad, libre trnsito, si es grave porque son derechos inherentes
a la persona, adems el estado tiene como objetivo primordial la
reincorporacin de los discapacitados a las actividades pblicas

que

realiza el estado.

DERECHO COMPARADO
COLOMBIA: Mediante la Sentencia C-293/10 manifiesta DERECHO A
ACCEDER

FORMAS

LINGUISTICAS

DIVERSAS-Adopcin

de

medidas para ofrecer formas de asistencia humana o animal e

intermediarios, incluidos guas, lectores e intrpretes profesionales de la
lengua de seas, para facilitar el acceso a edificios y otras instalaciones
abiertas al pblico
1. ARTCULO 3o. PRINCIPIOS GENERALES.
Los principios de la presente Convencin sern:
a) El respeto de la dignidad inherente, la autonoma individual, incluida
la libertad de tomar las propias decisiones, y la independencia de las
personas;
b) La no discriminacin;
c) La participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad;
d) El respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con
discapacidad como parte de la diversidad y la condicin humanas;
e) La igualdad de oportunidades;
f) La accesibilidad;
g) La igualdad entre el hombre y la mujer;
h) El respeto a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con
discapacidad y de su derecho a preservar su identidad.
ESPAA: Leyes comunitarias y en lo que se refiere a Perros de Asistencia
citar la Ley 12/2003, de 10 de abril, de la Generalitat, sobre Perros de

Asistencia para Personas con Discapacidades y su Reglamento publicado

por Decreto 167/2006, de 3 de noviembre, del Consell (Consejo), que
desarrolla la Ley 12/2003. Dicha Ley y Decreto solo abarca una de las
Comunidades Autnomas de Espaa, en este caso, la Comunidad
Valenciana.

EXP. N 03700-2010-PHD/TC

1. HECHOS
-

Carlos Alberto Fonseca Sarmiento, refiere que Equifax Per S.A viola
su derecho a la autodeterminacin informativa, por cuanto le solicit
a la sociedad antes mencionada una explicacin de por qu
suministraba informacin falsa, inexacta, incompleta o confusa sobre
su persona, pero esta le deneg su solicitud.

La Sociedad Equifax Per S.A seala que si bien el recurrente solicit

la revisin de informacin contenida en su base de datos, no cumpli
con adjuntar su documento nacional de identidad, ni adjunt algn
medio probatorio que sustente que la informacin que cuestionaba
era inexacta, falsa o caduca, por lo que la carta de fecha 22 de
febrero de 2008 no puede ser considerada como una denegatoria a
su reclamo; que la informacin de riesgos que difunde es de carcter
positivo o negativo, por lo que no se afecta el derecho a la
autodeterminacin informativa del recurrente.

Carlos Alberto Fonseca Sarmiento interpone demanda ante el

Cuadragsimo Noveno Juzgado Especializado Civil de Lima en contra

de Equifax Per S.A, y

se declara infundada la demanda, por

considerar que el recurrente no ha acredit la inexactitud de la

informacin alegada, ni que la informacin que pretende se excluya
afecta su derecho a la autodeterminacin informativa. La Sexta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante sentencia de
fojas 293, de fecha 11 de mayo de 2010 que declar infundada la
demanda y confirm por estimar que la Sociedad emplazada no se
neg en atender la solicitud del recurrente, sino que le requiri que
subsane la omisin de presentar su documento nacional de identidad.
-

Con fecha 11 de marzo de 2008, el recurrente Carlos Alberto Fonseca

Sarmiento interpone Recurso de agravio constitucional contra la
sentencia de fojas 293, de fecha 11 de mayo de 2010, expedida por
la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
declar infundada la demanda de autos.

El recurrente interpone demanda de hbeas data contra Equifax Per

S.A., solicitando que en su banco de datos de Infocorp y/o Infocorp
Plus:

Se excluya toda informacin referida a una deuda vigente o anterior con

instituciones financieras.

Se excluya los montos dinerarios por consumos mediante el uso de una

tarjeta de crdito.

Se abstenga de registrar en dicho banco de datos y de comercializar

todo dato referido a montos dinerarios por consumos mediante el uso de
una tarjeta de crdito.

Se abstenga de registrar y de comercializar todo dato relacionado con su

domicilio u ocupacin laboral.

Se suprima determinada informacin contenida en el Reporte Infocorp de

fecha 7 de febrero de 2008, por ser inexacta, inadecuada y sensible.

2. HISTORIA PROCESAL

Carlos Alberto Fonseca Sarmiento INTERPONE DEMANDA ante el

Cuadragsimo Noveno Juzgado Especializado Civil de Lima en contra
de Equifax Per S.A.

El Cuadragsimo Noveno Juzgado Especializado Civil de Lima, con

fecha 26 de junio de 2009, DECLARA INFUNDADA LA DEMANDA,
por considerar que el recurrente no ha acreditado la inexactitud de la
informacin alegada, ni que la informacin que pretende excluir
afecte su derecho a la autodeterminacin informativa.

La Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante

sentencia de fojas 293, de fecha 11 de mayo de 2010 declar
INFUNDADA LA DEMANDA y confirm por estimar que la Sociedad
emplazada no se neg en atender la solicitud del recurrente, sino que
le requiri que subsane la omisin de presentar su documento
nacional de identidad.

Con fecha 11 de marzo de 2008, el recurrente Carlos Alberto Fonseca

Sarmiento interpone Recurso de agravio constitucional contra la
sentencia de fojas 293, de fecha 11 de mayo de 2010, expedida por
la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
declar infundada la demanda de autos. El recurrente interpone
demanda solicitando que en su banco de datos de Infocorp y/o
Infocorp Plus:

Se excluya toda informacin referida a una deuda vigente o anterior con

instituciones financieras.
Se excluya los montos dinerarios por consumos mediante el uso de una

tarjeta de crdito.
Se abstenga de registrar en dicho banco de datos y de comercializar
todo dato referido a montos dinerarios por consumos mediante el uso de

una tarjeta de crdito.

Se abstenga de registrar y de comercializar todo dato relacionado con su

domicilio u ocupacin laboral.

Se suprima determinada informacin contenida en el Reporte Infocorp de
fecha 7 de febrero de 2008, por ser inexacta, inadecuada y sensible.
-

El 07 de agosto de 2014 el Tribunal Constitucional RESUELVE

a. DECLARAR FUNDADA la demanda en el extremo relativo al
tratamiento de datos personales referidos al domicilio, ocupacin
laboral y nmeros telefnicos; y, en consecuencia se ordena a
Equifax Per S.A. a cancelar dicha informacin de sus bases de
datos.
b. DECLARAR INFUNDADA la demanda en los dems extremos.

3. MATERIA JURDICA RELEVANTE

En principio cabe sealar que nos encontramos frente a un proceso de Habeas
Data que en el Per tiene la connotacin de un proceso constitucional, es decir,
es un proceso de tutela urgente que se encarga de proteger dos derechos
constitucionales regulados en el artculo 2 incisos 5) y 6) de la Constitucin
de 1993: El derecho de acceso a la informacin pblica y el Derecho a la
autodeterminacin informativa.
Asimismo, cabe recordar que es un proceso constitucional que recin se
incorpora con la Constitucin de 1993, pues la anterior Constitucin peruana
de 1979 no lo regulaba y por ende, estos dos derechos se encontraban
protegidos por el proceso de amparo.
La locucin hbeas data se forma con habeas (del latn habeo, habere), que
significa tener, exhibir, tomar, traer, etc.; adosndole el vocablo data, respecto
del cual existe alguna disputa lxica, pues mientras algunos afirman que se
refiere al acusativo neutro plural de datum: lo que se da, datos -tambin del
latn- otros sostienen que la palabra data proviene del ingls, con el significado
de informacin o datos.
El origen de esta institucin se encuentra ineludiblemente unido al surgimiento
de los bancos de datos o archivos electrnicos. Esta garanta constitucional
es una de las ms modernas su nombre deviene del instituto de hbeas corpus,

en el cual el primer vocablo significa conserva o guarda tu, y del ingls data,
sustitutivo plural que significa informacin o datos. En su traduccin literal
sera conserva o guarda tus datos.
En la Constitucin peruana de 1993, esta garanta se halla recogida en el
artculo 200 inciso 3, en el que

se la define

segn los derechos

constitucionales que debe proteger: los contenidos en los incisos 5 y 6 del

artculo 2 de la Ley Fundamental.
En efecto la Constitucin seala:
Artculo 200. Son garantas constitucionales:
() 3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los
derechos a que se refiere el Artculo 2, incisos 5) y 6) de la Constitucin2,
incisos 5) y 6) de la Constitucin2, incisos 5) y 6) de la Constitucin.
En ese mismo sentido, nuestro Cdigo Procesal Constitucional del ao 2004
establece que: () toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se
trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos

cualquier

otro

documento

que

la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de

expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos
referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en
forma manual, mecnica o informtica,

en

archivos,

o registros de

de instituciones privadas

entidades

pblicas

bancos

de

datos
que

brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir que

se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que
afecten derechos constitucionales.

Cabe resear la jurisprudencia constitucional, concretamente la Sentencia del

Alto Tribunal del Per, 06164-2007-HD, donde se precisan los diferentes tipos
de habeas data establecidos en la legislacin peruana, conforme a la
Constitucin Poltica y el Cdigo Procesal Constitucional.
Habeas data informativo: mediante el cual se procura recabar informacin
necesaria para permitir a su promotor verificar si los datos del sistema estn
funcionando legalmente, pudiendo diferenciar cuando se cuestione acerca de
la finalidad para la cual fueron recabados, sobre qu datos se encuentran
almacenados en un banco de informacin o sobre quien proporcion los datos a
los que se hace referencia.
Habeas data rectificador: destinado a rectificar los datos falsos, inexactos o
imprecisos.
Habeas data exclutorio, tiene por finalidad excluir datos de un banco datos,
cuyo titular considera que la informacin debe ser cancelada.
Habeas data reservador: aseguramiento de que un dato sea mantenido en
condiciones de confidencialidad, garantizado su privacidad y secreto.
Habeas data de acceso a la informacin pblica: garantiza el libre acceso
a la informacin pblica que se tiene sobre los ciudadanos, salvo en los casos
restringidos, tales como los relacionados con la seguridad del Estado. En este
sentido cabe hacer notar que un porcentaje muy elevado de las acciones de
habeas data han sido declaradas fundadas judicialmente, atendindose a la
proteccin constitucional del derecho invocado.
En Consecuencia despus de conocer qu nos encontramos frente a un Proceso
de Habeas Data con Pretensiones exclusorias, para poder evaluar la
informacin jurdicamente relevante es necesario tener ideas claras de lo que
el recurrente pretende:
a. Se excluya, del banco de datos Infocorp y/o Infocorp Plus, toda
informacin referida a una deuda vigente o anterior, salvo que la
sociedad emplazada acredite fehacientemente el incumplimiento de

dicha deuda dentro del plazo convencional previamente pactado con

la entidad financiera acreedora.
b. Se excluya, del banco de datos Infocorp y/o Infocorp Plus, los montos
dinerarios por consumos efectuados por el uso de una tarjeta de
crdito,

salvo

que

el

emplazado

acredite

fehacientemente

el

incumplimiento de dicha deuda dentro del plazo convencional

previamente pactado con la entidad financiera proveedora de dicha
tarjeta.
c. La sociedad emplazada se abstenga de registrar en su banco de
datos Infocorp y/o Infocorp Plus y de comercializar todo dato referido
a montos dinerarios por consumos efectuados por el uso de una
tarjeta de crdito, si dicho uso no ha generado ninguna situacin de
incumplimiento de pago.
d.

La Sociedad emplazada se abstenga de registrar en su banco de

datos Infocorp y/o Infocorp Plus y de comercializar todo dato
relacionado

con

su

domicilio

trabajos

por

no

haber

sido

proporcionada por su titular.

e. Se suprima determinada informacin contenida en el Reporte
Infocorp de fecha 7 de febrero de 2008, por ser inexacta, inadecuada
y sensible.
3.1

Sobre la exclusin de informacin en Centrales de Riesgos

Privadas
Mediante la dacin de la Ley 27489, se regula el marco normativo y de accin
de las Centrales Privadas de Informacin de Riesgos (Cepirs) en el Per,
dispositivo legal que hasta la vigencia de la Ley de Proteccin de Datos
Personales (Ley 29733), se establece un conjunto de normas que permitan
tutelar el derecho a la autodeterminacin informativa de los titulares de la
informacin crediticia ante dichas entidades de manera adecuada.
La Ley 27489 establece, de manera enunciativa y no limitativa, en su artculo
13, los siguientes derechos de los titulares de la informacin crediticia:

a) El derecho de acceso a la informacin referida a uno mismo

registrada en tales bancos.
b) El derecho de modificacin y el derecho de cancelacin de la
informacin referida a uno mismo, registrada en tales bancos y que
fuese ilegal, inexacta, errnea o caduca.
c) El derecho de rectificacin de la informacin referida a uno mismo
que haya sido difundida por las CEPIRS y que resulte ser ilegal,
inexacta, errnea o caduca.
d) El derecho de actualizacin de la informacin referida a uno
mismo, registrada en los bancos de datos, que no haya incluido
pagos parciales o totales, siempre que hubiesen vencido los plazos
establecidos en los incisos 15.7 y 15.8 del artculo 15 de la presente
Ley.
Adems cabe sealar que en el artculo 10 de la Ley 27489, modificado por el
artculo 1 de la Ley 27863, tambin se ha regulado, de manera expresa, la
informacin que no puede ser materia de tratamiento por parte de las Cepirs.
As, se encuentra excluida:
a) la informacin sensible.
b) la informacin que viole el secreto bancario o la reserva tributaria.
c) la informacin ilegal, inexacta o errnea
d) la informacin referida al incumplimiento de obligaciones de
naturaleza civil, comercial o tributaria, luego de vencido el plazo legal
dispuesto en el literal d. del artculo 10 de la citada Ley;
e) la informacin referida a sanciones exigibles de naturaleza tributaria,
administrativa u otras anlogas de contenido econmico, luego de
vencido el plazo legal dispuesto en el literal d. del artculo 10 de la citada
Ley.
f) las informaciones referidas al incumplimiento de otras obligaciones
que no sean comerciales, civiles, tributarias, laborales o de seguros.

g) la informacin referida a la insolvencia o quiebra del titular de la

informacin, luego de vencido el plazo legal dispuesto en el literal g. del
artculo 10 de la citada Ley.
h) otra informacin que por ley se encuentre excluida de su tratamiento
por parte de las Cepirs.
La Ley de Proteccin de Datos Personales

ofrece una gama de derechos y

garantas que permiten al titular de los datos crediticios a acceder, modificar,

rectificar e incluso cancelar dicha informacin de acuerdo con la finalidad para
que se ha dictado dicha ley. El actual marco normativo de proteccin de datos
personales ha venido a ampliar la tutela del titular de dichos datos a efectos de
resguardar de mejor manera su derecho a la intimidad y a la vida privada.
Pero adems es necesario precisar que resulta legtimo y acorde con el derecho
a la libertad de contratacin, que exista un flujo continuo de informacin de
riegos crediticios en el mercado, pues solo as se puede generar confianza en el
sistema financiero para el otorgamiento de crditos y su consiguiente
recuperacin, en la medida que el tratamiento de este tipo de datos permite,
tanto

personas

jurdicas

como

personas

naturales,

conocer

el

comportamiento en el tiempo de los sujetos de crdito en general, para as

tomar decisiones adecuadas en torno al ofrecimiento de crditos, lo cual
repercute directamente en la economa nacional. Por tal razn, y dado que la
difusin de este tipo de datos en especfico cumple un fin constitucionalmente
legtimo.
En tal sentido, cuando nos encontrarnos frente a pretensiones exclusorias
sobre informacin crediticia, es necesario que el demandante aporte medios
probatorios suficientes que permitan acreditar de modo indubitable que la
informacin registrada en dichos bancos de datos resulta lesiva del derecho a
la autodeterminacin informativa, la cual est regulada por el artculo 2
inciso 06 de la Constitucin el cual prescribe: Toda persona tiene derecho a
que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no
suministren informaciones que afecten a la intimidad personal y familiar;
adems sobre ello el Tribunal Constitucional refiere acerca de ello: STC 047392007-PHD/TC (fundamento 2-4) que el derecho a la autodeterminacin

informativa consiste en la serie de facultades que tiene toda persona para

ejercer control sobre la informacin personal que le concierne, contenida en
registros ya sean pblicos, privados o informticos, a fin de enfrentar las
posibles extralimitaciones de los mismos. Se encuentra estrechamente ligado a
un control sobre la informacin, como una autodeterminacin de la vida
ntima, de la esfera personal. Mediante la autodeterminacin informativa se
busca proteger a la persona en s misma, no nicamente en los derechos que
conciernen a su esfera personalsima, sino a la persona en la totalidad de
mbitos; por tanto, no puede identificarse con el derecho a la intimidad,
personal o familiar, ya que mientras ste protege el derecho a la vida privada,
el derecho a la autodeterminacin informativa busca garantizar la facultad de
todo individuo de poder preservarla ejerciendo un control en el registro, uso y
revelacin de los datos que le conciernen (). En este orden de ideas, el
derecho a la autodeterminacin informativa protege al titular del mismo frente
a posibles abusos o riesgos derivados de la utilizacin de los datos, brindando
al titular afectado la posibilidad de lograr la exclusin de los datos que
considera sensibles y que no deben ser objeto de difusin ni de registro; as
como le otorga la facultad de poder oponerse a la transmisin y difusin de los
mismos.
Para lo que se estima que no resulta incompatible con el derecho a la
autodeterminacin informativa que las Cepirs mantengan en sus bases de
datos informacin de deudas oportuna o tardamente canceladas, en la medida
que dichas entidades cumplan con registrar debidamente las fechas de dichos
pagos y observen los plazos que la ley ha regulado para la manutencin de
dicha informacin en sus bases de datos, pues ello contribuye con el
fortalecimiento del sistema financiero.

3.2

Centrales

privadas

de

informacin

de

riesgos

la

informacin positiva.
Ante este asunto el demandante plantea que no debe consignarse el monto de
las deudas que ha pagado oportunamente, por no corresponderse con la
finalidad que cumplen las Cepirs. Sobre el particular, el demandante se plantea

la siguiente interrogante: "No sera suficiente para los fines de este BANCO DE
DATOS, que todos los meses aparezca nada ms la Calificacin NORMAL del
demandante sin aludir al monto especfico de consumos realizados con cada
una de sus tarjetas de crdito?".
La actividad de registro y difusin de informacin crediticia o de riesgos es una
actividad lcita, que cuenta con una regulacin propia a travs de la Ley N.
27489. As, para el cumplimiento de dicha finalidad, la ley le permite registrar
informacin crediticia en general, ya sea de carcter positivo o negativo, esto a
fin de procurar un flujo de informacin comercial eficiente que permita tomar
decisiones adecuadas para las partes contratantes. La ausencia de dicho
registro y difusin de informacin, conllevara a la elevacin de los costos de
transaccin de las operaciones comerciales, especialmente las referidas al
financiamiento, pues sin dicha informacin, se tendra que asumir mayores
riesgos en la concesin de crditos
Los artculos 1 y 2 de la Ley 27489 son claros en prescribir que las Cepirs
tienen por finalidad recolectar y tratar informacin de riesgos relacionada con
personas naturales o jurdicas, con el propsito de difundir o suministrar por
cualquier medio mecnico o electrnico, de manera gratuita u onerosa,
reportes de crdito acerca de estas. Segn el inciso b) del artculo 2 de dicha
Ley,

por

informacin

de

riesgos

se

entiende

aquella

relacionada

"a

obligaciones o antecedentes financieros, comerciales, tributarios, laborales, de

seguros de una persona natural o jurdica que permita evaluar su solvencia
econmica

vinculada

principalmente

su

capacidad

y trayectoria

de

endeudamiento y pago".
Por consiguiente al tratarse de una Central Privadas de Informacin de Riesgos,
no solo tiene la facultad de consignar en sus bancos de datos las deudas
morosas, sino tambin las deudas oportunamente pagadas, en tanto que su
finalidad no es solo dar cuenta de quienes no son aptos para ser sujetos de
crdito, sino, en general, de la capacidad y trayectoria de endeudamiento y
pago de quienes, alguna vez, fueron sujetos de crdito en el sistema financiero.
Debe entonces ser entendido el contenido del inciso b) del artculo 2 de la
citada ley, pues la informacin de riesgos no solo implica la generacin de un

historial de deudas u obligaciones incumplidas (informacin negativa), sino

tambin de aquellas debidamente honradas (informacin positiva). Por tanto, el
registro, recoleccin y tratamiento de informacin crediticia positiva resulta
acorde con las finalidades para las cuales se ha regulado legalmente el
funcionamiento de las Cepirs.
Es por ello que Tribunal considera que la Sociedad emplazada no ha lesionado
el derecho invocado por cuanto la informacin que la Cepirs ha venido
difundiendo sobre su capacidad de endeudamiento por uso el de tarjetas de
crdito, se ha efectuado de forma consolidada, es decir por conceptos
generales sin establecer detalles sobre la especificidad de dichos gastos. En tal
sentido, resulta desestimable la pretensin consistente en que la Sociedad
emplazada se abstenga de registrar en su banco de datos Infocorp y/o Infocorp
Plus todo dato referido a montos dinerarios por consumos mediante el uso de
una tarjeta de crdito, as como de comercializarlo, pues el tratamiento de sus
datos crediticios sobre dicho tem, resulta acorde con las funciones de las
CEPIRS y respeta su derecho invocado.

3.3

CEPIR e informacin relacionada con el domicilio y la

ocupacin laboral.
De acuerdo con el artculo 1 de la Ley 27489, las Cepirs tienen por objeto:
"(...) regular el suministro de informacin de riesgos en el mercado,
garantizando el respeto a los derechos de los titulares de la misma,
reconocidos por la Constitucin Poltica del Per y la legislacin vigente,
promoviendo la veracidad, confidencialidad y uso apropiado de dicha
informacin".
Adicionalmente a ello, el literal b) del artculo 2 de la Ley 27489 define a la
informacin de riesgos a aquella:
"Informacin

relacionada

obligaciones

antecedentes

financieros,

comerciales, tributarios, laborales, de seguros de una persona natural o jurdica

que permita evaluar su solvencia econmica vinculada principalmente a su
capacidad y trayectoria de endeudamiento y pago."

Mientras que el literal i) del mismo artculo define al tratamiento de la

informacin crediticia como:
"Toda operacin o conjunto de operaciones o procedimiento tcnico, de
carcter automatizado o no, que permitan a las CEPIRS acopiar, almacenar,
actualizar, grabar, organizar, sistematizar, elaborar, seleccionar, confrontar,
interconectar, disociar, cancelar y, en general, utilizar informacin de riesgos
para ser difundida en un reporte de crdito".
Teniendo en cuenta el contenido de la citada normatividad, se advierte que la
ley ha habilitado a las Cepirs para que efecten el tratamiento de datos de
naturaleza

crediticia,

esto

con

la

finalidad

de

difundir

el

historial

comportamiento crediticio de personas naturales como jurdicas el sistema

financiero,

promoviendo

as

su

fortalecimiento.

Entendindose

que

la

habilitacin legal del tratamiento de datos a partir de la Ley 27489, se

encuentra limitada solo a datos crediticios y no otros.
En atencin a ellos y encontrndose vigente Ley 29733, el Tribunal no deja de
advertir que el principio de proporcionalidad exige que "Todo tratamiento de
datos personales debe ser adecuado, relevante y no excesivo a la finalidad
para la que estos hubiesen sido recopilados"
Mientras que el principio de finalidad dispone que "Los datos personales deben
ser recopilados para una finalidad determinada, explcita y lcita. El tratamiento
de los datos personales no debe extenderse a otra finalidad que no haya sido
la

establecida

de

manera

inequvoca

como

tal

al

momento

de

su

recopilacin
Resulta

entonces evidente que otros datos personales del recurrente no

comprendido en el mbito de aplicacin de la citada ley, como lo son el

domicilio, el nmero telefnico o las ocupaciones laborales que ha
venido ejerciendo en el tiempo. En consecuencia, este accionar s acredita un
ejercicio desproporcionado del tratamiento de datos para el cual la ley no le ha
otorgado facultades, ms an cuando durante el trmite de la presente causa,
la sociedad emplazada no ha demostrado que el recurrente le haya brindado su
consentimiento para el tratamiento de dichos datos personales.

4. CONCLUSIN
La autodeterminacin informativa es un derecho fundamental derivado del
derecho a la privacidad, que se concreta en la facultad de toda persona para
ejercer control sobre la informacin personal que le concierne, contenida
en registros informticos pblicos o privados.
En el

derecho sustantivo a la autodeterminacin informativa se le ve

complementada, en el plano procesal, por el llamado recurso de hbeas data.

Pases como Chile, Mxico, Argentina y Espaa la regulan en sus respectivas
normativas. Por ejemplo en Espaa este derecho se encuentra regulado en el
artculo 18 de la Constitucin Espaola y desarrollado en la Ley Orgnica
15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
Adems existe un organismo encargado de velar por el cumplimiento de la
legislacin sobre proteccin de datos y controlar su aplicacin, en especial en
lo relativo a los derechos de informacin, acceso, rectificacin, oposicin y
cancelacin de datos. Este organismo es la Agencia Espaola de Proteccin de
Datos (AEPD), un Ente de Derecho Pblico con personalidad jurdica propia y
plena capacidad pblica y privada, adscrito al Ministerio de Justicia, pero que
acta con independencia de las Administraciones Pblicas en el ejercicio de sus
funciones.
En base a lo antes sealado es que nos encontramos en total acuerdo con lo
que el Tribunal Constitucional resuelve en todos sus extremos y es que resulta
idneo, legtimo y acorde con el derecho a la libertad de contratacin, que
exista un flujo continuo de informacin de riegos crediticios en el mercado,
pues solo as se puede generar confianza en el sistema financiero para el
otorgamiento de crditos y su consiguiente recuperacin, en la medida que el
tratamiento de este tipo de datos permite, tanto a personas jurdicas como a
personas naturales, conocer el comportamiento en el tiempo de los sujetos de
crdito en general, para as tomar decisiones adecuadas en torno al
ofrecimiento de crditos, lo cual repercute directamente en la economa
nacional. Por tal razn, y dado que la difusin de este tipo de datos en
especfico cumple un fin constitucionalmente legtimo.

Teniendo en cuenta el extremo Fundado cabe sealar que la normatividad (Ley

27489) es clara en

advertir que la ley ha habilitado a las Cepirs para que

efecten el tratamiento de datos de naturaleza crediticia, esto con la finalidad

de difundir el historial o comportamiento crediticio de personas naturales como
jurdicas

el

sistema

financiero,

promoviendo

as

su

fortalecimiento.

Entendindose que la habilitacin legal del tratamiento de datos a partir de la

Ley 27489, se encuentra limitada solo a datos crediticios y no otros entindase
a ellos como el domicilio, el nmero telefnico o las ocupaciones
laborales que ha venido ejerciendo en el tiempo. En consecuencia, este
accionar s acredita un ejercicio desproporcionado del tratamiento de datos
para el cual la ley no le ha otorgado facultades; por lo antes sealado
reafirmamos nuestro total acuerdo en cmo se ha resuelto el tema Materia de
Estudio.

EXP. N 00937-2013-PHD/TC Caso de asoscion Lumen Geentium

1. HECHOS
-

La

Asociacin

Lumen

Gentium,

representada

por

su

director

ejecutivo, don Marlon Ivn Garca Hilbck recurrente solicita a SUNAT

sede Piura la entrega de las circulares relacionadas con la facultad
discrecional de la Administracin Tributaria en la aplicacin de
multas, en especial, las referidas al rgimen de detracciones
expedidas en los ltimos tres aos (2008-2010).
-

La demandante sostiene haber solicitado la referida informacin pues

estas circulares no vienen siendo publicadas en la pgina web de la
emplazada pese a que son aplicadas a los contribuyentes a nivel
nacional;

que

sin

embargo

mediante

Cartas

N.'

005-2011-

SUNAT/1A00000 y 007-2011-SUNAT/1 A00000, la emplazada le ha

manifestado

que

no

puede

proporcionarle

dicha

informacin

amparndose en el inciso 4) del artculo 15- B de la Ley de

Transparencia
informacin

Acceso

sera

la

confidencial

Informacin
por

Pblica;

establecer

que

dicha

instrucciones

procedimientos tributarios para el cumplimiento de las funciones de

su personal y determinar la estrategia de los abogados de la
institucin para el inicio y la tramitacin de los procedimientos
administrativos sancionadores y de fiscalizacin en el ejercicio de sus
facultades discrecionales. Alega que las circulares que solicita son
actos de la Administracin Pblica expedidos con la finalidad de
regular parmetros de actuacin de los servidores pblicos de las
distintas dependencias que tienen efectos en los administrados al ser
utilizados para establecer gradualidades en los procedimientos
sancionadores, razn por la cual considera que dicha informacin
debe ser difundida al pblico, particularmente porque la excepcin en
la que se sostiene la Sunat para no hacer entrega de la misma se
refiere a la existencia de un procedimiento en curso, situacin que en
su caso no existe.

2. HISTORIA PROCESAL
-

La Asociacin Lumen Gentium

interpone demanda contra

Sunat

ante el Quinto Juzgado Especializado Civil de Piura ya que en un

principio se le solicita

a la emplazada la entrega de las circulares

relacionadas con la facultad discrecional de la Administracin

Tributaria en la aplicacin de multas, en especial, las referidas al
rgimen de detracciones expedidas en los ltimos tres aos (20082010), para lo cual est se niega entregar esta informacin de
Carcter Pblico.
-

El representante del procurador pblico ad hoc de la Sunat propone la

excepcin de falta de legitimidad para obrar activa y contesta la
demanda manifestando que la informacin requerida se encuentra

comprendida en la excepcin de acceso a la _informacin pblica

contenida en el artculo 15-B, inciso 4), del Decreto Supremo N. 0432003-PCM, pues la difusin de la circular que solicita el demandante
puede revelar ciertas estrategias en la tramitacin y el inicio de
procedimientos administrativos sancionadores y de fiscalizacin que
podra perjudicar de manera considerable a la Sunat.
-

Con fecha 16 de enero de 2011, declar infundada la excepcin

propuesta y, con fecha 13 de setiembre de 2012 se declar fundada
la demanda por estimar que la circular solicitada no es utilizada para
un caso concreto como lo exige el inciso 4) del artculo 15-B de la Ley
N. 27806, sino para la generalidad de casos conocidos por la Sunat,
y que aun cuando establece la facultad discrecional en la aplicacin
de sanciones e infracciones, dichas precisiones complementarias y
aspectos normativos que regula pueden generar supuestos de
arbitrariedad en su aplicacin por su desconocimiento razn por la
cual no puede negarse la publicidad a dichos criterios.

La Sala revisora revoc la apelada y declar improcedente la

demanda por estimar que la informacin requerida disea una
estrategia a travs de la cual se busca minimizar los casos de
incumplimiento de los depsitos de detraccin, as corno la evasin
tributaria, por lo que se encuentra dentro del supuesto de excepcin
que contempla el artculo 17. , inciso 4), del Texto nico Ordenado
de la Ley N. 27806.

Se interpone recurso de agravio constitucional interpuesto por la

Asociacin Lumen Gentium, representada por su director ejecutivo,
don Marlon Ivn Garca Hilbck, contra la resolucin de fojas 347, su
fecha 21 de diciembre de 2012, expedida por la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Piura, que declar improcedente la
demanda de autos.

Con fecha 5 de junio de 2011 la Asociacin recurrente interpone

demanda de habeas data contra la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria-Sede Piura (Sunat - Piura) solicitando la

entrega de las circulares relacionadas con la facultad discrecional de

la Administracin Tributaria en la aplicacin de multas, en especial,
las referidas al rgimen de detracciones expedidas en los ltimos tres
aos.
-

En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2013, la Sala Primera

del Tribunal Constitucional, pronuncia

sentencia al respecto y

resuelve:
a. Declarar

FUNDADA

la

demanda

por

haberse

acreditado

la

vulneracin del derecho de acceso a la informacin pblica de la

Asociacin Lumen Gentium.
b. DISPONER la entrega de todas y cada una de las circulares
relacionadas con la facultad discrecional de la Administracin
Tributaria en la aplicacin de multas expedidas en los ltimos tres
aos (2008-2010), incluyendo la Circular N. 15- 2008-TI, de fecha 30
de mayo de 2008, previo pago del costo real que implique la
reproduccin de dicha informacin, con costos.

3. MATERIA JURIDICA RELEVANTE

Cabe sealar que nos encontramos frente a un proceso de Habeas Data
que en el Per tiene la connotacin de un proceso constitucional, es
decir, es un proceso de tutela urgente que se encarga de proteger dos
derechos constitucionales regulados en el artculo 2 incisos 5) y 6) de
la Constitucin de 1993: El derecho de acceso a la informacin
pblica y el Derecho a la autodeterminacin informativa.
Artculo

200

constitucionales:

de

la

Constitucin

Poltica

del

Per.

Son

garantas

() 3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por

parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los
derechos a que se refiere el Artculo 2, incisos 5) y 6) de la Constitucin2,
incisos 5) y 6) de la Constitucin2, incisos 5) y 6) de la Constitucin.
En ese mismo sentido, nuestro Cdigo Procesal Constitucional del ao 2004
establece que: () toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se
trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos

cualquier

otro

documento

que

la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de

expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos
referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en
forma manual, mecnica o informtica,

en

archivos,

o registros de

de instituciones privadas

entidades

pblicas

bancos

de

datos
que

brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir que

se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que
afecten derechos constitucionales.

Cabe resear la jurisprudencia constitucional, concretamente la Sentencia del

Alto Tribunal del Per, 06164-2007-HD, donde se precisan los diferentes tipos
de habeas data establecidos en la legislacin peruana, conforme a la
Constitucin Poltica y el Cdigo Procesal Constitucional.
Habeas data informativo: mediante el cual se procura recabar informacin
necesaria para permitir a su promotor verificar si los datos del sistema estn
funcionando legalmente, pudiendo diferenciar cuando se cuestione acerca de
la finalidad para la cual fueron recabados, sobre qu datos se encuentran

almacenados en un banco de informacin o sobre quien proporcion los datos a

los que se hace referencia.
Habeas data rectificador: destinado a rectificar los datos falsos, inexactos o
imprecisos.
Habeas data exclutorio, tiene por finalidad excluir datos de un banco datos,
cuyo titular considera que la informacin debe ser cancelada.
Habeas data reservador: aseguramiento de que un dato sea mantenido en
condiciones de confidencialidad, garantizado su privacidad y secreto.
Habeas data de acceso a la informacin pblica: garantiza el libre acceso
a la informacin pblica que se tiene sobre los ciudadanos, salvo en los casos
restringidos, tales como los relacionados con la seguridad del Estado. En este
sentido cabe hacer notar que un porcentaje muy elevado de las acciones de
habeas data han sido declaradas fundadas judicialmente, atendindose a la
proteccin constitucional del derecho invocado.
Claro est que en el caso materia de estudio estamos frente a un: Habeas
Data de acceso a la Informacin Pblica, y para poder evaluar la informacin
jurdicamente relevante es necesario tener ideas claras de lo que el recurrente
pretende:
-

La Asociacin recurrente solicita la entrega de las circulares

relacionadas con la facultad discrecional de la Administracin
Tributaria en la aplicacin de multas, en especial, las referidas al
rgimen de detracciones expedidas en los ltimos tres aos (20082010).

Segn el Artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional es: Requisito

especial de la demanda que para la procedencia del hbeas data se
requerir que el demandante previamente haya reclamado,

por

documento de fecha cierta, y que el demandado se haya ratificado en

su incumplimiento
Siendo de este modo, es pertinente que el Tribunal Constitucional de un
pronunciamiento de fondo, siendo la demanda Procedente.
La Asociacin recurrente sostiene que las circulares relacionadas con la
discrecionalidad de la Administracin Tributaria estn referidas a la
facultad de fiscalizacin de la Sunat, que es parte de un programa o plan
estratgico destinado a reducir el incumplimiento tributario, mas no
regula estrategias cuya aplicacin se d entro de un proceso, razn por
la cual constituyen informacin pblica que no se encuentra incursa
en la excepcin contenida en el inciso 4) del artculo 17. del Texto nico
Ordenado de la Ley N. 27806.
La ley 27806 sostiene en el TTULO III ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA DEL ESTADO Artculo 7.- Legitimacin y requerimiento
inmotivado: Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin
de cualquier entidad de la Administracin Pblica. En ningn caso se
exige expresin de causa para el ejercicio de este derecho.
Artculo 8.- Entidades obligadas a informar. Las entidades obligadas a
brindar informacin son las sealadas en el artculo 2 de la presente
Ley:
-

Art. 02 Para efectos de la presente Ley se entiende por entidades de

la Administracin Pblica a las sealadas en el Artculo I del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General Es totalmente inaudito tratar de sostener que SUNAT no
est inmersa dentro de la aplicacin de esta normativa, ya que
evidentemente si lo est

Ante ello SUNAT ha manifestado que l ejercicio de la facultad

discrecional de la Administracin Tributaria es de carcter reservado, por
lo

que

las

disposiciones

internas

que

se

imparten

no

son

de

conocimiento pblico porque de serlo desnaturalizaran dicha facultad.

Agrega que las normas referidas al Sistema de Pago de Obligaciones
Tributarias con el Gobierno Central fueron dadas con la finalidad de

poder combatir supuestos de evasin tributaria conforme se indica en el

punto 6.2 de la circular, por lo que no podr aplicarse la facultad
discrecional

cuando

se

detecten

hechos

que

presumiblemente

constituyan delito de defraudacin tributaria, razn por la cual la circular

es de carcter reservado por contener la estrategia de la Administracin
Tributaria para combatir la evasin tributaria.

3.1

Controversia

El inciso 5) del artculo 2. de la Constitucin dispone que: toda

persona tiene derecho "a solicitar sin expresin de causa la
informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica,
en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido".
La Constitucin ha consagrado en estos trminos el derecho
fundamental de acceso a la informacin pblica, cuyo contenido
esencial reside en el conocimiento del derecho que le asiste a toda
persona de solicitar y recibir informacin de cualquier entidad
pblica, no existiendo, por tanto, entidad del Estado o persona de
derecho pblico excluida de la obligacin respectiva.
Entonces es evidente que el acceso a la informacin pblica
constituye un derecho fundamental a solicitar y recibir informacin
que posee o reproduce cualquiera de las entidades estatales, salvo
los datos que se encuentran exceptuados por la ley.
El Tribunal Constitucional se ha manifestado al respecto de la
siguiente manera: Lo realmente trascendental, a efectos de que
pueda

considerarse

como

informacin

p-

blica,

no

es su

financiacin, sino la posesin y el uso que le imponen los rganos

pblicos en la adopcin de decisiones administrativas salvo, claro
est que la informacin haya sido declarada por ley y como sujeta a
reserva.
Consideramos importante resaltar que la Corte Interamericana de
Derechos Humanos se ha pronunciado sobre el contenido del derecho

de acceso a la informacin pblica en su sentencia recada en el Caso

Claude Reyes. A continuacin el fundamento correspondiente:
77. En lo que respecta a los hechos del presente caso, la Corte
estima

que

el

artculo

13

de

la

Convencin,

al

estipular

expresamente los derechos a buscar y a recibir informaciones,

protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a la
informacin bajo el control del Estado, con las salvedades permitidas
bajo

el

rgimen

de

restricciones

de

la

Convencin.

Consecuentemente, dicho artculo ampara el derecho de las personas

a recibir dicha informacin y la obligacin positiva del Estado de
suministrarla, de forma tal que la persona pueda tener acceso a
conocer esa informacin o reciba una respuesta fundamentada
cuando por algn motivo permitido por la Convencin el Estado
pueda limitar el acceso a la misma para el caso concreto. Dicha
informacin debe ser entregada sin necesidad de acreditar un inters
directo para su obtencin o una afectacin personal, salvo en los
casos en que se aplique una legtima restriccin. Su entrega a una
persona puede permitir a su vez que sta circule en la sociedad de
manera que pueda conocerla, acceder a ella y valorarla. ()
Es imperativo tambin subrayar que cualquier ciudadano puede
ejercer su derecho de acceso a la informacin pblica a travs de dos
formas: i) accediendo a la informacin que se encuentra
publicada en los portales electrnicos de las instituciones
pblicas y; ii) mediante una solicitud.
De la pretensin demandada y los alegatos de las partes, se advierte
que la controversia se encuentra circunscrita a determinar si la
SUNAT ha respondido el requerimiento del demandante de acuerdo
con los trminos solicitados y si la circular sobre la aplicacin de la
facultad discrecional en materia de sanciones de la Sunat constituye
o no informacin confidencial de acuerdo con lo establecido en el
numeral 4) del artculo 15-B de la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica.

3.2

Sobre la respuesta del pedido de acceso a la informacin

pblica.
Con relacin al primer aspecto controvertido, corresponde precisar
que sobre el contenido constitucionalmente protegido del derecho de
acceso a la informacin pblica se ha establecido que "no solo
comprende la mera posibilidad de acceder a la informacin solicitada
y la obligacin de dispensarla por parte de los organismos pblicos,
sino que la misma debe ser completa, precisa, correcta, actualizada,
oportuna y veraz" (STC 1797-2002-PHD/TC, 959-2001-PHD/TC).
La demandante solicit a la Sunat lo siguiente:
Solicitamos a su Despacho se sirva ordenar a quien corresponda se
me expidan todas y cada una de las circulares emitidas por su
institucin relacionadas con la aplicacin de multas correspondientes
a los tres ltimos ejercicios de las que forman parte aquellas
circulares referidas a la facultad de discrecionalidad en el rgimen de
detracciones (sic. E 7).
En respuesta al pedido de la Asociacin recurrente la Sunat emite la
Carta N. 006- 2011-SUNAT/1 A00000 (13. 11 y 12), en la que
describe la finalidad por la cual emite circulares y justifica la
confidencialidad de las mismas por haber participado abogados de la
entidad y por contener sus estrategias en la tramitacin e inicio de
los procedimientos administrativos tributarios y de fiscalizacin
basada en el inciso 4) del artculo 15-B de la Ley N. 27806; asimismo
manifiesta:
Respecto

al

periodo

solicitado

(tres

ltimos

ejercicios

que

corresponden a los aos 2008 al 2010), precisamos que hemos

encontrado

solo

una

Circular

referida

la

facultad

de

discrecionalidad en el rgimen de detracciones que lamentablemente

no la podernos proporcionar en tanto se encuentra en la excepcin
legal mencionada en el prrafo anterior al referirse a nuestras
estrategias

vinculadas

la

ejecucin

de

los

procedimientos

administrativos sancionadores a cargo de las reas de control de la

deuda y de fiscalizacin (f. 12).
Con fecha 26 de abril de 2011 (f. 13) la Asociacin recurrente
present un pedido de aclaracin que textualmente seala lo
siguiente:
(...) cumplimos con ACLARAR nuestro pedido en el sentido que la
informacin solicitada est referida a las circulares relacionadas con
la facultad discrecional en la aplicacin de multas, de las que forman
parte aquellas circulares referidas a la facultad de discrecionalidad
en la aplicacin de multas del rgimen de detracciones (f. 13).
En consecuencia, se evidencia que la respuesta que la Sunat
proporcion a la recurrente lesion el derecho de acceso a la
informacin

pblica

invocado

debido

que

solo

respondi

parcialmente al pedido de la recurrente, razn por la cual este

extremo ha sido totalmente estimado.
3.3

Sobre

las

circulares

de

la

Sunat

la

informacin

confidencial
El numeral 4) del artculo 15-B de la Ley N. 27806 establece lo
siguiente: El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser
ejercido respecto de lo siguiente:

La informacin preparada u

obtenida por asesores jurdicos o abogados de las entidades de la

Administracin Pblica cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a
adoptarse en la tramitacin o defensa en un proceso administrativo o
judicial, o de cualquier tipo de informacin protegida por el secreto
profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado.
Esta excepcin termina al concluir el proceso.
Cabe mencionar adicionalmente que "de acuerdo con el principio de
mxima divulgacin, la publicidad en la actuacin de los poderes
pblicos constituye la regla y el secreto, cuando cuente con
cobertura constitucional, la excepcin (STC N. 2579-2003-PHD/TC),
de ah que las excepciones al derecho de acceso a la informacin

pblica deben ser interpretadas de manera restrictiva y encontrarse

debidamente fundamentadas" (STC N. 3035-2012-PHD/TC)
Al respecto vale recordar que la identificacin de informacin
restringida se vincula al contenido de la informacin que se clasifica
como reservada, secreta o confidencial, lo que en el anlisis
jurisdiccional requiere necesariamente del conocimiento integral de
aquel documento o informacin considerado clasificado a efectos de
determinar si la cualidad asignada por la Administracin para
denegar su acceso resulta constitucionalmente legtima.
Como se puede apreciar el carcter confidencial que la Sunat ha
atribuido a la Circular N. 15-2008-TI no cumple las caractersticas
que la ley exige para ello, pues el establecimiento de una poltica
general para desincentivar la evasin tributaria no puede ser
aparejado como una estrategia de aplicacin frente a la posibilidad
vaga

de

instauracin

de

procedimientos

administrativos

sancionadores pues la excepcin invocada expresamente exige la

existencia de una procedimiento administrativo en curso para
restringir constitucionalmente informacin en los trminos que alega
la emplazada.
En todo caso del referido contenido se puede identificar una suerte
de beneficio tributario que la Sunat motu proprio ha decidido
implementar a favor de los contribuyentes, que aun cuando han
infringido las normas tributarias contenidas en el numeral 1) del
artculo 178. y el numeral 5) del artculo 176. del Cdigo Tributario,
y el punto 1 del numeral 12.2 del artculo 12. del Decreto Legislativo
N. 940 (SPOT), podran verse beneficiados si corrigieron su conducta
de acuerdo con las pautas que la citada circular establece. Por lo
tanto, el hecho de que dicha circular seale pautas de accin para el
personal de la Sunat que labora en determinadas reas y que estas
posiblemente hayan sido elaboradas por los abogados de la
institucin

para

regular

adecuadamente

su

facultad

de

discrecionalidad en la imposicin de sanciones en los supuestos

especficos citados no identifica la existencia de una estrategia legal

aplicable a un expediente administrativo en trmite, como la norma

exige, para justificar la restriccin de acceso a dicha circular, pues su
propio contenido indica que su aplicacin es de carcter general, por
lo que incluso de admitirse los alegatos de la Sunat, dicha circular no
cumplira la cualidad temporal que la citada excepcin establece en
su prrafo final, razn por la cual la restriccin impuesta por la Sunat
a la referida informacin carece de sustento legal, y, por ende,
lesiona el derecho de acceso a la informacin pblica de la Asociacin
demandante, por lo que tambin correspondi estimar este extremo
de la demanda.
Consecuentemente queda acreditada la lesin del derecho invocado
y correspondi ordenar que la Sunat asuma el pago de los costos
procesales en atencin a lo dispuesto por el artculo 56. Del Cdigo
Procesal Constitucional, el cual deber ser liquidado en la etapa de
ejecucin de la sentencia.
4. CONCLUSIONES.
Como grupo, estamos en pleno acuerdo con la manera en cmo ha resuelto el
Tribunal Constitucional en el Presente caso. Es menester del TC que a travs de
su gua mxima que es la Constitucin vele por Derechos constitucionalmente
protegidos como el de El Derecho a la Informacin Pblica.

Precisamente, el contenido y alcances del derecho de acceso a la informacin

pblica

han

sido

desarrollados

por

la

Constitucin,

los

instrumentos

internacionales sobre derechos humanos, las leyes y la jurisprudencia del

Tribunal Constitucional. Segn el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin (1993)
toda persona tiene derecho a solicitar, sin expresin de causa, la informacin
que requiera, y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el
costo que suponga el pedido.

Por su parte la ley 27806 prescribe:

ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA DEL ESTADO

Artculo 7.- Legitimacin y requerimiento inmotivado

Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier

entidad de la Administracin Pblica. En ningn caso se exige expresin de
causa para el ejercicio de este derecho.

La Ley 27806 de transparencia y acceso a la informacin pblica precisa que

las entidades pblicas debern brindar la informacin solicitada por los
ciudadanos. De no mediar respuesta en los plazos establecidos por la ley el
solicitante puede considerar denegado su pedido.
Adems, la Ley contiene un conjunto de disposiciones que tratan de promover
la transparencia; y es que el Estado no slo debe entregar la informacin que le
soliciten, sino adems, debe dictar medidas que pongan a disposicin de la
ciudadana la informacin y que garanticen el escrutinio pblico. As, se
establecen diversas obligaciones a las entidades pblicas las cuales deben ser
acatadas

por

las

mismas,

tratndose

sobre

Constitucionalmente protegidos.

EXP. N 04058-2012
CASO PROCESO DE ALIMENTOS
I.

HECHOS:

todo

de

Derechos

El caso radica en que la Sra. Silvia patricia Lopez Falcn representante de su

menor hija S.M.Z.L seala que se le est afectando el derecho a la debida
motivacin de las resoluciones judiciales por el hecho de que la jueza de
familia concluy el proceso de alimentos a favor de su menor hija por la
inasistencia de las partes. Sealando adems la demandante que su tardanza
fue producto de la enfermedad de su hija mayor por lo cual no estuvo a la
hora indicada llegando dos minutos ms tarde presentando la justificacin
requerida y solicitando la reprogramacin de audiencia y a pesar de ello la
jueza de familia no lo tomo en cuenta e hizo caso omiso a su pedido, por ende
la recurrente interpone proceso de amparo.
II.

HISTORIA PROCESAL:
- Con expediente N 2621-2010 se promovi proceso judicial de alimentos contra
Elvis Ziga Ros de audiencia nica para el da 10 de febrero del 2011, sin
embargo no se llev a cabo.
- Para el da 18 de febrero del 2011 se da nuevamente la audiencia nica donde
la recurrente llega con 2 minutos de retraso, dando lugar a la inasistencia de
las partes mediante expediente N 02621-2010-0-1301-JO-FC-01.
- Con fecha 18 de febrero mediante escrito la demandante

solicita

reprogramacin de audiencia, justificando su retraso el da que se frustr la

audiencia.
- Con fecha 4 de mayo del 2011 la seora Silvia Patricia Lopez Falcn interpone
demanda de amparo contra la juez de familia de la provincia de Barranca,
Patricia Maura de la Cruz. Solicitando nulidad de la resolucin N 11 de fecha
26 de abril del 2011, mediante el cual se confirm la resolucin N 6 de fecha
18 de febrero del 2011

que declara

el archivamiento y la conclusin del

proceso de alimentos en representacin de su hija contra Elvis Ziga Ros.

- Con fecha 25 de mayo del 2011la juez de familia Patricia Maura de la Cruz
contesta la demanda, sealando que se ha obrado conforme a ley.
- Con fecha 29 de diciembre del 2011 el primer juzgado civil de Barranca declaro
fundado la demanda
- Con fecha 18 de julio del 2012 revocando la apelada, se declar infundada la
demanda.
- Con fecha 17 de agosto del 2012 mediante recuso de agravio la Sra. Silvia
Lopez reitera los argumentos de su demanda.

- Con expediente N 04058-2012-PA/TC, el tribunal constitucional declara

fundada la demanda por acreditarse la vulneracin del derecho a la debida
motivacin.

III.

MATERIA JURIDICA RELEVANTE:

TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y/O DEBIDO PROCESO: Es uno de los
derechos fundamentales y/o constitucionales que tiene todo sujeto de
derecho (persona

natural,

persona

jurdica,

concebido,

entes no

personales, etc.) teniendo estos la situacin jurdica de demandante o

demandado segn sea el caso, al momento de recurrir al rgano
jurisdiccional , a fin de que se imparta justicia , existiendo garantas
mnimas para todos los sujetos de derecho que hagan uso o que
requieran la intervencin del Estado , para la solucin de su conflicto de
intereses o incertidumbre jurdica; utilizando para ello el proceso como
instrumento de tutela de derecho de los mismos..
Es la atribucin que tiene el juez a dictar una resolucin conforme a
derecho y siempre que

se cumplan los requisitos procesales

mnimos para ello; es decir, este derecho supone obtener una decisin
judicial sobre las pretensiones deducidas por el actor ante el rgano
jurisdiccional respectivo, siempre que se utilicen las vas procesales
adecuadas, pero no necesariamente tal decisin es la solicitada por el
actor ; ya que la misma puede ser favorable o desfavorable a las
pretensiones ejercidas.
Este derecho se encuentra regulado en nuestra constitucin poltica del
Per art 139 inciso 3.
ESTATESE A LO RESUELTO: significa que a lo solicitado, el juez ya lo
resolvi, remitiendo a lo resuelto en fecha anterior, por lo que la jueza en
el caso seala que se remite a lo resuelto anteriormente por haber ya
archivado al proceso haciendo alusin que ya atendi el referido caso.
MOTIVACION DE RESOLUCIONES JUDICIALES: la motivacin de la
resoluciones judiciales encuentra su fundamento en la necesidad de dar
una explicacin al silogismo judicial lo suficientemente aclaratoria como

para saber la solucin dada al caso, es la consecuencia de una

interpretacin del ordenamiento y no el fruto de la arbitrariedad.
El deber de motivacin es la expresin de la labor jurisdiccional, de all
la obligacin de motivar adecuadamente una resolucin judicial que
permita a la ciudadana realizar un control de la actividad jurisdiccional,
y a las partes que intervienen en el proceso conozcan las razones por las
cuales se les concede o deniega la tutela concreta de un derecho,
asegurando que el ejercicio de impartir justicia se haga con sujecin a la
constitucin y a la ley.

La motivacin de resoluciones judiciales se

encuentra regulado en el art 139 inciso 5 de la constitucin poltica del

Per.
CDIGO DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES: Aprobado en el Congreso el 21
de julio del 2000 mediante Ley N 27337, promulgado el 2 de agosto del
2000 y publicado en el Diario oficial El Peruano el 7 de agosto del
2000. Siguiendo la lnea de la Convencin Internacional de los Derechos
del Nio, la Convencin de la Haya y nuestro Cdigo de los Nios y
Adolescentes derogado, este nuevo cuerpo legal consagra una vez ms
el Inters Superior del Nio y el principio de la Subsidiariedad de la
Adopcin Internacional, pero adems establece la desjudicializacin
parcial de las investigaciones tutelares, transfiriendo al Ministerio de la
Mujer y Desarrollo Social la competencia para la realizacin de todas las
diligencias previas a la declaratoria de abandono de una nia, nio o
adolescente. En su art 1 seala que se considera nio a todo ser humano
desde su concepcin hasta cumplir los doce aos de edad y adolescente
desde los doce hasta cumplir los dieciocho aos de edad.
El Estado protege al concebido para todo lo que le favorece. Si existiera
duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se pruebe lo contrario.
REPROGRAMACIN DE AUDIENCIA: La reprogramacin de audiencia se
da conforme lo prescrito en nuestra carta magna en el art 2 inciso 20
donde prescribe a formular peticiones, individual o colectivamente, por
escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al
interesado una respuesta por escrito dentro del plazo legal, bajo
responsabilidad.

 INTERS SUPERIOR DEL NIO Y ADOLECENTE: tambin conocido como el

inters superior del menor, es un conjunto de acciones y procesos
tendientes a garantizar un desarrollo integral y una vida digna, as como
las condiciones materiales y efectivas que permitan vivir plenamente y
alcanzar el mximo bienestar posible a nios y nias.
Se trata de una garanta de que los nios y nias tienen derecho a que,
antes de tomar una medida respecto a ellos, se adopten aquellas que
promuevan y protejan sus derechos.
CONVENCION DE LOS DERECHOS DEL NIO: La Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio (CIDN, en ingls CRC) es el tratado
internacional de las Naciones Unidas a travs del cual se enfatiza que los
nios tienen los mismos derechos que los adultos, y se subrayan
aquellos derechos que se desprenden de su especial condicin de seres
humanos que, por no haber alcanzado el pleno desarrollo fsico y mental,
requieren de proteccin especial.
Es el primer tratado vinculante a nivel internacional que rene en un
nico texto sus derechos civiles, polticos, sociales, econmicos y
culturales. El texto de la CIDN al que suscriben los Estados est
compuesto por un conjunto de normas para la proteccin de la infancia y
los derechos del nio. Esto quiere decir que los Estados que se adhieren
a la convencin se comprometen a cumplirla. En virtud de ello se
comprometen a adecuar su marco normativo a los principios de la CIDN
y a destinar todos los esfuerzos que sean necesarios para lograr que
cada nio goce plenamente de sus derechos. La convencin est
compuesta por 54 artculos que consagran el derecho a la proteccin de
la sociedad y el gobierno. El derecho de las personas menores de 18
aos a desarrollarse en medios seguros y a participar activamente en la
sociedad.
DERECHO A LA VIDA:
El artculo 2, inciso 1 de la Constitucin Poltica del Per, declara que toda persona

tiene derecho a la vida. A nivel global, la proteccin se establece en la Declaracin

Universal de Derechos Humanos (art. 3) y a nivel regional, en la Convencin

Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos, artculo 4, primer prrafo),

tambin el Pacto Internacional de Derechos Polticos y Civiles (art .6) y la Convencin
Europea de Derechos Humanos (artculo 2, primer prrafo). El derecho fundamental
que tiene toda persona a la vida es indiscutible e incuestionable, con independencia de
su status, pre- o postnatal, de su capacidad o incapacidad de vida o de la mayor o menor
calidad de vida. Se trata de un derecho de todo ser humano desde su concepcin hasta
su muerte, haya adquirido la calidad de persona o se encuentre todava en el vientre
materno, por lo que en el caso archivamiento del proceso afecta su derecho a la vida
de la menor por tratarse de un proceso de alimentos.

IV.

CONCLUSIONES
En el presente caso , como posicin grupal estamos de acuerdo con
lo emitido por el tribunal constitucional ,ya que se le estaba
afectando a la menor su derecho que no solo est regulado en la
constitucin en el art 4 de manera implcita y en art 6 sino tambin
en el cdigo de los nios y adolescentes, en la convencin de los
derechos del nio entre otros tratados internacionales y de acuerdo
al art 55 de la constitucin los tratados celebrados por el Estado y
en vigor forman parte del derecho nacional, en donde la jueza solo
prefiri irse por el camino ms fcil acogindose al art 203 del cdigo
procesal civil que seala que por inasistencia de las partes se archiva
el proceso ; sin avizorar

la jueza las implicancias en la menor

,tratndose de derechos alimentarios en donde estaba en juego la vida y la

subsistencia de la persona, en este caso la menor incluso la demandada no tomo
en cuenta que la recurrente en representacin de su hija contaba ya con una
medida cautelar de asignacin anticipada de alimentos en forma de retencin
judicial, en la cual de acuerdo con el artculo 658 del cdigo procesal civil, la
liquidacin de las pensiones devengadas y de los intereses computados que se
realizan a partir del da de la notificacin de la demanda . Por lo expuesto
estamos a favor del tribunal constitucional.

Cabe precisar tambin que se le est afectando a la menor un derecho

fundamental muy importante que se encuentra regulado en al art 1 de la
constitucin poltica del Per

donde prescribe La defensa de la persona

humana el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del

estado.

LEGISLACIN COMPARADA
INTERS SUPERIOR DEL NIO Y
ADOLESCENTE

BOLIVIA

:La

nueva

constitucin

poltica

del

Estado

plurinacional de Bolivia, establece en su art 60 Es deber del

Estado, la sociedad y la familia garantizar la prioridad del
inters superior de la nia, nio y adolescente, que comprende
la preeminencia de sus derechos, la primaca en recibir
proteccin y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en
la atencin de los servicios pblicos y privados, y el acceso a
una

administracin

de

justicia

pronta,

oportuna

con

asistencia de personal especializado, mientras que en cdigo

del nio y adolescente establece: las normas del presente
cdigo deben interpretarse velando por el inters superior del
nio, nia y adolescente, de acuerdo con la constitucin
poltica

del

Estado,

las

convenciones,

los

tratados

internacionales vigentes y las leyes de la republica(art 6).

ECUADOR: La constitucin del Ecuador establece en su art 44
El Estado, la sociedad

y la familia promovern de forma

prioritaria

integral

el

desarrollo

de

las

nias,

nios

adolescentes, y asegurarn el ejercicio pleno de sus derechos;

se atender al principio de su inters superior y sus derechos
prevalecern sobre los de las dems personas. Y el cdigo de
la niez y adolescencia en su art 1 dispone: sobre la

proteccin integral del Estado, la sociedad y la familia deben

garantizar a todos los nios, nias y adolescentes que viven en
el Ecuador, con el fin de lograr su desarrollo integral y el
disfrute pleno de sus derechos, en un marco de libertad,
dignidad y equidad. Para este efecto, regula el goce y el
ejercicio de los derechos, deberes y responsabilidades de los
nios, nias y adolescentes y los medios para hacerlos
efectivos, garantizarlos y protegerlos, conforme al principio del
inters superior de la niez y adolescencia y a la doctrina de

proteccin integral.
MXICO: La constitucin de los Estados unidos Mexicanos
establece en el art 4 En todas las decisiones y actuaciones del
Estado se velar y cumplir con el principio del inters superior
de la niez, garantizando de manera plena sus derechos. Los
nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus
necesidades

de

alimentacin,

salud,

educacin

sano

esparcimiento para su desarrollo integral. Este principio

deber guiar el diseo, ejecucin, seguimiento y evaluacin de
las polticas pblicas dirigidas a la niez. Cabe sealar que en
este caso no se otorga prevalencia al inters superior del nio.
Por su parte, en el art 3 de la ley para la proteccin de los
derechos de nias, y nias y adolescentes se mencione al
inters superior como primer principio rector de la proteccin

de los derechos de nios, nias y adolescentes.

REPBLICA DOMINICANA : La constitucin Republicana
Dominicana establece : La familia , la sociedad y el Estado,
harn

primar

el

inters

superior

del

nio,

la

nia

adolescente ; tendrn la obligacin de asistirles y protegerles

para garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio
pleno de sus derechos fundamentales, conforme a esta
constitucin ya a las leyes (art 56). Mientras que su cdigo
para el sistema de proteccin y los derechos fundamentales de
nios, nias y adolescentes fija como quinto principio

El

principio del inters superior del nio, nia o adolescente debe

tomarse en cuenta siempre en la interpretacin y aplicacin de

este cdigo y es de obligatorio cumplimiento

en todas las

decisiones que le sean concernientes. Busca contribuir con su

desarrollo integral y asegurar el disfrute pleno y efectivo de
sus derechos fundamentales. As mismo constituye la
necesidad

de

priorizar

los

derechos

del

nio,

nia

adolescente frente a los derechos de las personas adultas.

VENEZUELA: La constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela establece los nios, nias y adolescentes son
sujetos plenos de derecho y estarn protegidos por la
legislacin, rganos y tribunales especializados, los cuales
respetarn, garantizarn

y desarrollarn los contenidos de

esta constitucin, la convencin sobre los derechos del nio y

dems tratados internacionales que en esta materia haya
suscrito y ratificado la Repblica. El Estado las familias y la
sociedad asegurarn, con prioridad absoluta, la proteccin
integral, para lo cual se tomar en cuenta su inters superior
en las decisiones y acciones que les conciernan. El Estado
promover su incorporacin progresiva a la ciudadana activa y
crear un sistema rector nacional para la proteccin integral
de los nios, nias y adolescentes (art 78). La ley orgnica
para la proteccin del nio y del adolescente define que
El inters superior del nio es un principio de interpretacin y
aplicacin de esta ley, el cual es de obligatorio documento en
la toma de todas las decisiones concernientes a los nios y
adolescentes, as como el disfrute pleno y efectivo de sus

derechos y garantas.
PER : En nuestro cdigo de nios y adolescentes contiene un
artculo

referido

al

inters

superior

del

nio

del

adolescente en el que se enfatiza la misin del Estado de

cumplir con el principio : En toda medida concerniente al nio
y al adolescente que adopte el Estado a travs de los poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Pblico, los
Gobiernos

Regionales,

Gobiernos

locales

sus

dems

instituciones, as como la accin de la sociedad, se consider el

principio del inters superior del nio y del adolescente y el
respeto a sus derechos (art 9), adems en la constitucin
poltica se regula en el art 4 lo siguiente : La comunidad y el
Estado protegen especialmente al nio, al adolescente , a la
madre y al anciano en situacin de abandono.
As mismo en el art 6 prescribe La poltica nacional de la
poblacin

tiene

como

objetivo

difundir

promover

la

paternidad y maternidad responsable ()

Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar
seguridad a sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y
asistir a sus padres ().
Hay que tener en cuenta en el caso del Per, el plan nacional
de accin por la infancia y de la adolescencia (PNAIA)
2012-2021, constituye el cuarto plan estratgico. El primero
comenz a implementase en 1992, inmediatamente despus
de la ratificacin de la

convencin internacional sobre los

intereses del nio (CIND) y de la aprobacin del cdigo de los

nios y adolescentes. Desde entonces, los sucesivos planes de
accin han evidenciado interesantes avances.
Como se puede observar en estos mencionados pases incluido
el nuestro se respeta el inters superior de los nios y
adolescentes, encontrado en la constitucin y en otros en el
cdigo de los nios y adolescentes de los referidos pases. Por
lo cual en el caso estudiado se le ve afectado el derecho de la
menor al haberse archivado el proceso.

EXP. N09332-2006-PA/TC
CASO REYNALDO ARMANDO SHOLS
I.

HECHOS :

Los hechos

se suscitan debido a que el seor Reynaldo Armando

Shols solicita al centro naval del Per se le otorgue carn familiar de

hija a la menor Lorena Alejandra Moscoso hijastra del mismo, y no se
le entregu el carn de invitado especial, por lo que el centro naval
del Per le niega lo solicitado, argumentando que se ha respetado el
cumplimiento del acuerdo N05-02 del comit directivo del centro
naval ya que a menor no es hija sino hijastra del socio. Por ende el sr.
Reynaldo Shols

interpone proceso de amparo sealando que se le

afecta el derecho de igualdad y cese la actitud discriminara en su

condicin de socio.
II.

HISTORIA PROCESAL
- Con fecha 23 de septiembre Reynaldo Armando Shols interpone
-

demanda de amparo contra el centro naval del Per.

El centro naval del Per (CNP), contesta la

demanda

argumentando que se dio cumplimiento al acuerdo N 05-02del

-

comit directivo del CNP de fecha 13 de junio del 2002.

El 20 de marzo del 2006 el primer juzgado especializado en lo civil

declara infundada la demanda.

Con fecha 3 de agosto del 2006 la primera sala civil de la corte

superior de justicia declara improcedente la demanda de amparo.

Mediante
expediente N 09332-2006 PA/TC El tribunal
constitucional declara fundada la demanda y ordena que no se
realicen distinciones entre el trato que reciben los hijos para con
los hijastros.

III.

MATERIA JURIDICA RELEVANTE:

CENTRO NAVAL DEL PERU :
Es una asociacin autnoma, sin fines de lucro y completamente ajena a
toda actividad o idea de carcter poltico o religioso, que tiene por
objeto principal promover y desarrollar entre sus asociados actividades
sociales, culturales, artsticas y deportivas, principalmente las nuticas,
mantener el espritu de cuerpo entre sus miembros y contribuir a su

bienestar; as como fomentar la conciencia martima en el mbito

nacional, en estrecha relacin con la Marina de Guerra del Per.

PROCESO DE REACRNETIZACION: es un proceso mediante el

cual se busca la identificacin de los integrantes alguna
institucin, con el fin de brindar seguridad.7

AUTOORGANIZACION: La auto organizacin es un proceso en el que

alguna forma global de orden o coordinacin surge de las interacciones
locales entre los componentes de un sistema inicialmente desordenado.

FAMILIA: La familia, segn la Declaracin Universal de los Derechos

Humanos, es el elemento natural, universal y fundamental de la sociedad,
tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado. Los lazos
principales que definen una familia son de dos tipos: vnculos de
afinidad derivados

del

establecimiento

de

un

vnculo

reconocido

socialmente, como el matrimonio y vnculos de consanguinidad, como

la filiacin entre padres e hijos o los lazos que se establecen entre los
hermanos que descienden de un mismo padre. Tambin puede
diferenciarse la familia segn el grado de parentesco entre sus miembros.
No hay consenso sobre la definicin de la familia. La familia nuclear, fundada en la
unin entre hombre y mujer, es el modelo principal de familia como tal, y la estructura
difundida mayormente en la actualidad. Las formas de vida familiar son muy diversas,
dependiendo de factores sociales, culturales, econmicos y afectivos. La familia,
como cualquier institucin social, tiende a adaptarse al contexto de una sociedad.

FAMILIA ENSAMBLADA:

Puede definirse como la estructura familiar originada en el matrimonio o

la unin concubina de una pareja en la cual uno a ambos de sus
integrantes tiene hijos provenientes de una relacin previa.
En Argentina, el equivalente para stepfamily es familia ensamblada, el
cual deriva de ensamble, palabra usada en ingeniera para designar el
ajuste entre distintas piezas, que encajan unas en otras conformando
una nueva unidad.
En Israel, el trmino hebreo para familia ensamblada es mishpacha
chorege. Mishpacha significa familia y choreget denota fuera de la

norma, por lo que les otorga una connotacin negativa a los trminos
padrastros e hijastros. El diccionario define a las palabras relacionadas
con familia ensamblada como lazos familiares y responsabilidades sin
relacin sangunea.
En Japn, las palabras equivalentes al trmino familia ensamblada son
mama-haha o keibo que significan madrastra (la primera tiene una
connotacin tan negativa como madrastra, mientras que la segunda es
ms neutral y formal), mama-ko o keishi significan hijastro/a, y mamachichi (rara vez usada) o keifu significan padrastro.
IV.

CONCLUSIONES

Como

equipo

de

trabajo,

estamos

de

acuerdo

con

el

tribunal

constitucional ya que la familia est regulada en nuestra constitucin en

su art 4 reconocindosele la proteccin del estado.

Adems porque

tambin en nuestro cdigo civil en el art 237 prescribe que la relacin

entre padrastros, madrastas e hijastros se genera parentesco de
afinidad, lo que conlleva a el impedimento matrimonial regulado en al
art 242 del cdigo civil, y por ello se puede deducir que el hijastro (a)
forma parte de la nueva estructura familiar.
Cabe recalcar as mismo que nuestra constitucin reconoce la libertad
de asociacin regulada en el art 2 inciso 13 de la constitucin donde
seala que toda persona tiene derecho a asociarse y a construir
fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro,
sin autorizacin previa y con arreglo a la ley, donde mediante este
artculo se est protegiendo a los grupos de personas que comparten
similares intereses para la realizacin de una meta en comn. Por lo cual
en el presente caso se hace a favor de la familia ensamblada, ya que al
no haber explcitamente una regulacin de este tipo de familia, ni
existiendo jurisprudencia de la misma el TC opte por reponerse las cosas
al estado anterior y no se d la afectacin.
superar el vaco legal en que se encuentran sumergidas las familias
ensambladas, ms especficamente sus miembros, respecto de sus roles
y derechos, es hoy una tarea pendiente, que atae no solo a nuestros
legisladores, sino a nuestros jueces, constitucionales y especializados,
quienes debern hacer uso, de los principios constitucionales, la doctrina

y la legislacin comparada, para esgrimir reglas jurdicas que permita

suplir la ausencia normativa.
Finalmente, si bien el Tribunal Constitucional, no ha reconocido la
igualdad de derechos entre los hijos afines y los hijos biolgicos, expresa
que la diferenciacin no resulta constitucionalmente aceptable, por
cuanto afecta la identidad familiar; ms an si, en contextos donde el
hijastro se ha asimilado debidamente al ncleo familiar, esto es, habita y
comparte

vida

de

familia

con

cierta

estabilidad,

publicidad

reconocimiento (identidad familiar autnoma).

DOCTRINA
Una realidad actual en nuestra sociedad la constituye, la cada vez ms
creciente desintegracin del modelo familiar nuclear, y el incremento de una
nueva organizacin familiar, aquella formada por la unin de padres y madres
solteros, separados, divorciados o viudos, y sus respectivos hijos, quienes por
matrimonio o convivencia, pasaran a conformar una familia ensamblada,
donde de manera simultnea, poseern el rol de padres respecto de sus hijos
comunes, y tambin el rol de padrastros y madrastras respecto de los hijos
propios de su pareja; adquiriendo los menores que conviven con ellos no solo la
calidad de hijos, sino tambin la de hijastros, cuando biolgicamente no tienen
ninguna vinculacin con el nuevo compromiso de su padre o de su madre.
No obstante ser un grupo creciente en nuestra sociedad, la regulacin de sus
interrelaciones jurdico familiares y sus efectos, carece an de una adecuada
legislacin en nuestro ordenamiento sustantivo.
Nocin Jurdica de Familia
Nuestro Cdigo Civil de 1984, no ofrece una definicin expresa de familia,
omisin que se advierte tambin en nuestra vigente Constitucin Poltica, la
cual se limita a sealar en su artculo 4 que El estado protege a la familia
y la reconoce como instituto natural y fundamental de la sociedad.
Definicin de Familia Ensamblada

En el mbito doctrinal, no existe consenso para el nomen iuris de esta

organizacin familiar, intentndose diversas denominaciones, como familias
ensambladas, reconstituidas, recompuestas, familias de segundas nupcias o
familiastras, entre otras.
Sin embargo, diversos autores han tratado de definirla
as el jurista brasileo Roberto Da Cunha Pereira, considera a las familias
ensambladas como una nueva realidad social Esta familia en que
hijos de anteriores uniones conviven con hijos de nuevos compromisos,
tienen cada vez mayor representacin en la sociedad"
La destacada maestra argentina Cecilia P. Grosman refirindose a tema,
sostiene: es aquella que se origina en un matrimonio o unin de hecho,
cuando uno o ambos integrantes de la pareja tienen hijos de un
casamiento o convivencia anterior.
En el mbito nacional, el Dr. Enrique Varsi Rospigliosi citando a la jurista
Mara

Berenice

Daz

mencionaba

que

la familia

pluriparental

ensamblada es: la estructura familiar que mantiene una persona con

otra en la que una de ellas o ambas tuvieron un compromiso previo
(casado, separado, viudo, conviviente). Es la pareja en segundas
nupcias con hijos propios y comunes.
Nuestro Tribunal Constitucional, brindando una aproximacin al tema,
en la sentencia N 09332-2006-PA/CT, intent una definicin de este
modelo familiar, sealando: Son familias que se conforman a
partir de la viudez o el divorcio. Esta nueva estructura familiar
surge a consecuencia de un nuevo matrimonio o compromiso.

La problemtica jurdica de la familia ensamblada

No obstante constituir una creciente realidad social familiar, los deberes y

derechos de los padrastros para con sus hijastros y viceversa, adolecen de
regulacin legal especfica, esto es un vaci legal, que no ha sido objeto de
tratamiento por parte de los legisladores, resultando contradictoria, dicha
omisin o dejadez legislativa, con el deber constitucional del estado de
proteger a la familia (art. 4 CC.) sin distincin alguna, por su origen o su
constitucin.

Tres

problemas

jurdicos

concretos,

inherentes

la

ausencia

insuficiencia normativa, que fluyen de las relaciones entre los integrantes de

una familia ensamblada son:
Se genera parentesco por afinidad entre el padrastro y el hijastro
en una familias ensamblada?
Las relaciones entre padrastros o madrastras y los hijastros/as deben ser
observadas de acuerdo con los matices que el propio contexto impone. Por
ejemplo, del artculo 237. del Cdigo Civil (CC), se infiere que entre ellos se
genera un parentesco por afinidad, lo que, de por s, conlleva un efecto tan
relevante como es el impedimento matrimonial (artculo 242. Del CC).
Tienen los padres integrantes de una familia ensamblada,
obligaciones alimentarias para con los hijos afines?
En nuestro pas no existe regulacin alguna sobre este tipo de estructura
familiar. As, por ejemplo, no se ha determinado si deben existir o no
obligaciones

derechos

entre

los

padres

afines

(progenitores

sociales, padres no biolgicos) y los hijos afines.

LEGISLACIN COMPARADA
Como ya hemos visto anteriormente en muestra legislacin peruana la familia
ensamblada o reconstituida no est prescrita, ni genera obligaciones a los
padrastros sobre alimentacin del menor, existiendo vacos legales en donde el
legislador debe acudir en estos casos a las principios generales de derecho,
doctrina, jurisprudencia.
En Estados Unidos, aquellas leyes que detallan la implementacin de las obligaciones para con
los nios dependen de cada estado, al igual que temas como matrimonio, divorcio, adopcin, y
herencia.
En Estados Unidos, los derechos de los miembros de la familia ensamblada sobrevivientes a
reclamar por muerte violenta dependen de cada estado; pocos incluyen a los hijastros en la lista de
posibles demandantes al nombrar a los hijastros o al mencionarlos como los hijos de la esposa del
fallecido. Otros pocos otorgan este derecho a los hijastros econmicamente dependientes del
fallecido y la pareja, y otros pocos estados les otorgan a los familiares de la familia ensamblada

elegibilidad de segundo orden si no hubiese beneficiarios de primer orden sobrevivientes. El resto

de las leyes mencionan a los miembros de la familia ensamblada como posibles beneficiarios en caso
de muerte violenta. La legislatura no provee apoyo econmico o de ningn tipo a las familias
ensambladas.

Argentina posee la mejor legislacin sobre familias ensambladas. Esta legislacin rige para toda la
Nacin y beneficia a aquellas parejas que han formalizado legalmente su unin. Mientras que el
vnculo de alianza matrimonial fija perfectamente los derechos y deberes personales y patrimoniales
de los cnyuges, el vnculo entre un cnyuge y los hijos del otro es poco tratado por las leyes
argentinas, aunque hay bastante jurisprudencia al respecto.
Econmicamente, hijos e hijastros son considerados iguales por las leyes de Trabajo y Seguridad
Social y aquellas reglamentaciones que protegen al empleado y su familia, incluyendo a aquellos
miembros de parejas en concubinato. Tanto el cnyuge (o conviviente) como los hijos o hijastros
menores tienen derecho a recibir pensin luego de la muerte del padre.

En Canad, el concepto legal de familia, esposo y padre es el ms amplio del mundo debido a los
cambios en los valore sociales y el comportamiento, y al reconocimiento de la diversidad en las
relaciones y la Carta de Derechos. Los padrastros quienes han establecido lazos psicolgicos muy
fuertes con el nio pueden tener una amplia cantidad de derechos y obligaciones en reconocimiento
a la importancia de estas relaciones familiares entre nios y adultos.
En Italia, no se reconoce el derecho de los hijastros en caso de muerte violenta o en los aportes. Por
otro lado, tanto social como profesionalmente se debate sobre la delegacin de parte de la autoridad
paterna a los padrastros.
En Suecia, se considera como hijos tanto a los hijastros como a los hijos adoptivos. Por ende, un
hijastro tiene derecho a reclamar indemnizacin ante una corte si su padrastro, quien est sujeto al
pago de alimentos, falleciese por muerte natural. Una ley estatal equivalente especifica que los
hijastros deben ser considerados de la misma manera que a un hijo o a un hijo adoptivo en lo que se
refiere al pago de aportes, la herencia, y la donacin de un padrastro.
Todos los sistemas legislativos son uniformemente imprecisos en cuanto a las familias ensambladas;
abundan las inconsistencias en estructura familiar; por lo que crea problemas para todos. Aquellos
pases que han respondido a este problema estn divididos entre reconocer o no la relacin legal
entre padrastro e hijastro.

PUEDEN CASARSE LOS PARIENTES A FINES?

En nuestra legislacin peruana, el matrimonio entre parientes a fines est

prohibida regulado en el art 242 del cdigo civil.

Cada estado de Estados Unidos en su mayora determinan que

el Derecho de Familia y la definicin de pariente varan
dependiendo del estado. Todos excepto una docena reconocen
el matrimonio entre un padrastro y su hijastro luego de que se
ha disuelto legalmente el matrimonio entre el progenitor del
nio y el padrastro, volvindose as ex parientes afines. En uno
de los estados en desacuerdo, en la actualidad se incluye en el
concepto de pariente a madrastra, padrastro, hermanastra,
hermanastro, hijastra, y nietos afines. En su mayora, los
estados no expresan sus opiniones con respecto al matrimonio

entre hermanastros.
En la Argentina, este vnculo es una perpetuidad una vez
creado el vnculo de parientes afines mediante el matrimonio.
Aun cuando el matrimonio se ha anulado, el padrastro o la

madrastra no pueden casarse con un hijastro.

En Uruguay el numeral 4 del artculo 91 prev como
impedimento

dirimente

para

contraer

matrimonio

el

parentesco en lnea recta por consanguinidad o afinidad, sea

legtimo o natural. En consecuencia, en la lnea recta afecta a
todos los grados, a diferencia de lo que sucede en la lnea
colateral. Bossert y Zannoni4 sealan que este impedimento
aparece,

con

mayor

menor

extensin,

en

todas

las

legislaciones y reconoce su fundamento en el denominado tab

del incesto, que constituye uno de los pilares de la familia

monogmica.
En Israel, los hermanastros pueden casarse una vez divorciado

sus padres pero los

medio-hermano no pueden hacerlo por ser parientes consanguneos.
En Italia, por no ser considerados parientes, los parientes
afines pueden casarse entre s.

El matrimonio entre hermanastros es posible en Japn, pero no

entre medios hermanos. Tampoco se permite la unin entre un
padrastro y un hijastro incluso despus de disolverse el vnculo
matrimonial entre el padrastro y el progenitor del hijastro, ya
sea por fallecimiento o divorcio. Sin embargo, disolver la
relacin afn es posible. Seguida al fallecimiento del progenitor
del nio, slo el padrastro puede interponer un pedido de

anulacin del vnculo afn entre l y su hijastro.

En Malasia, los parientes afines pueden casarse. En cambio,
para los musulmanes se le prohbe al hombre casarse con su
madrastra, abuela afn o hermanastra pero puede casarse con
su madre adoptiva o hermana adoptiva.

Responsabilidad econmica sobre los Nios que conviven en

Familias Ensambladas
-

En nuestra legislacin peruana no se encuentra regulado que genere

obligaciones.
Estados Unidos no existe un tratamiento uniforme de la relacin
padrastro-hijastro. Contraer matrimonio con el progenitor de un nio
llevara a pensar que se crea una relacin legal pero, hasta la fecha,
esta relacin ensamblada no conlleva derechos y obligaciones entre

las partes.
En Canad, se considera que las figuras paternales mltiples
enriquecen la vida del nio. Contraer matrimonio con el progenitor
de un nio y contribuir a su manutencin no implica estar obligado
automticamente a responsabilizarse financieramente de l, y, en
caso de obligatoriedad, esta responsabilidad es secundaria a la de
sus progenitores. Sin embargo, una vez que la corte establece la
existencia de una verdadera relacin padre-hijo, la ayuda econmica
no puede suspenderse. Generalmente, esto sucede cuando es
necesario imponerle al padrastro dichas obligaciones una vez que ya
no convive con el progenitor del nio. Esta obligacin legal de
mantener a los nios de la esposa no es nueva sino que data de la

Modificacin de la Ley de Pobres de 1834, que estableca esta

-

obligacin financiera para el marido.

En Israel, los padrastros no tienen responsabilidad financiera sobre
sus hijastros a menos que lo deseen.

En Italia los padres tienen la responsabilidad financiera sobre sus

nios, sean propios o no.

En Japn, los padres no custodios divorciados asumen la obligacin
de mantener a los nios an luego de que el padre custodio
contraiga matrimonio nuevamente. Es por eso que el padrastro no
est obligado legalmente a mantener al hijastro a menos que se
encuentre bajo circunstancias excepcionales.

EXPEDIENTE 1317-2008-PHC/TC
CASO: TUDELA

I.- HECHOS:

Se trata de dos hermanos: Francisco Antonio Tudela Van Breugel Douglas y Juan
Felipe Gaspar Jos Tudela Van Breugel

que interponen demanda de hbeas

corpus a favor se su padre Felipe Tudela y Barreda en contra de Graciela De

Losada Marrou, sostienen los accionantes que su padre fue sacado de la casa
donde vive hace cuarenta y dos aos para ser llevado al domicilio de la
emplazada donde se encuentra detenido y que esa decisin no fue consultada
a la familia y que temen por la salud de su padre ya que tiene 92 aos de
edad, sufre de prdida de memoria y demencia senil, por lo que no puede
desplazarse por sus propios medios, que es ciego y tiene cncer de prstata e
insuficiencia renal.

Francisco Tudela rinde declaracin y seala que el da 7 de noviembre a las tres

de la tarde, se constituy en el domicilio de su padre acompaado de un
efectivo policial para realizar una diligencia, ya que haba observado la
presencia de vigilantes privados, que no fueron contratados por l, en la puerta
de la casa, sino que fueron contratados, despus que ellos mismos sealaron,
por el seor Miguel Aljovn De Losada que es hijo de la demandada.
Que uno de los vigilantes le entreg una lista manuscrita de las personas que
podan ingresar a la casa y donde obviamente no estaba su nombre ni el de sus
hermanos.
Refieren los accionantes que la demandada ha colocado vigilancia en la casa
de su padre

y que ella

llam al seor Gabriel Tudela Garland

para

comunicarle que el favorecido no regresara a la casa , por lo tanto alegan que

con lo ocurrido genera la sospecha de que su padre ha sido objeto de una
detencin arbitraria por lo que solicitan que cese la privacin de su libertad a
fin de ser trasladado a una clnica o centro de salud donde se garantice su
seguridad y que sea llevado a su casa quedando bajo el cuidado de sus hijos y
que puedan ver a su padre sin restriccin alguna .

II.- MATERIA PROCESAL:

Con fecha 6 de noviembre de 2007,

Francisco Antonio Gregorio Tudela Van

Breugel Douglas y Juan Felipe Gaspar Jos Tudela Van Breugel Douglas, se
presentaron ante el juzgado Penal de Turno de la Corte Superior de Justicia de
Lima, para plantear demanda de habeas corpus por supuesta violacin y
privacin arbitraria de la libertad de su padre.

Ante el local del juzgado, siendo las 9:20 am del 8 de noviembre de 2007,
Francisco Tudela rinde su declaracin indagatoria.

El 8 de noviembre de 2007 a las 11:10 am, la juez Raquel Beatriz Centeno

Huamn se constituy en el domicilio del beneficiario. ( Acta de Verificacin
que obra a f.47)
El Dcimo Octavo Juzgado Penal de Lima, mediante resolucin de Fecha 21 de
noviembre de 2007, de fojas 271, declare FUNDADA la demanda de hbeas
corpus (Resolucin de primera instancia)
Resolucin de segunda instancia, revoc la apelada y declar INFUNDADA la
demanda.
El Exp.N1317-2008-HC/TC, declara fundada la presente demanda de habeas
corpus, y, retrotrayendo las cosas al estado anterior de la interposicin de la
demanda.

III.- MATERIA JURIDICA RELEVANTE:

De acuerdo al petitorio se concreta en:
1.- Garantizar la libertad individual del padre (favorecido del hbeas corpus), su
derecho a gozar de una vida digna y la conservacin de su plena integridad
personal, y,
2.- Garantizar a los hijos (accionantes del hbeas corpus) el libre contacto
personal con el favorecido, ya que a propsito de los acontecimientos
acaecidos los mismos que fueron relatados verbalmente en la demanda y se
dejaron sealados en la diligencia de declaracin indagatoria han resultado
impedidos de verlo.
El hbeas corpus como va de proteccin de la esfera subjetiva de
libertad de la persona humana y de la integridad personal

El significado de libertad obedece a una doble dimensin, en tal sentido,

puede ser entendida como un valor superior que inspira al ordenamiento
jurdico y a la organizacin misma del Estado, pero, de otro lado, la libertad
tambin es un derecho subjetivo cuya titularidad ostentan todas las personas
sin distincin.

Por su parte el Estado Constitucional para ser reconocido en sus trminos

estrictos, entre otras obligaciones, tiene que fundamentar a la norma suprema
en un conjunto de valores superiores, reconocer derechos fundamentales y
otorgar garantas para asegurar la plena vigencia de stos.

En consecuencia, la libertad como uno de esos valores superiores que inspiran

a la

Constitucin del

Estado

Constitucional,

contribuye

al

crecimiento,

desarrollo y desenvolvimiento del hombre en el mbito social pero tambin le

permite lograr a plenitud el goce de la vida en su dimensin espiritual.

La libertad concebida como derecho subjetivo supone que ninguna persona

puede sufrir una limitacin o restriccin a su libertad fsica o ambulatoria, ya
sea mediante detenciones, internamientos, condenas o privaciones arbitrarias.
El proceso constitucional de hbeas corpus an cuando tradicionalmente ha
sido concebido como un recurso o mecanismo procesal orientado, por
antonomasia, a la tutela del contenido constitucionalmente protegido del
derecho

fundamental

la

libertad

personal,

su

evolucin

positiva,

jurisprudencial, dogmtica y doctrinaria, denota que su propsito garantista

transciende el objetivo descrito para convertirse en una verdadera va de
proteccin de lo que podra denominarse la esfera subjetiva de libertad de la
persona humana,

correspondiente

no slo al

equilibrio de

su

ncleo

psicosomtico, sino tambin a todos aquellos mbitos del libre desarrollo de su

personalidad que se encuentren en relacin directa con la salvaguarda del
referido equilibrio.

Por tanto, las restricciones al establecimiento armnico, continuo y solidario de

las relaciones familiares, que impide el vnculo afectivo que todo estrecho nexo
consanguneo reclama, no slo inciden sobre el contenido constitucionalmente
protegido de la integridad fsica, psquica y moral de la persona, protegida por
el artculo 2.1 de la Constitucin y el artculo 25.1 del Cdigo Procesal
Constitucional, sino que se oponen tambin a la proteccin de la familia como
garanta institucional de la sociedad, tenor del artculo 4 de la Constitucin.

En consecuencia, una situacin como a la que fueron sometidos los

accionantes bien podra ser amparada por el juez constitucional ya que,
efectivamente, encuadra dentro del mbito de proteccin del proceso libertario
y ello no slo porque el derecho a la integridad personal tiene un vnculo de
conexidad con la libertad individual (artculo 25. 1 del Cdigo Procesal
Constitucional), sino porque la institucionalidad familiar se constituye en un
principio basilar que tambin influye de manera determinante en el libre
desarrollo de la personalidad de los seres humanos que adems se encuentra
asociado al derecho de integridad personal.
No obstante, este Colegiado es consciente y as lo debe expresar que
la denominada prueba circunstancial que ha sido determinante para la
fundamentacin de la presente sentencia, puede desvanecerse desde
la directa e indubitable razn de los hechos que se materializara con
la

negativa

del

padre

de

ver

sus

hijos.

Sin

embargo,

prefiere optar por una posicin garantista y proteccionista inspirada

en el principio pro homine en beneficio de Felipe Tudela y Barreda y
de conformidad con el artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional,
repone las cosas al estado anterior del da de la interposicin de la
demanda de hbeas corpus (es decir antes del traslado del favorecido
a la casa de la emplazada y de la celebracin del matrimonio civil
entre stos, cuya validez es cuestionada por sus hijos) y ordena que
Felipe Tudela y Barreda no sea vctima de una incomunicacin forzada
atentatoria de su libertad y derechos conexos.

En tal sentido,

ordena que Francisco Tudela y Juan Felipe Tudela puedan

ingresar libremente al domicilio de su padre o a cualquier otro lugar donde

resida o se encuentre para interactuar con l sin la presencia de terceros.

CONCEPTOS Y DEFINICIONES:
1.- PRINCIPIO PRO HOMINE
EXP. N. 02005-2009-PA/TC
LIMA
ONG ACCIN DE LUCHA
ANTICORRUPCION

33 . El principio pro homine es un principio hermenutico que al tiempo de

informar el derecho de los derechos humanos en su conjunto, ordena que deba
optarse, ante una pluralidad de normas aplicables, siempre por aquella
norma iusfundamental que garantice de la manera ms efectiva y extensa
posible los derechos fundamentales reconocidos; es decir aquella que
despliegue una mayor eficacia de la norma. O como reiteradamente ha
sealado

la

jurisprudencia

del

Tribunal

Constitucional, el

principio pro homine implica que los preceptos normativos se tengan que
interpretar del modo que mejor se optimice el derecho constitucional y se
reconozca la posicin preferente de los derechos fundamentales [STC N. 10492003-PA, fundamento 4]. Asimismo pero de manera inversa, tambin implica
que debe preferirse la norma o interpretacin ms restringida cuando de los
que se trata es de fijar restricciones al ejercicio de los derechos, sean stas de
carcter permanente o extraordinario. Esta directriz de preferencia de normas
o de interpretacin alcanza a ser aplicable incluso en los casos de duda sobre si
se presenta una situacin en que se encuentran en juego derechos
fundamentales u otros derechos.

El principio pro homine

Centro del derecho es la persona humana y, por eso, si desea formularse para
su promocin debe convertirse en el medio por el cual el ser humano pueda
alcanzar mayores grados de perfeccin con el fin de realizar un conjunto de
bienes (humanos) que lo ayuden a solventar sus necesidades, tanto en su
dimensin individual y social. Por todo lo anterior, de lo que se trata es de
poner a la persona humana, y su dignidad, como el fin supremo de la sociedad
y de cualquier comunidad poltica, lo que significa que toda su actividad debe
estar orientada a realizarla y promoverla36. De este modo, el principio pro
homine busca interpretar extensivamente los derechos constitucionales para
darles una mayor proteccin37. La regla principal es que, en el caso de
diversas interpretaciones posibles siempre se debe elegir la ms favorable a la
persona para promover sus derechos y libertades.

pirhua.udep.edu.pe/.../Principios_de_interpretacion_y_precedentes_vinc...
de C Hakansson - 2009 - Citado por 2 - Artculos relacionados

2.- DERECHO A LA LIBERTAD INDIVIDUAL

BASE CONSTITUCIONAL

24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:

a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo
que ella no prohbe.

b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en

los casos previstos por la ley. Estn prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la
trata de seres humanos en cualquiera de sus formas.
c. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
incumplimiento de deberes alimentarios.
d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la
ley.
e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado
judicialmente su responsabilidad.
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez
o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe
ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro
horas o en el trmino de la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de
terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades
policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados
por un trmino no mayor de quince das naturales. Deben dar cuenta al
Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido
dicho trmino.
g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el
esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el tiempo previstos por la ley.
La autoridad est obligada bajo responsabilidad a sealar, sin dilacin y por
escrito, el lugar donde se halla la persona detenida.
h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a
tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de
inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aqulla
imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad. Carecen de valor las
declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad.

BASE INTERNACIONAL:
DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Artculo 1. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.
Artculo 2. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en
esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. Adems, no se har
distincin alguna fundada en la condicin poltica, jurdica o internacional del
pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa una persona, tanto si se trata de
un pas independiente, como de un territorio bajo administracin fiduciaria, no
autnoma o sometida a cualquier otra limitacin de soberana.

Artculo 3.Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad

de su persona.

PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLITICOS

Artculo 9
1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal. Nadie
podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado
de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al
procedimiento establecido en sta.
2. Toda persona detenida ser informada, en el momento de su detencin, de
las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la acusacin formulada
contra ella.
3. Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada
sin demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo

razonable o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que

hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr
estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en
el acto del juicio, o en cualquier momento de las diligencias procesales y, en su
caso, para la ejecucin del fallo.
4. Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detencin o prisin
tendr derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que ste decida a la
brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene su libertad si la
prisin fuera ilegal.
5. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho
efectivo a obtener reparacin.
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS

Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal

1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal.
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las
condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los Estados
Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su
detencin y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez
u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y
tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en
libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o
tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad
de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la detencin

fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn que toda persona
que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a
un juez o tribunal competente a fin de que ste decida sobre la legalidad de tal
amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido.

Los recursos

podrn interponerse por s o por otra persona.

7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos
de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de
deberes alimentarios.
3.- DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL
BASE CONSTITUCIONAL:
Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre
desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le
favorece.
BASE INTERNACIONAL:
DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Artculo 3.Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad
de su persona.
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS

Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y
moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto
debido a la dignidad inherente al ser humano.

3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente.

4. Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en
circunstancias
excepcionales, y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su condicin de
personas no condenadas.
5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de los
adultos y llevados ante tribunales especializados, con la mayor celeridad
posible, para su tratamiento.
6. Las penas privativas de la libertad tendrn como finalidad esencial la
reforma y la readaptacin social de los condenados.

4.- INSTITUCIONALIDAD FAMILIAR

El Derecho de Familia es el conjunto de normas que rigen la

constitucin, organizacin disolucin de la familia como grupo, en sus
aspectos personales y de orden patrimonial. (MAZEUD, Henry, Len y
Jean, Lecciones De Derecho Civil, Bs., As., Argentina, EJEA, 1968, Vol. 3,
pgina 4).
OBJETO DEL DERECHO DE FAMILIA
El objeto de estudio del Derecho de Familia es la familia.
La familia es el conjunto de personas que se hallan unidas por vnculos de
consanguinidad o adopcin fundada en base a personas llamados padres y los
hijos de ellos que viven en un hogar cultivando los afectos necesarios y
naturales con intereses comunes de superacin y progreso (Espinoza, Felix).
La familia como objeto es estudiado ya sea subsumindola en relaciones
interindividuales

(como

hizo

Cdigo

napolen),

mediante

disposiciones

expresas (Ley del matrimonio civil) o mediante un cdigo especial (Cdigo de

Familia) (SAMOS OROZA, Ramiro, Apuntes de Derecho de Familia, Charcas,
Bolivia, JUDICIAL, 2da, 1995, pgina 39).

Actualmente la normatividad siempre toma a la familia como una comunidad,

como un todo.
CARACTERES DEL DERECHO DE FAMILIA

Sus Normas jurdicas de carcter pblico.

Las Sentencias en materia procesal familiar no alcanzan la calidad

de cosa

juzgada [1] ,

son sentencias

formales [2] es

decir,

son

revisables ulteriormente.

La autonoma de la voluntad es restringida. No pueden extinguir o

modificar una relacin interpersonal del grupo familiar sin intervencin
del juez.

Sus normas son para regular la comunidad familiar.

BASE CONSTITUCIONAL:

Artculo 4.- Proteccin a la familia.-

La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la

madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y
promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales
y fundamentales de la sociedad. La forma del matrimonio y las causas de
separacin y de disolucin son reguladas por la ley.

BASE INTERNACIONAL:

DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS

Artculo 16

1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin
restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y
fundar una familia, y disfrutarn de iguales derechos en cuanto al matrimonio,
durante el matrimonio y en caso de disolucin del matrimonio.
2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos podr
contraerse el matrimonio.
3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.

DECLARACION

AMERICANA

DE

LOS

DERECHOS

DEBERES

DEL

HOMBRE

Artculo 5 - Derecho a la proteccin a la honra, la reputacin personal y la vida

privada y familiar Toda persona tiene derecho a la proteccin de la Ley contra
los ataques abusivos a su honra, a su reputacin y a su vida privada y familiar.
Artculo 6 - Derecho a la constitucin y a la proteccin de la familia Toda
persona tiene derecho a constituir familia, elemento fundamental de la
sociedad, y a recibir proteccin para ella.

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS

Artculo 17. Proteccin a la Familia

1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser
protegida por la sociedad y el Estado.

2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a

fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello por
las leyes internas, en la medida en que stas no afecten al principio de no
discriminacin establecido en esta Convencin.
3. El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los
contrayentes.
4. Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas para asegurar la
igualdad de derechos y la adecuada equivalencia de responsabilidades de los
cnyuges en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn disposiciones que
aseguren la proteccin necesaria de los hijos, sobre la base nica del inters y
conveniencia de ellos.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera de
matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.

PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLITICOS

Artculo 23
1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.
2. Se reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a
fundar una familia si tienen edad para ello.
3. El matrimonio no podr celebrarse sin el libre y pleno consentimiento de los
contrayentes.
4. Los Estados Partes en el presente Pacto tomarn las medidas apropiadas
para asegurar la igualdad de derechos y de responsabilidades de ambos
esposos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn disposiciones que
aseguren la proteccin necesaria a los hijos

5.- LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD

Derecho al libre desarrollo de la personalidad

EXP. N. 3901-2007-PA/TC
8.

La Constitucin reconoce el derecho al libre desarrollo en el artculo 2,

inciso 1[2]. Sobre este derecho ha afirmado este Tribunal lo siguiente [3]:

El derecho al libre desarrollo garantiza una libertad general de actuacin del

ser humano en relacin con cada esfera de desarrollo de la personalidad. Es
decir, de parcelas de libertad natural en determinados mbitos de la vida, cuyo
ejercicio y reconocimiento se vinculan con el concepto constitucional de
persona como ser espiritual, dotada de autonoma y dignidad, y en su
condicin de miembro de una comunidad de seres libres.

Evidentemente no se trata de amparar constitucionalmente a cualquier clase

de facultades o potestades que el ordenamiento pudiera haber reconocido o
establecido a favor del ser humano. Por el contrario, estas se reducen a todas
aquellas que sean consustanciales a la estructuracin y realizacin de la vida
privada y social de una persona, y que no hayan recibido un reconocimiento
especial mediante concretas disposiciones de derechos fundamentales.

IV.- CONCLUSIONES:

Estamos de acuerdo con la sentencia del tribunal constitucional , en efecto, con

lo establecido e la pretensin de los demandantes que es :

a)

garantizar la

libertad individual del padre (favorecido del hbeas corpus), su derecho a gozar
de una vida digna y la conservacin de su plena integridad personal, y,

b) garantizar a los hijos (accionantes del hbeas corpus) el libre contacto

personal con el favorecido, ya que a propsito de los acontecimientos
acaecidos los mismos que fueron relatados verbalmente en la demanda y se
dejaron sealados en la diligencia de declaracin indagatoria han resultado
impedidos de verlo.
De ella se desprende el fallo de la sentencia que resuelve retrotraer las cosas
al estado anterior de la interposicin de la demanda, que los hijos
demandantes ingresen libremente al domicilio de su padre o a cualquier otro
lugar donde resida o se encuentre para interactuar con l sin la presencia de
terceros; y l que la demandada se abstenga de cualquier obstruccin y accin
destinada a impedir el libre ejercicio del derecho aludido.
Varias cuestiones pueden formularse a partir de aqu. La primera es la
siguiente: el TC no ha declarado fundada en parte la demanda, sino que ha
declarado fundada la demanda, lo que en principio significara que se ha
acogido ambas pretensiones.
En los hechos se ha configurado la presencia de dos pretensiones autnomas,
de modo que es posible que como finalmente ocurri negando la primera
pretensin pueda otorgarse la segunda, es decir, que no habiendo retencin o
secuestro se est impidiendo el encuentro querido por los hijos y querido por el
padre.

El Tribunal Constitucional tuvo en cuenta que se haba vulnerado el derecho de

los hijos de ver a su padre, que es una dimensin del derecho a la proteccin
de la familia consagrado en el artculo 4 de la Constitucin Poltica del Per, y
pese que segn los hechos que se materializan con la negativa del padre de
ver a sus hijos, el colegiado opta por una posicin garantista y proteccionista
inspirada en el principio pro homine.

EXPEDIENTE 4053-2007-PHC/TC

CASO: OTORGAMIENTO DE GRACIA PRESIDENCIAL

I.- HECHOS:

Don Alfredo

Jalilie

Awapara interpone

demanda

de

hbeas

corpus

cuestionando la resolucin emitida con fecha 23 de junio de 2006 por la Cuarta

Sala Penal Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima, por violacin de su
derecho a la libertad, resultado de haberse vulnerado el principio de Legalidad
y el Procedimiento predeterminado por Ley. Manifiesta que en calidad de
procesado con medida de comparecencia restringida ante el Tercer Juzgado
Especial Anticorrupcin y estando a que haban transcurrido 4 aos sin emitirse
sentencia, es decir, ms del doble del plazo legalmente previsto para la
instruccin, es que solicit la gracia presidencial, la misma que le fue
concedida mediante Resolucin Suprema N. 097-2006-JUS, de fecha 14 de
junio de 2006. Refiere, sin embargo, que mediante resolucin de fecha 23 de
junio de 2006, la Sala Penal emplazada resuelve declarar inaplicable la gracia
concedida, continuando el proceso penal que se segua contra el recurrente,
sin tener en cuenta la extincin de la accin penal que comporta el
otorgamiento de la gracia presidencial.

II.- HISTORIA PROCESAL:

Con fecha 27 de junio de 2006, don Alfredo Jalilie Awapara interpone demanda
de hbeas corpus cuestionando la resolucin emitida con fecha 23 de junio de
2006 por la Cuarta Sala Penal Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima.

El Cuadragsimo sptimo Juzgado Penal de Lima, mediante resolucin de fecha

29 de marzo de 2007, de fojas 1164, declara fundada la demanda y en tal
sentido, nula la resolucin judicial cuestionada, ordenando sobreseer el
proceso.
La recurrida revoc la apelada, y reformndola la declar improcedente, por
considerar que no existe resolucin judicial firme.
Se Declara FUNDADA la demanda, nula la resolucin de la Cuarta
Sala Penal Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima de fecha
23 de junio de 2006, en consecuencia ordena el cumplimiento de la
Resolucin Suprema N 097-2006-JUS.

III.- MATERIA JURIDICA RELEVANTE:

Conforme aparece del petitorio de la demanda, el objeto del presente proceso

constitucional se dirige a que se disponga la nulidad de la resolucin de fecha
23 de junio de 2006 expedida por la Cuarta Sala Penal Especial de la Corte
Superior de Justicia de Lima en el proceso seguido contra el recurrente por la
presunta comisin del delito de peculado (Expediente N. 039-2002) mediante
la cual se dispone inaplicar la gracia concedida al recurrente mediante
Resolucin Suprema N. 097-2006-JUS de fecha 14 de junio de 2006, expedida
por el Presidente de la Repblica.

El recurrente alega que el acto cuestionado vulnera su libertad individual en

conexin con el derecho al procedimiento preestablecido y el principio de
legalidad. En este sentido, cabe determinar si resultan vulnerados tales
derechos.

Derechos presuntamente vulnerados

Derecho al procedimiento preestablecido
BASE CONSTITUCIONAL

El inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin garantiza que nadie

puede ser sometido a procedimiento distinto de los previamente
establecidos.

En el presente caso, si bien se invoca el derecho al procedimiento

preestablecido no se alega la aplicacin de una modificacin normativa del
procedimiento posterior al inicio del mismo, sino el respeto al procedimiento
establecido en la gracia presidencial, lo que no incide en el contenido de este
derecho, por lo que este extremo de la demanda debe ser desestimado.

Principio de legalidad penal

BASE CONSTITUCIONAL

El principio de legalidad penal ha sido consagrado en el artculo 2., inciso 24,

literal "d", de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual "Nadie ser
procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no

est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como

infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley.

GRACIA PRESIDENCIAL
BASE CONSTITUCIONAL:

El artculo 118, inciso 21 de nuestra Constitucin Poltica vigente reconoce la

potestad presidencial de:
Conceder indultos y conmutar penas. Ejercer el derecho de gracia en beneficio
de los procesados en los casos en que la etapa de instruccin haya excedido el
doble de su plazo ms su ampliatoria.

BASE LEGAL: CODIGO PENAL

Segn el artculo 78, inciso 1 del Cdigo Penal, modificado por Ley N. 26993,
la gracia presidencial constituye una causal de extincin de la accin penal.

IV.- CONCLUSIONES:

En el presente caso nos encontramos frente a un acto discrecional del

Presidente de la Repblica, que es considerado por la doctrina como un
acto de gobierno de ejecucin directa e inmediata de una disposicin
formal de la Constitucin, vale decir el tantas veces citado articulo 118
inc. 21 de la misma.

cabe sealar que para el caso de la gracia presidencial, es claro que

constituyen lmites formales de la misma, los requisitos exigidos de
manera expresa en el artculo 118, inciso 21 de la Constitucin, a saber:
1) Que se trate de procesados, no de condenados 2) Que la etapa de
instruccin haya excedido el doble de su plazo ms su ampliatoria. 3)
Aparte de los requisitos ya mencionados, cabe sealar la necesidad de
refrendo ministerial (artculo 120 de la Constitucin).

En los lmites materiales de la gracia presidencial, es de sealarse que

en tanto interviene en la poltica criminal del Estado, tendr como lmites
el respetar los fines constitucionalmente protegidos de las penas,
saber

fines

preventivo

especiales

(artculo

139,

inciso

22

de la

Constitucin) y fines preventivo generales, derivados del artculo 44

de la Constitucin y de la vertiente objetiva del derecho a la libertad y
seguridad

personales.

(Cfr.

Exp.

N.

019-205-PI/TC). Asimismo,

el

derecho de gracia, en tanto implica interceder ante alguno o algunos de

los procesados en lugar de otros, debe ser compatibilizado con el
principio-derecho de igualdad. As, ser vlida conforme al principio de
igualdad la gracia concedida sobre la base de las especiales condiciones
del procesado.

En este sentido, la gracia presidencial deber ser concedida por motivos

humanitarios, en aquellos casos en los que por la especial condicin del
procesado (por ejemplo, portador de una enfermedad grave e incurable
en estado terminal) tornaran intil una eventual condena, desde un
punto de vista de prevencin especial.

Como es de verse del texto de la resolucin suprema publicada en el

Diario Oficial, fue expedida por el Presidente de la Repblica y cont con
referendo ministerial. Asimismo, tal como consta de las copias de las
actas del procedimiento llevado a cabo en el Ministerio de Justicia (a

fojas 94 y siguientes de autos), el plazo de la instruccin se haba

excedido en ms del doble, por lo que puede afirmase que la misma
rene los requisitos formalmente establecidos.

Es de sealarse, adems, que es de pblico conocimiento que el

procesado padece de cncer en uno de sus ojos, motivo que, a juicio de
este colegiado, considerando la gravedad de la enfermedad, coloca al
procesado en una situacin distinta de los dems coprocesador, y en tal
sentido se configura como un caso en el que se justifica la extincin de
la accin penal que conlleva la gracia, sin sacrificar los fines de la pena
constitucionalmente reconocidos. Cabe sealar, adems, que la grave
enfermedad que sufre el recurrente suele ser un motivo usualmente
empleado para la concesin del derecho de gracia presidencial, tal como
se advierte del texto de otras gracias presidenciales concedidas
(Resoluciones supremas N 001-2006-JUS, 160-2006-JUS, 206-2007-JUS,
191-2005-JUS, 172-2005-JUS, 051-205-JUS), por lo que tampoco se ve
vulnerado el principio de igualdad, en tanto se trata de situaciones
excepcionalsimas que no constituyen un trato desigual discriminatorio
respecto de otros procesados.

CONVENCION INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso Surez Rosero Vs. Ecuador
Sentencia de 12 de noviembre de 1997

El 22 de diciembre de 1995 la Comisin Interamericana de Derechos

Humanos (en adelante la Comisin o la Comisin Interamericana)

someti ante la

Corte Interamericana de Derechos Humanos (en

adelante la Corte o la Corte Interamericana) una demanda contra la

Repblica del Ecuador (en adelante el Estado o el Ecuador) que se
origin en una denuncia (N 11.273) recibida en la Secretara de la
Comisin el 24 de febrero de 1994. En su demanda, la Comisin
invoc los artculos 50 y 51 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (en adelante la Convencin o la Convencin Americana) y
los artculos 26 y

siguientes del Reglamento entonces vigente1. La

Comisin someti este caso con el fin de que la Corte decidiera si hubo
violacin, en perjuicio del seor Rafael Ivn Surez Rosero, por parte del
Ecuador, de los artculos 5 (Derecho a la Integridad Personal), 7 (Derecho
a la Libertad Personal), 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judicial)
todos ellos en relacin con el artculo 1 (Obligacin de Respetar los
Derechos) de la Convencin como resultado del arresto y detencin del
Sr. Surez en contravencin de una ley preexistente; la no presentacin
oportuna del Sr. Surez ante un funcionario judicial una vez que fue
detenido; la ubicacin en condiciones de detencin incomunicada del Sr.
Surez durante 36 das; la falta de una respuesta adecuada y efectiva a
sus
intentos de invocar las garantas judiciales internas, as como la no
liberacin del Sr. Surez, o la ausencia de la intencin de hacerlo por
parte del Estado, en un tiempo razonable, as como de asegurarle que
sera escuchado dentro de un tiempo igualmente razonable en la
sustanciacin de los cargos formulados en su contra.

La Comisin solicit a la Corte declarar que el Ecuador viol el artculo 2

de la Convencin, por no haber adoptado las disposiciones de derecho
interno tendientes a hacer efectivos los derechos mencionados y que
a.- debe adoptar las medidas necesarias para liberar al seor Surez
Rosero y garantizar un proceso exhaustivo y expedito en su caso;

b.- debe asegurar que violaciones como las denunciadas en el presente

caso no se repetirn en un futuro;
c.- debe iniciar una investigacin pronta y exhaustiva para establecer la
responsabilidad de las violaciones en este caso y sancionar a los
responsables; y d.- debe reparar al seor Surez Rosero por las
consecuencias de las violaciones cometidas.

Los incisos 2 y 3 del artculo 7 de la Convencin Americana establecen

que
2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y
en
las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de
los Estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios
La Corte ha dicho que nadie puede ser privado de la libertad personal
sino por las causas, casos o circunstancias expresamente tipificadas en
la ley (aspecto material), pero, adems, con estricta sujecin a los
procedimientos objetivamente definidos por la misma (aspecto formal)
(Caso Gangaram Panday, Sentencia de 21 de enero de 1994. Serie C No.
16, prr. 47).

Respecto de los requisitos formales, la Corte advierte que la Constitucin

Poltica del Ecuador dispone en su artculo 22.19, inciso h que: nadie
ser privado de su libertad sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente, en los casos, por el tiempo y con las formalidades
prescritas por la ley salvo delito flagrante, en cuyo caso tampoco podr
mantenrsele sin
frmula de juicio por ms de veinticuatro horas. En cualquiera de los
casos, no podr ser incomunicado por ms de veinticuatro horas y que,
de acuerdo con el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Penal del

Ecuador el juez podr dictar auto de prisin preventiva cuando lo creyere

necesario, siempre que aparezcan los siguientes datos procesales: 1.
Indicios que hagan presumir

la existencia de un delito que merezca

pena privativa de libertad; y, 2. Indicios que hagan presumir que el

sindicado es autor o cmplice del delito que es objeto del proceso. En el
auto se precisarn los indicios que fundamentan la orden de prisin.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
Magistrado
AHP45038-2014
Radicacin N 45038

Bogot. D.C., veinticuatro (24) de noviembre de dos mil catorce (2014)

Se pronuncia el despacho respecto de la impugnacin interpuesta por VCTOR
HUGO FAJARDO VARGAS contra la providencia proferida el 10 de noviembre de
2014 por una Magistrada del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot,
mediante la cual declar improcedente la accin de habeas corpus por aqul
promovida a favor de DAVID SANTIAGO TORRES PENAGOS.

Anlisis del caso concreto

1. La demanda fue formulada con el fin de que el juez constitucional conceda el
habeas corpus, y decrete la libertad por vencimiento de trminos a favor del
imputado DAVID SANTIAGO TORRES PENAGOS, con base en lo sealado en el
numeral 4 del artculo 317 del Cdigo de Procedimiento Penal de 2004.
2. Para resolver la impugnacin es necesario determinar si (i) la presente
solicitud de hbeas corpus es procedente; y (ii), en caso afirmativo, verificar si
el detenido satisface los presupuestos legales para acceder a la libertad por
vencimiento de trminos.

2.1. Ciertamente, como viene de verse, as como tambin lo expuso la

Magistrada del Tribunal Superior de Bogot, la accin de habeas corpus no
reemplaza ni suple la discusin del derecho a la libertad provisional que debe
surtirse ante el Juzgado de Control de Garantas, pues este constituye el
escenario

natural

ideal

para

satisfacer

las

cargas

probatorias

correspondientes y brindar la participacin de todos los intervinientes

interesados en la cuestin; adems la causal invocada vencimiento de los
trminos-

no

opera

objetiva

ni

automticamente,

sino

que

tiene

un

condicionamiento previsto en el pargrafo del mismo canon aducido en la

demanda, orientado a la valoracin de las razones de la mora en la actividad
investigativa o judicial, segn sea el caso.

Sin embargo, el criterio de subsidiariedad precitado supone que el detenido

efectivamente cuenta con el medio de defensa ordinario, pues de no ser as
acudir a este parmetro, implica quebrantar su derecho fundamental de
acceder a la administracin de justicia, pues no tiene sentido que el Estado lo
remita a ejercer otro medio de defensa, cuando realmente no brinda tal
mecanismo. Obsrvese adicionalmente, por ejemplo, que en tratndose de la
accin de tutela -de la cual los jueces tomaron analgicamente el parmetro de
la subsidiariedad para verificar la procedencia de la accin de habeas corpus,
pues la Ley 1095 de 2006 no lo contiene-, tanto el Decreto 2591 de 1991 como
la jurisprudencia constitucional acogieron el mencionado criterio con el fin de
racionalizar el instrumento constitucional, evitar el desquiciamiento de las
diferentes jurisdicciones y respetar, en lo posible, las competencias atribuidas
en el ordenamiento jurdico a los rganos que las conforman, as como el
debido proceso de los interesados o llamados a participar en la actuacin
ordinaria, pero no de modo absoluto, pues en todo caso la existencia del otro
medio de defensa judicial, debe apreciarse en concreto, en cuanto a su
eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante
(artculo 6.1 dem).
2.2. En el presente caso la razn que invoca el libelista defensor del
imputado en la actuacin ordinaria-, para ejercer la accin de hbeas corpus,
es precisamente la imposibilidad de acudir al mecanismo ordinario dispuesto
en el Cdigo de Procedimiento Penal de 2004, por cuanto no tiene manera
alguna de radicar su solicitud de libertad por vencimiento de trminos, debido
al paro de labores de empleados de la Rama Judicial. Ciertamente su
afirmacin fue corroborada por la Juez Coordinadora del Centro de Servicios
Judiciales, al indicar que es de pblico conocimiento, que la rama judicial se
encuentra en cese de actividades y que las audiencias de carcter
programado, a partir del 9 de octubre de ao en curso no se han realizado en
razn a que el Complejo Judicial de Paloquemao se encuentra bloqueado en
todos los accesos y no se permite la entrada a particulares, funcionarios y
empleados.
Ahora, si bien la servidora pblica precitada ofreci como solucin, que la
audiencia se realice de manera inmediata no programada- ante un juez de

apoyo de las sedes descentralizadas, reconoce que esto supone exigirle al

solicitante hacer comparecer a las partes y la renuncia del detenido a su
derecho de asistir a la audiencia. Esta posibilidad, -extraamente aceptada en
la providencia impugnada- no es una alternativa en la cual el juez de habeas
corpus se pueda excusar para relevarse de resolver de fondo la solicitud de
amparo a la libertad, toda vez que: (i) las citaciones a audiencia requieren de
orden judicial (artculo 171 inciso 2); (ii) es el juez, no el privado de la libertad
ni su defensor, quien cuenta con la autoridad conferida en la ley (artculo 172
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Penal de 2004) para lograr el
cumplimiento de las citaciones; y (iii) supeditar la realizacin de la audiencia a
que el detenido renuncie a asistir, es violatorio de su derecho fundamental al
debido proceso, el cual comprende el conjunto de garantas sustanciales y
procesales especialmente diseadas para asegurar la legalidad, regularidad y
eficacia de la actividad jurisdiccional en la investigacin, juzgamiento de los
hechos punibles y trmite de los recursos, con miras, precisamente, a la
proteccin de la libertad de las personas y otros derechos que puedan verse
afectados.

Las aludidas garantas configuran, conforme con el artculo 29 de la

Constitucin, los siguientes principios medulares que integran su contenido
esencial: legalidad, juez natural o legal, favorabilidad, presuncin de inocencia,
derecho a la defensa material y tcnica, debido proceso pblico sin dilaciones
injustificadas,

no

ser

juzgado

dos

veces

por

el

mismo

hecho.

Adicionalmente, no sobra recordar, de una parte, que de conformidad con el

literal d) del numeral 2 del artculo 8 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, toda persona tiene derecho a ejercer su defensa
personalmente4 y, de otra, que es un fin esencial del Estado colombiano
facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan (artculo
2 de la Constitucin Poltica).

Las anteriores garantas son de gran relevancia en un Estado social y

democrtico de derecho, fundado en el respeto de la dignidad humana y

observante de los tratados internacionales sobre derechos humanos, por

cuanto estas se constituyen en lmites a la actividad pblica en general y
especialmente al ejercicio de su poder punitivo y por lo mismo, no cabe duda
que el uso del medio de defensa ordinario no puede estar supeditado a que el
detenido renuncie a sus derechos. 2.3. En este orden de ideas, se determinar
si DAVID SANTIAGO TORRES PENAGOS satisface los presupuestos legales para
acceder a la libertad por vencimiento de trminos. 2.3.1. El artculo 317
numeral 4 de la Ley 906 de 2004, modificado por el artculo 61 de La Ley 1453
de 2011, seala: Las medidas de aseguramiento indicadas en los anteriores
artculos tendrn vigencia durante toda la actuacin. La libertad del imputado o
acusado se cumplir de inmediato y solo proceder en los siguientes eventos:
() 4. Cuando transcurridos sesenta (60) das contados a partir de la fecha de
la formulacin de imputacin no se hubiere presentado el escrito de acusacin
o solicitado la preclusin, conforme a lo dispuesto en el artculo 294. El trmino
ser de noventa (90) das cuando se presente concurso de delitos, o cuando
sean tres o ms los imputados. () PARGRAFO 1o. En los numerales 4 y 5 se
restablecern los trminos cuando hubiere improbacin de la aceptacin de
cargos, de los preacuerdos o de la aplicacin del principio de oportunidad. No
habr lugar a la libertad cuando la audiencia de juicio oral no se haya podido
iniciar por maniobras dilatorias del imputado o acusado, o de su defensor, ni
cuando la audiencia no se hubiere podido iniciar por causa razonable fundada
en hechos externos y objetivos de fuerza mayor, ajenos al juez o a la
administracin de justicia. ()
Los trminos previstos en los numerales 4 y 5 se contabilizarn en forma
ininterrumpida. (). (Resaltado fuera de texto). 2.3.2. La imputacin en el
presente caso, segn se observa de lo indicado por el fiscal y la juez que la
presenci, fue exclusivamente contra TORRES PENAGOS por hurto calificado
agravado y tuvo lugar el 5 de septiembre de 2014; en consecuencia,
transcurrieron ms de 60 das sin que el fiscal hubiese presentado escrito de
acusacin ante el juez de conocimiento, lo cual no se entiende llevado a cabo
por el hecho de que lo hubiese remitido al Centro de Servicios Judiciales a
travs de Servientrega, pues la juez coordinadora inform que a la fecha de
su respuesta a la demanda de habeas corpus (7 de noviembre de 2014) el

ente acusador () no () ha (sic) radicado escrito de acusacin en contra del

mencionado, y no se advierte superada esta falencia; por tanto se encuentra
satisfecho el requisito temporal del inciso 4 del artculo 317 del Cdigo de
Procedimiento Penal de 2004. Adicionalmente, el motivo que ha impedido al
fiscal presentar ante el juez el escrito de acusacin, no es atribuible al detenido
ni a hechos externos ajenos a la administracin de justicia, sino al Estado, es
decir,

al

cese

de

actividades

de

sus

agentes

-funcionarios

empleadospertenecientes a la Rama Judicial.

En esas circunstancias, es evidente que la prolongacin de la detencin de
DAVID SANTIAGO TORRES PENAGOS por un lapso superior a 60 das, es ilegal y
violatorio de su derecho fundamental a la libertad, el cual debe ser amparado y
por lo mismo, se revocar la decisin impugnada. En este sentido, se dispondr
que el detenido sea puesto en libertad inmediatamente, para lo cual se librarn
las comunicaciones correspondientes a la Crcel Distrital de Varones, lugar en
el cual se encuentra recluido, pues de conformidad con el artculo 8 de la Ley
1095 de 2006, son ineficaces las medidas restrictivas que persigan impedir la
libertad del amparado.
En mrito de lo expuesto, el suscrito Magistrado de la Sala de Casacin Penal
de la Corte Suprema de Justicia, RESUELVE
Primero. Revocar la decisin impugnada.
Segundo.- Reconocer el habeas corpus a favor de DAVID SANTIAGO TORRES
PENAGOS por prolongacin ilcita de la privacin de su libertad.
Tercero.- Disponer su libertad inmediata, si otros motivos legales no lo impiden.
Lbrense las comunicaciones que sean necessarias.