Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
OPERATIV
MA
4V
ES
GUA
A DE
82
& EMPRESAS
TE
8-2
CONTADORES
S C LA
CA
TE VA
O
I
L
TI
BIB ERA
DOR
A
T
CON
L
E
D
OP
CONTADORES
& EMPRESAS
OPERATIV
4V
ES
TE
MA
A DE
GUA
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
S C LA
&
CA
TE VA
O
I
L
TI
BIB RA
DOR
A
T
CON
E
OP
DEL
CONTADORES & EMPRESAS
CONTADORES
& EMPRESAS
Gua operativa de temas claves N 4
PRIMERA EDICIN
NOVIEMBRE 2008
7000 EJEMPLARES
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D. LEG. N 822
NDICE
Introduccin
I.
II.
de microempresas .............................................................................. 14
ISBN: 978-603-4002-98-2
V.
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Isidro Retamozo Marca
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
&
GUA OPERATIVA
DE TEMAS
CLAVES
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
INTRODUCCIN
Base legal:
1.
&
prestacin de servicios. As, pueden ser consideradas como microempresas: las sociedades
annimas cerradas, las empresas individuales
de responsabilidad limitada, las personas naturales con negocio, entre otras.
2.
Microempresa
Nivel de ventas:
Hasta el monto mximo de 150 Unidades Impositivas Tributarias - UIT
empresa
Nmero de trabajadores:
De uno (01) hasta cien (100) trabajadores inclusive
Nivel de ventas:
Hasta el monto mximo de 1,700 Unidades Impositivas Tributarias - UIT
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Pequea
A efectos de computar tales caractersticas, deber tenerse en cuenta los siguientes criterios:
a) Nmero de trabajadores
MES/AO 2008
Diciembre
Noviembre
Octubre
Setiembre
10
18
12
8
9
Julio
11
Junio
Agosto
i) Trabajador
Se considera trabajador a todo aquel cuya prestacin sea de naturaleza laboral, independientemente de la duracin de su jornada o plazo
de su contrato. Los trabajadores tanto de tiempo parcial como los trabajadores de jornada ordinaria, sin importar el tipo de contratacin sea
modal o indeterminada, sern considerados en
el cmputo de trabajadores de las mypes.
Sobre el particular, debemos sealar que es
aplicable el principio de primaca de la realidad,
esto quiere decir, que entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales debe siempre privilegiarse los
hechos constatados.
ii) Verificacin
Abril
10
Marzo
Febrero
Enero
&
Mayo
Del caso expuesto, encontramos que aplicando las disposiciones contenidas en el citado
reglamento, el promedio resultante determina
que la empresa podr seguir perteneciendo al
rgimen laboral especial de la microempresa,
en virtud de que el promedio final no supera los
10 trabajadores en el ao.
El conductor de la microempresa no ser considerado como trabajador, a efectos de establecer el nmero mximo de trabajadores.
Persona natural que dirige una microempresa que no se ha constituido como una persona jurdica y que cuenta con, al menos, un trabajador. En este escenario, la definicin
alcanza a aquellas personas naturales con negocio que se hayan acogido al rgimen de
la microempresa.
CONDUCTOR
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Persona natural que es titular de una microempresa constituida como una empresa individual de responsabilidad limitada y que cuenta con, al menos, un (1) trabajador. Vale
decir, que pese a estar constituido como una persona jurdica y formar parte de la planilla,
excepcionalmente, no ser considerada como trabajador a efectos del clculo del nmero
mximo de trabajadores de la microempresa.
A efectos de determinar el nivel de ventas, debern tenerse en cuenta las siguientes pautas:
i)
Remuneracin
Jornada-Horario
Microempresa
Pequea empresa
RMV
RMV
24 horas
24 horas
Vacaciones
15 das al ao
15 das al ao
No aplica
sueldo por ao
Gratificaciones
No aplica
&
Descanso semanal
(1)
Utilidades
No aplica
Asignacin familiar
No aplica
No aplica
Las entidades pblicas y privadas promovern la uniformidad de los criterios de medicin, a fin de constituir una base de datos
homognea que permita dar coherencia al diseo y aplicacin de las polticas pblicas de promocin y formalizacin del sector.
b) Jornada de trabajo
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
e) Gratificaciones legales
La nueva ley modifica el importe de la indemnizacin por despido injustificado, tanto para
los trabajadores de las microempresas como
de las pequeas empresas. En efecto, para el
trabajador de la microempresa, dicha indemnizacin equivale a diez (10) remuneraciones
diarias por cada ao completo de servicios con
un mximo de noventa (90) remuneraciones
diarias. En el caso de la pequea empresa,
la indemnizacin por despido injustificado es
equivalente a veinte (20) remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un
mximo de ciento veinte (120) remuneraciones
diarias. En ambos casos, las fracciones de ao
se abonan por dozavos.
h) Utilidades
Los trabajadores y conductores de microempresas no tienen derecho al pago de utilidades
por disposicin legal expresa. Sin embargo,
los trabajadores pertenecientes a las pequeas empresas s tienen derecho a este beneficio legal. En ese sentido, son aplicables las
b) Segundo supuesto
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Enero-Julio 2008
Diciembre 2008
&
Setiembre 2008
(01/09)
(25/09)
Fin de la
relacin
laboral
Recontratacin
del trabajador
(2)
(01/10)
Entrada en
vigencia de la
Ley de Mype
(01/01)
(31/07)
(01/10)
(01/12)
Fin de la
relacin
laboral por
renuncia
Entrada en
vigencia
de la Ley
de Mype
Recontratacin del
trabajador
(01/02)
Inicio de
la relacin
laboral
(01/10)
(31/12)
Entrada en
vigencia
de la Ley
de Mype
Vencimiento
de contrato
Al respecto, es importante resaltar que este tema resulta ser discutible atendiendo a la naturaleza del beneficio que est destinado a
cubrir los gastos que genera la carga familiar del trabajador, y no est relacionada a labor que realiza.
(30/10/08)
(01/12/08)
Entrada en
vigencia de
la Ley de
Mype
Fin de la
relacin
laboral por
renuncia
Recontratacin del
trabajador
La Ley y el Reglamento de Mype no han precisado algunos supuestos que podran presentarse, a fin de determinar si resulta aplicable o
no este nuevo rgimen. En efecto, suponiendo
que una trabajadora fue despedida por estar
embarazada (causal de nulidad), y ella demanda por despido nulo y es repuesta en el centro de trabajo cuando la empresa se encuentra acogida al nuevo rgimen de mype, esto
es, despus de producido el despido. En este
caso, la trabajadora debera ser repuesta bajo
el rgimen laboral comn, porque es bajo este
rgimen que fue despedida nulamente, aun
cuando la resolucin que la repone haya sido
emitida con posterioridad a la entrada en vigencia de la nueva Ley de Mype.
No corresponde el pago
de la indemnizacin especial, porque el cese fue
por despido justificado
(por falta grave)
(25/09)
Despido por
falta grave
&
INDEMNIZACIN ESPECIAL
(01/11)
Recontratacin del
trabajador
Respecto a los casos en los que los trabajadores cesaron, sea por renuncia o por vencimiento de contrato antes de la entrada en vigencia
de la nueva Ley de Mype, y son recontratados
bajo los alcances de esta norma, por la teora
de hechos cumplidos, les sern aplicables las
disposiciones de este nuevo rgimen.
5.
(01/10)
Entrada en
vigencia del
TUO de la Ley
N 28015
b) Despido arbitrario
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
(01/10/08)
(01/08)
Despido
arbitrario
(01/10)
(01/11)
Entrada en
vigencia del
TUO de la Ley
N 28015
Reemplazo
del trabajador
despedido
arbitrariamente
&
Ao 2009
Durante este ao calendario adicional, los trabajadores de la microempresa sern obligatoriamente asegurados como afiliados regulares
del Rgimen Contributivo de EsSalud; y, opcionalmente, podrn afiliarse al Sistema Nacional
de Pensiones o al Sistema Privado de Administracin de Fondo de Pensiones. Finalizado
el ao calendario para conservar el rgimen
especial laboral al que se ha hecho referencia,
la micro y pequea empresa pasar definitivamente al rgimen laboral de salud y de pensiones segn corresponda.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
PRIMER SUPUESTO
(3)
Ao 2011
Ao 2012
Mantiene ao adicional
Rgimen general
Los aos consecutivos a los que se hace referencia se computan desde la fecha de inscripcin de la micro o pequea empresa en
el Remype.
No supera el nivel de
ventas
Ao 2011
Ao 2012
Supera el nivel de
ventas
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Ao 2009
Nota: Como sealamos anteriormente, la permanencia en el rgimen laboral especial de la mype est supeditada a
que la empresa no supere el nivel de ventas o el nmero de trabajadores por dos aos consecutivos.
7.
&
10
EXCLUSIN DE ACTIVIDADES
1.
2.
3.
4.
ASEGURADOS
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Bajo el nuevo egimen de la mype, los conductores y trabajadores de la mype pueden afiliarse al Rgimen Semicontributivo del SIS, el cual
solo cubre determinadas prestaciones mdicas
y algunos gastos.
&
Actualmente, este seguro comprende a los afiliados titulares (trabajadores), los conductores
de microempresas y sus derechohabientes.
Respecto a los trabajadores independientes, la
nueva Ley permite que puedan afiliarse voluntariamente a este componente, debiendo acreditar la evaluacin socioeconmica del Sistema
de Focalizacin de Hogares (SISFOH)(5).
5.
APORTE
(4)
Dicho listado est regulado en el artculo 1 del Decreto Supremo N 004-2007-SA. Las intervenciones preventivas comprende la
atencin integral del nio, control prenatal, inmunizaciones, entre otras. Las intervenciones recuperativas son: atencin del parto,
atencin quirrgica en el primer nivel de atencin, etc.; y, las intervenciones de rehabilitacin en caso de fracturas o esguinces en el
primer nivel de atencin.
(5)
Son trabajadores independientes aquellos que no cumplen los elementos esenciales establecidos para una relacin laboral dependiente, vale decir, prestacin personal de servicios, remuneracin y principalmente, la subordinacin.
11
REGISTRO
&
12
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
6.
Pequea empresa
Rgimen comn
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Aporte: subsidiado parcialmente por el Es- Aporte: 9% asumido en su totalidad por Aporte: 9% asumido en su totalidad
tado
el empleador
por el empleador
Requisito para la afiliacin: presentacin anual
Requisito para la afiliacin: a travs de la Requisito para la afiliacin: a travs
del certificado de inscripcin o reinscripcin
planilla electrnica: PDT-621
de la planilla electrnica: PDT-621
vigente del Renamype
Cobertura: prestaciones de salud,
Cobertura: atenciones mdicas preventivas,
Cobertura: prestaciones de salud,
bienestar, promocin social y subsirecuperacin, rehabilitacin, transporte por
bienestar, promocin social y subsidios
dios
evacuacin, gastos de sepelio
Exclusin: trabajadores independientes Exclusin: trabajadores independiExclusin: Trabajadores independientes que
que podrn afiliarse a travs del Seguro entes que podrn afiliarse a travs del
se afilien voluntariamente
Seguro Potestativo
Potestativo
&
13
1.
AFILIACIN
&
14
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
La nueva Ley de Mype ha creado el Sistema de Pensiones Sociales, el cual tiene por
objeto principal otorgar pensiones con las
caractersticas similares al de la modalidad
de renta vitalicia familiar del Sistema Privado
de Pensiones (SPP). Es importante precisar,
que este rgimen es excluyente del SPP y del
SNP, por lo que solo podrn afiliarse a este
nuevo sistema los conductores o trabajadores que no se encuentren afiliados a ningn
sistema pensionario o que se encuentren en
alguno de los sistemas pensionarios vigentes, esto es, AFP u ONP.
2.
APORTE
FORMA DE PAGO
6.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
El pago de los aportes mensuales de los afiliados y el voluntario, de proceder, ser retenido y
abonado por el conductor de la microempresa
dentro de los primeros quince (15) das calendario del mes siguiente al que fueron devengados.
La demora en efectuar dicho pago da lugar a intereses moratorios a favor del afiliado, segn lo
establezca la SBS. El pago de dicho aporte se
efectuar con la presentacin de un formulario
que, para tal efecto, apruebe la entidad que administre las cuentas individuales de los afiliados.
FISCALIZACIN
7.
PENSIONES
Tienen derecho a percibir una pensin de jubilacin los afiliados que tengan sesenta y cinco
(65) aos de edad y hayan realizado efectivamente por lo menos trescientas (300) aportaciones al Fondo de Pensiones Sociales.
El monto de la pensin de jubilacin se calcular en funcin de los factores siguientes:
i)
Con la nueva ley tambin se ha creado el Registro Individual del Afiliado al Sistema de Pensiones Sociales, en el cual se registrarn los
aportes del Estado y la rentabilidad acumulada.
La implementacin del Registro Individual del
Afiliado ser de competencia de la Oficina Nacional Previsional (ONP), y de acuerdo con lo
sealado por el Reglamento de Mype, el registro estar disponible en el portal institucional de
la entidad que administre las cuentas, mediante el uso de una clave individual de acceso del
afiliado.Tambin accedern a este registro, el
MTPE, la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), la SBS y el MEF, as como el conductor
de la microempresa en lo que se refiere a l y
sus trabajadores.
&
5.
b) Pensin de invalidez
Tienen derecho a percibir la pensin de invalidez los afiliados cuando se declare su incapacidad permanente total, dictaminada previamente por una comisin mdica de EsSalud o del
Ministerio de Salud. A dicho efecto, la comisin
mdica establecer las evaluaciones y calificaciones de invalidez que correspondan sobre
la base de los procedimientos previstos en la
normativa del SPP para la determinacin de la
invalidez total permanente.
15
c) Pensin de sobrevivencia
Con la nueva ley se ha establecido como pensiones de sobrevivencia la de viudez y orfandad. Los requisitos para el disfrute de este tipo
de pensin son:
&
e) Caducidad
(6)
16
f) Pensin de orfandad
Tienen derecho a pensin de orfandad: los hijos menores de dieciocho (18) aos del afiliado
o pensionista fallecido. Subsiste el derecho a
pensin de orfandad:
i)
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
ii) Para los hijos invlidos mayores de dieciocho (18) aos con incapacidad permanente
total, dictaminado previamente por una Comisin Mdica del Seguro Social de Salud,
EsSalud, o del Ministerio de Salud.
Fallecimiento.
ii) Por haber contrado matrimonio o haber establecido nueva unin de hecho los titulares
de pensin de viudez.
Dicho dispositivo establece un periodo de dos aos mnimos de convivencia para ser considerado como unin de hecho.
Los afiliados del Sistema de Pensiones Sociales podrn trasladarse al Sistema Nacional
de Pensiones (SNP) o al Sistema Privado de
Administracin de Fondos de Pensiones (SPP)
con los recursos acumulados en su cuenta individual, la rentabilidad de los mismos y el aporte
del Estado con su correspondiente rentabilidad.
El goce del beneficio establecido en el SNP o
SPP estar sujeto a los requisitos y condiciones
establecidos en la normativa correspondiente.
FONDO DE PENSIONES SOCIALES
9.
Microempresa
i)
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
8.
Rgimen obligatorio: para los traba- Rgimen obligatorio: para los trabajadores y
Rgimen optativo: para los trabajadores
jadores y conductores de la pequea conductores de las empresas sujetos al rgiy conductores de la microempresa
men laboral comn
empresa
&
Sistema Pensionario nico: nuevo Sistemas pensionarios vigentes: Siste- Sistemas pensionarios vigentes: Sistema NaSistema de Pensiones Sociales
ma Nacional o Privado de Pensiones
cional o Privado de Pensiones
El aporte es asumido exclusivamente El aporte es asumido exclusivamente por el
El aporte ser asumida por el trabajapor el trabajador, el empleador retiene el trabajador, el empleador retiene el aporte que
dor y el Estado
corresponda
aporte que corresponda
La afiliacin deber realizarse a traLa afiliacin debe realizarse a travs de La afiliacin debe realizarse a travs de la plavs del Registro Individual del Afiliado
la planilla electrnica: PDT-601
nilla electrnica: PDT-601
del Sistema de Pensiones Sociales
Pensiones: jubilacin, invalidez y so- Pensiones: jubilacin, invalidez y sobrePensiones: jubilacin, invalidez y sobrevivencia
brevivencia
vivencia
17
Consulta:
Respuesta:
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
El Decreto Legislativo N 1086, norma que establece el nuevo Rgimen de Mype recin entr
en vigencia desde el da siguiente de la publicacin de su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 008-2008-TR (30/09/2008),
con lo cual, dicho rgimen entr en vigencia a
partir del 1 de octubre de 2008.
&
18
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
&
19
As tenemos:
De acuerdo con el caso presentado:
Caso:
Al respecto, el empleador nos consulta: cunto le corresponde por concepto de pago de indemnizacin por despido injustificado al trabajador bajo este rgimen especial?
Solucin:
Datos:
-
Remuneracin mensual
Fecha de ingreso
Fecha de cese
Tiempo de servicio
&
S/. 466.67 x 1 ao
S/. 38.89 x 6 meses
Total indemnizacin
: S/.
:
: S/.
466.67
233.34
700.01
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
: S/. 700.00
: 21/octubre/2008
: 17/mayo/2010
: 1 ao, 6 meses
26 das
: Despido
injustificado
20
De acuerdo con lo sealado por el Texto nico Ordenado de la Ley de Mype, aprobado por
Decreto Supremo N 007-2008-TR, en su artculo 41 menciona que los trabajadores de la
pequea empresa tendrn derecho a percibir
dos gratificaciones en el ao con ocasin de
Fiestas Patrias y Navidad. El monto de las gratificaciones es equivalente a media remuneracin mensual cada una.
Datos:
-
Fecha de ingreso
:
Remuneracin fija
:
Promedio horas extras :
((S/. 180+120+130)3)
16/09/2009
S/. 700.00
S/. 143.33
Remuneracin fija
: S/.
700.00
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
: S/.
143.33
S/.
843.33
Bajo este rgimen, los trabajadores tendrn derecho a percibir dos gratificaciones en el ao
con ocasin de las Fiestas Patrias y Navidad,
con arreglo a la normativa correspondiente.
Siendo el beneficio otorgado, el equivalente a
media remuneracin en cada ocasin.
Base imponible:
Asimismo, se deber realizar el clculo sacando un promedio del nmero de trabajadores declarados durante los doce meses de cada ao
transcurrido desde el registro en el Remype.
S/. 843.332
Gratificacin:
S/. 421.676 x 3
: S/.
421.67
Consulta:
7 + 8 + 7 + 9 + 11 + 13 + 07 + 8 + 9 + 5 +
8 + 7 = 99 12 (porque no se considera al
conductor) = 87
&
7 + 8 + 9 + 10 + 10 + 10 + 9 + 7 + 7 + 8 + 9
+ 14 = 108 12 = 96
(*)
Al haber ingresado en el mes de septiembre, se consideran las horas extras percibidas desde ese mes hasta noviembre.
(**)
Se consideran solo los meses calendario completos laborados en el semestre julio-diciembre, que en este caso corresponden a
octubre, noviembre y diciembre. Se excluye el mes de septiembre, por cuanto ingres a laborar el da 16 de este mes.
21
Consulta:
Respuesta:
Al respecto, debemos sealar que si dichas juntas o asociaciones no realizan actividad lucrativa, igual requieren de personal para atender
necesidades comunes, como son los servicios
de vigilancia, limpieza, mantenimiento de reas
que comparten; por lo que la nueva ley ha considerado pertinente proteger a las personas que
realizan las actividades antes descritas.
&
22
Caso:
Una pequea empresa contrat a un trabajador afiliado a una AFP desde el 29/08/2008,
asignndole una remuneracin de S/. 1,200 y,
el 01/11/2008 le increment S/. 300. Posteriormente, con fecha 15/12/2008, la empresa lo
despide sin causa justa (despido arbitrario).
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
De conformidad con las disposiciones del Decreto Legislativo N 1086, cul es el procedimiento para realizar el clculo de su remuneracin y liquidacin de beneficios sociales?
Datos:
-
Remuneracin mensual :
Incremento desde
S/. 1,200
noviembre
Fecha de ingreso
29/08/2008
S/.
300
Fecha de cese
15/12/2008
Tiempo de servicio
3 meses
y 18 das
Motivo de cese
Despido
arbitrario
Solucin:
- Remuneracin inicial
: S/. 1,200
300
63
Base computable
: S/. 1,563
S/. 1,500 30 x 15
S/. 750.00
37.50
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
: S/.
225.00
Indemnizacin por ao
(S/. 1,500 30 x 20)
Por los 3 meses laborados
(S/. 1,000 12 x 3)
: S/. 1,000
: S/.
750
Vacaciones truncas
225
Gratificacin trunca
Subtotal
: S/.
S/. 375
Los trabajadores de la pequea empresa tienen derecho a percibir una CTS, con arreglo
a las normas del rgimen comn, computadas
a razn de 15 remuneraciones diarias por ao
completo de servicios, hasta alcanzar un mximo de 90 remuneraciones diarias:
375
1,350
C. T. S.
203
250
Total a pagar
: S/.
1,803
&
250
Asiento contable:
Total CTS :
: S/.
65
33
S/.
203
Al cese laboral, ya tena el incremento de remuneracin, y por la CTS de noviembre y diciembre, se adiciona 1/6 de la gratificacin
percibida en Navidad del 2008.
23
1,745
6252
Gratificacin trunca
375
6263
Vacaciones truncas
225
6271
EsSalud
122
6274
SCTR
6292
Indemnizacin
por despido
23
250
CTS
203
145
122
23
1,177
423
diversas
AFP xxx
4695
4691
173
203
471
Respuesta:
&
x/x Provisin de los beneficios sociales, y la indemnizacin por despido arbitrario del trabajador de una
pequea empresa.
---------------------------- x----------------------------
24
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
6211
INDEMNIZACIN ESPECIAL
Consulta:
Respuesta:
En el presente caso, considerando las nuevas
disposiciones de la Ley y Reglamento de Mype,
cuando el empleador cesa a un trabajador con
la intencin de reemplazarlo a fin de acceder
a los beneficios de este nuevo rgimen, le corresponde el pago de una indemnizacin especial, independientemente de la indemnizacin
por despido arbitrario que le corresponda.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
&
25
1.
BIENES
a) Concepto de depreciacin
En aplicacin del artculo 38 de la Ley del Impuesto a la Renta, la depreciacin es un gasto aceptable para la determinacin de la renta
neta imponible. Por su parte, el artculo 21 del
Reglamento de la referida ley seala que la depreciacin de los edificios y construcciones se
efectan a razn del 3% anual; y, los dems
bienes afectados a la produccin de rentas
gravadas de tercera categora se depreciarn
aplicando el porcentaje que se indica a continuacin.
&
20%
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
26
20%
20%
25%
10%
10%
(7)
(8)
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
La depreciacin lineal es un mtodo de depreciacin que da lugar a un cargo constante a lo largo de la vida til del activo (prrafo
62 de la NIC 16).
Pequea Empresa:
De acuerdo con el Reglamento de la Ley de Mype debe entenderse por nivel de ventas anuales lo siguiente, de acuerdo con el rgimen al cual pertenece el contribuyente. As, en el caso de:
Se entiende por nivel de ventas al monto de los ingresos netos anuales gravados con el Impuesto a la Renta que resultan de la sumatoria de los montos de tales ingresos consignados en las declaraciones juradas mensuales de los pagos a cuenta del Impuesto
a la Renta. Se debe tener en cuenta que una de las caractersticas del Rgimen General es que los contribuyentes acogidos a dicho
rgimen en el transcurso del ejercicio efectan pagos a cuenta del impuesto que en definitiva se determina al final del ejercicio.
En tal sentido, para determinar las ventas se sumarn los montos que aparecen en la Casilla N 301 del PDT 621, presentado
como pago a cuenta del Impuesto a la Renta (ingreso neto).
&
Se entiende por nivel de ventas a los ingresos netos anuales que resultan de la sumatoria de los montos de tales ingresos consignados en las declaraciones juradas mensuales del Rgimen Especial del Impuesto a la Renta. En este rgimen los sujetos del
impuesto no efectan la determinacin anual del Impuesto a la Renta, ya que la determinacin mensual es de carcter cancelatorio.
En tal sentido, para determinar las ventas se sumarn los montos que aparecen en la Casilla N 301 del PDT 621, presentados
mensualmente como pago definitivo (ingreso neto).
27
&
28
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Consulta:
En tal sentido, si los bienes han sido adquiridos en el ejercicio 2008 y la empresa inici
la utilizacin de estos en el mismo ejercicio,
no ser de aplicacin la depreciacin acelerada; es decir, para que las pequeas empresas apliquen la deprecacin acelerada debe
tratarse de bienes nuevos adquiridos antes o
despus del 1 de enero del 2009, pero el uso
en ambos casos debe iniciarse el 1 de enero
del 2009.
Por lo expuesto, para el caso de la consulta,
si bien la empresa califica como pequea empresa, lo cual le da derecho a usar la depreciacin acelerada, ello no ser posible para la
maquinaria que ha adquirido en el ao 2008,
cuya utilizacin se inici en el mismo ejercicio; en consecuencia, para dicha maquinaria
el contribuyente seguir aplicando el artculo
22 del Reglamento de la Ley del Impuesto a
la Renta.
ADQUISICIN Y UTILIZACIN DE BIENES EN EL
EJERCICIO 2009
Consulta:
Un empresa que tiene como giro la produccin de
calzado cuyo nmero de trabajadores es de 80 y
sus ventas anuales son 1600 UIT (UIT correspondiente al ao de inscripcin en el Remype), nos
Respuesta:
De otro lado, debemos sealar que en aplicacin del artculo 5 de la Ley de Mype, las
empresas califican como pequeas empresas cuando al momento de registrarse como
mype tienen de 1 a 100 trabajadores y sus
ingresos netos no superan 1700 UIT (UIT
correspondiente al ao de inscripcin en el
Remype).
De las normas antes indicadas, se puede
sealar que en el presente caso, la empresa califica como pequea empresa y, por lo
tanto, tiene derecho a utilizar la depreciacin
acelerada regulada en el Reglamento de la
Ley de Mype.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
refiere que en el ejercicio 2009, aproximadamente en abril de dicho ejercicio, tiene programado
adquirir una maquinaria especial para la adhesin
de suelas a los calzados, la cual ser utilizada inmediatamente ocurra su adquisicin. Al respecto,
nos consulta si a la maquinaria que proyecta adquirir le ser de aplicacin la depreciacin acelerada, a la que hace referencia el Reglamento de
la Ley de Mype.
&
Respuesta:
29
Respuesta:
La Octava Disposicin Complementaria y Final del la Ley de Mype establece una amnista
para las empresas que se encuentren bajo los
alcances de la Ley de Mype, es decir, aquellas
que califiquen como micro o pequeas empresas, respecto de multas e intereses que se generaron por:
Consulta:
&
Un contribuyente seala que a la fecha cuenta con multas impuestas por la Administracin
Tributaria por incumplimiento de obligaciones
tributarias correspondientes al Gobierno Central, y multas impuestas por la Autoridad Administrativa de Trabajo. Al respecto, nos consulta
si la amnista que establece la Ley de Mype es
aplicable a ambos tipos de multa.
30
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
SUJETOS COMPRENDIDOS
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Consulta:
&
31
Consulta:
&
32
Conforme a la Resolucin de Superintendencia N 187- 2008/SUNAT, para el acogimiento a la amnista de seguridad social
puede presentarse:
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Sunat, EsSalud y la ONP proporcionarn, segn corresponda, a las empresas que inicien su
trmite para la amnista, la informacin sobre el
monto de las obligaciones de seguridad social
vencidas hasta el 01/10/2008, sin perjuicio de
los montos que la propia empresa incluya en
la amnista.
Solicitud va internet
Se debe presentar la solicitud a travs de Sunat Virtual, por medio del Formulario N 1686
(disponible en la pgina web de Sunat: www.
sunat.gob.pe desde el 27de octubre de 2008).
Para efectuar dicha presentacin se debe:
- Ingresar al link operaciones en lnea de la pgina web de Sunat, cuyo acceso exigir su
RUC, cdigo de usuario y clave SOL.
- Luego de ubicar el formulario de solicitud
se debe proceder a seguir las indicaciones
correspondientes e imprimir la constancia
de presentacin.
- Posteriormente a la presentacin del formulario virtual, se proporcionar, a travs de
Sunat Virtual, la informacin sobre el monto de las obligaciones de seguridad social
vencidas a la fecha de entrada en vigencia
del Decreto Legislativo N 1086, es decir, al
01/10/2008, sin perjuicio de los montos que
la propia empresa incluya en la amnista.
Solicitud presencial
5.
INSCRIPCIN EN EL REMYPE
6.
&
7.
El acogimiento a la amnista dar por extinguidos los intereses vinculados con la aportacin a
EsSalud, a la ONP o al saldo pendiente o cuota
de aplazamientos y/o fraccionamientos acogidos y las multas a que se refiere el decreto.
8.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
ESCRITO DE DESISTIMIENTO
Respuesta:
El trmite debe iniciarse mediante la presentacin de una solicitud, cuya forma y condiciones
establecer la Sunat.
La Administracin Tributaria, EsSalud y ONP
otorgarn informacin a los contribuyentes
respecto del monto de las obligaciones de la
seguridad social vencidas al 1 de octubre del
2008, sin perjuicio que el propio contribuyente
lo incluya en la amnista.
El contribuyente debe inscribirse ante el Remype
y cancelar el ntegro del monto insoluto de cada
aportacin a EsSalud u ONP o del saldo pendiente de la cuota de aplazamiento o fraccionamiento, a efectos del acogimiento a la amnista,
dentro de los 4 meses contados desde el 1 de
octubre de 2008.
9.
Se consulta, si todos aquellos que efectan pagos a EsSalud y a la ONP estn obligados a
contar con nmero de RUC.
Respuesta:
El nmero de RUC debe ser utilizado de manera
obligatoria por los sujetos que de acuerdo con las
normas del RUC, Decreto Legislativo N 943, estn obligados a contar con nmero de RUC.
En el caso de EsSalud y ONP ser exigible la utilizacin del RUC, solo respecto de los empleadores obligados a contar con nmero de RUC.
33
&
34
El nivel de ingresos se presume con la presentacin de una declaracin jurada del contribuyentes; debiendo el MTPE verificar que
dicho contribuyente cumpla efectivamente
con el nivel de ingresos para ser calificado
como micro o pequea empresa cuando ha
transcurrido un ao desde el inicio de sus
operaciones.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Cuando el contribuyente solo tenga deuda tributaria por multas, ser suficiente para el acogimiento a la amnista que el contribuyente presente la solicitud de acogimiento y efecte su
inscripcin en el Remype.
&
35
1.
&
(9)
36
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Informe N 205-2001-SUNAT/K00000
directa
(31%)
B
Vinculacin
indirecta
Vinculacin
directa
(31%)
C
Vinculacin
B
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
indirecta
Es decir, si el treinta por ciento (30%) de participacin en el capital social de una persona
jurdica pertenece a cnyuges entre s o personas que se vinculan por su condicin de abuelos, padres o nietos en lnea recta o colateral,
o en afinidad, tambin se considerarn partes
vinculadas.
Ms del treinta por ciento (30%) del capital de dos (2) o ms personas jurdicas
pertenezca a una misma persona natural
o jurdica, directamente o por intermedio
de un tercero
El supuesto contempla la formacin de un grupo
econmico, pues de existir un conjunto de personas jurdicas, cualquiera sea su actividad u objeto
social, que estn sujetas al control de una misma persona natural o jurdica, estaremos ante un
conglomerado o grupo de personas.
En este grfico podemos entender mejor la
figura:
Sobre este punto, veamos los siguientes cuadros que muestran el grado de consaguinidad y
afinidad hasta el segundo grado (artculos 236
y 237 del Cdigo Civil).
TIPO DE PARENTESCO
Hermano(a) poltico(a)
Cuado(a)
Abuelo-suegro(a)
To(a) poltico(a)
Suegro(a)
Hijo(a) poltico(a)
TIPO DE PARENTESCO
(31%)
&
(31%)
GRADO DE AFINIDAD
GRADO DE
CONSANGUINIDAD
Hermano(a)
Nieto(a)
Abuelo(a)
To (a)
Padre
Hijo
37
14%
29%
19%
20%
28%
3%
Sociedad 1
Sociedad 2
Sociedad 3
X + Y = 33%
X + Y = 39%
X + Y = 31%
&
38
adopcin de las decisiones polticas y administrativas ms importantes. Por su parte, el trabajo de la gerencia se circunscribe a la ejecucin
de los actos que exige la correcta conduccin
de los negocios.
En este supuesto, no basta que tengan en
comn a cualquier administrador para que las
empresas se consideren vinculadas, ser necesario que el o los administradores tengan un
efectivo poder de decisin en los acuerdos financieros, operativos o comerciales.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Es necesario que sigamos las directivas utilizadas en el mercado de valores con relacin a
los supuestos de vinculacin econmica; que
refiere que esta se produce cuando se realicen
comportamientos sistemticamente concertados;
lo que implica una relacin econmica no casual o aislada, sino estable en el tiempo. En
ese sentido, la causal quedar configurada
cuando sea habitual y no cuando se produzca
eventualmente.
&
Finalmente, el artculo 4 del Reglamento excluye de sus alcances a las empresas pertenecientes a la actividad empresarial del
Estado, estableciendo que los supuestos de
vinculacin sealados no operarn con tales
empresas.
(10)
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Lo que era absolutamente necesario por cuanto el criterio central y definitorio del grupo econmico viene referido al control de la empresa.
39
Podemos apreciar que el control de los rganos de decisin de las empresas dominadas a
travs de la obtencin de la mayora absoluta
en sus rganos de administracin, ha sido considerado por el legislador para establecer un
supuesto de grupo econmico.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
2.
PERSONERA JURDICA
La empresa constituye un conjunto de elementos organizados. En tal virtud, es objeto de derecho y no sujeto de derecho. Es el empresario
el que, en su condicin de sujeto de derecho,
crea, modifica, regula o extingue relaciones
jurdicas. Lo que s es evidente es que, en la
actividad empresarial participan ms sujetos de
los que le dieron inicio; por ejemplo, pueden ingresar nuevos accionistas, o los trabajadores y
la administracin que son parte de la empresa
y no de la sociedad(12).
&
El tema de la personera jurdica ha sido abordado por el Reglamento para establecer que la
microempresa no necesitar constituirse como
persona jurdica, pudiendo ser conducida directamente por su propietario: personera individual (artculo 5).
Asociacin
Fundacin
Comit
Cooperativa
Mutual
ONG
Instituto
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)
Empresa unipersonal
Club social deportivo
Caja rural de ahorro y crdito
Caja municipal de crdito popular
Entidad promotora de Centro
Educativo
Club departamental
Edpymes
Sociedades
- Sociedad annima
- Sociedad
comercial de
responsabilidad
limitada
- Sociedad colectiva
- Sociedad en
Comandita simple
- Sociedad en
comandita por
Acciones
- Sociedad civil
ordinaria
- Sociedad civil de
Responsabilidad
limitada
ESTADO
Sociedad civil
(11)
El empresario es considerado como titular de la empresa, tal posicin puede recaer en persona natural o jurdica. En este ltimo
caso, adoptando la posicin casi unnime de la doctrina se le otorga a la persona jurdica, como sujeto de derecho que es, la calidad
de empresario.
(12)
dem.
40
Sociedad irregular
Asociacin en participacin
Comunidad de bienes
Asociacin
Fundacin
0
1
Instituciones pblicas
Instituciones religiosas
0
0
Gobierno central
Comunidad laboral
0
1
Sociedad annima
0
1
&
(13)
Sindicatos y federaciones
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Sociedad de beneficencia
Cafaes y subcafaes
Colegios profesionales
Comits inscritos
Responsables solidarios
41
De esta manera, entendemos que una asociacin o entidad sin fin lucrativo s debera poder
acogerse al rgimen de mype, en la medida en
que su actividad podra encajar en lo establecido por el artculo 4 de la Ley de Mype.
Ello, debemos entenderlo as, a pesar de que el
Reglamento en su glosario define a la empresa
como aquella unidad econmica generadora de
rentas de tercera categora conforme a la Ley
del Impuesto a la Renta, con una finalidad lucrativa. En efecto, al no establecerse en la Ley
de Mype diferenciacin alguna entre empresas
con fines lucrativos y sin ellos, consideramos
que el Reglamento por ser tal, no puede regular
tal rubro, siendo de aplicacin el artculo 4 de
la Ley de Mype.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
&
(14)
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas. 5ta. Edicin, Editorial Rodhas, Lima, 2006, pg. 711.
(15)
http://www.mypeperu.gob.pe
42
Es decir, los partcipes mantienen su independencia, en el sentido de que siguen desarrollando sus propios negocios, preservando sus
propios intereses sobre ellos, y destinando solo
parte de su patrimonio al consorcio; no obstante, el consorcio no deja de ser un contrato
de integracin, en la medida en que las partes
ejercen el control recproco y mutua administracin de la empresa conjunta(16).
Al igual que en caso de la asociacin en participacin, este contrato no genera una persona
jurdica distinta de sus miembros. Se trata de
un contrato de colaboracin empresarial, de ah
que no pueda ser titular de derechos ni deberes
&
(16)
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
GUTIRREZ, Walter. El Contrato de Consorcio. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Editorial Gaceta Jurdica, Per,
2003, pg. 1399.
43
Al respecto, debemos sealar que los ciudadanos ya podemos acceder a este sistema de
constitucin, a travs de vas como:
Dicho trmite se realizaba en un plazo no menor de diez das, y se tena que seguir en cada
una de las entidades pertinentes, de manera que generaba costos extraregistrales que
muchas veces el ciudadano de a pie no poda
soportar o que por su carcter complicado buscaba evitar.
3.1. REQUISITOS PREVIOS
&
(17)
44
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
www.serviciosalciudadano.gob.pe
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Lo siguiente es acudir a un notario que se encuentre dentro de la lista de notarios disponibles. Es importante sealar que el Programa Mi
Empresa tiene suscritos convenios con algunas
notaras de Lima que participan de este servicio, de manera que ofrecen tarifas notariales
especiales para las mypes.
De esta manera, la Sunarp recibe ambos partes y los confronta, luego de lo cual los califica
e inscribe. Acto seguido, dicha entidad solicitar a la Sunat la generacin del Registro nico de Contribuyentes, luego de lo cual remitir
el parte inscrito a la notara con el nmero de
RUC inactivo otorgado, as como la clave SOL
correspondiente.
Finalmente, el ciudadano recoge en la notara
el testimonio con la constancia de inscripcin,
as como el nmero de RUC inactivo y la clave
SOL. Todo ello en un plazo no mayor de tres
das o setenta y dos (72) horas, contados desde el inicio del trmite.
TIEMPO ESTIMADO
Notara
Luego de la remisin, el notario prepara la escritura con los datos recibidos y genera el Cdigo nico de Operacin (CUO) y la constancia
de apertura de la cuenta en el Banco.
3.1.2 Trmite de constitucin
&
4.
Sunarp
1 da hbil
Sunat
Notara
1 da hbil
Total
3 das
45
El dinamismo econmico de los mercados generado por la evolucin del capitalismo, hace
que los empresarios que no alcancen niveles
ptimos de competitividad, queden relegados o
limitados en su crecimiento. Ello hace que recurran a mecanismos de cooperacin que les
permitirn lograr un mejor aprovechamiento de
sus recursos, as como de los elementos integrativos de su colaborador.
&
Es aqu donde entran a tallar los contratos asociativos, que son a su vez, contratos de empresa, no tanto porque quienes lo celebran son
empresarios, sino por el hecho de que siempre
estn referidos a una actividad empresarial, un
negocio. De otro lado, se les llama asociativos,
porque crea relaciones de integracin (complementacin econmica) entre los empresarios
generando participacin en los resultados de
aquella.
La Ley de Mype ha dejado en claro que cuando se agrupen en consorcio (entendemos es
(18)
46
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
a) Asociatividad empresarial
que esto alcanza a cualquier modalidad de colaboracin empresarial), seguirn rigiendo los
beneficios a los cual las partes han accedido,
salvo que incurriendo en causal de vinculacin
o grupo econmico, vulneren algn requisito.
Conjunto de empresas que se encuentran integradas a un mercado que comparten relaciones de conocimientos e insumos. Esta
aglomeracin productiva genera economas de escala y efectos de desbordamiento que hace que los costos medios de produccin
de las empresas inmersas en el cluster se reduzcan en el tiempo (glosario del Reglamento).
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
El Rgimen de Procedimientos de Contratacin pblica da especial importancia al principio de trato justo e igualitario; sin perjuicio
de ello, la normativa ha previsto una serie de
ventajas y prerrogativas a favor de las mypes,
durante la realizacin de un proceso de seleccin e incluso, de ser escogidas, en la ejecucin contractual.
&
(19)
Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Decreto Supremo N 083-2004-PCM.
(20)
Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Decreto Supremo N 084-2004-PCM, artculos 200 y 213.
47
De acuerdo con la LCAE y su Reglamento, todos los contratistas deben otorgan garantas a
las instituciones estatales, con la finalidad de
asegurar el cumplimiento de las obligaciones
encargadas a su nombre, luego de la firma del
contrato.
&
(21)
48
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Asimismo, se establece que de producirse incumplimiento injustificado que motive la resolucin del contrato, y sin perjuicio de la conservacin definitiva de los montos referidos, se
inhabilitar temporalmente a la mype para contratar con el Estado por un periodo no menor de
un (1) ao ni mayor de dos (2) aos.
Este sistema alternativo a la garanta de fiel
cumplimiento ya haba sido recogido por el
artculo 40 de la LCAE, y viene siendo ratificado
por el artculo 39 de la nueva LCAE promulgada
mediante Decreto Legislativo N 1017 que an
se encuentra en vacatio legis (no vigente) hasta la promulgacin de un nuevo Reglamento.
Fraccionar es efectuar varios procesos de seleccin para compras pequeas, cuando en realidad corresponda efectuar un nico
proceso de seleccin para la compra total de bienes.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
&
49
&
50
As, se considera que dos o ms empresas tienen vinculacin econmica cuando, por ejemplo, una persona natural o jurdica que posea
ms del treinta por ciento (30%) del capital de
otra persona jurdica, directamente o por intermedio de un tercero (artculo 4, inc. a).
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Consulta:
Damos cuenta que, en el caso materia de consulta, se cumple manera perfecta el supuesto
de vinculacin referido, en la medida en que
Luis Arango posee el 35% de acciones de
Farma Lab S.A., empresa que, por mantener
relacin laboral con ms de quinientos (500)
trabajadores, no cumple con los criterios para
ser considerado como una mype, siendo que
las empresas vinculadas no podrn acogerse
al referido rgimen.
En consecuencia, la EIRL de Luis no podr inscribirse como microempresa por encontrarse
dentro de uno de los supuestos de exclusin
de la norma.
INSCRIPCIN DE LOS CONSORCIOS EN EL
REMYPE
Consulta:
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
51
As, tenemos que las mypes dirigidas directamente por su propietario (persona natural)
debern presentar los siguientes documentos:
solicitud de registro, de acuerdo con el formato
elaborado por el Remype y sealar el nmero
de Registro nico de Contribuyentes (RUC).
Asimismo, las mypes que recin inicien su actividad econmica deben adjuntar una declaracin jurada donde conste su compromiso de
cumplir con las caractersticas sealadas en el
prrafo anterior.
1.
En primer lugar, el micro y pequeo empresario deber obtener o poseer la clave SOL del
sistema de operaciones en lnea, otorgada por
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (Sunat), pues solo con ella se
permite el acceso al nuevo procedimiento de
inscripcin en el Registro Nacional de la Micro
y Pequea Empresa. Ya obtenida la clave SOL,
deber ingresar al portal del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo: www.mintra.gob.
que seala: Sistema de
pe, y dar clic en el
Registro Nacional de la Micro y Pequea Empresa (ver grfico N 1).
&
2.
DATOS DE LA EMPRESA
Respecto a los datos de la empresa, el formulario deber ser llenado de la siguiente manera:
52
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
ESTADO
Sociedad civil
Sociedad irregular
Asociacin en participacin
Asociacin
Fundacin
Sociedad colectiva
Instituciones pblicas
Instituciones religiosas
Sociedad de beneficiencia
Gobierno central
Comunidad laboral
Sociedad annima
Junta de propietarios
1
1
Comunidad de bienes
Cafaes y Subcafaes
Sindicatos y federaciones
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Colegios profesionales
Comites inscritos
Responsables solidarios
Luego, deber elegir el rgimen que le corresponda (micro o pequea empresa). En el caso
de las mypes que recin inicien su actividad
econmica, o que no cuenten con doce meses
de existencia, se presume acreditada la condicin que sealen, siendo fiscalizadas luego de
transcurrido un ao desde la fecha de inicio de
sus operaciones.
3.
53
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
GRFICO 1
&
GRFICO 2
54
GRFICO 3
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
CONSTANCIA DE INSCRIPCIN
55
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
1.
Empresa
principal
Desplazamiento
continuo
3.
Empresa
tercerizadora
Trabajadores
Subordinacin
directa
MBITO DE APLICACIN
La Ley y Reglamento es aplicable a las empresas principales cuyos trabajadores estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada,
que tercerizan su actividad principal, siempre
que se produzca con desplazamiento continuo
de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. La tercerizacin de servicios
en el Sector Pblico se rige por las normas
de contrataciones y adquisiciones del Estado
y normas especiales que se expidan sobre la
materia.
4.
DESPLAZAMIENTO CONTINUO
&
Tercerizacin de servicios:
Partes que intervienen
(22)
56
Al respecto, es importante precisar, que a diferencia de la actividad de intermediacin laboral, en la tercerizacin solo existe una
relacin de subordinacin entre la empresa de servicios y el trabajador desplazado a una empresa principal, por lo que esta ltima,
no podr ejercer ninguna directiva respecto de dicho trabajador.
5.
CONTROL
Sobre el control de los das y horas del desplazamiento, consideramos que deber ser
llevado mediante el registro de control de
asistencia y salida de la empresa principal,
como actualmente se viene utilizando respecto del personal destacado por una entidad
intermediacin laboral. Por ello, debern ser
modificadas las normas que regulan la obligacin de llevar el registro de asistencia, a
fin de incluir al personal desplazado por una
empresa tercerizadora.
6.
CENTRO DE TRABAJO
&
8.
EXCLUSIN
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
CENTRO DE OPERACIONES
9.
REQUISITOS COPULATIVOS
La ley seal como requisitos para que una empresa tercerizadora preste sus servicios, que
debiera suscribir un contrato por escrito con la
empresa principal y que cuenten con recursos
econmicos suficientes para garantizar el pago
de las obligaciones laborales y de seguridad
social de los trabajadores desplazados.
Asimismo, se ha establecido que al inicio de la
ejecucin del contrato, la empresa tercerizadora tiene la obligacin de informar por escrito a
los trabajadores encargados de la ejecucin
de la obra o servicio, a sus representantes, as
como a las organizaciones sindicales y a los
trabajadores de la empresa principal lo siguiente: la identidad de la empresa principal, las actividades que son objeto del contrato celebrado
en la empresa principal y el lugar donde se ejecutarn las actividades.
Sobre los requisitos, el Reglamento ha precisado que deben ser considerados los siguientes
requisitos para que se configure una relacin
de tercerizacin:
57
11. ELEMENTOS
58
&
Al respecto, el Reglamento establece tres situaciones en las que no se exige a la empresa tercerizadora la pluralidad de clientes:
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Sobre el particular, sern importantes las certificaciones, los reconocimientos que realicen
otras instituciones a fin de acreditar la autonoma y solvencia de la empresa tercerizadora.
As tambin, los antecedentes en materia de
deudas laborales o tributarias o como resultado de inspecciones por parte de la Sunat o el
MTPE, sern tomados en cuenta para calificar
a una empresa como tercerizadora.
13. REGISTRO
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
b) Los antecedentes
&
La Ley estableci que la Autoridad Administrativa de Trabajo est facultada, por causa de la
desnaturalizacin de la tercerizacin, a ordenar
que los trabajadores de la empresa de tercerizacin se incorporen inmediata y directamente
a la planilla de la empresa usuaria o cliente, as
como la cancelacin del registro antes sealado y las dems sanciones establecidas en las
normas correspondientes.
Por otro lado, del tenor de la norma, solamente operar el ingreso directo de trabajadores
a la planilla de la empresa usuaria (en caso
de desnaturalizacin) cuando haya existido
desplazamiento de trabajadores al centro de
trabajo de la empresa usuaria, o a donde esta
determine. Se entiende por desplazamiento
cuando los trabajadores de la empresa de
59
Por otro lado, la solidaridad en materia del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, se
rige por sus propias normas.
Subcontratistas
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
60
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Consulta:
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Una empresa dedicada a la actividad textil terceriza parte de su proceso productivo a travs
de una empresa tercerizadora, la cual desplaza
a diez de sus trabajadores a la empresa principal para que ejecute el servicio. Sobre el particular, el empleador nos consulta qu supuestos
de responsabilidad solidaria podran ser aplicados al presente caso con la nueva Ley de Tercerizacin, Ley N 29245.
Respuesta:
&
Adems, conforme a lo establecido por el Decreto Legislativo N 1038, dispositivo que precisa los alcances de la Ley N 29245, desarrolla
entre otros aspectos, la responsabilidad solidaria. En efecto, tal dispositivo seala que la
solidaridad alcanza las obligaciones laborales y
de seguridad social que son de cargo de la empresa tercerizadora y que son de origen legal,
excluyndose todo derecho de origen convencional o unilateral. Adems, la responsabilidad
solidaria se da respecto de los derechos que
se han adquirido durante el desplazamiento del
personal, procediendo nicamente en relacin
con las remuneraciones devengadas durante
el tiempo que dure el desplazamiento, mas no
las anteriores o posteriores a esta etapa. Igual
razonamiento se sigue respecto de las obligaciones de seguridad social.
Consulta:
61
&
En conclusin, la empresa principal ser responsable solidario sobre los adeudos, de derechos de origen legal y aportaciones a la seguridad social entre la empresa tercerizadora y sus
trabajadores destacados, y que ocurran durante el tiempo que dure el destaque. Asimismo, lo
ser, de manera conjunta, con la empresa tercerizadora, respecto de los adeudos acaecidos
entre la empresa subcontratada con sus trabajadores destacados y que se hayan producido
durante el tiempo de duracin de este.
PLURALIDAD DE CLIENTES
Consulta:
62
Respuesta:
La Ley N 29245, norma que regula los servicios de tercerizacin, seala como elemento
caracterstico de las actividades de tercerizacin a la pluralidad de clientes. Sin embargo,
el Decreto Legislativo N 1038, seala en su
artculo 1, que las empresas que no cuente con
una pluralidad de clientes, tendrn un plazo de
un ao a partir de la vigencia de la Ley, para
adecuarse; pero, en el caso de las empresas
que recin se constituyan, el plazo se contar
desde el momento de la constitucin.
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
comenta, que est al tanto de la nueva regulacin sobre los servicios de tercerizacin, por
lo que nos consulta si es exigible el requisito
de pluralidad de clientes para ser considerada
como una actividad de tercerizacin, ya que recin ha comenzado sus actividades.
Es decir, en este caso, Macondos S.A. dispondr de un plazo de un ao, contado desde
el momento de su constitucin, para adecuarse al elemento caracterstico de pluralidad de
clientes.
Ahora bien, es importante agregar que el
artculo 4 del Reglamento de la Ley de Tercerizacin, seala que la pluralidad de clientes no
constituir un indicio a valorar, en los siguientes
casos:
30
10
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
Al respecto, la empresa tercerizadora, nos comenta que se ha estimado que el tiempo necesario para prestar el servicio ser de 6 semanas, plazo dentro del cual, destacar personal
durante dos (2) das por semana; ello, a efectos
de recabar informacin del movimiento contable de la empresa.
&
En el presente caso, ser de aplicacin el primer supuesto, debido a que el plazo de la prestacin de servicios no llega a los seis meses.
En efecto, la Ley N 29245 que regula los servicios de tercerizacin seala como elemento
caracterstico de la empresa que realiza actividades de tercerizacin, el hecho de que cuente
con equipamiento.
63
De asumir tal interpretacin, la empresa tercerizadora El To Juan S.A.A. no cumplira con tal
requisito, toda vez que el leasing, al constituir
un mecanismo de financiamiento de la empresa no presupone el traslado de propiedad, sino
hasta el momento en que se hace exigible la
opcin de compra y el arrendador financiero
decide ejercerla.
&
E TA
M
D
P O
R R
E
S ES
A
S
64