Sunteți pe pagina 1din 8

FUENTES DE LA HISTORIA DEL DERECHO

1. FUENTES DIRECTAS. Nos muestran el texto de la norma tal cual est contenido
en el texto normativo
a) La Ley.- Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto
establecida por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en
consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados.
Segn el Jurista Constitucionalista panameo Csar Quintero, en su libro Derecho
Constitucional, la ley es una "norma dictada por una autoridad pblica que a todos
ordena, prohbe o permite, y a la cual todos deben obediencia."
Las leyes son delimitadoras del libre albedro de las personas dentro de la sociedad. Se
puede decir que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en
pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta social. Constituye una de las
fuentes del Derecho, actualmente considerada como la principal, que para ser expedida,
requiere de autoridad competente, o sea, el rgano legislativo.
b) Ley natural.- Ley natural es el concepto utilizado en la teora del derecho para referirse
a la ley o moral que precede a todas las creaciones humanas y especialmente las leyes
convencionales o positivas. Su origen y marco terico es eclesistico y consigue
introducir el concepto de lo inmutable y por encima de los hombres como origen
supervisor de los sistemas legales producidos por los hombres.
Ley natural es la verdad grabada en el corazn de todo ser humano e integra el derecho
natural.
c) Ley positiva.- En Derecho el origen de la definicin de la ley se debe a Toms de
Aquino en su Summa Theologica al concebirla como "La ordenacin de la razn
dirigida al bien comn dictada por el que tiene a su cargo el cuidado de la comunidad y
solemnemente promulgada".
Ms modernamente, se denomina ley a la norma de mayor rango tras la Constitucin
que emana de quien ostenta el poder legislativo. Mientras no est aprobada es un
proyecto de ley.
d) La Costumbre.- Una costumbre es una prctica social reiterada, uniforme de un grupo
social.
Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con
aprobacin social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no
cuentan con aprobacin social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de
modificar la conducta.
Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres de
la sociedad que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del
derecho. Sin embargo en algunos lugares, como Navarra, o en los pases de aplicacin
del Derecho anglosajn la costumbre es fuente de derecho primaria y como tal se aplica
antes (o a la vez) que la ley.
La costumbre jurdica tiene que cumplir dos requisitos:
i.
El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de que
dicha prctica generalizada es imperativa y como tal produce derechos y
obligaciones jurdicas.
ii.
El factor objetivo o Inveterata Consuetudo que es la prctica de la costumbre en
s y que debe ser reiterada y unvoca.
En Derecho internacional la costumbre es una prctica generalizada y repetitiva de los
estados y de otros sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y obligada a
travs de lo denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los
Tratados internacionales, no existiendo ninguna prelacin de fuentes entre ellas. La
Costumbre es un derecho. Podramos definir la costumbre como la repeticin constante
de ciertos actos o modos de obrar, dentro de una colectividad, con la conviccin de su
necesidad.

e) Acto Jurdico.- El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, y lcito, que
tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear,
modificar, transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El acto
jurdico produce una modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque as lo ha
dispuesto el ordenamiento jurdico.
Para que se d el acto jurdico no basta con que haya un sujeto y un objeto con bastante
capacidad, se necesita algo que los ponga en relacin, estableciendo un lazo o un
vnculo que los una, haciendo pasar la relacin jurdica del estado de posibilidad al
estado de existencia. Este tercer elemento es un hecho, que por ser productor de efectos
jurdicos se denomina hecho jurdico, cuando tal hecho procede de la voluntad humana
recibe el nombre de acto jurdico.
Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin u
omisin para que un derecho comience o acabe respectivamente.
Con referencia a la formalidad del acto jurdico; es el conjunto de las prescripciones de
la ley, respecto de las solemnidades que deben ser observadas al tiempo de la formacin
del acto jurdico.
Estas solemnidades pueden ser: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto
sea hecho ante escribano pblico (notario), o por un oficial pblico (funcionario), o con
el concurso del juez del lugar.
Para la validez del acto es preciso que se hayan cumplido las formas prescritas por las
leyes, bajo pena de nulidad. Cabe sealar una evolucin del rol de la forma, en tanto
que smbolo utilizado para comunicar la voluntad de realizar un acto consecuencias
jurdicas.
f) La Jurisprudencia.- Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que
de las normas jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones, y constituye
una de las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el
conjunto de fallos firmes y uniformes dictadas por los rganos jurisdiccionales del
Estado.
Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que
considerar cmo las mismas se vienen aplicando en cada momento. El estudio de las
variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor manera de conocer las
evoluciones en la aplicacin de las leyes, quiz con mayor exactitud que el mero repaso
de las distintas reformas del derecho positivo que en algunos casos no llegan a aplicarse
realmente a pesar de su promulgacin oficial.
En el derecho anglosajn es una fuente de primera magnitud debido a que los jueces
deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales mediante un estudio
minucioso de los precedentes.
En el derecho continental es una fuente muy importante a la hora de fundamentar, por
ejemplo, los recursos a los rganos judiciales ms elevados que son los encargados de
uniformar la aplicacin de las leyes por parte de los diversos y variados rganos
judiciales de inferior rango.
En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da la medida exacta de la realidad
del derecho porque ocurre que en ocasiones y por diversas razones las sentencias dejan
de cumplirse o aplicarse.
Esto es as especialmente cuando el poder judicial entra en colisin con otros poderes
del Estado moderno como el ejecutivo y el legislativo, y aunque compromete el
principio de separacin de poderes es un fenmeno que no puede desconocerse
completamente al elaborar un Teora del Derecho a riesgo de que aparezca como
totalmente separada de la realidad jurdica y social.
g) Doctrina Jurdica- Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas
prestigiosos sobre una materia concreta y es una fuente del Derecho.
La doctrina jurdica surge principalmente de las universidades, que estudian la Ley
vigente y la interpretan dentro de la ciencia del derecho. No tiene fuerza obligatoria, y
no se reconoce como fuente oficial del Derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al
contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia.

Por la va de los hechos, sin embargo, constituye una fuerza de conviccin para el juez,
el legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la opinin y la crtica
de los tericos del derecho influyen en la formacin de la opinin de los que
posteriormente crean normas nuevas o aplican las existentes.

2. FUENTES INDIRECTAS. Nos muestran el derecho en su aplicacin.

La Heurstica.- comprende todo lo relacionado con:


a) las bsquedas en las bibliotecas, archivos y museos de la consulta de
colecciones e ndices de fuentes y bibliografas;
b) la clasificacin de ese material por orden cronolgico, geogrfico y el
contenido, es decir segn el tiempo, lugar y modo como el autor a recogido
sus datos y la posicin en que acta, o segn la esencia o la forma de esos
datos.

La Crtica.- puede ser externa e interna.


o La crtica externa estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las
diferentes fuentes (que sea el autor y la poca alegados); y analiza sus
relaciones (anterioridad, influencia, copia, etc.) con otras fuentes as
mismo se ocupa de constatar si hubo adulteraciones o cambios en sus
contenidos.
o La crtica interna o interpretacin de las fuentes es llamada
hermenutica y conduce a atribuir fe o incredulidad a dichas fuentes, en
relacin con los acontecimientos que estudian. Aqu cabe distinguir entre
datos errneos, datos falsos, datos parcialmente exactos, datos
enteramente exactos, datos completos, datos incompletos; etc.

En su "mtodo para el estudio de la etimologa", Vam Bluck se refiere a la crtica de las fuentes
y sus afirmaciones son aplicables al mtodo histrico en general.Van Bluck distingue cuatro criterios, a saber:
1.- Criterio de la seguridad.
2.- Criterio de la sucesin de los relatos en el tiempo.
3.-Criterio del lugar.
4.- Criterio de los testigos oculares.

Evolucin de las fuentes.


Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. Tal
atribucin procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante,
a lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas
incluiran dentro de las fuentes directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la
doctrina jurdica. Por otro lado, abriran
La primera de estas corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin
jurdica anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmundo
Burl, quien incluira conceptos tales como la "costumbre inmemorial" (inmemorial
custom). Junto con la inclusin de la costumbre, es tambin mrito de la escuela
anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia judicial, sino
en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas occidentales.

Clasificacin de las fuentes del Derecho


Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las fuentes del Derecho, entre ellas se
tiene:

Fuentes Materiales y Reales.


Fuentes escritas y no escritas.
Fuentes Histricas y Vigentes.
Fuentes Formales.

FUENTES MATERIALES Y REALES.

Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son
regulados por el Derecho, es decir, son los factores y elementos que determinan el
contenido de las normas jurdicas como aquellos factores polticos, sociales, y
econmicos que contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser tomados en
cuenta por los legisladores para crear normas jurdicas.
Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios del siglo
XIX fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada en
1910 (ya derogada).

FUENTES ESCRITAS Y NO ESCRITAS.

Las fuentes del Derecho pueden ser tambin: escritas y no escritas. Entre las primeras
estn los escritos de diversa ndole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las
segundas corresponden a las fuentes arqueolgicas y la costumbre. En general:

Las fuentes escritas, tambin se conocen como fuentes directas, y se dan de esta
manera cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre).
Se refiere a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en s
mismas. Sern directas las que contienen: la Constitucin, la ley, los
reglamentos, las ordenanzas, etc.
Las fuentes no escritas, tambin conocidas como racionales o indirectas, se
presentan cuando, sin contener en s mismas las normas jurdicas, ayudan a
interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin y sirven para
su conocimiento. Tales por ejemplo: jurisprudencia, doctrina, principios
generales del Derecho, analoga y equidad.

FUENTES HISTRICAS:

Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos


documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que
algunos pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas
segn su aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no
han sido derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro.

Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en


la historia del Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburosde
1945. Tambin del Hbeas Iuris Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan
importantes instituciones jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los siglos.

FUENTES FORMALES:

Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especfica
aptitud para crear normas jurdicas. Se considera que la fuentes formales son las mismas
directas. Pero, se les d esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos:

A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.


A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para
algunos tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar
Gorrondona. Derecho Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs
Bello).

Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la
definicin, serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es
la obra de los estudiosos y la segunda, que es elproducto del trabajo en los tribunales.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos91/fuentes-delderecho/fuentesdelderecho.shtml#ixzz2lELfhdbD

FUENTES DEL DERECHO


I. CONCEPTO
Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se
entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las normas que componen
el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades
normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De
lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho
en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o
(fuentes formales).
II. CLASIFICACIN
Se clasifican en fuentes directas e indirectas:
a) Fuentes Directas
Son cdigos y dems textos, que de un modo inmediato y concreto
permite conocer las leyes y costumbres vigentes en una poca.
b) Fuentes Indirectas
Son obras redactadas con fines tericos y prcticos por los tratadistas que
suministran datos y noticias para ilustrar o complementar el testimonio de
las fuentes legales.
Otras clasificaciones de Fuentes de Derecho son:
Fuentes principales o jurdicas
Fuentes accesorias o no jurdicas
Fuentes escritas, orales o figuradas
Fuentes extranacionales, nacionales, regionales y locales.
Fuentes de ndole territorial (aplicable a todos los habitantes de un pas) y
de ndole personal (aplicable a los individuos de una raza o casta).

LA CLASIFICACIN DEL TRATADISTA V. SCHWERIN.


a. Fuentes Inmediatas: Estn comprendidos por textos de carcter legal,
los trabajos privados y falsificaciones y los refranes que contenga los
principios de derecho.
b. Fuentes Mediatas: Estn divididas en:
Referente a la vida del derecho, sta a su vez se divide en dos
grupos: las que afectan a su vida terica y las que afectan a su
aplicacin.
No referentes en concreto a la vida del Derecho.
Otra clasificacin divide las fuentes en: Grficas, orales, objeto y actos.
1. Fuentes grficas: son las fuentes propiamente dichas. Estas se subdividen
en escritas y pictricas.
1.1 Fuentes escritas: Estas pueden tener un valor directo e indirecto,
entre las fuentes directas tenemos:
a. El derecho legislado: Es el conjunto de leyes que se han dado
en un momento y tiempo determinado.
b. El derecho convencional: son documentos de aplicacin del
derecho, llmese contratos, escrituras, protocolos, esto es el
derecho vivo tal como funcion entre las partes de los actos o
negocios jurdicos.
c. El derecho judicial: No slo la jurisprudencia de los tribunales,
es decir los fallos de los jueces, sino tambin alegatos,
demandas, documentos de registro, civil, de propiedad, etc.
d. El derecho doctrinario: son las obras de los jurisconsultos que
influyen sobre el derecho, as como textos, diccionarios, etc.;
que nos presenta el pensamiento e ideas jurdicas de la
generacin.
1.2 Fuentes pictricas
Son representaciones plsticas que han quedado acerca del
derecho de una poca determinada. En el Per por ejemplo
encontramos las especies de la cermica prehispnica como la
cermica Mochica que representa juicios, aplicacin de penas,
ceremonias, etc.

2. Fuentes orales
Formado por el estudio de las palabras que pueden ser tiles para la
investigacin del fenmeno jurdico, ste tipo de fuente nos permite
analizar la existencia o no existencia de determinadas palabras en una
poca y un territorio determinado. Un ejemplo sera las palabras ama sua,
ama quella, ama llulla, que usaron los incas en smbolo a una ley.
3. Fuente de objeto
Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente usados, incluso
obras pblicas y las edificaciones, entre ellos tenemos la corona, las
banderas, los aparatos de ejecucin, etc.
4. Fuente de actos
Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la transferencia de
domicilio o el matrimonio. Hay actos como motines, demostraciones de
espritu popular que expresan un estado de nimo colectivo frente al
derecho.

S-ar putea să vă placă și