Ao 2.

Martes 1
de marzo
de 2005

especial
Informalidad y
relaciones
laborales

nmero

35

Pg. 3,4 y 5
Guillermo Boza Pr

S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L E L P E R UA N O

ESPECIAL SOBRE DERECHO DEL TRABAJO

Una propuesta sistemtica

Camino a la formalizacin
ILUSTRACIN: TITO PIQU

ALCANCES DEL FENMENO

DE LA INFORMALIDAD
Dentro del concepto de informalidad podemos encontrar una serie de manifestaciones que van desde trabajadores en relacin de dependencia a trabajadores autnomos, y desde informales que lo son
originariamente a grupos que no lo eran
y que temporalmente o de manera permanente se han convertido en tales.
Se habla de informalidad en el caso
del trabajador ambulante, de la trabajadora del hogar, de los trabajadores de
las micro y pequeas empresas que son,
a su vez informales. Pero tambin se habla de informalidad cuando se trata de
empresas que para bajar sus costos utilizan empresas informales o trabajadores informales (o clandestinos), e inclusive se ha mencionado que es informalidad cuando nos encontramos con actividades ilcitas, como puede ser el narcotrfico o el contrabando, aunque generalmente a stos, en los estudios, se les
trata de manera distinta.
En consecuencia, estamos ante un
concepto evolutivo, cambiante, que incluye a sectores distintos, con intereses
diferentes, y que por lo tanto requieren
de soluciones que no son uniformes. Todos estos sectores, de una manera u
otra, justifican su informalidad, como
medida de sobrevivencia (de la empresa
o de la familia).
En esta bolsa llamada informalidad se
podr encontrar a quienes tienen la informalidad como nica alternativa y a quienes la entienden como una forma de vida.
En trminos generales, podra sealarse que una de las caractersticas principales de los sectores informales es no
encontrarse reconocidos por el marco

Juan Carlos
Corts
Carceln
Profesor de la
Academia de la
Magistratura y de
Derecho Laboral
en la PUCP
Miembro de
Ciudadanos al Da

jurdico existente, pero adems por su

alto nivel de vulnerabilidad, en cuanto
oportunidades de trabajo, menor proteccin durante el empleo, seguridad en las
condiciones de trabajo, etctera.
La diferencia entre trabajo informal
para la subsistencia y trabajo clandestino no es tan clara, sino que la informalidad est llena de zonas grises, lo
que obviamente tiene como consecuencia mayores dificultades para su

regulacin y para buscar soluciones

concretas.
Existen algunas constataciones que
queremos destacar:
(a) Se constata que existe un incremento del sector informal. Nos remitimos a las cifras de los diferentes trabajos realizados sobre la materia. Las razones del incremento son diversas: im-

posibilidad del sector formal de absorber

mano de obra, los cambios tecnolgicos
en las empresas, la mejora de la productividad, el crecimiento importante de la mano de obra femenina en el mercado de trabajo, etctera. Esto lleva a que el primer
objetivo de las polticas pblicas es que no
crezca este sector.
(b) En Amrica Latina se ha presentado un incremento de la participacin
de la mujer en el sector informal, lo
que conlleva replantear el enfoque hacia las responsabilidades familiares de
ambos trabajadores.
(c) La micro o pequea empresa no es sinnimo de informalidad, aunque es cierto que por sus caractersticas hay mayor
facilidad de ingreso y permanencia en el
sector informal.
(d) Uno de los principales problemas de
la economa informal es el trabajo infantil, en muchas ocasiones en condiciones
de explotacin sumamente graves. La
atencin a este problema debe ser un
compromiso de todos los sectores.
(e) En muchos segmentos la informalidad
no es absoluta, es decir se cumple con ciertas obligaciones impuestas por alguna instancia del Estado, esto es, existe un fenmeno de semi informalidad o semi formalidad.
(f) Informalidad no es sinnimo de pobreza, pero ciertamente un porcentaje
muy alto de informales se encuentra en
los niveles de pobreza.
(g) Tambin se constata un proceso de
informalizacin de lo formal.
Este sector informal es resultado de
la interaccin de diversos factores econmicos, polticos institucionales y sociolgicos, con lo que no puede analizarse el problema desde un solo punto de
vista (monocausalidad). Esto trae como
contina pg. 2

Flexibilidad laboral y competitividad (6-7), Informalidad y Derecho Social (8)

2 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

consecuencia que las soluciones que se

planteen tienen que ser plurales en varios sentidos, esto es, que no corresponden a una sola disciplina, que tienen
que intervenir diferentes sectores sociales, entre ellos los empleadores formales
y los trabajadores organizados, y que el
problema y su solucin atraviesan los
diferentes niveles del Estado.
RESPUESTAS DEL DERECHO
DEL TRABAJO AL FENMENO
DE LA INFORMALIDAD
El punto de partida es que la informalidad no se agota en la carencia de la legalidad, y por eso sus soluciones escapan a aquellas concepciones que ven en
la normativa la solucin a este tema de
la realidad. En consecuencia, debe tenerse en cuenta la verdadera dimensin
del papel que desempea la normativa.
La regulacin puede adoptar diferentes posiciones frente a la informalidad.
Una primera posicin podra ser la no
regulacin del tema. Esto debido a que
se piense, por un lado, que la regulacin
no va a solucionar el tema y como consecuencia no es necesaria.
Una segunda posicin es la de regular la informalidad, y esto se realiza
de dos maneras, no excluyentes. Por
un lado, desde un lado sancionatorio,
esto es, reprimir la informalidad, y por
otro lado, es la de promocin o creacin de incentivos para la formalizacin, esto es, mecanismos e instrumentos que pueden ser utilizados por los
informales (personas naturales o empresas) para su formalizacin.
En el caso peruano, hemos visto ambas posiciones plasmadas en normas, de
distinto origen y no precisamente actuando de manera coordinada, sino por
el contrario de manera paralela. As,
mientras que determinadas normas repriman la actividad informal, otras de
distinto mbito del Estado proponan su
proteccin.
El derecho del trabajo particularmente
ha actuado de manera despreocupada de
algunos sectores y si ha incidido regulando algunos otros. Por ejemplo, la expansin de determinados derechos al trabajador autnomo, y la casi indiferencia al
sector de trabajadoras del hogar.
Una de las principales apuestas realizadas por el Poder Ejecutivo y acogida
por el Congreso ha sido la ley Mypes,
que pretende ser una respuesta integral
a ese sector.
El derecho del trabajo peruano no ha
respondido de manera adecuada a esta
realidad, y prcticamente la ha ignorado, de ah su gran reto actual.

Martes 1 de marzo de 2005

Bases para la formalizacin

Apuesta por el trabajo decente
La OIT ha contribuido en los ltimos
aos a fomentar en los pases, y en el
nuestro, la necesidad de apostar porque los trabajadores tengan un trabajo decente, en el que se respete sus derechos. Esto pasa necesariamente por
el respeto de los cuatro derechos principales contenidos en la Declaracin
de Derechos y Principios Fundamentales de la OIT de 1998. Como es de conocimiento, esta declaracin no regula nicamente su aplicacin en el
mundo del trabajo formal o en el trabajo dependiente, sino que debe ser
de aplicacin a lo que se denomina
trabajadores informales.
La regulacin laboral tal como
est en la norma no es un
incentivo para la formalizacin
Esto no quiere decir que hay que reducir an ms los beneficios laborales, sino ms bien que por s sola, la legislacin laboral no cumple el papel de ser
el aliciente necesario para la formalizacin. En consecuencia, se precisarn
de otros incentivos a efectos de que
asuman dicha normativa.
El rol del dilogo social y de
los actores sociales
Si bien hay avances importantes en
los ltimos aos en materia de dilogo social, nuestra impresin es que
son necesarios algunos acuerdos concretos, como por ejemplo, el que se ha
realizado respecto a la formacin profesional. Del mismo modo, es posible
acuerdos concretos entre los trabajadores, empresarios y el Estado sobre
medidas concretas y viables para garantizar los principios fundamentales
en el sector tendente a la formalizacin. Por ejemplo, se podra establecer
el compromiso de los empleadores y
de sus organizaciones sindicales en
caso de que exista algn mecanismo
de descentralizacin de la actividad
empresarial, ya se trate de labores
principales o secundarias, de exigir el
cumplimiento de la normativa laboral
de tal manera que toda la actividad
est formalizada. Lo mismo podra suceder con otro tipo de proveedores de
estas empresas.
Segmentar el sector informal
Como se ha sealado anteriormente,

el denominado sector informal cubre una

serie de grupos distintos y con intereses
tambin diferentes. De ah que las soluciones sean variadas. La problemtica de los
trabajadores autnomos es distinta en
muchos aspectos al de los trabajadores de
las micro y pequeas empresas. Hay elementos conjuntos (la falta de seguridad)
pero responden a realidades dismiles. Esto trae como resultado establecer polticas
distintas de formalizacin, as como instrumentos diferentes que le sean tiles.
Los incentivos para la formalizacin tambin deben ser segmentados. Aunque resulte posiblemente un contrasentido, en el
campo de las micro y pequeas empresas
se debe distinguir aquellas que por su actividad y estructura pueden formalizarse,
lo que significa adems, la posibilidad de
crecer de aquellas que continuaran en
una situacin de subsistencia. Mientras
que a las primeras se les apoyar a efectos de ser visibles para la formalidad; las
segundas deben ser visibles para establecer seguridades (algunos plantean polticas contra la pobreza). Creemos que en
este momento no es posible plantear una
formalizacin de manera general de las
micro y pequeas empresas y que ms
bien hay que detectar a aquellas que podran formalizarse rpidamente, ya sea
porque estn o podran estar involucradas
dentro de la actividad productiva de una
empresa formal, porque son o pueden ser
proveedores del Estado, porque la actividad que realizan podra tener una mayor
oportunidad en las exportaciones, etctera. No consideramos que estas empresas
sirvan de locomotora de las de subsistencia, por lo menos en el corto plazo.
Los ejes del debate
No estamos de acuerdo con el contenido
de la discusin actual y el enfoque que
puede ser errado e interesado, donde se
mezclan la realidad con posiciones ideolgicas. Es necesario discutir estos temas,
pero deben privilegiarse los contenidos
que puedan ser ms tiles para la sociedad en su conjunto. Por esto es primordial plantear una agenda distinta.
La formalizacin debe ser una
tarea conjunta del Estado y de
la sociedad civil
Para lo cual es urgente afianzar el marco
institucional creado (y dejar de lado
aquella normativa que perturba dicho
marco) y las acciones a favor de la forma-

lizacin tienen que ser conjuntas, porque de nada vale brindarle acceso a
crdito a las mypes sino existe un correlato en los municipios para facilitarle la posibilidad de ejercer su actividad de forma legal.
El nfasis
Sostenemos que el nfasis no debe
estar puesto en el cumplimiento de la
norma, por parte de los informales, sino en los instrumentos y herramientas para aplicar esa norma. Esto se
traduce necesariamente en que no
debe privilegiarse la relacin de represin informalidad, sino de incentivosinformalidad. Ms importante, menos
costoso y ms eficiente resulta que
una mype se formalice a travs de incentivos que se le sancione para formalizarla.
Debe privilegiarse
la empleabilidad
Esto es, la capacidad de los trabajadores de adaptar sus calificaciones a distintas ocupaciones, sin que eso signifique perjuicio alguno o un menor
grado de proteccin. Asimismo, debe
mejorarse la calidad de empleo en estos sectores, lo que significa que tengan como eje el aumento de la productividad.
La integracin de
la informalidad
al sector moderno
Pasa por generar una serie de polticas
como son la mirada conjunta y la
coordinacin permanente entre las diferentes entidades del Estado, de alguna manera se necesitada una visin
pblica descentralizada de la informalidad. Asimismo, es necesario contar
con herramientas concretas que apoyen la formalizacin. Adicionalmente,
generar polticas promotoras de tecnologas intensivas de mano de obra.
Informacin
Sostenemos que la informacin es el
valor ms importante que pueden tener los informales. Informacin pblica y privada. En el caso de la pblica
sera recomendable que todos los estudios, investigaciones, experiencias,
etctera, pudieran estar al alcance del
sector, a efectos de que ellos puedan
tomar las decisiones ms adecuadas.

DIRECTOR: GERARDO BARRAZA SOTO | EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA | ASISTENTE: PEDRO TUCTO CALDERN | EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

Martes 1 de marzo de 2005

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

jurdica 3

Reflexiones sobre un fenmeno complejo

Informalidad y
relaciones laborales
I. LA INFORMALIDAD:
UN FENMENO COMPLEJO
DE DIFCIL CONCEPTUALIZACIN
La informalidad es un fenmeno complejo: conceptualizarlo, identificar sus
causas, alcances, efectos y posibles soluciones no es una tarea que resulte pacfica. No existen consensos ni definiciones unvocas sobre un problema que ni
es nuevo ni privativo de un determinado
tipo de sociedad. Es cierto que dicho fenmeno tendr explicaciones y alcances
diferentes dependiendo del pas, y del
desarrollo de su economa, en el que se
presente, pero tambin lo es que se trata de un problema que, en un contexto
de economa globalizada, se torna expansivo, lo que se utiliza en ocasiones
para cuestionar la eficacia del Derecho
del Trabajo. As, recientemente en nuestro pas se han alzado voces que han
propuesto como solucin a la informalidad una reduccin de los beneficios laborales, mediante la extensin o generalizacin del rgimen laboral de las microempresas a todos los trabajadores.
Es evidente que la informalidad genera problemas de diversa ndole para el
Estado y los actores sociales. Con la informalidad pierde el Estado, pero tambin las empresas y los trabajadores. El
Estado deja de recaudar importantes ingresos provenientes de la renta generada por empresas y trabajadores, destinados a financiar los presupuestos pblicos
y que se requieren, entre otras cosas, para implementar polticas de empleo, sanidad y seguridad social, y que terminan
soportando los trabajadores y empresarios del sector formal (Carrasco Garca).
En el caso de las empresas involucradas directamente en la informalidad, el
efecto ms claro es que suele afectarse
negativamente su productividad (por la
dificultad de acceso a los mercados financieros, por las condiciones de trabajo que ofrecen, por las escasas posibilidades de capacitacin y de innovar en
tecnologa). Por su parte, las empresas
que no tienen una vinculacin directa
con las prcticas informales quedan sometidas a condiciones de competencia
desleal, lo que podra afectar su mante-

Elaborado por:

Guillermo
Boza Pr
Profesor principal de
la Facultad de
Derecho de la
Pontificia Universidad
Catlica del Per.

nimiento en el mercado (ibidem), lo que

adems resta competitividad y distorsiona el funcionamiento de las empresas
(Goi Sein).
Pero los efectos de la informalidad se
evidencia con mayor nitidez para los trabajadores, que suelen llevar la peor parte, en la medida que no desarrollan su
actividad en buenas condiciones laborales y de seguridad ocupacional; carecen
de prestaciones sociales; resulta difcil su
acceso a la sindicacin y, por consiguiente, son escasas sus posibilidades reivindicativas o defensa de derechos laborales; o sus niveles retributivos son inferio-

res en trminos absolutos (por hora de

trabajo) que los de los trabajadores formales. En sntesis, se trabaja en situaciones de precariedad y sin proteccin legal
(Carrasco Garca).
En una concepcin amplia, la economa informal abarca aquellas actividades econmicas produccin de bienes y
servicios que en su prctica vulneran o
no reflejan algn tipo de norma establecida para su regulacin (Ruesga). Ahora
bien, una concepcin as de amplia comprende tanto a actividades ilegales como legales. En el primer caso, estamos
ante actividades que, por mandato ex-

preso del ordenamiento, quedan al margen de la ley y que, por contrariarla expresamente, son pasibles de sancin penal (contrabando, comercializacin de
drogas, comercio de bienes robados, juegos de azar prohibidos).
Por el contrario, en el segundo caso
nos encontramos ante ingresos provenientes de actividades legales pero no
declaradas, que suponen un fraude o
una elusin de la normativa fiscal, laboral y de seguridad social. En consecuencia, en este ltimo supuesto el objeto de
la actividad es lcito, pero la forma como
se realiza, al margen de mecanismos de
control y fiscalizacin de los poderes pblicos, es irregular (Ramrez Martnez, De
Len). Es esta clase de actividades y no
las primeras las que califican en estricto como prcticas informales y las que
interesan, por tanto, al presente anlisis.
Ahora bien, como seala Tokman, en la
prctica no suele presentarse una actividad puramente formal o puramente informal, sino que las situaciones son ms
bien matizadas: Ni el sector informal
opera absolutamente en negro, ni su
opuesto, el sector moderno, lo hace con
un irrestricto apego a la legalidad. Esto
permite plantear una variedad de situaciones que pasan por el trabajo legal no
declarado, absolutamente clandestino,
porque infringe abiertamente no slo las
normas laborales y de seguridad social,
sino tambin las de orden administrativo
o municipal (no se cotiza ni al fisco ni a
la seguridad social, no se cumplen las
obligaciones laborales, el centro de trabajo no cuenta con licencia de funcionamiento); el trabajo legal no declarado,
parcialmente oculto, que incumple con
cotizar a la seguridad social, pero que s
respeta en parte o en todo las condiciones salariales y de trabajo impuestas
por la normativa laboral; o el trabajo legal y registrado, pero que no declara el
ntegro de los beneficios pagados a sus
trabajadores (pagos fuera de planilla) a
fin de tributar menos.
Seala Rodrguez-Piero que uno
de los problemas con los que desde su
nacimiento se ha enfrentado el Derecho
del Trabajo, es el de la reaccin contra
las tendencias elusivas que han tratado

4 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

de escapar de la aplicacin de su normativa. Y es que desde sus inicios el

Derecho del Trabajo ha presenciado una
suerte de tensin dialctica entre la regulacin heternoma y colectiva limitadora y en ocasiones prohibitiva de la
autonoma individual, y la voluntad de
los sujetos laborales de sustraerse de la
aplicacin de dicha normativa y de recuperar sus espacios de actuacin. Por
ello, aade el citado autor, cada vez que
el Derecho del Trabajo gana en extensin o en intensidad en su propio interior, corre el riesgo de perder su efectividad, de acentuar la resistencia al cumplimiento, de fomentar trucos y maquinaciones por parte de quienes tienen
que cumplirlo (ibidem).
No estamos, por tanto, ante un fenmeno nuevo. Sin embargo, lo novedoso
del tema radica a partir de la crisis de
los setenta del siglo pasado en su progresiva expansin e institucionalizacin,
en diversos mbitos y en todos los pases, independientemente del desarrollo
de sus economas. El hecho nuevo, segn Ruesga, radica en la enorme ampliacin de su espacio potencial en el
perodo ms reciente de nuestra historia
econmica y, por tanto, su mayor trascendencia econmica y social para la vida de las personas. Pero, adems, es a
partir de este momento que lo que haba constituido un espacio relativamente acotado del mundo laboral se ha ampliado espectacularmente y se ha convertido en una situacin habitual para
muchas personas que anteriormente
ocupan empleos que garantizaban niveles de vida y condiciones de trabajo ms
dignas (ibidem). Queda claro, pues,
que la informalidad comienza a convertirse en un fenmeno de masas que torna ms complejo el problema y que se
conecta con factores de diverso orden
(tico, sicolgico, etc.) al mismo tiempo
que estructurales, pues afecta el propio
funcionamiento de los procesos econmicos y productivos (Rodrguez-Piero).
Pero, como se ha adelantado, junto a
ese ensachamiento o carcter expansivo del fenmeno tratado, destaca el carcter institucional que viene tomando
el empleo informal. Es decir, estamos
ante un fenmeno que, en cierta medida, empieza a echar races, que cuenta
con arraigo social o que, cuando menos,
cuenta con la complicidad de muchos
que lo hacen posible y dificultan su regulacin (ibidem). Hay una suerte de
conciencia colectiva del mal menor,
de que es preferible el empleo informal
que el desempleo absoluto. Y es dentro
de esa lgica que muchos colaboran o
asumen comportamientos contradictorios: el trabajador que se presta al juego
y es cmplice y vctima a la vez de una
prctica vedada; el empresario formal,
respetuoso de la legalidad, pero que
subcontrata o descentraliza parte de su

los efectos de la informalidad se evidencia con

mayor nitidez para los trabajadores, que suelen
llevar la peor parte, en la medida que no
desarrollan su actividad en buenas condiciones
laborales y de seguridad ocupacional; carecen de
prestaciones sociales; resulta difcil el acceso a la
sindicacin y, por consiguiente, son escasas sus
posibilidades reivindicativas o defensa de derechos
laborales
cadena productiva con terceros que s
hacen uso del empleo informal; o los
propios poderes pblicos que toleran
ese comportamiento, prestndose a un
dejar hacer dejar pasar que linda con
la abdicacin del estado de derecho
(Goi Sein, Rodrguez-Piero).
La suma de ambos caracteres se antoja perniciosa para el objeto mismo del
Derecho del Trabajo, porque supone
marginar de su mbito de aplicacin a
un colectivo importante de trabajadores
y excluirlos, en buena cuenta, de todo
el aparato institucional que trata de proteger al trabajo subordinado, mediante el reconocimiento de ciertos derechos
mnimos, el ejercicio de derechos colectivos para la accin sindical y la posibilidad de acudir a la administracin de trabajo y los tribunales laborales (ibidem).
Estamos, por tanto, ante un fenmeno
de naturaleza transversal que involucra
aspectos que desbordan el plano estrictamente jurdico y que va a requerir desde
nuestro punto de vista de una respuesta
de la misma ndole, si se quiere afrontar el
problema con seriedad y eficacia.
II. POSIBLES ACCIONES FRENTE
AL EMPLEO INFORMAL
Las acciones no deberan ser de ndole
exclusivamente represiva, ni deberan

pivotarse a partir de una reforma de la

legislacin laboral que suponga, como
formula salvadora, un recorte de beneficios laborales. Resultara simplista sostener que la sola mejora de los mecanismos represores a pesar de los logros
que por esta va se han obtenido son el
nico medio o el ms eficaz para afrontar este problema (Rodrguez-Piero,
Gonzlez Ortega), o que la informalidad
se enfrenta con reformas laborales flexibilizadoras, cuando stas han fracasado
como generadoras de empleo, sobre todo de empleo digno o de calidad.
De lo que se trata entonces es de
desterrar comportamientos puramente
defensivos y atender a las condiciones
internas de las empresas y de los mercados donde stas se mueven, apostando
por estrategias de competitividad, con
mayor inversin en tecnologa y capacitacin y perfeccionamiento permanente
de la mano de obra.
En esa medida coincidimos con quienes proponen la puesta en marcha de
polticas pblicas destinadas a un triple
objetivo (Ruesga, Ramrez Martnez,
Tokman): i) incrementar los costos derivados de la ocultacin, lo que pasa necesariamente por el mejoramiento de
los mecanismos de deteccin de las
prcticas ilegales y el aumento de las
sanciones; ii) disminuir los beneficios de-

Lima Metropolitana: Asalariados del sector privado

segn contrato, 2003 (en porcentajes

20.1

100.0

47.2
75.0

87.4
79.9

50.0

52.8
12.6

25.0
0.0
Microempresa

Con contrato

Pequea
empresa

Mediana y
grande
empresa
Sin contrato

Fuente: MTPE - Encuesta de Hogares Especializada de Niveles de Empleo, 2003 III trim.
Elaboracin: MTPE-Programa de Estadsticas y Estudios Laborales.
Nota tcnica:
(1) Los trabajadores con contratos considera: los indefinidos, plazo fijo, honorarios profesionales.
(2) Los trabajadores sin contrato son aquellos que adems de no poseer un contrato no estn registrados en planilla.

rivados de la ocultacin, lo que supone

un acercamiento de las condiciones de
regulacin de la economa formal a las
de la economa informal, a travs de la
simplificacin de mecanismos reguladores y la desregulacin de las situaciones
que no conlleven singular trascendencia;
iii) la modificacin de las condiciones del
tejido productivo, mediante la intervencin en aquellos mercados sometidos a
condiciones de competencia que perjudiquen la produccin nacional por situaciones de dumping social o circunstancias similares. Pero, al mismo tiempo, de
adoptar medidas que hagan frente a situaciones de competencia desleal, resulta indispensable establecer las polticas
que posibiliten modificar las condiciones
productivas que permitan aumentar significativamente el nivel de competitividad de las empresas, mediante la adopcin de medidas de orden tecnolgico,
educativo y financiero, entre otras.
Se trata, en definitiva, de adoptar
medidas encaminadas en una doble direccin: de una lado, medidas de fomento y estmulo que procuren una transicin hacia la economa regular y, de
otro, en forma simultnea, acciones que
desalienten, mediante el control y la
aplicacin de un rgimen sancionador
eficaz a las empresas informales, las
ventajas que supone estar en dicha situacin (Ruesga). Para ello puede acudirse a tres tipos de medidas:
(a) Reformas institucionales:
Estn referidas al conjunto de cambios
de orden normativo para que las distintas variables socioeconmicas y subjetivas que propician la entrada y funcionamiento de la economa informal pierdan
valor. En este mbito ser necesario
adoptar medidas tendentes a reducir el
costo derivado de la creacin y funcionamiento de las empresas (arbitrios, tasas, impuestos en general, demora en el
pago cuando la administracin pblica
contrata con las empresas).
Es en este mbito donde suelen plantearse reformas a la legislacin laboral,
a partir de la prdica de que la falta de
flexibilidad del mercado de trabajo ha sido tradicionalmente una de las causas
que ha favorecido la aparicin y mantenimiento de las ms conocidas formas
de trabajo clandestino (Ruesga). No
obstante, no debe perderse de vista que
las propuestas flexibilizadoras fueron diseadas con la finalidad de combatir el
desempleo y no directamente la economa sumergida y que cuando fueron implementadas, no siempre consiguieron
su objetivo (Rodrguez-Piero, Gonzlez
Ortega, Baylos Grau). El caso peruano es
un ejemplo palmario de esta situacin.
La alta dosis de flexibilidad impuesta a
nuestro sistema de relaciones laborales
en la dcada pasada no gener mayor

Martes 1 de marzo de 2005

empleo ni fren el crecimiento de la informalidad.

Tal vez, como sugiere Rodrguez-Piero, habra que avanzar en una delimitacin ms clara del mbito de aplicacin del Derecho del Trabajo desde una
doble perspectiva: de un lado, la recuperacin de un concepto ms estricto de
trabajador por cuenta ajena que excluya
todos aquellos que, al gozar de autonoma, de control sobre su propia organizacin de servicios, no podran ya recibir
esa calificacin y, de otro, articular un
sistema de proteccin que, tomando
constancia de su condicin de trabajador autnomo, aunque dependiente
desde el punto de vista econmico, le
permita utilizar medios de defensa semejantes a los del trabajador por cuenta
ajena en sentido genuino (Ramrez
Martnez), por ejemplo, accediendo a la
jurisdiccin laboral, a la seguridad social, a la libertad sindical.
En todo caso, consideramos que cualquier reforma del mercado de trabajo
tendra que articularse a partir del reconocimiento y fortalecimiento de los principios y derechos laborales fundamentales, as como del fortalecimiento del dilogo social en sus distintos niveles.
Lo primero supone el respeto irrestricto de los derechos de libertad sindical, negociacin colectiva, abolicin del
trabajo forzoso, eliminacin de las peores formas de trabajo infantil y no discriminacin en el empleo y ocupacin, a lo
que habra que agregar otros derechos
humanos laborales, relativos al salario
mnimo, tiempo de trabajo (jornada de
trabajo y descansos), seguridad y salud
en el trabajo. Todos ellos deberan considerarse como mnimos inderogables y
aplicarse conforme a los instrumentos
internacionales ratificados por Per y a
las observaciones y los criterios de interpretacin establecidos por los rganos

correspondientes de la OIT.
Lo segundo significa que es el espacio del dilogo social y el de la negociacin colectiva, en su caso en el que debe producirse el debate sobre la conveniencia de una reforma y se fijen de
aprobarse sta los mecanismos para
implementarla.
(b) Medidas econmicas:
Se trata de optimar los niveles de competitividad de los sectores que pueden
verse afectados por los efectos de la globalizacin de la economa y aperturas de
mercados. Esto significa la adopcin de
acciones que permitan la reestructuracin de los sectores especialmente afectados por la competencia externa, a travs de ayudas pblicas y la ordenacin
de los respectivos mercados: estimular
la innovacin tecnolgica necesaria, la
capacitacin de los trabajadores y la
profesionalizacin de los empresarios,
para mejorar los niveles de competitividad. Dirigido particularmente a los pequeos empresarios, que presentan mayores dificultades para acceder a los
mercados financieros. Para Ybarra este
tipo de polticas sectoriales tiene por finalidad incentivar, a travs de instrumentos de carcter formativo, financiero
y fiscal, un cambio del modelo productivo de determinados sectores en los que
la economa informa puede tener una
presencia considerable.
(c) Medidas de control y
sancin:
Finalmente, estn las medidas represivas. Lo que se requiere es una accin investigadora (inspectiva) y un control eficaz para luchar contra la economa informal. Esto supone tener un cuerpo inspectivo debidamente capacitado y en-

trenado, y que cuente con las herramientas adecuadas (normativas y condiciones de trabajo) para el desempeo
de sus funciones. Pero, al mismo tiempo,
se requiere de un rgimen sancionador
que resulte tambin efectivo. Como seala con nitidez Ruesga, el infractor de
una norma en general, y el defraudador
en particular, obtendr beneficios en relacin con sus competidores en tanto
exista una probabilidad de que su conducta quede impune. Debe tenerse en
cuenta que muchas veces la labor de fiscalizacin se ve dificultadas por una mal
entendida solidaridad entre el trabajador y su empleador, por lo que ser necesario romper esa poltica de alianzas (Ramrez Martnez). En esa medida, se hace necesario establecer una poltica integral de cumplimiento de la legislacin laboral, que comprenda acciones de control e investigacin, de recaudacin y de carcter sancionador, as como de difusin de la normativa laboral e
incentivos por su cumplimiento.
Acciones de control e
investigacin
Por lo general, los planes de inspeccin
y la metodologa de trabajo en la accin
de la investigacin de la economa informal suelen tener en cuenta nicamente los mbitos laboral y fiscal, no
obstante que el fenmeno abordado
tiene una trascendencia mayor, por lo
que circunscribirlo a dichos mbitos resulta una estrategia parcial y le resta
eficacia a la accin investigadora. Se
necesita, por tanto, de una mayor y permanente coordinacin interinstitucional, a fin de: i) poner a disposicin de
toda la administracin la informacin
existente en sus diversos departamentos e instancias, a fin de facilita el cruce
de informacin entre las mltiples ba-

ses de datos existentes en las distintas

instituciones pblicas (ahora no slo de
mbito nacional, sino tambin regional
o local); ii) mejorar el proceso de captacin e identificacin informtica de los
titulares de movimientos bancarios significativos; iii) corresponsabilizar al Estado en su papel de empresario; iv) promover la actuacin conjunta de unidades especiales de inspeccin, integradas por inspectores de trabajo y de hacienda, as como de otras administraciones pblicas, a fin de llevar a cabo
las inspecciones conjuntas que sean necesarias; v) racionalizar, fijando prioridades, las actuaciones de las unidades
especiales, atendiendo a razones de
mxima eficacia: establecer un orden
de prioridades de sectores a ser investigados y de ser necesario recurrir al auxilio de la fuerza pblica; vi) incluir en
las organizaciones sindicales en determinadas funciones de control, por
ejemplo, estableciendo la obligacin de
suministrarles informacin en materia
de intermediacin laboral y descentralizacin productiva.
Acciones de carcter
sancionador y de recaudacin
Cualquier sistema de control y deteccin de infracciones resulta ineficaz si
no viene acompaado de un rgimen
sancionador que debera ser, en el caso
concreto de la lucha contra la economa
informal, particularmente elevado o
gravoso. El rgimen sancionador debera extenderse a los procesos concursales o de quiebra, en la medida que se
acuda a ellos en forma fraudulenta con
el objeto de eludir las responsabilidades correspondientes. Lo anterior supone, igualmente, la necesidad de establecer mecanismos procesales giles que
permitan hacer efectivas las sanciones
impuestas.
La reciente reforma del Decreto Legislativo 910, Ley General de Inspeccin
del Trabajo y de su reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 020-2003TR, as como el convenio suscrito entre
el Ministerio de Trabajo y la Superintendencia de Administracin Tributaria
(Sunat), parecen ser un primer avance
en la direccin sealada.
Mejoramiento de los
mecanismos de cumplimiento
de la legislacin laboral
Esto podra lograrse mediante la difusin de la normativa correspondiente y
de los derechos y obligaciones que se
derivan para empleadores y trabajadores, as como el establecimiento de incentivos a los empleadores para el cumplimiento de la normativa laboral, mediante el reconocimiento o el premio de
las buenas prcticas empresariales.

jurdica 5

6 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 1 de marzo de 2005

A propsito de algunas demandas empresariales

Flexibilidad laboral
y competitividad
ESDE finales del ao pasado,
y con motivo de la eliminacin de las salvaguardias a
las exportaciones textiles
chinas, se ha suscitado en
nuestro medio una muy acalorada discusin en torno a la eventual modificacin
a la baja de los niveles de proteccin laboral. Tras las repetidas demandas empresariales de incrementar la competitividad, reducir los mal llamados sobrecostos y hacer frente a la informalidad, se ha
vuelto a poner sobre el tapete un concepto muy en boga durante la dcada pasada y cuyo demrito ms notorio consiste
en la variedad de acepciones que soporta: la flexibilidad. En las lneas que siguen, intentaremos plantear algunas
ideas de corte jurdico en torno a este
concepto.

QU PUEDE SER
LA FLEXIBILIDAD?
Las acepciones ms contrapuestas del
trmino flexibilidad provienen de los propios protagonistas de las relaciones laborales. Para algn sector de empleadores
(aquel justamente que la exige), la flexibilidad representa una necesidad impuesta por la novedosa lgica de consumo y las recientes formas de articulacin
econmica, y consiste en facilitar al empresario la adecuacin constante de la
gestin de los recursos humanos a las necesidades de su empresa. Las normas laborales sern flexibles en tanto contribuyan a consolidar esta mayor libertad de
gestin. A las organizaciones de trabajadores la flexibilidad les aterra pues, aunque no la demandaron, se la impusieron,
y con consecuencias devastadoras, como
la depresin salarial que an no revierte
siquiera a niveles aceptables. La flexibilidad, para ellos, es sinnimo de precarizacin del empleo.
En lo que toca a una perspectiva jurdico-laboral, la flexibilidad puede ser
entendida como un proceso de ajuste
de las normas laborales a las variantes
del contexto, que implica mayormente
un nuevo reparto entre los poderes normativos que rigen la relacin laboral.
Desde esta ptica, lo importante de la
flexibilizacin es a qu tiende y cmo se
lleva a cabo. En cuanto a lo primero, y

Edgardo Balbn
Torres
Docente del Curso
de Derecho Laboral
en la Universidad
Peruana de Ciencias
Aplicadas y en la
Pontifica Universidad
Catlica del Per

siguiendo la tipologa propuesta por

Ermida, la flexibilidad puede tender a la
adaptacin o la desregulacin y, en
cuanto a lo segundo, la flexibilidad puede llevarse a cabo mediante mecanis-

mos autnomos o heternomos.

La flexibilidad de adaptacin persigue conformar una normativa con mayor capacidad de respuesta a las variantes del contexto. No determina necesa-

Se desconoce interesadamente que, aunque es

cierto que la legislacin influye sobre los
mercados, su conformacin y funcionamiento se
ve influido en mayor medida por variables
econmicas, demogrficas o educativas, y que
incluso la legislacin laboral tiene menor peso en
la conformacin de un entorno competitivo que las
normas econmicas, financieras o administrativas.

riamente el incremento de las libertades

empresariales de gestin del trabajo,
pues se manifiesta respetuosa de un necesario equilibrio entre libertad de gestin y respeto irrestricto a los derechos
de los trabajadores. Este tipo de flexibilidad recurre en lo sustancial al dilogo
social y la negociacin colectiva y, por
ello, se dice que es autnoma, esto es,
definida y decidida por los propios actores de las relaciones laborales. Como
puede verse, la herramienta clave en el
proceso de adaptacin al cambio es el
consenso, tanto en el plano de la definicin de la poltica social como en el terreno de los instrumentos que rigen las
relaciones de produccin. Tal escenario
supone ciertamente la institucionalizacin de la organizacin sindical y una actitud decidida de fomento a la accin colectiva, como elementos clave en la democratizacin del proceso flexibilizador.

Martes 1 de marzo de 2005

A diferencia de lo que acabamos de

sealar, la flexibilidad desreguladora
impone un repliegue de la normativa
protectora estatal en favor del fortalecimiento de los poderes empresariales
unilaterales. El mecanismo natural y
eficiente de adaptacin lo constituye
aqu la libertad de gestin del trabajo,
por lo que los lmites impuestos de
fuente heternoma son revisados y reducidos al mnimo indispensable. Esta
flexibilidad se asienta sobre la desarticulacin de la accin sindical y, como es
obvio, no recurre al consenso como herramienta de cambio. Precisamente, este tipo de flexibilidad ha sido la constante en las experiencias latinoamericanas durante las dcadas de 1980 y
1990, facilitada, adems, por la interesada accin de diversos grupos de poder que propugnaron que, cuanto ms
radical pueda ser la disminucin de la
intensidad protectora estatal y mayor
la potenciacin de las facultades empresariales, de modo ms directo e inmediato se alcanzaran los niveles deseados de inversin y competitividad y
la recomposicin del empleo.
En nuestra experiencia, tanto o
ms que en cualquier otra en Amrica
Latina, los resultados arrojados por el
fenmeno flexiblizador en su variante
desreguladora han sido negativos. El
grado de precarizacin del empleo y
su impacto directo en la situacin de
menoscabo de la dignidad del sujeto
trabajador han alertado sobre la necesidad de reorientar el fenmeno flexibilizador sobre bases participativas y

IUS ET VERITAS
Revista editada por estudiantes de
la Facultad de Derecho de la PUCP
Ao XIV N 29
384 pginas
Se encuentra en circulacin el nmero 29
de la prestigiosa revista Ius et Veritas, editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, que presenta interesantes trabajos de autores nacionales, entre ellos Fernando de Trazegnies ( El rasgado del velo
societario en el arbitraje), Enrique Palacios
(Reflexiones sobre la caducidad en las medidas cautelares), Csar Candela (Una
aproximacin a la doctrina Ker Frisbie),Alfredo Villavicencio (La intermediacin laboral peruana),Alfredo Bullard (La propiedad inconclusa), Giovanni Priori ( Las class
actions), y los extranjeros Giorgio Afferni
(La reparacin del dao no patrimonial en
la responsabilidad objetiva) y Douglas
Baird ( Los right of publicity en la era digital), entre otros.
Podemos tambin encontrar en esta
edicin una interesante entrevista a Alfredo

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

los resultados arrojados por el fenmeno flexiblizador en su

variante desreguladora han sido negativos. El grado de
precarizacin del empleo y su impacto directo en la situacin de
menoscabo de la dignidad del sujeto trabajador han alertado
sobre la necesidad de reorientar el fenmeno flexibilizador
sobre bases participativas y sobre el respeto de los derechos
fundamentales.
sobre el respeto de los derechos fundamentales. A ello responde, sin duda, el
intento de construccin de espacios de
participacin y dilogo social como el
Acuerdo Nacional o el Consejo Nacional del Trabajo.
LA FLEXIBILIDAD QUE
HOY SE DEMANDA

(1) Ermida Uriarte, scar.

La flexibilidad, en: OIT
(Ed.). Estudios sobre la
flexibilidad en el Per. Lima, 2000, p. 5.

La flexibilidad que hoy se demanda no

se diferencia en mucho de aquella implantada en dcadas pasadas, aunque
se asienta indudablemente sobre un escenario bastante diferente.
Hoy se contina afirmando, como hace una dcada, que nuestro pas debe
alinear con una supuesta tendencia
mundial de reajuste (disminucin) de la
proteccin laboral. Desde algunos sectores se sostiene que tal reajuste debe pasar por una revisin de la estructura salarial y un incremento sustancial del
tiempo de trabajo como condiciones in-

Ferrero Diez Canseco, y mesa redonda entre

los destacados laboralistas Vctor Ferro, Carlos Blancas y Jorge Toyama; adems del trabajo realizado por el grupo de investigacin
de Ius et Veritas titulado Apostando por una
solucin diferente. El arbitraje de conciencia
en el Per.
Esta publicacin puede ser adquirida directamente en la oficina de Ius et Veritas,
ubicada en el primer piso de la facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica, o va Internet ingresando en la pgina
www.iusetveritas.com

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO

DEL TRABAJO EN EL DERECHO
PERUANO
Libro homenaje al profesor Amrico
Pl Rodrguez
Varios autores
Lima, Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social-2004
596 pginas
Dentro de las actividades por el diecisis
aniversario de la Sociedad Peruana de Dere-

dispensables para la competitividad.

Otros, asumiendo un discurso novedoso,
denuncian la falta de solidaridad de los
trabajadores protegidos para con los desempleados e informales, atribuyndose
curiosamente la representacin de sus
intereses. En todos los casos, las pretensiones de modificacin a la baja de la
normativa laboral se sustentan en argumentos econmicos, como que los costos de la formalidad fuerzan la contratacin precaria, o que el desempleo y la informalidad derivan de desajustes del
mercado producidos por una regulacin
costosa. Se desconoce interesadamente
que, aunque es cierto que la legislacin
influye sobre los mercados, su conformacin y funcionamiento se ve influido en
mayor medida por variables econmicas, demogrficas o educativas, y que incluso la legislacin laboral tiene menor
peso en la conformacin de un entorno
competitivo que las normas econmicas,
financieras o administrativas.

cho del Trabajo y de la Seguridad Social se

ha editado este libro en homenaje al profesor uruguayo Amrico Pl Rodrguez,una de
las mentes mas lcidas con las que cuenta
el derecho laboral latinoamericano.
La obra presenta 29 ensayos, distribuidos de la misma manera como el
doctor Pl Rodrguez organiz su clsica obra Los Principios del Derecho del
Trabajo. Entre estos podemos destacar:
"Reafirmacin de los principios del derecho del trabajo", de Mario Pasco Cosmpolis; "Principio de la norma ms favorable", del ex ministro Javier Neves
Mujica; "Principios del Derecho del Trabajo y el proceso laboral", de Luis Vinatea Recoba; "El principio de la irrenunciabilidad en la interpretacin constitucional", de Victor Ferro Delgado; "El
principio de continuidad y el despido individual", de Carlos Blancas Bustamante; "La primaca de la realidad en la inspeccin del trabajo", de Fernando Garca Granara; "El principio de buena fe,
servicios mnimos" y "Las formas atpicas de la huelga", de Juan Carlos Corts Carceln.

jurdica 7

Lo cierto es que, si bien las pretensiones por desregular relajando la proteccin social se han visto neutralizadas, no
se aprecia an la conviccin de que la herramienta clave de adaptacin sea el consenso, digamos, en sus expresiones jurdicas: el dilogo social y la negociacin colectiva. En efecto, la confluencia de los intereses implicados en la definicin de las
normas ms aun si se trata de intereses
conflictuales resulta una condicin indispensable para que todo proceso de
ajuste armonice con el carcter democrtico y pluralista de nuestro sistema. Por lo
general, los cauces regulares del parlamento satisfacen este requisito pero, como sucede en nuestro caso, la condicin
pluralista de la norma jurdica queda especialmente reforzada con la participacin institucionalizada de los propios
agentes sociales en instancias de discusin y dilogo social. En el plano de las
polticas, la profundizacin de la apuesta
por el empleo digno planteada en el marco de Acuerdo Nacional (Pacto por a mediano plazo por la inversin y el empleo
digno) debe constituirse en el derrotero
del proceso de adaptacin. En el plano
normativo, la enorme inversin realizada
por los agentes sociales en la discusin de
una nueva Ley General del Trabajo (en el
Consejo Nacional del Trabajo) no puede
ser desaprovechada y debe conformar un
recipiente para toda propuesta de adaptacin. Rehusar al dilogo social o a la negociacin colectiva como tcnica de
adaptacin es repetir la historia, aquella
historia de precariedad en el trabajo que
busca revertirse.

8 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 1 de marzo de 2005

Una tarea pendiente para el anlisis jurdico

Informalidad
y derecho social
OBRE el fenmeno de la informalidad en las relaciones de
trabajo se ha hablado y escrito
mucho. No obstante, han escrito economistas, socilogos, siclogos sociales, etctera, y muy poco se
ha hecho desde el plano jurdico. Quiz
ello se puede explicar por dos consideraciones. En primer lugar, porque subsiste
la creencia de que la informalidad niega
rotundamente la concepcin positivista
del jurista, en cuanto su mbito se encuentra desprovisto de normas o regulaciones. En segundo lugar, porque se concibe el problema de la informalidad como
un fenmeno marginal, practicado slo
por determinados colectivos (los informales), y a los que hay que combatir.
Me da la impresin de que las dos
consideraciones no pasan de ser simples
lugares comunes respecto al tema.
Creencias que cuando se contrastan con
la realidad, dejan de tener lgica o razn.
Veamos cada uno de estos supuestos.
Por un lado, la informalidad no es un
mbito de la vida en el que no existan
reglas. Al contrario, en muchos casos, el
paso a la informalidad constituye un salto
a una nueva regulacin, pues la normativa estatal existente o bien no tiene aplicacin real a un segmento de la poblacin
(caso paradigmtico de los derechos laborales en empresas con capital reducido)
o bien no se cumple por propia voluntad
de quien debiera (por ejemplo, contratar
bajo locacin de servicios a un trabajador). La regulacin informal deja atrs la
regulacin estatal (leyes, decretos legislativos, etctera) y abre paso a normas
emanadas de la autonoma privada: costumbres o decisiones unilaterales del empleador, aceptadas por los trabajadores.
Por otro lado, tampoco es un fenmeno marginal que involucra grupos o colectivos. No existe razn para reducir todo al
binomio informales contra formales.
Ninguna persona, en principio, ser completamente informal, pues lo usual es que
sea informal en ciertos aspectos o ciertos
comportamientos. Por ejemplo, un ambulante puede ser informal en la actividad
comercial en tanto no paga impuestos al
fisco, pero tambin formal en el pago de
impuestos municipales por su vivienda.
Adems, puede darse el caso de que un
empresario tenga una buena parte de sus
trabajadores registrados en planillas y
otro tanto contratados verbalmente, sin
dar cuenta de ellos al Ministerio de Trabajo. En consecuencia, todas las personas

participan de la formalidad y la informalidad, claro est, en distintas intensidades.

LA INFORMALIDAD, UN
FENMENO ESTRUCTURAL
Unidos a estos dos lugares comunes
que siempre han rondado el tema, hay
otro que tambin explica, a nuestro juicio,
el desinters de los juristas por abordar el
tema. Siempre se ha pensado que ste es
circunstancial o coyuntural, cuyo desborde se debe a la falta de aplicacin del derecho estatal en nuestra sociedad. Sin restar importancia a este pretexto, que concibe la informalidad ms como un tema

Elmer G. Arce
Ortiz
Doctor en Derecho
por la Universidad de
Cadiz
Profesor de Derecho
Laboral de la
Pontificia Universidad
Catlica del Per

de fraude al ordenamiento jurdico, digamos que la informalidad es un fenmeno

ms complejo que esto. Las races de la
informalidad, segn serios estudios econmicos, estn en un problema estructural del sistema capitalista, que excluyen a
un gran sector de la poblacin de la llamada economa formal.
El hecho de que las personas acten al
margen de las normas existentes, es slo
un reflejo de lo que ocurre en la realidad
econmica. La economa peruana, al estar
posesionada en la periferia del capitalismo contemporneo, no tiene ni logra captar suficiente capital como para crear muchos puestos de trabajo de alta productividad y alta inversin por trabajador. En
un mundo globalizado, donde el principio
de acumulacin de capital ha permitido a

las potencias econmicas mundiales (EE

UU, Unin Europea y Japn) concentrar
gran parte de los medios de produccin y
sus insumos, los pases tercermundistas
slo podemos mantener inversiones importantes en contados rubros del mercado. De esta forma, pases como el Per,
que cuentan con una pequea masa de
capital y un limitado ritmo de acumulacin del mismo, no hacen otra cosa que
excluir del sector formal a una gran masa
de mano de obra. Se crea en estas condiciones un ejrcito permanente de trabajadores excedentes, que deben buscar una
ocupacin informal para sobrevivir.
En consecuencia, no se puede genera-

lizar la idea de que todos los informales

eluden las leyes para aumentar sus utilidades, pues hay un gran sector de la poblacin que trabaja para sobrevivir. Por
ello, as se bajaran los costos de la informalidad, como plantea De Soto, creemos
que es muy difcil exigir la formalizacin a
un colectivo que pugna slo por sobrevivir. Siempre que exista el sistema capitalista, con sus actuales desequilibrios, existir informalidad. Por ello, parece que la
informalidad no est de paso, sino que ha
venido para quedarse junto con nosotros.
RETOS DEL DERECHO SOCIAL
Tal como se ha visto aqu, el fenmeno de
la informalidad resulta sumamente complejo. No puede concluirse sin ms que la

informalidad como problema social debe

desaparecer, pues un sector de la informalidad constituye precisamente un excedente del sistema capitalista de produccin. Son personas que si no inventan su
empleo o si no aceptan las reglas de la
economa sumergida, estaran desempleados. Sin duda, la informalidad fraudulenta o engaosa habr que combatirla
hasta su desaparicin, sin embargo, el reto est en crear polticas de inclusin social para la informalidad por sobreviviencia. Estas polticas deberan paliar los efectos perjudiciales de la informalidad sobre
la sociedad.
Cuando nace el Derecho del Trabajo,
como pilar fundamental del Derecho Social, oper en un determinado espacio y
tiempo histrico. La revolucin industrial
europea de mediados de 1800. El mundo
a partir de ese momento ha cambiado y el
tradicional debate clasista (obrero/patrn)
ha evolucionado hacia enfrentamientos
del capital/trabajo ms complejos. La globalizacin econmica, las innovaciones
tecnolgicas, la descentralizacin productiva y una serie de fenmenos actuales
han desintegrado al frente obrero.Ahora tenemos desempleados, trabajadores
autnomos, subempleados, trabajadores
que por su alta cualificacin se hallan ms
cerca de los intereses empresariales, trabajadores obreros, etctera, lo cual hace
ms difcil definir los linderos de la actuacin efectiva de lo social.
Los conceptos tradicionales cada vez
se alejan un poco ms de la realidad. Por
ejemplo, la legislacin laboral peruana se
aplica a poco menos del 50% de la poblacin que trabaja, lo cual es una desnaturalizacin de la funcin social del Derecho
del Trabajo.
El derecho social debe apuntar a mejorar las condiciones de vida de todos los
ciudadanos, y no slo de un grupo. Su
compromiso debe ser el logro de una real
homogeneizacin social. Si a comienzos
del siglo pasado el grupo relevante a proteger era el sector obrero, en cuanto la industrializacin acelerada as lo determinaba, hoy hay otros grupos que reclaman lo
mismo. La agenda del derecho social debe
ser la lucha por la inclusin social y la desaparicin de la precariedad, bsicamente
mediante programas de proteccin social
o de seguridad social, sin importar categoras ancladas en el pasado. La funcin del
derecho social hay que reinventarla, sobre
la base de precisiones polticas que eleven la bandera de un cambio social.