LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER

REALIDAD PROBLEMTICA DEL ARTCULO 2

El artculo 2 contiene 24 incisos, considerndose el ms extenso de los
artculos en nuestra constitucin. Este articulo abarca el tema de derechos
fundamentales reconocidos a la persona por su calidad de tal, razn por la cual
se ubica en el ttulo I, captulo I de la Constitucin reconociendo de esa forma
la importancia especial que tiene en comparacin de otros derechos como los
econmicos o sociales que se encuentran despus.
El Estado Constitucional de Derecho tiene como misin servir al individuo
garantizando el respeto de sus derechos, regulando y administrando la vida en
sociedad a favor del desarrollo de las personas y colectividades. Para ello,
como caracterstica principal, prevalece la norma fundante; es decir, va a ser la
Constitucin Poltica del Per la que prime sobre otras leyes que ste ente
pudiera emitir en conjunto con lo cual se materializa lo que se llama
formalmente el Imperio de la Ley.
La Constitucin Poltica del Per recoge principios rectores como el llamado
principio de legalidad mismo que, como lo seala Walter Robles Rosales, ()
es uno de los principios superiores que informan todo el ordenamiento jurdico
haciendo posible la realizacin de un Estado social y democrtico de derecho
() (El Peruano, 11 de enero de 2008).
Asimismo, esta carta concentra los llamados derechos fundamentales, ya que
se consider que tales, al ser inherentes al ser humano, deberan ser objeto de
proteccin constitucional, debido a que la experiencia ha revelado que a falta
de ste se pueden dar casos en los cuales se vulneren con mayor facilidad.
En el Per, los derechos fundamentales se encuentran bajo una concepcin
formal y material, en cuanto a la primera se entiende que sern derechos
fundamentales aquellos que estn expresamente recogidos en la Constitucin

y, en cuanto a la material, sern derechos fundamentales las condiciones

inherentes al ser humano o persona humana.

A QUE LOS SERVICIOS INFORMTICOS, COMPUTARIZADOS O NO,

PBLICOS O PRIVADOS, NO SUMINISTREN INFORMACIONES QUE
AFECTEN LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR.
Este derecho establece a su vez un derecho que es a la dignidad, moral, e
intimidad personal y familiar, con el fin que mediante medios tecnolgicos
(TICs), puedan publicarse imgenes, o versiones que afecten su nombre.
El derecho a la intimidad reconocido constitucionalmente ha establecido la
prohibicin de suministrar informacin que afecte la intimidad personal y
familiar por parte de los servicios informticos, es decir plasma la inquietud del
legislador respecto a los avances tecnolgicos de los sistemas informticos y
su potencial mal uso, contrario al derecho de intimidad.
Nuestra Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inciso 6
establece que toda persona tiene derecho: a que los servicios informticos,
computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que
afecten la intimidad personal y familiar.([ix])
Similares elementos contienen la constitucin espaola de 1978, respecto a la
proteccin del derecho a la intimidad, donde refiere en el art.18 que se
garantiza a la intimidad personal y familiar, adems seala los limites del uso
de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar.
Durante la redaccin de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el
Constitucionalista Carlos Torres y Torres Lara, sealo que era de necesidad el
colocar este inciso en nuestra Constitucin debido a que nos encontramos en
una sociedad informatizada.

En el inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per seala A que

los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar([x]);
respecto a la alusin a los servicios informticos, se coincide con la postura del
Dr. Enrique Bernales Ballesteros en su obra La Constitucin de 1993: Anlisis
comparado, seala el error de hermenutica legislativa en que incurren los
constituyentes

de

circunscribir

el

concepto

de

servicios

informticos,

entendindose como aquellos como aquel archivo de informacin que

necesariamente deben estar computarizado, es decir colisiona con la expresin
" a que los servicios informticos estn computarizados o no " en lugar de
servicios informticos debera ser cambiado con el termino servicios de
informacin, a fin de salvaguardar los aspectos mas diversos de la vida en
defensa si de la intimidad personal y familiar, por ejemplo la historia clnica,
registro de notas, archivos policiales, etc. El espritu de la norma es la de
referirse a todos los que tengan informacin, al margen de la tcnica de acopio
y registro que utilicen sea computarizado o no.
La prohibicin de divulgar la informacin se extiende a los servicios de
informacin privados o del Estados porque la violacin de la intimidad no es
realizada por quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga informacin
([xi]).

AL HONOR Y A LA BUENA REPUTACIN, A LA INTIMIDAD PERSONAL Y

FAMILIAR AS COMO A LA VOZ Y A LA IMAGEN PROPIAS.
Ante ello, vale decir el deber que tiene el Estado de delimitar a los medios de
comunicacin hasta que punto pueden no afectar este derecho por cuanto
establecer la sancin, no lo es todo.
El honor es la percepcin que el propio sujeto tiene de su dignidad, por lo cual
supone un grado de autoestima personal; es la valoracin que la propia

persona hace de s misma, independientemente de la opinin de los dems.

Por su parte, la honra es el reconocimiento social del honor, es el derecho de
toda persona a ser respetada por los dems. Mientras que la reputacin o el
derecho al buen nombre es el juicio que los dems guardan sobre nuestras
cualidades morales, personales, profesionales o de cualquier otra ndole.
Se contraviene la honra y la reputacin cuando se denigra a la persona,
cuando se le imputan o atribuyen falsamente delitos o cualidades o conductas
inmorales. No constituye una afectacin una afectacin ilegtima al derecho del
honor o de la dignidad de una persona, el que se le inicie un proceso judicial,
que tiene como objetivo resolver una controversia, o que se le sentencie
siguiendo un procedimiento debido, pues como indica la Corte Interamericana,
ni el proceso ni la sancin se dirigen a menoscabar los valores de la persona.
La obligacin del Estado de proteger la honra y la reputacin de las personas
se traduce en la debida sancin de quien comete el acto violatorio, pero
tambin en la obligacin de proporcionar medios eficaces para la defensa.
Es necesario resaltar que en el caso de las personas que actan en la vida
pblica, como son los polticos, existe mayor flexibilidad para considerar una
crtica como violacin a la reputacin o al honor, en la medida en que la
informacin en este mbito es fundamental para toda sociedad democrtica.
En cuanto a la voz y la imagen, como rasgos distintivos de la persona, se
reconoce la facultad de todo ser humano de disponer de su imagen y voz
libremente, as como impedir su reproduccin, empleo o exhibicin sin su
previo asentamiento. Si bien no se requiere de este asentamiento tratndose
de personajes pblicos sobre actividades de inters pblico o general, en el
caso de particular este asentimiento es indispensable, aunque su honor no est
siendo vulnerado.
Por ltimo, en cuanto a la intimidad, se trata del derecho de la persona de que
su vida privada y familiar, incluyendo su situacin patrimonial, no sea expuesta
a la curiosidad y a la divulgacin; es la facultad de toda persona para adoptar

en la intimidad los comportamientos o las actitudes que mejor correspondan a

sus orientaciones y preferencias, sin interferencias del Estado ni de ningn
particular. Implica tambin el derecho a mantener en reserva o en secreto esta
informacin, lejos del conocimiento de los dems.
En este sentido, se viola el derecho a la intimidad cuando se ingresa al
domicilio de una persona sin su consentimiento, cuando se lleva a cabo una
vigilancia por medios electrnicos, la intervencin de las comunicaciones
telefnicas, la grabacin de conversaciones (salvo autorizacin judicial,
debiendo en ese caso mantenerse en secreto la informacin sobre la vida
privada de la persona), la interceptacin de la correspondencia o el
almacenamiento informtico de datos no permitidos por ley.
A LA LIBERTAD DE CREACIN INTELECTUAL, ARTSTICA, TCNICA Y
CIENTFICA, AS COMO A LA PROPIEDAD SOBRE DICHAS CREACIONES
Y A SU PRODUCTO. EL ESTADO PROPICIA EL ACCESO A LA CULTURA Y
FOMENTA SU DESARROLLO Y DIFUSIN.
En este derecho se establece que siendo Constitucional es vigilado,
preesxistente en la carta magna, lo contrario es pues, la piratera de productos
que atentan contra los bolsillos rotos de los creadores de los libros, canciones,
composiciones, etc.
ste es un derecho fundamental, porque es vital para el desarrollo del individuo
en sociedad y de ella propiamente dicha, adems, esta libertad hizo, hace y
har posible que la condicin del individuo evolucione, se desarrolle y
perfeccione con miras a lograr que se garantice su identidad.
La libertad de creacin es un derecho bsico que consiste en la facultad que
tiene cada persona para desarrollar sus ideas sin limitaciones ni prohibiciones.
Este derecho, tambin, incluye la posibilidad de transmitir las ideas o
pensamientos a travs de cualquier medio as como los de comunicacin social
por ejemplo.

Este derecho no sera totalmente real, si es que no existieran medidas

procedimentales que protejan la propiedad intelectual; en otras palabras, no
basta con que la Constitucin recoja, expresamente, este derecho fundamental,
sino se requiere tambin de mecanismos que hagan efectivas las medidas que
se instauren a favor de su proteccin.
Es por ello que, para una adecuada interpretacin de la norma contenida en el
artculo 2 inc.8, se debe concordar con otros derechos constitucionales como la
libertad de conciencia, la libertad de expresin, el derecho a la cultura y al libre
desenvolvimiento de la personalidad.
La libertad de creacin que este inciso trata se divide en 4 libertades
elementales:
Creacin Intelectual
Es cualquier aporte que la persona desea hacer para el enriquecimiento de la
inteligencia humana, por lo que comprende a las dems libertades artsticas,
tcnicas y cientficas. Asimismo, abarca a las libertades que an se les ha
asignado un nombre en especfico, pero que de igual manera son una creacin
intelectual.
Creacin Artstica
Se refiere a las contribuciones que se produzcan en todas las artes
reconocidas tales como en el campo de la literatura, msica, teatro y en
general todas las artes plsticas.
Creacin Tcnica
Consiste en el desarrollo de las aplicaciones prcticas del conocimiento
humano. Es importante sealar que la moderna produccin industrial e
informtica est basada en el desarrollo de la creacin tcnica.
Creacin Cientfica
Es la materializacin de un conocimiento experimental que se basa sobre
varios aspectos de la realidad. Se diferencia de la creacin tcnica, en que sta

podra no llegar a la prctica; sin embargo, el conocimiento cientfico

fundamenta el conocimiento tcnico y de all su desarrollo.

A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO. NADIE PUEDE INGRESAR EN L

NI EFECTUAR INVESTIGACIONES O REGISTROS SIN AUTORIZACIN DE
LA PERSONA QUE LO HABITA O SIN MANDATO JUDICIAL, SALVO
FLAGRANTE DELITO O MUY GRAVE PELIGRO DE SU PERPETRACIN.
LAS EXCEPCIONES POR MOTIVOS DE SANIDAD O DE GRAVE RIESGO
SON REGULADAS POR LA LEY
El domicilio para un ciudadano es el hogar suyo y el de su familia, por tanto la
ley establece los lmites de quienes premunidos de poder, pudieran usurpar y
perpetrar un domicilio sin autorizacin debida, siendo esa la excepcin, la
autorizacin expresa del juez.
La proteccin del derecho a la inviolabilidad del domicilio busca salvaguardar o
proteger la intimidad de las personas, a tener un espacio reservado para s
mismas, libre de injerencias de terceros, con quienes no se quiere compartir
ese espacio personal.
Segn lo sealado en el artculo 2 inciso 9 del texto constitucional de 1993,
para ingresar a un domicilio se debe tener autorizacin de la persona que lo
habita o contar con un mandato judicial. Fuera de estos dos supuestos se
puede ingresar a un domicilio, siempre y cuando exista flagrante delito o muy
grave peligro de su perpetracin. Tambin, puede ingresarse por motivos de
sanidad o grave riesgo, sealndose en la Constitucin que estos supuestos
deben regularse por ley, la cual hasta el momento no ha sucedido.
En el presente artculo nos ocuparemos brevemente de lo sealado por el
Tribunal Constitucional peruano (en adelante TC), respecto a qu elementos se
debe tener en cuenta para ingresar a un domicilio con autorizacin de su titular.
El TC, en el Expediente N 3691-2009-PHC/TC ha sealado que la intromisin
en el espacio fsico e ntimo (domicilio) con el consentimiento del titular de este

derecho resulta legtima, siempre que el pedido de ingreso manifieste de

manera indubitable el motivo preciso de su cometido y que a su vez sea
plenamente comprendido por el sujeto pasivo, quien es el sealado a decidir
por la intrusin en el mbito de su intimidad. Sin dicho presupuesto tal
autorizacin resulta invlida
Es decir, si un funcionario pblico, como un polica o fiscal, pretende ingresar a
un domicilio para realizar algn registro, en el marco de una investigacin penal
- de no existir flagrancia delictiva o muy grave peligro de perpetracin de un
delito - debe solicitar autorizacin al titular del domicilio, informndole el motivo
preciso del pedido de ingreso, esto es, la finalidad o el para qu se pretende
ingresar; luego, debe preguntarle si ha comprendido lo que se le ha explicado,
y, posterior a ello, de brindarse la autorizacin de ingreso, se podr hacer la
diligencia que se haya previsto realizar.
Esta sentencia es importante pues establece la necesidad de que exista un
consentimiento informado por parte del titular de un domicilio, para brindar su
autorizacin de ingreso al mismo. Es importante tenerla en cuenta en la labor
fiscal y policial.
AL SECRETO Y A LA INVIOLABILIDAD DE SUS COMUNICACIONES Y
DOCUMENTOS PRIVADOS.
El nico que puede levantar el secreto Bancario, y el secreto en las
telecomunicaciones es el Ministerio Pblico, y ello para efectos de
investigacin.
El ttulo primero de la Constitucin se ocupa de la persona y de la sociedad y
en ese contexto su primer captulo trata de los derechos fundamentales de la
persona. El primer artculo refiere que la defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Acto
seguido, el artculo segundo consagra un conjunto de derechos que toda
persona tiene. Advirtase que aqu menciona slo a la persona y ya no a la
persona humana lo que evidencia que para la Carta Magna al igual que para

otras disposiciones de distinta jerarqua normativa- obviamente la persona

jurdica tambin es sujeto de derechos, cuando menos de aquellos que le
puedan ser aplicables, entre los que cabe destacar para los efectos de este
comentario el recogido por el inciso 10 de este artculo 2 relativo al secreto y a
la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.
Sobre el particular la Constitucin establece que las comunicaciones,
telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados,
interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las
garantas previstas en la ley. A continuacin agrega que se guarda secreto de
los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. Luego dice que los
documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen efecto
legal para terminar preceptuando que los libros, comprobantes y documentos
contables y administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la
autoridad competente, de conformidad con la ley. Las acciones que al respecto
se tomen no pueden incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden
judicial.
Queda claro por tanto que las comunicaciones y documentos privados gozan
de proteccin constitucional, sean de personas naturales o jurdicas. No porque
sean de alguna empresa, asociacin, consorcio o cualquier otra forma de
organizacin

social

econmica,

pueden

ser

abiertos,

incautados,

interceptados o intervenidos, salvo que exista una expresa y motivada orden

judicial y slo con las garantas que la ley establece entre las que se encuentra
la de guardar reserva sobre aquello que puede resultar ajeno a lo que es
materia del mandato emitido por el juez.
La reflexin viene a cuento a propsito de algunos requerimientos que vienen
formulando determinadas entidades que contratan obras y servicios, tanto a
suma alzada como a precios unitarios o tarifas de personal, y que pretenden
que sus contratistas sustenten los gastos en que supuestamente incurren con
la exhibicin, entre otros documentos, de contratos, planillas, boletas y otros
comprobantes de pago, demostrando un desconocimiento total de la forma en
que operan estos sistemas de contratacin e ignorando por completo la

imposibilidad de acceder a informacin reservada que slo puede presentarse

a las autoridades competentes, conforme a ley, entre las que se encuentran,
sin duda el Ministerio de Trabajo y Promocin Social y la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria.
A ELEGIR SU LUGAR DE RESIDENCIA, A TRANSITAR POR EL
TERRITORIO NACIONAL Y A SALIR DE L Y ENTRAR EN L, SALVO
LIMITACIONES POR RAZONES DE SANIDAD O POR MANDATO JUDICIAL
O POR APLICACIN DE LA LEY DE EXTRANJERA.
Se premunida la libertad del ciudadano de eleccin de su lugar de residencia,
lo que significa que nadie puede obligar a nadie su estada, o tomar como
residencia un lugar, del cual no est interesado, la excepcin se d por
mandato judicial por cuanto ante una pandemia, nos encontraramos en Estado
de Emergencia, por lo que estos derechos se ven restringidos en estas
circunstancias.

A REUNIRSE PACFICAMENTE SIN ARMAS. LAS REUNIONES EN

LOCALES PRIVADOS O ABIERTOS AL PBLICO NO REQUIEREN AVISO
PREVIO. LAS QUE SE CONVOCAN EN PLAZAS Y VAS PBLICAS EXIGEN
ANUNCIO ANTICIPADO A LA AUTORIDAD, LA QUE PUEDE PROHIBIRLAS
SOLAMENTE POR MOTIVOS PROBADOS DE SEGURIDAD O DE SANIDAD
PBLICAS.
La libertad de Asociacin, esta congeniada con la libertad de expresin e
informacin as como con el derecho de opinin, por lo que todos los
ciudadanos Peruanos podemos reunirnos sin que medie para ello una licencia
o permiso.
A ASOCIARSE Y A CONSTITUIR FUNDACIONES Y DIVERSAS FORMAS DE
ORGANIZACIN JURDICA SIN FINES DE LUCRO, SIN AUTORIZACIN
PREVIA Y CON ARREGLO A LEY. NO PUEDEN SER DISUELTAS POR
RESOLUCIN ADMINISTRATIVA.

Las Asociaciones, Sindicatos, y dems organizaciones se establecen mediante

un Estatuto, siendo que sus agremiados, socios, etc. Pueden reunirse sin
necesidad de autorizacin puesto que ellos se deben a su maximo rgano, que
es la Asamblea General.