Direito Penal

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Sumrio
Sumrio ........................................................................................................................... 1
1. Princpios ..................................................................................................................... 2
1.1 Interveno Mnima/ultima ratio/Subsidiariedade .............................................. 2
1.2 Lesividade/Ofensividade ....................................................................................... 2
1.3 Adequao Social .................................................................................................. 5
1.4 Fragmentariedade ................................................................................................. 9
1.5 Insignificncia (bagatela)....................................................................................... 9
1.6 Legalidade ........................................................................................................... 15
2. Norma Penal em Branco (primariamente remetida)................................................ 16

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Bibliografia
- Cezar Roberto Bitencourt.
1. Princpios
1.1 Interveno Mnima/ultima ratio/Subsidiariedade

O Direito Penal s deve se preocupar com a proteo dos bens jurdicos mais
importantes e necessrios vida em sociedade. S deve intervir nos casos de
ataques muito graves aos bens jurdicos mais importantes.
Somente quando se verificar que as demais reas do Direito se revelam
incapazes de proteger devidamente os bens mais importantes para a
sociedade, o Direito Penal deve intervir (carter subsidirio de proteo aos
bens jurdicos).

Bem jurdico = para fins penais, a relao de disponibilidade que se tem com
determinados direitos (vida, liberdade, propriedade, etc).
1.2 Lesividade/Ofensividade

Apenas as condutas que afetem gravemente direitos de terceiros merecem

sofrer a incidncia da Lei Penal. O princpio da Lesividade apresenta quatro
proibies:
a) Probe-se a incriminao de uma atitude interna (ningum pode ser punido por
pensamentos e sentimentos).
b) Probe-se a incriminao de conduta que no exceda o mbito do prprio autor.
Exemplo: autoleso tentativa de suicdio; atos preparatrios; crime impossvel.
Observao: No iter criminis, existe uma fase chamada cogitatio, que corresponde ao
momento no qual o sujeito decide realizar o crime, escolhe os meios, representa o
resultado. Apesar de integrar o iter criminis, esta fase impunvel, pois no ultrapassa a
esfera interna do sujeito ativo.
Exemplo1: Grvida que tenta suicdio. I) Caso sobreviva, responder por aborto
(tentado ou consumado). certo que o crime de aborto no comporta a forma culposa, no
entanto, quando a gestante tenta suicdio, age dolosamente, pois a morte do feto
consequncia lgica do ato. II) A doutrina costumava afirmar que este era um caso de
autoleso, pois o feto seria uma parte do corpo da mulher. Atualmente, entende-se que o
feto um ser autnomo, passvel de tutela pelo direito penal. Subsiste a autoleso no que
concerne tentativa de suicdio, inobstante, esta autoleso ultrapassa a esfera jurdica da
autora para atingir terceiros (feto).

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Exemplo2: Art. 171,2, V CP.

Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo
ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio
fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, de quinhentos mil ris a dez contos de ris.
2 - Nas mesmas penas incorre quem:
Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro
V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a
sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver
indenizao ou valor de seguro;

Neste caso, a autoleso o meio fraudulento para a obteno da vantagem indevida,

que repercute na esfera patrimonial alheia. Trata-se de uma figura equiparada ao
estelionato, no entanto, crime formal (estelionato material). Assim, ainda que o sujeito
no consiga obter o valor, o crime restar configurado. Este mais um caso no qual a
autoleso adquire relevncia penal.
Exemplo3: Art. 346 CP. Figura derivada do exerccio arbitrrio das prprias razes.
Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de
terceiro por determinao judicial ou conveno:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

Trata-se de autoleso, pois o dano repercute sobre coisa prpria. Se sobre a coisa
no pairasse nenhum nus, esta autoleso seria irrelevante para o direito penal. Ocorre que,
ao praticar esta autoleso, afeta a esfera jurdica alheia, eis que atinge o bem jurdico
administrao da justia.
Exemplo4: Art. 28 da Lei de Drogas Usurio de drogas.
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para
consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar ser submetido s seguintes penas:
I - advertncia sobre os efeitos das drogas;
II - prestao de servios comunidade;
III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
1 s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva
ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou
produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica.

O uso, o consumo em si da droga configura autoleso irrelevante para o direito

penal. O bem jurdico tutelado pela Lei de Drogas a sade pblica, e no a sade do
usurio.

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No dispositivo em comento, exige-se a materialidade para a configurao do crime.

Todas as condutas elencadas (adquirir, guardar, transportar etc) representam risco social,
da a incriminao. Segundo a jurisprudncia, trata-se de crime de perigo abstrato, assim,
presume-se o perigo para a sade coletiva na prtica dessas condutas.
H quem entenda que o dispositivo em comento viola a ofensividade, principalmente
quando a quantidade de drogas nfima. Para os partidrios de tal linha de pensamento, as
condutas ali descritas no trazem risco sade alheia, seriam casos de autoleso que no
repercutem na esfera jurdica de terceiros. Trata-se de posio minoritria.
Observao: O STJ e STF no aplicam o princpio da insignificncia ao crime do art. 28
da Lei de Drogas, pois o bem jurdico tutelado a sade coletiva.
c) Probe-se a incriminao de simples estados ou condies existenciais (punir o
agente pelo que ele direito penal do autor - no por aquilo que fez direito
penal do fato).
Reincidncia
Recentemente, a constitucionalidade da reincidncia foi questionada no STF, com
base no argumento de que seria espcie de direito penal do autor, portanto, violaria o
princpio da ofensividade. A despeito disso, a Corte confirmou a constitucionalidade do
instituto, afirmando tratar-se de critrio utilizado para delimitao da pena.
Reincidente aquele que comete novo crime aps ter sido condenado
definitivamente por crime anterior. A reincidncia perdura pelo perodo de 5 anos, aps o
qual o sujeito deixa de ser reincidente.
Observao1: Em recente deciso, o STF estabeleceu que este prazo de 5 anos
tambm deveria ser aplicado aos maus antecedentes. Se a reincidncia no subsiste aps 5
anos, os maus antecedentes, que causa mais branda, tambm devem ser suprimidos.
Maus antecedentes so condenaes anteriores transitadas em julgado que no geram
reincidncia.
No obstante, o posicionamento dominante ainda que, passados os 5 anos, as
condenaes que outrora geraram reincidncia passam a ser apenas maus antecedentes.
Exemplo: Condenao anterior por contraveno penal no gera reincidncia para o
crime. Na Lei de Contravenes Penais, a reincidncia se verifica quando o sujeito pratica
duas contravenes, ou quando pratica primeiro um crime, e depois uma contraveno.
Observao2: No mbito do TRF-2, inquritos e aes penais em curso so
considerados maus antecedentes. O posicionamento se justifica em razo do princpio da
isonomia, pois no seria adequado que um ru com inquritos e aes em curso tivesse o
mesmo tratamento que outro ru que no os tem.
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Crtica: A pena deve ser individualizada, portanto, no cabe ao julgador comparar a

situao de um ru com a dos demais. O princpio da individualizao da pena determina
que cada um deve ser punido na medida de sua culpabilidade (personalidade, antecedentes,
conduta social). Ademais, isto viola o princpio da presuno da inocncia, pois o indivduo
pode ser absolvido na ao penal em curso, ou ainda, o inqurito pode ser arquivado. A
presuno de inocncia somente ilidida com o trnsito em julgado da sentena
condenatria.
Corroborando a crtica apresentada, tem-se a Smula 444 STJ:
vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a
pena-base.

d) Probe-se a incriminao de condutas desviadas que no afetem qualquer bem

jurdico de terceiro (moralmente reprovveis, mas que no afetam bem jurdico
de terceiro: o movimento de secularizao fez separao entre direito e moral).
O proprietrio de casa de swing comete o crime do art. 229 CP (manter casa de
prostituio)?
Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra
explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou
gerente: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.

R: A existncia de explorao sexual elementar do tipo. Assim, caso no haja

efetivamente a presena de garotas (os) de programa, no restar configurado o crime.
Persiste a atipicidade ainda que haja cobrana de ingresso e/ou venda de bebidas e demais
produtos lcitos.
A despeito do questionamento moral sobre tal prtica, no h ofensividade a
amparar sua criminalizao.
1.3 Adequao Social

A adequao social destina-se precipuamente ao legislador, orientando-o na

escolha de condutas a serem proibidas ou impostas, bem como na revogao
de tipos penais.

Exemplo1: Adultrio revogado pela Lei 11.106/2005.

Exemplo2: Crimes de trnsito. A Lei 12971/2014 (com fim de vacatio em
Novembro/2014) introduziu algumas mudanas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, como o
aumento da pena para o crime de racha (art. 308 CTB). Anteriormente, a pena mxima era
de 2 anos, logo, era considerada infrao de menor potencial ofensivo. Com a Lei

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12971/2014, a pena mxima passou a 3 anos, perdendo a caracterstica de menor

ofensividade, e por conseguinte, as benesses da Lei 9099/95.
Eis a nova redao do art. 308 CTB:
Art. 308. Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa
ou competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, gerando
situao de risco incolumidade pblica ou privada:
Penas - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, multa e suspenso ou proibio de se
obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
1 Se da prtica do crime previsto no caput resultar leso corporal de natureza grave, e
as circunstncias demonstrarem que o agente no quis o resultado nem assumiu o risco
de produzi-lo, a pena privativa de liberdade de recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, sem
prejuzo das outras penas previstas neste artigo.
2 Se da prtica do crime previsto no caput resultar morte, e as circunstncias
demonstrarem que o agente no quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo, a
pena privativa de liberdade de recluso de 5 (cinco) a 10 (dez) anos, sem prejuzo das
outras penas previstas neste artigo. (NR)

Exemplo3: Art. 311-A CP

Fraudes em certames de interesse pblico (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
Art. 311-A. Utilizar ou divulgar, indevidamente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem,
ou de comprometer a credibilidade do certame, contedo sigiloso de: (Includo pela Lei
12.550. de 2011)
I - concurso pblico; (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
II - avaliao ou exame pblicos; (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
III - processo seletivo para ingresso no ensino superior; ou (Includo pela Lei 12.550. de
2011)
IV - exame ou processo seletivo previstos em lei: (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
1 Nas mesmas penas incorre quem permite ou facilita, por qualquer meio, o acesso de
pessoas no autorizadas s informaes mencionadas no caput. (Includo pela Lei
12.550. de 2011)
2 Se da ao ou omisso resulta dano administrao pblica: (Includo pela Lei
12.550. de 2011)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei 12.550. de 2011)
3 Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o fato cometido por funcionrio pblico.
(Includo pela Lei 12.550. de 2011)

Anteriormente, a fraude em concurso pblico somente levava eliminao do

candidato, mas no era crime (nem de estelionato, nem falsidade ideolgica). Com a Lei
12.550/2011, a conduta tornou-se tpica.

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O princpio da adequao serve tambm como orientao interpretativa da

norma penal pelo juiz, de acordo com a ordem social historicamente
condicionada.

O juiz no est autorizado a revogar norma, no entanto, pode se utilizar do princpio

da adequao social como critrio interpretativo.
Exemplo1: Art. 134 CP.
Exposio ou abandono de recm-nascido
Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - deteno, de um a trs anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - deteno, de dois a seis anos.

O art. 133 CP traz a figura do abandono de incapaz:

Abandono de incapaz
Art. 133 - Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade,
e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos.
1 - Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.

Conforme possvel verificar, o art. 134 uma figura privilegiada em relao ao art.
133, pois, naquele, o abandono ocorre para ocultar desonra prpria.
A honra a que se refere o art. 134 a honra sexual. Quando o dispositivo foi criado,
tinha por escopo alcanar mulheres casadas que concebiam filhos em relaes
extramatrimoniais.
A doutrina mais conservadora afirmava que prostitutas e mes solteiras no tinham
honra, portanto, no cometiam o tipo do art. 134.
Para o professor, trata-se de dispositivo de mnima aplicao na atualidade, pois o
conceito de honra sexual ali plasmado no se coaduna com os hbitos sociais da presente
poca.
Atualmente, no h distino social entre quem abandona um incapaz para ocultar
um relacionamento extraconjugal e quem o faz por qualquer outro motivo. Desta forma,
caber ao juiz, luz do princpio da adequao social, fazer a capitulao dos fatos,
aplicando, em cada caso, o art. 134 ou 133 CP.
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Exemplo2: Art. 184,2 CP.

Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: (Redao dada pela Lei n
10.695, de 1.7.2003)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. (Redao dada pela Lei n
10.695, de 1.7.2003)
1 Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou
indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou
fonograma, sem autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do
produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: (Redao dada pela Lei n 10.695,
de 1.7.2003)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.695,
de 1.7.2003)
2 Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto,
distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em
depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao
do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do
produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou
fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os
represente. (Redao dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)

H quem defenda que, como o consumo de produtos pirateados j se tornou

corriqueiro e amplamente aceito entre a populao, a venda/exposio etc no deveria ser
conduta tpica. O argumento baseia-se no princpio da adequao social.
No entanto, a Smula 502 STJ aponta em sentido contrrio:
Presentes a materialidade e a autoria, afigura-se tpica, em relao ao crime previsto no
art. 184, 2, do CP, a conduta de expor venda CDs e DVDs piratas.

Para o STJ, o princpio da insignificncia tambm no aplicado ao caso. A Corte no

leva em considerao a qualidade da falsificao ou a aceitao social da conduta, o foco
est no efetivo prejuzo causado aos produtores, que possuem os direitos autorais sobre a
obra. O STF adota idntico posicionamento.
Exemplo3: Casa de prostituio.
H alguns anos, houve uma deciso da justia do Rio de Janeiro no sentido de que,
em virtude do princpio da adequao social, manter casa de prostituio seria conduta
atpica.
Na mesma poca, o STF afirmou que o princpio da adequao social no poderia ser
utilizado para considerar atpica a conduta de manter casa de prostituio. A despeito da
lenincia/aceitao social, estes estabelecimentos normalmente integram uma rede de
criminalidade, que abrange desde a explorao sexual at o trfico de pessoas, de drogas
etc.
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1.4 Fragmentariedade
De toda a gama de condutas proibidas e bens protegidos pelo ordenamento jurdico,
o Direito Penal s se ocupa de uma pequena parte.
O seu carter fragmentrio a consequncia da adoo dos princpios da interveno
mnima, da lesividade e da adequao social.
Somente uma pequena parte do ordenamento jurdico sofrer a incidncia do Direito
Penal.
Embora interdependentes, o princpio da fragmentariedade no se confunde com o
principio da ultima ratio/subsidiariedade.

1.5 Insignificncia (bagatela)

H tipicidade material quando ocorre um critrio material de seleo do bem jurdico
a ser protegido, ou seja, quando a conduta ofensiva a bens de relevo para o Direito Penal.
No se concebe a existncia de uma conduta tpica que no que no afete um bem jurdico,
j que os tipos penais no passam de manifestaes de tutela jurdica destes bens.
A afetao do bem jurdico pode se manifestar sob as formas de dano (ou leso) e de
perigo (ameaa de leso).
Para o estudo do princpio da insignificncia, necessrio entender o conceito de
tipicidade conglobante.
A funo do direito penal proteger bens jurdicos de maior relevncia social,
punindo condutas que impliquem em violao a estes bens. A mencionada proteo se
efetiva por meio da elaborao de normas, que sero materializadas por meio de leis
(princpio da legalidade no h crime sem lei que o defina).
Exemplo: proibido subtrair coisa alheia mvel (norma). Art. 155 CP (lei).
A partir disso, passa-se adequao tpica dos fatos. Trata-se do fenmeno da
tipicidade formal. Caso no haja nenhuma moldura legal na qual o fato se enquadre, a
conduta ser irrelevante para o Direito Penal.
A proposta da tipicidade conglobante vai alm do mecanismo acima descrito, pois
no se contenta com a mera tipicidade formal. A tipicidade conglobante se preocupa em
analisar o contedo da norma.
Exemplo: Existe uma norma proibitiva que veda subtrao de coisa alheia mvel. Por
outro lado, existe uma norma impositiva que obriga o oficial de justia a fazer a apreenso
de bens. Formalmente, o oficial de justia estaria subtraindo coisa alheia mvel para outrem,
no entanto, no h falar em prtica de furto.
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Na tipicidade conglobante, a conduta s ter relevncia se for antinormativa, no

bastando apenas a sua contrariedade a certo tipo penal (lei). Assim, somente a conduta
antinormativa ser considerada tpica.
Em outras palavras, a conduta tpica aquela que viola uma norma, sem que haja
outra norma justificadora desta conduta.
O art. 5, XXXV CRFB determina que:
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Neste caso, o direito em questo o prprio bem jurdico protegido. A contrario

sensu, se no h leso ou perigo de leso ao bem jurdico, no h falar em aplicao da lei e
apreciao pelo Judicirio.
Assim, para saber se uma conduta tpica luz dos critrios da tipicidade
conglobante, preciso percorrer o seguinte caminho:
1 passo: analisar se h tipicidade formal (procurar um tipo penal no qual o fato se
enquadre).
2 passo: analisar se h tipicidade material (verificar se a conduta ofende bem
jurdico relevante, protegido pelo direito penal).
Requisitos para aplicao da Insignificncia
Feitas estas consideraes sobre a tipicidade conglobante, passa-se anlise do
princpio da insignificncia em si.
Insignificante aquilo que no tem relevncia material.
De acordo com a jurisprudncia dos Tribunais Superiores, o princpio da
insignificncia requer a presena de quatro requisitos (vetores) cumulativos para ser
considerado na tipificao penal:
1 - A mnima ofensividade da conduta do agente.
De acordo com o princpio da ofensividade, para ser tpica, a conduta deve afetar a
esfera jurdica de terceiros. No entanto, se o impacto sobre terceiros for nfimo, no haver
relevncia para o direito penal.
2 - A inexistncia de periculosidade social da ao.
Remete ao princpio da adequao social, que trabalha com a ideia do risco. H riscos
aceitos socialmente, e outros no.
Quando a ao no apresenta periculosidade social, isto quer significar que se
encontra dentro do risco socialmente tolerado.
3 O reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento.
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Este requisito remete teoria funcionalista do direito penal.

Para esta corrente, como a funo do direito penal proteger bem jurdico, a pena s
ter lugar na hiptese de condutas flagrantemente violadoras.
4 - A inexpressividade da leso jurdica provocada.
No quarto requisito tambm est includo o perigo de leso ao bem jurdico.
Conforme possvel observar, os trs primeiros vetores so voltados para a conduta
do agente. A isto a doutrina denomina de desvalor da ao/conduta. Por sua vez, o quarto
vetor se relaciona ao resultado, no que a doutrina denomina de desvalor do resultado.
Com efeito, a tipicidade material ocorrer quando verificados o desvalor da ao e do
resultado. Se no houver desvalor da conduta e do resultado, o fato ser atpico.
O princpio da insignificncia funciona como uma causa supralegal de excluso de
tipicidade.
Aplica-se o princpio da insignificncia aos crimes contra a administrao pblica?
R: Em regra, no. A jurisprudncia do STF admite em casos pontuais a incidncia do
princpio da insignificncia nestes crimes.
Caso concreto: servidores se apoderaram de luminrias inservveis que pertenciam
administrao pblica. Em virtude disso, foram condenados por crime de peculato
apropriao. Quando a questo chegou ao STF, os rus foram absolvidos por atipicidade,
pelo princpio da insignificncia. Em voto vencido, a ento Ministra Ellen Gracie entendeu
que aquele material, caso vendido, poderia reverter em valores monetrios para a
Administrao.
A justificativa para a inaplicabilidade do princpio da insignificncia aos crimes contra
a Administrao Pblica a moralidade. Ainda que o prejuzo monetrio seja nfimo, h que
se preservar os preceitos norteadores da Administrao Pblica (impessoalidade, legalidade
etc).
Aplica-se o princpio da insignificncia no crime de moeda falsa?
R: Em regra no, pois o bem jurdico tutelado a f pblica.
Importante destacar que, nos casos de falsificaes grosseiras (percebida a olho nu
por qualquer pessoa), no h ofensa ao bem jurdico tutelado, por conseguinte, no h
tipicidade material para o crime de moeda falsa.
Neste sentido, a Smula 73 STJ:
A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de
estelionato, da competncia da Justia Estadual.

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De acordo com a smula, pode haver configurao de estelionato, mas no de crime

de moeda falsa.
Exemplo1: Ao adquirir certo bem, o sujeito entrega falsificaes grosseiras
misturadas a moedas verdadeiras. Posteriormente, ao conferir o valor, o vendedor percebe
que foi ludibriado. Neste caso, h estelionato.
Exemplo2: Sujeito tenta comprar algo com nota de R$ 3,00. Sequer haver a
configurao de estelionato, pois aquela falsificao no tem capacidade de ludibriar
ningum. Trata-se de crime impossvel, ante a ineficcia absoluta do meio empregado (no
caso de estelionato) ou impropriedade do objeto (no crime de moeda falsa).
No julgamento do HC 83526/CE, o STF aplicou o princpio da insignificncia ao crime
de moeda falsa numa hiptese de falsificao grosseira. Neste caso, como a falsificao
sequer est apta a circular como se moeda fosse, logo, a conduta irrelevante para o direito
penal.
Aplica-se o princpio da insignificncia aos crimes ambientais?
R: Em regra, a insignificncia no aplicada, tendo em vista a natureza do bem
jurdico tutelado (coletividade, o equilbrio ambiental etc).
Inobstante, possvel a aplicao em casos pontuais, desde que demonstrado que
no houve efetivo risco ao bem jurdico tutelado.
Caso concreto: Pescador foi flagrado com 12 camares, que haviam sido retirados
por um tipo de rede de uso proibido pelas normas ambientais. Alm disso, o sujeito j era
reincidente nesta conduta e o fato se deu no perodo defeso.
Quando o caso chegou ao STF, o ru foi absolvido com fundamento no princpio da
insignificncia. Tratava-se apenas de um pescador isolado, cujo ato no contribuiu para
nenhum risco ambiental.
Importante destacar que a reincidncia, por si s, no afasta o princpio da
insignificncia. O que pode afastar a insignificncia a habitualidade/reiterao da conduta.
Em sentido imprprio, a habitualidade seria um estilo de vida/profissionalismo do sujeito.
Exemplo: Sujeito que tem por atividade corriqueira praticar pequenos furtos. Em
certo momento, flagrado furtando R$ 50,00 de um empresrio. Do ponto de vista formal, a
leso seria inexpressiva, no entanto, como o sujeito pratica esta conduta reiteradamente,
acaba por demonstrar a sua periculosidade social e reprovabilidade de seus atos. Por
conseguinte, o princpio da insignificncia no poder incidir.
Exemplo: Sujeito furtou bicicleta avaliada em R$ 50,00. Em termos numricos, o valor
nfimo, inexpressivo. Ocorre que o dono da bicicleta um trabalhador assalariado, que

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utiliza a bicicleta para se deslocar de casa ao trabalho. Neste contexto, luz do patrimnio
da vitima, o valor de R$ 50,00 no inexpressivo, portanto, no pode haver insignificncia.
Observao: No crime de contrabando, no possvel a aplicao do princpio da
insignificncia, eis que a introduo irregular destes produtos pode causar sria leso/perigo
de leso sade pblica e economia nacional.
Contrabando
Art. 334-A CP. Importar ou exportar mercadoria proibida: (Includo pela Lei n 13.008, de
26.6.2014)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 ( cinco) anos. (Includo pela Lei n 13.008, de 26.6.2014)

J para o crime de descaminho, de acordo com os tribunais superiores, a aplicao de

tal princpio legtima. Para tanto, o valor do tributo e dos acessrios no deve ultrapassar o
teto de R$ 20.000,00.
Descaminho (Redao dada pela Lei n 13.008, de 26.6.2014)
Art. 334. Iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela
entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria (Redao dada pela Lei n 13.008,
de 26.6.2014)
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 13.008, de
26.6.2014)
Art. 20 da Lei 10522/2002. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante
requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de
dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez
mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004)

A despeito da redao do dispositivo, a Fazenda Nacional j atualizou internamente

este valor mnimo para R$ 20.000,00. A lgica que, como a Fazenda no executa valores
abaixo deste teto, o descaminho que no ultrapassar estes limites no ter relevncia para o
direito penal.
O tema ainda provoca algumas divergncias no STF. H quem entenda que o critrio
da insignificncia seria o art. 18 da Lei 10522/2002.
Art. 18. Ficam dispensados a constituio de crditos da Fazenda Nacional, a inscrio
como Dvida Ativa da Unio, o ajuizamento da respectiva execuo fiscal, bem assim
cancelados o lanamento e a inscrio, relativamente:
(...)
1 Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais).

Atualmente, este valor mnimo est em R$ 1.000,00.

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Em que pese tal entendimento, a posio dominante a que utiliza como parmetro
o art. 20 da Lei 10522/2002.
Este critrio pode ser utilizado para os demais crimes tributrios?
R: No, pois nos demais crimes tributrios existe a opo do pagamento, que
extingue a punibilidade.
O art. 83 da Lei 9430/96 elenca algumas regras sobre os crimes tributrios.
Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem
tributria previstos nos arts. 1 e 2 da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e aos
crimes contra a Previdncia Social, previstos nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada ao Ministrio
Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia
fiscal do crdito tributrio correspondente. (Redao dada pela Lei n 12.350, de 2010)
1 Na hiptese de concesso de parcelamento do crdito tributrio, a representao
fiscal para fins penais somente ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps a excluso
da pessoa fsica ou jurdica do parcelamento. (Includo pela Lei n 12.382, de 2011).

Conforme 1, o parcelamento implicar na suspenso de qualquer procedimento

penal. Caso haja quitao do parcelamento, a punibilidade ser extinta.
Alm disso, o 1 traz uma condio de procedibilidade da ao penal, que somente
poder ser proposta a partir da excluso do sujeito do programa de parcelamento.
Cumpre ressaltar que o art. 83, caput faz meno a diversos crimes, no entanto, no
h qualquer referncia ao descaminho. Assim, no h possibilidade de parcelamento para o
descaminho, que em contrapartida, poder ter sua tipicidade afastada pelo princpio da
insignificncia (caso no ultrapasse o teto de R$ 20.000,00).
Ademais, a jurisprudncia afirma que o descaminho sequer constitui um crime
tributrio, e sim crime contra administrao pblica.
Observao1: Para a doutrina, a natureza do descaminho de crime tributrio.
Observao2: Caso o sujeito faa parte de uma rede de importao ilegal de
mercadorias, tenha nisso a sua atividade habitual, no poder ter a tipicidade afastada pela
insignificncia, ainda que no ultrapasse o teto de R$ 20.000,00.
O princpio da insignificncia pode ser aplicado aos crimes violentos?
R: No.
Exemplo: Sujeito roubou R$ 10,00. A despeito do valor nfimo, no ser possvel
aplicar o princpio da insignificncia, pois o crime violento. O roubo um crime complexo,
que atinge, a um s tempo, o patrimnio, a integridade fsica e a vida da pessoa.

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Para o professor, em uma leso corporal leve/levssima/culposa ou numa

contraveno penal de vias de fato, seria possvel ponderar quanto aplicabilidade da
insignificncia (ainda que envolvam necessariamente violncia).

1.6 Legalidade
O princpio da legalidade abrange a reserva legal e anterioridade. Art. 5, XXXIX CR e
art. 1 CP).
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao
legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal.

Desdobramentos do princpio da legalidade:

Tipicidade: somente a prtica de conduta prevista em lei pode caracterizar-se como

infrao penal. De acordo com a doutrina, o tipo penal tem uma funo garantidora.
Anterioridade: a lei penal deve estar em vigor antes do crime ser praticado.
Taxatividade: a lei penal deve ser certa, no se admitindo descries vagas e
imprecisas da conduta proibida. A elasticidade demasiada do tipo penal gera insegurana
jurdica.
O princpio da legalidade uma garantia do indivduo contra o Estado. Trata-se de
limite para o exerccio do ius puniendi.
Exemplo: Art. 4 da Lei 7492/86 (Crimes contra o sistema financeiro).
Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira:
Pena - Recluso, de 3 (trs) a 12 (doze) anos, e multa.
Pargrafo nico. Se a gesto temerria:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa.

A lei no conceitua gesto temerria e gesto fraudulenta, tais conceitos so dados

pela doutrina. Trata-se de dispositivo flagrantemente impreciso, quando a regra que o tipo
penal deve ser predominantemente descritivo.
Parte da doutrina entende que este dispositivo inconstitucional, pois viola a
legalidade na vertente da taxatividade.

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2. Norma Penal em Branco (primariamente remetida)

Conceito: aquela em que a descrio da conduta punvel se mostra incompleta ou
lacunosa, necessitando de outro ato normativo para sua integrao ou complementao.
A norma penal em branco tcnica legislativa interessante para regulamentar
questes que envolvam conceito tcnicos, os quais a lei penal no poder esmiuar.
Para no haver ofensa absoluta reserva de lei exigida pelo princpio da legalidade e
incorrer em inconstitucionalidade, a lei penal em branco deve prever o ncleo essencial da
conduta. O legislador no pode delegar a outrem a delimitao deste ncleo. (posio
majoritria).
Alm disso, a previso imperativa deve fixar com transparncia os precisos limites de
sua integrao por outro dispositivo legal, pois o carter delitivo da conduta s pode ser
delimitado pelo poder competente.
Exemplo: Art. 1, pargrafo nico e art. 66 da Lei 11.343/2006.
Art. 1 Esta Lei institui o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas - Sisnad;
prescreve medidas para preveno do uso indevido, ateno e reinsero social de
usurios e dependentes de drogas; estabelece normas para represso produo no
autorizada e ao trfico ilcito de drogas e define crimes.
Pargrafo nico. Para fins desta Lei, consideram-se como drogas as substncias ou os
produtos capazes de causar dependncia, assim especificados em lei ou relacionados em
listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da Unio.
Art. 66. Para fins do disposto no pargrafo nico do art. 1 desta Lei, at que seja
atualizada a terminologia da lista mencionada no preceito, denominam-se drogas
substncias entorpecentes, psicotrpicas, precursoras e outras sob controle especial, da
Portaria SVS/MS n 344, de 12 de maio de 1998.

Observao: A corrente minoritria entende que a norma penal em branco

inconstitucional. Alega-se a violao ao princpio da legalidade na vertente taxatividade, eis
que a lei penal deve descrever precisamente seus elementos. Alm disso, violaria tambm a
reserva legal, pois somente a lei em sentido formal pode incriminar comportamentos e
cominar penas.

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