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NMERO DE
SENTENCIA
Sentencia SU 617/14
2.
TIPO DE SENTENCIA
Sentencia de Unificacin.
Es aquella en que la Corte, si bien obra como tribunal de revisin de una sentencia de tutela, aprovecha la
oportunidad para unificar los criterios que se han tenido en cuenta para resolver los mismos asuntos de que
trata la sentencia revisada, con el fin de que de ahora en adelante se aplique determinado criterio que debe
prevalecer, o puede ser tambin para que a partir de esta sentencia se dejen de aplicar determinados criterios
que se venan aplicando.
3.
FECHA DE
SENTENCIA
4.
MAGISTRADO
PONENTE
5.
MAGISTRADOS QUE
SALVARON EL VOTO
6.
MAGISTRADOS QUE
SALVARON
PARCIALMENTE EL
VOTO
7.
MAGISTRADOS QUE
ACLARARON EL
VOTO
MARA VICTORIA CALLE CORREA, JORGE IVN PALACIO PALACIO y LUIS ERNESTO VARGAS
SILVA
8.
ACTOR O
ACCIONANTE
Accin de tutela instaurada por la menor Lakm y las seoras Turandot y Fedora, contra la
Defensora Segunda de Familia de Rionegro (Antioquia).
Mediante Auto del 4 de octubre de 2010, la Corporacin orden mantener en reserva los nombres reales de las
accionantes, para asegurar su intimidad y su integridad psquica y moral.
Las adultas accionantes Vernica Botero y Ana Leiderman, levantaron esa reserva al salir a los
medios de comunicacin a exponer su historia, con plena identificacin de su identidad; se hace
irrazonable la decisin de mantener en la sentencia el anonimato de las accionantes, no slo
porque ellas actuaron pblicamente, sino tambin porque al ocultar los nombres de las parejas
9.
TEMA DE LA
SENTENCIA
Adopcin de menores de edad por parejas homosexuales cuando existe vinculo de filiacin con uno
de los integrantes de la pareja.
10.
HECHOS O
ELEMENTOS
FCTICOS
El caso empez por la negativa de la entidad administrativa de adopciones de Colombia, que fue
accionada al declarar la improcedencia de la solicitud de adopcin presentada en febrero de 2009,
argumentando, por un lado, que no se haba satisfecho el requisito de acreditar la convivencia entre
la solicitante y la adoptante durante al menos dos aos ininterrumpidos, y por otro, que la legislacin
vigente, y en particular, el artculo 68 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, en concordancia
con el artculo 42 de la Constitucin colombiana y las sentencias C-029 de 2009 y C-814 de 2001 de
la Corte Constitucional, no contempla la adopcin por parejas del mismo sexo.
Turandot y Fedora, dos ciudadanas colombianas residentes en Alemania, conformaron una unin
marital de hecho en 2005. Pasado algn tiempo, tomaron la decisin de tener un hijo. Turandot se
someti a un procedimiento de inseminacin artificial que el gobierno alemn autoriz, slo porque
su compaera lo consinti legalmente, y a principios del 2008 tuvieron una hija (Lakm).
Desde el nacimiento de la nia, las tres peticionarias cohabitan en el mismo hogar, y tanto Fedora
como Turandot asumen la manutencin, cuidado y crianza de aquella.
Ellas decidieron volver a Colombia y declararon la existencia de su unin marital, segn las leyes del
pas. Fedora, la compaera permanente de la madre biolgica de la nia Lakme, decidi solicitar la
adopcin de la nia, para seguir viviendo en Medelln.
En el 2009 Turandot se present ante el Centro Zonal del ICBF para dar el consentimiento formal
sobre la solicitud de Fedora. La Defensora Segunda de Familia del Centro Zonal rechaz la solicitud
de adopcin por consentimiento y adujo que no era posible porque se trataba de una pareja del
mismo sexo, y en esos casos la legislacin colombiana no admite la adopcin.
Turandot y su hija Lakme interpusieron una accin de tutela, pues consideraron que en el proceso
ante el ICBF no fueron tenidas en cuenta las condiciones econmicas y emocionales que mejoraran
la calidad de vida de Lakme, ni la situacin de facto que ya exista.
Ninguna de las entidades responsables - Defensora de Familia, Procuradura Delegada de Familia,
funcionarios del ICBF - indag por el estado emocional, las condiciones de vivienda, de salud y en
general por el entorno de la nia y su familia. Hasta septiembre de 2010, la situacin segua siendo
la misma.
La juez de tutela orden al ICBF y a la Defensora de Familia a cargo, proceder a "continuar con los
trmites administrativos respectivos para el proceso de adopcin consentida", entre otras razones
por el inters superior de la menor.
En respuesta a esta orden, el ICBF profiri una resolucin donde deca que slo poda adelantar el
trmite respecto de una familia conformada por padre y madre, segn su lectura del artculo 42 de la
Constitucin. Este hecho llevo a que se escalara la resolucin del problema ante el Tribunal Superior
correspondiente.
No obstante la posicin asumida por el ICBF, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Antioquia
confirm la sentencia de primera instancia. De acuerdo con el Tribunal, el ICBF debi adelantar el
procedimiento para la adopcin de la nia, y a partir del estudio determinar si ste era procedente o
no. Consider tambin que, a pesar de la compleja discusin sobre la adopcin por parte de parejas
del mismo sexo, en el caso de Turandot y Fedora deba primar la nocin del inters superior de la
nia y se deba cumplir con el procedimiento regular para decidir si se conceda o no la adopcin de
Lakme.
A pesar de dos fallos de tutela favorables, el ICBF, la Defensora y la Procuradura Delegada sigui
desconociendo los fallos de las instancias judiciales con el argumento de que no existan derechos
vulnerados.
El fallo fue estudiado y revisado por la Corte Constitucional en sala plena, donde las intervenciones
de la Procuradura y del ICBF siguieron siendo negativas.
11.
NORMAS
CONSTITUCIONALE
S OBJETO DE
PRONUNCIAMIENTO
El inters superior del nio previsto en el artculo 44 del texto constitucional y en los
PROCEDIMIENTOS
ANTERIORES
Superior del Distrito Judicial de Antioquia resolvi la impugnacin propuesta. En este fallo se
concluye que el escrito de apelacin adhesiva es inadmisible, puesto que esta figura tiene por
objeto controvertir la parte resolutiva de una decisin judicial, mientras que el escrito persigue
justamente su cumplimiento, para lo cual el ordenamiento jurdico prev mecanismos
judiciales especficos.
De igual modo, el Tribunal confirma el fallo de primera instancia, y aclara que la orden judicial
se encamina a que la Defensora adelante el trmite de adopcin siguiendo los lineamientos
del derecho al debido proceso, ms no a resolver de fondo la solicitud en determinado
sentido.
8. Incidente de desacato. Las peticionarias promovieron un incidente de desacato en contra el
ICBF y de la Defensora Tercera de Familia Centro Zonal Oriente Regional Antioquia, por el
presunto incumplimiento del fallo judicial. Mediante providencia del 12 de abril de 2010, el
Juzgado Primero Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de Rionegro consider
que no se haba configurado el desacato.
13.
PROBLEMA
JURDICO DE LA
SENTENCIA
PROBLEMA JURDICO 1.
El debate jurdico sobre el trmite administrativo de adopcin y sobre las causales para declarar su
improcedencia, puede tener trascendencia constitucional?
PROBLEMA JURDICO 2.
Los recursos judiciales ordinarios en contra de la determinacin de las defensoras de familia de no
dar trmite a la solicitud de adopcin, descartan la accin de tutela?
PROBLEMA JURDICO 3.
Se encuentra satisfecho el requisito de la inmediatez, cuando la respectiva accin se propone ocho
meses despus de haberse proferido el acto que a juicio de las peticionarias, dio lugar al
desconocimiento de sus derechos fundamentales?
14.
DECISIN
DOCTRINA DEL
CASO CONCRETO
EN LA DECISIN
MAYORITARIA
(TESIS)
16.
DOCTRINA DEL
CASO CONCRETO
EN EL SALVAMENTO
La Magistrada Calle Correa salv parcialmente su voto por considerar que la Corte, adems de
tutelar los derechos a la autonoma familiar y a tener una familia de la menor y las accionantes,
debi, junto a la proteccin de los derechos de igualdad de la nia, amparar el derecho de sus
17.
DOCTRINA DEL
CASO CONCRETO
PARA EL
SALVAMENTO DEL
VOTO
Los Magistrados Schica Mndez, Mendoza Martelo y Pretelt Chaljub manifestaron su salvamento
de voto en relacin con la decisin adoptada por la Sala Plena en el caso concreto, toda vez que no
comparten ni los fundamentos, ni la conclusin a la que finalmente se lleg por la mayora, al
conceder la tutela solicitada por las seoras Turandot y Fedora y la menor Lakm, por las siguientes
razones:
1. Se parte de una concepcin equivocada de la adopcin, como quiera que esta figura no
constituye un derecho, sino que es principalmente y por excelencia, una medida de
proteccin a travs de la cual, bajo la suprema vigilancia del Estado, se establece de manera
irrevocable, la relacin paterno-filial entre personas que no la tienen por naturaleza
2. La Corte desconoci en el caso concreto la prevalencia de los derechos de los nios sobre
los derechos de parejas de personas adultas del mismo sexo. la Corte deja de lado este
aspecto crucial para la procedencia del amparo constitucional y fundamenta esencialmente
su decisin en la vulneracin de los derechos a la igualdad y libre desarrollo de la
personalidad y de los principios de dignidad humana y pluralismo que consider fueron
desconocidos por el ICBF al haberse negado la adopcin con fundamento en la condicin
homosexual de la pareja solicitante.
3. Los Magistrados reafirmaron que reconocer de manera general esos derechos a las parejas
del mismo sexo no es labor del juez constitucional, y mucho menos, de las autoridades
administrativas, porque el escenario natural y propicio para ese efecto es el Congreso de la
Repblica.
18.
DOCTRINA DEL
CASO CONCRETO
PARA LA
ACLARACIN DEL
VOTO
La Magistrada Calle Correa y los Magistrados Palacio Palacio y Vargas Silva aclararon su voto en
relacin con el sentido que debe drsele a la orden impartida, y con respecto a algunas
consideraciones de la parte motiva de la sentencia. Resaltaron que la sentencia contiene un gran
nmero de dichos de paso (obiter dicta), que deben ser claramente distinguidos de la regla de
decisin y las rdenes impartidas en el caso concreto.
Concurren varias hiptesis fcticas no consideradas, las cuales, cuando se sometan en el futuro a la
consideracin de los Tribunales, tendrn que ser apreciadas individualmente, con pleno respeto por
el derecho a la igualdad.
Se resaltan los principales puntos sobre los que trata la aclaracin de voto de los Magistrados Calle
Correa, Palacio Palacio y Vargas Silva:
1. La orden que imparti la Corte en este caso proscribe que la homosexualidad de la pareja sea
tenida en cuenta como un factor relevante en el trmite de adopcin. El sentido que debe drsele a
esos trminos es integral, y en esa medida no se refieren slo a la orientacin sexual, sino incluso al
sexo de quienes componen la pareja. La sentencia escogi deliberadamente hablar de
homosexualidad de la pareja, como una forma de sintetizar ambas condiciones.
2. Explicaron que las consideraciones de la ponencia sobre las particularidades de la adopcin
fueron discutidas ampliamente, sin que se pudiera imponer una concepcin especfica sobre la que
en la actualidad tutela la ley. Mientras esta sentencia sostiene que la adopcin busca sustituir
vnculos filiales establecidos de manera natural, el artculo 61 del Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia la concibe como una medida de proteccin que busca establecer de manera
irrevocable una relacin filial entre personas que no la tienen por naturaleza. La Ley no habla de la
adopcin como una institucin reducida a la funcin de suplir vnculos naturales, sino que la concibe
como instituto que permite incluso expandir, gracias a la libertad jurdica, nuestros confines
biolgicos para crear vnculos entre quienes no los tienen por naturaleza.
3. Aclararon tambin que la sentencia C-814 de 2001 no constituye un precedente para este caso. Lo
que se discuti en esa ocasin era si una regulacin legal expedida antes de la Constitucin de 1991
pero hasta entonces vigente, segn la cual la adopcin corresponda a parejas de sexo distinto,
resultaba legtima a la luz de la Carta. La legislacin y la jurisprudencia constitucional son ahora
distintas, al experimentar un inocultable avance hacia la eliminacin de toda forma de discriminacin
contra este tipo de parejas.
4. La sentencia afirma que la familia heterosexual y monogmica tiene una proteccin especial por
parte del Estado. Los Magistrados Calle Correa, Palacio Palacio y Vargas Silva aclararon su voto
para indicar que este obiter, adems de no poseer justificacin constitucional, no refleja la afianzada
jurisprudencia de la Corte sobre la igual dignidad de todas las formas de familia, expresada de
manera unnime en la sentencia C-577 de 2011.
5. Por ltimo, destacaron la importancia de resaltar que la familia de la menor Lakm constituida por
sus madres Turandot y Fedora, bajo el orden constitucional vigente tiene igual dignidad que las
dems.
19.
COMENTARIOS Y
CONCLUSIONES
Iniciamos los comentarios trayendo a colacin la frase proferida por el Magistrado Ciro Angarita
Barn: La familia est donde estn los afectos. As tambin lo considera la Corte Constitucional
al estudiar variados casos que hacen recuento de cmo la familia se puede construir con diferentes
lazos de amor y afecto, no siempre de consanguinidad.
Alguien podra reprochar la formacin de un nio porque creci con el amor y bajo la atencin
exclusivo de su pap, de su to o de su abuelo? Quin intentara declarar hoy que los nios que
crecen en hogares formados por madres cabeza de familia no son educados de manera correcta
porque no existe la figura paterna?
Sin embargo estos conceptos enunciados se ignoran cuando se trata de una familia constituida por
una pareja del mismo sexo. O cmo negar a una madre, en este caso Fedora, el derecho a vivir
con la nia que ha cuidado y querido desde su nacimiento? Limitar el derecho a escoger una pareja
del mismo sexo encierra que la madre biolgica no puede criar a su hija en el seno de su propia
familia, lo cual atenta contra la dignidad de las tres mujeres.
Lakme no entenda lo que estaba pasando. Haba vivido en medio de su infantil calma, al igual que
muchos nios viven en hogares heterosexuales. Sin embargo, a diferencia de estos nios y nias,
Lakme no tena la garanta de que si su madre biolgica muriera, ella seguira siendo educada por su
madre no biolgica. O que a pesar de ser una nia saludable, como cualquier otra nia de su edad,
poda enfermarse y aunque Fedora tuviese un buen seguro mdico, Lakme no estaba cubierta
porque Fedora legalmente no era su madre.
Igual frente en otros aspectos como la recreacin, los derechos herenciales, los seguros de vida, los
subsidios familiares y otros beneficios que por ley podra disfrutar Lakme.
Sin saberlo, ella era una nia con menos derechos, menos garantas y menos protecciones que los
dems nios colombianos. Era vctima de una discriminacin legal dirigida contra sus madres, pero
que en realidad la perjudicaba a ella.
El proceso de tutela y los fallos de las dos instancias judiciales, versaron en realidad sobre el trmite
de adopcin. Si el ICBF, la defensora segunda de familia y la Procuradura hubiesen escuchado el
dictamen psicolgico, analizado las finanzas del hogar, el contexto de la crianza y los beneficios y