Derecho Civil V:

Contratos.

Estudio particular de los contratos tpicos y

nominados.
Para nuestro estudio de los contratos en particular vamos a utilizar la siguiente
norma fundamental: siempre partiremos definiendo, enseguida caracterizando el
contrato, enseguida sealando los elementos propios del contrato y, finalmente,
con los efectos del contrato, y a veces con una norma de la institucin de los
contratos.

CONTRATOS BILATERALES:
Promesa de compraventa.
Compraventa.
Permuta.
Arrendamiento.
Cesin de derechos. (No es un contrato, es una tradicin)
Sociedad.
Mandato.
Transaccin.

CONTRATOS UNILATERALES REALES:

Comodato. (Importancia slo del comodato precario)
Depsito. (Normas del CC obsoletas, importancia del depsito irregular en la vida
diaria, aplicacin dentro de la contratacin bancaria)
Mutuo. (Es el ms importante de estos contratos. Ley 18.010 de Operaciones de
crditos y de dinero.)
CONTRATOS ACCESORIOS O DE GARANTA:
Fianza.
Prenda (del CC y de la Ley 20.190)
Hipoteca.

CONTRATOS ALEATORIOS:
Contrato de seguro. (Cdigo de Comercio)
Contrato de gruesa ventura. (Cdigo de Comercio)
Juego y Apuesta.
Renta Vitalicia.
Censo Vitalicio. (Referencia al Censo)

Otros:
Renta futura.
Cesin de derechos litigiosos.

1. CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO.

Este es un contrato muy escueto, como est en Cdigo en una sola disposicin,
pero ha dado origen a una bibliografa enorme y a la interpretacin en los tribunales
tambin ha dado origen, sin ser exagerado, a cientos de fallos.
Definicin:
Es un contrato preparatorio, de carcter general, uni o bilateral, solemne y que
tiene por objeto la celebracin de un contrato definitivo en el futuro.
En estas materias de contratos nosotros reconocamos lo que se llama el ter
contractual, desde el preparatorio hasta llegar a un contrato definitivo, puedo
empezar con conversaciones preliminares, despus con una oferta, despus con
una contraoferta, luego un contrato de promesa y terminando con el contrato
definitivo, es decir, puede haber un largo camino.

Caractersticas del contrato:

1. Es un contrato preparatorio: Es el ms caracterstico de ellos, tambin lo son
el contrato de leasing, el contrato de corretaje, la clusula compromisoria. Todos
son contratos preparatorios, se celebraran en el futuro.
2. Se cree que slo es preparatorio de una compraventa, y no es as, es de
carcter general, se puede celebrar promesas de cualquier contrato nominado
o innominado. Otra cosa es que la promesa ms comn sea la promesa de
compraventa, pero nada obsta que se celebre una promesa de cualquier
contrato.
3. Puede ser uni o bilateral.
Es unilateral: cuando en la promesa se obliga una de las partes, la otra no
contrae obligacin alguna. Para explicar tenemos vasos comunicantes, tenemos
la promesa y el contrato definitivo. Lo normal es que sea bilateral: se obliguen
ambas partes recprocamente.
El profesor Fernando Fueyo, estudiando esta materia, tiene dos tomos relativos
al contrato de promesa y pone un ejemplo, se celebra un contrato de promesa
en que una de las partes de obliga y la otra no se obliga, y el contrato definitivo
es una compraventa, contrato bilateral, entonces, es vlida la promesa de un
contrato definitivo bilateral? En principio s. Usted se obliga, por ejemplo,
celebramos un contrato de promesa de compraventa, y yo me obligo a vender
pero usted no se obliga a comprar.

Ejemplo de Fueyo: Es comn que en la novena regin, que el productor de trigo

tenga su produccin, usted se la compra, y se obliga a vender pero usted no se
obliga a comprar. Dice que es factible la promesa unilateral de contrato bilateral
porque en esa zona, a veces, pueden cambiar las circunstancias, por lo que yo
comprador me reservo la facultad de no comprar, porque a lo mejor me
conviene comprar el trigo con otro productor. Aunque yo no lo veo as, es
inaplicable, no creo que pueda celebrarse porque en el fondo est dejando a
libre albedro al comprador comprar o no.
Lo normal es que ambas partes se obliguen recprocamente, sea bilateral, nada
obsta eso s que la promesa sea bilateral de un contrato definitivo unilateral,
como podra ser la promesa de mutuo. La promesa, contrato bilateral, las partes
se obligan a celebrar en el futuro un contrato de mutuo, pero el mutuo es un
contrato unilateral y real, que se va a perfeccionar por la entrega de la cosa, que
en este caso no es la entrega, sino dar la cosa, porque es un ttulo traslaticio de
dominio. Entonces, empieza a complicarse este contrato, porque hay una
realidad: un contrato que celebramos hoy da que est ntimamente ligado con
un contrato definitivo.
Se plantea la siguiente situacin: Se puede celebrar un contrato de promesa,
que es solemne, y el contrato definitivo sea consensual? Tenemos la promesa
solemne y el contrato definitivo consensual, yo creo que es factible, es decir, la
promesa va a tener que constar por escrito y en el contrato definitivo slo
bastar el consentimiento.
4. Es solemne, porque todos los requisitos que vamos a ver son de la esencia del
contrato y cualquiera de ellos que falte, el contrato es nulo de nulidad absoluta.
5. Nace una obligacin de hacer, que consiste en celebrar el contrato prometido.

Requisitos esenciales del contrato.

Estn redactadas en forma negativa como en muchas normas del Cdigo Civil, no
olvidemos que sigue el Cdigo de Napolen, Cdigo Francs, y los franceses
emplean mucho esta forma negativa.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del
contrato;

4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que
sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.

(Este artculo precedente es el art. 1553, ustedes lo conocen, se trata del

cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer.)
Requisito 1: Que la promesa conste por escrito.
No dice escritura pblica. Necesita de escrituracin y que la escrituracin sea
solemne. Qu se recomienda desde un punto de vista prctico? Hacerlo por
escritura pblica, pero basta hacerlo por escritura privada.
Ejemplo: A mi oficina llegaba mucha gente que quera comprar o vender, pero no
pueden hacerlo porque estn tramitando un prstamo o la mujer no estaba
convencida de vender. Entonces, se haca un cierre de negocios, es como la etapa
previa al contrato de promesa, incluso dejaban una garanta. Ms calmo, se
celebraba el contrato de promesa, siempre se haca por escritura pblica, para que
haya cuestin indubitable en cuanto a que las personas otorgaron la escritura, la
intervencin del ministro de fe, el notario, que va a dar fe de la fecha en que se ha
otorgado y de la identidad de las partes.
Requisito 2: Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaren ineficaces.
Nos est diciendo que no sea nulo. O en trminos positivos que sea vlido.
Hay una interrelacin entre la promesa y el contrato definitivo.
Ejemplo: Era frecuente que los maridos casados bajo el rgimen de sociedad
conyugal, (Art. 1749), prometan vender. No estn vendiendo, prometan vender, en
ese tiempo era vlido, hoy no lo es.
Art. 1749, Inc. 3. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer
enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorizacin de sta.

Antes no estaba esto de prometer, por lo que los maridos prometan vender, y luego
vena una cantidad de juicios cuando se iba a llevar a cabo el contrato definitivo,
porque la mujer se negaba a vender, no autorizaba la venta. Por ello, se modific y
ahora el marido no puede prometer enajenar bienes races sin autorizacin de la
mujer, porque se estaba celebrando una promesa, pero el contrato prometido sin la
autorizacin de la mujer iba a ser ineficaz, no se poda celebrar sin la autorizacin
de la mujer.
5

Ejemplo: Qu pasa si celebro una promesa de venta de un bien raz que estaba
embargado?
Ustedes bien saben, hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas
por decreto judicial a menos que el acreedor consienta en ello. El Art. 1810, a su
vez, seala que se pueden vender todas las cosas cuya enajenacin no est
prohibida en la ley. La venta, interpretando esta norma, adolecera de objeto lcito.
Pero no estoy vendiendo, estoy prometiendo vender. La promesa no es un ttulo
traslaticio de dominio y por lo tanto, no estoy vendiendo y menos enajenando. Para
fijar poca de la celebracin del contrato prometido podemos emplear un plazo o
una condicin. Justamente la promesa est para estos casos. Fjese, que usted est
vendiendo un bien raz y se lo quieren comprar pero est embargado, celebran un
contrato de promesa de compraventa, y le paga parte del precio, tomando los
resguardos que amerita el caso, para que esos dineros vayan y sirvan para pagar lo
que se debe y con ello se alce el embargo. Eso es lo que se hace, entonces, resulta
muy til: se paga parte de precio, es muy frecuente que se pague parte del precio
en la promesa, para que se pueda pagar lo que debe el vendedor y pueda alzar,
apersonndose al tribunal consignar, pagar y con eso se alza el embargo.
Qu pasa si hay lesin enorme? La lesin enorme se da en la compraventa de
bienes races cuando el comprador o el vendedor sufren la afectacin al justo precio
del inmueble. Entonces, es vlida la promesa de compraventa en que hay una
lesin enorme? Entran en juego tantas situaciones, que lo vamos a recordar cuando
veamos esto en la recisin de la compraventa de bienes races por lesin enorme,
porque ah hay una disposicin que dice que se toma el justo precio al tiempo de la
celebracin del contrato. Cuando celebramos la promesa no podemos saber cul es
el justo precio, porque el justo precio se va a dar al celebrar el contrato prometido.
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad
del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando
el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

El justo precio no se va a determinar en el contrato de promesa. En la promesa

tenemos que detallar la cosa y el precio, elementos esenciales, especificar el
contrato prometido, dice el nmero 4 de este 1554. Entonces, vamos a tener que
fijar precio pero en ese momento, a lo mejor es justo precio o a lo mejor no lo es,
pero para determinar la lesin enorme tenemos que estar al justo precio al
momento del contrato definitivo. A priori, no podramos decir que el contrato de
promesa de compraventa de un bien raz es nulo relativamente porque hay lesin
enorme, porque no podemos saber si hay lesin enorme, tal vez, en seis meses ms
cuando celebremos el contrato definitivo. Entonces, esta cuestin es muy compleja.

Requisito 3: Que la promesa contenga un plazo o condicin que exige la

poca de la celebracin del contrato.
Es el ms complejo. Lo primero que debemos dilucidar es la palabra poca, y as
cuando nosotros definamos el plazo como la poca que se fija para el
cumplimiento de una obligacin o cuando en el Art. 76 sealbamos la presuncin
de derecho que de la poca del nacimiento se colige de la concepcin segn las
reglas siguientes En qu sentido est tomada la palabra poca? De acuerdo a la
hermenutica, est tomada en un sentido cientfico, tcnico, significa de acuerdo a
la astronoma, a la cosmografa un punto en el espacio, un momento, un instante.
Resulta ms comprensible la lgica, lo que interesa es tener certeza del momento
en que tenemos que celebrar el contrato definitivo, eso es fundamental. Y para eso,
qu podemos emplear? La norma de una condicin o plazo. La doctrina dice que
puede ser condicin resolutoria o suspensiva, que puede ser un plazo suspensivo o
resolutorio, que pueden combinarse la condicin con el plazo, y pueden darse
muchas situaciones, va a depender de las relaciones de estos requisitos.
Ejemplo: Voy a poner un caso muy frecuente. Alguien quiere vender y otro quiere
comprar, pero no tiene los dineros en este momento aunque tiene el acceso al
crdito en los bancos, entonces, le dice a la persona que le va a vender que tiene la
seguridad que le van a conceder el crdito para poder comprar el bien raz que le
est vendiendo, entonces, celebramos un contrato de promesa de compraventa y
decimos lo siguiente El contrato prometido se celebrar a condicin de que el
Banco X, le conceda al prometiente comprador un prstamo hipotecario, para
comprar el bien raz objeto de este contrato. Una vez, acaecido lo anterior, se
celebrar el contrato dentro del plazo de tres meses.
Qu hay? Hay una condicin suspensiva, hecho futuro e incierto. No sabemos si el
banco me va a conceder el crdito. Estoy combinando una condicin suspensiva con
un plazo resolutorio. El contrato definitivo, en el mismo caso, cundo se celebrar?
Dentro de tres meses, tengo un plazo mximo, resolutorio. Qu pasa si pasan
estos meses? Es un plazo resolutorio, extingue el derecho, entonces, ya vamos a
estar metidos en un juicio.
Podra ser de otra forma, podramos plantear un plazo de fecha nica: el contrato
prometido se celebrar el 24 de mayo de 2012. Lo puedo celebrar antes o
despus? No, tengo que celebrarlo ese mismo da.
Cmo lo redactaran para no tener problemas? Siempre es conveniente redactarlo
con una condicin suspensiva, porque si el banco no concede el prstamo hasta ah
lleg la promesa. Pero en otros casos no, entonces, cmo lo hacemos para no
tener dificultades para determinar el momento en que celebramos el contrato
definitivo? Fijaran una fecha nica? Fijaran un plazo dentro de? Esto es lo
fundamental para no equivocarnos.

Ejemplo: Se est terminando un edificio, no me pueden vender todava porque no

est recepcionado por la Inspeccin de Obras de la Municipalidad, celebran
contratos de promesa de venta, y cul es la condicin que plantea aqu? La
recepcin de la Municipalidad, y desde ah se establecen los plazos. Para no tener
dificultades, lo hara estableciendo, por ejemplo, un plazo breve, el contrato
prometido se celebrar entre tal fecha y tal fecha, y el prometiente vendedor o
comprador se obliga a redactar una minuta y a llevarla antes de que comience a
correr el plazo a tal notaria, para que quede a disposicin de los contratantes.
(Esto es algo prctico, no est en los manuales). Entonces, amarran
inmediatamente el asunto con un plazo breve. Si no se preocupan de eso, van a
tener dificultades.
Esas dificultades pueden subsistir despus de celebrar el contrato, entonces,
alguien va a tratar de no cumplir, para ello se puede poner una clusula penal.
Requisito 4: Que en ella se especifique de tal manera el contrato
prometido que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa o
las solemnidades que las leyes prescriben.
En la promesa hay que especificar. Les he dicho que el 99,9% de las promesas son
de compraventa, y de compraventa de bienes races, entonces, aconsejo que en la
promesa redacten el contrato de compraventa, y en vez de decir el vendedor,
dicen el promitente vendedor, y cuando se refieren al comprador el prometiente
comprador, y en todo lo dems, todas las clusulas tpicas del contrato, para no
equivocarse en esto de especificar, de tal modo, en el ejercicio propuesto, slo
faltara la solemnidad de la escritura pblica, porque son bienes races, y cuando
habla de tradicin se estn refiriendo a contratos reales, que el contrato prometido
sea un contrato real.
Aqu hay jurisprudencia acerca de esto. Qu significa especificar?, Establecer en
todos sus detalles la compraventa?
La jurisprudencia ha dicho basta con que estn los requisitos de la esencia del
contrato prometido, de tal manera que en una compraventa de bienes races me
bastara con especificar la cosa vendida y el precio.

Efectos del Contrato de Promesa:

El contrato de promesa produce una obligacin de hacer. Cuando el Inc. Final del
Art. 1554, se refiere al artculo anterior (Art. 1553), se refiere al cumplimiento
forzado de las obligaciones de hacer.

Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el

acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
suya:
1.a Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2.a Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.

2. CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Es el ms importante de los contratos. Por qu es el ms importante? Porque
celebramos compraventas cada diez aos, frente a compraventas insignificantes
que no nos damos cuenta que estamos celebrando un contrato hay otras que son
de una envergadura enorme en que intervienen transnacionales. Entonces, este
contrato es tan trascendente que el Cdigo le destina ms de cien artculos. Todas
las disposiciones se sentirn incorporadas al contrato de acuerdo a los elementos
de la naturaleza del contrato, sin necesidad de una clusula especial.
Esquema: Definicin, Caractersticas, Elementos, Efectos, y vamos a terminar con
los Pactos Accesorios de la Compraventa y la Recisin de la Compraventa por
Lesin Enorme.

Definicin:

Compraventa: Es un contrato sobre el cual una parte se obliga a dar una cosa, y la
otra a pagarla en dinero. Una se dice vender y la otra comprar. El dinero, que se
llama precio, puede ser parte en dinero, y parte en otra cosa.
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

Esto tiene trascendencia para la clasificacin del contrato, la compraventa debe

pactarse en dinero, pero el precio, que es la obligacin esencial del comprador,
puede ser parte en dinero y parte en otra cosa, y si esta cosa vale ms que el
dinero, no estamos en una compraventa sino que estamos en una permuta, y si
vale igual o menos que el dinero, es compraventa.
Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.

Caractersticas del Contrato de Compraventa:

1. Es un contrato bilateral, las partes se obligan recprocamente. El vendedor a
entregar la cosa y a la obligacin de saneamiento, el comprador por su parte, se
obliga a pagar el precio y a recibir la cosa comprada.
2. Es un contrato oneroso, porque las partes reportan utilidad respecto del
contrato y tambin se gravan la una a la otra. Ambas tienen utilidad: vendedor
va a recibir el precio y el comprador va a recibir la cosa, pero tambin se gravan
recprocamente: el vendedor a dar la cosa y el comprador a pagar el precio.
3. Es un contrato conmutativo, es decir, que lo que una de las partes tiene que
dar se mira como equivalente a lo que la otra parte tiene que dar o hacer.
4. Es un contrato generalmente consensual, se perfecciona por el slo
consentimiento de las partes, siendo excepcionalmente solemne. Y cundo
es solemne? La compraventa de bienes races, servidumbres, censos y derechos
hereditarios es solemne y la solemnidad es escritura pblica. Si se vende y se
compra un bien raz es necesario una solemnidad, Cul es ella? La escritura
pblica. Si se vende o se compra un censo, o se transfiere un censo, Cul es la
solemnidad? La escritura pblica. Si se vende una servidumbre: escritura
pblica. Cmo se efecta la tradicin de las servidumbres? Por escritura
pblica, que es la misma del acto o contrato. La venta de derechos hereditarios:
si cedo los derechos hereditarios la tradicin es el ttulo, y la venta, la escritura
pblica.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes.

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La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no

se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un
edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.

5. Es contrato principal, es decir, no necesita de otro contrato, subsiste por s

misma.
6. Es un ttulo traslaticio de dominio (aquellos que por su naturaleza sirven
para transferir el dominio) Qu otro ttulo traslaticio conocen? La permuta, la
donacin.
Art.
703.
El
justo
ttulo
es
constitutivo
o
translaticio
de
dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la
venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de
adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias
judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las
transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no
forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado,
constituyen un nuevo ttulo.

Elementos del Contrato de Compraventa:

Esta cantinela la vamos a repetir cada vez que veamos un contrato: se tienen
cumplir todos los requisitos de existencia y validez del acto jurdico, porque el
contrato es un acto jurdico, de tal manera que debe tener objeto, voluntad, causa,
solemnidades si la ley lo requiere, tiene que haber voluntad exenta de vicios, tiene
que tener objeto lcito, causa lcita y capacidad. Entonces, lo primero que tenernos
que decir, es que debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez del
acto jurdico.
Qu particularidades presenta el contrato de compraventa?

En relacin a la voluntad:
Ya hemos dicho que el contrato de compraventa es consensual, basta el slo
consentimiento de las partes, pero que a veces requiere una solemnidad, como
hemos comentado en la venta de bienes races, censos, servidumbres y derechos
hereditarios.

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Siendo el contrato de compraventa consensual, las partes en razn del principio de

la autonoma de la voluntad, pueden dar ciertos trminos. Ejemplo: Compro una
maquinaria importante, de varios miles de dlares, a lo mejor quiero hacerlo por
escritura pblica, aunque la ley no me lo exige puedo hacerlo solemne. Pero fjese,
que mientras no se entregue la cosa y no se pague el precio las partes se pueden
retractar de esta obligacin de hacer solemne el contrato siendo que no lo es, ya no
podran retractarse si ya se hubiese dado la entrega y el pago de la cosa.
Tambin podramos vender un asunto que est obsoleto en la compraventa, pero
podra preguntarles un paralelo a ustedes: Las arras.
Qu es esto de las arras? Pueden tomar dos formas, como garanta de la
celebracin del contrato, o como parte del precio en seal de quedar convenidos.
No se ha mantenido vigente esto de las arras, porque perfectamente se puede
establecer una clusula penal en caso de incumplimiento, hacer una avaluacin
anticipada de perjuicios, se puede garantizar tambin con alguna caucin, una
prenda, una hipoteca, una codeuda solidaria, una fianza.
Como garanta de la celebracin del contrato: tengo posibilidad de retractarme de
la compraventa, perdindola el que la ha entregado. Me puedo retractar, pero
pierdo las arras. Y si el que se retracta es el que recibi las arras, se puede retractar
pero las tiene que restituir dobladas. Eso se llama Arras en Garanta de la
celebracin del contrato de compraventa. Y en parte de pago del precio en seal
de quedar convenidos. Aqu el contrato est celebrado, hubo una finalidad. Si no se
lleva a cabo el contrato, se devolver a aquel que las dio. O como parte del precio
tambin se pueden dar. No tiene ninguna particularidad.

En relacin al objeto:
Qu pasa con el objeto?
Cul es el objeto de la obligacin del vendedor? La cosa vendida.
Cul es el objeto de la obligacin del comprador? El precio.
Particularidades:

Cosa vendida:
El Art. 1810, que ustedes lo conocen, seala que pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Esta norma
la conocen a propsito del objeto ilcito, cuando vean que hay objeto en la
enajenacin, pero tambin hay objeto ilcito en la venta, sin perjuicio que aqu hay

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que hacer algunas excepciones, pero no me voy a referir a eso, porque ustedes ya
lo saben.
1. Debe ser real: Debe existir al momento de celebrarse un contrato, si se trata
de algo que ya no existe, carece de objeto, ser nula de nulidad absoluta.
Ejemplo: Vend una mina de oro, y cuando el comprador va a dnde estn las
faenas del explotacin del oro, se da cuenta que est agotada, ya no existe.
2. Debe existir o esperarse que exista: Significa que la venta de cosa futura es
vlida. Puede revestir dos formas: puede ser condicional o pura y simple, y en
este ltimo caso es aleatoria.
Ejemplo grfico: Voy a una caleta de pescadores y est saliendo a pescar un
pescador, y le digo que le compro una docena de los pescados que pesque. Esa
venta est sujeta a una condicin suspensiva, que efectivamente pesque por lo
menos doce pescados. Si le digo que le compro por un precio determinado todos los
peces que traiga usted en la red: aqu es pura y simple, y aleatoria, puede ganar el
pescador o puede ganar el comprador. Por qu? Si el pescador pesca tres peces y
yo pagu una cantidad importante gana l, y si el pescador trae la red ms o menos
llena, gan yo.
Ejemplo: Si a un productor de trigo le compro diez quintales de trigo de la prxima
cosecha es condicional, tiene que tener por lo menos diez quintales de trigo. Si le
digo que le compro toda su produccin de trigo por tanto, si la produccin es buena
gano yo, y si es mala gana l, es pura y simple y aleatoria.
3. Debe ser comerciable: Es decir, debe estar dentro del comercio jurdico. No
son comerciales: las cosas comunes a todos los hombres, las cosas destinadas
al culto divino (pero en Derecho Cannico desafecta a veces bienes destinados
al culto divino, como la iglesia, por ejemplo, si se quem y la van a trasladar a
otro lugar, destinado al culto divino), los bienes nacionales de uso pblico (sin
perjuicio, que hay que tener presente que el Estado puede darlos en concesin.
As sucede con las minas, nace un derecho real, que ustedes conocen, la
concesin minera, que faculta a explorar y explotar. Tambin sucede con las
aguas, que son bienes pblicos y se dan en concesin, mediante un derecho real
de aprovechamiento de las aguas, esto es muy importe, porque dentro de muy
poco tiempo el bien ms preciado que va a ver es el agua).
Hay derechos incomerciables que son intransferibles, como los derechos de uso
o habitacin, el derecho a pedir alimentos. Fjense, que nosotros vamos a
sealar en nuestro estudio ahora del contrato de compraventa, que el derecho
que nace del pacto de retroventa es intransferible.

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4. Debe ser determinada o determinable: Las cosas se pueden determinar

especficamente o genricamente. La determinacin ms perfecta es la que se
dan todos los caracteres de una cosa, que pasa a ser nica, una especie o
cuerpo cierto. Y tambin puede ser genrica, en gnero, individuos de una
especie o gnero determinado, pero en este caso para que haya objeto o cosa
vendida, tiene que ir acompaada de cantidad. No podra decir vendo caballos,
vendo autos, vendo vino. No, tiene que ir acompaado de cantidad: dos caballos,
tres botellas de vino, etc. para que se d cumplimiento a que la cosa sea
determinada. Esto es importante, porque Qu pasa si la cosa vendida, especie
o cuerpo cierto, perece por caso fortuito? Qu modo de extinguir las
obligaciones opera? La prdida de la cosa que se debe. En cambio, Qu pasa si
de los tres caballos que voy a vender murieron? Estoy obligado a entregar? S,
porque el gnero no perece: tendr que entregar tres caballos de una calidad a
lo menos mediana.
Pero adems la cosa puede ser determinable, siempre en el contrato se debe
establecer lo necesario para determinar.
5. Debe ser una cosa singular: Ya sea como especie o cuerpo cierto o como
cosa genrica. La cosa vendida no puede ser una universalidad jurdica, porque
lo que se opone a lo singular es lo universal. El Cdigo se refiere a esto.
Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya
se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y
cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el
vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la
venta: toda estipulacin contraria es nula.

Es decir, la venta del patrimonio es nula de nulidad absoluta, como universalidad

jurdica, pero se puede vender el activo de una persona, pero aqu es necesario
que se designe en escritura pblica las cosas que componen este activo, es
decir, es necesario que se individualice.
Llevemos esto a la prctica jurdica: A ustedes les van a pedir en alguna
oportunidad que le compren un establecimiento comercial, ah estamos dentro
de lo que es una universalidad jurdica, porque hay bienes, derechos, incluso hay
intangibles, como lo es la clientela. Entonces, si lo vendemos como si fuera un
patrimonio, la ley no lo permite, pero s que podemos hacerlo detallando todos
los bienes que lo componen, y necesariamente por escritura pblica. Incluso se
puede incorporar las patentes del negocio y la lnea telefnica.
6. No debe pertenecer al comprador:
Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales
como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se
haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta

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condicin; pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el
plazo, o cumplida la condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los
contratantes.

Le falta la causa. Ejemplo: Cuando fallece una persona, se concede la posesin

efectiva a los herederos aparentes que acreditan el parentesco con el causante,
y si el causante aparente no tena hijos, no se haba casado, y sus padres haban
fallecido antes que l, pero s que tena hermanos. Y los hermanos acreditaron
esto y se les concedi la posesin efectiva, pero los hermanos no saban que iba
a aparecer un hijo que tena el causante, que llegaba a la casa sin saber que era
heredero universal nico y compr bienes a estos hermanos.
Pero fjense, que la venta de cosa ajena es vlida.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.

El trasfondo de esta norma est en ntima relacin con la tradicin, decamos

que el tradente tiene que ser dueo, pero la venta de cosa ajena es vlida y por
lo tanto la tradicin tambin va a ser vlida, pero en ese caso no acta como
opera normalmente la tradicin, que transfiere el dominio, sino que acta como
justo ttulo para poseer. Ejemplo: Estos hermanos vendieron cosa ajena, es
vlida, y al que adquiri le va a servir como justo ttulo para poseer, qu puede
pasar con el transcurso del tiempo? Prescripcin Adquisitiva. El verdadero dueo
debe intentar las acciones antes de que prescriban.
El precio:
1. Debe ser serio: Es decir, como decan los romanos no debe ser un precio
iocandi causa, como si fuera un juego. No. El precio debe ser serio. Esto no
significa que el precio sea justo, puede ser muy injusto el precio y si la cosa es
mueble no va a afectar al contrato, puede afectarla si la cosa es inmueble
porque puede haber lesin enorme. Podra, a lo mejor, por falta de objeto no
tener precio si el precio fuese irrisorio, porque no sera serio, fjese si una cosa
vale dos millones de pesos y se vende en cinco mil pesos, ah faltara la
seriedad en el precio y podra pedirse la nulidad absoluta por falta de objeto.
2. Debe ser determinado o determinable: Aqu tiene que sealarse la
cantidad, no olvidemos que el precio debe ser en dinero, ah est determinado.
Pero puede ser determinable, es muy frecuente que el precio se fije, por
ejemplo, en moneda extranjera, en dlares o se fije en unidades de fomento,
cuando es en dlares es necesario solicitar la paridad bancaria al Banco
Central, entonces ah est determinado el precio o si es en unidades de
fomento est determinado mes a mes.
3. Debe ser en dinero: Debe ser en moneda nacional, sin perjuicio de lo que
sealbamos, que poda determinarse, si es en dlares o en unidades de

15

fomento va a pagarse en monedas nacionales, al valor del cambio o al valor de

la uf, pero se paga en pesos chilenos.
Quin fija el precio? Las partes. Pero pueden convenir las partes que lo fije un
tercero. Lo que no puede suceder es que quede al arbitrio de alguna de las partes.

En relacin a la capacidad:
Cuando se estudio la capacidad se dijo que son capaces todos los que la ley no
declare incapaces.
Art. 1795. Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.

Son incapaces de ejercicios las llamadas incapacidades generales, que pueden

ser absolutas o relativas, ustedes saben que son incapaces absolutos los
impberes, los dementes, los sordos o sordos mudos que no puedan darse a
entender por escrito, y son incapaces relativos los menores adultos y los interdictos
de administrar lo suyo por disipacin. Estas son las incapacidades generales.
Hay ciertas incapacidades especiales o prohibiciones, que son las que vamos a
ver en relacin al contrato de compraventa. De las disposiciones que vamos a ver
interesan dos, el resto son propias del derecho administrativo.
Cules son estas incapacidades especiales en el contrato de compraventa y que se
denomina tambin prohibiciones, y por lo tanto al ser nombradas prohibiciones su
sancin es la nulidad absoluta:
Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges
perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

no

divorciados

Esto amerita algn tipo de informacin para entender la disposicin: El contrato de

compraventa entre cnyuges es en general, nulo de nulidad absoluta, hay una sola
situacin en que es vlida: cuando los cnyuges estn separados judicialmente. Por
lo tanto, cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, cnyuges
casados bajo el rgimen de separacin de bienes, cnyuges casados bajo el
rgimen de participacin en los gananciales no pueden celebrar contratos entre
ellos, est prohibido por la ley.
Cundo es vlido el contrato de compraventa? Cuando los cnyuges casados bajo
cualquier ley se separan judicialmente. Es una situacin nueva contemplada en la
Ley de Matrimonio Civil de 2004, la que establece el divorcio vincular pero tambin
estableci otras figuras, entre ellas la de la separacin judicial. Esta separacin
judicial corresponde al cese de la convivencia, y eso est amparado por una
resolucin judicial que los declara separados judicialmente. Desaparece el deber de
16

cohabitar, incluso el deber de fidelidad, pero s pueden celebrar contratos de

compraventa porque estn separados judicialmente.
Ejemplo: A veces se cometen errores. Para formar un contrato de sociedad los
cnyuges casados bajo rgimen de sociedad conyugal, es necesario separarse
consensualmente, una separacin convencional, y muchas veces resulta
conveniente desde el punto de vista tributario, dividir el patrimonio de un
matrimonio que tiene uno importante y estn casados bajo el rgimen de sociedad
conyugal, les conviene separarse y regirse por el rgimen de separacin de bienes.
Cuando hacen eso pueden pactar sociedad entre ellos y normalmente meten a los
hijos, haciendo una sociedad familiar. Pero se les olvida a sus asesores, que
separados convencionalmente, en este rgimen patrimonial matrimonial, pactar
una sociedad siguen vigentes estas normas y ceden sus derechos al otro cnyuge,
porque a lo mejor el marido quiere desaparecer y cede sus derechos a la mujer y a
los hijos, y se va a encontrar a lo mejor una doble nulidad absoluta porque la cesin
de derechos, como lo vamos a ver en su oportunidad, es la tradicin de los
derechos personales, y tiene un antecedente y en este caso es el contrato de
compraventa, que es nula entre cnyuges no separados judicialmente. Es lo mismo
respecto de los hijos que no estn bajo patria potestad.

Padre / Madre y el hijo sujeto a patria potestad:

Patria Potestad: Conjunto de derechos y deberes que tiene el padre, la madre o

ambos, respecto de los bienes de hijos no emancipados.
-Tienen usufructo de los bienes.
-Administracin de los bienes.
-Representacin de los hijos.
El hijo sujeto a patria potestad puede ser absoluta o relativamente incapaz. Existe
una contraposicin de intereses entre el padre o la madre que tiene la patria
potestad y los bienes del hijo. Nada obsta, que se celebre el contrato cuando sea
mayor de edad.
Art. 1797. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos vender parte
alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus
facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad
competente.

Este artculo se refiere a los administradores de establecimientos pblicos: No

pueden vender los bienes que administren, salvo autorizacin de la autoridad
competente. Hay todo un sistema de licitacin para vender bienes pblicos, incluso
existe un tribunal, el Tribunal de Contratacin Pblica. Si un administrador de
establecimiento pblico vende un bien administrado por l est cometiendo un
ilcito.
17

Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se
vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en
cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se
haga en pblica subasta.

Esta materia pertenece al derecho administrativo. Sin embargo, la parte segunda de

este artculo puede tener alguna trascendencia al nombrar: a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos, lo que podra tener alguna aplicacin en un juicio
arbitral. Hay materias que son de arbitraje forzoso que no van a la jurisdiccin,
entonces, nosotros los abogados, tomamos los asuntos, ya sea que nombren los
jueces o las partes. Entonces, no podran tratar de comprar los bienes del litigio,
porque hay una prohibicin.
Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y
curadores.

Es lo mismo que lo que sucede con los padres. Los guardadores tienen la
representacin y el cuidado de los pupilos, entonces existe una contraposicin de
intereses.
Por ltimo, un artculo respecto al mandato:
Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en
cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de
estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144.
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.

Sndicos: Son los que tienen la administracin de los bienes del fallido.
Albaceas: Son ejecutores testamentarios, representan al causante.
Debe revestir alguna forma en que la compraventa es condicional, Por qu?
Porque puede venderse al peso, a cuenta o medida, de manera que la compraventa
queda condicionada a pesar la cosa, a contarla, a medirla. En eso consiste.
Puede ser tambin lo que se denomina una venta al gusto, en que la condicin
est en que el comprador va a determinar si compra o no, si le agrada la cosa, si le
gusta.
Puede ser la venta a prueba: Es decir, la condicin est en que voy a probar la
cosa, para ver si sirve para su uso natural o no.
Puede revestir otra condicin: al ensayo, a probar.
18

Esto no tiene mayor trascendencia. S la tiene, una particularidad en relacin a la

venta de predios rsticos. Porque la venta de predios rsticos es como especie o
cuerpo cierto o en relacin a la cabida.
Cuando se vende como especie o cuerpo cierto un predio rstico: No hay ningn
problema.
Ejemplo: Vendo el fundo El Palomar que deslinda al norte con el estero tal y cual,
al sur con la alameda de los lamos tales y cuales, al oriente con los primeros
faldeos cordilleranos, al poniente con el camino tal y cual. Si yo vendo el fundo El
Palomar, como especie o cuerpo cierto, no interesan sus dimensiones, yo compr
el fundo El Palomar.
No sucede lo mismo cuando se compra en relacin a la cabida, a las dimensiones
del predio. Si yo digo, vendo el predio El Palomar que tiene una cabida de 50 mil
metros, entonces, incluso vamos a poner que al norte deslinda en tantos metros, al
sur en tantos metros, al oriente en tantos metros, al poniente en tantos metros, que
den los 50 mil metros cuadrados que hemos sealado. Esto ya tiene trascendencia,
estoy vendiendo en relacin a la cabida.
Y qu pasa si la cabida es menor a la declarada? O qu pasa si la cabida es
mayor a la declarada?
El Cdigo se pone en el caso en que sea mucho mayor o mucho menor, o que no
sea tan importante.
Ejemplo: Fjese que en vez de los 50 mil metros cuadrados, eran 49 mil 500, ha
salido perjudicado el comprador en 500 metros cuadrados, pero eso no lleva a la
resolucin del contrato, sino que a un ajuste del precio. Lo mismo sucede al revs:
la cabida era de 50 mil 500 metros cuadrados, sali perjudicado el vendedor, pero
no afecta a la estabilidad del contrato y el comprador indemnizar por la cabida que
falta al vendedor.
Pero si ya la cabida declarada es mucho mayor o es mucho menor a lo que es en
realidad, en esos casos puede pedirse la resolucin del contrato. Hay una serie de
reglas aqu, pero no la veremos. Lo que interesa aqu es que la compraventa de
predios rsticos puede ser como especie o cuerpo cierto o en relacin a la cabida, y
ah toma trascendencia las dimensiones, porque estoy comprando o vendiendo en
relacin a las dimensiones.

Efectos del Contrato de Compraventa.

Son los derechos y obligaciones que engendran para las partes. Como es un
contrato bilateral, lo que es un derecho para una de ellas es obligacin para la otra,
y viceversa.
19

 Obligaciones del vendedor:

Cules son las obligaciones del vendedor?
Entregar la cosa vendida: Obligacin de la esencia. Si no se cumple esta
obligacin, no hay contrato.
Cmo entrega el vendedor? El cdigo se remite a las reglas de la tradicin. De tal
manera, que si la venta recae sobre cosas muebles, Cmo entrego?
Significando una de las partes (vendedor) que le transfiere el dominio a la otra
(comprador), de acuerdo a las formas materiales y simblicas que reconoce el art.
684, permitindole la aprehensin material de una cosa presente, mostrndosela,
poniendo las llaves a disposicin del comprador dnde est guardada la cosa,
poniendo el vendedor a disposicin del comprador en el lugar convenido. Esas son
las formas de tradicin. Podra darse una tradicin ficta, en que no va a haber
entrega porque el que tiene la cosa la tiene a ttulo de mero tenedor. En ese caso
basta la venta para que se produzca la tradicin.
Ejemplo: Usted arrienda un vehculo que es de su propiedad, cosa mueble, y me lo
compra, con el slo contrato de compraventa se ha producido la entrega. A eso se
remite el Cdigo en materia de compraventa.
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los
medios
siguientes:
1.
Permitindole
la
aprensin
material
de
una
cosa
presente;
2.Mostrndosela;
3. Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est
guardada
la
cosa;
4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y
5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no
translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye
usufructuario,
comodatario,
arrendatario,
etc.

Si se trata de los bienes races, Cmo cumple con la entrega jurdica el vendedor?
Mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races,
esa es la entrega jurdica, sin perjuicio de que exista una entrega material, ejemplo:
le entrego las llaves de la casa. As cumple con su obligacin el vendedor.
Qu pasa si se trata de la venta de otros derechos reales?
Podr venderse los derechos hereditarios? S, lo veremos ms adelante en la
cesin de derechos hereditarios. Cmo se entregan? Significando una las partes
que hace la transferencia del derecho hereditario a la otra, esto se puede
20

materializar en la peticin de posesin efectiva del adquirente, en este caso, el

comprador.
Otros derechos reales: Usufructo, si recae sobre bienes races. Cmo hago la
entrega? Fjese que el usufructo puede cederse, lo que no puede es transmitirse. Se
puede transferir, pero no transmitir. De tal manera que si recae sobre bienes races,
se har la entrega inscribiendo en el Conservador De Bienes Races.
La hipoteca, Tambin podr venderse y transferirse? No. Lo nico que se puede
hacer con la hipoteca es posponerla, que es otra cosa. Fjese que, un bien raz
puede tener varias hipotecas: primera, segunda, tercera hipoteca. El de la segunda
hipoteca puede convenir posponer el precio con el de la primera hipoteca, que
pasaran de segunda a primera, y el de primera a segunda. Esto es posponer la
hipoteca.
Qu pasa con los derechos personales? Se pueden vender. Cmo cumplo con la
entrega? Mediante la entrega del ttulo, dnde consta el derecho personal.
Se cumple entonces de acuerdo a las reglas de la tradicin.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin,
y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.

Obligacin de Saneamiento de la eviccin y Saneamiento de los vicios

redhibitorios (ocultos): Es una obligacin de la naturaleza del contrato de
compraventa, es decir, se entiende pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial.

Obligacin de Saneamiento de la Eviccin:

Eviccin: Es la prdida total o parcial de la cosa vendida o comprada por causa
anterior a la venta.
El comprador pierde la cosa, total o parcialmente, por sentencia judicial, y la causa
es anterior a la compraventa.
Ah est el efecto. Cabe sealar un principio, que es muy importante, el vendedor
no se obliga a hacer dueo al comprador, A qu se obliga? Se obliga a que el
comprador tenga una posesin tranquila y til de la cosa comprada. A eso se obliga
el vendedor. Todo esto guarda escrita relacin con los principios de la prescripcin
adquisitiva. Porque la venta de cosa ajena es vlida, la tradicin tambin, pero en
este caso no produce el efecto normal de transferir el dominio, sino que sirve de

21

justo ttulo para poseer, y el que adquiri, va con el tiempo y la posesin, para
adquirir el dominio por el modo de adquirir prescripcin adquisitiva. Esto guarda
estricta relacin con la adquisicin del dominio.
Por eso, que el vendedor no se obliga a hacer dueo al comprador, sino que se
obliga a la posesin tranquila, Y cundo termina esta tranquilidad? Cuando
terceros pretenden derechos de esta cosa comprada, pueden sealar que son
dueos de la cosa, pueden sealar que est constituida una servidumbre en el
predio, entonces, Cundo esto sucede que pasa? Hay una acusacin en esta
posesin: Ya no es tranquila, es por eso que el vendedor est obligado al
saneamiento, y esta obligacin de saneamiento de la eviccin, que se produce por
sentencia judicial, se desarrolla en dos etapas:
Primera etapa: Defensa.
Caractersticas:
1. Es una obligacin de hacer la que contrae el vendedor, que consiste en
defender en este juicio al comprador.
2. Es indivisible. Se da cuando hay varios vendedores (pluralidad de sujetos), van
a tener que concurrir todos a defender al comprador.
3. Es imprescriptible. Puede pasar el tiempo y siempre va a estar presente y
siempre va a estar vigente la obligacin de saneamiento de la eviccin por parte
del vendedor.
Ejemplo: Llega un seor a su oficina a mostrar una demanda que le lleg, y esa
persona que dice que es dueo del inmueble que l compr hace muchos aos
atrs, el abogado le dice que citen de eviccin al vendedor, para que lo defienda en
el juicio. Pero entran aqu en juego otros principios: Aparece que l no es dueo,
que es una dama, cuyo marido hace varios aos atrs vendi este bien raz que era
de la sociedad conyugal, sin la autorizacin de ella, pero le facilitaron la firma. El
inmueble lo compr fulano de tal que era el antecesor de este seor que lleg a la
oficina. Qu dice la persona? Que habiendo fallecido su marido, le hered como
heredera de manera universal, porque no tenan hijos, era la nica heredera. Y por
lo tanto era la duea de este inmueble, por lo que inici un juicio de nulidad, se
haba declarado la nulidad de esta compraventa cuyo vendedor era el antecesor del
que lleg a su oficina. Entonces, se haba declarado la nulidad, y cul es el efecto
de la nulidad entre las partes? Volver al estado anterior a contratar. Entonces, ella
era la duea del inmueble. De acuerdo al Art. 1689 del Cdigo Civil, cuando se
declara nulidad del contrato, da accin reivindicatoria contra terceros poseedores.

22

Cul es el actual posesor? El cliente que lleg a la oficina. Qu vamos a alegar?

Prescripcin adquisitiva, entonces, si no llevaba mucho tiempo puede agregar la
posesin de sus antecesores, y alegaremos la prescripcin como demanda
reconvencional, y el juez va a fallar a favor de l. Qu otro camino podra haber
tomado? Haber citado de eviccin al vendedor, esta es la solucin que nos interesa.
Cmo lo cito?
En el Cdigo de Procedimiento Civil hay normas relativas a la citacin de eviccin.
Pongmonos en la situacin: se le ha notificado al comprador una demanda
reivindicatoria, vamos a seguir el camino del saneamiento de la eviccin, que es
una obligacin del vendedor: la primera etapa es defenderse, y para ello tenemos
que citarlo de eviccin.
Eso es lo que est en el Cdigo de Procedimiento Civil, Art. 584 a 587. Son normas
adjetivas.
La citacin de eviccin debiera hacerse antes de la contestacin de la demanda: me
lleg la demanda, antes de contestarla cito personalmente de eviccin. Decretada
la citacin, se suspenden los trmites del juicio por el trmino de 10 das, el juicio
reivindicatorio se suspende mientras notifico. Y en qu tiempo debe comparecer el
vendedor? En el trmino de emplazamiento, que como ustedes bien saben, en el
juicio ordinario tiene quince das.
Qu actitudes puede tomar el vendedor?
1. Si se allana: Comparece y se allana a la demanda. Porque, a todo esto, si
comparece pasa a tomar el lugar jurdico del comprador, y en contra de l se
sigue el juicio, el comprador puede actuar como tercero coadyuvante.
Si se allana tiene una ventaja. Allanarse significa reconocer la parte contraria.
Se produce la eviccin pero no va a tener que pagar las costas del juicio. Va a
tener que indemnizar al comprador.
2. Puede tomar una actitud viril, comparece a defender al comprador: Si
gana, simplemente cumple su obligacin de defender al comprador.
Si pierde el juicio, pensemos que un juicio puede durar aos, puede terminar
con una sentencia en la Corte Suprema con un recurso de casacin en el fondo.
Aqu inicia la segunda etapa: al perder el juicio se llev el bien raz el tercero
que comenz la accin reivindicatoria.
3. Si no hace nada: Si citado de eviccin no comparece el vendedor, y sigue el
juicio, con el comprador, trae consecuencias si el comprador no sigue el juicio
cuando el comprador no hace valer alguna excepcin que pudiese enervar la
accin intentada por el tercero, si poda oponer la excepcin de prescripcin y

23

reconvenir, y no lo hace, a pesar que el vendedor no comparece, y vendedor no

queda obligado al saneamiento.
Es decir, dado en el caso que el vendedor no haga nada, no por eso el
comprador queda liberado de seguir el juicio, puede seguir el juicio y le va mal,
pierde, tiene la segunda etapa. Pero tuvo la oportunidad de enervar la accin
del tercero, en el ejemplo dado, podra haber alegado la prescripcin
adquisitiva y no la aleg. Entonces, la ley lo castiga, no est obligado el
vendedor al saneamiento, no est obligado a la segunda etapa: la
indemnizacin.
Segunda etapa: Indemnizacin.
Empieza cuando la sentencia judicial que declara evicta la cosa, acogi la demanda
reivindicatoria. Y ahora, corresponde indemnizar. Perdi el inmueble que haba
comprado, el vendedor debe responder.
Caractersticas:
1. La primera es una obligacin de hacer, ahora es una obligacin de dar.
2.

De dar dinero, porque hay una indemnizacin de perjuicios.

3. Si son varios los vendedores, est obligacin de dar, es divisible o indivisible?

Es divisible.
Adems, a diferencia de la primera etapa es prescriptible, y vamos a ver que hay
dos clases de prescripcin: ordinaria y una excepcional. Tiene distintos rubros:
Art. 1847. El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos;
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el
comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la
demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por
causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.

24

Respecto a la restitucin del precio, prescribe en cinco aos contados desde la

sentencia (dictndose el cmplase) o desde que se allan el vendedor.
Tratndose de los otros puntos, la prescripcin es de cuatro aos, contados de la
misma forma.
Detalle del Art. 1847 que comprende los rubros de la indemnizacin de perjuicios:
Primer Rubro: La restitucin del precio: Se ha discutido porque nada dice la ley
si ese precio se debe restituir reajustado o no. Fjense que se ponen en la situacin
en que debe restituir el precio, aunque la cosa valga menos, pero si es
indemnizacin de perjuicios rige el principio valorista, por lo que el profesor Herrera
se inclina a que esta restitucin de precio debe ser debidamente reajustada, porque
si no puede salir muy perjudicado el comprador, pueden haber pasado varios aos,
el precio si lo hubiera tenido dinero en sus manos, lo habra hecho producir,
entonces esa suma numrica debe reajustarse, de acuerdo al principio valorista.
Qu otra cosa comprende esta indemnizacin de perjuicios?
Segundo Rubro: Las costas legales del contrato de venta que hubieren
sido satisfechas por el comprador: Qu costas legales puede tener esta
compraventa? Si se trata de cosas muebles puede estar afecta al IVA, ese impuesto
relativo a las ventas y servicios, puede haber sido a cargo del comprador y por lo
tanto l los pag y podra pedir la restitucin. Tratndose de inmuebles, no estn
sujetos al IVA, salvo cuando se trate de habitualidad. Pero la compraventa de
inmuebles generalmente no est sujeta a ningn gravamen. Antes exista el
Impuesto a las Transferencias, pero hoy no.
Qu otra costas legales podran haber planteado? La compraventa de bien raz
requiere de escritura pblica y los notarios son empleados pblicos, elegidos por el
ejecutivo a propuesta de las Cortes de Apelaciones, entonces, puede que haya
cobrado honorarios y que los haya pagado el comprador: debe restiturselos.
Tercer Rubro: El valor de los frutos: Tenemos un comprador que ha estado en
posesin de cosa, y la cosa puede haber producido frutos naturales y frutos civiles.
Aqu tenemos que entrar a considerar si el predio se pone en el caso de juicio
reivindicatorio.
Qu pasa cuando el dueo gana el juicio y lo pierde el tercero poseedor? Se
plantean las prestaciones mutuas. Aqu, la ley le dice al vendedor que debe
restituirle los frutos que haya producido la cosa comprada cuando estaba en
posesin del comprador, pueden haber quedado pendientes algunos frutos, tendr
que pagarlos, salvo que de acuerdo a las reglas de las prestaciones mutuas, el
reivindicador haya pagado frutos al comprador, en ese caso no est obligado,
porque ah s que habra un enriquecimiento injusto. Se estaran pagando dos veces
los frutos: se lo estaran pagando el reivindicador y el vendedor.

25

Cuarto Rubro: Las costas del juicio reivindicatorio: Perdi el comprador con
costas en el juicio reivindicatorio o perdi el reivindicador cuando tom la defensa.
Salvo que no haya sido condenado en costas, debe restituirlas el vendedor al
comprador, salvo el caso del Art. 1845.
Art. 1845. Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento,
podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr
derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere incurrido
defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo.

Cuando el comprador sigui por s mismo la defensa y es vencido, no tiene derecho

al reembolso de las costas del juicio. l quiso seguirlo, por eso no tiene derecho al
reembolso.
Quinto Rubro: Aumento de valor de la cosa que provenga de mejoras
efectuadas a la cosa o por el paso del tiempo: Puede ser que el comprador
haya hecho mejoras necesarias (que son aquellas que tienen por objeto
conservar la cosa) o tiles (aquellas que aumentan el valor comercial de la cosa).
Qu pasa en este caso? El vendedor est obligado a pagar al comprador estas
mejoras, salvo que en el juicio reivindicatorio en las prestaciones mutuas el
reivindicador le hubiese pagado al comprador, poseedor vencido, estas mejoras
necesarias o tiles.
El vendedor de mala fe, es decir, el vendedor que saba que haba una causa que
poda motivar la eviccin, est obligado tambin a restituir el aumento de valor por
mejoras voluptuarias.
Tambin puede haber un aumento de valor de la cosa debido a causas naturales o
por el transcurso del tiempo:
Qu causas naturales pueden haber hecho aumentar el valor? Podra ser un caso
de aluvin, un predio riberano que ha ganado terreno de aluvin por un lento retiro
de las aguas. O por el transcurso del tiempo.
Qu pasa cuando hay un aumento de valor por causas naturales o transcurso del
tiempo? No se abonan en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta.
Ms all no.
1. Obligacin de Saneamiento de los Vicios Redhibitorios (Ocultos):
Para que se saneen estos vicios, tienen que darse tres requisitos:
1. Que sean anteriores a la venta: Hemos dicho que el vendedor se obliga a
que el comprador tenga una posesin no slo tranquila, sino que tambin til.
Por algo yo compro: porque me va a ser de utilidad. De tal manera que si la
cosa, por una causa anterior a la venta no me es til, se pueden sanear estos

26

vicios redhibitorios si se dan los requisitos que vamos a ver. Puede ser que el
vicio est en germen, no se ha manifestado al momento de celebrarse la venta.
2. Que sea grave: Son graves cuando por ellos la cosa vendida no sirve para su
uso natural o slo sirve imperfectamente. De manera que sea de presumir que el
comprador, si hubiera conocido el perjuicio no lo hubiera comprado, o la habra
comprado a mucho menor precio. Cundo son graves estos vicios ocultos
(redhibitorios)? Cuando por ellos la cosa no sirva de acuerdo a su uso natural o
slo sirva imperfectamente, y sea de presumir que el comprador no habra
comprado, o si compraba lo habra hecho a muy menor precio.
3. Que sea oculto: Cundo es oculto el vicio? Cuando el vendedor no los
enuncia. Es una obligacin del vendedor enunciar los vicios.
Ejemplo: Va a comprar un auto usado, Qu es lo fundamental para determinar que
el vicio sea oculto? Que el vendedor debe sealarlo. Si no lo seala es vicio
redhibitorio, siempre que se den los otros requisitos: sea anterior a la venta y que
sean graves. Entonces, se guard el vendedor, fjese, que la caja de cambio est
mala, y el vendedor se qued callado: hay vicio redhibitorio, pero aqu hay una
sutileza: puede que no diga nada el vendedor, pero era tan ostensible el vicio, que
cualquier persona lo podra percibir.
Ejemplo: Era cosa de ponerse al volante y mover la palanca de cambio. Era tan
ostensible, ah ya no es vicio redhibitorio. Otra sutileza: Qu pasa si el comprador
va dnde el vendedor y est no ha dicho que tiene una falla, pero el que compra es
un especialista, supnganse que era un mecnico que compra un automvil? Aqu
ya no puede haber un vicio grosero, que pueda ver cualquiera, pero fjese que por
los conocimientos que l tiene se puede dar cuenta que el motor no est rindiendo
lo que corresponde y en cualquier momento puede colapsar. Ah no sera un vicio
redhibitorio, porque el comprador tena herramienta para darse cuenta por su
profesin u oficio.
Otro ejemplo: Caballos de carrera. En el mes de septiembre se rematan los caballos
de carrera, se pueden ver en las pesebreras, afuera hay una tablilla en que se
colocan las enfermedades del caballo, se estn manifestando por parte del
vendedor, entonces ya no son ocultas. Pero puede que no diga nada, y fjese que a
los caballos en los remates se les da una vuelta y si se ve que est cojeando, el
vicio no es oculto (lo puede ver cualquiera), pero si tiene una costrita, esta una
enfermedad que afecta a los caballos de carrera, que un nefito no se va a dar
cuenta pero s que podra darse cuenta un veterinario, significa que no podra
competir porque pierde su habilidad de correr rpido. Aqu hay un vicio oculto para
un nefito, pero para el veterinario no lo sera. En cambio, si uno sabe y lo compra,
no es oculto, se est renunciando al vicio, y a lo mejor ofrece menos por el caballo.

27

Requisitos establecidos en el Art. 1858:

Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la
hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido
ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido
fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.

Con esto se puede determinar si el vicio era oculto o no.

Vamos a estudiar, dentro del Contrato de Arrendamiento, el Contrato de
Construccin de Edificios, y dentro de ste se establece la obligacin del
constructor y tambin con responsabilidad para los ingenieros, arquitectos y los
dems que hayan intervenido en esta construccin, de indemnizar las fallas de
construccin, y estas fallas de construccin pueden ser en las terminaciones, y ah
hay un plazo de prescripcin de tres aos para hacer efectivas estas acciones,
puede ser tambin de cinco aos cuando las fallas son mayores, cuando se trata de
fallas estructurales es de diez aos, segn el Art. 18 de la Ley de Urbanismo y
Construccin. Esto est relacionado con esto de los vicios redhibitorios: Cuando
ustedes compran un departamento, y ese edificio es recepcionado por la
Municipalidad, por la Direccin de Obras, y al poco tiempo se empiezan a llover, o
hay fallas en los ascensores o se empiezan a resquebrajar las paredes. Sern
vicios ocultos? Fjese que hay una relacin. Aqu opera el principio de la
especialidad, tenemos que remitirnos al Cdigo Civil en lo que se refiere a los
Contratos de Construccin de Edificios, y a la Ley General de Urbanismo y
Construccin. Pero esto est vinculado, porque son muchas las personas que
protestan porque en sus casas o edificios hay desperfectos, Sern vicios
redhibitorios? No los ha manifestado el vendedor, pero en la demanda podramos
irnos por las normas ms especficas, que son los Contratos de Construccin de
Edificios y la Ley General de Construccin y Edificios.
Partamos de la base de que compramos una cosa con vicios ocultos: la ley me
concede dos acciones, que son resolutorias porque hay incumplimiento contractual,
reciben este nombre y tienen plazos de prescripcin diferentes:

Accin Redhibitoria: Prescribe en seis meses si se trata de bienes muebles,

un ao si se trata de bienes races. Una diferencia ms entre muebles e
inmuebles.

28

Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao
respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones
de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar
desde la entrega real.

Accin Quanti Minoris (de rebaja del precio): Un ao si se trata de cosas

muebles y 18 meses si se trata de bienes races.

Art. 1869. La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo 1858, o
en el del artculo 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y en dieciocho
meses para los bienes races.
Con razn, cuando se hace valer los perjuicios en las fallas de construccin de
edificios se van por la demanda, porque aqu los plazos son cortos, fjese que la
accin redhibitoria, que es una accin de resolucin del contrato, si son bienes
races el plazo es de un ao. Fjese que tenemos un plazo para las fallas
estructurales del edificio de diez aos, por eso se prefiere este camino.

Obligaciones del comprador:

Cules es la obligacin de la esencia del comprador?

Pagar el precio convenido: Dnde debe pagar el precio el comprador y en

qu momento? De acuerdo donde se convino. Si nada se dijo, Dnde se debe
pagar el precio y en qu momento? En el lugar y el tiempo de la entrega.
Qu pasa si el comprador no paga el precio? Est en mora de pagar el precio, se
estableci el precio y no ha pagado. Aqu hay una repeticin de una norma que ya
conocemos:
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

El Art. 1873 repite lo mismo, pero en trminos no tan amplios:

Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y
tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta,
con resarcimiento de perjuicios.

Aqu hay algo interesante, que ha sido objeto de controversia en la doctrina,

tenemos que irnos a la tradicin, porque hay dos normas que se hacen fuego, una
dice una cosa y la otra dice otra. Entonces, tenemos que decir cul es la que
corresponde: el Inc. 2 del Art. 680 est en entredicho con lo que dice el Art. 1874:

29

Art. 680, Inciso 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado
el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.

Entonces, dice que verificada la entrega por el vendedor, se ha efectuado la

tradicin, a menos que el vendedor se haya reservado la entrega hasta que se le
pague, y el contrato est perfecto, ha cumplido con todos los requisitos. Entonces,
se discute si es vlida esta clusula.
Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente;
y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere
hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.

Es decir, que si se establece una clusula de no transferir el dominio por el no pago

del precio, esta clusula no vale. Qu efectos produce? Si no me pagan el precio,
tengo la accin resolutoria o la accin de cumplimiento, es decir, tengo que pedir
compulsivamente que me paguen o pedir la resolucin del contrato por no pago del
precio. Ese es el efecto que produce, no el efecto de transferir el dominio.
Entonces, Cul es la norma que rige? Es vlido o no la clusula de no transferir el
dominio si no se paga el precio? Tenemos que aplicar el principio de la especialidad,
rige la norma del Art. 1874, porque se refiere especficamente a la compraventa, la
otra norma est dentro de la tradicin.
Esta es la obligacin principal de la esencia del comprador: pagar el precio.
Tiene muchas otras obligaciones:
Debe recibir el pago, debe concurrir al lugar del pago, es decir, debe
colaborar con el vendedor: Si se acuerdan, en las obligaciones vimos que
esta era una situacin que ameritaba el pago por consignacin, cuando el
acreedor no colaboraba con el deudor, no concurra al lugar del pago o no reciba
derechamente el pago, o la persona del acreedor no se saba quin era: ah se
da el pago por consignacin.
Qu pasa en este caso cuando en la compraventa el comprador (que es el
acreedor) no recibe el pago o no colabora con el vendedor? Se producen dos
efectos: el comprador debe indemnizar al vendedor de todos los gastos en que
incurra para conservar la cosa. Bien saben, que en los contratos en que ambas
partes de benefician se responde de la culpa leve, entonces, el vendedor responde
la culpa leve, pero en este caso cuando el vendedor est en mora de recibir su
responsabilidad se atena, porque se ha quedado con la cosa, la est custodiando,
la est conservando, responde de esta conservacin y custodia, por regla general,
de culpa leve, una culpa ordinaria que el grueso de la gente puede cometer. Pero su
responsabilidad ahora es menor porque responde de la culpa grave o del dolo, se

30

atena su responsabilidad, porque tiene que ser groseramente negligente para

responder por la custodia o conservacin de la cosa.
El siguiente artculo es muy importante, hay que saberlo:
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler
de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o
de la culpa grave.

Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa:

Puede agregarse al contrato de compraventa cualquier pacto accesorio lcito: esta
es la regla general.
Qu hace el Cdigo Civil? Norma tres de estos pactos accesorios de compraventa,
que son los ms socorridos, junto con la compraventa celebraron otra convencin,
accesoria. Son:

PACTO COMISORIO:
No es ms que la condicin resolutoria tcita expresada.
En la compraventa, nosotros decimos que si el comprador si no paga el precio se
resolver el contrato. Si no decimos nada operar la condicin resolutoria, el
incumplimiento contractual. Y ese pacto comisorio, expreso, en que se dice
exactamente que se resolver el contrato de compraventa se denomina pacto
comisorio simple.
Hay un pacto comisorio calificado: es aquel que lleva la clusula de resolucin
ipso facto, entonces, se dice que el no pago del precio por parte del comprador,
resolver ipso facto, el presente contrato de compraventa, o podra decir de
inmediato o en el acto, o cualquier trmino que signifique lo mismo. Eso es lo
que significa ipso facto: de inmediato.
Aqu hay que ver algunas situaciones:
Tratndose de pacto comisorio simple: Opera la condicin resolutoria tcita, dando
origen a una accin resolutoria. No me pag el precio, y el contrato deca que se
resolva si no me pagaba el precio. Hasta qu momento puede el comprador
enervar la accin?
En primera instancia: Hasta la resolucin que cita las partes para or sentencia.

31

En segunda instancia: Hasta antes de la vista de la causa.

Qu pasa con el pacto comisorio calificado o clusula de resolucin ipso facto?
El Cdigo establece que el comprador puede enervar la accin solamente hasta 24
horas despus de notificada la demanda. Es un plazo de horas.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el
precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.

En qu plazo prescribe el pacto comisorio, sea simple o calificado?

Prescribe al plazo prefijado por las partes, que no puede pasar de cuatro aos
contados desde la fecha del contrato.
Tenemos, entonces, un plazo muy especial, las partes establecen el plazo de
prescripcin, pero no puede pasar de cuatro aos, entonces, de tal manera que si
no dicen nada, el plazo de prescripcin es de cuatro aos. Contados desde
cundo? Desde la fecha en que se celebr el contrato. Aqu hay una diferencia con
la condicin resolutoria tcita, emanada de la condicin resolutoria tcita, porque
esta prescribe de acuerdo a las reglas generales, en el plazo de cinco aos.

PACTO DE RETROVENTA O DE RETROVENDO:

Al legislador no le interesa mucho este pacto, tanto es as que el derecho que nace
de este pacto es intransferible, no puede cederse. Por qu no le agrada mucho al
legislador? Porque puede encubrir un caso de usura.
En qu consiste este pacto?
El vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al
comprador la cantidad que hayan convenido si est estipulado, o en defecto de
esto, lo que le haya costado la cosa.
Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra.

Si yo quiero eludir la usura, que es un delito, Cmo puedo camuflar esto? Con una
compraventa con pacto de retroventa. Fjese que aparezco vendiendo en cien, y
pacto que para recobrar la cosa, tengo que pagar 120 o 150. Hay una usura
encubierta.
Ejemplo: Voy a dnde este usurero. Entonces, le dice Voy a prestar dinero, una
cantidad importante, pero no me basta que me firme un pagar o un cheque. Usted

32

tiene un bien raz, vndamelo. Me lo vende en cien millones (que es lo que le

prest) y para recuperarlo va a tener que pagar 120 millones. Est cobrando veinte
millones de ms, entonces, estara encubriendo una situacin ilcita de usura. Por
eso no le interesa este pacto, y tanto as que prohbe que sea transferible el
derecho en favor del vendedor, de recobrar la cosa vendida reembolsando lo
estipulado o si va a pagarle el precio de la cosa. Ah no habra problema, pero si se
estipula mal podra encubrir una usura.
Art. 1883. El vendedor tendr derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con
sus accesiones naturales.
Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa
del comprador.
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras
tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.

En qu caso prescribe la accin para intentar la retroventa? No podr pasar de

cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. En ese espacio de tiempo, el
comprador tiene derecho a que se le d noticia anticipada de que va a hacer uso de
este pacto el vendedor, que no baja de seis meses para los bienes races, ni de
quince das para las cosas muebles.
Art. 1885. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de
cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia anticipada, que no
bajar de seis meses para los bienes races ni de quince das para las cosas muebles; y si la
cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias, no podr exigirse la restitucin demandada sino
despus de la prxima percepcin de frutos.

PACTO DE RETRACTO:
En qu consiste este pacto?
Se pacta que presentndose de un plazo que no puede pasar de un ao otra
persona que mejore la compra y, en este caso, se resuelve el contrato, se cumple lo
pactado, a menos, dice el Art. 1886, que el comprador se allane a mejorar en los
mismos trminos la compra.
Art. 1886. Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de un
ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a
menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a
mejorar en los mismos trminos la compra.
La disposicin del artculo 1882 se aplica al presente contrato.

33

Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de
retroventa.

Aqu se pacta una cosa distinta al pacto de retroventa. Qu es lo que se pacta? Si

dentro de un ao se presenta otra persona que mejore el precio de la compraventa,
y si esto ocurre se resuelve el contrato, es vlido.
Compro un bien, mueble o inmueble, y pacto que si se presenta un comprador se
resuelve el contrato. Es una condicin, yo dira, casi meramente potestativa del
acreedor en este caso, porque se va a resolver el contrato eso s, le queda el
derecho al comprador a igualar la oferta que haya hecho el tercero que se present
en este caso.

Nulidad Relativa de la Compraventa por lesin enorme:

Ustedes saben, que tratndose de contratos onerosos conmutativos, las partes
compartir utilidad y se gravan recprocamente. Pero en ese caso, cuando son
onerosos conmutativos, las partes miran las prestaciones de ellas como
equivalente. Esto fjense, que tratndose de una obligacin de dar una cosa mueble,
podramos decir que podra ser desfavorable a alguna de ellas, causndole una
lesin. Pero eso no le interesa al legislador, otra diferencia entre las cosas muebles
e inmuebles. Salvo que se afectara la seriedad del precio, si hay algo que vale dos
millones de pesos, un reloj rolex, una de las partes lo est vendiendo en diez mil
pesos, salvo que sea falsificado, se podra decir que falta seriedad del precio, podra
decirse que no hay objeto en esta compraventa por falta del precio. Normalmente
no es as, tratndose de cosas muebles opera este principio que las partes miran
como equivalente las prestaciones.
No sucede lo mismo en la compraventa de bienes races, porque tratndose de los
bienes races, la ley regla esta lesin enorme, una desproporcin grosera de las
prestaciones. Y, partiendo del justo precio del inmueble, considera que el vendedor
sufre de lesin enorme cuando recibe menos de la mitad del justo precio que del
inmueble que vende, y por su parte el comprador sufre lesin enorme cuando el
precio que paga es ms del doble del justo precio del inmueble. De tal manera, que
puede sufrir lesin enorme tanto el vendedor como el comprador. Normalmente, es
el vendedor el que sufre lesin enorme, esto es lo que sucede en la prctica.

Caractersticas:
Entonces, para que haya lesin enorme:
1. Tiene que tratarse de compraventa de bienes races.

34

2. Tiene que haber una desproporcin ENORME (citando la palabra del

legislador) en las prestaciones de las partes.
3. Si el comprador se deprende de la cosa y pasa a manos del tercero, no hay
accin reivindicatoria contra tercero. Una de las caractersticas de la
nulidad judicialmente declarada, es esa justamente, que da accin contra
terceros poseedores, pero aqu el comprador transfiere el inmueble comprado a
manos de tercero, por mucho que se declare la nulidad relativa de la
compraventa, el vendedor no tiene accin reivindicatoria contra terceros. A lo
sumo, y no contra el tercero sino que en contra del comprador, tiene derecho a
obtener la devolucin del mayor precio que pudiese haber obtenido con
deduccin de una dcima parte.
Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra
parte para la rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por
ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar
este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una
dcima parte.

Entonces, tiene esa caracterstica esta nulidad relativa: No tiene accin contra
terceros si el comprador ha enajenado la cosa, salvo que el vendedor tendra
derecho lo que le compete al justo precio con deduccin de una dcima parte.
4. Declarada la nulidad por sentencia judicial, todava las partes pueden
hacer subsistir el contrato:
Completando el justo precio o devolviendo lo obtenido por ms all del justo precio,
dependiendo quien haya sido el que sali perjudicado en esta recisin por lesin
enorme. Esta es una particularidad: se declara judicialmente esta nulidad relativa,
ustedes saben que el efecto es volver al estado anterior al de contratar, pero aqu al
legislador le interesa ms que persista el contrato, que se desarrolle totalmente, a
pesar de la nulidad. Como aqu hay una desproporcin en las prestaciones,
entonces, si el vendedor sufri lesin enorme: el comprador podra hacer persistir el
contrato, si le completa al vendedor el justo precio con deduccin de una dcima
parte. A la inversa: Si el comprador fue el que sufri la lesin enorme porque pag
ms del doble, el vendedor podra hacer persistir el contrato, devolvindole al
comprador lo que sea necesario hasta completar el justo valor de la cosa con
deduccin de una dcima parte.
Dnde est la particularidad? Hay una sentencia judicial que deja sin efecto por
nulidad relativa el contrato de compraventa porque hay lesin enorme, a favor del
comprador o del vendedor, segn sea el caso, y aquel que sali favorecido va a
tener que restituir hasta el justo valor de la cosa con deduccin de la dcima parte,
35

o el otro va a tener que completar el justo precio con deduccin de una dcima
parte, dependiendo quin sufri la lesin enorme.
Son dos particularidades muy notables:
Prdida la cosa en manos del comprador o enajenando la cosa no hay accin contra
terceros poseedores, es una excepcin al Art. 1689 del Cdigo.
Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.

Y la otra que, declarando la nulidad, no se van a producir los efectos de la nulidad si

se restablece la proporcionalidad, la conmutatividad.

3. CONTRATO DE PERMUTA O CAMBIO:

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Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan

mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.

Las partes se obligan a dar una especie o cuerpo cierto por otra especie o cuerpo
cierto.
Es el antiguo trueque, te doy esto y t me das esto otro. Dnde est la
particularidad del contrato? Particularidad del contrato est en que se tiene que
cambiar cosas que son especies o cuerpos ciertos. Si lo que se cambian son cosas
genricas, no estamos en la presencia de un contrato de permuta, estamos en
presencia de un contrato innominado o atpico.
Sabemos tambin, que estamos en presencia de la permuta cuando el precio se
paga parte en dinero y parte en otra cosa, si esta otra cosa vale ms que el dinero
es permuta o cambio.
Caractersticas:
1. Contrato Bilateral. Ambas partes se obligan a dar especie o cuerpo cierto
recprocamente.
2. Contrato Consensual, puede ser solemne si las especies que se cambian son
bienes races.
3. Contrato Principal: Constituye un ttulo traslaticio de dominio.
En lo dems, se rige exactamente por las reglas de la compraventa.
Ahora nos tocara estudiar el contrato de arrendamiento, pero el Cdigo, siguiendo
a su smil francs, trata entre medio de la permuta y el arrendamiento, algunas
tradiciones, que son las cesiones de derechos, que son tradiciones y no contratos.

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4. CESIONES DE DERECHOS:
Como vimos, en definitiva no son contratos, son tradiciones y como toda tradicin
requieren de un ttulo que les antecede.
El Cdigo trata las siguientes cesiones de derechos:
CESIN DE DERECHOS PERSONALES O CRDITOS:
. Cmo se efecta la tradicin de los derechos personales? Se entregan mediante
la entrega del ttulo que hace el cedente al cesionario.
Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por
la
entrega
del
ttulo
hecha
por
el
cedente
al
cesionario.

Vuelve a repetir lo mismo, ya en el ttulo XXV, en el Art. 1901, que dice lo mismo en
otras palabras:
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto
entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.

Lo importante es que aclara que estamos en presencia de una tradicin, porque

dice a cualquier ttulo que se haga, es decir, el ttulo que antecede a la tradicin,
puede ser una compraventa, una permuta, una donacin.
Entonces, Cmo se efecta la tradicin de los derechos personales?
Mediante la entrega del ttulo que hace el cedente al cesionario.
Pero fjense que en esta cesin de derechos personales o crditos, nos encontramos
con que yo le vendo a usted un crdito y voy a ser el cedente y usted la cesionaria,
pero De quin soy acreedor? De un personaje que est quedando fuera, el deudor.
Entonces, para que le sea oponible esta cesin al deudor es necesario que el
cesionario le notifique personalmente la cesin con exhibicin del ttulo, de acuerdo
a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, o que el deudor acepte la cesin,
con eso le es oponible la cesin al deudor y a terceros.
Si no se notifica al deudor o si este no acepta no le es oponible la cesin, por lo
tanto el deudor vlidamente le puede pagar al cedente, vlidamente los terceros
podran embargar el crdito a manos del tercero, porque la cesin es inoponible.

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Ejemplo: Esto fue muy comentado en nuestra sociedad. Hace unos cincuenta aos
atrs Cmo se acceda a la casa propia? Haba unas Administradoras de Ahorro y
Prstamos en las que se ahorraba, y quedaba cierta cantidad de dinero que iba
ganando intereses y reajustes, y encontraba un inmueble que poda comprar,
entonces, ese dinero que haba acumulado se imputaba al precio que le estaban
vendiendo a usted un bien raz, y el saldo se lo pagaba esta Administradora de
Fondo de Pensiones, y usted quedaba como deudor de esta Administradora de
Ahorros y Prstamos y quedaba hipotecado el bien raz. Es lo que hacen los bancos,
era un prstamo hipotecario. De repente, la Junta de Gobierno, de un plumazo,
borr estas Administradoras de Ahorro y Prstamos, desaparecieron del
ordenamiento jurdico, y tenan un miles de deudores y tenan miles de crditos.
Qu hicieron? Cedieron sus derechos al Banco del Estado. Este Banco citaba a la
gente a aceptar la cesin de derechos, y ya no se era deudor de la Administradora
sino que del Banco del Estado.
Si no aceptan, se la notifican.
Ejemplo: La colegiatura de la Universidad normalmente se paga en letras a favor de
la Universidad y despus aparece un Banco cobrando, porque la Universidad le
cedi sus derechos al Banco. Entonces, uno ya no es deudor de la Universidad sino
que del Banco.
Y as, cualquier crdito es comercial, es una cosa que est en el comercio jurdico,
de tal manera que puede cederse, y esto lgicamente debe tener un ttulo puede
ser una venta, puede ser una donacin, etc.

CESIN DE DERECHO REAL DE HERENCIA:

Tenemos que recordar algunas cosas: para que pueda operar esta cesin de
derechos de herencia es necesario que el causante haya fallecido y se haya
transmitido esta universalidad jurdica que es la herencia a los herederos. Antes no
se puede hablar de cesin del derecho de herencia, es necesario que el causante
haya fallecido y que el patrimonio, esta herencia, se haya transmitido a los
herederos. Antes no. Si mis hijos venden en este momento sus derechos
hereditarios, De qu adolece esa venta? De nulidad absoluta porque hay un objeto
ilcito. Si yo, en vida, estoy mediante un contrato instituyendo heredero a una
persona: hay objeto ilcito. Son pactos de sucesin futura que adolecen de objeto
ilcito y son consecuencialmente nulos de nulidad absoluta.
Qu pactos sobre sucesin absoluta es lcito, autorizado por el legislador? Es lcito
el pacto sobre sucesin futura relativo a no disponer de la cuarta de mejoras. Yo
puedo celebrar este contrato, que es por escritura pblica, solemne, con alguno de
mis legitimarios, en ese momento se hace legtimo.

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Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge
o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni
asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su
promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le
enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su
infraccin les aprovechare
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le
debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

Es el nico pacto autorizado respecto a una sucesin que no se ha abierto porque el

causante an est vivo.
Hay que tener muy claro que para que podamos hablar de tradicin de derechos de
herencia es necesario que el causante haya fallecido y se haya abierto la sucesin.
Entonces, En qu consiste la cesin del derecho de herencia? Se ceden los
derechos hereditarios.
Ejemplo: Es muy comn. Fallece el padre, le suceden: cnyuge sobreviviente, la
viuda, y los hijos. Los hijos consideran que estn bien establecidos, por eso le dejan
todo a la madre. Cmo lo hacen? Ceden sus derechos hereditarios a la madre.
El cedente slo se hace responsable de su calidad de heredero. Puede que se
produzcan algn tipo de obligaciones entre el cedente y el cesionario.
Ejemplo: El cedente, si dentro de esa universalidad jurdica hay cosas que han
producido frutos, debe entregarle los frutos al cesionario. Por su parte, el cesionario
tendr que pagar todos los gastos que haya originado la apertura de la sucesin.
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de
legatario.
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos o vendido
efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o
prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas
hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario.

En la prctica es solemne: se hace por escritura pblica. De acuerdo al Art. 1801,

Inc. 2.

40

Art. 1801, Inc. 2. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica.

CESIN DE LOS DERECHOS LITIGIOSOS:

Qu es el Derecho litigioso?
Es el evento incierto de la litis, de ganar o perder. Eso es lo que se cede. No se est
cediendo el objeto del juicio.
Ejemplo: Si en un juicio reivindicatorio el objeto es un bien raz, eso no es lo que se
cede. Estoy cediendo el de ganar o perder el juicio. Lgicamente si alguien compra
es porque quiere ganar el juicio. En eso consiste, es algo aleatorio, porque no hay
juicio ganado, los juicios son contingencia incierta de ganancia o prdida.
Quin es el que cede el derecho litigioso? El demandante. Por lo tanto, para ceder
este derecho litigioso tiene que haberse trabado la litis, tiene que haberse
desarrollado el cuasicontrato de litis contestatio, es decir, que se haya demandado,
se haya notificado la demanda y se haya contestado la demanda. Ah, en ese
momento se pueden ceder los derechos litigiosos, esta posibilidad de ganar el
juicio.
Siempre tiene que tener un ttulo, puede ser oneroso, vender los derechos o
donarlos, a ttulo gratuito. Al legislador no le interesa mucho que se est
negociando con los ttulos, para evita eso el legislador establece un derecho para el
demandado: el derecho de rescate. En qu consiste? En que si perdi el juicio,
tiene la facultad de dejar las cosas tal como estn, pagndole al cesionario lo que
este pag por el derecho litigioso. A ttulo gratuito no existe el derecho de rescate,
porque no hay contraprestacin. No puede enervar el asunto si no ha pagado nada.
Si fue a ttulo oneroso, debe ejercer este derecho el demandado en un plazo de
nueve das, este plazo no se repite en ninguna otra parte del cdigo.
Art. 1914. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del
decreto en que se manda ejecutar la sentencia.

41

5. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.

Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra
a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.

Ese contrato, junto con la compraventa y la hipoteca son los ms importantes. Este
contrato de arrendamiento est un peldao ms debajo de importancia que la
compraventa.
Vamos a aclarar algunas cosas antes de entrar en la materia. El Cdigo Civil trata
tres formas del Contrato de Arrendamiento:
-

Arrendamiento de Cosas.
Arrendamiento que consiste en la Confeccin de una Obra Material.
Arrendamiento de Prestacin de Servicios Inmateriales.

Adems, tenemos que emitirnos a dos leyes especiales:

-

Ley 18.101, relativa al Arrendamiento de Predios Urbanos.

Decreto Ley 993, de Arrendamiento de Predios Rsticos.

Arrendamiento de Cosas:
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Qu importancia tiene este arrendamiento de cosas (hablando en general)? Tiene

la importancia que aqu se dan todas las normas generales del contrato de
arrendamiento.
Nosotros vamos a poder comprobar, que la Ley Especial de Arrendamientos de
Predios Urbanos es muy corta, es una ley que no se sabe cmo ha subsistido,
porque es mala en cunto a que no tiene una sistematizacin, pero ha subsistido
hasta ahora. Y est el Arrendamiento de Predios Rsticos que es ms antigua, un
Decreto Ley, uno de los primeros mil decretos leyes, el 993, es muy antiguo, pero se
ha mantenido porque esto de los arrendamientos de predios rsticos no requiere
ms all de las normas pertinentes, nada ms, no tiene gran contenido jurdico.
Vamos a dar algunas ideas generales:
Por qu este arrendamiento de predios urbanos si est en una ley tiene muy pocos
artculos? Porque surgi despus de una serie de contratos de arrendamientos
arreglados por el legislador, por una ley emblemtica, la 11.622, que era un
contrato dirigido, es decir, aqu intervena el Estado. En qu forma? En que al
arrendador le fijaban el precio mximo de la renta de arrendamiento: no ms all
del 11% del avalo fiscal. Entonces, no exista el principio de la autonoma de la
voluntad, estaban establecidas una serie de normas en cuanto al desahucio, que
tena que estar a veces una persona despus del contrato de arrendamiento que
segua ah. Cul era la razn? Otra norma pontfice, porque haba escases de
vivienda, entonces el que no tena para comprar una vivienda tena que arrendarla
y haba escases, si se dejaba libre como es hoy da la demanda, quizs a dnde
habran estado los arrendamientos. Ms encima, era un tiempo en que por el
sistema poltico era la economa centralizada. Entonces, por esa razn despus se
dicta, cuando ya viene una liberalizacin de la economa, y adems ya mucha gente
haba accedido a la vivienda propia, entonces no se justificaba una gran ley de
arrendamiento de predios urbanos. Se dict una ley que explicaba ciertas normas
bsicas y punto, lo dems se acoga por el libre juego de la contratacin, esa es la
razn fundamental.

Arrendamiento de Cosas: Es un contrato por el cual una parte se obliga a

entregar una cosa, el uso y goce, y la otra se obliga a pagar el precio de renta por
este uso y goce.
Caractersticas:
1. Es un contrato bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, la una a
entregar el uso y goce de la cosa y la otra a pagar el precio por el uso y goce de
esa cosa.

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2. Es un contrato oneroso conmutativo, ambas partes obtienen utilidad y

ambas se gravan recprocamente, pero lo que una parte entrega a la otra se
mira como equivalente a lo que la otra parte debe hacer.
3. Siempre se habla de entregar, porque el arrendamiento es un ttulo de mera
tenencia, reconoce el arrendatario el dominio ajeno y tiene la cosa en lugar y a
nombre del dueo. Es un mero tenedor.
4. Es un contrato consensual, basta el slo consentimiento de las partes, esto no
obsta a que las partes, dentro del principio de la autonoma de la voluntad
puedan hacerlo solemne, pueden convenir el contrato de arrendamiento a travs
de una escritura pblica (vamos a ver las ventajas de la escritura pblica).
5. Es un contrato principal, es decir, subsiste por s mismo.
6. Es un contrato de tracto sucesivo: las obligaciones y derechos de una parte
se desarrollan, terminan, y nuevamente se vuelven a desarrollar y terminar.
Arriendo un inmueble, doy su uso y goce, y me pagan una renta de
arrendamiento mensual, termin, pero se vuelve a desarrollar con el cliente
exactamente lo mismo, y as sucesivamente. Cuando veamos las caractersticas
del contrato de tracto sucesivo, vimos que no se resuelven sino que terminan,
es decir, producen efectos haca el futuro, porque no pueden volver al estado
anterior al contratar. Se us y goz del bien raz y se declara resuelto el
contrato, no se puede devolver, restituir el uso y goce.
Caractersticas especiales del contrato en cunto a sus elementos:

En relacin a la voluntad:
Ya hemos dicho que es consensual, pero las partes lo pueden hacer solemne.

En relacin al objeto:
Pueden arrendarse, desde el punto de vista del arrendador, cosas corporales
inconsumibles. Por qu? Porque como el arrendamiento consiste en usar una cosa,
si la cosa se consume en su primer uso no se puede arrendar. Debe tratarse de
cosas inconsumibles, pueden ser muebles o inmuebles. Tambin puede recaer sobre
cosas incorporales, puede arrendarse un derecho.
Ejemplo: Pueden arrendarse derechos patentados. Pueden arrendarse incluso
ciertas universalidades jurdicas, como son los establecimientos comerciales.

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 En relacin al precio, objeto de la obligacin del arrendatario:

Debe ser en dinero. Sin perjuicio, que hay una modalidad del arrendamiento de
predios rsticos, que es la mediera o aparcera, en que la renta puede ser en
frutos de la cosa arrendada.

En relacin a la capacidad:
No hay nada especial, se siguen los principios generales en cuanto a la capacidad,
con alguna salvedad.
Como sera por ejemplo, el arrendamiento de predios urbanos pertenecientes a la
sociedad conyugal. El marido los puede arrendar libremente hasta por cinco aos, si
es por ms de cinco aos necesita de la autorizacin de la mujer. Respecto del
arrendamiento de predios rsticos, el marido los puede arrendar libremente por
ocho aos, si es por ms tiempo necesita de la autorizacin de la mujer.

En relacin a la causa:
Puede darse que tenga una causa ilcita, el contrato de arrendamiento, ustedes bien
saben, que es aquella que es contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres. Y aqu vale lo que nosotros denominamos en su oportunidad, causa
ocasional: es el motivo que induce al acto o contrato. Puede tener un
arrendamiento una causa que sea ilcita.
Por ejemplo, si se arrienda un inmueble para destinarlo a un prostbulo, tendra una
causa ilcita en el motivo que induce al acto o contrato.
No hay nada ms que destacar en relacin a los elementos propios de este
contrato.
Efectos del contrato de arrendamiento de cosas:
Esto nos lleva a ver las obligaciones de las partes: qu obligaciones tiene el
arrendador y qu obligaciones tiene el arrendatario.

Obligaciones del arrendador:

Se encuentran desarrolladas en el Art. 1924:
Art. 1924. El arrendador es obligado:
1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2. A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;

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3. A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.

Entonces, son tres sus obligaciones:

1. Entregar la cosa arrendada:
Aqu el legislador comete un error. Se remite a las reglas de la tradicin. Para
evitarse a lo mejor repetir algunas cosas, sin perjuicio, de que est reconociendo
que es un ttulo de mera tenencia el arrendamiento, establece que si se trata de
cosas muebles se aplica el Art. 684, Cmo entrego? Permitiendo la aprehensin
material de la cosa presente, mostrndosela, entregndole las llaves, poniendo el
uno a disposicin del otro la cosa arrendada. Es factible.
Qu pasa si aplicamos la regla de que se aplican las reglas de la tradicin si se
trata de bienes races?
Se remite a las reglas de la tradicin para los efectos de entrega. Perfecto si se trata
de cosas muebles, porque se puede aplicar el Art. 684, siempre partiendo del
principio de que estamos en presencia de un ttulo de mera tenencia: le permito la
aprehensin material de una cosa presente, le arrend un celular, se lo entrego, se
lo muestro. Si arrendo un auto entrego las llaves, poniendo el uno a disposicin del
otro en el lugar convenido. Se pueden aplicar. Pero, Qu pasa con los bienes
races? Cmo se efecta la tradicin de los inmuebles? La inscripcin del ttulo en
el Conservador de Bienes Races. No se puede aplicar, porque no podemos hacer
eso, que haya una tradicin efectiva como es la inscripcin del ttulo en el
Conservador de Bienes Races, entonces, aqu no cabe esta solucin. Se tendr que
hacer una entrega material, entregndole las llaves del inmueble del que se trata.
Basta con eso y aplicar el Art. 684. Esa es la obligacin principal del arrendador.
Qu otra obligacin tiene?
2. Tiene que hacer todas las mejoras necesarias para el buen
funcionamiento de la cosa arrendada:
Si arriendo una casa habitacin, el arrendador tendr que hacer todas las mejoras
necesarias que sea pertinentes para que yo pueda usar y gozar del inmueble
arrendado. Si por el techo en las primeras lluvias empieza a mojarse la casa por
todos lados, es problema del arrendador, que debe hacer todos esos gastos
necesarios para que la cosa funcione para el uso y goce al que se destin.
Estar obligado a las mejoras tiles o voluptuarias que pueda hacer el
arrendatario? No. Salvo que se haya convenido, ah prima el principio de la
autonoma de la voluntad.

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Hay un caso en que el arrendador est obligado a que se hagan las reparaciones
locativas.
Reparaciones Locativas: Son aquellas que le corresponde al arrendatario, que
son una consecuencia del uso de la cosa y no son de gran envergadura.
Ejemplo: Quebradura de vidrios, pintura, arreglamiento de pisos, se echaron a
perder los estanques silenciosos de los excusados: esas son todas reparaciones
locativas, le corresponden a los arrendatarios.
Pero si es que estos daos locativos son provocados por un caso fortuito o de fuerza
mayor, son de cargo de los acreedores.
Ejemplo: Esta norma tuvo gran aplicacin con el gran terremoto del 27-F, porque en
numerosos edificios se quebraron todos los vidrios. El arrendatario tendra que
correr con ellos si no fueran consecuencia de un caso fortuito, sino que fueran
consecuencia del uso que le estoy dando diariamente a las cosas. Pero si es por
caso fortuito, Quin responde? El arrendador. Se invierte esta obligacin.
3. Obligacin de Saneamiento:
Si hay turbaciones de derecho es obligacin del arrendador tomar la defensa de
esos juicios para que no se vea perjudicado el arrendador en el goce de la cosa, eso
s no est obligado a ningn saneamiento cuando se trata de turbaciones de hecho.
Ejemplo: Si se rompen los vidrios del arrendatario, tendr l que solucionarlo porque
son turbaciones de hecho y no de derecho.
Estas son las principales obligaciones de los arrendadores. Si por alguna
circunstancia resultara evicta la cosa, hay que ver si la eviccin es total o parcial.
Si es total va a terminar el contrato de arrendamiento, y va a tener que indemnizar
el arrendador al arrendatario. Si es parcial, quedar en manos del arrendatario la
posibilidad de terminar el contrato, si no afecta mayormente la cosa arrendada
podr pedir una rebaja de precio y seguir igual el arrendamiento, sino tambin tiene
derecho a ponerle trmino al arrendamiento con la indemnizacin de perjuicios
correspondiente.
Art. 1930. Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros, que no pretenden
derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del dao.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa
arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir
una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado
de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra contratado,
podr exigir que cese el arrendamiento.

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Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho justificado por el tercero
fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o
siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante.

Esta disposicin se pone en el caso de que sufra turbaciones del uso y el goce de la
cosa arrendada el arrendatario. Si provienen de turbaciones de hechos de tercero l
tiene que defender, no le corresponde ninguna obligacin al arrendador, pero si los
terceros pretenden derechos sobre la cosa arrendada y estos turba el uso y goce de
la cosa por parte del arrendatario, este tendr derecho a pedir una rebaja del
precio, si se haya privado de la cosa arrendada en gran parte, tendr derecho a
pedir la terminacin del contrato, condicin resolutoria, con la indemnizacin de
perjuicios correspondiente.

Obligaciones de los arrendatarios:

Los arrendatarios tienen la obligacin esencial de pagar la renta de
arrendamiento. Y este precio o renta se paga de acuerdo a lo que se haya
designado en el contrato, y no habiendo estipulacin, se paga de acuerdo a la
costumbre del pas. Y si no es ni lo uno ni el otro, cul es la regla que da el Cdigo?
La renta de predios urbanos se paga por meses, la de predios rsticos por aos, eso
es lo normal y la costumbre lo seala as. Se pagan o por meses vencidos o
anticipados, normalmente se celebran los contratos y los meses se pagan por
anticipado, normalmente se coloca una clusula en la que se establece que se
pagar dentro de los primeros cinco das de cada mes, pero se paga
anticipadamente, es lo que normalmente se redacta en estos contratos. Pero si
nada dicen, se pagan por meses adelantados o meses vencidos. En el caso de los
predios rsticos, se pagan por aos. Por qu por aos? Porque se pagan de
acuerdo a las cosechas. Pensemos en un fundo, destinado a ciertos cultivos, se
pagan las rentas, y es la costumbre en el arrendamiento de estos predios, al final de
la cosecha, porque es ah cuando tiene dinero el arrendatario para pagar la renta de
arrendamiento. El Cdigo siempre se est refiriendo a la recoleccin de frutos,
vamos a ver algunas disposiciones ms adelante.
Obligacin de usar la cosa segn los trminos estipulados en el contrato, de
tal manera que no la puede hacer servir para otros objetos que los convenidos. Si el
arrendatario contraviene esta regla, podr pedir el arrendador la terminacin de
contrato con indemnizacin de perjuicios. Fjese que yo arriendo un inmueble para
casa habitacin, se lo arriendo para que el arrendatario viva con su familia, Qu
pasa si pone un comercio ah, una pequea industria o una pequea oficina? Si
usted arrienda un inmueble para habitarlo y lo destina a oficina, no lo est usando
en los trminos del contrato, por lo tanto el arrendador podra pedir la terminacin
de contrato indemnizacin de perjuicios.

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Obligacin de conservar y cuidar la cosa como buen padre de familia, si no

lo hace el arrendador puede pedir la terminacin del contrato.
Todo esto son causales que puede tener para pedir la terminacin del contrato.
Est obligado a las Reparaciones Locativas: Son las que segn la costumbre del
pas son de cargo de los arrendatarios, y en general, las de aquellas especies de
deterioro, que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes. Ejemplos del Cdigo: Descalabros de paredes o cercas, rotura de
cristales, etc. Estos ejemplos son del S. XIX.
Otros ejemplos: Si se deterioro de pintura, si se ech a perder el silencioso del
excusado, si se levant una palmeta del entablado, si se ech a perder una llave,
rotura de vidrio (el Cdigo dice de cristales, porque en el siglo XIX las casas
tenan cristales), etc. Todas esas que la costumbre ha sealado que son de cargo de
los arrendatarios, que son consecuencia del uso que est realizando.
Si estas reparaciones locativas, provienen de caso fortuito o fuerza mayor, son de
cargo del arrendador.
Art. 1940. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los
arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por
culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y
acequias, rotura de cristales, etc.

Restituir la cosa arrendada al trmino del contrato. Vamos a ver en la Ley

18.101, en la Ley de Arrendamiento de Predios Urbanos, que hay todo un
procedimiento.

Terminacin del contrato de Arrendamiento:

Termina igual que los otros contratos, por las causas generales:
Por incumplimiento contractual, Por mutuo acuerdo, Por el trmino del plazo.
Causales propias del contrato:
Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;
3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se expresarn;

49

4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.

1. Por la destruccin total de la cosa arrendada. No merece mayor

explicacin. Si se destruye la cosa arrendada, estoy arrendado un bien raz y se
incendia o se cae por un terremoto, ya no se va a poder habitar.
2. Expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo: Se dio un
plazo, venci el plazo, termin el contrato. Aqu nos vamos a detener en una
situacin especial de este contrato de arrendamiento, que es la tcita
reconduccin:
Art. 1956. Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en
caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario,
es una renovacin del contrato.
Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato, tendr derecho el
arrendador para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la
renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren
manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo,
se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por ms tiempo
que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes en los predios rsticos sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva
a renovarse el arriendo de la misma manera.

Termin el contrato y la aparente aquiescencia, o sea voluntad, del arrendador de

que siga el arrendatario en el inmueble arrendado, no significa que se haya
renovado el contrato. Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente
el contrato, tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera. Esta es el
principio general: termin el contrato, tengo derecho a pedir la restitucin. La
aquiescencia del que siga ah, no significa nada, salvo que, si la cosa fuera un bien
raz, y el arrendatario con el beneplcito del arrendador, hubiere pagado la renta de
cualquier espacio y tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubiera
manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco, su intencin de
perseverar en el arriendo se entender renovado el contrato, bajo las mismas
condiciones que antes, pero no ms tiempo de tres meses en los predios urbanos y
el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en
los predios rsticos sin perjuicio de que la expiracin de este tiempo vuelva a
renovarse el arriendo de la misma manera.
Esto se llama tcita reconduccin.
Termin el contrato de arrendamiento, expir el plazo, hay que tener cuidado de no
recibir una renta posterior del arrendatario, porque se considera renovado este
contrato en la mismas condiciones que antes, no por ms de tres meses en los
predios urbanos, ni ms all de terminar las labores principiadas o recoger los frutos
pendientes, si se trata de predios rsticos. As, pueden seguir, por eso hay que
tener cuidado, ya que por algo el legislador estableci los plazos.

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3. Por la extincin de los derechos del arrendador segn las reglas que
ms adelante se expresarn.
Contexto: Si yo le arriendo a usted un bien raz, lo hicimos a lo mejor por escritura
pblica o privada, y soy arrendador y propietario, nada impide enajenar. Qu pasa
con el arrendamiento? Hay alguien que adquiri el bien raz y un arrendatario. El
que adquiri el bien raz a ttulo oneroso est obligado a respetar el arriendo?
Hay que tener presente esta situacin: cuando se extingue el derecho del
arrendador, y esta extincin puede que no sea imputable al arrendador, fjese que
arrendador puede ser usufructuario, el usufructuario puede arrendar la cosa y el
arrendatario sabe que el usufructo es temporal, entonces, si termina no tiene
ninguna responsabilidad el arrendador; lo mismo si es propietario fiduciario y
arrienda, el que arrienda sabe que si se cumple una condicin se va a terminar la
propiedad fiduciaria y va a pasar a otro personaje, el fideicomisario, entonces, no
hay responsabilidad del arrendador.
Art. 1958. Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una causa independiente de su
voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado.
Si, por ejemplo, el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la cosa, expira el arrendamiento por la
llegada del da en que debe cesar el usufructo o pasar la propiedad al fideicomisario; sin embargo de lo que se haya
estipulado entre el arrendador y el arrendatario sobre la duracin del arriendo, y sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 794, inciso 2.

Pero no sucede lo mismo cuando el arrendador enajena el bien raz, y esa

enajenacin puede ser a ttulo gratuito (una donacin) o a ttulo oneroso.
Vamos a ver cundo es por un hecho voluntario del arrendador que se desprende
del bien raz arrendado. Lo hago slo en relacin a los bienes races, porque aunque
la norma no lo dice, pero se desprende de ella.
Art. 1962. Estarn obligados a respetar el arriendo:
1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo;
2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado
por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios;
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del
Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura.

El ttulo lucrativo del numeral 1 no est tomado desde el punto de vista de

arrendador, que ha transferido su derecho a ttulo gratuito (lo dona), el Cdigo
emplea el trmino mirndolo desde el punto de vista del donatario, el que recibe la
cosa, para l es lucrativo. Para el donante, se est desprendiendo de parte de su
patrimonio, por eso es engaosa la palabra lucrativo. Yo arrendador, le tengo
arrendado un bien raz a usted por 10 aos y un da se lo dono a otra persona, esa
persona, donataria, que recibi esa cosa a ttulo lucrativo (es un lucro para la

51

persona), est obligada a respetar el arriendo? S. En la situacin del N 2, si le

vendo a esa otra persona, tambin est obligada a respetar el arriendo, siempre
que sea el arriendo por escritura pblica con el arrendatario y quede tiempo para
que se extinga el arrendamiento. Si consta por escritura privada no hay obligacin
de respetar el arrendamiento. En la situacin del N3 se refiere a los acreedores
hipotecarios, hay obligacin a respetar el arrendamiento siempre que la escritura
pblica debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador
de Bienes Races. Entonces, si el contrato que hicimos nosotros, se hizo por
escritura pblica pero no lo inscribi el arrendatario, porque es uno de los ttulos
que pueden inscribirse de acuerdo al Reglamento del Conservador de Bienes
Races, est obligado a respetar el arrendamiento el acreedor hipotecario que sac
a remate el bien raz? No. Pero si fue previsor y lo inscribi, y esta inscripcin es
anterior a la hipoteca, se va a tener que respetar.
Caso de cliente que inscribi el arrendamiento (que era de 10 aos) y al propietario
le sacan a remate el bien raz, se va a tener que respetar la inscripcin anterior en
el Registro del Conservador. En el contrato hay que sealar los deslindes del bien
raz, de acuerdo al principio de la especialidad, y la inscripcin en el registro del
bien raz para la inscripcin en el Conservador. Esta facultad del arrendatario sale
de esta norma, en su Inc. Final que le facilita al arrendatario la posibilidad de
inscribir.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley haya previsto. Hemos visto
varias situaciones en que se puede pedir la terminacin, por ejemplo, el arrendador
no hizo las mejoras necesarias o permiti que se turbara el uso y el goce de la cosa,
puede pedir el arrendatario la terminacin. Al revs, puede pedirla el arrendador,
cuando el arrendatario no page el precio o renta, puede entonces, terminar con
sentencia judicial.
Desahucio:
Es el aviso anticipado que da el arrendador o arrendatario para poner trmino al
contrato de arrendamiento, que debe darse con una anticipacin de, a lo menos,
como lo que son las formas de pagarse el arrendamiento, si es de un predio urbano
se debe dar con un mes de anticipacin y si es un predio rstico se debe dar con un
ao de anticipacin.
Un desahucio extrajudicial no tiene ninguna validez. Usted puede llamar veinte mil
veces a su arrendatario por telfono, mandarle mails, mandarle cartas, notificarle
por notario que no quiere seguir con el arrendamiento. Cundo se valida el
desahucio? Cuando se notifica judicialmente, pero esto, y hay que tenerlo muy
claro, se da cuando no se ha establecido un plazo. Porque hay muchos
arrendamientos de palabra, entonces, se puede dar un desahucio, pero siempre que
sea notificado legalmente. Esto tiene su forma de expresin en las leyes especiales
que vamos a ver (Ley 18.101 y DL 993)
Tambin puede terminar el contrato de arrendamiento, por expropiacin por
causa de utilidad pblica. Aqu se pueden presentar diversas situaciones. Se
dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes, si se expropia un bien raz rstico. Si la causa de expropiacin
52

fue de tal urgencia, que no d lugar a ello, o si el arrendamiento se hubiere

estipulado por cierto nmero de aos, todava pendientes a la fecha de la
expropiacin, y as constare por escritura pblica, deber al arrendatario
indemnizacin de perjuicios por parte del Estado, por la Comisin Expropiadora. Si
es slo una parte la expropiada, habr que ver: si es una parte menor, podr seguir
el arrendamiento con una rebaja de la renta, si no termina el contrato y tendrn que
indemnizarlo.
Hay un DL relativo a las expropiaciones, en que se establece toda una normativa
para las expropiaciones, y deben regirse por esto los entes expropiadores, que son
el Estado, MOP, Municipalidades, a veces, el SERVIU. Entonces, el problema del
propietario lo soluciona la Constitucin Poltica en el Art. 19, N24 y el DL que hago
mencin. Pero, qu pasa con los arrendatarios?
El Cdigo ya se puso en la situacin que el bien expropiado sea un bien raz rstico,
van a tener que dejar que termine al menos de cosechar. En otros casos, van a
tener que indemnizar tambin al arrendatario. Pero si hay quedan aos para que
termine, el Estado va a tener que indemnizar por medio de sus Institucin
Expropiadoras, pero debe constar el contrato de arrendamiento la estipulacin por
escritura pblica. Si la parte expropiada es pequea, le pedir al arrendador que no
ha perdido toda su propiedad por la expropiacin que le rebaje la renta, pero si le
expropiaron todo, va a tener que pedirle alguna indemnizacin tambin al
arrendador.

LEY N18.101: LEY DE ARRENDAMIENTO DE PREDIOS URBANOS.

Esta ley es bastante antigua, es de enero del ao 1982. No ha tenido mayores
modificaciones. Por qu? Antes se ponan estos contratos como ejemplo de
contratos dirigidos, en que el Estado intervena de tal manera que fijaba las rentas
de arrendamiento, en que no se poda cobrar ms del 11 % del avalo fiscal de la
propiedad, entonces, por qu el Estado intervena en este contrato? Porque haba
insuficiencia de inmuebles para habitar, entonces, si no se intervena y se dejaba
esto en manos de la libre competencia, los arrendamientos habran subido en forma
de que despus no se podra parar, adems porque provena de una economa
centralizada.
Se dicta esta ley de arrendamiento, del ao 1982, no se ha modificado, es harto
malita, no dice casi nada, es ms bien, una ley con normas procesales que
sustantivas, pero ha persistido en el tiempo, porque ya no existe este problema,
porque existen los allegados, los sin casa, pero ya no son una gran cantidad de
personas, porque la gran mayora de la gente ha accedido a un bien raz, y los que
no lo tienen y tienen recursos medios para adquirir un bien raz lo va a hacer,
porque en vez de pagar una renta va a pagar un dividendo. Adems, hoy se
conceden prstamos incluso a treinta aos, antes a lo sumo daban veinte aos. Esta
ley, antigua, mala y todo lo que quieran sigue vigente porque no existe una
necesidad social de cambiarla.

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A quines aplica esta ley? A los bienes races urbanos, estos son: los ubicados
dentro del radio urbano respectivo, no incluye a los que estn fuera del radio
urbano salvo que se trate de viviendas de ms de una hectrea.
Despus, para aclarar ms las cosas, declara que no se aplica a los siguientes
bienes races urbanos:
1. Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan actitud agrcola,
ganadera o forestal. Es decir, no se aplica esta ley, si son superiores a una
hectrea, y que estn dedicados a estas actividades no se aplica esta ley, se
va a aplicar la de los predios rsticos.
2. Tampoco se aplica a los inmuebles fiscales.
3. Tampoco se aplica a las viviendas que se arriendan por temporada no
superior a tres meses, por perodos continuos y discontinuos, siempre que lo
sean amobladas y para fines de descanso y turismo. Todos los
arrendamientos que se producen en el verano en los diferentes balnearios o
en los lugares tursticos, no se rigen por esta ley.
4. No se aplica a los hoteles, residenciales, y establecimientos similares en las
relaciones derivadas de hospedaje.
5. Tampoco a los estacionamientos de los automviles y vehculos.
6. Tampoco a las viviendas regidas por la ley 19.281, se est refiriendo esto a
las viviendas que estn con promesas de compraventa. No se pueden
arrendar las viviendas con promesa de compraventa.
Artculo 1, Ley 18.101.- El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos, entendindose por
tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, se regir por las disposiciones especiales de esta
ley y, en lo no previsto en ella, por el Cdigo Civil.
La misma norma se aplicar a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano,
aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea.
Artculo 2, Ley 18.101.- Esta ley no ser aplicable a los siguientes bienes races urbanos:
1.- Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o
estn destinados a ese tipo de explotacin;
2.- Inmuebles fiscales;
3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por perodos continuos
o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo;
4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospedaje, y
5.- Estacionamiento de automviles y vehculos.
No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se refieren los Nos. 3 y 5
de este artculo, se sustanciarn con arreglo al procedimiento establecido en el Ttulo III de la presente
ley.
6.- Las viviendas regidas por la ley N19.281.

Normas sobre el desahucio y la restitucin.

Desahucio: da otras causas esta ley para que opere. Restitucin: Opera cuando ha
vencido el plazo.
Desahucio:
Artculo 3, Ley 18.101.- En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a
mes y en los de duracin indefinida, el desahucio dado por el arrendador slo podr efectuarse
judicialmente o mediante notificacin personal efectuada por un notario.

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En los casos mencionados en el inciso anterior, el plazo de desahucio ser de dos meses, contado
desde su notificacin, y se aumentar en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera
ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses.
El arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo establecido en este
artculo y, en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la
restitucin.

Esta ley es novedosa en este aspecto: Cmo efectuamos el desahucio cuando el

contrato se haya pactado mes a mes o es de duracin indefinida? Mediante
notificacin judicial o ante notario.
Es decir, en los contratos de arrendamientos de rentas pactadas mes a mes o de
duracin indefinida, el desahucio, que se puede notificar judicialmente o a travs de
notario, le otorga al arrendatario, desde que es notificado, dos meses de desahucio
para permanecer en el inmueble arrendado. Este se aumenta en un mes por cada
ao de ocupacin en el inmueble, pero en ningn caso puede pasar los seis meses,
ese es el plazo mximo del desahucio.
Qu pasa si el arrendatario restituye antes del plazo que le otorga la ley?
Est obligado a pagar hasta el da de la restitucin.
Restitucin:
Ha expirado un plazo. Aqu hay un plazo, en el que hay que fijarse, porque tiene
trascendencia.
Artculo 4, Ley 18.101. - En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao el arrendador slo
podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr
derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda.
En los casos a que se refiere este artculo el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar
el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que
aqulla se efecte.

Si arrendamos hasta un ao, qu pasa si venci el plazo? Tengo que notificar

judicialmente, pedir la restitucin y lo mximo que le va a dar la ley al arrendador
son dos meses, contados desde la notificacin de la demanda. Puede restituir antes
el arrendatario y slo est obligado a pagar la renta hasta el da que restituya.
Qu pasa si arriendo por dos aos, dieciocho meses o por cinco aos? No hay
norma, se aplica derechamente el vencimiento del plazo, tiene que restituir el
arrendatario, si no lo hace hay que demandarlo, pero no le van a dar un da ms.
Hay que tener presente otra norma:
Artculo 5, Ley 18.101- En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin
con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al
contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.

Entonces, si se arrienda por ms de un ao y nada se dice, se entiende implcita la

facultad de subarrendar. Por el contrario, si se prohbe subarrendar en el contrato no
lo va a poder hacer.
Artculo 6, Ley 18.101.- Cuando el arrendamiento termine por la expiracin del tiempo estipulado para
su duracin, por la extincin del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el arrendatario
continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes que sean de
su cargo, hasta que efecte la restitucin del inmueble.

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Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al juez
de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del abandono
por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se encuentre el bien raz al
momento de su entrega al arrendador y remitir copia de ella al tribunal.

De tal manera, si termin el plazo o se extingui los derechos del arrendador, el

arrendatario tiene que pagar las rentas hasta que restituya.
Aqu se pone en una situacin que es conveniente analizar: si el arrendatario se fue
sin pagar y dej en el inmueble algunas cosas, puede acusar al arrendador de
delito. Hay que contratar a un notario para ir al inmueble, entonces, el notario saca
un acta del estado en que queda el inmueble, esa es la manera legal en que se
vuelve a ocupar el inmueble, porque estos contratos de arrendamiento a veces
terminan mal, incluso matando a la otra persona, entonces, el cliente puede
regresar e inventar cosas.
Supongamos que el arrendatario no paga las rentas de arrendamiento:
Artculo 10, Ley 18.101.- Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de la
renta, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1.977 del Cdigo Civil, la segunda de las
reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la
demanda.
Al ejercitarse la accin aludida en el inciso precedente podrn deducirse tambin, conjuntamente, la
de cobro de las rentas insolutas en que aquella se funde y las de pago de consumo de luz, energa
elctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras prestaciones anlogas
que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entendern comprendidas en la accin las de igual naturaleza a
las reclamadas que se devenguen durante la tramitacin del juicio y hasta que la restitucin o el pago
se efecte.

Este es uno de los juicios ms comunes en los contratos de arrendamiento, que el

arrendatario no pague. Qu hay que hacer? Hay que demandar la terminacin del
contrato de arrendamiento por no pago de la renta y que se restituya. Y cmo es el
procedimiento? Se notifica y se fija una audiencia y en esa audiencia hay que
reconvenirlo por segunda vez, porque la primera reconvencin es al momento de
demandar. Junto con esta demanda se deben cobrar todos los gastos inherentes a
un arrendatario: luz, agua potable, gas, todos los servicios bsicos. Por qu si no
quin va a responder? El propietario. Si no paga las empresas lo dejan sin luz, sin
agua, sin gas. Entonces, hay que cobrar tambin cando se pide la terminacin del
contrato de arrendamiento todo lo dems.
Otra cosa muy importante, lo que establece el Art. 23, ahora mirado desde el punto
de vista del arrendatario:
Artculo 23.- En caso de negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el
correspondiente recibo al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pago por
consignacin establecido en el IV del Cdigo Civil, podr depositar aqulla en la unidad del Servicio de
Tesoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellidos y la residencia
del arrendador. Dicha unidad le otorgar el respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta
certificada, la existencia del depsito. Este pago se considerar hecho al arrendador para todos los
efectos legales; pero su suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda.
El retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos ni producir los
efectos previstos en el inciso tercero del artculo 1.956 del Cdigo Civil.
Si transcurridos tres aos desde la fecha del ingreso del depsito en el Servicio de Tesoreras, el
arrendador no hubiere efectuado su retiro, los fondos correspondientes pasarn a rentas generales de
la Nacin.

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A veces, los arrendadores quieren subir las rentas y los arrendatarios se niegan,
porque la renta pactada fue otra. Qu puede hacer el arrendador? No recibirle la
renta. Ustedes conocen esta situacin como ejemplo de la mora del acreedor. Qu
puede hacer el arrendatario? Pago por consignacin, pero es muy engorroso,
entonces, esta ley le da una solucin prctica.
DECRETO LEY 993 SOBRE ARRENDAMIENTO DE PREDIOS RSTICOS.
Es ms antiguo, del ao 1975. El exordio que tiene esta ley, viene a sealar ciertos
principios que cambiaron, se haba producido el quiebre institucional de 1973, en
que haban leyes de arrendamiento en contratos dirigidos en que no haba libertad
para fijar las rentas de arrendamiento.
Qu pasa cuando se dicta esta ley en 1975? El exordio es bien decisivo.
Considerando: Que, dadas las caractersticas propias de los predios rsticos, resulta necesario que las
normas sobre arrendamiento, medieras y otras formas de explotacin por terceros sean
suficientemente flexibles, de manera que permitan un flujo tanto de capitales como de capacidad
empresarial hacia el sector agropecuario,
Que lo anterior es una condicin necesaria para que la agricultura se transforme en una actividad
que pueda contribuir eficientemente al desarrollo econmico y social del pas,
Que la legislacin vigente sobre la materia es excesivamente restrictiva y, por tanto, inconveniente,
La Junta de Gobierno de la Repblica de Chile ha acordado dictar el siguiente DECRETO LEY.

Este es un contrato solemne.

ARTICULO 1, Inc. 1, Decreto Ley 993. El contrato de arrendamiento de predios rsticos y cualquiera
otra convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros, as como las medieras o aparceras,
se sometern a las disposiciones del presente decreto ley.
ARTICULO 5, Decreto Ley 993. El contrato de arrendamiento que recaiga sobre la totalidad o parte de
un predio rstico, slo podr pactarse por escritura pblica o privada, siendo necesario en este ltimo
caso, la presencia de dos testigos mayores de dieciocho aos, quienes individualizados, lo suscribirn
en dicho carcter.
El arrendador deber declarar en la misma escritura, sea pblica o privada, si est afecto al impuesto
de primera categora sobre la base de renta efectiva determinada por contabilidad completa, o sujeto
al rgimen de renta presunta para efectos tributarios.
La falta de esta declaracin impide que el documento en que conste el contrato, pueda hacerse
valer ante autoridades judiciales y administrativas, y no tendr mrito ejecutivo mientras no se
acredite mediante escritura complementaria la constancia de la declaracin referida.

La solemnidad y la presencia de los testigos son la particularidad de este contrato,

apartndose de las normas supletorias que hemos visto en el Cdigo Civil y
apartndose del arrendamiento de predios urbanos.
Podemos destacar de esta ley, que establece unas prohibiciones:
ARTICULO 3, Decreto Ley 993. En las zonas fronterizas, no podrn celebrarse los contratos a que se
refiere el presente decreto ley, con personas naturales o jurdicas extranjeras.

Cuando se estudia la territorialidad de la ley, que es aplicable tanto para chilenos

como extranjeros, se hace presente como algo excepcional el lmite de que los
extranjeros no pueden celebrar contratos de arrendamientos en zonas fronterizas,
sean personas naturales o jurdicas.
Este DL habla tambin de las medieras y aparceras. Qu son las Medieras o
Aparceras? Es un contrato bien comn en el agro, porque muchas veces el dueo
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de un predio destinado a la agricultura no lo quiere explotar, pero hay alguien que

quiere explotarlo, entonces celebran este contrato de mediera o aparcera, en que
se reparten los frutos.
ARTICULO 12, Decreto Ley 993. Se entender por contrato de mediera o aparcera aquel en que una
parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terrenos y la otra el trabajo para
realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten
obligndose, ambas partes, adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin
de los terrenos, a concurrir a los gastos de produccin, a realizar en forma conjunta la direccin de la
explotacin y a participar en los riesgos de la misma.
Llmase cedente la persona que se obliga a aportar el uso de la tierra y mediero al que se obliga a
trabajarla.

Se da muy frecuentemente. En las tierras cerca de Santiago hay muchas medieras

o aparcera, el dueo pone las tierras y la otra el trabajo, y se reparten los frutos.
Arrendamiento de Confeccin de Obra Material:
Ac nos podemos encontrar con un contrato de arrendamiento o con una
compraventa.
Si el artfice (el que confecciona la obra) coloca los materiales es una compraventa.
Si el interesado coloca los materiales es un arrendamiento de confeccin de obra
material.
Ejemplo: Antes era ms comn que se mandaran a hacer los ternos, el interesado
colocaba la tela era un arrendamiento, si el sastre pona la tela era una
compraventa.
Art. 1996. Si el artfice suministra la materia para la confeccin de una obra material, el contrato es de
venta; pero no se perfecciona sino por la aprobacin del que orden la obra.
Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino desde su aprobacin,
salvo que se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o no.
Si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de arrendamiento.
Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo el artfice lo dems, el
contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de venta.
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de arrendamiento, sin perjuicio
de las especiales que siguen.

Estas normas no tienen mayor trascendencia. No sucede lo mismo con los contratos
para la construccin de edificios, que s es importante.
Ejemplo: Caso que en la Corte Suprema se estaba demandando a una empresa
constructora por entrega de edificios con fallas, demandaban los propietarios a la
empresa constructora y a otros funcionarios ms, que en primera instancia fueron
declarados responsables. Apelaron los funcionarios a la Corte de Apelaciones de
Valparaso y dieron vuelta el fallo, que estableci que haba una responsabilidad
contractual. Se interpuso una casacin en el fondo, en la Corte Suprema, y se
acogi la casacin. Aqu se discutieron cosas muy importantes, de gran
trascendencia jurdica, hay casos emblemticos, las casas Copeva, por ejemplo, en
que se discute si las fallas dan origen a una responsabilidad contractual. Primero
veremos lo que dice el Cdigo y luego nos iremos a la Ley General de Vivienda y
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Construccin. No olvidemos que el Cdigo es del siglo XIX, por lo que esta
normativa est complementada y modificada por la Ley General de Urbanismo y
Vivienda de 2005.
Este Artculo contiene la nica norma del Cdigo Civil en que se fundamenta la
teora de la imprevisin, en el numeral 2.
Art. 2003. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la
obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los jornales o los materiales, o
de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado un precio
particular por dichas agregaciones o modificaciones.
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron preverse,
deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr ocurrir al juez para que
decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda.
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos subsiguientes a su entrega, por vicio de
la construccin, o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en
razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario; si los materiales han sido
suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artculo
2000, inciso final.
4. El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa que el dueo la aprueba, como
exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario de la responsabilidad que por el
inciso precedente se le impone.
5. Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han contratado con el dueo directamente por
sus respectivas pagas, se mirarn como contratistas independientes, y tendrn accin directa contra el dueo; pero
si han contratado con el empresario, no tendrn accin contra el dueo sino subsidiariamente, y hasta concurrencia
de lo que ste deba al empresario.

Aqu estamos en presencia de un contrato de edificacin de un edificio, a precio

nico alzado, obra en mano, es decir, yo tengo un sitio, le encargo al constructor
que me haga una casa habitacin, con esos planos de arquitectura que quiero, todo
obra en mano, usted me va a entregar las llaves, yo voy a ir a abrir la puerta. A eso
se est refiriendo, esto es importante para desarrollar la teora de la imprevisin.
Qu reglas son estas?
1. Se aplican lisa y llanamente la ley del contrato, Art. 1545, el pacta sunt
servanda, el valor de la palabra empeada. Todos contrato legalmente celebrado
es ley para las partes contratantes. No puede venir y decir que subieron los
jornales de los trabajadores o subieron el coste de los materiales.
2. Esta es la nica norma en la que puede fundamentarse la teora de la
imprevisin. Fjense que en el sitio en que van a hacer la casa y encontraron una
piedra gigantesca, una roca, y tienen que contratar especialistas que dinamiten
la roca o como a veces sucede el terreno es gredoso, entonces, las fundaciones
tienen que ser mucho ms profundas y con ms hierro. Ac est la teora de la
imprevisin, al momento de contratar se pudo prever estas circunstancias?
(esto est respecto a la construccin de edificios, pero esto lo podemos
extrapolar a otras situaciones), entonces, el constructor va al juez porque el

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dueo no quiere dar ms plata, le plantea el asunto y el juez puede meterse en

el contrato, si efectivamente no se pudo prever esta situacin especialsima, se
mete en el contrato y restablece la conmutatividad del contrato. Ah est la
teora de la imprevisin, que va directamente en contra del principio de que todo
contrato es una ley para las partes. Esta teora de la imprevisin pudo aplicarse
en el ao 1982, con anterioridad a este ao, el pas viva la poca del dinero
dulce, en que todos los prstamos que se hacan eran en dlares, todas las
personas estaban endeudadas en dlares, las empresas incluso tambin estaban
endeudadas en dlares, porque el dlar estaba muy bajo y detenido en ese
precio, no suba ni bajaba, y de repente, el dlar se dispara en un da seis veces
lo que vala. Entonces, si deba mil despus deba seis mil, tcnicamente quebr
la banca y el Estado se tuvo que meter, porque no podan pagar. Pero hay que
recordar que esta norma es para la construccin de edificios.
El Cdigo se refiere a la Construccin de edificios por un precio alzado lo que en la
jerga de la construccin se denomina obra vendida llave en mano. Hay muchas
formas de construir, puede construirse por etapas, a travs de una casa de una
casa grande, se puede contratar en relacin a la obra gruesa y despus se vern las
terminaciones, y los ltimos trabajos se entregarn en tal fecha. Se puede construir
tambin por administracin, el propio propietario construye y va encargando la obra
a diferentes artfices, a uno le encarga la obra gruesa, y a otros lo necesario para
identificar la casa, a otros la construccin del agua potable, los artefactos, etc. Hay
diferentes formas de construir. A la que se refiere el Cdigo, es a la construccin
llave en mano, obra terminada, y esto se hace con un precio tambin fijado, qu
pasa si circunstancias excepcionales determinan que el constructor le bonifique al
interesado un aumento de precio por circunstancias imprevisibles como un vicio
oculto del suelo,
por alza de las remuneraciones de los trabajadores y le
constructor le diga que son circunstancias imprevisibles?, qu puede hacer el que
encarga la obra? Aplicar el principio de que todo contrato es ley para las partes, por
lo tanto debe atenerse a lo que acordaron. Cuando esto sucede el Cdigo le permite
al constructor solicitarle al juez que en atencin a estas circunstancias
imprevisibles, restablezca la conmutatividad del contrato. Esto puede servir de
fundamento para la teora de la imprevisin, que tiene un campo mucho ms
amplio que este, en cualquier contrato se puede plantear que han cambiado las
circunstancias, que son imprevisibles y que no se puede aplicar la ley del contrato,
porque saldra muy perjudicado, por lo que se tiene que restablecer la
conmutatividad.
Este artculo 2003, N 1 y 2 daran cabida a esta teora en nuestro sistema jurdico
dispositivo, pero cuando ha habido oportunidad de aplicarlo nuestros tribunales no
lo aplican. Simplemente dicen que todo contrato es una ley para las partes y que no
puede ser dejado sin efecto, sino que por mutuo consentimiento o por causas
legales.
En el Cdigo Civil, una vez que se termina la construccin del edificio empieza a
correr un plazo de prescripcin de cinco aos para que el que encargo la obra del
edificio haga valer sus derechos si la obra contiene fallas que tendr que reparar el
constructor. Pero en esta materia se aplica una ley especial, la Ley General de
Urbanismo y Construccin N20.016, del ao 2005, que tiene importancia porque
hay conjuntos habitacionales que con las primeras lluvias se inundan
completamente, por otro lado alegan otros propietarios que han fallado los
artefactos, los cielos, etc. En esta ley se establece la responsabilidad objetiva del
primer propietario vendedor y hay una responsabilidad solidaria con el constructor,

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los arquitectos, los ingenieros, los ingenieros calculistas, en relacin de entregar un

edificio sin fallas. De tal manera, que si hay falla en un edificio, no es necesario
probar culpa a este primer vendedor o a cualquiera de estos otros obligados, es una
responsabilidad objetiva, simplemente el que compr, el adquirente, tendr que
acreditar los daos que se han producido. Esto es de una trascendencia enorme,
porque si se aplicaran las reglas del Cdigo Civil la cuestin sera bien dudosa,
porque hay normas que dicen que un edificio en ruina est en la responsabilidad
extracontractual y no en la contractual.
Art. 2324. Si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la
responsabilidad prescrita en la regla 3. del artculo 2003.

Hay una remisin al Art. que estamos viendo, uno est en la responsabilidad
extracontractual y el otro est en la responsabilidad contractual. Los tratadistas no
se ponen de acuerdo, unos que dicen que hay responsabilidad extracontractual y
otros creen que es contractual, pero han zanjado esta discusin esta ley del ao
2005, en el sentido de que hay una responsabilidad objetiva de todos los
responsables en la cadena que se produce antes de venderse una construccin por
piso o departamento. Ms an, esta Ley General de Urbanismo y Construccin,
establece diversos plazos de prescripcin, todos se cuentan desde la recepcin fina
del edificio por la Direccin de Obras Municipales, y hay un plazo de 3 aos, un
plazo de 5 aos y un plazo de 10 aos, y aqu s que la ley hace una distincin
respecto de los vicios o fallos que presentan las edificaciones:
Si se trata de vicios o fallas de terminaciones, el plazo de prescripcin es de tres
aos contados desde la recepcin final del edificio.
Si se tratan de vicios o fallas de mayor envergadura, pero que no llegan a lo
esencial en la construccin, el pazo es de 5 aos desde la recepcin.
Si las fallas son estructurales, el plazo de prescripcin es de 10 aos desde la
recepcin final.
Arrendamiento de prestaciones de servicios inmateriales.
En estas predomina el esfuerzo intelectual.
En esta materia el Cdigo est prcticamente derogado por el Cdigo del Trabajo.
Art. 2006. Las obras inmateriales, o en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano, como una composicin
literaria, o la correccin tipogrfica de un impreso, se sujetan a las disposiciones especiales de los artculos 1997,
1998, 1999 y 2002.
Art. 2007. Los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los de los escritores
asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores, se sujetan a
las reglas especiales que siguen.

Esto est modificado por el Cdigo del trabajo, porque primero se est refiriendo a
los periodistas, luego a los secretarios del campo privado, los profesores, las
empleadas de servicio domstico, los artistas o los que tienen una empresa liberal.
Todas estas materias se rigen por el Cdigo de Trabajo, siempre y cuando haya
vinculacin de dependencia y el trabajo sea prolongado en el tiempo. El lmite entre
un simple arrendamiento de servicios inmateriales y un contrato de trabajo, es que
el primero son los que se hablan de que son trabajos a honorarios, muchos
empleadores se aprovechan de estas circunstancias, porque hay casos en que
parece clara la diferencia, pero en otros no tanto.
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Dentro de esta prestacin de servicios inmateriales, estn las profesiones liberales,

donde estamos los abogados. Cuando un abogado atiende a un cliente gira una
boleta de honorarios pero a veces tiene la calidad de trabajadores, cuando sirven a
un solo empleador. Si como abogado atiende a una sola persona, en ese caso hay
un contrato de trabajo. Cuando atiende a muchas personas ya ah se habla de
honorarios y no se le aplica el contrato laboral.

6. CONTRATO DE SOCIEDAD.
Tambin recibe el nombre de contrato de compaa.
Definicin:
Es un contrato en que las partes se obligan a realizar un aporte con el objeto de
repartirse los beneficios que provenga de aquello.
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.

Art. 2053 que define este contrato, enseguida establece en el segundo inciso que la
sociedad o compaa es la persona jurdica, distinta de los socios. Tiene
personalidad, puede actuar de manera jurdica, es un ente ficticio, capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones, y puede ser representada judicial y
extrajudicialmente. Esto no se debe olvidar nunca.
Dentro de las sociedades, vamos a referirnos a la sociedad colectiva civil, que tiene
los fundamentos de la sociedad, pero interesa conocer a fondo son las sociedades
comerciales (Responsabilidad Social Limitada, las Sociedades Annimas, etc.). Esto
que vamos a ver es el esqueleto, porque la sociedad colectiva civil casi nadie
contrata de esta forma, el Cdigo la califica incluso de consensual. Entonces, la
importancia de las sociedades colectivas civiles es que son fundamento de otras
sociedades que son las importantes. (Contenidas en leyes especiales: Ley 18.046
Sociedades Annimas. Bolsa de Comercio. Ley 18.018 de Responsabilidad Limitada.

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Hoy en da se habla de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada). Lo que

veremos son los elementos bsicos de la sociedad.
Caractersticas:
1. De acuerdo al Cdigo Civil es un contrato consensual, que se perfecciona con
el slo consentimiento: Pero por lo menos se necesitar escritura privada para
probar el contrato. Para acreditarlo, entonces, se hace por escritura privada.
2. Es un contrato plurilateral: La teora Moderna expresa que en los contratos hay
una contraposicin de intereses, y es efectivo, menos en el contrato de sociedad
porque el inters es uno solo obtener ganancias o utilidades, por ello se ha dicho
que es plurilateral ms que bilateral.
3. Es un contrato oneroso: Hay que realizar un aporte que se valoriza en dinero.
No podemos sealar que sea oneroso conmutativo ni menos que sea aleatorio.
El objeto a lo mejor de la sociedad puede ser aleatorio, pero en s la sociedad no
puede ser un contrato aleatorio. Pero, no podemos sealar que sea un contrato
conmutativo, porque va a depender del porcentaje del aporte las utilidades a
repartir o las perdidas a distribuir.
4. Es un contrato principal, subsiste por s mismo.
5. PUEDE constituir un ttulo traslaticio de dominio.
Elementos del contrato:
Requisitos del contrato, son todos esenciales:
1. Aporte.
2. Reparto de Beneficios.
3. Eventualmente, distribucin de las prdidas.
4. Afeccio Societaris: Intencin de Formar Sociedad.
1. APORTE:
Debe ser valorizado en dinero, puede consistir en cosas corporales muebles e
inmuebles, puede consistir en cosas incorporales (derechos), puede consistir en una
industria o trabajo, pero todo debe estar valorizado en dinero.
Un socio que aporta trabajo, o aporta una industria o comercio, o aporta un bien
raz, debe valorizarse en dinero. Puede originarse un problema cuando el aporte sea
el trabajo: problema para determinar valor. Caso en que se form una sociedad, en
que claramente haba unos socios capitalistas, y haba un socio que conoca el
objeto de estos socios, que eran prestaciones de salud. A este seor, le ofrecieron
un 5% del capital social, sin poner esta persona dinero, solo su trabajo y se
proyectaron en eso, y si llegaba a algunas metas ese capital iba a aumentar a un
15%. Segn l, haba llegado al porcentaje y no le dieron la participacin en el
haber social y demand. Ah hay una situacin en que el trabajo se valorizaba, era
importantsimo para poner en movimiento esta sociedad. Este caso tambin se
encuentra en la situacin Art. 1552, excepcin del contrato no cumplido.
Este contrato NO es real, en que se perfeccione con la entrega. Es BILATERAL dentro
de la terminologa del Cdigo Civil (ya vimos que para la doctrina es plurilateral), se
obliga a entregar el aporte. Una de las causales de trmino de este contrato es que
alguno de los socios no cumpla con la obligacin de entregar el aporte. Los socios
aportan el dinero, pero aportan una parte de lo que les corresponde, por decir, algo,
el capital social es de treinta millones de pesos y cada socio se obliga a aportar
diez, y en el momento de constituirse la sociedad aportan cinco y el saldo se

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completar en el plazo de tres aos, incluso con las utilidades que pueda dar al
sociedad.
Este aporte puede ser en dominio o en usufructo. Ejemplo: Se constituye una
sociedad Inmobiliaria, en que aportan los socios inmuebles. Capital social: sern
300 millones. El socio A va a aportar un inmueble ubicado en tal parte que los
socios valoran en 100 millones, el socio B lo mismo y el socio C lo mismo. Son
todos aportes en dominio. Quin pasa a ser propietario? La sociedad. Y junto con la
escritura social van a tener que inscribir el Registro de Propiedad, y no en el
Registro de Comercio, este aporte en dominio del que la sociedad va a pasar a ser
duea. Tambin el aporte puede ser en usufructo, quedndose el socio aportante
con la nuda propiedad.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

2. REPARTIRSE LOS BENEFICIOS QUE PROVENGAN DEL OBJETO APORTADO:

Por definicin, Qu se persigue con la propiedad? Obtener beneficios. Cmo nos
repartimos beneficios? De acuerdo a lo que digan los estatutos de la sociedad al
constituirse, si nada dicen los beneficios se reparten en proporcin a los aportes.
Antes de que se legislara sobre las Empresas Individuales de Responsabilidad
Limitada si queran limitar su responsabilidad los socios y habiendo un socio que era
el dueo del objeto social, formaban la sociedad, pero se quedaba este socio con el
99% y el aparente socio quedaba con el 1%, para que hubiese una sociedad, porque
por lo menos tienen que haber dos personas, pero le estaban torciendo la mano a la
ley, porque queran formar una persona jurdica distinta con las ventajas de una
sociedad, de ah que naci la empresa individual de responsabilidad limitada, en
que una persona puede tener su empresa individual en que va a hacer un aporte y
va a responder hasta este aporte. Entonces, se reparten los beneficios en
proporcin a los aportes.
3. DISTRIBUIRSE LAS PRDIDAS:
Qu pasa si les va mal? Tienen que distribuirse las prdidas, Cmo? De acuerdo a
estatutos de la sociedad, si nada dicen en proporcin a los aportes.
4. INTENCIN DE FORMAR SOCIEDAD:
En qu se materializa esta intencin? Se materializa en la fidelidad social: los
socios deben ser fieles a la sociedad que han constituido. Su intencin es formar la
persona jurdica para repartir beneficios. Van a estar a lo que resulte: a las buenas y
a las malas. Por eso no se considera socio al que falta a la afectio societatis. No se
le puede considerar socio, porque le falta el afectio societatis, a aquel trabajador
que se le remunera con participacin en las utilidades de la empresa, de la
sociedad. Hay un gerente, o un jefe administrativo, etc., que quiere beneficiarlo en
la sociedad a aquel trabajador y le dan una participacin en la sociedad, pero eso
no significa que sea socio, porque l no est en las duras y en las maduras, si le va
mal a sociedad, siempre va a tener como una remuneracin adicional esta
participacin en la sociedad, pero l no tendra prdidas, si tiene prdidas las

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sociedad no va a tener que poner nada de su parte para pagar esas prdidas,
porque no es socio, le falta esa afeccio socieatatis, esa fidelidad con la sociedad. Es
frecuente que el empleador se les d un beneficio pero eso no significa que sea
socio. Remuneraciones adicionales no lo hace socio: no va a tener que poner nada,
porque no es socio, porque no tiene afeccio societatis.
Diferentes tipos de sociedad:
Sociedades Colectivas Civiles y Comerciales:
Dependiendo de su objeto.
En el Art 3 del Cdigo de Comercio se define actos de comercio, si se dedican a
estos son comerciales, si no lo hacen son civiles.
Por ejemplo son civiles, las sociedades de personas inmobiliarias. Hay una regla,
todas las sociedades annimas, cualquiera sea su objeto, se consideran
comerciales.
Ambas pueden ser sociedades colectivas, sociedades encomanditas, sociedades
annimas, sociedades de responsabilidad limitada. Todas persiguen obtener
beneficios.
Administracin de sociedades colectivas:
Puede la administracin recaer en uno o ms socios. Tiene importancia el momento
en que es nombrado, si se nombra en el pacto constitutivo pasa a ser una clusula
esencial y puede ser removido este socio administrador sino por renuncia
autorizada en el pacto constitutivo por causa fundamentada, entonces, si se
nombra el administrador en la constitucin de la sociedad pasa a ser de la esencia y
si se remueve sin fundamentos, termina la sociedad. Si se nombra con posterioridad
el socio administrador por los socios acreditados, ya no es de la esencia.
Aspecto prctico: al redactar escritura social la clusula ms importante es la de la
administracin de la sociedad, si son dos lo ms probable es que acten de
consuno, pero si llegan a la oficina del abogado tres personas que quieren formar
una sociedad, una pregunta clave es quin va a administrar esta sociedad,
entonces, a lo mejor, estas personas no tienen claro el asunto, le podramos decir
que puede ser uno slo de ellos, pero va a tener facultades importantes en los actos
jurdicos que van a presentar, que pueden ser actos jurdicos de disposicin. Si
quieren administrar todos, cualquier cosa que haga la sociedad va a tener que
comparecer todos. A lo mejor van a tener que sacar un talonario de cheque para
abrir la cuenta de la sociedad y todos los cheques los van a tener que firmar los
tres. Entonces, se les podra decir que pueden fijar un socio administrador y para
actos jurdicos trascendentes como disposicin de bienes se congreguen todos,
entonces, van adaptando el mandato social que se le da al administrador o pueden
decir que van a tener la administracin indistintamente dos de los tres socios. Esto
hay que verlo muy bien, porque va a manejar el aspecto pecuniario de la sociedad,
va a tener que ir viendo las compras, las ventas, las hipotecas, las prendas,
arrendamientos (esto es complicado, porque significa no hacer uso y goce de un
bien por un largo tiempo), etc., de la sociedad. Por ello, es importantsimo saber
redactar la clusula de la administracin.
El Cdigo Civil se pone en el caso de que no se nombre un socio administrador,
entonces, administran todos, esta sociedad no podra funcionar bien.
Art. 2081. No habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que
cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los
artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:

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1. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est
pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales.
2. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal
que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para
la conservacin de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin
el consentimiento de los otros.

Efectos del contrato de sociedad:

Hay que verlos desde diversas situaciones:
Obligaciones que tienen los socios para con la sociedad.
Obligaciones que tiene la sociedad con los socios.
Obligaciones que tienen los socios con terceros.
1. OBLIGACIONES QUE TIENEN LOS SOCIOS CON LA SOCIEDAD:
Por definicin, en este contrato las partes se obligan a poner algo en comn. Es
decir, la primera obligacin es cumplir con el aporte, y el aporte puede ser en
dominio o en usufructo. El aporte en dominio como su nombre lo indica es ttulo
traslaticio de dominio, y por lo tanto, la sociedad, efectuada la tradicin pasa a ser
duea de ese aporte. Por ejemplo: en una sociedad inmobiliaria que se aporta un
bien raz, en la redaccin de la escritura social, hay que actuar como si se redactara
una compraventa en lo que se refiere al aporte. Al final de la escritura hay que
poner se faculta al portador de copia autorizada de esta escritura para adquirir la
inscripcin en el conservador de bienes races. Hay que hacerlo as, porque se est
aportando en dominio, en el ejemplo propuesto, hecha la inscripcin pasa a ser de
propiedad de la sociedad el inmueble.
En el aporte en usufructo, es decir, el socio aportante se desprende del uso y del
goce y pasa a ser de la sociedad y se reserva la nuda propiedad. Es decir, la
sociedad va a poder usar y gozar, es decir, de acuerdo al uso natural de la cosa u
obtener sus frutos, naturales o civiles.
El Cdigo en esta parte se pone en dos situaciones cuando el aporte es en dominio
y en usufructo, y se plantea la siguiente situacin, Qu pasa si la cosa perece?
Quin corre con el riesgo? No hay duda de que si el aporte es en dominio corre con
el riesgo la sociedad que es su dueo, siguiendo el principio fundamental de que las
cosas perecen para su dueo, y si es un usufructo y la cosa perece, perece para el
nudo propietario, sin perjuicio de que pereciendo la cosa se acaba el usufructo, pero
la cosa perece para el dueo, nudo propietario.
Se plantea a este respecto una obligacin que le corresponde al socio aportante,
que es el de la eviccin. Qu pasa si terceros pretenden derechos sobre el bien
aportado? El socio tiene que actuar igual que el vendedor, mutandi mutandis todo
lo que dijimos acerca de esa materia, tenemos que aplicarlo ac. Si terceros
demandan ser el deo de bien aportado, el socio debe concurrir a defender a la
sociedad, con todas las implicancias que vimos en su oportunidad. Si la cosa es
evicta en definitiva, va a tener que indemnizar de todo perjuicio a la sociedad. Se
aplican las normas del saneamiento de la eviccin que vimos en la compraventa.
Qu otras obligaciones tienen los socios con la sociedad?
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Tienen el deber de fidelidad: siempre tienen que ante poner el inters social al
inters propio. Por ningn motivo podra un socio realizar algn negocio o acto
jurdico que le corresponde a la sociedad hacerlo a l para obtener beneficio l y no
la sociedad, estara faltando al deber de fidelidad. Los socios tienen n deber de
fidelidad con la sociedad, es decir, deben posponer sus intereses personales al
inters social, porque sera muy fcil si hay un buen negocio, que tiene relacin con
el giro social y lo hace a ttulo personal, est faltando al deber de fidelidad.
2. OBLIGACIONES QUE TIENE LA SOCIEDAD CON LOS SOCIOS:
A su vez, la sociedad tiene obligaciones para con los socios.
Un socio con bienes propios puede cumplir obligaciones sociales, de tal manera,
que la sociedad est obligada a tener este socio, si es que realiza con bienes
propios para obligaciones sociales.
3. OBLIGACIONES QUE TIENEN LOS SOCIOS CON TERCEROS:
Las vamos a destacar, porque hay un aspecto jurdico relevante.
Si el socio est actuando por la sociedad, no hay duda de que obliga a la sociedad.
Si el socio acta a nombre propio se obliga l.
Lo que vamos a destacar es el gran taln de Aquiles de este tipo de sociedades: la
sociedad cuando es colectiva civil, su responsabilidad como la responsabilidad de
los socios, no slo llega hasta el monto del aporte sino que responden de las
obligaciones sociales frente a los terceros con todo su patrimonio. Si les rematan la
sociedad, tiene como persona su propio patrimonio, los acreedores van a pagarse
en el patrimonio social, se acab el patrimonio social: perfectamente tienen
derecho a embargar los bienes propios de los socios, porque su responsabilidad es
ilimitada.
A este respecto se presenta un caso interesante de aplicacin de accin
subrogatoria, pero se presenta esquema diferente en esta condicin, Qu pasa con
los acreedores personales de los socios, no de la sociedad, podrn hacer efectivo
sus crditos en el patrimonio social? No, porque la sociedad tiene s propia
personalidad, y los socios tienen sus aportes. Si soy simple socio de una sociedad
colectiva civil y contraigo obligaciones no con la sociedad, sino con personas
naturales, mis acreedores, podrn hacer efectivo sus crditos en el patrimonio
social? No, pero pueden emplear una accin subrogatoria, es decir, ocupar el lugar
jurdico del deudor, y hacerse pago con los beneficios, las utilidades de la sociedad.
Eso lo pueden hacer los acreedores de los socios, hacer efectiva la accin oblicua o
subrogatoria.
Tambin podran embargarle sus derechos, bien que est en el comercio jurdico y
por lo tanto es embargable.
Esto es importante porque se da un caso de subcontratacin:
Si los socios no estn de acuerdo no pueden ingresar un nuevo socio a la sociedad,
es una obligacin con la sociedad, aunque el socio administrador tenga las ms
amplias facultades, no puede en uso de esas facultades ingresar un nuevo socio a la
sociedad sin la anuencia de los dems. Para que ingrese un nuevo socio a la
sociedad es necesario la voluntad unnime de todos los socios. Esto es muy
frecuente de que se plantee la posibilidad de que ingrese un nuevo socio. Pero
puede que se opongan, pero que puede ocurrir un caso de subcontratacin: asociar
a mis derechos sociales, mi participacin, en un contrato aparte, que tiene nombre
de contrato de Crupier a este tercero, pero no afecta en absoluto a la sociedad en
s, que contina con los socios.

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Termino de la sociedad:
Hay muchas causales de terminacin de la sociedad, algunas tienen una mayor
dificultad de explicacin, otras no tanto.
1. POR VENCIMIENTO DEL PLAZO:
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha
prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie durante la prrroga, si no
hubieren accedido a sta.

Lo normal de la sociedad de personas es que se fije por cinco aos. Pero como el
vencimiento del plazo disuelve la sociedad, entonces, se establece una clusula de
renovacin automtica. Si ninguna de las partes, ninguno de los en socios,
manifestare voluntad contraria de la misma forma en que constituyeron la sociedad
(normalmente son todas por escritura pblica), esta se entender prorrogada por
otros cinco aos, y as sucesivamente.
Normalmente las sociedades se dedican al giro comercial, y son personas que estn
sujetas a tributos, y si se disuelven hay que establecer trmino de giro.
2. POR CUMPLIMIENTO DE ALGUNA CONDICIN:
Lo dice tambin el artculo anterior.
Art. 2099. La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada.
Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse
el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.

Finalizacin del negocio para el que fue contrada:

Ejemplo: Cuando un cliente compra en verde un inmueble a una empresa
constructora, la sociedad Tres lamos Limitada, se celebra una promesa de
compraventa con sociedad, hay que dirigirse a los estatutos de esta sociedad (en
Registro de Comercio, se ve la emisin de la sociedad, la escritura pblica y quin
fue el notario) y se va al archivo judicial con el nmero de inscripcin. O se puede
pedir derechamente a la sociedad que le pase los estatutos. Porque normalmente la
vigencia de estas sociedades est asociada a la terminacin del inmueble. Se
termin el inmueble, se acab la sociedad. Y, a quin se le van a reclamar los
derechos? La ley General de Urbanismo y Construccin se pone en esta situacin y
establece que si se disuelve la sociedad, responden los socios. O sea que la
sociedad se disuelve por la realizacin del negocio para el que fue contrada.
Entonces, esta ley resuelve el problema de la responsabilidad: responden los
vendedores, constructores, arquitectos, etc.
3. POR SU INSOLVENCIA O POR LA EXTINCIN DE LA COSA O COSAS QUE FORMAN
SU OBJETO TOTAL:

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Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas
que forman su objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su
disolucin, si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en
el siguiente artculo.

No dice por haber cado en quiebra, habla de insolvencia. Ley 18.046 de Sociedades
Annimas, una sociedad annima tiene dos balances con prdidas que signifiquen
prdida de ms all del 50% de su patrimonio se disuelve. (Esta afirmacin es
dbitativa, hay que bscar en la ley)
Tambin se disuelve por la prdida del objeto. Si el Objeto de la sociedad es
explotar n inmueble como hotel, y se quem, no queda nada de l, se acab la
sociedad.
4. SI NO SE CUMPLE CON EL APORTE:
Los otros socios tienen derecho para dar la sociedad por disuelta.
Aqu encontramos el aporte en dominio y el aporte en usufrcto.
Art. 2102. Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa
perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente.
Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que
el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la
sociedad sin ella.

5. MUERTE DE CUALQUIERA DE LOS SOCIOS:

Art. 2103. Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos cuando
por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes
con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios administradores
no reciban noticia de la muerte.
Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan
una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo.

Es un contrato intuito persona. Se celebran contratos de sociedad con parientes,

amigos, conocidos, no se celebran con extraos, por lo tanto, parece consecuente
que la muerte de un socio le ponga trmino, pero la propia ley autoriza a que la
sociedad contine, pero ello requiere de manifestacin de la voluntad al momento
de constituirse la sociedad, y esto hay que hacrselo presente a los socios al
momento en que van a constituir la sociedad, pueden pactar que contine la
sociedad con los socios sobrevivientes. Lgicamente, en este caso, y producindose
el fallecimiento de uno de los socios la sociedad contina con los otros miembros,
tendr que hacerse la liquidacin parcial de la sociedad para establecer los
derechos que le corresponden y para que los herederos asuman lo que le
correspondieren de esta sociedad al socio que falleci.
Otra forma de continuar: La sociedad contina con los herederos del socio fallecido.
Si uno forma una sociedad y sabe que fulano de tal tiene hijos muy conflictivos, va a
aceptar que se disuelva. Los que continen con los herederos, necesariamente se

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va a tener que nombrar mandatario comn, para que los represente en la sociedad.
Ejemplo: Si la sociedad tiene tres personas, y continuar con los herederos del socio
fallecido tena mujer y tres hijos, tienen que nombrar un socio comn.
Art. 2104. La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las
que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas.

En las annimas no hay dudas, porque no son sociedades de personas, son por
acciones y se transmiten las acciones a los herederos.
Art. 2105. Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los sobrevivientes,
no podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, segn el estado de los negocios sociales al tiempo
de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas posteriores sino en cuanto
fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn derecho para entrar en ella todos,
exceptuados solamente aquellos que por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente
excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes concurrirn a los actos sociales
por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes.

Este ltimo establece la liquidacin parcial de la sociedad.

Siendo un contrato intuito persona, fallece el socio y se termina. Se hace la
liquidacin parcial de la sociedad o contina con los herederos.
6. POR INCAPACIDAD SOBREVINIENTE O INSOLVENCIA DE UNO DE LOS SOCIOS:
Art. 2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los
socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los
acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.

Se est refiriendo a la situacin particular de uno de los socios. Qu pasa si el

socio cae en demencia o por interdiccin por dilapidacin? La norma, si la
interpretamos con dos incisos, se llega a la conclusin de que la insolvencia se
refiere al fallido, es decir, al que ha cado en quiebra. Puede continuar, si al incapaz
lo representa el curador o si al fallido lo representan los acreedores.
7. POR ACUERDO UNNIME DE LOS SOCIOS:
Muchas veces es lo normal para que termine la sociedad. Si los socios consideran
que han perdido el entusiasmo que tenan para formar esta sociedad, consideran
que ya no les satisface. Por acerdo unnime, las cosas se deshacen como se hacen
y se termina la sociedad.
Art. 2107. La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios.

8.

POR LA RENUNCIA DE UNO DE LOS SOCIOS:

Art. 2108. La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno de los socios.

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Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duracin
limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de
hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida
de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del
renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por
circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia.

Es un contrato intuito persona, por lo tanto se extingue por la renuncia de uno de

los socios, en principio.
Regla general: Renuncia del socio pone trmino. Sin embargo, hay una excepcin:
Inciso 2. Cuando la sociedad se ha contratado por un tiempo fijo (ejemplo, cinco
aos) o para un negocio de duracin limitada (ejemplo, terminacin del edificio) no
tendr efecto la renuncia si no se dio la facultad de hacerlo cuando se constituy la
sociedad.
Otras situaciones: Grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro
socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre
los socios, enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones
sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de
igual importancia.
Si la sociedad tiene plazo fijo, no puede renunciar. Si no tiene plazo fijo se puede
renunciar. Cmo se efecta la renuncia?
Debe notificarse a todos los otros socios. Si hay socio administrador basta
notificarlo a l (o ellos).
Art. 2109. La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos
los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se entender hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus, si
vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.

Qu pasa si no se le notifica la renuncia? Podrn aceptarla despus si vieren

convenirle o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.
Ejemplo: Sociedad en comandita por acciones. Socios la dieron por disuelta, y
apareci uno de los socios al que le transfirieron los derechos de esta en comandita
por acciones, al que no le notificaron, entonces, quera aplicar esta norma. Viendo la
norma tena razn, por lo tanto para l la sociedad segua vigente porque la
renuncia debe notificarse.
Art. 2110. No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.

No vale la renuncia de mala fe o cuando renuncia intempestivamente. El Cdigo

Civil lo explica en los siguientes artculos:
Art. 2111. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que deba pertenecer
a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a
soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su
cuota en las prdidas.

71

Es decir, hay un socio que renuncia de mala fe cuando quiere realizar por su parte
un negocio que corresponde a la sociedad. Lgicamente que no lo va a hacer
cuando el negocio es malo, el Cdigo se pone en estas situaciones. Si el negocio es
bueno tiene que repartir las utilidades con el resto de los socios.
Art. 2112. Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a los
intereses sociales. La sociedad continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes,
en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artculo precedente, se aplican a
la renuncia intempestiva.

Es una aplicacin del deber de fidelidad. Separacin perjudicial para intereses

sociales y cuando no la hace en el momento inoportuno. Debe buscar el momento
oportuno para ello y si lo hace cuando la renuncia perjudica a la sociedad es
intempestiva.
Sociedad termina para el tercero:
Cuando se podr alegar el trmino de la sociedad para los terceros?
Art. 2114. La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su terminacin en el
contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del
departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera medios.

En el primer caso: Si en los estatutos determinan un plazo cierto de termino para la

sociedad, se entienden notificados de antemano. Segundo caso: Se publica trmino
de la sociedad en un diario. Tercero: Los socios deben demostrar que s ha tenido
noticia.
Qu pasa si se declara nula la sociedad?
Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros
de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere
de hecho.

Inoponibilidad ante terceros de buena fe de los actos que no son nulos. En este caso
si se disuelve la sociedad por nulidad, se entiende que al tercero de buena fe le es
inoponible.
Si se disuelve la sociedad, Qu queda? Una comunidad. Ya no existe la sociedad,
ha muerto. Cesa personalidad jurdica de la sociedad, se forma comunidad con los
ex socios, y como toda comunidad los comuneros no estn obligados a permanecer
en indivisin, de manera que cualquiera de ellos pueden pedir disolucin, aqu
aplica la regla de particin de bienes, pero aqu no se habla de la particin, es en
este caso liquidacin.
72

Tratndose de las sociedades annimas, contina con su personalidad jurdica en su

liquidacin y se denomina Sociedad Annima tal y cual en liquidacin. No sucede
lo mismo con las sociedades de personas, que son las que estamos viendo.

7. CONTRATO DE MANDATO.
Cul es la importancia del contrato de mandato? Es para satisfacer necesidades.
Qu pasa si una persona que realiza actos jurdicos, ha formado una sociedad,
explota mucho sus negocios, se enferma grave o sale fuera del pas y no puede
celebrar actos jurdicos? Se podra pensar que es un incapaz, pero no es un incapaz,
Cmo funciona en acto jurdico? A travs de un mandatario, salvo uno que es el
testamento, ya que la facultad de testar es indelegable.
Art. 1004. La facultad de testar es indelegable.

Incluso el legislador se ha puesto en la situacin de que el difunto, el que testa,

ponga que otro realice actos importantes. Puede poner un mandatario fiduciario o
post mortem o ejecutores testamentarios. Son verdaderos mandatarios del difunto,
sobre todo, los mandatarios fiduciarios para cuestiones ntimas del testador, que no
quiere que sepan sus herederos, por lo que nombra un mandatario post mortem, un
mandatario fiduciario.
Uno asocia el mandato lo asocia a una modalidad del acto jurdico, que es la
Representacin, lo que una persona ejecuta por otra estando facultado por la ley
como la convencin es como si hubiera contratado ella misma, los efectos se van a
radicar en el representado.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

Es vlido el mandato, cuando el mandatario acta a nombre propio, es decir, sin

representacin. La representacin en el mandato es de la naturaleza del contrato,
es decir, el mandatario puede actuar en nombre del otro, sin perjuicio de que existe
un mandato.
73

Es de mucha aplicacin, por ejemplo al procurar se ejerce mandato.

Se podr otorgar mandato para contraer matrimonio?
S, pero resulta extrao. Ejemplo: A un amigo mo le otorgo mandato para que me
represente y contraiga matrimonio con mi novia doa fulana de tal, va ante el oficia
del registro civil y le presenta el mandato. Resulta un poco extrao, pero es factible
y sucede.
La legalizacin de poderes es otra cosa, por ejemplo, alguien que est en Espaa y
quiere casarse en Chile y manda poder.
Definicin legal:
El mandato es un contrato en que una persona confa a otra la gestin de negocios
a otra la gestin de uno o ms negocios por cuenta y riesgo de la primera.
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,
procurador, y en general, mandatario.

El artculo dice CONFA porque este contrato al igual que la sociedad, es un

contrato intuito persona, es decir, se celebra en consideracin a la persona. No
desde otorga mandato a cualquier persona, hay que tener mucha confianza por eso
nunca se da mandato a un desconocido, porque va a gestionar actos jurdicos, y va
a radicar en l los efectos del acto jurdico por eso confa, hay un acto de fe. Si
usted es mandatario tampoco va a tomar sobre s esta obligacin si no lo une
alguna relacin con el mandante, a lo mejor, en el mandato judicial si llega un
desconocido a su oficina y usted lo va a atender y lo va a representar, pero en la
generalidad de los casos no es as. Tanto el mandante confa como el mandatario
confa (por eso que es un contrato bilateral). Tiene consecuencia tambin en el
trmino del contrato, este acto de fe, el mandante revoca el mandato, el
mandatario renuncia al mandato. Hay consecuencias de este confiar que habla la
definicin del Cdigo.
Caractersticas del contrato:
1. Es un Contrato Bilateral: Aparentemente, el nico que contrae obligaciones
podra ser el mandatario como que debe realizar el encargo pero tambin
contrae obligaciones el mandante, que debe colocar a disposicin del
mandatario todo lo indispensable para poder ejecutar el mandato. De tal manera
que es un contrato bilateral, contraen obligaciones ambas partes.
2. Es un Contrato Oneroso: Es de la naturaleza del contrato que mandatario
reciba honorarios, para que se no se deba pagar honorarios es necesario que se
estipule expresamente que va a ser gratuito.
En mandato judicial, cuando se fijan las costas tambin se tiene que fijar en el
patrocinante y apoderado (no es lo mismo ser abogado patrocinante y
apoderado), cuando se fijan costas hay que pedir que se fijen costas del
apoderado. Porque normalmente es remunerado, recibe un honorario.
Es un Contrato Conmutativo: Hay una equivalencia en las prestaciones. Puede
que no se produzca la equivalencia, porque no hay utilidad para una de las
partes, y gravamen para una de las partes, cuando es gratuito el que recibe las
utilidades es el mandatario, el agravado es el mandante.

74

3. Es generalmente consensual: Puede ser verbal, puede ser por escritura privada o
por escritura pblica ( puede ser solemne).
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por
cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una
persona a la gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino
en conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un
instrumento autntico.

Incluso la manifestacin de la voluntad puede constituirla.

Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas
a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas urgentes que
requiera el negocio que se les encomienda.

Las personas mandatarias estn obligadas a responder si aceptan, transcurrido el

perodo prudencial su silencio se mira como aceptacin. De tal manera que es
consensual.
Puede ser solemne esto ocurre en:
Mandato para contraer matrimonio.
Mandato judicial, que puede ser por escritura pblica o mediante un acta ante el
juez de la causa o en la simple autorizacin del mandato por el secretario del
tribunal.
Cundo emplearemos en el mandato escritura pblica en el mandato judicial?
Cuando son varias personas. A lo mejor le van a encargar que lo representen 250
personas por lo que no pueden concurrir todos ante el secretario del tribunal,
entonces, como son tantos necesariamente se redacta escritura pblica, se lleva
ante notario y van a ir de a poco se llegan a diez, veinte, etc., hasta que se
completan las firmas.
Mandato para realizar actos solemnes (mandato para hacer compraventa, hipoteca,
etc.) Si el mandato es para comprar un bien raz debe ser por escritura pblica, el
mandato para hipotecar tabin requiere de escritura pblica.
4. Es un Contrato Principal: Subsiste por s mismo.
5. Es un Contrato intuito persona: se celebra en consideracin a la persona.
Visin prctica:
Se celebra contrato por escritura pblica cuando no es obligatorio para realizar
negocios importantes, porque siendo verbal no podr hacer nada y por escritura
privada hay muchas objeciones, por lo que siempre se recomienda hacerlo por
escritura pblica.
La particularidad de los contratos es que comparece slo mandante. No comparece
mandatario porque hay una voluntad tcita, cualquier acto de ejecucin del
mandato significa aceptacin. Esto es lo usual, que comparezca slo el mandante,
nada obsta que el mandatario comparezca igualmente. Se reputa perfecto con
aceptacin tcita.
Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin
puede ser expresa o tcita.

75

Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.

Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todava en
aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har
responsable en los trminos del artculo 2167.

Particularidades en relacin a sus elementos:

Es un acto jurdico, y por lo tanto, debe cumplir con todos los requisitos de validez y
existencia del acto jurdico, como todos los contratos.
En relacin a su voluntad:
Puede expresarse de diversas formas, incluso verbalmente, incluso el silencio es
aceptacin de la voluntad, pero en ciertos casos la voluntad debe ser solemne y hay
mandatos que ya sealamos que deben ser por escritura pblica.
En relacin a la capacidad:
Normalmente estamos en presencia de una representacin es ms trascendente la
capacidad del mandante que del mandatario porque los efectos de los contratos
que realiza el mandatario radican en el mandante, por ello el mandante debe tener
plena capacidad, no sucede lo mismo con el mandatario que acta a nombre de
otro. Podra actuar a lo mejor a nombre del mandante, el que tendr que cumplir los
actos jurdicos que realiza el mandatario, pero llegado el caso, la incapacidad del
mandatario se va a reflejar en las relaciones con terceros y tambin en la relacin
del mandante y el mandatario, por lo que el mandante podra llegar a alegar su
incapacidad.
Es ms factible que los incapaces acten como agentes oficiosos que como
mandatarios.
En relacin al objeto:
El mandato tiene que referirse slo a actos jurdicos. Ejemplo: Celebrar toda clase
de contratos como pagar, como novar, como remitir. Habra mandato si pido que
contrate a una persona para una prestacin, no para construir muralla o para que
hagan aseo en la casa.
Pueden ser actos jurdicos civiles, comerciales, laborales, judiciales.
En relacin a la causa:
Aplican trminos generales.
Es de la naturaleza del contrato la modalidad de representacin. Uno podra pensar,
por la definicin legal, que es de la esencia, pero no lo es, porque el mandatario
puede actuar a nombre propio.
Ejemplo: Universidad se asienta bien, tiene algunos ingresos y quiere comprar sitio
de al lado, pero si va un representante del rector le van a vender a exorbitantes por
ello compra un tercero. Esto trae consecuencias, porque hay problema con
conservadores. Va a tener que inscribir en el conservador, le va a mostrar el
mandato por escritura pblica, el conservador va a exigir resolucin judicial. Va a
tener que ir a los tribunales, a pedir una orden para que inscriba a nombre de la
Universidad. Los efectos de este contrato se radican en la otra persona.
Clasificacin de los mandatos:
Los mandatos pueden ser generales y especiales.
Generales: Cuando se dan para una gran cantidad de actos jurdicos.

76

Especiales: Cuando se dan

especialmente determinados.

para

uno

ms

actos

jurdicos

especficos,

Art. 2130. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados, se llama

especial; si se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para
todos, con una o ms excepciones determinadas.
La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen.

Si se representa con un mandato general indeterminado no sirve de nada, siempre

debe ser especfico. Se dice desde el punto de vista doctrinario que tiene valor este
mandato, pero en la prctica no lo tiene.
Ejemplo: Mandato en el contrato de sociedad, otorgado a un administrador o ms,
con una larga lista de facultades. Se da la capacidad de contratar almacenes
generales de depsito o guarda, y de repente el socio administrador va a reclamar
que est mal hecho el mandato, porque no pudo ejercer la facultad, se la
rechazaron porque no estaba estipulado en el mandato, por lo que no basta decir
que se otorga el mandato con las ms amplias facultades.
Se debe sealar todos los actos jurdicos porque si la facultad no aparece, no puede
el mandatario realizar el mandato. A la larga, el mandato siempre es especial. Debe
especificar, y para ello deber indicar en el orden judicial las facultades de los dos
incisos del Artculo 7 del CPC o si slo concede las del inciso primero.
Obligaciones que engendra el Mandato:
Desde el punto de vista del mandatario:
Debe cumplir el encargo, cindose estrictamente a los trminos en que est
concebido en el mandato. Es importante, porque si el mandatario se extralimita no
obliga al mandante, pero el mandatario s se obliga con el tercero con el que
contrata, salvo que el mandatario haya extinguido sus poderes, entonces ya no es
responsabilidad del mandatario, se obliga el mandante. Sabiendo que extingui
poderes nada puede exigir. Esto es de una trascendencia enorme, mirado desde los
dos ngulos, si usted es mandatario y en los trminos del mandato dice que debe
arrendar bienes races, y el mandatario vende, se est extralimitando en forma
grosera.
Qu pasa con los terceros que contratan con el mandatario? Si el mandatario no le
exhibe su mandato, el mandatario queda obligado de indemnizar los perjuicios, sino
el mandante no debe, pero si le exhibe su mandato el tercero se da cuenta de la
circunstancia salvo si fuera a realizar el acto jurdico del mandatario, entonces,
sabiendo nada puede exigir.
Ejemplo: Acta de junta de accionistas. Normalmente, las Sociedades Annimas
funcionan a travs de gerente general, tiene el poder que le ha dado el directorio y
esa poder lo faculta para vender y enajenar bienes races. Se presenta ante la
persona que quiere comprar un bien raz de la Sociedad Annima, el que le
presenta su mandato y si se equivoca al aceptar, porque en Sociedad Annima
necesita del acuerdo de junta extraordinaria accionista, si no trae ese acuerdo de la
junta extraordinaria de accionistas no vale, es nula la enajenacin. Las normas
tratndose de Sociedades Annimas exigen esto.
Entonces, lo primero que hay que exigir es que el mandato est vigente.
Normas del CC:

77

Mandato para vender lleva implcita la facultad de recibir el precio. La facultad de

transigir no lleva consigo la de comprometer, y tampoco al revs (comprometer:
someter a rbitros la causa). Son facultades independientes.
No es lcito vender al mandatario vender de lo suyo lo que el mandante le ha
mandado comprar, ni comprar lo que el mandante le ha ordenado vender, salvo la
autorizacin del mandante.
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.

Ejemplo: Caso de hermanos, uno estaba en Espaa y el otro en Chile, y el primero

tena un negocio arrendado al hermano, y le otorga mandato al segundo para que
venda el establecimiento comercial, autorizndolo expresamente en el contrato de
mandato la facultad de comprar el mismo y se da una autocontratacin, porque
contrata como persona mandante y como persona natural.
Responsabilidad del mandante:
Como est en utilidad de ambos se responde de la culpa leve, esa es la regla
general. Enseguida, el Cdigo seala que si el mandatario es remunerado responde
ms estrictamente (no dice que responde de la culpa levsima, sino que responde
ms estrictamente). Por el contrario, si ha sido compelido a asumir el cargo pese a
su repugnancia a hacerlo, el mandatario responde menos estrictamente, o responde
de culpa grave, si aplicamos los principios generales.
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo
forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad
que sobre l recaiga.

Tiene que rendir cuenta de su gestin, con un sustento documentario.

Ejemplo: Normalmente los comerciantes, los industriales normalmente otorgan
mandato a contadores, para que los represente ante Servicio de Impuestos
Internos, etc. Es importante para l los libros de contabilidad. A veces, se juntan los
industriales y sus mandatarios y los contadores normalmente rehsan dar
contabilidad de la empresa, entonces, lo deja sin poder llevar sus asientos
contables. Pero, en la parte civil, el mandatario debe rendir cuenta de su gestin.
Cmo se hace para que rinda? A travs del Procedimiento Sumario (Art. 680 y
siguientes del CPC).
Cuando hablamos de subcontratacin ponamos como ejemplo el mandato, porque
el mandato es delegable.
Ejemplo: Se otorga patrocinio y poder a abogado para que comparezca en el juicio.
Delegacin est dentro de las posibilidades del mandato judicial, no necesita
autorizacin, pero no sucede lo mismo en el mandato.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando
expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los suyos
propios.

78

Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la facultad de
delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o
insolvente.
Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da
derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un mandato que slo puede ser revocado
por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior
mandatario.
Art. 2138. El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario
que le ha conferido el encargo.

Puede pasar que el mandatario no diga nada sobre delegacin del mandato Puede
delegar el mandatario? S, pero en este caso, frente al mandante responde por
actos del delegado como si los hubiera realizado l mismo.
Si el mandante le confiere la facultad de delegar, lgicamente puede hacerlo pero el
delegatario del mandatario delega en una persona incapaz o insolvente responde
como si hubiera delegado l mismo.
Cuando la delegacin autorizada por el mandante ha designado la persona del
delegado la ley considera en este caso que se ha constituido un nuevo mandato
entre el mandante y esta nueva persona que l mismo ha designado como
delegado.
Cuando el mandante ha prohibido expresamente la hay nuevo mandato y a pesar
de ello el mandante delega no le empecen al mandante esta delegacin, no lo
obliga, nada obsta que pueda ratificar.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no estando
expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos del delegado, como de los suyos
propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido expresamente la facultad de
delegar, si el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o
insolvente.
Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da
derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado .
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un mandato que slo puede ser revocado
por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior
mandatario.

Obligaciones del mandante:

A proveer al mandatario lo necesario para la ejecucin del mandato. No sacara
nada si el mandante le ordena comprar un bien raz, y no tiene medios para hacerlo.
A reembolsar al mandatario gastos razonables causados para la ejecucin del
mandato.
A pagarle la remuneracin estipulada o usual, ya veamos que el precio es un
elemento de la naturaleza del mandato. Si nada dice, el mandato es remunerado y
debe pagarle la remuneracin usual, determinada por la costumbre.

79

A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes. A veces pone
dinero de su bolsillo y en ese caso est obligado el mandante a restituirle.
A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio
encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo
que le pruebe culpa.

Falta lo esencial: Debe cumplir las obligaciones que ha contrado el mandatario

dentro de los lmites del mandato, cuando se extralimita no lo obliga.
Terminacin del Mandato:
Art. 2163. El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del
mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.

1. POR DESEMPEO DEL NEGOCIO PARA QUE FUE CONSTITUIDO.

Si tiene un mandato para comprar, se compr, se termin el mandato.

80

2. POR LA EXPIRACIN DEL TRMINO O POR EVENTO DE LA CONDICIN PREFIJADOS

PARA LA TERMINACIN DEL MANDATO.
3. POR LA REVOCACIN DEL MANDANTE:
El mandato es un contrato intuito persona, si se deja de confiar en el
mandatario, se puede revocar. REVOCACIN: Acto jurdico unilateral. Puede
revocar sin causa, es un derecho absoluto que tiene.
Si se otorga mandato por escritura pblica, y el mandatario anda con el poder,
no basta con decirle que se revoc. Hay que recurrir a la escritura pblica para la
revocacin, en la notaria se hace una declaracin, lo que se debe notificar al
mandatario a travs de la gestin judicial (actuacin no contenciosa). Si se
notifica, se acab el mandato.
Pero nada obsta a que el mandatario ya no es una persona confiable, y tiene una
copia del mandato o puede pedir una, aunque se lo hayan revocado.
Relacin con la contraescritura pblica: se lleva al Archivo Judicial donde est la
escritura del mandato y se pide al archivero que ponga al margen de la matriz
de la escritura Revocado el mandato con fecha tal y cual, para que quede
constancia de la revocacin. Con esto surte efecto frente al mandatario y frente
a tercero, porque el tercero al contratar va a tener que comprobar que el
mandato est vigente y va a recurrir al Archivo.
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y
del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

(La palabra Traslado hay que reemplazarla por copia.)

4. RENUNCIA DEL MANDATARIO:
Acto jurdico unilateral. Eso s, por alguna obligacin.
No es lo mismo la renuncia del mandatario que la revocacin del mandante
porque puede dejar a medio comino los actos jurdicos del mandante, por ello la
ley impone poner en conocimiento al mandante de la renuncia, y adems
terminar los actos jurdicos que estaba realizando , so pena de indemnizar los
perjuicios.
Indicacin para futuros abogados: El poder judicial se puede renunciar pero ya es
ms compleja, debe notificarse en el plazo de 15 das para poner en
conocimiento al mandante y en ese tiempo sigue responsable, debe seguir
juicio, no puede dejarlo botado, porque esto puede significar la prdida del juicio
o no poder poner a tiempo un recurso, una vez notificado queda liberado de su
responsabilidad.
5. POR LA MUERTE DEL MANDANTE O DEL MANDATARIO:
Si fallece el mandante termina o expira el mandato, sin perjuicio de que el
mandatario deba terminar los negocios que estaban a nombre del mandante y
que deba poner en conocimiento a los herederos.
Si fallece el mandatario, la obligacin recae sobre los herederos deben poner en
conocimiento lo ms rpido posible de la muerte del mandatario al mandante
para que tome sobre s sus negocios o designe un nuevo mandato.
6. QUIEBRA O INSOLVENCIA DEL UNO O DEL OTRO:
En una quiebra el fallido deja de administrar sus bienes, el sndico toma en sus
manos administracin de los bienes del fallido.

81

Si quiebra el mandatario ya no se confiar en l, porque no sabe llevar sus

propios negocios, mal podra llevar los ajenos.
Insolvencia: Es el estado anterior a la quiebra.
7. POR INTERDICCIN DE UNO O DEL OTRO:
Curador toma representacin del interdicto, ya sea por demencia o disipacin.
Si cae en demencia el mandatario o cae en interdiccin mal puede llevar actos
jurdicos de otros.
8. CESACIN DE FUNCIONES DEL MANDANTE, SI EL MANDATO HA SIDO EN
EJERCICIO DE ELLAS.
Se est poniendo en el caso del mandato que se da en las sociedades, si a
fulano de tal se le nombra socio administrador, con todas las facultades para
representar a la sociedad, si cesa en sus funciones y ya no es ms socio
administrador, cesa el mandato.

8. CONTRATO DE TRANSACCIN.
Se encuentra en los Art. 2446 al 2454 del CC.
En lenguaje jurdico, transaccin puede tener un significado de algn convenio o
pacto. Se usa en mercado burstil. Pero aqu tiene un significado muy preciso.
Definicin:
Es un contrato por el cual las partes ponen trmino a un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual, mediante sacrificios recprocos.
Adagio: Siempre vale ms una transaccin que un buen juicio. Es preferible
siempre arreglar las cosas, buscar un acuerdo, al final muchas veces es preferible
un mal acuerdo que un buen juicio. Tanto es as, que en el procedimiento ordinario
hay conciliacin obligatoria y en el nuevo procedimiento civil se intentar por todos
los medios que no se llegue a juicio, y si se llega a algn juicio tiene que existir
principio tico y moral, porque con el sistema actual muchas veces se alargan los
juicios y no terminan nunca. Siempre es mejor transar el juicio, para ello debe haber
sacrificios recprocos.
Caractersticas:
1. Es un contrato bilateral. Ambas partes se obligan recprocamente.
2. Es un contrato oneroso. Ambos tienen utilidades y ambas se gravan.
Es oneroso conmutativo, porque lo que una de las partes tiene que dar o hacer
sera el equivalente a lo que la otra parte debe dar o hace.
3. Es un contrato principal, subsiste por s mismo.
4. Es un contrato consensual, se perfecciona por el acuerdo de las partes.
5. Curiosamente, el Cdigo lo califica como intuito persona. Para el Cdigo Civil
se transa en consideracin a la persona. Profesor no est de acuerdo, porque en
el contexto de un juicio hay un rival en frente. Voy a transar en consideracin a
no embarcarme en un juicio, no en consideracin a la otra persona, pero el
Cdigo lo dice as.
6. Es un ttulo traslaticio o ttulo declarativo de dominio? Depende. Cuando recae
sobre un objeto que no est en disputa y se entrega otra cosa, es ttulo
traslaticio de dominio. Cuando no es as, es ttulo declarativo.
82

Art.
703.
El
justo
ttulo
es
constitutivo
o
translaticio
de
dominio.
Son
constitutivos
de
dominio
la
ocupacin,
la
accesin
y
la
prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la
permuta,
la
donacin
entre
vivos.
Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de
particin.
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la
posesin.
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman
nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un
ttulo nuevo.

En materia de transaccin debe transarse sobre derechos dudosos

preexistentes. Desde un punto de vista procesal: Qu pasa si pierdo en un
juicio por sentencia de termino, alego en la Corte Suprema y vuelve a primera
instancia, y se dicta cumplimiento incidental del pago, y en este momento llego
a un acuerdo con el vencido y le digo que no me pague los intereses y las
costas, y como los abogados son un poco ignorantes en este lo llaman
transaccin, es una transaccin esto? No, ya no se trata de derechos dudosos,
hay una sentencia judicial que hay que cumplir. Qu sera? Una condonacin,
remisin, gratuidad, donacin pero no hay transaccin.
8. Es un equivalente jurisdiccional, produce efectos de cosa juzgada. Podra
impugnarla a travs de un recurso procesal? Como produce efectos de cosa
juzgada no se puede interponer ningn recurso procesal. Pero, cmo podra
impugnarla? Por nulidad.
7.

Elementos de los contratos:

Debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez del acto jurdico.
Particularidades:
En cuanto a la voluntad:
El contrato es bilateral y consensual, pero tenemos una gran desventaja en cuanto
a la prueba, debe constar por escrito de todas maneras sobre todo teniendo este
efecto tan trascendente como equivalente jurisdiccional, pero esto no significa que
sea solemne.
En cuanto a la capacidad
Como hay sacrificios recprocos, las partes deben tener la capacidad de disponer de
las cosas que constituyen estos sacrificios.
En cuanto al objeto:
Se podr transar respecto al estado civil de las personas? Si alguien inicia un juicio
de reclamacin de estado, y dice que es hijo de X persona, est reclamando la
calidad de hijo respecto de un padre, Se puede transar? La ley recoge esta idea:
No se puede transar sobre el estado civil.
Ejemplo: Un seor de mucha alcurnia fue demandado por una persona sealando
que era el hijo, y este tena su familia formada ya, con nietos, y aparece alguien
diciendo que era su hijo. Entonces, se le pagaron mil millones de pesos para evitar
el escndalo. Sin embargo, esto no se puede hacer.
Art. 2450. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.

83

En cuanto a la responsabilidad extracontractual, Se podr transar sobre el aspecto

civil en los hechos ilcitos? S, se puede transar sobre la indemnizacin de perjuicios,
pero sin perjuicio de la accin criminal.
Se puede transar sobre los alimentos?
Alimentos: Es una prestacin que emana de la ley (fuente de la obligacin). Dentro
de las obligaciones legales est la prestacin alimenticia, se deben alimentos los
cnyuges, los ascendientes, los descendientes, los hermanos. Se podr transar?
Hay que hacer una distincin: Sobre los alimentos devengados, es decir, que son
exigibles, que no se han pagado, se pueden transar, es muy frecuente. Es tribunales
de familia se encuentran casos en que dejan de pagar la pensin alimenticia, y
deben mucho dinero.
Se podr transar sobre los alimentos futuros? S, es muy frecuente antes de iniciar
el juicio de alimentos, pero requiere de autorizacin judicial.
Art. 2451. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no
valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los
artculos 334 y 335.

Despus el Cdigo se pone en situaciones en que la transaccin es nula: Sobre

derechos ajenos, sobre derechos que no existen.
Hemos visto en los otros contratos que la venta de cosa ajena es vlida, el
arrendamiento de cosa ajena es vlido. Sin embargo, la transaccin sobre derechos
ajenos, y con mayor razn si no existen, no es vlida.
Qu le faltara a este contrato? El objeto.
Art. 2452. No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen.
Art. 2453. Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por
dolo o violencia.
Art. 2454. Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a
menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo.

Puede darse, si hay un juicio, y un objeto adolece de nulidad. Cundo la nulidad

produce sus efectos? Una vez declarada. Entonces, aparece claramente que el ttulo
es nulo, pero si no lo declararon nunca, y las partes han tomado consideracin a
esta circunstancia es vlida la transaccin, pero si no es nula.
Art. 2455. Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio
por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya
tenido conocimiento al tiempo de transigir.

Aqu ya no se trata de derechos dudosos, aqu ya no hay derechos dudosos.

La ley considera este contrato como intuito persona:

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Art. 2456. La transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se
transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin.
De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta
transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho.

Es decir, se celebra en consideracin a la persona, ya hicimos la crtica sobre eso.

Art. 2457. El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir anula la transaccin

Qu clase de error es sobre la identidad del objeto, error sustancial o esencial?

Error esencial, sobre la identidad de la cosa sobre la cual se transa.
Art. 2460. La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia; pero podr impetrarse
la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos precedentes.

Se puede pedir la nulidad, pero no se puede impugnar por va procesal.

Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la
pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.

En qu materia tratamos esto? Dentro de la clusula penal. Qu es la clusula

penal en el sentido amplio? Una avaluacin judicial. Es una garanta, si se dan todo
los requisitos de la responsabilidad se debe indemnizar, pero hay que establecer el
quantum de la indemnizacin. Ejemplo: Si estipulo a un constructor que est
construyndome una casa que debe demorarse seis meses, y si se atrasa por cada
de atraso se va a pagar 10 UTM. Estamos haciendo una indemnizacin de los
perjuicios. Se produce el cumulo, se acumula la pena con la obligacin del tercero.
Por lo general no est permitido, salvo que se hubiera pactado. Entonces, en este
caso el constructor tendra que pagar la pena y cumplir con la obligacin, porque se
acumula la clusula penal de avaluacin anticipada con la obligacin principal.

9. CONTRATO DE COMODATO O PRSTAMO DE USO:

Definicin legal:
Es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una
especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
Art. 2174. El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.

Tradicin es un Modo de Adquirir el Dominio, es una simple entrega no hay

tradicin. El comodatario no pasa a ser dueo, sino que es un mero tenedor.
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Caractersticas:
1. Es un contrato unilateral ad inicio, al momento de contratar, puede
transformarse en sinalagmtico imperfecto. Es unilateral porque slo se obliga el
comodatario a devolver la cosa mueble o raz, pero terminar el comodato puede
resultar obligado el comodante, cuando la cosa entregada en comodato tiene
algn vicio que provoque un dao al comodante.
2. Es un contrato real: se perfecciona por la entrega de la cosa.
3. Es un contrato gratuito, la misma definicin lo dice. Qu pasa si tuviera
precio? Deviene en un contrato de arrendamiento.
4. Es un contrato principal.
5. Constituye un ttulo de mera tenencia.
Elementos del contrato:
Debe cumplir con todos los requisitos del acto jurdico.
Particularidades:
En cuanto a la voluntad:
Se perfecciona mediante la entrega.
Uno podra pensar, Cmo pruebo? Ejemplo. Entre padre e hijo no haba muy buena
relacin, se casa el hijo y el padre le entreg en comodato un departamento para
que empezara la vida conyugal, pensando que despus, cuando tuviera el hijo ms
dinero, se comprara una casa. Pero se pelearon padre e hijo, y el padre demand al
hijo diciendo que le haba dado en arrendamiento el departamento y no le haba
pagado nunca. Cmo pruebo el comodato? De acuerdo a la admisibilidad de la
prueba de testigos, todo contrato que contenga promesa o venta de una cosa de
ms de dos UTM debe contar por escrito. En este caso no contaba por escrito. Pero
en el caso del comodato se puede probar por testigos, cualquiera que sea el valor
de la cosa prestada. Justamente en este juicio se prob el comodato por testigos.
Art. 2175. El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa prestada.

Este contrato es unilateral. El nico que se obliga es el comodatario a restituir la

cosa usada.
Responsabilidad del Comodatario: Responde de la culpa levsima, porque beneficia
al comodatario (deudor), es decir, debe usar el mayor cuidado y la mayor diligencia
en la conservacin de la cosa.
Ejemplo: Si le presto un auto para que lo use por una semana, va a tener que
responder hasta de una rayita que tenga el auto, porque su culpa es mayor.
Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y
responde hasta de la culpa levsima.

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Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso legtimo de la
cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario,
podr el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitucin, a menos de aparecer
o probarse que el deterioro o prdida por el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso
ilegtimo o la mora;
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima;
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido
deliberadamente la suya;
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

Excepcionalmente puede resultar obligado el comodante al trmino del comodato.

Art. 2191. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin su previa
noticia haya hecho para la conservacin de la cosa, bajo las condiciones siguientes:
1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de alimentar al caballo;
2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y se
presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas.
Art. 2192. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que le haya
ocasionado la mala calidad o condicin del objeto prestado, con tal que la mala calidad o condicin
rena estas tres circunstancias:
1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los perjuicios;
2. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante;
3. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios.

Es decir, es un contrato sinalagmtico imperfecto, porque puede resultar obligado el

comodante cuando la mala calidad o condicin del objeto prestado ocasionare un
perjuicio al comodante.
La obligacin del comodatario es restituir la cosa. Debe restituirla una vez
terminado el uso.
Comodato Precario:
Art. 2194. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.

Se califica, entonces, como precario cuando el comodante se reserva la facultad de

pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Esto no tiene nada de particular, pero s lo tiene el siguiente artculo:
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Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo
para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueo.

El inciso 2 es el ms importante. Esto es lo que en la jerga judicial se denomina

comodato precario, pero no lo es, porque el comodato precario es el del Art. 2194.
Constituye precario la tenencia de la cosa ajena, alguien que tiene una cosa de que
es duea otra persona, sin previo contrato, y por qu la tiene? Por ignorancia o
mera tolerancia del dueo.
Ejemplo: Un seor dueo de un local comercial desde hace mucho tiempo, quera
ampliar, pero no tena contrato, estaba ah por mera tolerancia del dueo. Intent
esta accin: inmediata restitucin sin embargo, no es llegar e intentar esta accin,
lo primero que hay que acreditar es ser dueo, despus el peso de la prueba va a
recaer en el ocupante, podr decir que es arrendatario y dej de pagar, podr
alegar que efectivamente es un comodato pero se lo facilit gratuitamente,
probando por medio de testigos.
Ejemplo: A la Corte lleg un caso muy interesante. Frente a Chaitn, haba una isla
que tena habitantes desde hace mucho tiempo, compr una empresa con fines
tursticos, y se encontr con estos ocupantes, y demand esta empresa, alegando
que por mera tolerancia e ignorancia estaban estas personas, que estaban all
desde tiempos inmemoriales. Se discuti en la Corte. No tenan ttulo alguno, pero
tenan unas posesiones efectivas, en base a eso se acogi la casacin en el fondo,
se dijo que esta gente ocupaba este lugar por tiempos inmemoriales y que las
posesiones efectivas demuestran que tuvieron en algn momento un ttulo.
A veces, estos contratos se prestan para torcerle la mano a la ley. En la Corte a
veces se ven casos en que las empresas distribuidoras hacan contrato de
comodato en el que el empleado apareca como comodatario y no como empleado,
es decir, no como trabajador en un contrato de trabajo, pero era fcil descubrirlos.

10. CONTRATO DE MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO.

Varias de sus normas estn derogadas.

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Es muy interesante en que desde el punto de vista de que uno siempre al hablar de
mutuo o prstamo de consumo uno piensa generalmente en el dinero, es as en la
generalidad de los casos, pero puede que no, por su definicin.
Definicin:
Es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Aqu emplea mal la palabra entrega, porque es tradicin.
Habla de cosas fungibles, y el dinero es lo ms fungible que hay, pero pueden ser
cosas fungibles, es decir, cosas que tienen el mismo poder liberatorio, es decir, por
ejemplo, puede haber mutuos de cosas fungibles entre panaderos, uno le presta a
otro diez sacos de harina, el otro tendr que devolverle diez sacos de harina de la
misma calidad. No necesariamente tiene que ser un prstamo de dinero, sino que
puede ser de otras cosas.
Ha tenido una evolucin en los prstamos de dinero. Hay un artculo que est
derogado, Art. 2199, que sealaba un principio, que estableca que lo que deba el
usuario de un prstamo de dinero es la suma numrica enunciada en el contrato. Es
decir, consagraba lo que se denominaba el principio nominalista en las obligaciones
de dinero. Dur hasta la dictacin de DL 455 DE 1974, sobre las obligaciones de
dinero, se cambia este principio nominalista al principio valorista.
Este principio nominalista de los prstamos de dinero llev a la debacle al sistema
previsional chileno, que era un sistema solidario, en que en el fondo los jvenes les
pagaban las jubilaciones a los viejos. Estaban a cargo de este sistema de las Cajas
de Previsin, existan las Cajas de Previsin de Empleados Pblicos y Periodistas,
Cajas de Previsin de Empleados Particulares, la de los Bancarios, las de los
Municipales, todo el mundo estaba metido en estas Cajas de Previsin que tenan a
cargo las jubilaciones de sus imponentes. Pero estas Cajas de Previsin, como
sucede con las Administradoras de Fondos de Pensiones, reportaban grandes
cantidades de dinero, las que se invierten en acciones, porque el dinero hay que
hacerlo producir. Estas Cajas se dedicaron a hacer prstamos hipotecarios con los
dineros, les prestaban dinero a los imponentes para adquirir viviendas. Nuestro pas
era una economa siempre en inflacin, un tiempo la inflacin lleg a seiscientos
porciento la inflacin en un ao. Estas Cajas prestaban dinero en su valor nominal,
le prestaban cien y usted devolva cien en pequeas cuotas, se lleg al absurdo que
a los quince o veinte aos que le daban para pagar los prstamos pagan centavos y
no pesos. El sistema de AFP es muy diferente. Colaps el sistema nominalista y se
cambi por el sistema valorista, en que no slo se debe la suma numrica. A usted
le prestan cinco millones de pesos, por decir algo, a cinco aos plazo, pero la UF va
subiendo y a usted le van a tener que devolver mucho ms. En este sistema el
capital inicial es el mismo pero valorado por las circunstancias de la inflacin,
entonces, ya no se debe lo enunciado en el contrato, sino que la suma numrica
ms el reajuste.

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Esto es lo fundamental del mutuo, porque en la vida profesional se van a encontrar

con situaciones que no son las del Cdigo, sino que la Ley 18.010, que vino a
reemplazar el DL 455.

LEY 18.010, SOBRE OPERACIONES DE CRDITOS DE DINERO:

Artculo 1- Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o
se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en
que se celebra la convencin.
Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de
dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.
Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones
de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado.
No se aplicarn las disposiciones de este Ttulo a las operaciones de crdito de dinero
correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo o avo
minero.

Este artculo en su Inc. 1 define lo que son las operaciones de crdito. Nos lleva a
pensar en qu clase de contratos son estas operaciones de crdito de dinero,
sern contratos consensuales o contratos reales? El artculo dice se obliga a
entregar, es un contrato real, pero despus dice se obliga a entregar. Si voy a un
banco y pido un prstamo, va a ser real si me lo conceden me lo van a conceder por
lo cincuenta por ciento, pero me dicen que van a estudiar la situacin, en este
momento se puede consensuar el prstamo pero el prestario, el mutuante se va a
obligar a posteriori, ah ya estaramos en un contrato consensual y no real.
Hemos dicho que el reajuste es el mismo dinero, pero valorado mediante un
referente, un parmetro, aqu en Chile es el IPC. Entonces, hay que distinguir entre
prstamos, mutuos, reajustables y no reajustables. Cul va a ser la ganancia del
prestamista? Los intereses, que son frutos civiles del dinero (en este caso, del
dinero prestado). Entonces, la ganancia del que presta dinero est en los intereses
porque el reajuste es el mismo dinero pero pagado en un tiempo posterior en que
se ha valorizado mediante un ndice. De tal manera, que el inters es el fruto del
capital que puede estar reajustado no, porque distingue la ley entre prstamos
reajustable y no reajustables.
Artculo 2- En las operaciones de crdito de dinero no reajustables, constituye inters toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital.
En las operaciones de crdito de dinero reajustables, constituye inters toda suma que recibe o
tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado.
En ningn caso, constituyen intereses las costas personales ni las procesales.

Entonces, tienen guardado dinero y van al Banco a realizar un depsito a plazo, si

es reajustable vamos a tener que pensar en la valoracin del IPC, si me dan un
inters va a ser el mnimo. Si lo tomo solamente a un inters no reajustable
lgicamente el inters va a ser superior. Tiene que ver que le conviene, porque la
variacin del IPC en un ao va a ser, por ejemplo, de un diez por ciento, entonces,
el inters va a ser el mnimo.
Esto hay que saberlo, porque se cometen muchos abusos.

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Cul es el inters?
El inters legal o corriente es el que fija la Superintendencia de Bancos, tomando
en consideracin lo que pagan las instituciones financieras.
Pero la ley autoriza a pactar un inters mximo convencional, que es el inters
legal ms un cincuenta por ciento.
Si la Superintendencia fija en un mes, el inters de un 0,5, ms el cincuenta por
ciento es un 0,75, entonces, esto sera lo mximo que se podra pactar. Esto es lo
que pasa con las grandes tiendas. Hay una gran discusin sobre esto, porque la
gente no sabe si lo que le estn cobrando es lo legal. Si le estn cobrando ms all
de lo legal, en el ejemplo propuesto ms de un uno por ciento, la sancin no es la
nulidad sino que la inoponibilidad, es decir, rebajarlo al mximo convencional.
Esta ley autoriza el ANATOCISMO, que es el cobro de intereses sobre intereses.
Artculo 9- Podr estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos en cada
vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a
treinta das.
Los intereses capitalizados con infraccin de lo dispuesto en el inciso anterior se consideran inters
para todos los efectos legales y especialmente para la aplicacin del artculo precedente.
Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario.

Ejemplo: Si le pidi un crdito al Banco, un crdito hipotecario a largo plazo, deja de

pagar un tiempo y va a renegociar la deuda, a pedir que le den ms plazo para
pagar. El Banco acepta, pero lo que es que todos estos intereses que ha pagado los
van a capitalizar, y posteriormente le va a dar plazo y le va a cobrar los intereses,
es decir, capitaliz los intereses que deba y los llev al capital, ya dejaron de ser
intereses y sobre este capital ms los intereses le van a dar plazo y le van a cobrar
los intereses. Esto se llama anatocismo y est permitido por esta ley, por eso hay
un gran negocio bancario y por eso muchas veces son majaderos los Bancos con las
clusulas de aceleracin. No importa la redaccin, basta con que se pacte para que
empiece a correr el plazo.
(Todo esto se estudi a propsito del pago.)

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11. CONTRATO DE DEPSITO:

El depsito que regula el CC, salvo una modalidad del depsito, el secuestro, no
tiene gran trascendencia en la vida jurdica, salvo uno slo que es el depsito
irregular, el Cdigo lo trata como las monedas guardadas en un cofre. Esto hay que
extrapolarlo a lo que es la actualidad, y este depsito irregular tiene trascendencia,
porque toma la figura de algunos contratos bancarios los depsito en cuenta
corriente, depsito a plazo, o el depsito que se hace en las condiciones de
confianza, en que se guardan libros, dineros, joyas, etc., en los contratos bancarios
ah toma trascendencia.
El depsito irregular es un ttulo traslaticio de dominio. Esto del depsito puede
tener trascendencia e las situaciones de los comerciantes, en que toman otra
forma, por ejemplo, en las guardas, en los almacenes de depsito en que se
almacenan productos agrcolas. Pero el depsito del CC, es poco probable que
suceda en la realidad, a lo mejor el depsito necesario puede ser si se est
quemando la casa y necesita la persona trasladar los muebles a la casa del vecino.
No es as en la generalidad, salvo el depsito irregular y el secuestro.
Definicin:
Es un contrato por el cual una persona confa a otra una cosa corporal para que la
guarde y se la restituya en especie.
Este depsito puede ser:
Depsito propiamente tal.
Depsito irregular.
Secuestro.
Caractersticas:
1. Es un contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa depositada. En
una clase de depsito, el depsito irregular, la entrega es tradicin y por lo tanto
el depositario se hace dueo de la especie, en este caso dinero que se le
entrega.
2. Es un contrato unilateral: slo se obliga el depositario a restituir la cosa
depositada.
3. Es un contrato principal.
4. Es un contrato que en un aspecto puede ser traslaticio de dinero, en el
depsito irregular.
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5. Puede recaer el depsito propiamente tal sobre cosas corporales muebles. El

depsito irregular puede recaer sobre cosas corporales mueble e inmuebles.
El nico obligado es el depositario. Est obligado a conservar y cuidar de la cosa y
restituirla a terceros, por lo tanto su responsabilidad es de la culpa grave, porque en
este contrato slo sale favorecido el acreedor o depositante, de tal manera que el
depositario responde de culpa grave o dolo.
Tiene ciertas particularidades:
Puede ser probado por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa depositada.
An ms: Puede ser credo bajo su palabra el depositario, acerca del contrato
mismo y de la cosa entregada en depsito.
Norma del depsito necesario:
Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de depositario no
depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra
calamidad semejante.

No hay posibilidad de elegir al depositante, por las circunstancias en que ocurre

esta situacin, por lo tanto, este depsito necesario tiene su origen en algunos
casos el caso fortuito, en que el depositante no tiene a quien elegir.
Se puede probar por cualquier mrito de prueba, incluso testigos, cualquiera sea el
valor de la cosa guardada.
Hay una situacin especial: Si se deja en manos de un incapaz, ya no es contrato es
cuasicontrato.
Art. 2238. El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de
sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la
autorizacin de su representante legal.

La nica situacin se puede dar en este caso es de un interdicto por disipacin, est
en interdiccin de administrar lo suyo.
Cambia la responsabilidad del depositario: responde de la culpa leve.
Norma del Depsito irregular:
Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con
otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo,
y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda.

En el Cdigo sale un asterisco y dice: Vase en el Apndice la Ley 18.010, es

decir, lo asimila al mutuo.
El Cdigo hace su norma en relacin a que el depsito se haga en arca cerrada en
que la llave la tiene el depositante. Si lo puede usar ese depositario, estamos en

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presencia del depositario irregular, que es el depsito que hacen los Bancos, si esto
lo extrapolamos.
Secuestro:
Art. 2249. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.
El depositario se llama secuestre.

Esto supone un juicio, en que se est disputando el dominio de la cosa, y por eso
nos referimos al secuestre, que es la persona que tiene la cosa, a propsito del
juicio reivindicatorio.
Las reglas del secuestro son las mismas que las del depsito.
Puede ponerse en secuestro cosas corporales muebles y tambin bienes races.
Este secuestro puede ser convencional o judicial.
Secuestro convencional: Se constituye por el slo consentimiento de las personas
que se disputan el objeto litigioso.
Esto normalmente va a ser judicial, porque tiene que haber un juicio.
Secuestro judicial: Se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra
prueba.
Esto se da en el juicio reivindicatorio, en que se puede nombrar un secuestre para
que tenga la cosa mientras se decide el juicio.
Si recae sobre un inmueble, el secuestre tiene facultades de administrar y por lo
tanto tiene las facultades y deberes del mandatario. Debe dar cuenta de su gestin.
Pronunciada la sentencia debe restituir el depsito al adjudicatario, el que ha
ganado el juicio.
Art. 2255. El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin, las facultades y
deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario.

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CONTRATOS ACCESORIOS.
En general:
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.

Estas garantas, que tambin se denominan cauciones, pueden ser garantas

personas o garantas reales.
Garantas Personales: El acreedor tiene ms de un patrimonio donde hacer efectivo
su crdito, como ustedes saben, los acreedores tiene el derecho de prenda general,
o la garanta patrimonial universal, como la denominamos en su oportunidad, pero
vulgarmente se le llama derecho de prenda general del deudor. La garanta del
acreedor es el patrimonio del deudor, le sopesa el patrimonio al deudor al momento
de contratar, y estas garantas personales le permiten en algunos casos al acreedor
tener ms de un patrimonio donde hacer efectivo su crdito, y son clases de
garantas personales: la codeuda solidaria, la fianza, la clusula penal, el pacto de
indivisibilidad de pago.
Codeuda solidaria: Cuando se trata de obligaciones con pluralidad de sujetos
pasivos, hablamos de codeuda solidaria, en que el acreedor tiene dos o ms
patrimonios donde hacer efectivo su crdito a su antojo. Elige en contra de quien va
a dirigir su accin, este codeudor no tiene la excepcin de indivisin, va a tener que
pagar, y aqu se va a dar lo que en su oportunidad denominamos la contribucin a
la deuda, todos estn obligados a la deuda, pero despus se ver quin es el que
contribuye a la deuda, puede haber un codeudor solidario interesado.
Art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios
equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y
seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este
codeudor en la deuda.

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Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o
algunos de los deudores solidarios, sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que
les correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.

Estudiamos en su oportunidad estas obligaciones solidarias, en que hay una

pluralidad de sujetos pasivos, todos y cada uno de los deudores solidarios estn
obligados al total de la deuda, el acreedor puede dirigirse contra todos, pero si elige
a uno est obligado a pagar y despus se ver esta contribucin a la deuda.
Otra garanta personal es la fianza, que es el primer contrato que vamos a ver, en
que en general, el acreedor tiene como patrimonio donde hacer efectivo su crdito
el del deudor principal pero si ste no paga, paga el deudor subsidiario, el fiador,
entonces tambin es una garanta personal.
Clusula penal: La estudiamos a propsito de la avaluacin convencional de los
perjuicios. Cuando vimos la materia, sealbamos que el Cdigo y los tratadistas se
refieren a la clusula penal como una eficaz garanta personal. El artculo 1535 que
define la clusula penal lo seala as, que es una obligacin para asegurar otra
obligacin y es una eficaz garanta, porque el deudor se puede ver enfrentado a una
pena que si no es enorme puede ser bastante onerosa, que lo conlleva a cumplir
porque o si no va a tener que pagar la deuda.
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligacin principal.

Indivisibilidad de pago: Cuando estudiamos las obligaciones divisibles, las

sealamos como excepcin a la divisibilidad. Art. 1526 del CC, que en su N4, inciso
segundo, se seala esta posibilidad, que el acreedor frente al deudor,
fundamentalmente pensando en cuando este fallezca, establece en un contrato de
adhesin, una clusula de indivisibilidad de pago. Dnde est la garanta? Fallece
el deudor y tiene diez herederos, si no celebra convencionalmente esta
indivisibilidad de pago el acreedor tiene que demandar por su parte o cuota que les
corresponde en la herencia a cada uno de los acreedores. Lo cual es a veces hasta
imposible, por eso es una clusula atpica, en todos los contratos en que hay un
prstamo hipotecario los bancos fijan esto.
Art. 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se
ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr
dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la
parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni
aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus
coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.

96

Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de
la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.

Estas son las garantas personales, pero tambin estn las garantas reales: La
prenda en sus dos formas, la prenda del Cdigo Civil y la prenda sin
desplazamiento, que establece la Ley 20.190 que derog casi en su totalidad todas
las prendas, principalmente una que era muy ocupada por los acreedores, que era
la Ley 18.112, pero haba otras como la prenda industrial, la prenda agrcola, esas
desaparecen. Quedaron vigentes con esta nueva ley slo dos: La de los valores
mobiliarios a favor de los bancos y la que se establece en los almacenes generales
de depsito.
La prenda del Cdigo Civil, el Cdigo tiene numerosas disposiciones, pero no se ve
mucho en la prctica porque el acreedor se desprende de la cosa empeada,
entonces, esto perjudica al comercio. En cambio, en la prenda de la Ley 20.190 el
deudor se queda con ella, con limitaciones pero pudiendo sacarle provecho, lo que
no ocurre con la prenda del Cdigo, que queda en manos del acreedor prendario sin
poder usarla, debiendo guardarla para restituirla una vez que le paguen.
Hipoteca: Despus del contrato de compraventa es uno de los ms importantes.
Vamos a estudiarla en todos sus aspectos que son bastante complejos y de gran
aplicacin prctica.

12. CONTRATO DE FIANZA:

Este contrato se extiende desde el artculo 2335 hasta el artculo 2383.
En general:
Tiene una caracterstica muy especial: siempre que empezamos a estudiar un
contrato, decimos que hay que ir a los requisitos del acto jurdico, estos contratos
deben cumplir con los requisitos de existencia y validez del acto jurdico, pero a
este contrato le falta la causa. No podemos encontrar la causa en el contrato,
porque cuando estudiamos la causa vimos que haba una causa final, una causa
ocasional y una causa eficiente. La causa eficiente es dnde emana la obligacin,
en cambio la causa final siempre era una misma, dependiendo del contrato que se
trata, si el contrato es bilateral la causa est en la obligacin de la contraparte, si el
contrato es unilateral la causa est en la restitucin que debe hacer el que recibe la
cosa, si el contrato es gratuito la causa est en la mera liberalidad. Nosotros
hablamos de la causa ocasional, que es la que define el Cdigo, el motivo que
induce al acto o contrato, se refiere ms bien a la causa ilcita, porque ah hay que
irse al motivo, que puede ser miles de contratos especiales. Ah aplica la causa
ilcita, la contraria a la ley, a las buenas costumbres.

97

En este contrato no encontraos causa. Por qu? Porque contratan el acreedor y el

fiador, queda fuera el deudor. Ejemplo: Voy ante un prestamista, que cobra los
intereses correspondientes, y le digo que me preste dinero, me pide que traiga un
fiador. Contratan el acreedor y el fiador, quedando el deudor fuera, no est dentro
del contrato. Entonces, por qu contratan? Cul es la causa? No es la obligacin
que contrae respecto de la obligacin del otro, tampoco es la obligacin de restituir
y menos la mera liberalidad porque entre ellos no hay nada. Por lo tanto, es un acto
abstracto, sin causa.
Dentro de estos contratos de fianza se da algo que vimos en las categoras
contractuales, que es la subfianza, que es la subcontratacin.
Definicin:
El Cdigo en su definicin la califica de obligacin, ni siquiera le da el carcter de
contrato pero s lo es. Es un contrato accesorio, en virtud del cual una o ms
personas responden de una obligacin ajena, obligndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o en parte si el deudor principal no cumpliera.
Art. 2335. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de
una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor
principal no la cumple.

Clasificacin:
1. Es un contrato unilateral: Slo se obliga el fiador, el acreedor no podra
obligarse.
2. Este es un contrato que no es oneroso, ni menos conmutativo. El fiador
podra tener utilidades, pero fuera del contrato, en sus relaciones con el deudor.
Para el acreedor hay utilidades y para el fiador hay un gravamen.
3. Es un contrato accesorio, de garanta. Si la obligacin principal se extingue, se
extingue la fianza. Si la obligacin es nula, es nula tambin la fianza, en virtud
del principio de accesoriedad.
4. Es un contrato consensual, se necesita el slo consentimiento de las partes.
Pero tenemos en contra de esto, la inadmisibilidad de la prueba de testigos, por
lo tanto si contiene la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias mensuales debera constar por escrito para los efectos de la
prueba, pero dentro de los principios es consensual. Algunas fianza pueden
solemne cuando se utiliza como caucin, como en el usufructo, en que el
usufructuario debe rendir caucin de restitucin de la cosa usufructuaria que
puede ser una fianza, la que debe constar por escrito o la de los tutores o
curadores cuando empiecen la guarda.
5. Es un contrato abstracto de causa.
Tipos de fianza:
Desde el punto de vista de su origen, la fianza puede ser:
Convencional, legal o judicial:

98

Art. 2336. La fianza puede ser convencional, legal o judicial.

La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la tercera por decreto de
juez.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto la ley
que la exige o el Cdigo de Enjuiciamiento disponga otra cosa.

Convencional: El contrato de fianza entre acreedor y fiador.

Legal: Ordenada por la ley, se da en ciertas circunstancias. Por ejemplo: Al
constituir un usufructo, el usufructuario antes de entrar al goce de la cosa tiene
que rendir caucin de conservacin y restitucin. Lo mismo sucede respecto a
los tutores y curadores, antes de discernir la guarda tienen que rendir caucin, y
esa caucin puede ser una fianza.
Judicial: Juez puede establecer para garantizar alguna obligacin, ordenarle que
constituya fianza. Esto era ms propio del sistema antiguo del procedimiento
penal. En que quedaban en libertad bajo fianza los que eran declarado reos.
Todo eso acab con el nuevo procedimiento.

En el artculo hay una impropiedad, porque la fianza siempre es un contrato. El

origen puede ser convencional, porque si la ley o el juez piden una fianza se va a
tener que constituir como un contrato.
Hay otras clasificaciones de la fianza:
Frente a la fianza personal est la fianza hipotecaria o prendaria.
Fianza Hipotecaria o Prendaria: El fiador no se obliga solamente como un deudor
subsidiario sino que afecta un bien mueble o inmueble al cumplimiento de la
obligacin.
Puede ser tambin la fianza solidaria: En este caso, se aplican las reglas de la
solidaridad. Pero puede obligarse tambin como fiador y como codeudor solidario,
en este caso, si bien se aplican las reglas de la codeuda solidaria aparece
claramente cuando aqu se obliga que se tiene que perseguir primero a los otros
codeudores solidarios, l es solamente un fiador.
Es para darle mayor eficacia a la fianza.
Elementos:
En cuanto a la capacidad:
Art. 2342. Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura, slo podrn
obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos De la patria potestad y De la
administracin de los tutores y curadores. Si el marido o la mujer, casados en rgimen de sociedad
conyugal quisieren obligarse como fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo De la sociedad
conyugal.

99

Si lo miraos desde el punto de vista de la patria potestad: El padre, la madre o

ambos pueden ejercer la patria potestad, que es el conjunto de derechos y deberes
que tienen los padres, respecto de los bienes de sus hijos no emancipados. Dentro
de la patria potestad, est el usufructo legal, pero tambin est su administracin,
dentro de esta facultad de administrar los padres pueden constituir a los hijos en
fiadores. Ese acto no exige intervencin del juez, slo interviene el juez cuando el
padre o la madre o ambos que ejerzan la patria potestad quieran enajenar bienes
races, en ese caso necesitan autorizacin judicial. En caso de constituir fianza
simplemente actan dentro de sus atribuciones.
Tutores y curadores:
Art. 404. El pupilo es incapaz de ser obligado como fiador sin previo decreto judicial, que slo
autorizar esta fianza a favor de un cnyuge, de un ascendiente o descendiente, y por causa urgente y
grave.

Dentro de la sociedad conyugal:

Marido puede constituirse avalista (que es una fianza comercial) cofiador solidario o
deudor sin autorizacin de la mujer, en ese caso obliga sus bienes propios, para
obligar los bienes sociales, es necesario la autorizacin de la mujer para constituirse
en avalista, codeudores solidarios de obligaciones de terceros.
Art. 1749. INC. 5: Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra
caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
INC. 6: En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la
autorizacin de la mujer.

En cuanto al objeto:
Art. 2343. El fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor principal, pero puede obligarse
a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza slo la indemnizacin en que el hecho por su inejecucin se
resuelva.
La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no
constituye fianza.

Siempre la obligacin del fiador es de dinero., porque esta norma seala que puede
obligarse a pagar una suma en lugar de otra cosa de valor igual o menor,
afianzando un hecho ajeno slo la indemnizacin en que el hecho por su
inejecucin. La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra
cosa o una suma de dinero NO constituye dinero. Para ser fianza, debe obligarse a
pagar una suma de dinero.
Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor, no slo con
respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta

100

por la inejecucin del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos
gravosos.
Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca, aunque la
obligacin principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1., deber reducirse a los
trminos de la obligacin principal.
En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos obligaciones
principal y accesoria.

Respecto a la cuanta: Deudor principal se oblig a pagar un milln de pesos, el

fiador no puede obligarse a pagar dos millones de pesos pero tampoco en relacin
al tiempo, ejemplo, deudor principal se obliga a pagar a plazo y el fiador se obliga a
pagar inmediatamente, tambin en cuanto al lugar: el deudor principal se oblig a
pagar en Santiago y el fiador en Puerto Montt. A la condicin o modo: Si el deudor
principal se oblig bajo condicin suspensiva o si el deudor principal se obliga a una
pena determinada, no puede ser obligado a trminos ms gravosos que el principal
deudor.
Pero s que se puede obligar en trminos ms eficaces. Por ejemplo: Deudor
principal se obliga con una fianza hipotecaria.
Efectos:
Efectos entre el acreedor y el fiador.
Efectos entre el fiador y el deudor.
Efectos entre los cofiadores.

Efectos entre el acreedor y el fiador:

Fiador es un deudor subsidiario, va a tener que pagar cuando el deudor principal no
lo haga. Goza de ciertos beneficios, entre ellos:
Beneficio de excusin.
Beneficio de divisin. (Cuando son varios fiadores)
Accin de subrogacin.
Acciones reales y personales.
Beneficio de excusin:
El acreedor no est necesariamente obligado a dirigirse contra el deudor principal,
puede dirigirse al fiador, y Qu pasa si se dirige contra el fiador? Este tiene el
beneficio de excusin, que es una excepcin dilatoria, es decir, dilata la entrada a
101

juicio. Consiste en plantear la excepcin dilatoria, en la que el fiador le dice dirjase

contra el deudor principal. Debe sealar en esta excepcin dilatoria, los llamados
bienes excutidos, es decir, sealar los bienes que posee el deudor principal donde
se puede hacer efectiva la deuda.
Art. 2357. El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin en virtud del cual podr exigir que
antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda.

Condiciones:
Art. 2358. Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las condiciones siguientes:
1. Que no se haya renunciado expresamente;
2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3. Que la obligacin principal produzca accin;
4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del
requerimiento no tenga bienes y despus los adquiera;
6. Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal.

El N 3 se refiere a las obligaciones naturales, estas quedan fuera. El N 6 se refiere

a los bienes excutidos, pero no se toman en cuenta todos los bienes del deudor,
pero no se toman en cuenta los del Art. 2359.
Art. 2359. No se tomarn en cuenta para la excusin:
1. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;
2. Los bienes embargados o litigiosos, o los crditos de dudoso o difcil cobro;
3. Los bienes cuyo dominio est sujeto a una condicin resolutoria;
4. Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el pago
completo de stas.

Aqu hay un ejemplo de pago parcial, en que se divide la deuda. El pago debe ser
indivisible, salvo que la ley lo establezca: este es un caso.
Art. 2364. Si los bienes excutidos no produjeren ms que un pago parcial de la deuda, ser, sin
embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podr reconvenir al fiador sino por la parte insoluta.

Aqu hay un pago parcial que contempla la ley, en que se divide el pago.
Este es el principal beneficio que tiene el fiador en sus relaciones con el acreedor.

102

Beneficio de divisin:
Cuando existen varios fiadores no puede dirigirse el acreedor por el total de la
obligacin a alguno de ellos el acreedor, tiene que dirigirse por la parte o cuota que
tiene cada uno. Si nada se ha dicho, se divide la deuda en partes iguales o viriles.
Excepcin de Subrogacin:
Si paga el fiador, la ley le acuerda un derecho. Sabemos que cuando el pago lo hace
un tercero interesado se produce un efecto de subrogacin legal, entonces pasa a
ocupar el lugar jurdico del acreedor, para poder despus accionar en contra del
deudor. Pero el acreedor se pone en el lugar de que sea imposible esta subrogacin
como por ejemplo, alzada la hipoteca en que est dando el prstamo, entonces, si
se alza la hipoteca no se va a poder subrogar, con todos sus privilegios, hipotecas y
crditos, entonces, en ese caso le opone este beneficio de subrogacin el fiador al
acreedor, en el sentido de que como no se va a poder subrogar en sus derechos
quede exento de pagar la obligacin.
Qu pasa si el actuar del acreedor frente al deudor hace imposible esta
subrogacin o que no produzca el efecto deseado sabiendo que est el deudor
insolvente y est garantizada su obligacin con una hipoteca? En ese caso no saca
nada con subrogarse, porque no va a poder accionar despus en contra del deudor,
porque no va a tener como responder, entonces si sucede esto, puede oponerle el
fiador al acreedor esta excepcin para no pagarla.
Excepciones personales y reales:
Puede plantear la nulidad absoluta del contrato o puede plantear la nulidad relativa,
puede plantear una defensa, desde ese punto de vista.
Estas son las relaciones entre acreedor y fiador.
El fiador no debe nada y si se ve
constreido a pagar, se subroga en los derechos del acreedor para poder despus
accionar contra el deudor, de ah todos estos beneficios.

Efectos entre el fiador y el deudor:

El deudor queda fuera en la fianza, pero hay una realidad que el legislador no puede
desconocer y es que el deudor est ah y es el principal obligado, entonces hay
relaciones entre el fiador y el deudor.
Antes de que sea requerido el fiador por el acreedor, le puede exigir al deudor que
no le lleve la fianza, que lo saque, y despus de que es requerido y paga el fiador
tiene excepciones (ya hemos dicho que tiene la accin subrogatoria, es decir, va a
poder accionar contra del deudor, pero tambin tiene una accin personal, que es
una accin de reembolso en contra del deudor.
Art. 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado
por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.

103

Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales.

Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de
notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador.

Es decir, esta accin de reembolso tiene sus ventajas, porque no slo le va a poder
cobrar al deudor lo que pag sino que tambin los intereses y las costas y tiene
derecho tambin a la indemnizacin de perjuicios. En cambio, en la accin
subrogatoria pasa a ocupar el lugar jurdico del acreedor y a lo mejor solamente va
a recuperar el valor, porque se le subroga con todos los privilegios, hipotecas y
prendas, y tiene una mayor garanta de pagarse frente al deudor principal, pero
ejerciendo la accin de reembolso la ley le permite el cobro de intereses, el cobro
de indemnizaciones, el cobro de costas. Entonces, a lo mejor, le es ms favorable la
accin personal que la accin subrogatoria al fiador.

Efectos de la fianza entre los cofiadores:

Cofiadores. Se celebra la fianza con varios fiadores.
Art. 2378. El fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el
exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores.
Art. 2379. Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las excepciones puramente personales
del deudor principal.
Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente personales que
correspondan a ste contra el acreedor y de que no quiso valerse.
Art. 2380. El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, es responsable de las
obligaciones de ste para con los otros fiadores.

Subfiador: No es el caso de varios fiadores, es el fiador del fiador.

Extincin de la fianza:
Puede ser por va consecuencial o por va principal.
Por va consecuencial:
La fianza se va a extinguir siempre por va consecuencial cuando se extinga la
obligacin principal. Se extingui la obligacin principal a que acceden, por ejemplo,
si pag el deudor principal o era nula la obligacin del deudor principal.
Por va principal:
Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones
segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;

104

2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el
derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.

En el N1 se le releva de la fianza, N2 el derecho a subrogarse, N3 el deudor ha

perdido la posibilidad de subrogarse.

13. CONTRATO DE PRENDA.

La prenda del Cdigo Civil no tiene ninguna relevancia, ni como acceso al crdito ni
como garanta. Si voy a pedir un crdito al Banco no me van a pedir las mquinas,
es absurdo porque no voy a poder pagar el crdito si no tengo las mquinas para
hacer funcionar el negocio. Entonces, ha quedado reducida esta prenda del Cdigo
Civil a lo que se realiza en la Caja de Crdito Prendario, que es una especie de
crdito popular, al que acceden las personas para obtener pequeas cantidades de
dinero. Por ejemplo, necesito dinero y voy a dejar un reloj o una o dos joyas, se
produce un desplazamiento y van a servir de garanta estas prendas, las que se
sacan a remate cuando no se han pagado los crditos.
Este contrato de prenda lo vamos a analizar someramente, porque le daremos
mayor importancia a la Ley 20.190, sobre la prenda sin desplazamiento.
Definicin:
Es un contrato en que el deudor entrega una cosa mueble al acreedor, con el objeto
de dejarlo como garanta, para seguridad del crdito.
Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.

Caractersticas:
1. Es un contrato accesorio. Est vinculado siempre a una obligacin principal.
2. Es un contrato unilateral: Slo se obligada el acreedor prendario a restituir la
cosa mueble entregada en prenda.
3. Es un ttulo de mera tenencia: Acreedor prendario es un mero tenedor de la
cosa que se le entrega en prenda.

Elementos:
Debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez del acto jurdico.
105

En particular:
En relacin a la capacidad:
El deudor debe tener capacidad de disponer de la cosa mueble entregada en
prenda, porque puede perder.
En relacin al objeto:
Debe ser una cosa corporal mueble. Es la gran diferencia de este contrato con la
prenda sin desplazamiento.

Obligacin del Acreedor prendario:

Est obligado a restituir la prenda. Satisfecho el crdito en todas sus partes, deber
restituirse la prenda.
El siguiente artculo, establece lo que se denomina prenda tcita:
Art. 2401. Satisfecho el crdito en todas sus partes, deber restituirse la prenda.
Pero podr el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros crditos, con tal que renan
los requisitos siguientes:
1. Que sean ciertos y lquidos;
2. Que se hayan contrado despus que la obligacin para la cual se ha constituido la prenda;
3. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.

Est obligado a restituirlo, pero tiene derecho a retener la prenda si tiene otros
crditos en contra de la misma persona, pero estos deben reunir los requisitos
mencionados en el artculo: N1 que el crdito exista y que se sepa su cuanta, N2
por este mismo medio se constituye en forma posterior al que dio origen a la
prenda, N3 que el nuevo crdito sea exigible antes del pago de la deuda. Si esto
sucede el acreedor prendario tiene derecho a retener la prenda y esto se llama
prenda tcita.

LEY 20.190: DICTA NORMAS SOBRE PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO Y CREA

REGISTRO DE PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.
Artculo 41.- Las disposiciones de esta ley comenzarn a regir transcurridos 90 das desde la fecha en
que se publique en el Diario Oficial el decreto que contiene el Reglamento a que se refiere el artculo
28.

106

Esta ley fue publicada en 2007, pero las disposiciones recin empezaron a entrar en
vigencia el ao 2010, que fue cuando se public el reglamento que estableca el
artculo 28.
Antes de esta ley, existan prendas sin desplazamiento, exista la prenda industrial y
la prenda agraria, y tambin haba una prenda por prenda a plazo, las que fueron
derogadas.
Artculo 42.- Derganse las leyes Ns 4.097, 4.702, 5.687 y 18.112, el artculo 43 del decreto con
fuerza de ley N 164, de 1991, el artculo 15 de la ley N 19.542, el artculo 3 de la ley N 19.425, el
artculo 62 B del decreto ley N 1.939, el artculo 16 de la ley N 19.865 y el artculo 60 de la ley N
19.712, que regulan regmenes de prendas sin desplazamiento. Las referencias que se hacen en las
leyes a las disposiciones aqu derogadas debern entenderse efectuadas a las normas de esta ley.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, las normas precedentemente citadas continuarn
vigentes para el efecto de regular las prendas sin desplazamiento constituidas con anterioridad a la
entrada en vigencia de la presente ley.

Es decir, derog la prenda sin desplazamiento que se llamaban prenda agraria,

prenda industrial, prenda de cosas muebles a plazo, ley 18.112 que era de gran
aplicacin. Quedaron vigentes: la prenda relativa a los almacenes generales de
depsito, que es una prenda sin desplazamiento, la prenda relativa a los valores
mobiliarios a favor de Bancos, esto especialmente relativo a acciones. Todas las
dems estn derogadas y se rigen por esta ley.
Cmo define a este contrato esta ley?
Artculo 1.- El contrato de prenda sin desplazamiento tiene por objeto constituir una garanta sobre
una o varias cosas corporales o incorporales muebles, para caucionar obligaciones propias o de
terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del bien constituido en prenda.
En lo no previsto por la presente ley, se aplicarn las disposiciones del contrato de prenda del
Cdigo Civil.

El contrato sin desplazamiento tiene por objeto constituir una garanta sobre una o
ms cosas corporales o incorporales muebles para caucionar obligaciones propias o
de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del bien constituido en
prenda.
Este contrato de prenda sin desplazamiento de la ley 20.190 tiene
Caractersticas:
1. Es un contrato bilateral: Nos slo se obliga el acreedor prendario a alzar la
prenda sino que tambin se obliga el deudor prendario porque tiene que
conservar y cuidar la cosa empeada. Veremos que incluso puede cometer ms
de un delito este deudor prendario, porque tiene el deber de conservar y cuidar.
Tambin es bilateral porque otorga derechos al acreedor prendario, tiene el
derecho a inspeccionarlos, por su parte, el deudor prendario la obligacin de
mantener la cosa en un lugar determinado. Es decir, nacen derechos y deberes
recprocos para las partes,
2. Es un contrato solemne, y no real como la prenda del Cdigo Civil:

107

Artculo 2.- El contrato de prenda sin desplazamiento es solemne. El contrato, su modificacin y su

alzamiento, debern otorgarse por escritura pblica o por instrumento privado, en cuyo caso, las
firmas de las partes concurrentes debern ser autorizadas por un notario y el instrumento deber ser
protocolizado en el registro del mismo notario que autoriza. En este caso, respecto de terceros la fecha
del contrato ser la de su protocolizacin.

Entonces, el contrato es solemne. Cul es la solemnidad? Escritura pblica o

escritura privada, pero siendo privada, las firmas de los otorgantes deben ser
autorizadas por un notario y el instrumento debe protocolarizarse en la misma
notara.
Es un contrato accesorio, de garanta. Se aplica el principio de accesoriedad.
Elementos del contrato:
Como todo contrato, debe cumplir con los requisitos de existencia y validez.
En particular:
En relacin a su objeto:
Artculo 5.- Podr constituirse prenda sobre todo tipo de cosas corporales o incorporales muebles,
presentes o futuras.
Las naves y aeronaves se regirn por sus leyes particulares.

Es decir, puede recaer sobre derechos muebles. En el artculo sexto, seala cules
son:

Artculo 6.- Podr constituirse prenda sobre los siguientes derechos, y sus bienes asociados, en la
forma que se indica:
1) El derecho de concesin de obra pblica constituido al amparo del decreto con fuerza de ley N
164, de 1991, cualquier pago comprometido por el Fisco a la sociedad concesionaria a cualquier ttulo
en virtud del contrato de concesin antes indicado, o los ingresos o flujos futuros que provengan de la
explotacin de la concesin antedicha, que slo podrn prendarse a los financistas de la obra o de su
operacin o en la emisin de ttulos de deuda de la sociedad concesionaria.
2) El derecho de concesin portuaria constituido al amparo de la ley N 19.542, los bienes muebles
de la sociedad concesionaria, o los ingresos o flujos futuros de sta que provengan de la explotacin
de la concesin antedicha, que slo podrn prendarse con el objeto de garantizar las obligaciones
financieras que la sociedad concesionaria contraiga para financiar el ejercicio, equipamiento y
explotacin de dicha concesin.
3) El derecho de concesin de construccin y explotacin del subsuelo, constituido al amparo de la
ley N 18.695, cuya prenda deber subinscribirse en el Registro Especial de Concesiones establecido
en el artculo 37 de la ley N 18.695.
4) El derecho de concesin onerosa sobre bienes fiscales, constituido al amparo del artculo 61 del
decreto ley N 1.939, de 1977, que para el concesionario emane del contrato de concesin, o los
ingresos o los flujos futuros que provengan de la explotacin de la concesin antedicha, que slo
podrn prendarse con el objeto de garantizar cualquier obligacin que se derive directa o
indirectamente de la ejecucin del proyecto o de dicha concesin. Sin perjuicio de la obligacin
establecida en el Ttulo IV de la presente ley, esta prenda deber anotarse al margen de la inscripcin
exigida por el artculo 59 del decreto ley N 1.939, de 1977.
5) El derecho de explotacin de concesiones de servicios sanitarios, constituido en los trminos de
los artculos 7 y 32 del decreto con fuerza de ley N 382, de 1988, del Ministerio de Obras Pblicas,
Ley General de
Servicios Sanitarios, para quien explote la concesin sanitaria emanada del contrato de transferencia
del derecho de explotacin de concesiones de servicios sanitarios, o los ingresos o los flujos futuros
que provengan del derecho de explotacin antedicho. Sin perjuicio de la obligacin establecida en el
Ttulo IV de la presente ley, esta prenda deber anotarse al margen de la inscripcin en el registro a
que alude el artculo 19 de la Ley General de Servicios Sanitarios.
6) Los derechos que para el participante emanen del contrato de participacin celebrado conforme
a la ley N 19.865, en aquellos casos en que la obligacin de ste comprenda la ejecucin, operacin o
mantencin total o parcial de una obra, o que su retribucin consista en la explotacin total o parcial
de la misma por un perodo de tiempo determinado, o los bienes muebles de propiedad del
participante o los ingresos o flujos futuros que provengan del derecho de explotacin antedicho, que

108

slo podrn prendarse con el objeto de garantizar las obligaciones financieras que el participante
contraiga para financiar la ejecucin, operacin, mantencin y explotacin de la obra.
7) Los derechos emanados del contrato de concesin de recintos o instalaciones deportivas del
Instituto Nacional del Deporte de Chile constituido al amparo de los artculos 55 a 61 de la ley N
19.712, que slo podrn prendarse previa autorizacin de dicho Instituto y para garantizar las
obligaciones que deriven directa o indirectamente de la ejecucin del proyecto de la concesin.
8) Todos aquellos derechos de concesin que, segn las leyes bajo las cuales se regulen, sean
susceptibles de ser prendados, conforme a los requisitos establecidos en las mismas.

N1: Todas las obras pblicas que el Estado, Fisco, realice en que opere esta
concesin. Por ejemplo: Un particular se adjudica la concesin de la construccin de
un estadio. Qu puede haber hecho el concesionario? Ir a un Banco y pedir un
prstamo, Cmo lo garantiza? Lo garantiza con esta concesin de obras pblicas y
los bienes asociados. Como se trata de una concesin de gran envergadura, tienen
toda clase de maquinarias, por lo tanto tienen acceso al crdito. N2: Derecho de
concesin portuaria y los bienes muebles asociados. Una construccin de un puerto
significa mucha inversin, entonces, el que gan la concesin puede recurrir al
crdito. N3: Derecho de concesin y explotacin del subsuelo. Esto se relaciona
con el Derecho Minero. N4: Derecho de concesin onerosa sobre bienes fiscales.
Est relacionada con el Derecho Administrativo. N5: Derecho de explotacin de
concesiones de servicios sanitarios. Hoy dentro de la concesin de servicio
sanitario, tiene gran trascendencia por el uso y la evacuacin de aguas servidas.
Ejemplo: En la Farfana, donde se tratan las aguas servidas. N7: Derecho emanados
del contrato de concesin de recintos o instalaciones deportivas del Instituto
Nacional del Deporte de Chile.
Artculo 11.- En el caso de prendarse grupos de bienes de una misma clase o universalidades de
hecho, tales como existencias, inventarios, materias primas, productos elaborados o semielaborados o
repuestos, o maquinarias, redes o sistemas; los componentes de los mismos podrn ser utilizados,
reemplazados, transformados o enajenados, en todo o en parte, salvo pacto en contrario.
Los bienes transformados en virtud de lo dispuesto en el inciso anterior as como el producto
elaborado con los componentes de dichas existencias, quedarn de pleno derecho constituidos en
prenda.
Aquellos componentes que salgan de la universalidad o grupo de bienes empeados quedarn
subrogados por los que posteriormente lo integren, hasta la concurrencia del total constituido en
prenda.
Cuando se pignoraren universalidades o grupos de bienes en la forma sealada en el inciso
primero, el contrato de prenda deber indicar el valor del conjunto de bienes sobre los que recaiga la
prenda, salvo que las partes acuerden expresamente no asignarle un valor. En este ltimo caso, no
ser aplicable lo dispuesto en el artculo 1496, N 2, del Cdigo Civil y el contrato de prenda deber
sealar las particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, sealando si son
fungibles o no, determinando en el primer caso su especie, cantidad, calidad, graduacin y variedad.

Es decir, se abarca un gran nmero de cosas que son calificadas como

universalidades de hechos. Podramos agregar a esta lista de universalidades de
hecho, por ejemplo, la existencia de empresas que se dedican a la fabricacin de
vinos en bodega.
El contrato de prenda sin desplazamiento es solemne, como lo veamos, debe
contener las individualizaciones que establece la ley.
Artculo 3.- El contrato de prenda deber contener, a lo menos, las siguientes menciones:
1) La individualizacin de sus otorgantes;
2) La indicacin de las obligaciones caucionadas o bien de que se trata de una garanta general. En
caso que slo se refieran los documentos donde constan las obligaciones garantizadas y stos no
estuvieren incorporados en un registro pblico, debern ser protocolizados en copia simple al
momento de la celebracin del contrato de prenda;
3) La individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas, y

109

4) La suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda o la proporcin en que

debiere caucionar diversas obligaciones, si fuere el caso.

N3: La ley slo pide individualizacin o caracterizacin de las cosas empeadas,

porque muchas veces son universalidades, por lo que no pide detalles.
Registro Nacional de Prenda sin Desplazamiento:
Esta ley crea el Registro Nacional de Prenda sin Desplazamiento.
Artculo 28.- Crase el Registro de Prendas sin Desplazamiento, que llevar el Servicio de Registro Civil
e Identificacin, de conformidad con esta ley y en la forma que determine el reglamento que al efecto
dicte el Presidente de la Repblica mediante decreto supremo emanado conjuntamente del Ministerio
de Hacienda y del Ministerio de Justicia.
El reglamento establecer las menciones que deber contener la inscripcin, los procedimientos
para requerir y entregar la informacin contenida en el Registro, as como la organizacin, operacin y
requerimientos bsicos del mismo.
El Servicio de Registro Civil e Identificacin inscribir en el mencionado Registro de Prendas sin
Desplazamiento los documentos que al efecto reciba. Las inscripciones se realizarn por estricto orden
de presentacin.
En caso de que se negare una inscripcin, la persona perjudicada con la negativa podr ocurrir ante
el juez de primera instancia del departamento, quien en vista de esta solicitud y de los motivos
expuestos por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, resolver por escrito y sin ms trmite lo
que corresponda. Si manda el juez hacer la inscripcin, sta tendr la fecha y hora de la primera
presentacin al Registro. Si el juez la denegare, el decreto en que se niegue la inscripcin ser
apelable en la forma ordinaria.
El Servicio de Registro Civil e Identificacin estar facultado para cobrar los derechos y valores de
las inscripciones, anotaciones, modificaciones, cancelaciones, alzamientos, digitalizaciones,
certificados, informes y copias de contratos de prenda que se efecten u otorguen, cuyo monto, que
no podr exceder de 1 UTM por actuacin, se determinar por decreto supremo del Ministerio de
Justicia previo informe favorable del Ministerio de Hacienda. Los recursos provenientes de estos cobros
constituirn ingresos propios del Servicio.

Cul es la importancia? Cuando se efecta la inscripcin en este Registro se

produce la tradicin del derecho real de prenda. Qu es lo que sucede con la
tradicin de los inmuebles? Se debe inscribir el ttulo en el Registro del Conservador.
Aqu, la inscripcin de este contrato solemne, que se hace en este Registro Nacional
de Prenda significa la tradicin del derecho de prenda, es decir, una vez efectuada
esta tradicin est en condiciones el acreedor prendario de hacer valer todos los
derechos.
Cmo se procede esta inscripcin?
La ley establece una obligacin al notario:
El notario que autoriza la escritura pblica o autoriza la firma de la escritura privada
que debe protocolizar, tiene que enviar estos antecedentes al Registro Nacional de
Prenda dentro del plazo de tercero da desde constituida la prenda. Una vez que se
inscriben se produce la tradicin del derecho real.
Derechos y Obligaciones de este contrato.
Desde el punto de vista del Acreedor Prendario:
Tiene derecho de venta y derecho de preferencia.
Derecho de venta:
Es decir, el acreedor prendario tiene derecho a pagarse con la realizacin de los
bienes empeados, esta realizacin se practica de acuerdo al procedimiento
ejecutivo del Cdigo de Procedimiento Civil.
Derecho de Preferencia:
Tiene un derecho preferente para su pago, lo cual sabemos por la prelacin de
crditos. De acuerdo a las normas de la prelacin de crditos y lo establecido por el
110

Artculo 2474, los crditos prendarios son crditos privilegiados de segunda clase.
Entonces, estos crditos si concurren con otros, gozan de ser crditos privilegiados
de segunda clase.
Otros derechos:
Si se ha convenido un lugar donde debe mantenerse la cosa empeada, esta no
debe trasladarse. Es decir, es un derecho mirado desde el punto de vista del
acreedor prendario y una obligacin mirado desde el punto de vista del deudor
prendario.
Si asimismo se ha convenido que la cosa empeada se utilice de una forma
especfica en el contrato, esta no podr utilizarse en forma distinta a lo pactado.
En caso de infraccin a estas obligaciones convenidas el acreedor prendario puede
pedir de inmediato la realizacin de la prenda, considerndose la obligacin como
de plazo vencido (Se produce una caducidad del plazo).
Tiene derecho para inspeccionar en cualquier momento los efectos dados en
prenda. Si se opone el deudor a esta inspeccin, el acreedor podr exigir la
inmediata realizacin de la prenda, siempre y cuando haya sido previamente
requerido judicialmente el deudor e insistiere en oponerse a la inspeccin.
Desde el punto de vista del deudor prendario:
Derecho a retener la prenda sin desplazamiento y usarla y gozar de ella de acuerdo
a su naturaleza, salvo que se lo haya impedido algn uso determinado, porque el
deudor prendario persigue que no se menoscabe la prenda, la cosa empeada,
salvo para estos contratos en que se debe usar de acuerdo a su naturaleza, y debe
mantener en el lugar convenido la cosa empeada, y si es as, no puede trasladarla
de su lugar.
Est obligado a realizar todos los gastos de custodia y conservacin de la cosa
empeada.
Realizacin de la Prenda:

Artculo 29.- Para el cobro judicial de la obligacin caucionada, la prenda ser realizada de acuerdo con
las reglas del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar establecidas en el Ttulo I del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, con las modificaciones que se sealan en los artculos siguientes.

La escritura pblica o escritura privada tiene mrito ejecutivo. Se sigue el

procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar.
Como pueden ser objeto de prenda las concesiones, existe una norma especial:

Artculo 33.- En todo lo relacionado con la realizacin de la prenda de los derechos de concesin
sealados en el artculo 6 de esta ley, stos slo podrn transferirse a quien diere cumplimiento a los
requisitos establecidos en las leyes, reglamentos y bases de licitacin para ser concesionario, segn
corresponda. Para estos efectos, el tribunal que est conociendo de la realizacin de la prenda oficiar
a los organismos que hayan otorgado el derecho respectivo, y a los que hayan aprobado el
otorgamiento de dicho derecho, si procediere, ordenndoles informar acerca de los requisitos para que
pueda ser adjudicado en la subasta. Estos requisitos se incluirn y formarn parte integrante de las
bases del remate. El acta de remate deber reducirse a escritura pblica, la cual deber ser firmada
por el juez, el adjudicatario y los organismos respectivos dentro de un plazo de sesenta das, contados
desde la adjudicacin. Si transcurriere dicho plazo sin que los organismos respectivos hayan suscrito la
escritura pblica, se entender que consienten en dicha transferencia, a menos que manifiesten su
oposicin y la notifiquen por medio de un ministro de fe al adjudicatario.
Lo dispuesto en el inciso anterior no es aplicable en caso que el acreedor prendario opte por
proceder al embargo de las utilidades o de cualquier otro pago que el contrato respectivo contemple y
que se encuentre prendado a su favor.
Embargados estos bienes, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes de interventor
judicial, de conformidad con el artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil; y para ejercer las que le
correspondan al cargo de depositario, proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa.

111

Artculo 34.- Si las especies a realizar fueren animales, el tribunal podr disponer que se vendan en
la feria que indique, debiendo en tal caso publicarse avisos durante dos das en el peridico que el
tribunal seale.

Esta es la realizacin de la prenda, cuando no se paga la obligacin. Como la prenda

debe ser constituida por terceros, no necesariamente por el deudor prendario,
Cmo se procede cuando no se cumple con la obligacin?
Artculo 35.- La accin de desposeimiento contra el tercero poseedor que no sea deudor personal, se
sujetar a las normas del Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, en lo que no sean
contrarias a la naturaleza de la cosa prendada o del contrato de prenda.

Este Ttulo del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a la accin de

desposeimiento de la hipoteca.
Delitos y Penas:
Artculo 39.- Sern castigados con las penas sealadas en el artculo 473 del Cdigo Penal:
1) El que defraudare a otro disponiendo de las cosas constituidas en prenda en conformidad a esta
ley, sin sealar el gravamen que las afecta o constituyendo prenda sobre bienes ajenos como propios,
o alzando la prenda que haya cedido;
2) El deudor prendario y el que tenga en su poder la cosa constituida en prenda en conformidad a
esta ley que, defraudando al acreedor prendario, la altere, oculte, sustituya, traslade o disponga de
ella, y
3) El deudor prendario que, tratndose de prendas de crditos o de cualquier otra clase de
derechos constituidos en prenda en conformidad a esta ley, defraude al acreedor prendario,
ocasionando la prdida o el menoscabo de los derechos otorgados en garanta.

Se tipifica un delito que se castigan con las penas relativas a las defraudaciones en
el Cdigo Penal. Se comete delito cuando N1: El bien est prendado y dispone de
l, lo enajena. N2: Si realiza cualquiera de esas acciones tambin est cometiendo
delito. Estas son las ms importantes
Resumiendo: Esta prenda sin desplazamiento vino a reemplazar a otras prendas sin
desplazamiento en nuestro ordenamiento jurdico, quedando solamente dos: la
prenda de almacenes de depsitos y la prenda sobre valores mobiliarios a favor de
los bancos, todas las dems quedaron derogadas.
Este contrato se puede constituir, y es lo ms importante, sobre cosas corporales e
incorporales muebles a diferencia de la prenda del Cdigo Civil que se constituye
sobre cosas corporales muebles.
Tiene por objeto garantizar obligaciones propias o ajenas. Se constituye por
contrato solemne, en que la solemnidad es la escritura pblica o escritura privada
en que se autoriza la firma de los contratantes por notario y se protocoliza, con
obligacin del notario de enviarlo al Registro de Prenda sin Desplazamiento, que
lleva el Registro Civil, inscribir los documentos que recibe y realizar la
inscripciones por estricto orden de presentacin. Pueden ser objeto las concesiones,
universalidades de hecho. Ambos tienen derechos y obligaciones (acreedor y
deudor prendario). Es contrato bilateral. Es un
Derecho preferente, tiene crdito privilegiado de segunda clase.

14. CONTRATO DE HIPOTECA:

Sin duda la hipoteca, junto al contrato de compraventa o arrendamiento es de los
ms importantes de los contratos.
112

En este contrato nos vamos a encontrar que se celebra no como un contrato

aislado, sino como contrato accesorio. Se van a encontrar en que el contrato
principal es un prstamo y la hipoteca es la garanta. Se van a encontrar en que
intervienen varios contratos una compraventa, un prstamo y una hipoteca. Esto es
lo ms comn en la posibilidad de adquirir viviendas. Se adquieren por un prstamo
que va a dar el Banco, y ese prstamo va a contener el prstamo, la compra del
bien raz y la hipoteca para asegurar el cumplimiento del prstamo en un solo
contrato, o mejor dicho, en un solo acto jurdico, que va a contener tres contratos:
mutuo, compraventa y la hipoteca. Nunca se va a encontrar una hipoteca en forma
aislada, salvo que sea lo que se denomina la garanta general hipotecaria, que se
encuentra en las relaciones econmicas que mantienen los clientes con los bancos.
Ejemplo: Si soy dueo de un predio que vale mil millones de pesos, tengo una
garanta general hipotecaria con el banco, lo que significa que puedo pedir
prstamos y siempre se van a estar garantizando con esta garanta general
hipotecaria. Es una prctica muy recurrente. En el momento de celebrar el contrato
la obligacin ni siquiera existe, es una obligacin futura. Todas las obligaciones que
yo tenga con el Banco, estn garantizadas por esta garanta general hipotecaria.
Definicin:
El Cdigo Civil en lo que a la hipoteca se refiere da una definicin deplorable:
Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.

Lo califica de derecho de prenda, destaca que no hay desplazamiento.

Hipoteca es un contrato pero es un derecho real al mismo tiempo, est en el
nmero cerrado del artculo 577. De dnde emana esta calidad de derecho real?
Del derecho de persecucin que tiene el acreedor prendario. Incluso hay un
aforismo jurdico que denota muy claramente esta calidad de derecho real quien
hipoteca, enajena. Entonces, por eso don Andrs Bello trat de definir y lo hizo
muy mal. Es lo ms criticable del Cdigo Civil.
Mirado desde el punto de vista del acreedor es una garanta real, que cumple con
creces esta finalidad, porque si no cumplo la obligacin el acreedor hipotecario va a
iniciar la accin ejecutiva, porque emana de una escritura pblica. Ms an, hay
que tener presente la Ley General de Bancos, porque los Bancos son los mayores
proveedores de crditos y por lo tanto van a emplear como garanta la hipoteca, y
en la Ley General de Bancos, Art. 103 y siguientes de esa ley, se establece un
procedimiento ejecutivo que prcticamente no le deja defensa al deudor. Aqu slo
tiene como defensa el deudor la prescripcin de pago y el pago. Entonces,
rpidamente se va a llegar al remate del bien raz.
*Preguntas sobre la Hipoteca decisorias:
Purga de la hipoteca: Forma de extincin por va principal de la hipoteca.
Suplemento de la hipoteca: Es un derecho que tiene el acreedor hipotecario cuando
el bien raz se menoscaba, se deteriora.
Posposicin de la hipoteca: Pasos que pueden celebrar varios acreedores
hipotecarios relativos a un mismo bien raz en que hay una primera hipoteca, una
segunda hipoteca, una tercera, y el que tiene el tercer lugar puede llegar al primero
si llega a un pacto de posposicin de hipoteca.

113

Definicin:
La definiremos desde el punto de vista de contrato (sin perjuicio de que nos
referiremos a caractersticas de la hipoteca como derecho real):
Es un contrato accesorio, que recae sobre bienes races muebles o inmuebles
propios o ajenos con el fin de garantizar obligaciones propias o ajenas y que le
conceden al acreedor los derechos de persecucin, pago y preferencia.
Es una definicin descriptiva.
Es un contrato accesorio, de obligaciones propias o ajenas cuyo deudor para
garantizarlas afecta un bien raz de su propiedad facultndole al acreedor el
derecho de perseguir el bien raz hipotecado, de pagarle preferentemente si
concurre con otros acreedores y de realizar mediante el procedimiento del juicio
ejecutivo del Cdigo de Procedimiento Civil o de la Ley General de Bancos, si el
deudor no paga.
Caractersticas:
Desde punto de visto de los contratos:
1. Es un contrato solemne. Discusin: Respecto a la inscripcin de la solemnidad.
Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede.

La hipoteca se perfecciona, se constituye, por una escritura pblica que puede ser
la misma del acto o contrato. Qu quiere decir esto? Nosotros dijimos que la
hipoteca era una caucin, un contrato accesorio, siempre tenemos que vincularlo a
otro contrato, una obligacin principal. Entonces, por eso se dice que esta escritura
pblica puede ser la misma del acto o contrato. Supongamos que compro un bien
raz y como no lo pago al contado, el saldo del precio lo garantizo con una hipoteca,
con la hipoteca del mismo bien raz que estoy comprando. Y la hipoteca est inserta
en ese contrato principal y por lo tanto su solemnidad es la escritura pblica, que es
la misma del acto o contrato.
Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no
tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.

Si interpretamos esta norma literalmente, cuando emplea la palabra adems y

luego sin este requisito no tendr valor alguno, necesariamente tenemos que
llegar a la conclusin de que la inscripcin es requisito del contrato de hipoteca, y
por lo tanto no bastara la escritura pblica exigida por el Art. 2409, si no que esa
escritura tendra que inscribirse en el registro del conservador.
Es solemnidad de la hipoteca o es la tradicin del derecho real de hipoteca?
Art.
686.
INC.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo
bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en

2:
o de uso constituidos en
derecho de hipoteca.
el Cdigo de Minera.

Podran ser los dos, incluso nosotros podramos decir como norma interpretativa
que prevalece lo especial a lo general, y la hipoteca nos dice que la inscripcin es la
114

solemnidad. Pero nos tenemos que ir al mensaje del Cdigo en que a don Andrs
Bello no le cabe la menor duda de que toda tradicin en relacin a bienes races se
hace mediante inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Por ello, llegamos a
la conclusin de que la nica solemnidad de la hipoteca es la escritura pblica y la
inscripcin es la tradicin del derecho real de hipoteca. Supongamos, se constituye
una hipoteca por escritura pblica y yo no la inscribo, de acuerdo a lo que hemos
dicho es vlida la hipoteca, pero si el da de maana no me pagan el saldo de precio
si no tengo inscrita la hipoteca no voy a poder hacer efectiva la accin hipotecaria.
2. Es un contrato bilateral. Esta clasificacin depende del camino que se siga
respecto a la solemnidad, si la solemnidad es solamente por escritura pblica o
si tambin es por escritura privada.
Si consideramos que la nica solemnidad de la hipoteca es la escritura pblica, el
contrato es bilateral, porque est la obligacin de inscribirla y est la obligacin del
acreedor hipotecario de alzar la hipoteca cuando se extinga la obligacin principal.
En cambio, si pensamos que la solemnidad son dos: la escritura pblica y la
inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes, el contrato sera unilateral.
Slo estara la obligacin del acreedor hipotecario de alzar la hipoteca cuando se
extinguiera la obligacin principal.
Nosotros decimos que es bilateral.
3. Es un contrato accesorio: Es decir, la suerte de la hipoteca sigue a la suerte de
lo principal. Si la obligacin principal es nula, la nulidad pasa a la hipoteca. Si la
obligacin principal se extingue, se extingue la hipoteca. No hay que confundir
con los contratos dependientes, cuando vimos la teora general del contrato,
veamos los contratos dependientes pero esos no son accesorios, porque para
que haya accesoriedad en un contrato debe haber una garanta a la obligacin
principal, en cambio, los dependientes dependen de la existencia de un contrato
que denominamos tambin principal, pero no es que sean accesorios sino que
dependen, uno ejemplo: capitulaciones matrimoniales, su objeto es crear
derechos y obligaciones para los cnyuges, dependen de que se celebre el
matrimonio, si no se celebra caducan.
4. Es un contrato que recae sobre bienes races.
Desde el punto de vista del Derecho real:
1. Es un derecho real, est dentro del nmero clausus del Art. 577.
2. Es un derecho real de inmuebles. Recae sobre bienes races, tambin pueden
recaer sobre cosas muebles cuando se trata de hipotecas de naves o aeronaves.
Es un derecho indivisible. La hipoteca presenta una caracterstica de indivisibilidad
no slo en relacin al inmueble objeto de la hipoteca, sino que tambin en relacin
a la obligacin principal a que acceden, incluso la accin hipotecaria es indivisible,
es un caso de indivisibilidad de pago.
Si hipoteco un bien inmueble de una hectrea, Qu pasa si loteo este bien raz,
conformo diez lotes de mil metros cada uno? Por qu es indivisible la hipoteca
mirado desde el punto de vista del inmueble, cada uno de esos lotes queda
hipotecado y no slo una dcima parte. Cada uno de los lotes queda hipotecado por
el total.
Es indivisible mirado desde la obligacin a la que acceden. Si mi garanta
hipotecaria es de un prstamo que me hicieron de cien millones de pesos, puedo
tener pagado 99 millones, se hipoteca igual.

115

Cuando se trata de una obligacin con pluralidad de sujetos pasivos, se dirige la

accin hipotecaria en contra del que tenga el bien raz hipotecado, porque es
indivisible la hipoteca tambin en relacin a la accin hipotecaria.
Art. 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o
parte, la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a
quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun
en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.

3. Mirado desde el punto de vista de la hipoteca y de la obligacin a la que

acceden, la hipoteca es especial. Esto quiere decir que el bien raz que se
hipoteca debe ser especfico. El Art. 2432, que seala las menciones que debe
tener la inscripcin hipotecaria, expresa que debe sealarse los deslindes del
bien raz hipotecado para especificarlo, para determinar que es una especie o
cuerpo cierto. Pero tambin en relacin a la obligacin a la que acceden, esto se
llama especialidad de la hipoteca, esto quiere decir que la obligacin a la que
acceden garantizndola con la hipoteca debe ser una obligacin especfica, pero
esto no es tan cierto, porque el Cdigo acepta las obligaciones futuras y esto
est en ntima relacin con la clusula de garanta general hipotecaria que est
reconocida por la doctrina, la jurisprudencia y la prctica, por ejemplo, tengo
constituida la hipoteca con un banco y no le debo nada ya, pero tengo esta
clusula para garantizar futuras obligaciones, supngase que sobreviene una
enfermedad catastrfica y tenga que sobregirarme en mi cuenta corriente, no
me van a poner problemas para prestarme plata. Entonces, no tengo que
solicitar autorizaciones ni nada, me dan el prstamo de inmediato. Hay que
tener presente que es una garanta.
Una autor por ah seala Quien hipoteca, enajena y podramos agregar que es un
principio de enajenacin. Qu pasa si el da de maana no pago? Tengan la
seguridad de que voy a perder, slo tengo las excepciones que me da la Ley
General de Bancos para defenderme. Por eso no es llegar e hipotecar, hay que
tener mucha seguridad de poder pagar, porque si no el bien va a salir a remate y lo
voy a perder.
4. Es un derecho que permite la persecucin del bien raz hipotecado en
manos de quien quiera que est.
Elementos:
Debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez del acto jurdico.
Particularidades:
En relacin a la voluntad:
Debe ser solemne, y la solemnidad es la escritura pblica.
En relacin al objeto:
Recae sobre bienes races, tambin puede recaer sobre naves y aeronaves.
Se extiende la hipoteca a los aumentos y mejoras que puedan haber sobre el bien
raz hipotecado. Supongamos que hipoteco un bien raz que deslinda con la rivera

116

de un ro, y el ro se retira, dejando un terreno de aluvin. La hipoteca se extiende al

terreno de aluvin.
Si hipoteco un sitio, un lote, y edifico, la hipoteca se extiende no slo al suelo sino
que a lo edificado. Lo edificado a veces es mucho ms valioso que el sitio.
Supongamos que soy una empresa constructora y compr un par de casas, y
levant un edificio. El terreno en su valor a lo mejor es mnimo, pero el edificio que
edifiqu es mucho ms valioso.
Se extiende a una cosa mueble como sucede cuando es expropiado un bien raz. El
bien raz est hipotecado y se expropia, se extiende al precio que se ha pagado por
el bien expropiado.
Se extiende tambin al valor del seguro, y aqu hay otro aso de subrogacin, si
tengo hipotecado mi bien raz y se incendia y tengo un seguro. Dnde va a hacer
efectiva su hipoteca el acreedor hipotecario? En el valor del seguro.
En relacin a la capacidad:
Tiene que tener facultad de enajenar.
Efectos del contrato:
Obligaciones y Derechos que nacen del contrato de hipoteca:
Mirado desde el punto de vista del acreedor hipotecario:
Suplemento de la hipoteca:
Es un derecho que tiene el acreedor hipotecario a pedir un suplemento de la
hipoteca.
Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la
deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d
otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la
deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso
admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.

Se relaciona con el Art. 1496, hay una concordancia, lo vimos en la caducidad del
plazo.
Cuando se ofrece una hipoteca para garantizar el crdito, Qu va a hacer el
acreedor hipotecario? Va a mandar al tasador, para que le informe sobre el
inmueble, para detallar la edificacin. Efecto: primero, para determinar hasta
cuanto puede prestar, normalmente le prestan hasta el 75% del valor de tasacin
del inmueble. En ese caso, si el inmueble vala 200 millones, le prestan slo el 75%.
Qu pasa si se pierde? No hace distincin, puede ser por caso fortuito o culpa. El
deudor hipotecario va a esperar a que se recupere, se menoscabe por el transcurso
del tiempo, y si lo tasan y dan un mal informe, hace valer el suplemento de
hipoteca. Lo primero que va a pedir el Banco es que se mejore la hipoteca, que se
ofrezca otro bien raz, si no tiene se puede ver, por ejemplo, si tiene acciones y si
tiene quedan prendadas las acciones para garantizar el prstamo. Pero si tampoco
tengo otra garanta, Qu pasa si la deuda es lquida y a plazo? Se produce el efecto
de la caducidad del plazo.
Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.

117

Es decir, si tena para pagar veinte aos y se da esta circunstancia de que se

menoscab la hipoteca, no tengo otro tipo de caucin y la deuda es lquida y a
plazo, se produce la caducidad legal del plazo, me puede cobrar de inmediato el
total.
Si la deuda es ilquida y no es cierta, en ese caso puede implementar otro tipo de
medidas conservativas.
Derechos de aplicacin general:
Derecho de Prenda.
Derecho de Persecucin.
Derecho Preferente.
Derecho Preferente:
De acuerdo a las reglas de la prelacin de crditos, los crditos hipotecarios son un
derecho de tercera clase, la preferencia est en la hipoteca, de tal manera que si
concurren con otros crditos hay que tener presente que el acreedor hipotecario
tiene la preferencia en relacin a ese determinado bien del deudor.
Derecho de Prenda:
Hay un derecho de prenda, el acreedor est facultado para hacer efectivo el crdito
y exigir su cumplimiento en todos los bienes del deudor, excepto los inembargables.
Derecho de Persecucin:
Qu acciones nacen de la hipoteca y de la obligacin a la que accede la hipoteca?
Yo mismo otorgo la caucin, tengo un bien raz y lo hipoteco, al Banco se le
confunde la accin personal emanada del mutuo, que es una accin personal que
emana del contrato, y la obligacin real hipotecaria. Se confunden porque est en
una misma persona est el deudor principal y el deudor hipotecario. Entonces, ah
no tiene trascendencia, va a hacer valer la hipoteca, pero muchas veces se disocian
la accin personal y la accin hipotecaria, porque no confluyen en una misma
persona estas dos calidades. Si yo ped el prstamo al banco y la garanta la
constituy mi padre. Entonces, hay dos deudores: el principal y el hipotecario.
Entonces, Qu puede hacer el Banco? Tiene una accin en mi contra, pero yo no
he pagado as que sera estpido que se dirigiera en mi contra, entonces se dirige
en contra del deudor hipotecario y ah aparece este derecho de persecucin. Porque
tiene la accin hipotecaria, la ejerce y va a embargar el bien raz. Entonces, se
disocian estas acciones, porque una es accin personal y la otra es una accin real.
Cuando se ejerce la accin real se rige por las reglas de juicio ejecutivo de las
obligaciones de dar y en relacin a un inmueble en que tendrn que establecerse
las bases del remate teniendo en consideracin el avalo fiscal del inmueble y todo
lo que se sigue en el juicio ejecutivo. Si es un Banco, se har conforme a las reglas
de la Ley General de Bancos.
Cuando esto sucede, una accin personal y una accin hipotecaria, que puede tener
su origen al constituirse la hipoteca o que un tercero est en posesin de un bien
raz, pero puedo enajenar el bien raz, nada me lo impide. Entonces, ab initio puede
haber un deudor hipotecario que no es el deudor de la obligacin principal o con
posterioridad porque enajen el bien raz hipotecado, y est en manos de un tercero
que es el actual poseedor del inmueble. El Banco tiene la accin personal en mi
contra y la accin hipotecaria en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada.

118

Por qu se dice que se puede enajenar el bien raz hipotecado? Porque una
disposicin lo permite.
Art. 2415. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquiera estipulacin en contrario.

La norma no me prohbe enajenarlos. Si un bien raz tiene un valor comercial de

cien millones y est hipotecado por treinta millones, me van a pagar a lo mejor en
cincuenta, porque mal que mal si no paga esto lo van a demandar. No
necesariamente se va a pagar la deuda hipotecaria, pero puede negociar.
Procedimiento de desposeimiento:
Ejerciendo la accin hipotecaria y mediante accin hipotecaria se dirige contra el
tercer poseedor.
La accin de desposeimiento de la inca hipotecada se encuentra en el ttulo 18 del
Cdigo de Procedimiento Civil, Art. 758 a 763.
Hay un tercero que est en posesin del bien raz, el acreedor hipotecario que
ejerce la accin para desposeerlo, y el demandado puede tomar tres actitudes:
No hacer nada: Sigue adelante el procedimiento para desposeerlo con la finalidad
de sacar la finca a remate.
Abandonar la finca hipotecada: Es allanarse a la demanda, para que se siga el
procedimiento y lo saque a remate el bien raz y se pague con lo obtenido.
El nombre que se le da a esta situacin puede inducir a engao, puede pensarse
que sera un ttulo traslaticio de dominio, que est abandonando el dominio de la
finca hipotecada, pero es para facilitarle el aspecto procesal al demandante, pero
sigue siendo el poseedor de la finca. Tanto es as, que llegado el remate si queda un
remanente le pertenece al tercer poseedor de la finca hipoteca.
Defenderse: Se defender si sigue adelante con el juicio.
Pagar la deuda: Caso de subrogacin legal, se subroga los derechos del acreedor.
Art. 758 (932). Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro
que el deudor personal, se notificar previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para
que pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.
Art. 759 (933). Si el poseedor no efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo
anterior, podr desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, segn sea la calidad del
ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los mismos trminos en que podra
hacerse contra el deudor personal.

Es decir sigue el juicio ejecutivo, que siempre va a constar en escritura pblica, que
como sabemos es un ttulo ejecutivo.
Art. 760 (934). Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se proceder
conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deudor
personal. Pero si ste comparece a la incidencia, ser odo en los trmites de tasacin y de subasta.

Se sigue con el juicio ejecutivo para su cumplimiento.

Art. 761 (935). Si el deudor personal no es odo en el trmite de tasacin esta diligencia deber
hacerse, con intervencin del ministerio pblico, por peritos que nombrar el juez de la causa en la
forma prescrita por este Cdigo. La tasacin, en este caso, no impide que el deudor personal pueda

119

objetar la determinacin del saldo de la obligacin principal por el cual se le demande, si comprueba
en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos.

Extincin de la hipoteca:
La hipoteca como es un contrato accesorio se extingue por va consecuencial y por
va principal.
Por va consecuencial: Se va a extinguir cada vez que se extinga la obligacin
principal, en razn del principio de la accesoriedad. Pagu el prstamo que estaba
garantizado con la hipoteca, se extingui la obligacin principal se extingue la
hipoteca. Pagu el saldo de precio de la compraventa de un bien raz que estaba
garantizado con la hipoteca, se extingue la hipoteca.
Cuando se extingue la hipoteca, nace la obligacin para el acreedor hipotecario de
otorgar la correspondiente escritura de cancelacin y con ella se concurre al
Conservador de Bienes respectivo para que se alce la hipoteca inscrita en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes, lo cual es muy importante desde el punto de
vista prctico, no basta slo con que se otorgue la escritura de cancelacin sino que
hay que llevarla al Registro del Conservador de bienes races, para que se alce la
hipoteca y se cancele.
Art. 2434. La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal.
Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la constituy, o por el evento de la
condicin resolutoria, segn las reglas legales.
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de
la inscripcin respectiva.

Por va principal: se extingue la hipoteca por resolucin del derecho del que la
constituy.
Inc. 2: El deudor principal o un tercero constituyen una hipoteca sobre una bien
raz. Qu hay cuando hay un saldo de precio? Est latente la condicin resolutoria
tcita, no se sabe si se cumpli lo pactado o no, y de esa condicin, supongamos
que el que constituy la hipoteca no pag el saldo de precio, el acreedor va a pedir
la resolucin del contrato y si se resuelve el contrato va a caer la hipoteca sobre el
bien raz.
Inc. 3: Dentro del plazo se extingue la hipoteca por va principal.
Hay una forma de extincin de la hipoteca por va principal en la que nos vamos a
detener. Lo que se denomina la Purga de la Hipoteca:
Dijimos que el acreedor hipotecario tiene derecho a perseguir la finca hipotecada de
manos de quien quiera que est, pero hay un caso en que cesa este derecho
cuando la finca hipotecada ha sido adquirida en pblica subasta ordenada por el
juez.
El acreedor hipotecario: se inicia el juicio ejecutivo, previamente intent la accin
de desposeimiento si la hipoteca la constituy un tercero o pas a manos de un
tercero el bien raz hipotecado y se llega a la etapa del remate. Est hipotecado el
bien raz, y sale a remate en pblica subasta y si admite la persona esa hipoteca se
purga, se extingue. Tiene mayor complejidad cuando ese bien raz no slo tiene un
acreedor hipotecario sino que tiene dos o ms, Qu pasa en este caso? Slo va a

120

depender de la fuerza que tenga el valor del bien raz hipotecado. Si tengo un fundo
que vale mil millones de pesos, puede tener tres hipotecas, las que se prefieren las
unas a las otras por el orden de la fecha de su constitucin, si es el mismo da, la
inscripcin. Supongamos que hay una slo hipoteca y sale a remate el bien raz, y si
se realiza la subasta pblica y la inscribi Juan Prez, se extingue la hipoteca
aunque quede un saldo de precio. El bien raz estaba garantizando una deuda de
cien millones, y el inmueble se remat en cincuenta, se extingue la hipoteca y el
acreedor hipotecario va a tener un crdito valista, comn, por cincuenta millones de
pesos pero ya sin la garanta hipotecaria, porque ya se extingui la hipoteca.
Cundo adquiere mayor complejidad? Cuando existen dos o ms acreedores
hipotecarios, porque en ese caso si se va a sacar a remate en pblica subasta el
bien raz, el acreedor hipotecario que est instando por el juicio ejecutivo est
obligado a citar a los otros acreedores hipotecarios y esta situacin va a significar
notificar personalmente a los dems acreedores hipotecarios y el plazo que estos
tienen para hacerlo es el trmino de emplazamiento, se ha interpretado que se est
refiriendo al trmino de quince das del juicio ordinario. Debe citarlo entro de ese
plazo de quince das antes de que se realice la subasta. Supongamos que hay tres
hipotecas, y uno de los acreedores lo saca a remate, y se alcanzan a pagar dos de
los acreedores hipotecarios y uno no se alcanza a pagar, no significa que va a
quedar hipotecado el bien raz sino que el subastador se lo va a llevar libre de
gravmenes porque se produjo la purga de la hipoteca, en el caso del acreedor
hipotecario que no se alcanz a pagar no quiere decir que vaya a perder su crdito,
pero ya no est garantizado como hipoteca, tiene una accin personal no ms en
contra del deudor.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el
que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada
en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin
personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre
la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.

Qu significa purga? Que se extingue la hipoteca por va principal, pero la

obligacin puede quedar si no paga el prstamo. El deudor tiene una accin
personal, ya no tiene la garanta hipotecaria. Esto ha sido modificado por el Art. 492
del Cdigo de Procedimiento Civil, dentro de las obligaciones de dar:
Art. 492 (514). Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados
conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del
remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus
crditos no estn devengados.
No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el
precio de la subasta.
Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en
quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo.
Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores se verificarn en audiencias verbales
con el interesado o los interesados que concurran.

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Se pone en el caso en que haya dos o ms acreedores hipotecarios se prefieren las

unas a las otras por el orden de sus fechas, hay tres hipotecas. Qu pasa si el que
est instando por el que est sacando a remate es el acreedor hipotecario de tercer
grado? Debe citarlos, los acreedores hipotecarios de grados superiores tienen una
opcin, pueden pagarse con las resultas del remate o conservar sus hipotecas pero
para ejercer la opcin es necesario que se trate del deudor personal de la obligacin
y que constituy bien raz en garanta, no de terceros.
Le pone otras condicionantes: Sobre la finca subastada siempre que sus crditos
no estn devengados, es decir, para poder optar los crditos deben ser exigibles.
Entonces, estos acreedores tienen la opcin de decir si se paga con las resulta del
remate o se paga con la hipoteca pero para poder optar debe ser deudor personal y
el crdito debe ser exigible.
Un tercer acreedor hipotecario, de tercer grado, hay dos que estn de grado
preferente y este los saca a remate, tienen que pagarse los de grado diferente, pero
para poder optar de conservar su crdito hipotecario debe ser deudor personal y ser
su crdito exigible.
Si pudiera conservar hipoteca fracasa la pblica subasta, porque no se va a producir
la purga.
Este artculo protege a acreedores hipotecarios preferenciales.

Derecho legal de retencin:

Lo vemos despus de prenda e hipoteca, porque este derecho legal de retencin se
asimila a la prenda o hipoteca, dependiendo de la naturaleza de la cosa retenida.
Lo vimos en contrato de arrendamiento, lo tienen el arrendador y el arrendatario.
Tambin en comodato, lo tiene el comodatario, en usufructo lo puede tener el
usufructuario.
Para garantizar crditos la ley otorga este derecho. Ejemplo, contrato de
arrendamiento aparece muy claro, lo tiene sobre bienes muebles que guarnecen el
bien raz arrendado: cuando lo est en arrendamiento se asimila a una prenda, por
tratarse de cosa mueble. Tambin lo tiene el arrendatario si hizo mejoras en el bien
raz arrendado y se termin el contrato de arrendamiento y no le paga el
arrendador, arrendatario puede retener la entrega, la restitucin, del inmueble
arrendado, en este caso se asimila a la hipoteca.
O lo que sucede en el comodato, si presto inmueble con obligacin de restituirlo.
Puede resultar obligado comodante, si comodatario por la mala calidad de la cosa el
comodatario debe realizar gastos.
Usufructuario debe restituir y por mejoras tiene derecho a retener cosa fructuaria, y
va a depender de su naturaleza si lo asociamos a la hipoteca o a la prenda.
Art. 545 (697) CPC. Para que sea eficaz el derecho de retencin que en ciertos casos conceden las
leyes, es necesario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del que pueda hacerlo
valer.
Podr solicitarse la retencin como medida precautoria del derecho que garantiza, y, en tal caso, se
proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 299, 300 y 302.

No basta que el Cdigo Civil lo diga para que sea efectivo, es necesario que su
procedencia se declare judicialmente.
Art. 546 (698) CPC. Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn su
naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la

122

preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la
retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas.

14. CONTRATOS DE JUEGO Y APUESTA:

Lo primero que tenemos que distinguir es entre juegos y apuestas lcitas e ilcitas.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros
cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y
de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato
prohibido por las leyes.

Juegos de azar adolecen de objeto ilcito, es decir son ilcitos, pero hasta por ah no
ms.
Si nos ponemos viciosos y alguien trae unos dados, y jugamos crap, nadie podr
decir que le devolvieran el dinero.
Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

Se queda con la plata que gan, porque los dems saban que era objeto ilcito y lo
hicieron a sabiendas. Puede retener el pago.
Hay algo ms, porque est en la ley, otra ley puede derogarla. Tanto es as, que en
1928 se cre el primer casino, el casino de Via del Mar y se cre por ley y se
autoriza.
Se inaugur en 1875 el Club Hpico: Ley relativa a apuestas mutuas de carreras de
caballos, estn autorizadas. Despus se crea lotera de Concepcin una forma de
solventar los gastos de la Universidad de Concepcin, despus la Polla Chilena de
Beneficencia. Hoy a lo largo de todo el pas hay casinos.
Es lo mismo el juego que la apuesta? No.
Nos vamos a referir a los juegos y las apuestas lcitas, estn contemplados en
Cdigo Civil como contratos aleatorios.
Juegos:
En ellos las partes participan. Se dividen en:
Juegos de destreza intelectual.
Juegos de destreza corporal.
Apuestas:
Consisten en que las partes no intervienen, si no que difieren acerca de un
acontecimiento y en base a ello apuestan.
Juegos de destreza intelectual:
Ejemplo tpico: Ajedrez, Bridge, domin (en menor medida). El que gan no tiene
accin para exigir su cumplimiento, es obligacin natural. Si gana autoriza a retener
el pago.
Juegos de destreza corporal:
Carreras a pie o a caballo, de bolos.
Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260, producirn accin los juegos de fuerza o
destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con
tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica.

123

En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el todo.

Tiene accin para exigir el cumplimiento de la obligacin, de este juego nacen

acciones civiles.

15. RENTAS VITALICIAS:

Es un contrato que no tena mucha trascendencia en el Cdigo. A lo mejor puede
haberlo tenido cuando se dict a mediados del siglo XIX pero ha tomado mucha
importancia desde el ao 80-81 en que se modific el sistema previsional chileno,
se pas a sistema de cuenta individual creadas por Decreto Ley 530 y 531 (AFP).
Todo el sistema previsional pas a esta administradora de fondos de personas.
Respecto a los patrimonios de afectaciones, el gran cmulo que tienen todos los
imponentes, son un fin de patrimonio de afectacin: Era econmico. Los cotizantes
han ido aumentando, puede al final terminar mal.AFP: Tienen que reinvertirlo. Una
de las reinversiones son las rentas vitalicias. Otros son retiros programados sino no
cumplira funcin: que reciba dinero para la jubilacin.
ART. 2264 y siguientes.
Este contrato tiene mil caras, calzan en todo. Es un contrato real y por otro lado
solemne.
La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio por el cual una persona se
obliga a ttulo oneroso a pagar a ttulo oneroso a pagar una renta peridica durante
la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.
Interpretacin:
Contrato aleatorio: Contingencia incierta de ganancia o perdida. En que una
persona se obliga, aqu se obliga el que tiene que soportar la renta vitalicia a ttulo
oneroso.
Ejemplo: Administradoras de Fondos de Pensiones. Tengo un capital y esta empresa
se obliga a pagarme tambin la pensin, es a ttulo oneroso, la razn por la que me
pagan es porque les entrego el capital, se va perfeccionar con la entrega de este
capital.

124

16. CONTRATO DE ANTICRESIS:

Definicin:
Art. 2435. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se
pague con sus frutos.

Se le entrega un bien raz al acreedor para que se pague con sus frutos.
Contrato que no tiene aplicacin.
Caractersticas:
1. Es un contrato real: Cdigo se equivoca, no hay tradicin, hay simple entrega.
Se perfecciona con la entrega de la cosa.
2. Es un contrato unilateral. Slo se obliga el acreedor a restituir el inmueble,
una vez pagada la obligacin.
3. Es un contrato accesorio, es garanta.
4. Es un ttulo de mera tenencia.
5. La ley hace producir mismos efectos que el arrendamiento.
Elementos:
En relacin al objeto:
Recae sobre una cosa inmueble rstica o urbana.
Obligacin del acreedor anticrdico:
Obligado a la conservacin de la cosa.
Principal obligacin del acreedor anticrdico. Es la restitucin del bien raz, esto ser
en la extincin total de la cosa. Es indivisible mientras no se extinga la obligacin. El
deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en el precio si no se extingue
totalmente.
Los perjuicios son responsabilidad del acreedor anticrdico y si los vicios los comete
l o las personas que estn a su cargo. Como es un mero tenedor de la cosa
introduce mejoras, ha tenido gastos y ha tenido que solventar perjuicio de la cosa
esas le corresponden al deudor, salvo que provegan de la negligencia del acreedor
anticrdico.
De ante mano, el legislador esta prohibiendo la prenda pretoria:
El acreedor no se hace dueo de inmueble a falta de pago, ni tendr preferencia,
podra pensarse en que se parece tanto a la hipoteca que podra tener una
preferencia igual que los acreedores hipotecarios. Toda estipulacin en contrario es
nula.
Si el crdito que se est pagando con los frutos produjere una imputacin, esta
imputacin se hace primero a los intereses.

125

17. CONTRATO DE CENSO:

Art. 2022. Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito
anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del
rdito y del capital.
Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su acreedor, censualista.

Por qu ha perdido trascendencia? Cuando persona contrae la obligacin de pagar

a otra un rdito anual (inters), reconociendo el capital correspondiente y gravando
una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. Si yo pido un
prstamo mi obligacin es de pagar un inters anual reconociendo la deuda, el
prstamo, y gravando un bien raz mo garantizando el pago de inters y el capital.
Cul es la diferencia con la hipoteca? Que la hipoteca es un contrato accesorio, hay
un inters principal, aqu est todo junto, est el capital, en la hipoteca nosotros
decimos en la obligacin principal, que es un mutuo, en cambio aqu est en el
mismo contrato el capital y me obligo a pagar inters anual. El inters siempre es
mes a mes de acuerdo a la norma legal, salvo que se establezca lo contrario pero
aqu es anual. Y tambin el pago del capital tendr que establecerse. Qu hago
para garantizar el capital que he recibido y el inters que me compromet a pagar?
Afecto un bien raz. Es la misma de la hipoteca pero sacndole el capital que es
propio del contrato principal que es propio del contrato principal al que accede la
hipoteca. En un solo contrato estn las dos situaciones. Son contratos diferentes:
prstamo, mutuo, hipoteca, aqu es uno slo en que est el capital convenido, el
inters convenido y el bien que queda gravado para el cumplimiento de la
obligacin principal.
A lo mejor este contrato podra tener cabido respecto a los bienes rurales, porque
concede plazo en tiempo de las cosechas, al ser anuales. Tiene muchas
limitaciones: su inters anual, lo cual lleva a que el contrato es de bienes rsticos.
Cmo se puede constituir?
Por testamento, por donacin, por venta o por cualquier modo equivalente a estos.
Es difcil concebirlo como un testamento, a menos de que se impusiera la obligacin
de contratar un censo, pero es concebible como un contrato que tiene su fuerza en
la voluntad de sus partes, su origen puede ser un testamento, pero es un contrato
que tiene voluntad propia, su origen puede ser un testamento, una donacin, pero
tiene vida propia.
Se puede constituir censo sobre predios rsticos y urbanos y sobre el suelo, pero
est dems lo que dice el Art. 2024 porque el predio es un suelo, es un inmueble
por adherencia.
Art. 2024. No se podr constituir censo sino sobre predios rsticos o urbanos, y con inclusin del suelo.

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Capital siempre debe ser en dinero o estimarse en dinero.

Debe haber correspondencia entre el rdito anual y el capital, porque no puede
exceder de los mrgenes que hemos visto de la hipoteca.
El censo es un contrato solemne, se constituye por escritura pblica. Igual que la
hipoteca se plantea el problema de si la inscripcin constituye solemnidad del
contrato o la tradicin del derecho de censo, porque se nombra en los derechos
reales, Art. 577 le da el carcter de derecho real cuando se persigue la finca
acensuada. No cumple con la obligacin de pagar el capital y el rdito anual, el
censualista, el acreedor del censo puede pedir la finca de manos de cualquiera que
est.
Art. 579. El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no
est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga
sta.

Cuando se persigue la finca acensuada en caso de incumplimiento del censualista,

es ah cuando el censo aparece el carcter de derecho real.
Inscripcin es la tradicin de este derecho real, de tal manera que la nica
solemnidad es la escritura pblica.
Art. 2027. La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el
competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el obligado a
pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser personal.

Institucin: Redimicin del censo.

Todo censo an estipulado con la calidad de perpetuo es redimible. Significa que
puede dejar el censualista sin efecto el censo. Es decir, pagando el capital puede
redimirse el censo.
Art. 2038. La redencin del censo es la consignacin del capital a la orden del juez, que en
consecuencia lo declarar redimido.
Inscrita esta declaracin en el competente Registro, se extingue completamente el censo.
El censualista ser obligado a constituirlo de con el capital consignado.

Puede redimirlo en cualquier instante el censuario. Si no debe cnones (rdito)

atrasados, puede redimirlo cuando consigne el capital a la orden del juez, que en
consecuencia lo declarar redimido.

127