DANIEL DE AVILA VIO

A EXCLUSO DE SCIOS
NA SOCIEDADE LIMITADA
DE ACORDO COM O CDIGO CIVIL DE 2002

Dissertao apresentada

Faculdade

de

Direito da Universidade de So Paulo, sob a

orientao do Prof. Dr. Haroldo Malheiros
Duclerc Verosa, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Mestre em Direito
Comercial.

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO

So Paulo
2008

AGRADECIMENTOS

Ao Professor Haroldo Malheiros Duclerc Verosa pela oportunidade e pela valiosa

orientao. Aos Professores Marcos Paulo de Almeida Salles e Francisco Satiro de Souza
Junior pelo precioso debate durante o exame de qualificao. Aos meus colegas tantos,
mas em especial Daniel, Joana e Juliana , pelo inestimvel apoio.
A meus pais, minha irm e Anna, por tudo.

NDICE ANALTICO
INTRODUO....................................................................................................................3
1.
HISTRICO E DIREITO ESTRANGEIRO........................................................8
1.1.
Perodo Romano e Medieval .............................................................................8
1.2.
A Positivao do Instituto ...............................................................................12
1.2.1.
Alemanha e ustria ........................................................................................12
1.2.2.
Frana..............................................................................................................15
1.2.3.
Espanha...........................................................................................................18
1.2.4.
Itlia ................................................................................................................20
1.2.5.
Portugal...........................................................................................................29
1.2.6.
Common Law ..................................................................................................31
1.3.
Desenvolvimento do Instituto no Brasil .........................................................34
2.
FUNDAMENTO TELEOLGICO DA EXCLUSO DE SCIO...................50
2.1.
A Excluso de Pleno Direito............................................................................51
2.1.1.
A Liquidao da Quota em Funo de Dvida Particular do Scio ................51
2.1.2.
A Excluso do Scio Falido............................................................................62
2.2.
A Excluso Facultativa....................................................................................68
2.2.1.
Excluso e Preservao da Empresa ...............................................................68
2.2.2.
Excluso de Scio e Propenso a Investir ......................................................72
2.2.3.
O Sentido da Excluso Extrajudicial de Scio ...............................................75
3.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.

FUNDAMENTO DOGMTICO .........................................................................80

Disciplina Legal Taxativa................................................................................80
Poder Corporativo Disciplinar .......................................................................83
Resoluo do Contrato por Inadimplemento ................................................86
Inadequao da Unicidade de Fundamento Dogmtico...............................91

4.
4.1.
4.2.
4.3.

A SOCIEDADE LIMITADA NO CDIGO CIVIL DE 2002 ...........................95

Nota Crtica ao Cdigo Civil de 2002 em Matria de Sociedades ...............95
Normas Aplicveis Sociedade Limitada ...................................................102
A Sociedade Limitada entre as Sociedades de Pessoas e de Capitais........112

5.
AS CAUSAS DE EXCLUSO............................................................................118
5.1.
Crtica Doutrina do Rompimento da Affectio Societatis .........................127
5.2.
Violao do Dever de Colaborao ..............................................................137
5.2.1.
No Integralizao da Quota Social..............................................................138

5.2.2.
5.3.

Incapacidade Superveniente e no Prestao de Servio..............................141

Violao do Dever de Lealdade ....................................................................146

6.
O PROCEDIMENTO DE EXCLUSO ............................................................151
6.1.
A Excluso de Pleno Direito..........................................................................151
6.2.
A Excluso Facultativa..................................................................................155
6.2.1.
Titularidade do Direito Material de Excluso e Legitimidade Ativa............155
6.2.2.
Prazo para a Excluso e para a Reao Excluso ......................................159
6.2.3.
Excluso Judicial ..........................................................................................163
6.2.4.
Excluso Extrajudicial ..................................................................................166
6.2.4.1.
Previso Contratual Expressa ....................................................................167
6.2.4.2.
Reunio e Assemblia de Excluso e Defesa do Excluendo..................172
7.
7.1.
7.2.
7.3.
7.4.
7.5.

ASPECTOS CONTROVERSOS DA EXCLUSO DE SCIO .....................184

A Clusula de Vedao da Excluso de Scio .............................................184
A Excluso do Scio Administrador ............................................................188
Excluso em Sociedade com Dois Scios......................................................190
A Excluso do Scio Majoritrio..................................................................195
Excluso de Scio na Sociedade em Liquidao .........................................197

8.
8.1.
8.2.
8.3.
8.4.

EFEITOS DA EXCLUSO DE SCIO............................................................202

O Momento da Excluso ...............................................................................202
Apurao dos Haveres e Destino das Quotas do Excludo.........................206
Responsabilidade Residual do Scio Excludo ............................................211
Modificao da Firma Social ........................................................................212

CONSIDERAES CONCLUSIVAS ..........................................................................215

BIBLIOGRAFIA .............................................................................................................219
RESUMO..........................................................................................................................228

INTRODUO
O presente estudo tem por objetivo analisar a atual disciplina do instituto da excluso de
scios no Direito brasileiro, tomando em considerao o impacto da promulgao do
Cdigo Civil de 2002 (Lei Federal n 10.406/02).

A primeira e necessria delimitao do tema investigado decorre do prprio conceito de

excluso, entendido para os fins do trabalho como a perda da qualidade de scio
contrariamente vontade do prprio quotista, ou a prescindir desta ltima. Dessa maneira,
afastam-se do escopo da anlise hipteses como, por exemplo, a morte do scio na qual
este, obviamente, j no mais existe como centro de imputao de direitos e obrigaes ou
titular de vontade ou o seu afastamento em funo de exerccio de opo de compra.
Neste ltimo caso, ainda que exista oposio no momento de concretizao da venda, h
uma manifestao de vontade anterior que impede a caracterizao do negcio como
excluso.

Alm disso, tambm fogem ao foco principal da presente investigao as hipteses em que
a perda compulsria da qualidade de scio o resultado de foras externas e estranhas
sociedade. Pode-se citar, por exemplo, a hiptese em que as autoridades de defesa da
concorrncia determinem a venda obrigatria da participao em determinada sociedade,
como condio aprovao de uma operao de fuso. Uma outra possibilidade de tal
gnero a expropriao pelo Estado de quotas ou aes em funo de questo de interesse
pblico.

O instituto da excluso de scio, tal qual abordado na presente anlise, figura tpica do
Direito Privado e, no mbito deste, interessa ao Direito Societrio. Nesse sentido, um dos
objetivos do trabalho ser justamente o de sublinhar as diferenas estruturais entre os casos
de excluso de pleno direito, novidade introduzida no ordenamento brasileiro por
inspirao da lei italiana, e a excluso facultativa, tradicional objeto de anlise da doutrina
brasileira.

Um outro importante fator de restrio do escopo da pesquisa o tipo societrio objeto do

estudo. A anlise concentra-se exclusivamente nas sociedades limitadas, conforme
disciplinadas no Cdigo Civil de 2002, e as referncias a outras espcies de sociedade ou
3

s associaes so feitas apenas para fins de comparao, analogia e suporte ao trabalho

principal.

Por fim, o terceiro elemento de delimitao do tema temporal, na medida em que o cerne
da pesquisa a disciplina contempornea da matria. Isso no significa que a anlise
histrica no seja relevante. Em razo da construo predominantemente doutrinria e
jurisprudencial do instituto da excluso de scios no Brasil, pode-se afirmar que a
investigao histrica possui importncia redobrada. Um dos propsitos do trabalho
inclusive apontar como a doutrina da dissoluo parcial continua a ecoar em nossos
tribunais, com reflexos negativos, a despeito da promulgao de novas normas societrias
que com todos os seus inegveis defeitos despiram tal tese de sentido, uma vez que
eliminaram disposies individualistas do Cdigo Comercial de 1850, as quais
determinavam a dissoluo (total ou strictu sensu) da sociedade em razo de causas
atinentes pessoa de um dos scios.

Com efeito, o trabalho se inicia com um sucinto exame do tratamento normativo atribudo
excluso de scios no Direito estrangeiro, para sucessivamente se debruar sobre o longo
percurso de incorporao do instituto no Direito ptrio. De qualquer modo, importante
sublinhar que o levantamento histrico possui carter meramente ancilar, servindo apenas
para contextualizao e suporte da discusso da disciplina contempornea do instituto.

No que diz respeito s justificativas para a escolha do tema, possvel identificar inmeras
razes aptas a confirmar sua relevncia e sua atualidade. A excluso de scio possui
enorme importncia, tanto sob uma perspectiva estritamente conceitual e terica, quanto
em termos prticos e sob um ponto de vista scio-econmico.

Sob a tica dogmtica e conceitual, j dizia Arturo Dalmartello, autor de uma das mais
importantes obras sobre tema, que a excluso representa uma lente de aumento que permite
avaliar detalhadamente todos os aspectos e contornos do fenmeno societrio1. Com efeito,
a excluso uma questo transversal a todo o Direito Societrio. O estudo de tal instituto
impe uma investigao da prpria natureza dogmtica do conceito de sociedade, das

Listituto dellesclusione fornisce, per cos dire, la lente dingrandimento che rivela, in ogni suo contorno e
in ogni suo dettaglio la vera essenza giuridica della collaborazione sociale. in A. DALMARTELLO,
LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 161.

correlaes entre empresa e sociedade, das diferenas estruturais entre os diversos tipos
societrios e das obrigaes atribuveis aos scios em cada um deles.

A esse respeito, importante mencionar que se adota como premissa para o estudo a
natureza contratual das sociedades, com plena adeso tese do contrato plurilateral
tambm dito associativo ou de comunho de escopo , consolidada pelo ilustre e saudoso
Professor Tullio Ascarelli2. Em tal mbito, o instituto desponta, de fato, como um elemento
de reafirmao da especialidade e autonomia da categoria dos contratos plurilaterais, na
medida em que, como se argumenta a seguir, representa uma forma peculiar de incidncia
do preceito da resoluo dos contratos por inadimplemento, antes tido como
exclusivamente aplicvel aos contratos bilaterais. Os Captulos 2 e 3 do estudo so
dedicados justamente investigao do sentido e da natureza jurdica do instituto da
excluso de scios.

Alm de sua relevncia estritamente conceitual, convm recordar que, em termos scioeconmicos, a grande difuso das sociedades limitadas no Brasil faz com que todas as
questes que possuam um relevante impacto sobre a sua estabilidade e preservao
categoria na qual o instituto da excluso inequivocamente se enquadra tenham
igualmente uma grande importncia para a realidade das atividades econmicas no pas.
Com efeito, levantamento do Departamento Nacional de Registro Comrcio DNRC
indica que entre o perodo de 1985 a 2003, as sociedades limitadas (ento regidas pelo
Decreto 3.708/19) representaram mais de 99,9% das sociedades constitudas no Brasil3.

A defesa da atualidade de um tema objeto de pesquisa jurdica, por outro lado, requer a
percepo de que o debate doutrinrio que o cerca no se encontra totalmente esgotado,
que as opinies dos estudiosos no foram definitivamente decantadas pela jurisprudncia,
existindo ainda dvidas a serem dirimidas, posies discordantes e questes em aberto.
Tambm sob esse aspecto, uma investigao dedicada ao instituto da excluso de scios
revela-se mais do que justificada. No Brasil, o debate em torno dos aspectos polmicos do
mecanismo da excluso nunca foi definitivamente superado. Mesmo s vsperas da
2

T. ASCARELLI, O Contrato Plurilateral, p. 256.

De acordo com as estatsticas divulgadas pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC,
no perodo compreendido entre 1985 e 2003 foram constitudas no pas 4.300.257 sociedades limitadas,
20.080 sociedades annimas e apenas 4.534 sociedades classificadas sobre a rubrica outros tipos, que
exclui as sociedades cooperativas (www.dnrc.gov.br).

promulgao do Cdigo Civil de 2002, nossos tribunais produziam decises contraditrias

e a doutrina se debatia em relao a questes como a necessidade de justa causa (e o seu
contedo) e a possibilidade de excluso extrajudicial na presena de clusula restritiva de
deliberao majoritria.

Com a promulgao do novo diploma, entretanto, multiplicam-se as questes que exigem

interpretao e anlise. O Cdigo Civil de 2002, com efeito, introduz em nosso
ordenamento o primeiro tratamento minimamente pormenorizado e sistemtico do regime
da excluso de scios, antes relegado a normas relativas ao Registro do Comrcio, que
apenas tangenciavam a matria. Ao faz-lo, contudo, o novo diploma valeu-se de um
intrincado e confuso sistema de remisses. Nesse sentido, natural e inevitvel que
proliferem opinies divergentes na doutrina sobre os mais variados aspectos da nova
norma, fato que por si j tornaria o tema da excluso merecedor de uma anlise mais
detida.

por essa razo que o Captulo 4 do presente trabalho dedica-se a traar um breve
panorama das novas normas societrias introduzidas pelo Cdigo Civil de 2002, avaliandoas criticamente. O foco principal de tal passagem do estudo reconstruir o perfil elementar
da atual sociedade limitada, o qual, no sem grande esforo hermenutico, emerge da
confusa e intrincada rede de remisses normativas e referncias estabelecida pelo novo
diploma.

Tendo j apontado as diferenas estruturais entre as hipteses de excluso de pleno direito

e excluso facultativa e eleito a tese da resoluo contratual como fundamento deste ltimo
instituto, o passo seguinte evidentemente examinar os deveres atribudos ou atribuveis
aos quotistas, nos termos da lei ou consoante o contrato social, cujo inadimplemento
poderia ensejar a aplicao da expulso de scio. Desse modo, o Captulo 5 destina-se
anlise das principais causas de excluso.

No Captulo 6, trata-se dos procedimentos de excluso, identificando trs vias principais

estabelecidas, ainda que nebulosamente, pelo Cdigo Civil de 2002: a excluso de pleno
direito, a excluso judicial e a excluso extrajudicial estas duas ltimas, formas de
excluso facultativa. Enfrentam-se, no Captulo 7, algumas questes particularmente
controversas em matria de excluso, tal como a excluso em sociedade com dois scios.
6

O Captulo 8 aborda, enfim, as principais conseqncias decorrentes da efetivao da

expulso de um quotista, sem contudo aprofundar-se nos detalhes da questo da apurao
de haveres.

Em relao s fontes doutrinrias consultadas, de se apontar o nmero relativamente

pequeno de monografias, publicadas no Brasil, dedicadas especificamente excluso de
scios, o qual no parece estar altura da relevncia do tema. Convm recordar que a
interpretao prevalente do artigo 18, do revogado Decreto 3.708/19, tornou aplicvel
antiga sociedade por quotas a maior parte dos institutos tpicos das sociedades annimas.
Este fato, somado ao prprio laconismo do Decreto 3.708/19, permitia a transposio
quase direta s sociedades por quotas da maior parte das concluses obtidas no mbito das
sociedades annimas e compeliu os doutrinadores a se dedicarem quase exclusivamente a
estas ltimas, a despeito da maior difuso do primeiro tipo societrio. Assim, determinados
temas, como a prpria questo da excluso de scios, tornaram-se em certa medida
rfos da devida ateno dos estudiosos, os quais acabaram dedicando-se com maior
nfase a temas que eram, concomitantemente, relevantes tanto para a sociedade annima
quanto para a antiga sociedade por quotas, tal como o direito de recesso.

No que diz respeito ao exame do Direito estrangeiro e, em particular, anlise de Direito

Comparado, merecem destaque sem dvida alguma a jurisprudncia e a doutrina italianas.
Tal ateno especial se justifica pelo papel pioneiro exercido pelos juristas italianos nesta
matria, mesmo antes da promulgao do Cdigo Civil de 1942, mas tambm pela
inegvel inspirao de tal diploma na elaborao das normas societrias do Cdigo Civil
Brasileiro de 2002. De qualquer forma, ocorre assinalar que, enquanto a anlise
panormica do Direito estrangeiro foi sobreposta ao levantamento histrico, no Captulo 1,
o trabalho no contm um captulo dedicado especificamente investigao de Direito
Comparado. Esta ltima est disseminada nas demais passagens do estudo, mas apenas
pontualmente, em suporte a anlise do prprio ordenamento brasileiro.

1.

HISTRICO E DIREITO ESTRANGEIRO

Nem os Romanos tivero commercio qual oje se
pratica, e usa, e entende, e conhece, nem o commercio
doje ja o commercio do seculo passado.
Jos Ferreira Borges, Londres, 18301

1.1.

Perodo Romano e Medieval

O objetivo essencial do instituto da excluso de scios conciliar uma mudana no quadro

de scios com a sobrevivncia e permanncia da sociedade, enquanto centro de imputao
de direitos e obrigaes. este dado elementar que liga umbilicalmente, tanto em termos
de fundamentos dogmticos, quanto no que tange o seu desenvolvimento histrico, a
excluso de scios a outras hipteses de resoluo do vnculo social limitadamente a um
dos scios, tais como o recesso, a retirada unilateral de scio ou a substituio de scio
falecido.

A despeito da ampla naturalidade com a qual tais conceitos so aceitos na atualidade, a

preservao da sociedade ante uma alterao na composio do quadro de scios encerrou
uma profunda transformao e uma verdadeira ruptura em relao aos paradigmas
clssicos que orientaram os caminhos do Direito Societrio durante sculos e, mesmo hoje,
ainda fazem sentir seu peso. Com efeito, sob influncia direta do Direito Romano,
defendeu-se por geraes a idia de que a retirada de qualquer scio, a qualquer ttulo e por
menor que fosse a sua participao proporcional, acarretaria inelutavelmente o fim da
respectiva sociedade2.

Em Roma, a societas possua uma natureza personalssima e a ela aplicavam-se os cnones

gerais do direito contratual daquele perodo (o qual era estranho noo de contrato
plurilateral ou associativo). Como conseqncia, enquanto modificao de um dos dados
elementares da avena, o afastamento de uma das partes seja por morte, ausncia,
1

J. BORGES, Jurisprudencia do Contracto-Mercantil, e Arestos dos Codigos e Tribunais das Naes mais
Cultas da Europa, p. VIII.
2
M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 60. H. ESTRELLA, Apurao dos
Haveres de Scio, p. 25.

incapacidade superveniente ou simples ato (discricionrio) de vontade tinha como

resultado inevitvel a dissoluo completa de todo o respectivo arranjo contratual3. A
continuao das mesmas atividades pelos scios remanescentes era sempre vista como a
formao de um contrato de sociedade absolutamente novo e no como sobrevivncia do
contrato original.

Foi apenas no perodo de Justiniano que se admitiu algum temperamento ao rigor de tal
postulado, com o reconhecimento da possibilidade de continuao de uma sociedade em
caso de acordo entre os herdeiros do scio falecido (que assumiriam seus direitos e
obrigaes) e os scios suprstites4.

Assim, os estudiosos da matria afirmam que o Direito Romano no teria conhecido sequer
formas preliminares do instituto da excluso de scio, em nenhuma de suas fases5. Isso no
significa, naturalmente, que a tradio romana no tenha exercido um relevante papel no
desenvolvimento da excluso de scio. Ocorre, entretanto, que tal influncia foi
essencialmente negativa e conservadora, quase que invariavelmente colocando-se como
um obstculo admisso doutrinria de solues de cunho prtico, forjadas no quotidiano
da atividade comercial (entre as quais a excluso de scio).

De fato, toda a histria da excluso de scios marcada por um permanente embate entre,
de um lado, a viso formalista e conservadora, que propugnava pelo trmino da sociedade
como conseqncia lgica e necessria do afastamento de qualquer dos scios, e, do outro
lado, um entendimento pragmtico, com origem predominantemente na prtica contratual
quotidiana dos mercadores e em sua jurisprudncia corporativa, as quais atentavam mais
soluo de dificuldades concretas do que reverncia aos preceitos clssicos.

Se cierra de esta manera el paso a toda possibilidad de salida o, incluso, sustitucin de un socio de la
sociedad, con la consequencia de que sta permanezca subsistiendo entre los restantes. in R.
VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p. 30.
4
Lunico temperamento che il tardo diritto romano port al rigore di questa disciplina [dissoluo da
sociedade por questes particulares a um dos scios], quello daver riconosciuto la validit dei patti di non
scioglimento pel caso di morte del socio. in A. DALMARTELLO, LEsclusione del Socio dalle Societ
Commerciali, p. 7. No mesmo sentido, R. VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p.
31.
5
Listituto della esclusione dei soci non ha traccia nel diritto privato romano, in A. DALMARTELLO,
LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 2.

Inicialmente, em um tempo em que as sociedades no possuam personalidade jurdica

prpria e, sequer, formas preliminares de autonomia patrimonial, a aplicao dos preceitos
clssicos romanos no representaria uma dificuldade insupervel. Com efeito, se a
existncia de uma determinada sociedade projeta efeitos predominantemente na esfera
patrimonial interna do prprio grupo de scios (tal como a moderna sociedade em conta de
participao), o seu trmino e sua substituio por outra sociedade representam uma
operao no sujeita a maiores dificuldades, extremamente prxima a um simples acerto de
contas.

Tratava-se, efetivamente, de uma operao com conseqncias lgicas e formais mais

vistosas do que seus desdobramentos concretos e materiais; uma questo mais relevante e
interessante para o jurista do que para o comerciante. Em tal hiptese, o recurso ao
arcabouo terico e normativo aplicvel aos contratos bilaterais o qual determina o
trmino do vnculo em funo da perda de um de seus elementos essenciais: (in casu) uma
das partes no traria inconvenientes especialmente graves.

Entretanto, na medida em que se intensifica a projeo dos efeitos externos da sociedade

(projeo esta que seria eventualmente consagrada com a atribuio de personalidade
jurdica prpria e autonomia patrimonial perfeita), a necessria extino do ente societrio
em funo de qualquer alterao em seu quadro de scios se demonstra uma resposta cada
vez mais indesejada e problemtica.

Neste segundo cenrio, o trmino da sociedade deixa de ser uma mera questo de
reorganizao de vnculos internos entre os scios remanescentes, um simples acerto de
contas entre particulares, mas passa a afetar as relaes da sociedade com seus clientes,
parceiros e credores. Com efeito, a sociedade personalizada age e comparece no mercado
em nome prprio, obrigando e vinculando seu patrimnio exclusivo, distinto daquele dos
scios, ainda que existam hipteses de comunicao entre ambas as esferas. Desse modo,
as relaes com terceiros se formam diretamente com a prpria sociedade e no, como
ocorria anteriormente, com um dos scios, que age em nome e no lugar da coletividade de
conscios, amparando-se em uma comunho especial de bens inter partes.

Em tal novo cenrio, a imposio do trmino da sociedade e sua substituio por outra tm
como resultado a extino de um ente ativo, cuja prpria presena no mercado possui um
10

valor econmico a ser tutelado pelo Direito. A principal conseqncia, portanto, que a
sobrevivncia e a permanncia do revestimento jurdico ou, melhor, ente titular da empresa
coletiva a sociedade passaram a influir na continuidade e sucesso da atividade
desenvolvida a empresa propriamente dita.

A estreita vinculao entre a atividade empresarial e os efeitos nocivos da extino da

sociedade somada ao espao propcio que o ordenamento corporativo dos mercadores
oferecia para a atividade criadora e pragmtica de novos institutos jurdicos, margem e
muitas vezes em coliso com os postulados clssicos explica a razo pela qual o
desenvolvimento do instituto da excluso de scios ocorreu quase que exclusivamente no
mbito da sociedade comercial. Na maioria dos ordenamentos, no se reconheceu
expressamente a possibilidade de excluso de scios no mbito da sociedade civil salvo
por emprstimo e transposio do Direito Comercial , sendo possvel citar como exemplo
a prpria experincia brasileira anterior vigncia do Cdigo Civil de 2002.

No perodo medieval, por outro lado, j no era tanto o peso da herana romanstica que
impedia a aceitao do remdio da excluso, mas o escopo e uso das sociedades que no
eram com ele de todo compatveis, no favorecendo a sua aplicao ou desenvolvimento.
As sociedades em tal perodo eram, efetivamente, ou a continuao econmica de vnculos
familiares tais como as embrionrias sociedades em nome coletivo , ou ento, estruturas
destinadas a camuflar sob as vestes de lucro a vedada usura ou simplesmente encobrir o
exerccio da atividade comercial por parte daqueles para quem esta era vedada ou tida
como indigna caso das primeiras sociedades em comandita6.
Na primeira hiptese, estavam marcadas por forte vnculo pessoal entre os scios7,
enquanto na segunda os vnculos entre o comerciante que assumia a frente do negcio e o
membro do clero ou da nobreza que figurava como capitalista oculto poderiam ser
desfeitos de acordo com as regras aplicveis aos contratos bilaterais.

Os primeiros passos em favor da explcita e irrestrita aceitao do instituto da excluso de

scios foram tomados no universo do Direito Comercial germnico, ao final do perodo
medieval, primeiramente em mbito contratual, mas com subseqente chancela da
6
7

F. GALGANO, Lex Mercatoria, p. 44.

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 5-6.

11

jurisprudncia. Dalmartello afirma que o pioneirismo germnico nesse campo se deve

viso menos rgida e cristalizada dos cnones do Direito Romano que ento prevalecia
naquela regio8.

1.2.

A Positivao do Instituto

1.2.1.

Alemanha e ustria

No perodo de consolidao dos estados nacionais europeus, institutos jurdicos como a

excluso de scio, nascidos no seio do direito corporativo mercantil, foram absorvidos pelo
ordenamento estatal e plasmados por algumas das primeiras codificaes. Nesse sentido,
os primeiros diplomas a admitirem expressamente o instituto da excluso de scio foram o
Cdigo Territorial Prussiano (Allgemeines Preuisches Landrecht) de 1794 e o Cdigo
Civil Austraco de 18119.

De fato, os pargrafos 273 e 274 da Parte I, Seo VII, Captulo I, do Cdigo Territorial
Prussiano j estabeleciam a possibilidade de expulso, sempre sob superviso de
autoridade estatal, dos scios que: (i) intencional e repetidamente agissem de forma
contrria aos interesses sociais, (ii) atuassem de forma fraudulenta contra a sociedade, (iii)
fossem condenados criminalmente ou (iv) fossem declarados ausentes10. Na mesma esteira,
o pargrafo 1.210 do Cdigo Civil Austraco de 1811 admitia expressamente a hiptese de
excluso de scio nos casos de: (i) inadimplemento de obrigaes essenciais estabelecidas
no contrato social, (ii) falncia e (iii) quebra de confiana em relao a um dos scios,
resultante de ao penal por crime doloso que pudesse sujeit-lo a pena superior a um
ano11.
8

Un ambiente giuridico del tutto diverso si venne, invece, creando nel moderno diritto germanico, in cui,
com noto, gli istituti romanistici non furono accolti in forma rigida e cristallizzata, ma, per ragioni storiche
e scientifiche particolari, vennero abbandonati a quella naturale evoluzione che trasforma listituto stesso e lo
adatta alle sempre nuove esigenze pratiche. in A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ
Commerciali, p. 9. Miguel Reale tambm identifica a origem germnica do instituto, in M. REALE, A
excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 286.
9
M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 69.
10
273. Ein Mitglied, welches sich der Erfllung seiner Pflichten beharrlich entzieht, kann noch vor Ablauf
der Zeit, oder vor Beendigung des Geschfts, von der Gesellschaft ausgeschlossen werden e 274. Noch
mehr ist die Gesellschaft dazu berechtigt, wenn ein Mitglied betrglich gegen dieselbe gehandelt hat, als ein
Verbrecher bestraft, oder zur einen Verschwender gerichtlich erklrt worden ist.
11
1210. Wenn ein Mitglied die wesentlichen Bedingungen des Vertrages nicht erfllt; wenn es in Konkurs
verfllt; wenn es durch eine oder mehrere gerichtlich strafbare Handlungen, die nur vorstzlich begangen
werden knnen und mit mehr als einjhriger Freiheitsstrafe bedroht sind, das Vertrauen verliert; so kann es

12

Contudo, a positivao inicial do instituto da excluso de scio no marcou a definitiva

superao da herana formalista e personalista do perodo romano. A melhor ilustrao
possvel para a resistncia de tais cnones na cultura jurdica europia reside no fato de as
normas que sucederam a Lei Territorial Prussiana e o Cdigo Civil Austraco serem, quase
sem exceo, mais conservadoras e restritivas em relao admisso da excluso de scio
do que aqueles primeiros e inovadores diplomas.

Nesse sentido, verifica-se que a admissibilidade da excluso nos Cdigos Comerciais

alemes de 1861 e 189712 no apenas foi enquadrada como subespcie e alternativa
subsidiria da dissoluo total, negando-se assim a sua qualidade de instituto autnomo13,
como submetida ao requisito de entendimento unnime dos scios remanescentes. Este
retrocesso normativo se explica em grande parte pela crescente influncia do movimento
pandectista, que passou a orientar a formulao de vrias codificaes de tal perodo, em
prejuzo da simples absoro das normas costumeiras e jurisprudenciais anteriormente
vigentes.

Ainda dentro do universo normativo germnico, a lei alem relativa s sociedades de

responsabilidade limitada (GmbhG), de 20 de abril de 1892, tratou apenas da possibilidade
de excluso do scio remisso (na forma de caducidade das quotas, conforme previsto no
pargrafo 21) e da hiptese de resgate ou amortizao de quotas, quando expressamente
prevista no contrato social (nos termos do pargrafo 34), sem tratar das questes do recesso
ou da excluso por justa causa. Karsten Schmidt, baseando-se na exposio de motivos da
referida lei, afirma que a ausncia de referncias s possibilidades de excluso e recesso
no foi o resultado de desateno ou omisso acidental do legislador alemo, mas reflexo
do deliberado propsito dos autores do respectivo projeto de lei de no conceder aos scios
das sociedades limitadas a prerrogativa de unilateralmente romper os vnculos
societrios14.
vor Verlauf der Zeit von der Gesellschaft ausgeschlossen werden. Vale notar que o artigo no em questo
no fala em efetiva condenao e refere-se apenas a ameaa de aplicao da pena de privao de liberdade,
ao que tudo indica em violao do princpio de presuno de inocncia do ru.
12
Pargrafo 140, em combinao com o pargrafo 133.
13
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 12.
14
Dagegen enthlt das Gesetz keine Vorschriften ber den Austritt von Gesellschaftern. Das ist kein
Versehen, sondern gezetzgeberische Absicht. Die Begrndung von 1891 sagt: Den Gesellschaftern kann
zwar nicht das Recht eingerumt werden, das Gesellschaftsverhltnis einseitig aufzukndigen und aus der
Gesellschaft auszutreten in K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 797.

13

Como conseqncia, a confirmao da legitimidade da excluso por justa causa no mbito

das sociedades limitadas alems ocorreu apenas por via de construo jurisprudencial,
respeitando essencialmente dois caminhos diversos.

O primeiro deles consistiu no reconhecimento judicial da validade da clusula de resgate

explicitamente construda como clusula de excluso. Ou seja, graves violaes dos
deveres de scio so estipuladas como uma condio suspensiva, cuja verificao enseja o
nascimento do direito de a sociedade exigir o resgate da participao do scio
inadimplente15. Em tal hiptese, em regra, deve-se seguir o procedimento para a
amortizao de quotas, conforme disciplinado na lei alem, mas existem julgados que
reconheceram a possibilidade de se efetivar a excluso de um scio por meio da compra
compulsria da respectiva participao societria, desde que com base em expressa
previso contratual16.

Mais tardiamente, parte da jurisprudncia passou tambm a admitir, entre as sociedades

limitadas alems com traos de sociedades de pessoas, a excluso de scios mesmo ante a
ausncia de clusula expressa de resgate no contrato social17. Em tal caso, contudo,
aplicam-se rgidos requisitos para a admisso do remdio da expulso, a qual deve se
configurar como nico e ltimo recurso possvel, prefervel apenas em relao dissoluo
da sociedade. A excluso deve ser o resultado de falta grave, atinente pessoa do scio,
capaz de impossibilitar ou prejudicar gravemente a persecuo do objeto social18. Alm
disso, entende-se que a deliberao de excluso deve ser aprovada por scios detentores de
ao menos trs quartos do total de votos (no computados os votos do scio a ser excludo,
nos termos da 4 alnea do pargrafo 47 da GmbhG). Chegou-se a tal critrio por analogia
ao quorum exigido para a aprovao de alteraes no contrato social19 ou determinao da
prpria dissoluo da sociedade20.
15

Der Gesellschaftsvertrag kann also wie geschildert durch eine Einziehungsklausel dafr Sorge tragen,
dass ein Gesellschafter, in dessen Person ein wichtiger Grund liegt, aus der GmbH ausgeschlossen werden
kann in B. GRUNEWALD, Gesellschaftsrecht, p. 398.
16
K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 798-799.
17
besteht aber Einigkeit darber, dass auch dann, wenn der Gesellschaftsvertrag keine entsprechende
Regelung enthlt, ein Ausschluss mglich ist, wenn in der Person eines Gesellschafter ein wichtiger Grund
liegt. in B. GRUNEWALD, Gesellschaftsrecht, p. 398.
18
K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 799.
19
K. SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, p. 800.
20
De acordo com acrdo 173/02 da 2 Cmara Civil do Tribunal Federal Alemo (Bundesgerichtshof
BGH II ZR 173/02).

14

1.2.2.

Frana

Uma dos diplomas legais europeus que mais influenciaram os esforos de codificao de
outros pases e que se ateve mais fielmente aos cnones do pandectismo em matria de
excluso , foi o Cdigo Civil Napolenico de 1804. De fato, a legislao francesa
simplesmente desconsiderou o instituto da excluso de scio e adotou regime praticamente
anlogo ao vigente nos tempos romanos. Mesmo para o caso da morte de um dos scios, o
Cdigo Napolenico admitiu a continuao da sociedade somente mediante expressa
conveno entre os remanescentes e os herdeiros do falecido (artigo 1.868). Ou seja,
tratou-se meramente de repetir a soluo originalmente formulada pelo direito justinianeu.

A valorizao do indivduo presente nos ideais revolucionrios, alinhada e somada com os

cnones herdados do direito romano, fez com que o elemento personalista prevalecesse
sobre o interesse coletivo de continuidade da sociedade (em prejuzo, conseqentemente,
da preservao da empresa), nas hipteses de modificao superveniente e involuntria do
quadro de scios.

Apenas muitos anos mais tarde, com a promulgao da Lei de 24 de julho de 1867, que
introduziu no Direito Francs o conceito de sociedade com capital varivel, verificou-se
um reconhecimento expresso da possibilidade de excluso. Ainda assim, a permisso legal
se restringiu apenas s prprias sociedades de capital varivel. Estas ltimas no
representam propriamente um tipo societrio em separado, mas antes uma caracterstica
com a qual uma sociedade qualquer (artigo 48 da referida lei) pode se revestir por meio de
expressa estipulao em seu estatuto21, nos termos da permisso legislativa.

A variabilidade do capital faz com que o ingresso e a sada de scios tenham lugar de
forma similar ao que ocorre em uma sociedade cooperativa brasileira, dotada de capital
social. Ao se adotar estatutariamente o princpio da variabilidade, o ingresso de um
membro implica emisso de uma nova quota e aumento do capital social, enquanto a
retirada do scio acarreta uma correspondente e automtica reduo do capital. As
referidas operaes ocorrem sem a necessidade de alterao do contrato social ou expressa

21

B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits, p. 20-21.

15

aprovao dos demais scios e sem que ocorram quaisquer transaes de compra, venda ou
cesso de quotas, de forma que o capital social pode variar constantemente.

Nos termos do artigo 52 da lei de 1867, o estatuto social pode autorizar a assemblia geral
de uma sociedade com capital varivel a, motivadamente, excluir scios da sociedade22. A
sociedade de capital varivel representa evidentemente uma estrutura jurdica interessante,
porm incompatvel com inmeros modelos de negcios e empreendimentos que exigem
um mnimo de estabilidade do capital e nos quais os scios almejam certo controle sobre a
circulao das participaes e sobre a identidade e qualidades de seus conscios. Por esta
razo, trata-se de uma forma jurdica com reduzida aplicao prtica.

Desse modo, a autorizao expressa para a admisso da excluso de scios no mbito das
sociedades com capital varivel esteve longe de representar uma soluo definitiva para o
problema no Direito Francs23; a despeito ser relevante para a construo da doutrina sobre
o tema, na medida em que indica claramente que o legislador no repudia em absoluto o
conceito de expulso de scios em si.

Ante a inexistncia de amparo normativo expresso para a excluso de scios entre as

sociedades com capital fixo, a doutrina francesa trilhou um caminho muito similar quele
seguido pelos juristas brasileiros, buscando refgio no princpio da liberdade contratual.
Defende-se, assim, a idia de que no havendo vedao explcita, no se poderia negar aos
scios o direito de estipular a possibilidade de excluso por justa causa no contrato
social24. Este entendimento parece ser compartilhado pela maioria dos autores franceses,
ainda que no seja de todo pacfico25.
22

Seules, peu importe leurs forme, les socits qui adoptent la variabilit du capital peuvent prvoir dans
leurs status lexclusion de certains associes plus ou moins fautifs. in B. CAILLAUD, LExclusion dun
Associ dans les Socits, p. 15.
23
Para um interessante e peculiar lamento sobre a situao geral do instituto da excluso de scios no Direito
Francs: Dans les clubs et les associations, il existe des procdures dexclusion lencontre des membres
devenus indsirables. Lglise nhsite ps excommunier ceux de se fidles quin et se plient pas sa
doctrine. Ltat lui-mme peut retirer sa nationalit un citoyen titre de sanction dans des circonstances
exceptionnelles. Peut-on de la mme faon retirer sa qualit de citoyen un associ ? La loi est muette sue ce
point. in M. COZIAN, A. VIANDIER, F. DEBOISSY, Manuel Droit de Socits, p. 148.
24
Lorsque les fondateurs dune socit dsirent introduire dans les statuts un texte permettant lexclusion de
certains associs dans de cas expressment dsigns, deux questions sont rsoudre : lexclusion est-elle
valable et, cette validit admise, en quels termes doit-on rdiger la clause ? [...], le point central du dbat
concerne linterprtation du silence du lgislateur ce sujet. Ce mutisme suscite des ractions contradictoires
et catgoriques mais, pour notre part, nous estimons quil laisse aux associs le libre choix dans la rdaction
de leurs conventions. (sem grifo no original) in B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits,
p. 239. No mesmo sentido e mais recentemente: Rien ninterdit dinsrer dans les status une clause

16

Muito mais delicada e problemtica, entretanto, a questo da excluso de scios sem o

respaldo de clusula estaturia expressa. Bernard Caillaud confirma o entendimento
essencialmente unnime dos juristas franceses no sentido de negar a pura e simples
atribuio de tal prerrogativa maioria ou mesmo totalidade dos scios remanescentes,
fora do amparo de explcita disposio do contrato social26. Ainda assim, restaria aberta
uma possibilidade de excluso, na forma do recurso ao artigo 1.184 do Cdigo Civil
Francs, que trata do princpio geral da resoluo contratual por inadimplemento27. De
forma anloga doutrina brasileira da dissoluo parcial, os scios prejudicados pelo
inadimplemento de um conscio poderiam solicitar em juzo o trmino no do vnculo
contratual como um todo, mas apenas limitadamente a este ltimo, tendo em vista as
caractersticas especficas do contrato de sociedade e a necessidade de preservao da
empresa.

Tal possibilidade existiria apenas nas sociedades com claro carter contratual e, mesmo
entre estas, acarretaria um grave risco para a continuao da sociedade. Com efeito,
entendem os doutrinadores franceses que, em tal hiptese, sempre caberia ao juiz a
faculdade de determinar a efetiva dissoluo e liquidao da sociedade, nos termos do
artigo 1.871 do Cdigo Civil Francs28.
autorisant lexclusion dun associ si certains vnements nettement prciss lavance vienent se
raliser. in M. COZIAN, A. VIANDIER, F. DEBOISSY, Manuel Droit de Socits, p. 148-149.
25
A este respeito, Rafael Garcia Villaverde realizou extensa anlise de Direito Comparado e cita como
autores franceses favorveis ao reconhecimento da validade da clusula de excluso o prprio Bernard
Caillaud, alm de Escarra e Ripert (entre outros). Entre os contrrios validade da disposio, contudo,
estariam Pic e Thaller. R. VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p. 60-61.
26
En labsence de clause statutaire prvoyant une telle mesure, un associ peut-il tre menac dexclusion
dans une socit capital fixe ? Tous les auteurs sont daccord, et nous sommes avec eux, pour interdire aux
seuls coassocis, mme unanimes, de prendre une dcision dexclusion, quelle que soit la gravit de la faute.
Malgr ses graves inconvnients, la seule action possible de leur part demeure la demande en dissolution
juduciaire de larticle 1871 du Code civil. (sem grifo no original) in B. CAILLAUD, LExclusion dun
Associ dans les Socits, p. 261.
27
Cdigo Civil Francs, artigo 1184: La condition rsolutoire est toujours sous-entendue dans le contrats
synallagmatiques, pour le cas o lune des deux parties ne satisfera point son engagement. Dans ce cas, le
contract nest point rsolu de plein droit. La partie envers laquelle lengagement na point t excut a le
choix ou de forcer lautre lexcution de la convention lorsquelle est possible, ou den demander la
rsolution avec dommages et intrts. La rsolution doit tre demande en justice , et il peut tre accord
dfendeur un dlai selon le circonstances. A aplicao do referido artigo ao contrato de sociedade, exige
naturalmente uma compreenso ampla e no tcnica do termo signalgmatico empregado em tal artigo,
entendendo-o no em distino e oposio aos contratos plurilaterais ou associativos, mas no sentido de
oneroso. A este respeito B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits, p. 262.
28
Cdigo Civil Francs, artigo 1871: La dissolution des socits terme ne peut tre demande par lun ds
associs avant le terme convenu, quautant quil y en a de justes motifs, come lorsquun autre associ
manque ses engagements, ou quune infirmit habituelle le rend inhabile aux affaires de la socit, ou
autres cas semblable, dont la lgitimit et la gravit son laisses a larbitrage des juges. A este respeito,

17

 importante, de qualquer modo, registrar uma tendncia do Direito francs

contemporneo de favorecer a excluso de scios, como se verifica na disciplina dos tipos
societrios mais recentes. Uma perfeita ilustrao de tal movimento a sociedade por
aes simplificada (socit par actions simplifie ou S.A.S.), instituda pela Lei n 2001420, de 15 de maio de 2001. De fato, graas redao imposta pela referida lei, os artigos
227-16 e 227-17 do Cdigo de Comrcio Francs atribuem expressamente aos scios de
uma sociedade por aes simplificada o poder de disciplinar, por meio do estatuto social:
(i) a venda obrigatria de aes e (ii) a suspenso de direitos no-pecunirios do scio, (iii)
bem como a sua excluso.

A validade da clusula de excluso de scio tambm expressamente reconhecida no

mbito da socite dexercice liberl ou S.E.L., uma sociedade de natureza civil que, como
o prprio indica, destina-se ao exerccio coletivo das profisses liberais, e da socit
europene, tipo societrio estabelecido pelas normas comunitrias29.

1.2.3.

Espanha

O Direito Comercial espanhol destaca-se como um interessante exemplo histrico

intermedirio entre os sistemas germnicos e a experincia francesa30. Por um lado, o
Cdigo Comercial Espanhol de 1829 no privilegiou a continuao da sociedade,
tampouco a preservao da empresa, ao arrolar como hipteses de dissoluo diversos
fatos atinentes exclusivamente pessoa de um ou alguns dos conscios, tais como: morte,
doena, interdio e falncia de scio, ou mesmo a mera vontade de um deles, no caso das
sociedades constitudas por prazo indeterminado (artigos 329 e 333). Nesse aspecto,
seguiu-se claramente o exemplo do artigo 1.865 do Cdigo Civil Napolenico.

Caillaud afirma que Jusquici, lventualit dune exclusion en labsence de clause statutaire existe
seulement dans les socits caractre contractuel, la suite dun manquement grave commis para un
membre vis--vis de ses obligations sociales. Lapprciation souveraine appartient aux juges qui restent
toujours libres de choisir entre lexclusion, vritable dissolution partielle fonde sur larticle 1184, et la
dissolution totale de la socit, dissolution pour justes motifs de larticle 1871 du Code Civil qui demeure la
solution de principe. in B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits, p. 263.
29
M. COZIAN, A. VIANDIER, F. DEBOISSY, Manuel Droit de Socits, p. 149.
30
El Cdigo de comercio espaol de 1829, recibe probablemente influencia mltiple. En primer lugar, la
francesa puede deducirse del vasto catlogo de causas de disolucin de la sociedade que se recogen en los
textos legales, [...] Parece, por otra parte, que la influencia germnica puede haber determinado la acogida,
haciendo excepcin a la lnea mantenida por el Derecho francs, de la institucin de la exclusion del socio.
in R. VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p. 82.

18

Por outro lado, ao reconhecer expressamente a possibilidade de excluso de scios, o

ordenamento espanhol aproximou-se da sistemtica prussiana. Nesse sentido, previu-se a
possibilidade de excluso para os casos de: (i) uso de fundos da sociedade em interesse
prprio, (ii) exerccio de poderes de administrao por parte de scio no autorizado
contratualmente a faz-lo, (iii) fraude na administrao ou contabilidade da sociedade, (iv)
no integralizao da prpria quota (aps ser instado a faz-lo), (v) concorrncia ilcita
com a sociedade e (vi) ausncia injustificada do scio obrigado a prestar servios
sociedade (aps ser instado a retornar)31.

Um relevante passo adiante para a consolidao do instituto da excluso de scios na

Espanha seria dado com a promulgao do Cdigo Comercial de 1885, o qual foi alm da
fixao de um rol delimitado de hipteses de excluso, incluindo uma norma aberta,
referente a quaisquer causas graves justificadoras da aplicao do remdio extremo da
expulso, nos termos do pargrafo 7 do artigo 21832.

Atualmente, porm, os dois principais tipos societrios espanhis sociedade annima e

limitada so regulados por leis especiais. A sociedade annima regulada pela Lei n 19,
de 25 de julho de 1989, que em seus artigos 43 a 45 estabelece as conseqncias da no
integralizao de aes, prevendo a suspenso dos direitos do acionista remisso, a
sucessiva tentativa de venda de suas aes (em bolsa, com interveno de corretor ou
tabelio, conforme o caso) e, somente aps o eventual fracasso desta ltima, a amortizao
das aes em questo.

A disciplina das sociedades limitadas espanholas encontra-se na Lei n 2, de 23 de maro

de 1995. O artigo 98 de tal lei prev a excluso do scio inadimplente em relao a
obrigaes acessrias33 e do scio administrador que competir com a sociedade ou for
condenado definitivamente a indeniz-la por perdas neste ltimo caso, os danos causados
sociedade devem ser resultantes de (i) violao da lei ou do (ii) contrato social, ou (iii)
desdia do administrador. Para scios com participao inferior a um quarto do capital
31

Artigos 300, 307, 312, 323, 316 e 326.

R. VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p. 87-88. interessante notar que se trata de
movimento simetricamente contrrio quele verificado na Itlia, onde a referida norma aberta, presente no
Cdigo Comercial de 1865, foi suprimida no Cdigo Comercial Italiano de 1882.
33
O artigo 22 da referida lei define obrigaes acessrias como todas aquelas estipuladas pelo contrato social
que no se refiram integralizao de quotas.
32

19

social, a excluso pode ser pronunciada diretamente em juzo. Caso a participao seja
superior, dever ocorrer por meio de deciso judicial, precedida de aprovao da
assemblia geral (artigo 99).

Ressalvada a rara possibilidade de acordo entre os scios remanescentes e o excludo, a lei

espanhola atribui ao auditor de contas da sociedade o dever de avaliar os haveres do
quotista expulso, ainda que a norma em questo no determine de antemo o mtodo a ser
empregado em tal tarefa. Os haveres devem ser pagos em dinheiro pela sociedade, dentro
do prazo de dois meses a contar do trmino da avaliao. Os honorrios do avaliador
devem ser pagos pela sociedade, mas podem ser compensados do valor devido ao excludo.
interessante notar que a lei espanhola determina expressamente a reduo do capital
como parte da liquidao da participao e impe ao scio excludo (bem como ao que
exerce o recesso), por remisso expressa, o mesmo regime de responsabilidade aplicvel
hiptese de reduo do capital social com restituio de bens ou dinheiro aos scios (artigo
103).

Cabe observar, por fim, que a lei espanhola adotou disciplina relativamente branda em
relao aos scios remissos, na esfera das sociedades limitadas. A alnea d do artigo 16
da Lei n 2, de 23 de maro de 1995, estabeleceu que a falta de plena integralizao do
capital social da sociedade limitada em constituio representa causa de nulidade desta
ltima. Em relao a aumentos do capital social de sociedade j constituda, o artigo 77 da
mesma lei prev meramente a decadncia das quotas no integralizadas ou, caso a plena
integralizao tenha sido expressamente colocada como condio prvia, o cancelamento
da operao de aumento. No se coloca, portanto, como alternativa para a sociedade e para
os demais scios, as clssicas opes de excluir o remisso, reduzir sua participao ou
cobrar judicialmente o valor ou os bens prometidos por meio da subscrio.

1.2.4.

Itlia

Na Itlia cuja evoluo normativa merece uma anlise relativamente menos apressada,
no apenas pela relevncia e preponderncia que couberam a sua doutrina no
desenvolvimento geral do instituto34, mas tambm pela influncia que exerceu sobre a
34

Apenas como exemplo: El estudio del Derecho comparado presenta por una parte la possibilidad de
empleo de legislaciones y doctrina bsicamente italianas como instrumento imprescindible de ayuda a la

20

formulao da legislao brasileira contempornea35 , o reconhecimento legal expresso do

instituto da excluso de scios ocorreu com a promulgao do Cdigo Comercial de 1865.

O artigo 124 do referido diploma reconhecia a possibilidade de excluso de scios nas

hipteses de: (i) uso da firma ou do capital da sociedade pelo scio administrador para fins
particulares, (ii) fraude na administrao da sociedade ou em sua contabilidade, (iii)
ausncia injustificada do scio administrador, mesmo aps ser intimado a retornar, (iv)
ingerncia do scio no administrador sem que tal prerrogativa esteja prevista nos atos
constitutivos, (v) no integralizao de quotas, mesmo aps a devida constituio em mora,
(vi) falncia do scio e (vii) qualquer situao de grave inadimplemento dos deveres de
scio.

O prprio artigo 124 ressalvava ainda o fato de que a consumao da excluso no isenta o
scio excludo do dever de indenizao pelos danos que tenha causado sociedade. O
artigo 125, a seu turno, afirmava expressamente com o presumvel intuito de impedir
qualquer interpretao conservadora que levasse a um retorno ao sistema anterior, de
inspirao romana que a excluso no implicava dissoluo da sociedade. O artigo 125
tratou tambm, ainda que de forma sucinta, da apurao de haveres, imputando ao scio
excludo a participao nas perdas sociais verificadas at a data da excluso e assegurando
sociedade a possibilidade de reter os lucros a ele atribuveis at o levantamento do
balano social sucessivo.

Existem dois aspectos especialmente notveis no tratamento dado ao instituto da excluso

de scios pelo Cdigo Comercial Italiano de 1865. O primeiro consiste na autonomia
atribuda questo, dentro da organizao do texto do Cdigo. Ao invs abordar a
excluso como parte do tema da dissoluo da sociedade por fatos atinentes pessoa de
um dos scios, o legislador italiano no apenas tratou da excluso como um instituto em si,
como tambm lhe atribuiu uma seo prpria no corpo de tal diploma legal (Ttulo VII,
Captulo I, Seo IV). Para o Professor Dalmartello, tais fatos demonstram o inequvoco

interpretacin directa de nuestros textos legales debido al paralelismo con los espaoles. (sem grifo no
original) in R. VILLAVERDE, La Exclusion de Socios Causas Legales, p. 25.
35
W. BULGARELLI, A Teoria Jurdica da Empresa Anlise Jurdica da Empresarialidade, p. 7.

21

reconhecimento da importncia e da autonomia conceitual do instituto da excluso pela

nova legislao36.

Alm disso, e certamente com maior relevncia prtica, ocorre observar que o Cdigo de
1865 (tal como o Cdigo Espanhol de 1885, mencionado anteriormente) continha uma
norma aberta em relao excluso. Ao admitir o afastamento do scio por qualquer
inadimplemento grave de seus deveres em relao sociedade37, o Cdigo de 1865 no se
restringiu a um nmero predeterminado de possibilidades de excluso. Concedeu-se,
assim, grande flexibilidade para a identificao do que seria inadimplemento grave
dentro de cada realidade societria concreta, em uma clara valorizao do princpio da
conservao da empresa.

O Cdigo Comercial Italiano de 1882, entretanto, refletindo o fenmeno anteriormente

mencionado de crescente influncia dos cnones romanistas e clssicos, recuou nesta
matria e aboliu a norma que expressamente previa a excluso como um remdio genrico
para quaisquer hipteses de inadimplemento grave, caminhando, portanto, na direo de
um regime numerus clausus de hipteses de afastamento dos scios.

Em seu artigo 186, o Cdigo de 1882 admitia a excluso de scios, nas sociedades em
nome coletivo ou em comandita, nas hipteses de: (i) no integralizao de quotas, aps a
constituio em mora do scio, (ii) ausncia injustificada de scio administrador que no
retorna aps ser instado a faz-lo, (iii) fraude contbil ou na administrao por parte do
scio administrador, (iv) uso indevido da firma ou de capitais da sociedade por parte do
scio administrador, (v) ingerncia na administrao por parte do scio com
responsabilidade ilimitada (desde que houvesse administrador nomeado), (vi) o no
ressarcimento de danos ou diviso de vantagens conseguidas com o uso no autorizado da
firma ou dos capitais sociais, por parte de scio no administrador com responsabilidade
ilimitada e (vii) falncia, interdio ou inabilitao do scio.

36

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 15-16.

O artigo 124 do Cdigo Comercial Italiano de 1865 estabelecia, de fato, que: Pu essere escluso dalla
societ: il socio amministratore, che si vale della firma e dei capitali sociali ad uso proprio, che commette
frodi nellamministrazione o nella contabilit, che si assenta ed intimato non torna, n giustifica le ragioni
dellassenza; il socio che prende ingerenza nellamministrazione senza averne facolt dallatto di societ; il
socio che costituito in mora, non eseguisce il pagamento della sua quota sociale; il socio caduto in fallimento,
e in generale quando concorrano fatti che costituiscono grave inadempimento delle obbligazioni del socio
(sem grifo no original).
37

22

Especificamente no caso das sociedades em nome coletivo, representava ainda uma

hiptese de excluso a concorrncia desleal ou a participao em sociedades concorrentes
na qualidade de scio de responsabilidade ilimitada. Nas sociedades em comandita, a
participao ainda que indireta (por exemplo, por meio de procurao) do comanditrio
na administrao tambm ensejaria a sua excluso. A despeito da extensa lista de
possibilidades de excluso e provavelmente em funo dela , a norma aberta de
admisso expressa da excluso por inadimplemento grave teria sido considerada
desnecessria pelos membros da comisso responsvel pela formulao do novo cdigo
Comercial Italiano e simplesmente suprimida da legislao de tal pas38.

Poderia ter ocorrido, desse modo, um marcante retrocesso na admissibilidade da excluso,

similar ao que ocorreu entre as primeiras legislaes germnicas e aquelas promulgadas na
segunda metade sculo XIX. Esta opo legislativa do Cdigo Comercial Italiano de 1882,
primeira vista absolutamente restritiva, motivou, contudo, uma ampla discusso sobre o
fundamento jurdico da excluso de scios39 que ecoou em inmeros estudos posteriores
sobre o tema.

O aspecto central de tal debate doutrinrio residia no fato de que, conforme o entendimento
que se adotasse, seria ou no possvel admitir hipteses de excluso no expressamente
previstas pelo Cdigo Comercial de 1882. Nesse contexto, seguindo a classificao que ao
que tudo indica foi inicialmente formulada por Dalmartello, surgiram trs grupos principais
de explicaes ou, teorias bsicas para a excluso de scio: (i) disciplina legal taxativa,
(ii) poder corporativo disciplinar e (iii) resoluo do contrato por inadimplemento40.

A primeira delas no representava mais do que a confirmao da interpretao mais

restritiva possvel das disposies do Cdigo Comercial de 1882. A teoria da disciplina
legal taxativa escorava-se no artigo 4 das disposizioni sullapplicazione delle leggi do
Cdigo Civil de 1865 norma equivalente Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileira
para afirmar que a excluso de scios, pelo seu carter punitivo e excepcional, apenas
38

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 18.

Tale mancata previsione e, per contro, la elencazione delle cause di esclusione nellart. 186 fecero
sorgere, nel vigore del codice di commercio del 1882, un vivace dibattito in merito alla tassativit o meno
delle cause di esclusione e alla possibilit per la societ di prevedere ulteriori ipotesi di applicazione
dellistituto. in B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p. 9.
40
Os argumentos de cada uma dessas teorias e seus desdobramentos so discutidos de forma mais detida no
Captulo 3 do presente estudo.
39

23

poderia ter lugar quando explicitamente prevista pela legislao e sempre nos estritos
limites desta.

As duas outras posies doutrinrias, ainda que sob fundamentos marcadamente diferentes,
concebem um campo muito mais amplo para a aplicao do remdio da excluso. Nos
termos da teoria do poder disciplinar corporativo, a prerrogativa de excluir um scio seria
intrnseca e inerente a todos os entes associativos, uma suposta decorrncia lgica do
direito da sociedade de preservar a prpria existncia. Seria, assim, uma verdadeira
expresso de uma ascendncia hierrquica ou poder da sociedade sobre a pessoa do scio.

A explicao contratualista, a seu turno, identifica os fundamentos dogmticos da excluso

de scio como uma forma muito peculiar de incidncia da regra geral da resoluo do
contrato por inadimplemento grave de uma das partes. Nessa esteira, uma vez que se
entendesse a sociedade como um contrato, seria possvel aplicar a ela a regra geral de
trmino por inadimplemento, ainda que a falta do scio concretamente verificada no
estivesse expressamente compreendida no rol de possibilidades de excluso do artigo 186
do Cdigo Comercial de 1882.

Exatamente pela necessidade de se dobrar s caractersticas prprias dos contratos

plurilaterais ou associativos, o preceito geral deve ser de aplicado de forma particular aos
vnculos societrios. Desse modo, ao invs de ter como conseqncia o rompimento
completo do contrato, tal como naturalmente se verifica quando se recorre resoluo por
inadimplemento em um contrato bilateral, o inadimplemento de um dos scios levaria ao
trmino parcial do contrato de sociedade, afetando somente os vnculos entre um dos
scios e a sociedade.

Ainda que confrontada com a posio inicialmente contrria da maior parte da doutrina, a
jurisprudncia italiana colocou-se a favor da interpretao extensiva das hipteses de

24

excluso, desde que houvesse previso contratual expressa a respeito41. Eventualmente, a

viso contratualista da excluso de scios acabaria por prevalecer42.

Cumpre observar, de qualquer modo, que apesar das mencionadas crticas o Cdigo
Comercial Italiano de 1882 tambm introduziu relevantes avanos em matria de excluso
de scios. De fato, a nova legislao estabeleceu o conceito de liquidao da quota e
determinou o pagamento dos haveres devidos ao scio excludo unicamente em dinheiro43.
Dessa forma, esclareceu-se definitivamente que ao excludo no caberia nada mais do que
um crdito pecunirio contra a sociedade, sendo-lhe vedado exigir a entrega ou restituio
de qualquer bem ou direito especfico com o qual tivesse contribudo para a formao do
capital social. Trata-se de expresso do princpio da conservao da empresa, pois se
impede assim que a sociedade seja privada de bens ou direitos essenciais sua atividade.

O Cdigo Civil Italiano de 1942 disciplinou, em seu artigo 2.286, a possibilidade de

excluso de scios de sociedades de pessoas nos casos de (i) grave inadimplemento de
obrigaes derivadas da lei ou do contrato social, (ii) interdio e inabilitao de scio ou
(iii) sua condenao a pena que vedasse o acesso a cargos pblicos. relevante o fato de
que, nos termos do artigo 2.287, atribuiu-se maioria dos scios o poder de pronunciar a
excluso extrajudicialmente44. Adicionalmente, o artigo 2.288 qualificou os eventos de
falncia do scio ou liquidao de sua quota para a satisfao de credores pessoais como
eventos de excluso de pleno direito45. A excluso de scios entre as sociedades
cooperativas, por seu turno, foi regulada pelo artigo 2.533 do mesmo diploma.

41

Esclarece Corrado Lecis a esse respeito que: La giurisprudenza formatasi nel vigore del codice di
commercio del 1882 interpret le norme in modo difforme dallorientamento dottrinario richiamato
segnalando come gli statuti sociali potessero aggiungere altri motivi di esclusione a quelli previsti dalla legge
che, pertanto, non erano da considerarsi tassativi. in B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle
Societ di Persone, p. 9.
42
possvel citar como exceo o trabalho de Innocenti, que entende que a excluso fundamenta-se em
disciplina legal taxativa. O. INNOCENTI, LEsclusione del Socio, p. 190.
43
M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 71.
44
Qui [Cdigo de 1942] basti sottolineare come unautentica svolta [] lattribuzione alla maggioranza dei
soci del potere di dar direttamente luogo allesclusione, rinviando lintervento giudiziale allaccertamento
successivo, su opposizione dellescluso, delleffettiva ricorrenza delle cause addotte a giustificazione del
provvedimento... in M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 74.
45
cause di esclusione di diritto, in cui cio l'esclusione conseguenza automatica del verificarsi di
determinati fatti a carico del socio, senza necessit del ricorso all'autorit giudiziaria, n di una
manifestazione di volont sociale. in M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p.
74.

25

O Cdigo Italiano serviu de evidente inspirao para as normas de Direito Comercial e, em

especial, de Direito Societrio contidas no Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Basta
mencionar, como exemplos de maior destaque, a unificao parcial do Direito das
Obrigaes, a adoo da Teoria da Empresa, a criao do tipo societrio sociedade
simples e a organizao do texto tomando este ltimo como regime de base para as
demais formas de sociedade.

Contudo, exatamente em funo da influncia que a experincia italiana exerceu sobre a

nova legislao brasileira, importante salientar tambm algumas das grandes diferenas
que existem nos fundamentos do Direito Societrio em ambas as jurisdies, as quais
limitaram sobremaneira a aplicao do instituto da excluso na Itlia ao longo do sculo
XX.

Em primeiro lugar, observa-se como a diviso entre sociedades de pessoa e de capitais

possui, na Itlia, conseqncias muito mais profundas do que no ordenamento brasileiro,
na medida em que no se atribui ou reconhece personalidade jurdica prpria no mbito das
primeiras (sociedades simples, em nome coletivo e em comandita simples), mas apenas
entre estas ltimas (sociedade annima, em comandita por aes e limitada, bem como as
cooperativas). De fato, para os doutrinadores italianos, a imperfeita autonomia patrimonial
existente nas sociedades simples, em nome coletivo e em comandita simples decorrente
da responsabilidade ilimitada de ao menos parte dos scios em relao s dividas sociais
impede que sejam consideradas entes plenamente dotados de personalidade jurdica
prpria.

Para explicar a separao e especializao do patrimnio social em tais casos, mas tambm
a prpria possibilidade de as mencionadas sociedades despersonalizadas atuarem no
mercado sob a prpria denominao, os estudiosos italianos recorreram ao conceito de
autonomia

patrimonial

imperfeita

ou

subjetividade

jurdica46;

que

se

pode

grosseiramente traduzir como o reconhecimento normativo da sociedade de pessoas como

46

Il codice attuale, [], ha distinto fra le societ di persone e le societ di capitali. Alle prime ha
riconosciuto la semplice autonomia patrimoniale, in quanto ha reso il patrimonio sociale insensibile (in
maggiore o minore misura a seconda dei casi) alle vicende relative ai patrimoni individuali dei soci; alle
seconde invece ha mantenuto la personalit giuridica. in F. CORSI e F. FERRARA JR., Gli Imprenditori e
Le Societ, p. 194.

26

um centro autnomo de interesses somado a um patrimnio separado, mesmo que

desprovida de plena e perfeita personalidade jurdica.

Mais importante para a presente anlise, entretanto, o fato de que a sociedade limitada
italiana, nos anos sucessivos promulgao do Cdigo de 1942, ter sido tratada como uma
mera verso simplificada da sociedade por aes, pertencendo expressamente ao universo
das sociedades de capitais. Ocorre que a aplicao do remdio da excluso no Direito
italiano, ressalvado o afastamento do scio remisso, era limitada esfera das sociedades de
pessoas. Desse modo, no se admitiu durante longo perodo a hiptese de excluso de
scios por justa causa nas sociedades limitadas, mas somente a decadncia de quotas por
falta da devida integralizao. A sociedade limitada italiana foi inicialmente concebida
como uma verso simplificada da sociedade annima47 e, portanto, a ela no se estendeu o
instituto da excluso de scios, tido como ferramenta tpica das sociedades de pessoas.
Admitia-se a excluso na sociedade limitada, portanto, somente em relao ao scio
remisso, nos termos do artigo 2.466 do Cdigo Civil de 1942.

Como conseqncia, a maior parte do debate sobre o instituto da excluso de scios no

Direito italiano girou, durante longo tempo, em torno das sociedades com regime de
responsabilidade ilimitada de ao menos parte dos scios.

De qualquer modo, importante ressaltar que, como resultado da fixao de valores

mnimos de capital social e patrimnio lquido para a constituio e operao das
sociedades de capitais48, as sociedades baseadas no regime de responsabilidade ilimitada
dos scios existem em grande nmero na Itlia e tm efetiva e ampla aplicao prtica ao
contrrio do Brasil, onde possuem uma existncia substancialmente legislativa e terica.
Assim, foi possvel a formao de um relevante arcabouo jurisprudencial e doutrinrio
sobre o tema da excluso, ainda que tal hiptese no estivesse aberta s sociedades
limitadas.
47

La societ a responsabilit limitata era, nelloriginario disegno del codice civile, una sorta di societ per
azioni in piccolo, diversa da questa, come si esprimeva la relazione ministeriale (n. 1015), per la struttura
pi intima. in F. GALGANO, Le Nuove Societ di Capitali e Cooperative, p. 483.
48
As sociedades annimas italianas devem ter um capital social mnimo de cento e vinte mil euros, enquanto
para as sociedades limitadas vigora o piso de dez mil euros (respectivamente artigos 2.327 e 2.464, pargrafo
4, do Cdigo Civil Italiano). Alm disso, caso se verifiquem perdas superiores a um tero do capital social,
este deve ser obrigatoriamente reduzido e, atingindo patamar aqum dos limites mnimos da lei, deve ser
imediatamente recomposto (artigo 2.446). Caso contrrio, a sociedade deve ser transformada em tipo
societrio que admita aquele valor de capital social ou, alternativamente, ser dissolvida (artigo 2.447).

27

Foi apenas com a ampla reforma do Direito Societrio italiano, realizada por meio do
Decreto Legislativo n 6, de 17 de janeiro de 2003, o qual introduziu o artigo 2.437-bis no
Cdigo Civil Italiano49, que finalmente se admitiu a excluso de scios por justa causa
entre as sociedades limitadas italianas. Por meio da referida reforma, reconheceu-se o
carter intermedirio da sociedade limitada italiana (societ a responsabilit limitata),
entre as sociedades de capitais e de pessoas50, e se promoveu deliberadamente uma
aproximao entre e o regime destas ltimas e a disciplina da sociedade limitada51.

Ainda assim, a possibilidade de excluso nas sociedades limitadas est sujeita a duas
graves restries. A primeira evidentemente a necessidade de clusula expressa para a
deliberao da excluso52. Alm disso, no que tange a apurao de haveres, o artigo 2.437bis faz remisso ao regime fixado pelo artigo 2.437, concernente o direito de recesso, mas
expressamente afasta a possibilidade de liquidao da quota do scio excludo por meio da
reduo do capital social. A excluso de scio na sociedade limitada italiana, portanto,
apenas poder ser consumada por meio uma das duas outras formas de liquidao da quota
previstas para hipteses de recesso, quais sejam: a aplicao de reservas disponveis para a
aquisio da quota do excludo pela prpria sociedade ou a aquisio da participao do
scio excludo por outros scios ou por terceiros pelo valor fixado para o reembolso53.
49

Artigo 2.437-bis: Latto costitutivo pu prevedere specifiche ipotesi di esclusione per giusta causa del
socio. In tal caso si applicano le disposizioni del precedente articolo [relativo ao direito de recesso], esclusa
la possibilit del rimborso della partecipazione mediante riduzione del capitale sociale.
50
Dalla riforma del 2003 emersa una diversa concezione di questo tipo di societ, che si presta ad essere
piuttosto considerato come un tipo intermediario fra le societ di persone e la societ per azioni. Di questa
c, fondatamente, la disciplina dei rapporti esterni, mentre i rapporti interni fra soci si possono modellare
secondo lo schema delle societ di persone. in F. GALGANO, Le Nuove Societ di Capitali e Cooperative,
p. 483.
51
Il processo di personalizzazione della struttura societaria della nuova s.r.l. ha portato allintroduzione
dellistituto dellesclusione facoltativa del socio, consentita prima della riforma soltanto per le societ di
persone e le societ cooperative; per le s.r.l. era prevista solo lipotesi di esclusione del socio moroso nei
versamenti, quando erano falliti i tentativi di procedere alla vendita coattiva per mancanza di compratori
in G. LO CASCIO (Coord.), Societ a Responsabilit Limitata, p. 155.
52
previsto un solo caso legale di esclusione: a norma del comma 3 dellart. 2466, devessere escluso il
socio moroso quando sono falliti i tentativi di vendita della quota. Ampio , invece, lo spazio concesso in
questo campo allautonomia dei soci: la norma dellart. 2473-bis stabilisce, cos introducendo un istituto
finora riservato alle societ di persone e, in limiti assai pi contenuti, alle societ cooperative, che latto
costitutivo pu prevedere specifiche ipotesi di esclusione per giusta causa in V. BUONOCORE, La
Riforma del Diritto Societario, p. 181.
53
A differenza che nel recesso, non invece possibile il rimborso della quota mediante la riduzione del
capitale sociale. La preclusione diretta a tutelare la integrit del patrimonio sociale, ma il divieto vuole
forse esercitare anche un effetto dissuasivo nei confronti dei soci in relazione ad iniziative che potrebbero
pregiudicare la stessa sopravvivenza della societ, spingendoli a ricercare soluzioni in grado di risolvere i
conflitti interni o comunque le difficolt di funzionamento interno della societ, senza pregiudicare i creditori
sociali e terzi. in G. LO CASCIO (Coord.), Societ a Responsabilit Limitata, p. 159.

28

1.2.5.

Portugal

No perodo anterior promulgao do seu Cdigo Civil de 1867 conhecido como o

Cdigo Seabra , Portugal ainda estava sujeito s disposies de Direito Societrio das
Ordenaes Filipinas54. De fato, em obra cuja primeira edio foi lanada em 1830, Jose
Ferreira Borges denunciava exasperadamente o atraso das normas portuguesas em matria
de direito das sociedades55.

Contudo, no obstante o declarado propsito de aproximar o ordenamento lusitano da

disciplina das naes mais avanadas da Europa, Borges previu em seus arestos a
dissoluo da sociedade por questes pessoais dos scios, tais como morte, insanidade,
abuso, falncia, mau comportamento ou mesmo, nas sociedades por prazo indeterminado,
pela mera vontade de qualquer dos conscios56. O silncio do Cdigo Civil Portugus de
1867 sobre o tema veio apenas confirmar tal tendncia conservadora do Direito Societrio
portugus, relativamente ao instituto da excluso de scios. O Cdigo Comercial
Portugus, de 28 de Junho de 1888, tambm no reconheceu expressamente a possibilidade
de excluso por justa causa.

Portugal, por outro lado, foi um dos primeiros pases a seguir o exemplo alemo e a
instituir o tipo societrio das sociedades com regime de responsabilidade limitada,
denominadas sociedades por quotas, por meio da Lei de 11 de abril de 1901. O artigo 12
da referida lei estabeleceu regime extremamente rigoroso em relao ao scio remisso, ao
fixar no apenas a possibilidade de sua excluso, como tambm a perda em favor da
sociedade dos pagamentos parciais eventualmente realizados, sem prejuzo de sua
responsabilidade pelas perdas e danos causados pelo seu inadimplemento. Ainda sim, a lei
portuguesa das sociedades por quotas no previu a aplicao da excluso em outras
hipteses de violao dos deveres de scio.

54

Tais disposies so discutidas no prximo tpico deste captulo, relativo ao desenvolvimento histrico do
instituto da excluso no ordenamento brasileiro.
55
Eu tenho pois trabalhado para fazer conhecer qual fosse este contracto no tempo dos Romanos; como
delles para a nossa Ordenao, aonde ficou estacionario ate oje, em quanto que todas as mais naoens se
avantajaro e desinvolvero. In J. BORGES, Jurisprudencia do Contracto-Mercantil, e Arestos dos Codigos
e Tribunais das Naes mais Cultas da Europa, p. X.
56
J. BORGES, Jurisprudencia do Contracto-Mercantil, e Arestos dos Codigos e Tribunais das Naes mais
Cultas da Europa, p. 150, 153 e 154.

29

O silncio que ento prevalecia na legislao portuguesa em relao possibilidade de

excluso de scios por justa causa motivou a elaborao da notvel monografia do
Professor Avels Nunes sobre a matria57. Em sua obra, o autor construiu a tese de que o
direito de excluso seria uma clusula geral, implcita nos atos constitutivos de quaisquer
sociedades, uma vez que representa um instrumento de preservao da prpria sociedade e,
por desdobramento, da empresa.

De qualquer modo, o novo Cdigo Civil de Portugal, de 25 de novembro de 1966, superou

em grande parte a questo. A nova lei, em seu artigo 1.003, no apenas autorizou a
disciplina da excluso no contrato social da sociedade, como previu tal soluo para os
casos de: (i) grave violao do scio nas obrigaes com a sociedade, (ii) interdio ou
inabilitao, (iii) impossibilidade de prestao de servios, por parte do scio de indstria,
e (iv) perecimento de bem conferido ao capital da sociedade, por causa no imputvel aos
administradores.

O artigo 1.005 da mesma lei fixou o procedimento de excluso, estabelecendo o critrio da

deliberao majoritria, no computados os votos do excluendo. A eficcia da deliberao
de excluso ocorre somente aps o decurso do prazo de trinta dias aps a notificao do
scio que se busca excluir. Nesse perodo, cabe ao scio buscar a impugnao da deciso.
Como exceo via extrajudicial, na sociedade composta por apenas dois scios, a
excluso apenas pode ser solicitada em juzo.

Em 02 de setembro de 1986, por meio do Decreto-Lei n 262/86, foi promulgado o Cdigo

das Sociedades Comerciais Portugus, cujo artigo 186 tratou especificamente da excluso
de scios no mbito das sociedades comerciais. O tratamento do tema foi um pouco mais
extenso do que o do Cdigo Civil de 1966 e, alm das causas de excluso nele j previstas,
foram tambm arrolados como motivos de expulso do scio: (i) o afastamento da
administrao em funo de atos culposos prejudiciais sociedade, (ii) insolvncia e
falncia e (iii) violao do dever de no concorrncia com a sociedade. Em relao a este
ltimo ponto, convm observar que, de acordo com o artigo 180 do Decreto-Lei n 262/86,
vedado ao scio realizar seja em nome prprio, na posio de scio de responsabilidade
ilimitada de outra sociedade, ou como scio de responsabilidade limitada, mas com

57

A. NUNES, O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais, p. 69.

30

participao superior a vinte por cento do capital atividade includa no objeto social da
prpria sociedade, ainda que de fato no exercida naquele momento.

O Cdigo das Sociedades Comerciais estabeleceu, outrossim, procedimento mais rigoroso

para a excluso de scio, exigindo quorum mnimo de trs quartos dos votos excluda do
cmputo, como de praxe, a participao do scio que se quer excluir. Alm disso, a lei
sujeitou a deliberao de excluso a um prazo decadencial de noventa dias, cuja contagem
inicia-se na data em que qualquer dos administradores tome cincia dos fatos capazes de
ensejar a respectiva expulso do scio. Trata-se de uma verdadeira presuno ipso iure de
tolerncia conduta do scio infrator.

Ainda que sob certos aspectos seja discutvel a fixao de prazo relativamente breve para
dar curso excluso58, foroso reconhecer que, se os scios e a sociedade podem tolerar
uma determinada conduta ou omisso do scio faltoso por trs meses, provavelmente o
fato no representa uma questo grave a ponto de justificar a aplicao de um remdio to
extremo quanto a excluso. Cumpre observar, ademais, que a regra em questo impede que
eventos antigos e j superados sejam, em outro momento e contexto, convenientemente
trazidos tona por outros scios, como mero pretexto e instrumento de presso.

1.2.6.

Common Law

Apenas a ttulo de breve nota, tendo em vista os percursos histricos marcadamente

distintos, cumpre tambm fazer uma aluso aos traos mais relevantes do instituto da
excluso de scios nos pases em que prevalece o Common Law.

No Direito Societrio de tais jurisdies, existe uma diviso essencial, ainda que com
nuances e zonas de sobreposio, entre as partnerships, de um lado, e as registered
companies (Inglaterra) ou corporations (Estado Unidos), do outro. Grosso modo, tal
diviso corresponde, mutatis mutandis, separao presente no Direito continental entre
sociedades no-personificadas e sociedades personificadas, ou, ao menos no sentido
atribudo a tais termos na Alemanha e na Itlia, sociedades de pessoas e de capitais. As
58

Pode-se argumentar, por exemplo, que tal disposio inibe os demais scios a tentarem convencer o
conscio infrator a reformular sua conduta e impede que entendimentos e negociaes para a composio
amigvel de dificuldades possam se prolongar pelo prazo que eventualmente se mostra necessrio ou
adequado.

31

partnerships possuem estrutura institucional mais simples e presumem relaes mais

estreitas entre os scios, bem como o engajamento direto destes nas atividades
desenvolvidas59. no mbito destas ltimas, portanto, que a excluso de scios encontra
efetiva aplicao, j que nas companies ou corporations costuma prevalecer a aplicao de
instrumentos mais prximos aos da sociedade annima, tal a como a tutela do conflito de
interesse.
O Partnership Act britnico de 1890 permite em seu artigo 2560 via uma leitura contrario
sensu a excluso de associados por deliberao da maioria, desde que tal prerrogativa
lhes seja atribuda por prvia e expressa conveno61.

Nos Estados Unidos, a disciplina das partnerships tambm foi marcadamente orientada
pela promulgao de normas escritas expressas (diplomas legais ou statutes), fato peculiar
para ordenamentos baseados principalmente na regra do precedente e no direito
consuetudinrio62.

Tratando-se,

contudo,

de

matria sujeita majoritariamente

competncia legislativa dos Estados-membros (ressalvadas as normas atinentes ao

funcionamento do mercado de capitais), verificou-se um grande esforo na edio e
divulgao de leis uniformes.

Nesse sentido, merece destaque o Uniform Partnership Act - UPA, de 1914, que foi ao seu
tempo adotado por todos Estados-membros daquele pas, com a exceo de Louisiana63. O
referido diploma, que ainda se encontra em vigor em diversos Estados-membros, possui
regime bastante conservador em relao a mudanas no quadro de scios, prevendo que a
sada de qualquer scio da sociedade acarreta a sua dissoluo.
59

Registered Companies are indeed the offspring of partnership but of course at the present day the
modifications and adaptations are so considerable that they have obscured the original partnership law on
which they were based, and company law is now a distinct and extensive subject whose differences from that
of partnership are more marked than its resemblances. The reason for this development is that the law of the
partnership is centred on principles of personal control and unlimited liability F. POLLOCK, On the Law
of Partnership, p. 11.
60
Partnership Act, 1890, art. 25: No majority of the partners can expel any partner unless a power to do so
has been conferred by express agreement between the partners. in F. POLLOCK, On the Law of
Partnership, p. 11.
61
Under this section, [...], a majority not only must not but can not expel a partner without a power
expressly conferred. An attempt to expel a partner without such power, or without complying with the
conditions of good faith applicable to all powers of majorities [] is merely void and of no effect. (grifo no
original) in POLLOCK, On the Law of Partnership, p. 79.
62
Although partnership had a rich history under the common law, it has long been governed by statute. in
M. EISENBERG, Corporations and Other Business Organizations, p. 23.
63
M. EISENBERG, Corporations and Other Business Organizations, p. 23.

32

Em 1994, foi formulado o Revised Uniform Partnership Act RUPA, com o propsito
explcito de atualizar e substituir o UPA, mas que ainda no teve a mesma difuso e
aceitao entre os diversos Estados que mereceu o diploma que o antecedeu. O RUPA
tratou extensamente da questo da excluso e reverteu a posio conservadora do UPA
relativamente ao trmino da sociedade em casos de mudanas no quadro de scios64.

O artigo 601(3) autorizou a expulso de scio nos termos de expressa conveno entre os
conscios. O artigo 601(4) prev, por outro lado, as hipteses em que a excluso de scio
pode ser determinada pelo voto unnime dos demais parceiros, ainda que no esteja
amparada por expresso acordo. Tais hipteses consistem em: (i) carter ilcito da
permanncia do scio na sociedade, (ii) cesso de todos (ou quase todos) os direitos do
scio na sociedade para terceiros (exceto se para fins de garantia), (iii) registro de pedido
de dissoluo, nulidade da constituio ou suspenso de licena de atividade de scio que
seja sociedade (nestas hipteses, o scio dispe de noventa dias para regularizar a sua
situao) e (iv) dissoluo e liquidao de scio que seja uma sociedade.

O artigo 601(5) do RUPA estabelece, a seu turno, as hipteses em que a excluso de um

scio pode ser solicitada em juzo, a pedido da sociedade ou de qualquer dos demais
scios: (i) prtica de atos faltosos que prejudiquem gravemente os negcios da sociedade,
(ii) violao intencional ou reiterada do acordo de sociedade ou das regras gerais de
conduta estipuladas pela lei (artigo 404 do RUPA), (iii) adoo de atitude que torne
invivel a devida conduo dos negcios da sociedade na presena de tal scio. Nos termos
do artigo 103(b), expressamente vedado aos membros da partnership modificar por via
de acordo ou conveno a extenso e o escopo das disposies do referido artigo 601(5).

A falncia e a insolvncia do scio (e eventos correlacionados) representam, igualmente,

justificativas vlidas para a excluso (artigo 601(6)). Em relao ao scio pessoa natural,
consoante o artigo 601(7), (i) a nomeao de tutor ou administrador de seus bens e (ii) a
64

Conforme as notas oficiais da National Conference of Commissioners on Uniform State Laws (comentrios
ao Artigo 6): RUPA dramatically changes the law governing partnership breakups and dissolution. []
Under RUPA, unlike the UPA, the dissociation of a partner does not necessarily cause a dissolution and
winding up of the business of the partnership. No mesmo sentido: RUPA, unlike UPA, does not provide
that every termination of a persons status as a partner every dissociation causes dissolution. Instead, the
key issue is whether dissociation has occurred, and what are the consequences of the kind of dissociation that
occurred. (grifo no original) in M. EISENBERG, Corporations and Other Business Organizations, p. 65.

33

declarao judicial de incapacidade de desempenho de suas funes perante a sociedade

tambm tm como conseqncia a excluso.

1.3.

Desenvolvimento do Instituto no Brasil

Nos anos imediatamente subseqentes independncia poltica do Brasil e at que o jovem

estado fosse capaz de consolidar e organizar sua prpria legislao comercial o que
ocorreria principalmente por meio do Cdigo Comercial de 1850 continuamos a
compartilhar com Portugal algumas normas herdadas do perodo de dominao colonial.
De fato, a Lei do Imprio de 20 de outubro de 1823 reconheceu e confirmou
expressamente a vigncia no Brasil de todas as normas promulgadas pelo Reino de
Portugal at 25 de abril de 1821 (artigo 1), bem como de certo nmero delimitado de atos
posteriores indicados expressamente em documento anexo (artigo 2).

Desse modo, prevaleciam ainda no Brasil, em matria societria, as normas do Livro IV,
Ttulo XLIV, das Ordenaes Filipinas, as quais, relativamente ao ingresso e retirada de
scios, eram extremamente conservadoras e ainda espelhavam essencialmente os mesmos
princpios e disposies do tardo Direito Romano. Nesse sentido, as Ordenaes Filipinas
estabeleciam, em ao menos duas passagens65, que a morte de qualquer dos scios levaria
dissoluo e trmino da sociedade.

Os nicos casos em que se admitia a continuao da sociedade eram (i) a sub-rogao do

falecido por seus herdeiros nas sociedades destinadas coleta de rendas pblicas ou
arrendamento, de modo similar soluo romana aplicada societas publicanorum (desde
que houvesse clusula expressa a respeito e os herdeiros fossem pessoas idneas) e (ii) a
continuao da sociedade comum (ou seja, ainda que no destinada coleta de rendas
pblicas) com os scios supervenientes, caso houvesse prvio e unnime entendimento
65

Ordenaes Filipinas, Livro IV, Ttulo XLIV, caput: E algumas vezes se faz [a sociedade] at certo
tempo, outras vezes simplesmente sem limitao delle; mas ainda que se faa sem limitao de tempo,
morrendo qualquer dos companheiros, logo acabar o contracto da companhia, e no passar a seus
herdeiros, posto que no contracto se declare, que passe a elles; salvo se a Companhia fosse de alguma renda
nossa, ou da Republica, que algumas pessoas houvessem tomado juntamente; porque nestes casos, ainda que
algum dos companheiros na renda fallea, passar o tal arrendamento a seus herdeiros pelo, que elle durar, se
assi foi no dito contracto declarado, e o herdeiro he pessa diligente e idonea para perseverar na dita
Companhia. Alm disso, previa o pargrafo 4 do mesmo Ttulo: O contracto de Companhia se desfaz por
morte natural de qualquer dos companheiros. E ainda que fiquem outros alguns vivos, tambm quanto elles
acabar o dito contracto, salvo se a principio se acordasse entre todos, que o tal contracto durasse entre os
que vivos ficassem.

34

entre estes ltimos. Convm salientar que, neste ltimo caso, no haveria o ingresso
necessrio ou automtico dos herdeiros do falecido, hiptese expressamente repelida pelo
caput do Ttulo XLIV. O eventual ingresso do herdeiro estaria sujeito a acordo
superveniente com os scios remanescentes e, ainda assim, era tido pelos doutrinadores
como a constituio de uma nova sociedade e no continuao daquela j existente.

Nas sociedades constitudas por prazo indeterminado, representava igualmente causa de

trmino de todo o contrato a mera renncia condio de scio por parte de qualquer de
seus membros (pargrafo 5). Por outro lado, quando a renncia fosse o resultado de dolo
ou da inteno de privar a sociedade de ganhos, ou ainda quando se tratasse de retirada
antecipada no mbito de sociedade por prazo determinado, caberia ao scio renunciante
ressarcir a companhia pelos danos causados ou lucros cessantes (pargrafos 6 e 7).

Nos termos do pargrafo 8, a retirada antecipada do scio na sociedade por prazo

determinado apenas poderia ocorrer sem ensejar o referido dever de indenizar nas
hipteses de: (i) grave dificuldade de convvio e negociao com algum dos outros scios
(ou, nas palavras da lei, se um dos scios fosse de condio to spera e forte que com
ele no se pudesse tratar); (ii) transferncia em funo da realizao de servio ou
atividade sob ordens do Estado; (iii) inadimplemento da sociedade em relao a uma das
condies postas para o ingresso do scio, e (iv) perda de bens do scio usados na
atividade social. importante ressaltar, de qualquer modo, que todas as referidas hipteses
se referiam retirada voluntria do scio prejudicado e no daquele que causou danos ao
desenvolvimento das atividades da sociedade. Com efeito, as Ordenaes Filipinas nunca
disciplinaram expressamente a excluso de scio.

O Cdigo Comercial de 1850 trouxe diversas inovaes nesta matria em relao ao texto
das Ordenaes Filipinas, mas influenciado diretamente pela posio individualista e
romanista do Cdigo Civil Francs66 tambm no privilegiou ou protegeu adequada e
satisfatoriamente o princpio da preservao da empresa.

66

...o preceito vigorante no Cdigo francs a dissoluo da sociedade, quando ocorre um infortnio ao
scio, seja a morte natural, seja a interdio, a falncia ou pela vontade de no mais permanecer na
sociedade, quando esta tem prazo indeterminado. O art. 1868, do Code Civil, repetindo o modelo justinianeu,
admite a continuao, no caso morte, com os herdeiros ou suprstites, se assim tiver sido estipulado no
contrato. Iguais princpios foram transferidos para a codificao brasileira de 1850. (grifo no original) in R.
REQUIO, A Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso de Scio, p. 41.

35

Em seu artigo 335, o Cdigo Comercial previa como hipteses de dissoluo ipso iure da
sociedade, alm da expirao de seu prazo e deciso unnime dos scios: (i) a falncia ou
insolvncia (quebra) da sociedade ou de qualquer de seus scios, (ii) a morte de um dos
scios (salvo conveno em contrrio) e (iii) a mera vontade de um dos scios, nas
sociedades constitudas por prazo indeterminado.

A seu turno, o artigo 336 do mesmo diploma previa como hipteses que autorizariam
qualquer dos scios a solicitar em juzo a dissoluo da sociedade, ao lado da
impossibilidade de preenchimento de seus fins e perda de todo o capital: (i) a inabilidade
ou a incapacidade moral ou civil de um ou mais scios, confirmadas por sentena judicial;
(ii) abuso, prevaricao ou violao das obrigaes sociais por um dos scios; e (iii) fuga
de algum dos scios.

A anlise dos referidos dispositivos permite constatar que a continuidade da sociedade

comercial brasileira da segunda metade do sculo XIX continuava sujeita a questes
atinentes apenas pessoa de alguns dos scios. Cumpre reconhecer, por um lado, que o
Cdigo de 1850 introduziu, em alguns aspectos, avanos importantssimos em relao
questo da excluso. Pode-se citar, como exemplo, o reconhecimento expresso da
possibilidade de resoluo do contrato de sociedade limitadamente ao scio remisso, com a
conseqente excluso deste ltimo e preservao da estrutura societria (artigo 289); ou
ainda a admisso da excluso do scio de indstria que se envolvesse em atividades
comerciais estranhas sociedade, sem a autorizao dos demais scios. Ainda assim, de
outro lado, importante recordar que o Cdigo Comercial de 1850 ainda atribua morte
de scio o mesmo tratamento preconizado pelo Direito Romano e pelas Ordenaes
Filipinas (dissoluo strictu sensu ou total).

Mais grave ainda o fato de o Cdigo de 1850 sob uma leitura mais literal e restritiva,
anterior construo da doutrina da dissoluo parcial continuar a permitir
expressamente que a existncia da sociedade constituda por prazo indeterminado fosse
posta em cheque por mero ato de vontade de qualquer dos scios (artigo 335, pargrafo
5); fazendo-o, contudo, sem repetir as ressalvas constantes das Ordenaes Filipinas
quanto ao uso caprichoso ou doloso de tal prerrogativa67. O legislador nacional sequer
67

Ordenaes Filipinas, Livro IV, Ttulo XLIV, Pargrafo 6: Porm, quando o companheiro, que renunciar
a Companhia no dito caso, o fizer por manha e engano, nem por isso ficar desobrigado da Companhia....

36

teve, tampouco, o cuidado de repetir a ressalva contida no artigo 1.869 do Cdigo Civil
Francs, quanto necessidade de boa-f e escolha de momento adequado para o exerccio
da prerrogativa de exigir a dissoluo da sociedade.

Nesse contexto, tendo em vista o esprito conservador da legislao ento vigente,

certamente notvel e digno de meno o carter inovador e vanguardista das propostas
formuladas pelo ilustre jurista Teixeira de Freitas, relativamente questo da excluso de
scios. J em 1869, por meio de seu Esboo de Cdigo Civil, o clebre mestre baiano
propunha que a excluso de scios fosse expressamente admitida em determinadas
hipteses como: (i) a no integralizao de quotas (artigo 3.157, pargrafos 1 e 2); mas
tambm por (ii) arbtrio dos demais scios se houvesse previso contratual e (iii) por justa
causa (artigo 3.219).

O conceito de justa causa para os fins de tal projeto, a seu turno, vinha definido no artigo
3.220 do Esbo como: (i) violaes do contrato social; (ii) descumprimento (culposo ou
no) de obrigaes com a sociedade ou os demais scios; (iii) incapacidade superveniente
(hiptese derrogvel por meio de autorizao do contrato social para sua substituio por
um representante); (iv) quebra de confiana, insolvabilidade, fuga, ausncia, crime, m
conduta, descrdito, inimizade e desentendimento com os demais scios; e (v) pedido de
dissoluo da sociedade, quando os demais conscios nela queiram continuar68.

Tendo em vista o esmero e o apuro pelos detalhes de Teixeira de Freitas, mesmo que com
certo prejuzo conciso, o Esbo ainda especificava que as hipteses de incapacidade
superveniente autorizadoras da excluso compreendiam a interdio, a alienao mental e a
falncia (exceto no caso do scio meramente de indstria artigo 3.222), mas no o
casamento para a mulher que obtivesse autorizao do marido para continuar na sociedade
(artigo 3.221)69.

Caso estivessem presentes os pressupostos para a excluso de um scio, mas a maioria dos
scios prejudicados no quisesse realizar a sua expulso, qualquer um destes ltimos (ou
seja, dos scios prejudicados) estaria autorizado a se retirar da sociedade pela via do
recesso (artigo 3.224, pargrafo 4). O mesmo direito de recesso era atribudo ao scio que,
68
69

A. de FREITAS, Cdigo Civil - Esbo, vol. 3, p. 972-973.

A. de FREITAS, Cdigo Civil - Esbo, vol. 3, p. 973.

37

no por culpa sua, estivesse sujeito a alguma das hipteses de excluso,

independentemente da eventual inao dos demais em exclu-lo (artigo 3.224, pargrafo
5). O meticuloso jurista baiano inseriu ainda disposies a respeito do procedimento de
excluso e relativamente apurao dos haveres do excludo ou do scio que exerce direito
de recesso (artigos 3.228 a 3.230).

Entretanto, Teixeira de Freitas foi mais alm e, por fora do artigo 3.058, pargrafo 1, do
Esbo, sugeriu que a clusula do contrato social que buscasse afastar ab initio a
possibilidade de aplicao do remdio da excluso, em quaisquer casos, fosse considerada
nula de pleno direito70.

Para que se tenha exata medida do quanto tais propostas estavam frente de seu tempo
basta mencionar que, dcadas e dcadas depois da divulgao do anteprojeto de cdigo
civil de Teixeira de Freitas, ainda se discutia ferozmente no Brasil a validade da clusula
de excluso livremente pactuada pelos scios. Mesmo em nossos dias, a nulidade da
clusula que veda a excluso de scios em quaisquer hipteses deduzida pelos
doutrinadores71, mas no expressamente prevista pelo Cdigo Civil de 2002.

De qualquer forma, o corpulento Esboo de Teixeira de Freitas no prosperou e jamais

alcanou o status de lei. As suas idias em matria de excluso de scios no foram,
tampouco, incorporadas ou aproveitadas em sua poca por meio de legislao
extravagante.

Como conseqncia, os doutrinadores do sculo XIX e do incio do sculo XX foram

obrigados a procurar dentro do prprio Cdigo Comercial de 1850 formas de contornar a
inadequada e danosa soluo resultante de uma interpretao literal dos artigos 335 e 336,
qual seja: o trmino da sociedade por questes pessoais de seus scios. Ocorre que a base
normativa inicial disponvel para amparar tal empreitada era extremamente singela e

70

Art. 3.058 Probe-se outrossim estipular, qualquer que seja a espcie de sociedade: 1 Que qualquer dos
scios no possa renunciar, ou ser excludo, havendo para isso justa causa... (grifo no original) in A. de
FREITAS, Cdigo Civil - Esbo, vol. 3, p. 929.
71
H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 155.

38

tnue72, girando essencialmente em torno dos artigos 291, 331 (com referncia expressa ao
artigo 486) e 339 do velho Cdigo73.

Um dos primeiros e principais estudiosos a defender abertamente a admissibilidade da

excluso de scios no mbito do Cdigo Comercial de 1850 foi Jos Xavier Carvalho de
Mendona74. A sua linha de argumentao baseava-se na associao do princpio da
liberdade de contratar com o princpio majoritrio. Para Carvalho de Mendona, o
reconhecimento normativo expresso da validade da conveno de continuao da
sociedade aps o falecimento de scio (artigo 335, pargrafo 4) demonstrava cabalmente
que no era incompatvel com nosso ordenamento a idia de preservao da sociedade,
mesmo aps uma alterao no quadro de scios75. Tal percepo era reforada
ulteriormente pela referncia despedida por causa justificada, presente no artigo 339 do
Cdigo Comercial.

Esse fato, somado inexistncia de explcita vedao no Cdigo Comercial, redundaria na

validade da clusula do contrato social que estipulasse a excluso de scio por justa causa,
nos termos do artigo 291 do prprio Cdigo de 185076, que reconhecia a validade de todas
as convenes mercantis no contrrias lei. Consoante a precisa lio do saudoso
Professor Miguel Reale, no sendo contrria aos bons costumes (tanto que at mesmo
explicitamente reconhecida pelo legislador em determinadas hipteses), a conveno de

72

A este respeito, o Professor Comparato constatou que ...a letra fria da lei no parece acolher essa
amplitude de espectros, que dada pela jurisprudncia, excluso dos scios, acrescentando ainda que
Aplicando-se essa intercalada ou for despedido com justa causa procurou-se mostrar que nesta frase de
canto de norma estaria consagrada uma soluo geral para a excluso de scios. (sem grifo no original) in F.
COMPARATO, Excluso de Scio nas Sociedades por Cotas de Responsabilidade Limitada, p. 41-42.
73
Esse art. 339 deu lugar a uma indagao nuclear. Ao se referir aos casos de scio despedido com causa
justificada, perguntava-se: a lei se reportava exclusivamente s hipteses expressamente previstas nos arts.
289 e 317, acima mencionados? ou autorizava se estendesse o preceito a situaes no compreendidas nesses
dois permissivos? in L. LEES, Excluso Extrajudicial de Scio em Sociedade por Quotas, p. 86.
74
Em sua obra datada de 1926, S. Soares de Faria refere-se a Carvalho de Mendona como um dos pioneiros
nessa matria. S. FARIA, Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade Illimitada, p. 18.
75
Se se pode estipular no contrato de sociedade que, retirado um scio, a sociedade continue a subsistir
entre os demais (clusula comum especial para o caso de morte), tambm lcito pactuar a excluso de um
scio pelo voto da maioria em casos especiais cogitados no mesmo contrato. A sociedade regula-se pela
conveno das partes sempre que esta no fr contrria s leis comerciais. in J. MENDONA, Tratado de
Direito Comercial Brasileiro, Vol. III, Livro II, Parte III, 687, p. 149.
76
Lei n 556, de 25 de junho de 1850, art. 291: As leis particulares do comrcio, a conveno das partes
sempre que lhes no for contrria, e os usos comerciais, regulam toda a sorte de associao mercantil, no
podendo recorrer-se ao direito civil para deciso de qualquer dvida que se oferea, seno na falta de ou uso
comercial. (sem grifo no original).

39

excluso estaria includa no espao de autonomia da vontade das partes, delimitado

contrario sensu pelo artigo 129 do Cdigo Comercial77.

Ou seja, ao invs de ser tomado como um obstculo que selaria a impossibilidade tcnica
de recurso a tal instituto78, o silncio da lei a respeito da matria foi interpretado como uma
autorizao tcita para a conveno de excluso nos atos constitutivos da sociedade. Alm
disso, o artigo 331 (segunda parte) do mesmo diploma legal havia expressamente
sancionado a gesto das atividades e questes sociais por meio do critrio da maioria de
capital, superando a velha e personalista regra da deliberao por unanimidade ou do voto
por cabea79.

Assim, Carvalho de Mendona pde arrolar entre as hipteses de excluso possveis sob a
gide do Cdigo Comercial de 1850 no apenas aquelas expressamente disciplinadas pela
legislao (excluso do scio remisso e do scio de indstria engajado em atividade
estranha sociedade), como tambm uma terceira extremamente mais ampla -, resultante
de conveno expressa no contrato social80.

Em janeiro de 1900, Rui Barbosa, o Visconde de Ouro Preto e Lafayette Rodrigues Pereira
publicaram pareceres defendendo precisamente a validade da clusula de excluso de
scios inserida no contrato social81. Alguns anos mais tarde, o artigo 14, nmeros 6 e 18,
pargrafo 3, da Lei n 1.637, de 05 de janeiro de 1907, viria a reconhecer expressamente a
possibilidade de as sociedades cooperativas adotarem clusula de excluso de seus

77

M. REALE, A Excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 282.

A omisso do Codigo deve entender-se, logicamente, no sentido de que o pensamento do legislador foi de
deixar prudncia e cautela preventiva dos contratantes o cuidado de formular, no seu contrato social, os
casos e as condies em que a sociedade poderia excluir do seu gremio qualquer socio prejudicial aos seus
legtimos interesses. in S. FARIA, Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade Illimitada,
p. 18.
79
Lei 556, de 25 de junho de 1850, art. 331: A maioria dos scios no tem faculdade de entrar em operaes
diversas das convencionadas no contrato sem o consentimento unnime de todos os scios. Nos mais casos
todos os negcios sociais sero decididos pelo voto da maioria, computado pela forma prescrita no art. 486.
(sem grifo no original); e ainda dizia o art. 486: ...o parecer da maioria no valor dos interesses prevalece
contra o da minoria nos mesmos interesses, ainda que esta seja representada pelo maior nmero de scios e
aquela por um s. Os votos computam-se na proporo dos quinhes....
80
J. MENDONA, Tratado de Direito Comercial Brasileiro, Vol. III, Livro II, Parte III, 687, p. 148-149.
81
Conforme indicao de Carvalho de Mendona, os referidos pareces teriam sido publicados no Jornal do
Comrcio, edio de 22 de fevereiro de 1900, conforme nota de rodap em J. MENDONA, Tratado de
Direito Comercial Brasileiro, Vol. III, Livro II, Parte III, 687, p. 149. De qualquer modo, os pareceres
esto transcritos na obra de Soares de Faria sobre o tema, vide S. FARIA, Da Excluso de Socios nas
Sociedades de Responsabilidade Illimitada, p. 39 e seguintes.
78

40

membros no estatuto social, reforando a idia de que tal disposio no era

intrinsecamente incompatvel com os princpios gerais do ordenamento brasileiro82.

No sendo, obviamente, o resultado de deliberado e claro desenho do legislador de 1850, a

excluso de scios com base em clusula contratual carecia de uma disciplina quanto ao
procedimento a ser seguido para a sua concretizao. A referida lacuna foi igualmente
preenchida por meio de construo doutrinria e jurisprudencial (servindo o regime das
sociedades cooperativas como fonte analgica), da qual Soares de Faria fez um oportuno
registro, assinalando a necessidade de deliberao por escrito e sucessiva notificao do
excluendo83.

Dessa forma, restou superada a mais difcil etapa do desenvolvimento histrico do instituto
objeto do presente estudo: a prpria admissibilidade da excluso. Graas a um articulado e
consistente esforo doutrinrio de interpretao sistemtica do Cdigo Comercial de 1850,
foi possvel fazer reconhecer em nosso ordenamento, bem como tornar corriqueira em
nossa prtica comercial, a excluso de scio por justa causa84.

At que finalmente se verificasse a promulgao do Cdigo Civil de 2002, muitas normas

modificariam e ajudariam a conformar o Direito Societrio no Brasil, mas nenhuma delas
abordou o direito de excluso especfica e extensivamente ou, tampouco, foi capaz de
solucionar definitivamente seus aspectos mais polmicos. De qualquer forma, mesmo que
rf de inovaes legislativas de maior monta, a doutrina brasileira relativa excluso de
scios estava destinada a ir ainda muito mais longe.

82

Decreto do Poder Legislativo n 1.637, de 05 de janeiro de 1907, Art. 14: O acto constitutivo das
sociedades dever conter, sob pena de nullidade: [...] 6, o modo de admisso, demisso e excluso dos
socios e as condies de retirada das entradas ou partes; ... (sem grifo no original) e ainda Art. 18. Os
socios recebero titulos nominativos, contendo, alm do contracto social, as declaraes relativas a cada um,
assignadas por elles e pelos representantes da sociedade. [...] 3 A excluso do socio, que s poder ser
declarada na frma dos estatutos, ser feita por termo escripto pelo gerente, que relatar todas as
circumstancias do facto, o transcrever no livro do registro e remetter, sem demora, cpia registrada, pelo
Correio, ao excluido.
83
Nas sociedades que estudamos, o rito a seguir este: constatada a falta do socio, os demais pronunciaro
a sua excluso, em documento devidamente assignado, e dessa resoluo daro conhecimento ao socio
excluido, por meio de uma notificao judicial ou por qualquer outro que possa ser provado. in S. FARIA,
Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade Illimitada, p. 32.
84
Miguel Reale registrava como pontos pacficos da Doutrina em torno da metade do sculo passado a
necessidade de clusula contratual expressa e a pronncia extrajudicial da excluso, sujeita a posterior
controle em juzo. M. REALE, A Excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 288.

41

O Cdigo Civil de 1916 reconheceu expressamente a personalidade jurdica das sociedades

(artigo 16, inciso I), ressalvando, contudo, a sujeio das sociedades mercantis s
disposies de lei especial (artigo 16, pargrafo 2). Este fato representaria a consolidao
definitiva da autonomia patrimonial das sociedades comerciais, reforando a noo de que
sociedade caberia ter uma sorte prpria, no atrelada s mazelas ou caprichos pessoais
dos scios. Em relao sociedade civil, contudo, questes atinentes exclusivamente
pessoa de um dos scios tais como morte, incapacidade ou mesmo renncia, no caso de
sociedade por prazo indeterminado continuavam expressamente a ensejar a dissoluo da
sociedade (artigo 1.399).

O Decreto 3.709/19, sempre lembrado pelo seu laconismo, no foi alm de reconhecer a
possibilidade de excluso do scio remisso (artigo 7) e estabelecer o pagamento de
haveres do scio que exercesse o direito de recesso com base no ltimo balano aprovado
(artigo 15); infeliz critrio este que, lamentavelmente, seria por vezes aplicado em matria
de excluso, por via de analogia, at que fosse finalmente repelido pela jurisprudncia.
Talvez ao menos em parte motivada pela injustia de tal critrio, a doutrina e a
jurisprudncia entenderam que o estabelecimento do direito de recesso no implicava
derrogao do direito ao pedido de dissoluo da sociedade85.

Em peculiar opo de tcnica legislativa, coube ao Cdigo de Processo Civil de 1939, por
meio de seu Ttulo XXXVIII, artigos 655 a 674, disciplinar o procedimento de dissoluo e
liquidao das sociedades. Tais disposies se tornariam importantes para a excluso de
scio, tanto pela questo de o desenvolvimento do instituto no Brasil ter sido fortemente
associado doutrina da, assim chamada, dissoluo parcial, quanto pelo fato de a
vigncia dos artigos em questo ter sido expressamente ressalvada e preservada pela lei
que promulgou o Cdigo de Processo Civil atualmente em vigor. Merece destaque entre os
dispositivos do Cdigo de 1939, o artigo 668 que reconhecia a possibilidade de apurao
de haveres exclusivamente em relao participao do scio falecido, em caso de
continuao da sociedade.

85

Ao invs do exerccio do direito de retirada, fundado na norma do art. 15 do Dec. 3.708/19, o qual se
resolve, em regra, com o reembolso das quotas conforme contratualmente estipulado ou como ordena o
decreto, ...na proporo do ltimo balano aprovado..., o scio dissidente recorre ao pedido da dissoluo,
terminando por receber seus haveres conforme verificao fsica e contbil dos bens que compem o
patrimnio social. in V. FRANCO, Dissoluo Parcial e Recesso nas Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada, p. 19.

42

No ano de 1945, o Decreto-Lei n 7.661/45, por meio de seu artigo 48, estabeleceu regras
para a excluso e arrecadao dos haveres de scios falidos, afastando a hiptese de
necessria dissoluo da sociedade. Em relevante passo no sentido de consolidao do
princpio da preservao da empresa, a segunda parte do pargrafo 2, do artigo 335 do
Cdigo Comercial de 1850 restou, dessa forma, derrogada86.

Em torno da metade do sculo XX, iniciou-se o debate em torno da possibilidade de

excluso de scios sem prvia e expressa clusula no contrato social, o qual levaria
segunda grande reviravolta no regime do direito de excluso dentro do ordenamento
brasileiro. O desenvolvimento das teses que eventualmente culminariam na aceitao da
excluso no amparada por clusula expressa esteve sempre estreitamente associado
doutrina da denominada dissoluo parcial.

Em Direito Societrio, a dissoluo strictu sensu significa uma alterao reversvel na

situao jurdica da sociedade que marca o ingresso desta ltima no estado de liquidao.
Ocorre, assim, uma substituio de seu objeto social original a explorao de uma dada
atividade econmica pelas medidas necessrias ultimao de seus negcios, satisfao
de seus credores e partilha de excedente patrimonial entre os scios. Em sentido amplo,
porm ainda assim tcnico, a dissoluo pode ser compreendida como a soma dos
procedimentos que conduzem extino da sociedade87.

A dissoluo parcial no se subsume nem a um nem a outro conceito, da a razo para a

expresso ser frequentemente objeto de crtica por alguns estudiosos88, apesar de seu uso
amplo e corriqueiro. Em apertada sntese, pode-se dizer que a tese da dissoluo parcial foi
mais uma das estratgias adotadas pela doutrina e pela jurisprudncia brasileiras para
afastar a aplicao de algumas das mais indesejveis solues prescritas pelas obsoletas e
inadequadas normas de Direito Societrio do Cdigo Comercial de 1850.

Uma vez que, como mencionado anteriormente, o artigo 335, pargrafo 5, do antigo
Cdigo assegurava a qualquer scio a possibilidade de solicitar, sem necessidade de justa
causa, a dissoluo de sociedade constituda por prazo indeterminado, props-se como
86

H. ESTRELLA, Apurao dos Haveres de Scio, p. 43.

M. PENTEADO, Dissoluo e Liquidao de Sociedades, p. 17-18.
88
Por exemplo: M. REALE, A Excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 288. H.
ESTRELLA, Apurao dos Haveres de Scio, p. 95-96.
87

43

alternativa menos gravosa a continuao da sociedade e o trmino apenas do vnculo entre

esta e o scio que pleiteava o encerramento de suas atividades.

A admissibilidade jurdica de tal soluo intermediria, contudo, exigia a preservao dos

direitos e interesses do scio que exercia uma prerrogativa potestativa, atribuda
expressamente pela lei. Era, portanto, necessrio igualar ao menos sob a perspectiva de
tal scio as conseqncias econmicas da dissoluo e da dissoluo parcial 89. por
tal razo que, por exemplo, prevaleceram durante longo tempo em nosso sistema as idias
de que os haveres do scio que se retirava deveriam ser calculados com os mesmos
critrios aplicados liquidao da sociedade e que no poderiam ser pagos de forma
parcelada90.

O uso da expresso dissoluo parcial tornou-se to recorrente que acabou por

compreender todas as hipteses de perda do status de scio conjugada com a continuao
da sociedade. Fez-se necessrio, assim, estabelecer uma distino entre a dissoluo parcial
latu sensu, correspondente mencionada acepo ampla do termo, e a dissoluo parcial
strictu sensu, que indica a retirada voluntria e imotivada (denncia vazia) do scio na
sociedade constituda por prazo indeterminado91.

Egberto de Lacerda Teixeira exerceria um papel pioneiro e fundamental na aceitao da

excluso de scios no amparada por clusula expressa do contrato social. Em obra de
1956, aps reconhecer o carter ento minoritrio da posio que defendia92, o ilustre
89

...se se acolhe a dissoluo parcial, isto implica que, por essa dissoluo, o scio dissidente sai da
sociedade, como sairia se houvesse dissoluo total. Apenas a diferena entre ambas as solues com
relao aos demais scios, que, se fosse total, no poderiam continuar na sociedade, que se teria extinguido.
[...] Em se tratando, porm de dissoluo parcial, em que ele se retira sem se utilizar dessa faculdade de
retirada voluntria, entendo que aqui dever aplicar-se a regra da dissoluo total com referncia a ele...
Exmo. Min. Moreira Alves, STF, Recurso Extraordinrio n 89.464, DJU 04/05/1979 .
90
...admitir o parcelamento do valor de reembolso na dissoluo parcial seria um no senso tendo em vista
aquela finalidade de garantir ao scio um tratamento pelo menos igual quele que teria caso se cuidasse de
dissoluo total. in V. FRANCO, Dissoluo Parcial e Recesso nas Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada, p. 25-26.
91
H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, Vol. 2, p. 236.
92
A excluso ou legal (artigos 289 e 317 do Cdigo Comercial) ou expressamente convencionada no
pacto instucional. No se admite a clusula implcita de excluso de scios. Inclinamo-nos a crer que, em
determinadas circunstncias, mesmo em falta de previso estatutria especfica, podero os scios por
maioria, por justa causa, decretar a excluso ou eliminao do scio faltoso. (grifos no original) in E.
TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 285-286. Confirmando a posio
contrria da doutrina anterior: ...a idia de que a excluso forada de scio, exceo feita s duas hipteses
expressas, previstas no Cdigo, s poderia dar-se mediante justa causa clusula contatual que a autorizasse
prevaleceu por muitos anos na doutrina nacional. in L. LEES, Excluso Extrajudicial de Scio em
Sociedade por Quotas, p. 87.

44

jurista props interpretao (ainda mais) ampliativa do artigo 339 do Cdigo Comercial de
1850, baseando-se precisamente na doutrina da dissoluo parcial.

Segundo seu raciocnio, uma vez que se admitisse que desavenas entre os scios ou
violaes reiteradas de deveres sociais por parte de qualquer um deles poderiam levar
inviabilidade das atividades desenvolvidas e, consequentemente, prpria dissoluo da
sociedade, sempre caberia admitir, nos mesmos termos, a excluso do scio faltoso e a
continuidade da empresa pelos demais conscios93. Neste caso, o fundamento da excluso
j no seria mais o princpio da liberdade contratual, posto em prtica na forma de clusula
expressa de excluso, mas a causa justificada, mencionada pelo artigo 339 do Cdigo
Comercial e, portanto na viso do autor implcita na conveno societria.

Egberto de Lacerda Teixeira salientava ainda que todos os scios estariam cientes, desde o
princpio dos vnculos societrios, que suas atitudes incompatveis com o desenvolvimento
da empresa poderiam ensejar a dissoluo strictu sensu (dissoluo total) da sociedade.
Logo, no caberia ao scio infrator, que oferecesse justa causa para tanto, alegar surpresa
ao ver ser aplicado contra si um remdio intermedirio, mais brando do que a completa
liquidao da sociedade, mesmo que a excluso no estivesse explicitamente disciplinada
no contrato social.

A linha de pensamento por trs da admisso da excluso no amparada em clusula

expressa ou disposio legal ou contratual perfeitamente vlida e seria, mais tarde,
repetida e ulteriormente desenvolvida por Avels Nunes94, por exemplo mas a sua
aplicao prtica deveria teoricamente estar sempre escorada em duas premissas: (i) os atos
ou fatos capazes de conduzir sociedade fossem imputveis exclusivamente ao scio que
se buscava excluir e que, tratando-se de hiptese excepcional e no claramente prevista
pela lei ou por clusula expressa e (ii) o problema no pudesse ser contornado ou superado
de outra maneira menos extrema.

93

Se a doutrina e a jurisprudncia, em falta de texto legal explcito, foram levadas a incluir, entre as razes
de dissoluo social, a desarmonia e a sria divergncia entre os scios, parece-nos lgico e eqitativo que o
mesmo se d em relao excluso de scio. in E. TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada, p. 286.
94
A. NUNES, O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais, p. 97-98.

45

Dois fatores principais, contudo, contribuiriam para que a excluso, ainda que no
expressamente prevista pelo contrato social, fosse aplicada no Brasil de forma exagerada e
sem as devidas cautelas. Em primeiro lugar, as normas relativas ao Registro do Comrcio
promulgadas ao longo do sculo XX buscaram de certa forma preencher o vcuo
normativo deixado pela obsoleta e lacnica legislao societria e, ao faz-lo, instituram
regimes e procedimentos de deliberao desequilibrados em favor dos scios majoritrios
(com exceo das sociedades por aes, sempre regidas por lei prpria). Ademais, a
elevao da noo de affectio societatis a elemento essencial prpria manuteno do
contrato de sociedade resultaria em uma corroso da proteo que o fundamental requisito
da justa causa95 poderia oferecer a um scio, contra a arbitrariedade da maioria.

Em 1965, em substituio ao velho Decreto n 595, de 1890, foi promulgada a Lei n

4.726, relativa ao Registro do Comrcio, cujo artigo 38, inciso V, vedava o arquivamento
de instrumentos de alterao do contrato social de qualquer sociedade que no contivessem
a assinatura de todos os scios, ressalvada a hiptese de clusula que autorizasse a
deliberao majoritria. Em uma leitura apressada, tal disposio poderia ser avaliada
como uma forma de proteo aos interesses dos scios minoritrios.

Entretanto, pode-se argumentar que a referida norma imps s sociedades a escolha entre
dois extremos procedimentais: (i) a atribuio aos minoritrios de um poder de veto por
meio da fixao de quorum qualificado ou na forma do inconveniente critrio da
unanimidade, ou (ii) a introduo de clusula de deliberao majoritria, com o alheamento
completo dos scios minoritrios das discusses e decises relativas aos rumos da
sociedade, dado que a lei no previa um regime assemblear de deliberao. Ainda que um
scio no tenha poder de impedir ou reverter isoladamente uma deciso da sociedade,
importante que possa acompanhar as deliberaes (inclusive para poder prontamente
solicitar a interveno judicial contra eventuais abusos) e tenha oportunidades de se
manifestar perante os demais.

Mesmo o registro em ata de um voto contrrio vencido no incuo e pode ter relevantes
conseqncias

jurdicas

como,

por

exemplo,

afastar

qualquer

imputao

95

de

...a exigncia de causa justificada para operar o afastamento compulsrio de scio prevaricador, constante
da lei, , na verdade, o contraponto lgico do direito do scio de permanecer na sociedade, enquanto cumprir
pontualmente os deveres sociais a que se comprometeu. in L. LEES, Excluso Extrajudicial de Scio em
Sociedade por Quotas, p. 86.

46

responsabilidade ao scio em questo baseada na alegao de assentimento tcito em

relao a uma deliberao ilcita aprovada pela maioria.

O artigo 38, inciso V, da Lei n 4.726, entretanto, suprimiu em termos prticos o regime
assemblear e o direito ao debate nas sociedades ento regidas pelo Cdigo de Comrcio de
1850. Na mesma esteira, a Lei n 6.939/81, em seu artigo 6, inciso I, alnea c, reafirmou
a impossibilidade de se solicitar o cancelamento de ato de excluso de scio efetuada
nas hipteses da lei com base na falta de assinatura de todos os scios.

Em 16 de setembro de 1986, o Departamento Nacional do Registro do Comrcio

promulgou sua Instruo Normativa n 07. J no prembulo do referido documento a
premissa b fazia aluso aos artigos 289, 317 e 339, do Cdigo Comercial de 1850, bem
como a reiteradas decises judiciais, para defender a possibilidade de modificao do
contrato social por deliberao majoritria, ainda que em face da ausncia de expressa
clusula autorizadora.

Por meio do seu artigo 1, o normativo em questo autorizou o arquivamento de atos de

alterao de contrato social contendo apenas as assinaturas de scios em nmero suficiente
para formar maioria de capital, relativamente hiptese de excluso de scio, mesmo que
no houvesse clusula permissiva no contrato social. O artigo 2 da IN DNRC 07/86 imps
ainda como requisito do arquivamento da deliberao de excluso de scio a indicao
expressa: (i) das causas de excluso e (ii) dos fundamentos legais que haviam amparado tal
deciso, alm (iii) da destinao das quotas do scio excludo.

A IN DNRC 29/91, que revogou a IN DNRC 07/86, seguiu essencialmente a mesma

orientao desta ltima em matria de excluso de scios, tendo simplesmente suprimido a
exigncia de indicao do fundamento legal sobre o qual se amparava a deliberao de
excluso (artigos 13 e 14).
No que tange affectio societatis96, por outro lado, verifica-se que, sob gide de tal
conceito, nossos tribunais passaram a atentar mais para a questo da desinteligncia entre
os scios (a qual, inevitavelmente, estar presente em qualquer disputa relativa a processo
96

Retoma-se a discusso do conceito de affectio societatis de maneira mais elaborada no Captulo 5 deste
trabalho, relativo s causas de excluso.

47

de excluso, abusivo ou no) e menos para a investigao de condutas concretas de cada

um deles. O conceito de justa causa, antes requisito essencial para a admisso da excluso
de scio, foi sobremaneira enfraquecido, uma vez que parcialmente substitudo pela
evidncia da existncia de grave conflito entre os scios, a qual se pode, no mais das vezes,
ser colhida nos prprios autos97. Com efeito, a jurisprudncia de nossos tribunais
superiores chegou a afirmar que basta a desinteligncia entre os scios para gerar a
excluso de um deles, independentemente de previso contratual ou de pronunciamento
judicial98.

A soma de todos esses elementos exacerbao do princpio majoritrio, enfraquecimento

das garantias procedimentais nos processos decisrios da sociedade, alm de uma
sobrevalorizao e leitura equivocada do conceito de affectio societatis acabou por
conferir ao instituto da excluso de scios, s vsperas da promulgao do Cdigo Civil de
2002, feies de direito potestativo. Basta pensar na hiptese em que, antevendo futuras
operaes vantajosas para a sociedade, os scios majoritrios decidissem abusivamente
excluir um minoritrio, sem ter justa causa para tanto. Tal excluso poderia ser levada a
cabo por meio de documento preparado reservadamente entre tais scios e sucessivamente
levado registro. Todos os requisitos formais ao arquivamento de tal ato poderiam ser
facilmente contornados por meio de frases evasivas, apontando genericamente, por
exemplo, o rompimento da affectio societatis como base para a deliberao de excluso.

Ao eventualmente tentar reverter a situao em juzo, o scio excludo correria srio risco
de descobrir que a desinteligncia entre os scios no causada por ele e da qual,
absurdamente, a prpria demanda judicial constituiria evidncia bastava para justificar a
sua excluso. Mais grave, contudo, que a data de referncia para a apurao de seus
haveres seria aquela da execrvel alterao contratual promovida por seus conscios,
confirmando assim a eficcia constitutiva negativa que acabou por se atribuir a tal ato.

Causa certa perplexidade a constatao de que as principais disposies legais tomadas

como base para tal estado das coisas (essencialmente, artigos 289, 317 e 339 do Cdigo
97

Como exemplo de que esta linha de pensamento ainda est presente na doutrina posterior promulgao
do Cdigo Civil de 2002, pode-se citar: tambm justa causa para a excluso a conduta do scio que,
mesmo sem caracterizar-se como violao da lei ou do contrato social, cria grave divergncia entre eles,
implicando a quebra da affectio societatis. (sem grifo no original) in M. CARVALHOSA, Comentrios ao
Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 311.
98
STJ, Recurso Especial n 7.183, DJU 16/10/91, Relator Exmo. Min. Monteiro de Barros.

48

Comercial) eram as mesmas que vigoravam num perodo em que a aceitao da prpria
idia de excluso, ainda que amparada por expressa clusula do Contrato Social,
encontrara enorme resistncia.

de se cogitar se, ironicamente, a desenvoltura com que a doutrina soube ir alm dos
limites inicialmente colocados pela lei, trazendo a jurisprudncia em sua esteira e viceversa, no uma das responsveis pelo imobilismo legislativo que cercou a sociedade
limitada em geral, e o tema da excluso de scio, em particular, ao longo de todo o sculo
XX. Se por um lado a atividade criativa de nossos juristas permitiu o convvio com normas
vetustas e incompatveis com a nova realidade econmica, por outro foroso reconhecer
que esta forma de desenvolvimento de um instituto jurdico favorece a insegurana jurdica
e aplicao de solues no sistemticas e, portanto, desencontradias.

Muito do arcabouo doutrinrio e jurisprudencial que se construiu em torno dos temas da

excluso de scio e da denominada dissoluo parcial o resultado de esforos no
sentido de compatibilizar normas obsoletas com uma nova realidade econmica.
Produziram-se dessa forma interpretaes extensivas da lei, seno mesmo contrrias a ela,
que permitiram conciliar a retirada ou a excluso de scios com a preservao da
sociedade. O louvvel fruto desse longo trabalho, entretanto, no necessariamente
sistemtico ou rigorosamente coerente e pode-se discutir se ele deve ser integralmente
transposto, sem filtros ou ressalvas, para uma realidade normativa na qual grande parte dos
obstculos que tentou contornar, impostos por concepes individualistas do contrato de
sociedade, j no existem mais.
Apesar de todas as crticas que recebeu, a grande maioria delas justificadas99, o Livro da
Empresa do Cdigo Civil de 2002 tem ao menos os inegveis mritos de, especialmente
com o disposto em seus artigos 1.030 e 1.085, finalmente trazer um mnimo de
uniformidade para o instituto da excluso e tentar restabelecer ainda que com algum
exagero um certo equilbrio em favor dos scios minoritrios.

99

P. VIEIRA e A. REIS, As Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil A Limitao do Direito de

Contratar, p. 33.

49

2.

FUNDAMENTO TELEOLGICO DA EXCLUSO DE SCIO

A interpretao teleolgica representa, quase sempre, um instrumento essencial para a

busca da mais adequada aplicao das normas jurdicas. Uma interpretao meramente
formal e mecnica do direito positivo que desconsidere integralmente o escopo
presumvel de uma norma e o contexto histrico de sua promulgao e aplicao encerra
o risco de se obter um resultado diametralmente contrrio ao interesse pblico e aos
valores que inspiraram a criao da prpria regra (summum ius, summa saepe iniuria).
Consoante a clssica lio de Carlos Maximiliano, a perspectiva teleolgica que permite
ao hermeneuta escapar da areia movedia da gramtica1.

Especificamente em relao ao instituto da excluso de scios, pode-se argumentar que a

interpretao teleolgica possui uma importncia particular e redobrada, em funo de
duas razes principais. Em primeiro lugar, a identificao do elemento teleolgico por trs
de cada uma das hipteses de excluso disciplinadas pelo Cdigo Civil de 2002 representa
o instrumento mais adequado para se esboar uma distino inicial entre (i) as situaes de
excluso facultativa (do scio remisso e daquele que comete qualquer outra falta grave) e
(ii) os, assim chamados, casos de excluso de pleno direito (falncia do scio e liquidao
da quota para satisfao de dvida particular do scio).

Por outro lado, no mbito da excluso facultativa de scio, o mtodo teleolgico se

demonstra igualmente relevante para a integrao do sentido de expresses como falta
grave (Cdigo Civil de 2002, artigo 1.030) ou atos de inegvel gravidade (artigo 1.085).

Com efeito, o legislador brasileiro acertadamente optou por no estabelecer um rol rgido
de fatos ou eventos que podem ensejar a excluso facultativa de um scio. Tal estratgia
confere a flexibilidade exigida pelo instituto, mas tambm acentua as dificuldades de
interpretao do magistrado, no momento de sua aplicao. A lei prev apenas duas
hipteses especficas de excluso facultativa: a no integralizao da quota social e a
incapacidade superveniente. Mesmo no caso desta ltima, contudo, a aplicao do remdio
da expulso no pode ser automtica e deve ter em conta os deveres atribuveis ao scio
em cada situao concreta, confrontando-se sempre com o prprio sentido do instituto.

C. MAXIMILIANO, Hermenutica e Aplicao do Direito, p. 124.

50

2.1.

A Excluso de Pleno Direito

A excluso de pleno direito foi introduzida no ordenamento italiano (artigo 2.228, Cdigo
Civil Italiano de 1942) com o objetivo de afastar dvidas de interpretao que, na vigncia
do Cdigo Comercial de 1882, rondavam as questes da falncia do scio nas sociedades
de pessoas e da possibilidade de liquidao da quota para satisfao de dvida particular do
scio2.

Inspiradas diretamente pela lei italiana e ora tambm consagradas pelo pargrafo nico do
artigo 1.030 de nosso prprio Cdigo, tais hipteses fogem completamente tradio
doutrinria e jurisprudencial brasileira em matria de excluso de scio, que sempre se
focou quase que exclusivamente na excluso facultativa de quotista em funo do
inadimplemento de obrigaes para com a sociedade.

provavelmente por tal razo que a doutrina brasileira, tanto anterior como posteriormente
promulgao do Cdigo Civil de 2002, dedicou pouqussima ateno excluso de pleno
direito, sem deter-se sobre as diferenas estruturais que apartam esse instituto da excluso
facultativa, foco principal do presente trabalho.

Nesse sentido, o objetivo deste sub-captulo justamente salientar as diferenas cruciais

existentes, sob um ponto de vista teleolgico, entre as hipteses de expulso ipso iure
indicadas no pargrafo nico do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002 e todos os demais
casos de excluso, nos quais o legislador atribuiu maioria social a prerrogativa de
manifestar-se previamente sobre a convenincia de se recorrer, ou no, a tal remdio
extremo.

2.1.1.

A Liquidao da Quota em Funo de Dvida Particular do Scio

O artigo 1.026 do Cdigo Civil de 2002 teve claramente por objetivo sanar as dvidas
doutrinrias que, historicamente, sempre envolveram a questo da penhorabilidade das
quotas no direito brasileiro. Anteriormente promulgao da nova lei, duas foras
principais e mutuamente contraditrias orientavam o debate sobre o tema. De um lado,

V. BUONOCORE, G. CASTELLANO, R. COSTI, Societ di Persone, p. 1132.

51

verificava-se a necessidade de proteo dos interesses dos credores, com a reafirmao do

princpio (consagrado pelo artigo 591 do Cdigo de Processo Civil) de que o devedor
responde por seus dbitos com todo o seu patrimnio, salvo as excees expressas
previstas em lei (por exemplo, o bem de famlia). De outro, argumentava-se a inadequao
da soluo de, por meio a penhora das quotas, permitir que um absoluto estranho
ingressasse no quadro de scios da sociedade por quotas de responsabilidade limitada, que
a despeito de seu carter hbrido seria fortemente marcada pelo elemento do intuitu
personae.

O Cdigo de Processo Civil de 1973, em sua redao original, procurou contornar a

questo instituindo, como alternativa, a possibilidade de se consumar a execuo por meio
de usufruto sobre o quinho de empresa, nos termos do antigo artigo 720. Todavia, ao no
excepcionar expressamente a quota social da incidncia do artigo 591 do mesmo diploma,
deixou substancialmente o problema em aberto3.

Nesse sentido, o legislador de 2002 buscou inspirao direta no artigo 2.270 do Cdigo
Civil Italiano, ao determinar, por fora do artigo 2.026 do novo Cdigo, que o (i) o scio
responde por suas dvidas particulares no apenas com os lucros lquidos e outros valores
distribudos pela sociedade, mas com o prprio ncleo de sua participao no capital, e (ii)
em respeito ao carter pessoal das sociedades de pessoas, presente tambm na hbrida
sociedade limitada brasileira, as quotas do scio devedor no podem ser arrematadas ou
adjudicadas por terceiro, mas devem ser liquidadas e o respectivo (e eventual) saldo deve
ser colocado disposio dos credores.

Tal soluo permitiu a superao das incertezas anteriormente existentes em relao

matria e tem o mrito de impedir a sociedade de artificialmente reter lucros e ganhos com
o objetivo de prejudicar os credores particulares dos scios. Alm disso, as disposies do
artigo 1.026 permitem ao credor ter acesso imediato ao investimento principal do scio
devedor, sem ter de se esgrimar com o antigo conceito de fundos lquidos previsto no
artigo 292 do Cdigo Comercial de 1850.

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 369.

52

Todavia, igualmente inegvel que a aplicao da nova norma representa um grave dano
para a integridade do patrimnio social, que passa a estar sujeito s vicissitudes e aos
infortnios pessoais dos scios. A apurao e o pagamento dos haveres do scio devedor
exigiro, na maioria dos casos, a alienao de ativos da sociedade e podem colocar a
prpria existncia desta ltima em risco4.

No se pode, de qualquer forma, afirmar que o artigo 1.026 no esboce qualquer

preocupao no sentido de resguardar a sociedade. De fato, reiterando conceito j presente
no mencionado artigo 292 do Cdigo Comercial de 1850, a nova lei estabelece que a
execuo de dvida particular do scio apenas pode recair sobre a sua quota social na
hiptese em que se possa demonstrar a insuficincia de outros bens do devedor (ou, na
linguagem do antigo Cdigo Comercial, outros bens desembargados).

A inspirao italiana para o atual regime brasileiro de liquidao da quota, na hiptese de

execuo de dvida particular do scio, no se limita, porm, ao artigo 1.026. Com efeito, o
pargrafo nico do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002 representa uma transposio
quase literal do artigo 2.288 do Cdigo Civil peninsular de 1942. O dispositivo em
questo, sempre luz do quanto dispe a lei italiana, qualifica no apenas a liquidao da
quota, como tambm falncia do scio, como hipteses de excluso de pleno direito.

No sistema brasileiro, as normas em questo esto contidas no captulo dedicado s

sociedades simples, mas (at a reforma do Cdigo de Processo Civil introduzida pela Lei
Federal n 11.382/06) aplicavam-se sociedade limitada, por fora da ressalva expressa e
remisso ao artigo 1.030, contidas no artigo 1.085. Paradoxalmente, o mesmo no se
verifica no Direito Italiano, onde a liquidao da quota da societ a responsabilit limitata
est inteiramente disciplinada no artigo 2.471 do Cdigo Civil de 1942 e no se sujeita,
nem mesmo por via analgica, ao disposto nos artigos 2.270 e 2.288.

...a liquidao compulsria da quota do devedor poder levar a prpria sociedade dissoluo, caso venha
a revelar-se insustentvel a sua situao como resultado da venda de bens de seu ativo para o pagamento do
credor particular do scio. Isto representar efeito negativo bastante amplo, como o desaparecimento
compulsrio de uma unidade produtiva, levando perda da fonte de subsistncia dos demais scios e dos
empregados da sociedade. Indiretamente, surgir prejuzo tambm para os fornecedores desta, que perdero
um cliente. in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 423.

53

De qualquer modo, importante assinalar que h razes para crer que a inteno do
legislador brasileiro, com a referncia expressa do pargrafo nico do artigo 1.030 do
Cdigo Civil de 2002 ao artigo 1.026 do mesmo diploma, no foi estabelecer uma hiptese
autnoma de excluso, tal como se verifica em relao falncia do quotista, mas
simplesmente confirmar a perda do status socii na hiptese de liquidao total da
participao societria. Existem, de fato, duas interpretaes possveis para o pargrafo
nico do artigo 1.030, quando combinado com o artigo 1.026, e apenas uma delas
permitiria efetivamente classificar a hiptese em questo como uma situao de excluso
do scio.

De acordo com a primeira de tais interpretaes, de natureza rgida e literal, sempre que
seja necessrio atingir a participao societria de um scio para saldar uma dvida
particular deste ltimo, todas suas quotas devem ser liquidadas (ou a integralidade de sua
nica quota, conforme o caso), mesmo que o valor total da dvida seja inferior ao montante
arrecadado com a apurao de seus haveres.

Essa a viso da doutrina italiana mais tradicional e conservadora, que entendia que a
excluso do scio no era conseqncia da liquidao de sua participao, mas
simplesmente uma causa desta ltima5. Ou seja, de acordo com tal linha de pensamento, a
mera necessidade de alcanar a quota do scio para a satisfao de um credor pessoal,
justificaria a automtica perda do status socii, independentemente de qualquer proporo
entre o montante da dvida e o valor da participao. Essa a nica linha de interpretao
que permitiria classificar a liquidao da quota como uma verdadeira hiptese de excluso
do scio.

A outra interpretao possvel, de natureza sistemtica, a de que o pargrafo nico do

artigo 1.030 aplica-se liquidao da quota em razo de dbito particular do scio apenas
nos casos em que a dvida executada seja igual ou superior ao valor dos haveres apurados
e, consequentemente, seja inevitvel a liquidao total da respectiva participao
societria.

M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 220.

54

As diferenas prticas resultantes da aplicao de uma ou de outra tese so drsticas. Basta

tomar em considerao um hipottico cenrio em que o titular de cem quotas6 de uma
sociedade limitada, cada uma com valor nominal individual de R$ 1.000,00, e valor
econmico total, verificado em apurao de haveres equivalente a R$ 200.000,00, seja
executado por uma dvida com montante de R$ 1.000,00. Sem xito em suas tentativas de
localizar outros bens do devedor aptos a satisfazer o crdito em questo, o credor recorre a
quanto disposto no pargrafo nico do artigo 1.026 do Cdigo Civil de 2002, solicitando a
liquidao da participao do quotista.

De acordo com a interpretao literal e mais antiga, caberia, na hiptese mencionada

acima, liquidar totalmente a participao do scio devedor, pelo simples fato de ser
necessrio agredir o patrimnio social para sanar sua dvida particular, independentemente
da desproporo entre o montante do dbito e o valor econmico das quotas. Em tal caso, o
valor de R$ 1.000,00 seria colocado disposio do credor e a quantia excedente,
correspondente a R$ 199.000,00, transferida ao scio excludo.

A despeito do fato de uma mera frao da participao do scio (in casu, a metade de uma
quota) bastar para a satisfao da dvida, nos termos literais do pargrafo nico do artigo
1.030, a apurao de seus haveres ensejaria sua excluso de pleno direito, ou seja, uma
expulso automtica e no sujeita a quaisquer formalidades, tampouco condicionada
vontade dos conscios remanescentes.

A prevalncia de tal interpretao literal traria danos principalmente para a prpria

sociedade, com evidentes reflexos sobre a atividade econmica por ela desenvolvida. De
fato, como recorda Giuseppe Bollino, para o scio excludo tratar-se-ia de uma soluo
quase neutra, ao menos sob um ponto de vista patrimonial7. No momento anterior

No teria nenhum impacto relevante sobre o raciocnio o fato de se tomar como premissa que cada scio
tenha uma nica quota, tal como originalmente se usava no mbito das sociedades de pessoas, ao invs de se
supor que sua participao seja representada por mltiplas quotas de igual valor nominal (tcnica emprestada
das sociedades por aes). Em tal caso, a principal diferena que seria necessria a reduo do valor da
nica quota do scio, na hiptese de prevalncia da interpretao sistemtica, com liquidao apenas parcial
da participao do scio. Adota-se, no exemplo, a multiplicidade de quotas apenas porque expressa melhor a
realidade atual da vasta maioria das sociedades limitadas. A respeito da pluralidade de quotas no
ordenamento brasileiro: E. TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 102.
7
va tenuto presente allorch si esamina la fattispecie di cui al 2 comma dellart. 2288 c.c. che in caso
di aggressione della quota sociale da parte del creditore particolare del socio, il soggetto passivo di tale
aggressione, il soggetto cio che ne se subisce le conseguenze pi dannose non il socio, bens la societ. in
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 405.

55

excluso, o devedor era titular de uma participao societria, mas tinha contra si uma
dvida em aberto. Na fase seguinte, passa a dispor do saldo lquido existente entre ambas as
posies patrimoniais. Sob a tica do credor, a seu turno, uma vez devidamente quitada a
dvida, seria irrelevante o destino do valor da participao que sobeja. Para a sociedade,
por outro lado, a excluso de pleno direito em funo de execuo de uma dvida com
saldo inferior aos haveres totais do excluendo representaria uma descapitalizao
inesperada, extempornea e, acima de tudo, desnecessria. Tratar-se-ia de uma ampliao
ilgica dos danos causados pela necessidade de satisfazer os credores particulares do scio.

Nesse sentido, parece muito mais razovel entender que a remisso expressa do pargrafo
nico do artigo 1.030 ao artigo 1.026 seja aplicvel, nica e exclusivamente, nos casos em
que o montante da dvida executada iguale ou supere o valor dos haveres apurados. Ou
seja, a participao de um scio seria liquidada, sempre que possvel, de forma meramente
parcial, exclusivamente na medida necessria para saldar sua dvida particular. Assim, a
perda do status socii teria lugar apenas na hiptese em que fosse inevitvel empregar todo
o montante dos seus haveres na satisfao do credor particular do quotista.

Tornando ao exemplo anterior, apenas a metade de uma quota seria liquidada e bastaria
para a plena satisfao do credor particular do scio. Para a sociedade, a perda patrimonial
se limitaria ao valor da dvida executada, in casu R$ 1.000,00. O scio devedor sofreria
uma pequena reduo de sua participao e no receberia qualquer saldo lquido em
dinheiro8.

De acordo com esta segunda linha de interpretao, o uso da expresso de pleno direito
excludo, especificamente em relao ao artigo 1.026, seria uma mera referncia atcnica
e imprecisa perda do status socii que lgica e inevitavelmente deriva da liquidao total
da quota (a qual se verificaria, frise-se, quando e se necessrio fosse)9. O real objetivo do
legislador, segunda essa linha de interpretao, no teria sido o de instituir uma nova
8

la soddisfazione del creditore potrebbe avvenire con una liquidazione parziale della quota e, in tal caso,
il socio potrebbe rimanere tale anche se con una partecipazione inferiore a quella precedentemente detenuta:
in altri termini, se il valore liquidativo della quota pari a mille ma il credito vantato di cento, potrebbe
essere sufficiente una liquidazione parziale della quota con conseguente riduzione proporzionale della
percentuale di partecipazione del socio, senza necessariamente giungere alla sua esclusione dalla societ. in
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 404.
9
O Professor Haroldo Malheiros Duclerc Verosa, de fato, comenta que ...a excluso do scio no passa do
resultado natural da liquidao de sua quota. Ao fim do processo, ele deixa, automaticamente, de ser scio.
in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 345.

56

hiptese autnoma de expulso ipso iure do scio, em favor do interesse dos conscios ou
dos credores, mas simplesmente o de confirmar a perda da qualidade de scio do devedor,
dada a incompatibilidade entre o esvaziamento completo de sua contribuio patrimonial e
a sua permanncia na sociedade.

Ao indicar que a perda do status de scio ocorre de pleno direito, a norma simplesmente
esclareceria que, independentemente de qualquer outra formalidade, aps a liquidao total
de sua participao, no caberia mais ao devedor exercer qualquer uma das prerrogativas
de scio ou interferir com as atividades da sociedade. Em suma, de acordo com esta viso,
a interpretao combinada do artigo 1.026 com o pargrafo nico 1.030 resultaria em uma
confirmao da possibilidade de expropriao da participao societria, ou seja, do fato de
que a quota pode ser agredida para satisfazer o credor particular, e no em uma expulso
propriamente dita.

Esta segunda interpretao parece mais consoante inteno do legislador de preservar o

patrimnio da sociedade, objetivo que se revela em determinao contida no prprio artigo
1.026, que condiciona a agresso ao patrimnio social verificao da inexistncia de
outros bens disponveis do scio devedor. Alm disso, est em linha com o princpio geral
do Processo Civil segundo o qual a execuo de uma dvida deve ser processada da forma
menos gravosa possvel.

Cumpre reconhecer que a liquidao parcial das quotas (ou quota) do scio devedor, ainda
que menos drstica do que a soluo propugnada pela interpretao literal, representa de
qualquer forma um dano extemporneo integridade do patrimnio social, que em muitos
casos pode igualmente ter como conseqncia a inviabilidade econmica da empresa.

Tal hiptese guarda grande semelhana com os casos de evico do bem ou

insolvabilidade do crdito conferidos ao capital da sociedade, previstos pelo artigo 1.005
do Cdigo Civil de 2002. De fato, como em tais situaes, razovel que o scio devedor
seja responsabilizado pelos danos, inclusive os lucros cessantes, derivados da
descapitalizao extempornea da sociedade, que provocou ou permitiu que ocorresse.
Uma vez que a liquidao parcial da participao apenas ocorrer caso o scio em questo
no tenha outros bens disponveis, certamente no ser fcil para a sociedade obter seu

57

justo ressarcimento. Mas a execuo do crdito indenizatrio poderia, por exemplo, ser
efetuada por meio da compensao contra dividendos futuros atribuveis a tal scio.

essencial recordar, contudo, que a Lei Federal n 11.382/06 recentemente alterou,

especificamente em relao s sociedades empresrias, a disciplina do artigo 1.026 do
Cdigo Civil de 2002, reconhecendo expressamente por meio da nova redao dada ao
artigo 655, inciso IV, Cdigo de Processo Civil a possibilidade de penhora da quota
social para a satisfao do credor particular10.

Alm disso, o pargrafo 4, do novo artigo 685-A do Cdigo de Processo Civil prev,
outrossim, que os scios tero preferncia na aquisio da participao societria
penhorada, sempre que o credor-exeqente no seja um quotista. Tal disposio confirma o
entendimento de que, no novo regime, a prpria quota da sociedade empresria o objeto
da execuo e no os haveres atribuveis ao scio devedor como resultado da liquidao de
sua participao.

Se no existisse a possibilidade concreta de um terceiro, estranho sociedade, tornar-se

scio fato que apenas possvel se afastada a obrigatoriedade da apurao, liquidao e
pagamento dos haveres no haveria razo para se assegurar o direito de preferncia aos
scios remanescentes. Em suma, as novas regras processuais parecem afastar a incidncia
do artigo 1.026 do Cdigo Civil de 2002 s sociedades limitadas, relegando a aplicao de
tais dispositivos s sociedades simples e contribuindo para a tese de que a inteno do
legislador no foi instituir uma efetiva hiptese de excluso do scio, mas simplesmente
tutelar a satisfao de seus credores particulares.

De qualquer modo, mesmo antes da promulgao da Lei Federal n 11.382/06, j se

argumentava que, em certas hipteses, seria possvel afastar a aplicao do artigo 1.026 do
Cdigo Civil de 2002 em relao a sociedades limitadas que reunissem determinadas
caractersticas de sociedades de capitais. De fato, a idia principal por trs do complexo
mecanismo de definio das normas aplicveis sociedade limitada (artigo 1.053,
10

O dispositivo, contudo, vai alm, consagrando vencedora diretriz doutrinria e jurisprudencial quanto
penhorabilidade de aes e quotas mesmo quando no tenham cotao em bolsa e mesmo que constitutivas
de sociedade que, pela sua prpria razo de ser, pressupem a affectio societatis entre seus componentes. in
L. WAMBIER, T. WAMBIER, M. MEDINA, Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual Civil, vol.
3, p. 108.

58

pargrafo nico) permitir que os scios tenham a flexibilidade de aproximar a disciplina

da sociedade, em cada caso concreto, mais s normas relativas s sociedades de pessoas ou
mais aos princpios aplicveis s sociedades de capitais, de acordo com seus interesses e
suas necessidades.

Nesse sentido, Syllas Tozzini e Renato Berger, em comentrios de atualizao clssica

obra de Egberto Lacerda Teixeira sobre a sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, j defendiam anteriormente mais recente reforma do processo de execuo a
idia de que, nos casos em que o contrato social previsse a livre cesso de quotas (dado o
carter expressamente dispositivo do artigo 1.057 do Cdigo Civil de 2002), no se
aplicaria a soluo prevista pelo artigo 1.026, uma vez que a dvida particular do scio
poderia ser saldada por meio da simples transferncia de sua participao a um terceiro,
sem a liquidao das respectivas quotas e, portanto, sem dano ao patrimnio social11.

De fato, ao autorizar a livre cesso de quotas, os scios reconheceriam que as qualidades

pessoais de cada quotista no so essenciais ao desenvolvimento das atividades da
sociedade. Assim, naquele especfico arranjo societrio, o intuitu personae teria uma
importncia apenas secundria e no poderia ser colocado como obstculo ao ingresso do
terceiro no quadro de scios.

Tal proposio provavelmente se inspira em tese construda anteriormente promulgao

do prprio Cdigo Civil de 2002, no mbito do longo debate existente no Brasil em
matria de penhorabilidade de quotas. De fato, j em 1948, o Tribunal de Justia do antigo
Distrito Federal teria afirmado que a quota seria penhorvel apenas na hiptese em que o
contrato social no estabelecesse restries sua transferncia a terceiros12. Contudo,
enquanto esta antiga interpretao representava uma imprpria invaso do Direto
Processual pelo Direito Privado, a tese de Tozzini e Berger tem o mrito de no
condicionar a satisfao dos credores a disposies contratuais com as quais jamais
anuram13.

11

E. TEIXEIRA, Da Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 287.

Deciso citada em voto vencedor do Exmo. Min. Xavier de Albuquerque, STF, Recurso Extraordinrio n.
90.910-PR, DJU 14/11/1980.
13
J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 383.
12

59

Efetivamente, de acordo com tal entendimento, o credor particular poderia sempre atacar a
participao societria para a satisfao de seu crdito; o nico elemento varivel o modo
pelo qual se processa a execuo. Caso o contrato social impusesse restries livre cesso
de quotas, estas deveriam ser liquidadas nos termos do artigo 1.026, de modo que no
restasse vulnerado o presumvel intuitu personae existente naquela sociedade. Por outro
lado, na hiptese em que o ato constitutivo autorizasse a livre cesso das quotas, estaria
afastada a incidncia do artigo 1.026 e a excluso recairia sobre a prpria participao
societria (por meio da transferncia da titularidade sobre esta ltima) e no sobre os
haveres atribuveis ao scio devedor.

Contrrio a tal entendimento, Waldecy Lucena afirmou que o artigo 1.026 seria aplicvel
mesmo em relao s sociedades limitadas que tivessem expressamente adotado o regime
das sociedades annimas como disciplina supletiva, nos termos do pargrafo nico do
artigo 1.053. Isso porque, segundo o festejado autor, as normas atinentes s sociedades por
aes seriam omissas em relao a esse ponto especfico, sendo inevitvel suprir a lacuna
com as normas da sociedade simples14.

Com a devida vnia ao ilustre doutrinador, no parece possvel concordar com todos os
termos da interpretao por ele sugerida. No se pode dizer que a lei acionria seja omissa
em matria de liquidao das aes para satisfao de um credor particular do acionista,
simplesmente porque tal hiptese incompatvel com a prpria natureza das sociedades
por aes. A despeito da abolio das aes ao portador, a ao um ttulo e como tal pode
circular15. A lei processual determina que a execuo de dvida deve preferencialmente
recair sobre outros bens, mas mesmo antes da ltima reforma legislativa j previa
expressamente que as aes (tal como, no regime atual, as quotas da sociedade empresria)
podem ser objeto de penhora. Neste caso, altera-se a titularidade das aes, mas no ocorre
a liquidao da participao societria e o patrimnio da sociedade resta inalterado.

Em resumo, tratava-se de uma posio intermediria entre o disposto no artigo 1.026 do

Cdigo Civil de 2002 e o regime estabelecido com a reforma do processo de execuo. A
soluo proposta por Tozzini e Berger possua como principal mrito a vantagem de
consolidar o carter hbrido da sociedade limitada, permitindo aos quotistas, por meio de
14
15

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 384.

E. TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 276.

60

clusula expressa no contrato social, a escolha entre o menor de dois males: (i) a agresso
ao patrimnio social (tpico das sociedades de pessoas) ou (ii) a admisso de um estranho
no quadro se scios (caracterstico das sociedades de capitais); sujeitando, porm, em
ambos os casos a totalidade participao societria satisfao da dvida particular do
scio.

As novas normas aplicveis ao processo de execuo estabeleceram, todavia, uma soluo

mais rgida, aproximando a sociedade limitada ao regime da sociedade annima. Tal
posio est em linha com as disposies do artigo 2.471 do Cdigo Civil Italiano, que
disciplina a penhora de quota por dvida particular do scio no mbito das societ a
responsabilit limitata, as quais so sabidamente classificadas como sociedades de capitais
pelo ordenamento italiano. A principal diferena entre o regime italiano e a nova disciplina
do artigo 655, inciso IV, do nosso Cdigo de Processo Civil que a norma estrangeira
estende o direito de preferncia na aquisio das quotas do devedor no somente aos
scios, mas a um terceiro de confiana destes ltimos, expressamente indicado pelos
quotistas remanescentes.

Ainda que a soluo adotada pelo novo regime processual brasileiro seja mais rgida do
que a interpretao construda por Tozzini e Berger e no tenha dado a devida ateno ao
carter hbrido da sociedade limitada brasileira, ela certamente prefervel em relao
necessria liquidao da quota, originalmente imposta pelo artigo 1.026 do Cdigo Civil de
2002.

Importa recordar que, mesmo com a reforma do processo de execuo, a tese proposta por
Tozzini e Berger resta vlida para as sociedades no empresrias expressamente
excludas do mbito de incidncia do novo inciso IV, do artigo 655, do Cdigo de Processo
Civil , as quais podem, inclusive, adotarem a forma de sociedade limitada, consoante o
artigo 983 do Cdigo Civil de 2002.

Para a presente anlise, de qualquer forma, o ponto crucial que, tanto antes quanto depois
da reforma do processo de execuo no Brasil, apenas possvel falar em excluso de
pleno direito do scio caso se aceite uma interpretao literal e em grande parte inadequada
do artigo 1.026. Contudo, a vontade do legislador (no sentido de mens legis) em tal caso
parece ter sido simplesmente disciplinar as conseqncias da liquidao total da quota.
61

Assim, no se trataria de uma hiptese de excluso de pleno direito, mas simplesmente

uma referncia imprpria e no tcnica perda do status socii, que derivaria logicamente
do esvaziamento absoluto de sua contribuio para a sociedade.

2.1.2.

A Excluso do Scio Falido

Em matria de falncia do scio, o Cdigo Comercial de 1850 continha orientao

extremamente individualista, ao determinar, nos termos do artigo 335, pargrafo 2, que a
quebra de qualquer dos scios acarretaria a dissoluo total da sociedade.

Como j mencionado no Captulo 1, o rigor e o carter obsoleto de disposies como o

artigo em questo, somados a um longo perodo de inrcia legislativa, acabaram por
inspirar a construo da doutrina da, assim chamada, dissoluo parcial, por meio da
qual, entre outros resultados, foi possvel compatibilizar a satisfao dos credores pessoais
do scio falido com a continuidade da sociedade, em homenagem ao princpio da
preservao da empresa.

Especificamente em relao falncia, a legislao absorveu os avanos sugeridos pela

doutrina e pela jurisprudncia com a promulgao do Decreto-Lei n 7.661/45, o qual j
no mais determinava a dissoluo da sociedade como conseqncia automtica da
falncia do scio, mas simplesmente previa em seu artigo 48 a arrecadao dos haveres do
falido em favor da massa, nos termos fixados no contrato social da respectiva sociedade.
Na mesma linha, o artigo 123 da Lei Federal n 11.101/05, determina atualmente a
apurao dos haveres do scio falido que seja comanditrio ou quotista, na forma do
respectivo contrato social.

A este respeito, o Cdigo Civil de 2002 inovou substancialmente em relao ao regime

anterior e, como no caso da liquidao de quotas para a satisfao de dvida particular do
scio, buscou inspirao direta no Cdigo Civil Italiano de 1942, em particular no artigo
2.288 deste ltimo. De fato, o pargrafo nico do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002,
prev a excluso de pleno direito do quotista que seja declarado falido.

Ocorre observar, preliminarmente, que tal previso no se confunde nem decorre

necessariamente de outras cominaes legais impostas ao falido, tais como o impedimento
62

para o exerccio de atividades empresariais (artigo 102 da Lei Federal n 11.101/05) ou a

indisponibilidade dos prprios bens.

Em relao inabilitao para o exerccio de atividade empresarial, cumpre recordar que a

maioria das sociedades, inclusive a sociedade limitada, possui, no ordenamento brasileiro,
personalidade jurdica prpria, distinta daquela de seus scios. Assim, a capacidade do
scio falido para realizar determinada atividade no se confunde com a da sociedade,
efetiva titular da empresa. Desse modo, a inabilitao pessoal do primeiro no deveria, em
princpio, atingir as atividades da segunda16.

Por outro lado, no se pode tampouco dizer que a excluso do scio falido seja um simples
desdobramento da indisponibilidade de seus bens ou da perda da capacidade de administrlos. Tais medidas conservativas impedem o scio de alienar sua participao e de exercer
algumas prerrogativas que normalmente decorrem da relao de propriedade, mas no
implicam em si uma sumria e instantnea expropriao.

necessrio, outrossim, salientar que a excluso do scio falido no se confunde com a

hiptese de liquidao total da quota nem pode ser reduzida a esta ltima. Contrariamente
quela, a excluso do scio falido no comporta interpretaes restritivas ou
intermedirias, que possam mitigar o excessivo rigor da norma17.

De fato, como recorda Giuseppe Bollino, a declarao de falncia, de um lado, e a

apurao de haveres e sua arrecadao em favor da massa falida, de outro, no coincidem
ou se identificam, seja sob um ponto de vista cronolgico, seja sob uma perspectiva
conceitual18. No momento de declarao da falncia (no qual, segundo o pargrafo nico
do artigo 1.030, j se verifica a excluso de pleno direito), no ainda possvel determinar

16

Se, por alguma razo, for declarada a falncia deste [o scio] como empresrio, deseja o legislador do
NCC que tal efeito o atinja na qualidade de scio de uma sociedade simples. Ora, mesmo falida, uma pessoa
no perde os direitos que a este ttulo lhe so conferidos pela CF. Como resultado da sentena declaratria da
falncia, fica o falido proibido de comerciar, mas nada o impede de continuar como scio de uma sociedade
qualquer, inclusive uma sociedade simples. Como scio ele no estar exercendo o comrcio que lhe
proibido, pois o empresrio a sociedade, e no o scio... in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial,
vol. 2, p. 346.
17
Lesclusione automatica del socio fallito disposta dallart. 2288 con tale perentoriet da rendere in
apparenza inutile o non fruttuosa qualsiasi interpretazione riduttiva in V. BUONOCORE, G.
CASTELLANO, R. COSTI, Societ di Persone, p. 1132.
18
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p.
391-392.

63

o valor dos haveres atribuveis ao scio excluendo falido em funo da liquidao de sua
participao. Nos termos da lei, o falido perde o status de scio no ato de declarao da
falncia, antes mesmo que se possa dar incio apurao de seus haveres. Em tal momento,
sequer possvel afastar as hipteses de que o valor da participao em questo exceda o
montante do passivo falimentar ou de que simplesmente no exista saldo positivo em favor
do excluendo, que possa ser transferido massa falida.

Desse modo, a excluso de pleno direito do scio falido no pode ser entendida como
conseqncia natural ou mero desdobramento lgico da necessidade de arrecadar as quotas
para a futura satisfao de seus credores particulares. Tais procedimentos poderiam ter
lugar independentemente da expulso do scio, j no momento da declarao de falncia.
Trata-se, portanto, de uma hiptese autnoma de excluso.

Alm de no se confundir com a hiptese de liquidao da quota, a excluso do scio

falido diferencia-se de todos os demais casos de excluso disciplinados pelo Cdigo Civil
de 2002. O sentido do pargrafo nico do artigo 1.030 parece efetivamente repousar em
objetivos normativos muito distintos daqueles que orientam a disciplina da expulso
facultativa de scios, tal como prevista nos artigos 1.004, 1.030 caput e 1.085 do Cdigo
Civil de 2002.

Com efeito, os traos principais do regime da excluso ipso iure impedem que ele seja
agrupado sob o fundamento teleolgico comum da defesa da atividade ou fim social,
impondo (como se argumenta no prximo captulo) o reconhecimento do fato que as
hipteses de excluso de scio de pleno direito possuem, tambm, um fundamento
dogmtico distinto.

O principal elemento que, no regime do Cdigo Civil de 2002, diferencia a excluso de

pleno direito das hipteses de expulso facultativa precisamente o automatismo e a
natureza cogente que caracterizam a aplicao do instituto na primeira, ausente nos casos
de excluso do scio inadimplente em face da sociedade.

Na excluso do scio remisso (artigo 1.004), na excluso judicial por justa causa (artigo
1.030 caput) ou na excluso extrajudicial por justa causa (artigo 1.085), a aplicao ou no
do remdio extremo da expulso sempre sujeita vontade da sociedade, apurada por
64

meio de deliberao dos scios adimplentes. Em tais casos, o legislador atribui aos demais
scios a faculdade de livremente apreciar qual seja a hiptese menos danosa para a
sociedade, a permanncia do scio inadimplente ou a descapitalizao resultante do
pagamento dos haveres deste ltimo.

Tal possibilidade de avaliar a convenincia da expulso no est presente na excluso de

pleno direito, que se opera e produz efeitos independentemente de qualquer formalidade ou
manifestao especfica dos scios19. De fato, a redao do pargrafo nico do artigo 1.030
se reveste de todos os traos de um comando cogente do legislador, que no pode ser
derrogado ou repelido pela vontade das partes.

Uma vez verificada a falncia do scio, no cabe aos conscios ou sociedade apreciar a
oportunidade de sua excluso, mas simplesmente constatar (prendere atto) que o falido no
mais integra o quadro de scios. Uma eventual deliberao contrria excluso seria
incua e uma deciso judicial sobre a matria teria carter meramente declaratrio e no
constitutivo negativo20.

Como salienta Giuseppe Bollino, que conduziu um dos mais profundos e detalhados
estudos sobre a questo, a ausncia de qualquer espao para a avaliao da convenincia da
excluso do falido por parte da sociedade demonstra que a inteno do legislador, neste
caso, no foi proteger o interesse particular dos scios, nem se inspira diretamente no
princpio da preservao da empresa21.

Poderia se argumentar, na tentativa de abrigar a excluso de pleno direito sobre o

fundamento teleolgico da preservao da empresa, que o legislador elevou a falncia do
scio a uma causa de excluso em funo de um presumvel impacto negativo que esta

19

esclusione di diritto, in cui cio l'esclusione conseguenza automatica del verificarsi di determinati
fatti a carico del socio, senza necessit del ricorso all'autorit giudiziaria, n di una manifestazione di volont
sociale in M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 74.
20
nella fattispecie di cui allart. 2288 c.c. lo scioglimento del rapporto sociale limitatamente al socio
avviene automaticamente al solo verificarsi del presupposto previsto dalla legge senza che i rimanenti soci
possano fare alcunch per impedire levento. Una loro eventuale decisione in merito avrebbe il valore di
semplice presa datto. (sem grifo no original) in B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle
Societ di Persone, p. 205.
21
n linteresse dei soci n quello della massa fallimentare appaiono di per s idonei, da soli, a
giustificare lesclusione di diritto del socio fallito; la ratio della norma andr quindi ricercata su altro
terreno. in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative,
parte I, p. 394.

65

poderia ter sobre a sociedade. Segundo essa viso, dada a certeza de que a falncia do
scio representaria um dano reputao e aos negcios da sociedade, a lei se anteciparia a
uma deciso desta ltima e determinaria a excluso automtica do falido22. Tratar-se-ia,
contudo, nos termos da precisa e aguda lio de Bollino, de um legislador extremamente
paternalista e pr-capitalista. Por outro lado, no teria qualquer sentido pressupor o
interesse dos conscios na excluso na hiptese de falncia e no faz-lo em situaes
potencialmente mais vexatrias como, por exemplo, a condenao por crime grave23.

Alm do mais, j se mencionou anteriormente como a necessidade de apurar e pagar os

haveres do excludo representa uma descapitalizao extempornea, que pode inclusive
inviabilizar a continuidade da atividade social. Se a inteno da norma fosse realmente
resguardar a sociedade, no haveria razo pela qual a lei no assegurasse aos conscios o
espao para avaliar qual seria, em uma dada situao concreta, o menor de dois males: a
perda de parte do patrimnio da sociedade ou o possvel descrdito decorrente da
existncia de um quotista falido no quadro de scios. No h lgica em se dizer que o
objetivo da lei foi impor um grave dano sociedade justamente para proteg-la. Em suma,
se a excluso do scio falido fosse instituda em favor da sociedade ou dos conscios, estes
poderiam naturalmente renunciar a tal prerrogativa.

Desse modo, parece inevitvel buscar o sentido da excluso ipso iure do falido na tutela de
outros interesses e situaes. A tese mais plausvel a de que tal hiptese de expulso visa,
em termos gerais, (i) a punir o falido e (ii) a resguardar o interesse pblico no bom
funcionamento da economia e na preservao do sistema de crdito. Em particular, a

22

Em defesa de tal tese, Brunello Acquas afirma que: ...non sarebbe congruo mantenere un soggetto
dichiarato fallito allinterno della compagine sociale sia perch non pare pi in grado di fornire alcun utile
apporto per il perseguimento dello scopo sociale sia per il discredito che inevitabilmente segue alla
dichiarazione di fallimento. in B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p.
210.
23
la teoria secondo cui il legislatore avrebbe inteso tutelare i soci valutando autonomamente la gravit
della situazione determinata dalla dichiarazione di fallimento di uno di essi non convince. Tralasciando,
infatti, ogni considerazione su questa visione precapitalista di un legislatore paternalista che imporrebbe
drastici ed autolesionistici rimedi (lesclusione sempre un fatto traumatico soprattutto per la societ dal
momento che ad esso consegue la necessit di smobilizzare una parte del patrimonio sociale ai fini della
liquidazione della quota) allo scopo di preservare i soci da ulteriori possibili nefaste conseguenze, non si
comprende perch mai nel caso il socio abbia subito una condanna penale anche per un delitto
particolarmente grave ed efferato la sua esclusione dalla societ sia solo eventuale, mentre in caso di
fallimento la risoluzione del rapporto avverr automaticamente. in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione
del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 385.

66

excluso do falido contribuiria para (iii) proteger os seus credores particulares24. Apenas a
tutela de questes de interesse pblico poderia, com efeito, explicar e justificar a invaso
da esfera da autonomia privada dos scios e da sociedade, que se verifica com a supresso
da possibilidade de estes pactuarem uma resposta intermediria e mais amena para a
falncia do scio25.

Um forte indcio em favor da inteno punitiva da excluso de pleno direito do scio falido
pode ser colhido na legislao italiana anterior ao Cdigo Civil de 1942, que justamente
previa, como uma sano acessria condenao por crime falimentar, exatamente a
excluso do falido de todas as sociedades de pessoas das quais fosse scio26.

Em relao ao andamento do processo de falncia, a excluso do falido pode favorecer e

acelerar a arrecadao dos bens do scio em favor da massa falida27. De fato, em razo da
natureza ipso iure de tal excluso, a apurao dos haveres do scio poderia se iniciar,
teoricamente, j no momento em que a sociedade tome cincia da declarao de falncia.
Assim, no seria necessrio aguardar qualquer especfica solicitao do administrador
judicial ou uma ordem do juzo da falncia para dar incio a tal procedimento.

Ademais, a excluso de pleno falido tem o condo de desestimular a transferncia indevida

das atividades ou bens deste ltimo para as sociedades das quais participe, servindo,
portanto, como uma forma de coibir a fraude falimentar.

Naturalmente, no se busca defender ou justificar com tais argumentos a opo legislativa

do ordenamento italiano, acriticamente reproduzida e transplantada pelo legislador
brasileiro. O estabelecimento da excluso de pleno direito do falido , em muitos aspectos,
uma deciso equivocada28. Trata-se de uma medida excessivamente rigorosa, em sentido
contrrio ao carter pragmtico do atual Direito Falimentar, que busca preservar a

24

G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p.
395.
25
M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 218-219.
26
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p.
396-397.
27
Lirrogazione di tale sanzione [excluso] avrebbe poi numerosi riflessi vantaggiosi. Innanzi tutto essa
consentirebbe di garantire, nella quasi totalit dei casi, che la procedura fallimentare acquisisca pi
rapidamente la quota di liquidazione spettante al socio escluso in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione
del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 395.
28
H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 345-346.

67

atividade empresria e no mais presume a desonestidade do falido, nem o v como um

prea. O objetivo da anlise simplesmente demonstrar o particularismo do fundamento
teleolgico desta hiptese especfica de excluso.

Em concluso, pode-se afirmar que a expulso do falido, contrariamente ao afastamento do

scio na hiptese de liquidao da quota para a satisfao de dvida particular, representa
um efetivo e autnomo caso de excluso estabelecido pela lei. Por outro lado, tal hiptese
de excluso se distingue de todos os casos de excluso facultativa, por no compartilhar
com estes ltimos um fundamento teleolgico comum. Enquanto a excluso de pleno
direito do falido se orienta pela defesa do interesse pblico, as hipteses de excluso
facultativa parecem estar pautadas (como se argumenta adiante) pela defesa do interesse
dos scios e da sociedade.

2.2.

A Excluso Facultativa

2.2.1.

Excluso e Preservao da Empresa

Os artigos 1.004, 1.030 caput e 1.085 do Cdigo Civil, disciplinam hipteses em que a
viabilidade da excluso condicionada a uma prvia deliberao dos conscios. No se
pode falar, em nenhum de tais casos, em deciso discricionria, uma vez que a expulso
deve estar sempre calcada em evento previsto na lei ou no contrato social. Existe, de
qualquer modo, um ntido espao para um juzo de convenincia por parte dos scios, que
podem avaliar livremente se a excluso efetivamente representa, em cada caso concreto, a
melhor soluo para a sociedade. As hipteses de excluso facultativa se afastam, portanto,
do rgido automatismo presente na excluso de pleno direito.

O fato de se privilegiar a vontade dos scios um trao distintivo, que indica que a
inteno do legislador, neste caso, foi tutelar prioritariamente os interesses da sociedade, e
no os de terceiros ou da coletividade com um todo. Todavia, mesmo entre os scios, a lei
optou deliberadamente por favorecer a vontade de alguns quotistas em detrimento da
posio e do interesse de outros.

Com efeito, em resposta ao longo amadurecimento histrico discutido no captulo anterior,

o ordenamento passou a proteger o grupo de scios que propem a continuidade da
68

sociedade, em prejuzo do interesse individualista daquele que deseja sua dissoluo total
ou que age contra o interesse social29. A excluso de scio , efetivamente, apenas uma
parte do cenrio mais amplo da admisso da resoluo da sociedade limitadamente a um
scio.

O favorecimento do grupo de scio que pretende continuar com a atividade empresarial

no representa uma escolha (doutrinria e legislativa) bvia ou neutra, mas que, ao
contrrio, desafiou os preceitos tradicionais do Direito das Obrigaes e exigiu que o
princpio da resoluo contratual por inadimplemento se adaptasse s necessidades do
Direito Societrio. evidente, portanto, que o desenvolvimento normativo em tal campo
tenha sido impulsionado por um claro movente, a conservao da sociedade. No que a
sociedade represente por si s um valor ser resguardado pelo ordenamento. A conservao
do ente societrio se justifica apenas na medida em que este reveste juridicamente a
atividade empresarial e com ela se entrelaa, e exatamente a que se encontra o principal
elemento teleolgico da excluso facultativa por inadimplemento.

Os conceitos de empresa e de atividade empresria representam, efetivamente, uma chave

de interpretao essencial para a compreenso desta modalidade de excluso. Ao longo do
debate sobre o sentido e sobre a natureza jurdica de tal instituto, muito se discutiu sobre
quais seriam os interesses prevalentemente tutelados pela lei. Para alguns seria o interesse
pblico30, enquanto para outros seria o interesse privado dos scios31. A introduo da
idia de preservao da empresa pode no permitir uma plena reconciliao entre ambas as
esferas, mas ao menos demonstra que estas no esto em oposio diametral e em certa
medida se sobrepem e se complementam.

interesse

imediatamente

tutelado

pelo

instituto

da

excluso

facultativa

inequivocamente o da sociedade, tanto que a lei reservou a esta ltima (por meio de
deliberao da maioria social) a faculdade de, presentes os respectivos pressupostos,
29

Mas os altos intersses econmicos e sociais que as emprsas passaram a representar nos tempos
modernos provocaram uma reao contra o excessivo individualismo herdado do direito romano, surgindo
princpio preservativo, que aos poucos vai dominando. A nova corrente determinou a reviso do princpio
absolutista da dissoluo e liquidao total da sociedade, passando a admitir, em certas hipteses, a excluso
do scio, para evitar a sua extino. (grifo no original) in R. REQUIO, A Preservao da Sociedade
Comercial pela Excluso do Scio, p. 41
30
O. INNOCENTI, LEsclusione del Socio, p. 189-190.
31
Gli interessi primi e veramente decisivi che vengono in considerazione sono di natura essenzialmente
privata e patrimoniale. in A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 41.

69

livremente optar por excluir ou no o scio inadimplente. Todavia, a razo de ser ltima do
instituto reside no interesse coletivo de conservao da empresa produtiva, da qual a
sociedade seja a titular. Em suma, em funo da idia de conservao da empresa, o
interesse privado dos scios adimplentes imediatamente protegido, como um instrumento
da tutela indireta e mediata do interesse pblico.

No por outra razo que o conceito de empresa onipresente nas obras que tratam da
excluso de scios e, quase sempre, funciona como piv central das explicaes oferecidas
para a existncia do instituto. Em sua clssica monografia, o Professor Arturo Dalmartello
j enunciava a existncia de um princpio preservativo da empresa por trs da disciplina da
excluso32. Entre os doutrinadores nacionais, Hernani Estrella tambm se referiu ao mesmo
princpio33, enquanto o saudoso Professor Rubens Requio associou a excluso de scio
preservao da empresa j no ttulo do clebre estudo que desenvolveu sobre o
argumento34.

A seu turno, o Professor Fbio Konder Comparato, valendo-se da noo de contrato

plurilateral, elevou expressamente a proteo da atividade empresarial ao posto de razo de
ser do instituto da excluso35, associando a consolidao deste ltimo com a prpria
afirmao histrica do conceito de empresa.

O prprio artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002, que disciplina a excluso extrajudicial de
scios no mbito das sociedades limitadas, atrela expressamente a aplicao de tal medida
extrema a um risco evidente continuidade da empresa.

Ainda que no exista dvida quanto funo cardinal que a idia de empresa desempenha
em relao ao instituto da excluso de scios, importante, contudo, recordar que tal
conceito multifacetado e que sua transposio da Economia para o Direito foi
significativamente tormentosa. O principal escopo da teoria jurdica da empresa foi abrir a
32

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 29.

H. ESTRELLA, Apurao dos Haveres de Scio, p. 60.
34
Obra denominada A Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso de Scio, citada na bibliografia.
35
O problema da excluso de scio s pode ser equacionado em funo desse escopo comum, ou seja, se
indispensvel para a realizao do objetivo de produo e partilha de lucros, ou para a realizao do objetivo
de explorao de uma atividade empresarial o afastamento de um scio, esse afastamento se justifica. Ele
encontra uma razo de justia e de direito, se pode ser admitido sem a extino de todas as demais relaes
que entram num contrato de sociedade. in F. COMPARATO, Excluso de Scio nas Sociedades por Quotas
de Responsabilidade Limitada, p. 41.
33

70

estrada para a unificao do Direito das Obrigaes, ao substituir a pouco tcnica teoria
dos atos de comrcio36, que de forma mais ou menos arbitrria e pouco rigorosa distinguia
as diversas atividades econmicas em civis e comerciais. Esta ltima, a seu turno, foi
desenvolvida, a partir do sculo XV, como uma forma de recepcionar e incorporar no
ordenamento estatal as regras de Direito Comercial, at ento de carter estritamente
corporativo, tornando-as objetivas, impessoais e de aplicao geral37.

Refazer esse longo percurso histrico extrapolaria as ambies e possibilidades deste

estudo. Para a presente anlise, convm simplesmente ressaltar que, dentre os quatro perfis
da empresa identificados no clssico trabalho de Asquini, isto : (i) o corporativo, (ii) o
patrimonial, (iii) o subjetivo e (iv) o funcional. Apenas estes dois ltimos possuem efetiva
relevncia direta para o tema da excluso, com ntida preponderncia entretanto para o
perfil funcional, ou seja, a atividade38. De fato, na proteo da atividade econmica
organizada profissionalmente (perfil funcional) reside o fundamento teleolgico da
excluso de scio39.

Desde sua gnese histrica, o instituto se presta tambm proteo da sociedade, titular da
empresa (perfil subjetivo), mas tal tutela apenas instrumental preservao da atividade.
Se a atividade empresarial organizativa dos fatores de produo no possusse um valor
intrnseco, tanto para a coletividade como um todo quanto para os seus titulares, no
haveria razo para proteger seu revestimento jurdico, a prpria sociedade.

importante recordar que, graas ao modo como a teoria da empresa foi incorporada no
ordenamento brasileiro por meio do Cdigo Civil de 2002, o instituto da excluso
facultativa se aplica tambm, por fora do artigo 1.030, caput, s sociedades simples e s
cooperativas (nos termos da remisso do artigo 1.096), as quais o legislador optou
expressamente por classificar como no empresrias (artigo 982). Nestes termos, o uso da

36

M. SALLES, A Viso Jurdica da Empresa na Realidade Brasileira Atual, p. 95 e 101. H. VEROSA,

Curso de Direito Comercial, vol. 1, p. 108.
37
F. GALGANO, Lex Mercatoria, p. 74.
38
A. ASQUINI, I Profili dellImpresa, p. 9-10. ...no demais insistir no papel saliente que a a atividade
econmica organizada tomou na conceituao e no enquadramento jurdico da empresa. (grifo no original)
in W. BULGARELLI, A Teoria Jurdica da Empresa Anlise da Empresarialidade, p. 142.
39
, in definitiva, sempre lattivit comune lessenziale chiave di lettura della disciplina dellesclusione,
cos come in pi ampia prospettiva del suo contesto associativo di riferimento; ed , appunto, a partire da
questo dato interpretativo di fondo che possibile delineare [...] alcune conclusioni relativamente al tema in
discorso. in M. PERRINO, Le Tecniche di Esclusione del Socio dalla Societ, p. 130.

71

expresso atividade empresarial para delimitar o sentido do instituto da excluso

facultativa no deixa de representar, no Brasil, um exerccio de sindoque redutiva
(hiponmica), tomando-se a parte pelo todo40.

Com efeito, a excluso de scio busca tutelar no somente a atuao das sociedades
empresrias, mas se aplica tambm a um campo mais amplo, que envolve a atividade
econmica profissionalmente organizada das sociedades cooperativas e das sociedades que
tm como escopo principal o desenvolvimento de atividades intelectuais, artsticas e
cientficas (Cdigo Civil de 2002, artigo 966, pargrafo nico).

No fosse o uso j corrente e consolidado da expresso atividade empresarial, seria

talvez mais correto usar o termo cunhado originalmente por Sylvio Marcondes, autor do
captulo do anteprojeto de lei que resultou no Cdigo Civil de 2002, ou seja, atividade
negocial41. Esta expresso inclui no somente as atividades de empresrios individuais e
sociedades empresrias, mas tambm os servios de natureza artstica, cientfica e
intelectual que formam o campo de atuao das sociedades simples.

2.2.2.

Excluso de Scio e Propenso a Investir

No h dvida de que a excluso de scio representa um valioso instrumento para a

proteo da sociedade e, por conseguinte, da empresa, em seus momentos de turbulncia.
Por outro lado, se a excluso um mecanismo importante para a empresa j existente e em
plena atividade, exatamente por tal razo tambm influencia as decises de investidores
potenciais, no que diz respeito ao uso da sociedade limitada como veculo para os seus
empreendimentos futuros.

40

Quanto ao termo Direito de Empresa, cabe assinalar que, graas a uma figura de metonmia, ou, por
melhor dizer, de sindoque, est a a palavra empresa significando uma parte pelo todo que o Direto de
Sociedade. Fomos levados a essa opo por se cuidar mais, no citado Livro, da sociedade empresria,
estabelecendo apenas os requisitos gerais da sociedade simples, objeto da diversificada legislao relativa aos
mltiplos tipos das sociedades no empresariais. (grifo no original) in M. REALE, A Histria do Novo
Cdigo Civil, p. 43
41
E, assim como, partindo do conceito de negcio jurdico, se erigem um sistema de atos, cabe assentar-se
os postulados normativos do exerccio da atividade. Atos negociais e, portanto, atividade negocial. Atividade
que se manifesta economicamente na empresa e se exprime juridicamente na titularidade do empresrio e no
modo ou nas condies de seu exerccio. (grifo no original) in S. MARCONDES, Questes de Direito
Comercial, p. 7.

72

O contrato de sociedade o tpico exemplo de vnculo negocial de longa durao, com

execuo diferida e continuada, necessariamente sujeito a interaes contnuas e
complexas entre as partes contratantes. Em tal contexto, absolutamente impossvel para
os scios, no momento da formao da sociedade, prever todas as situaes e eventos que
tero um relevante impacto sobre as atividades sociais ou sobre a prpria capacidade de
cumprir com os compromissos assumidos perante os conscios. Com efeito, um dos
principais elementos do risco da atividade empresarial deriva justamente do fato que,
quando um scio embarca em uma relao societria, desconhece uma srie de elementos
crticos ao sucesso da empreitada, a comear pela honestidade e sinceridade de seus
conscios.

Tal fato acarreta inegvel dose de incerteza, que separa a relao societria de transaes
sujeitas a execuo imediata e instantnea, tal como, por exemplo, a compra e venda de um
ttulo em bolsa, com pagamento a vista, na qual o espao para possveis percalos
extremamente reduzido.

Nesse sentido, o contrato de sociedade se enquadra perfeitamente no conceito econmico

de contrato incompleto42. A idia de contrato incompleto parte da noo de custos de
transao, que representam todos os custos, monetrios ou no, incorridos com o
fechamento de um negcio. Tais custos envolvem desde impostos a honorrios
advocatcios, compreendendo at mesmo o dispndio de tempo e a impossibilidade de
prospectar outras oportunidades durante o perodo em que o agente econmico se dedica s
negociaes de um determinado contrato.

Uma das grandes fontes de custos de transao , precisamente, a incerteza e a

correspondente necessidade de adquirir informaes. Antes de encerrar um contrato, o
interessado deve ao menos obter informaes sobre a razoabilidade do preo oferecido e as
condies gerais de mercado. Alm disso, deve precaver-se contra a possibilidade de
inadimplemento ou fraude de sua potencial contraparte, investigando a reputao desta
ltima e, conforme o caso, exigindo a concesso de garantias. Contra riscos derivados de
caso fortuito ou fora maior, as partes podem se valer da contratao de um seguro.
Tratando-se, por exemplo, da compra e venda de um bem imvel, o comprador deve

42

R. SZTAJN, H. VEROSA, A Incompletude do Contrato de Sociedade, p. 8.

73

naturalmente investigar o estado fsico e cadastral da coisa, bem como levantar a existncia
de reivindicaes de terceiros.

Todas essas operaes de minimizao de incertezas, tambm denominadas contingncias,

implicam relevantes custos transacionais. Assim, mesmo que, por meio do recurso a tais
medidas corretivas, fosse teoricamente possvel afastar completamente as contingncias de
uma transao complexa e duradoura como a relao societria (o que na prtica
impensvel), o fato que essa estratgia comportaria um enorme custo, seguramente
superior ao lucro potencial que se poderia auferir com o prprio negcio.

A situao se agrava quando a natureza da transao exige investimentos especificamente

moldados para o empreendimento em questo (relation-specific) e que, em caso de
discrdia ou insucesso, exigiriam vultosas despesas para serem transferidos e utilizados em
outros projetos. Trata-se do conceito econmico do hold up problem43 e, como exemplo,
basta pensar na hiptese do scio que integraliza sua quota em bens, conferindo ao capital
de uma sociedade materiais de construo e equipamentos industriais pesados. Na hiptese
de ruptura com os demais scios, tal investidor enfrentaria, alm da dificuldade (ou mesmo
impossibilidade) tcnica de mover e transportar tais bens, os custos decorrentes da batalha
jurdica necessria para reav-los ou obter o respectivo ressarcimento.

Como conseqncia de tais problemas, na presena de relevantes contingncias, a

tendncia de um investidor racional seria simplesmente no concluir a transao em
questo, com repercusses negativas para toda a economia, salvo se pudesse encontrar na
legislao ou em arranjos contratuais especficos mecanismos adequados para ao menos
mitigar tais incertezas. Tais mecanismos assumem, classicamente, a forma de (i)
possibilidades de renegociao superveniente da avena e (ii) direitos de resilio
unilateral44.

43

One party must make an investment to transact with another. This investment is relation-specific: that is,
its value is appreciably lower (perhaps zero) in any use other than supporting the transaction between the two
parties. Moreover, it is impossible to draw up a complete contract that covers all the possible issues that
might arise in carrying out the transaction and could affect the sharing of the returns from the investment. in
B. HOLMSTROM, J. ROBERTS, The Boundaries of the Firm Revisited, p. 74.
44
Sempre que os custos de adotar medidas extraordinrias superarem os benefcios esperados, uma das
seguintes situaes ocorre: (i) o contrato no celebrado; (ii) deixa-se espao para renegociao; ou (iii)
possibilita-se a resilio unilateral. in R. SZTAJN e H. VEROSA, A Incompletude do Contrato de
Sociedade, p. 13

74

Em tal mbito, a excluso facultativa de scio representa justamente uma forma particular
de resilio unilateral em favor da sociedade. Para um investidor, dada a impossibilidade
de saber de antemo se seus scios tero todas as qualidades e virtudes que apregoam
possuir, a excluso oferece uma importante forma de sada de emergncia. Este
instrumento evita que os scios fiquem visceralmente atados a um conscio desonesto ou
simplesmente sem condies de cumprir com as obrigaes que assumiu perante a
sociedade. Desse modo, a existncia do mecanismo da excluso representa um importante
incentivo prpria deciso de investir na sociedade.

A aplicao do instituto deve, naturalmente, ser equilibrada e criteriosa, sempre

rigorosamente condicionada presena de uma justa causa (vide Captulo 5), sob pena de
se criar um efeito reverso: desestimular o investimento de possveis scios minoritrios,
temerosos de carem vtima de um uso oportunista do instituto da excluso por parte da
maioria social.

2.2.3.

O Sentido da Excluso Extrajudicial de Scio

O Cdigo Civil de 2002 estabelece uma clara distino entre dois regimes possveis para a
excluso facultativa de scio. Em primeiro lugar, o caput do artigo 1.030 parte do
captulo que trata da sociedade simples e, portanto, aplicvel a todos os tipos societrios
que tenham tal disciplina como regime subsidirio prev a possibilidade de excluso
judicial de um scio por falta grave ou incapacidade superveniente. Por fora de
referncia expressa presente no artigo 1.085, pode-se argumentar que tal artigo aplicvel
a todas as sociedades limitadas, mesmo quelas cujo contrato social determine a aplicao
subsidiria das normas das sociedades annimas45.

De outra parte, alm de ressalvar o mbito de aplicao do instituto da excluso judicial,

confirmando sua validade tambm para as sociedades limitadas, o prprio artigo 1.085,
aplicvel exclusivamente a este tipo societrio, institui a possibilidade de excluso
extrajudicial de scios.

45

A interpretao e aplicao do pargrafo nico do artigo 1.053 do Cdigo Civil de 2002 discutida de
modo mais detido no Captulo 4 do presente trabalho.

75

O fato de que o artigo 1.030 imponha como condio para a viabilidade da excluso
judicial a iniciativa da maioria dos demais scios no prejudica, de qualquer forma, a
inequvoca distino entre os dois procedimentos. No rito fixado pelo caput do artigo
1.030, a deliberao apenas uma condio prvia para a proposio de medida judicial.
Em tal caso, o status socii do excluendo permanece intocado at a emanao de uma
deciso judicial favorvel excluso (e, na maioria dos casos, at o trnsito em julgado
desta ltima).

Por outro lado, a excluso extrajudicial produz efeitos entre os scios presentes
assemblia ou reunio j a partir da aprovao da respectiva deliberao e, perante
terceiros e para fins de apurao de haveres (artigo 1.086), com o arquivamento da
respectiva ata perante o competente registro das empresas mercantis. Nesta segunda
hiptese, a deliberao dos scios tem, em si, uma eficcia constitutiva negativa.

Tendo em vista as origens predominantemente doutrinrias e jurisprudenciais da excluso

de scios no Brasil, calcada inicialmente no princpio majoritrio e na liberdade de
contratar, pode-se dizer que a excluso extrajudicial se confunde com a prpria histria do
instituto da expulso de scios.

Todavia, tal mtodo tem sido por vezes contestado por parte de nossos doutrinadores. A
principal razo para tal crtica residiria no fato de que, em termos prticos, a excluso
extrajudicial seria substancialmente intil, uma vez que, na grande maioria dos casos,
desembocaria em uma disputa judicial. Sob tal perspectiva, a expulso extrajudicial no
seria mais do que uma redundante etapa preliminar subseqente disputa travada perante
os tribunais, um simples estopim em relao a esta ltima46.

O referido argumento, contudo, parece partir da falsa premissa de que o objetivo central da
excluso do procedimento extrajudicial seja evitar a deflagrao de um conflito judicial47.
Identificar em tal aspecto a razo de ser da excluso extrajudicial seria, entretanto, atribuir
extrema ingenuidade ao legislador nacional.
46

...o que se verifica que essa pretensa excluso por deliberao majoritria de efeito imediato, na
verdade, nada mais do o estopim para o incio de um processo judicial. Apenas se transfere o nus da
iniciativa para, justamente, o excluendo ou excludo. No me parece que isso seja de inteira justia. in F.
COMPARATO, Excluso de Scio nas Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 39.
47
De qualquer forma, ainda que improvvel, no de se excluir de antemo a possibilidade de que o
excludo acate a deciso da maioria social.

76

Melhor razo parece assistir posio defendida por Modesto Carvalhosa, que vislumbra
na excluso extrajudicial no uma antecipao e um prolongamento do conflito, mas um
instrumento de inverso do nus de recurso ao judicirio48. Enquanto espcie do gnero
excluso facultativa, a excluso extrajudicial naturalmente tem como fundamento
teleolgico a proteo da atividade social (in casu, atividade empresarial porque o instituto
tpico das sociedades limitadas). Porm, ao lado de tal objetivo geral, o instituto da
excluso extrajudicial se destina especificamente a resguardar a sociedade dos efeitos da
lentido processual.

A obteno de uma deciso definitiva de mrito, mesmo que pela via arbitral, exige no
mais das vezes um longo perodo, que pode variar de poucos meses a vrios anos. Todo e
qualquer processo de deciso de conflitos que se atenha minimamente aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa ser inevitavelmente lento. Contudo, no Brasil, a esta
lentido intrnseca somam-se os efeitos de um Judicirio com oramento limitado e no
plenamente informatizado, tribunais sobrecarregados por causas fiscais e previdencirias
(amide motivadas pela prpria ao do Estado) e, enfim, por um sistema recursal
exageradamente complexo49.

As lides relativas a conflitos societrios tendem a ser particularmente longas e sujeitas a

percalos, exigindo freqentemente a realizao de percias contbeis, o seqestro de livros
e outros intrincados procedimentos probatrios. Ocorre que, justamente no mbito das
disputas societrias, a morosidade da soluo de uma disputa se releva especialmente
danosa. Na pendncia da resoluo de um conflito judicial, uma sociedade pode restar
acfala ou comportar-se como uma nau desgovernada, tendo sua administrao e os rumos
de sua gesto modificados ao sabor da ltima liminar obtida por cada um dos grupos de
scios em conflito. Em tais casos, alm das perdas derivadas diretamente da falta de uma
gesto coerente, a sociedade arca com as despesas de sua defesa judicial e sofre um dano
de imagem em face de clientes, fornecedores e financiadores.

48

M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 316.

Um recente relatrio do Banco Mundial, elaborado em parceria com a International Finance Corporation,
coloca o Brasil na 106 posio, em um universo de 177 pases, no quesito enforcement of agreements. De
acordo com tal estudo, para se fazer valer perante os tribunais brasileiros um contrato de baixa complexidade
so necessrios em mdia 661 dias. Vide WORLD BANK, Doing Business 2008 Brazil, p. 44.
49

77

No que tange especificamente a excluso de scios, natural pensar que, aps o protocolo
do pedido de expulso, o quotista que se pretende excluir esteja propenso a tomar medidas
contrrias ao interesse social, em resposta iniciativa de seus conscios. Em tal caso, a
morosidade na resoluo definitiva do conflito prolonga uma situao extremamente
desgastante e amplia exponencialmente as oportunidades para que o excluendo faa um
uso abusivo do seu status de scio.

De fato, com um pedido de excluso j em curso e sendo provvel um desfecho negativo, o

excluendo teria pouco ou nada a perder com a adoo de estratgias como o
obstrucionismo em deliberaes sociais (abuso do direito de voto); a solicitao exagerada
e repetitiva de informaes sobre a sociedade (abuso do direito de informao) ou
divulgao no mercado de informaes falsas e difamatrias sobre a empresa (violao do
dever de lealdade).

Tais aes podem ter simples escopo de retaliao ou serem usadas como instrumento de
presso para coagir a sociedade e os conscios a aceitarem uma transao favorvel s
pretenses do excluendo. Medidas cautelares podem ser pouco eficazes contra estratgias
de tal gnero e, em regra, os tribunais sero pouco propensos a conceder a tutela
antecipada em uma lide que envolva matria to delicada e complexa quanto a excluso de
scio. Quanto maior for o intervalo entre a formalizao do pedido de excluso por parte
da sociedade e a efetivao da expulso, maiores sero os riscos para o interesse social e
para a atividade empresria.

O grande mrito da excluso extrajudicial exatamente permitir que a apreciao dos

fundamentos e da licitude da expulso por parte da autoridade judiciria transcorra sem a
presena do excludo no quadro de scios. Por esta via, a excluso tem eficcia
imediatamente aps a deliberao dos conscios. Em uma inverso do que normalmente
ocorre, caber ao excludo, caso entenda que a excluso foi injusta ou que qualquer de seus
direitos foram violados com o procedimento, o nus e a iniciativa de submeter a questo
autoridade judiciria.

O juzo competente para apreciar tal demanda poder, naturalmente, reverter a deciso da
sociedade e ainda determinar o ressarcimento dos prejuzos sofridos pelo scio
indevidamente excludo. Todavia, o aspecto mais importante (e a se identifica o
78

fundamento teleolgico da excluso extrajudicial de scios) que, durante a avaliao da

questo pelo Judicirio, a sociedade e a empresa da qual esta ltima seja titular ficam em
uma posio menos vulnervel.

79

3.

FUNDAMENTO DOGMTICO

Ao avaliar as diferentes correntes e opinies dos autores que at ento haviam se dedicado
questo da excluso de scios, Arturo Dalmartello, autor da j mencionada clssica
monografia sobre este tema, percebeu que as posies ento em voga poderiam ser
divididas em trs grupos principais, de acordo com o fundamento dogmtico eleito como
base para a aplicao do remdio da expulso1.

Com efeito, em seu memorvel estudo, Dalmartello concluiu que as explicaes existentes
em seu perodo para a natureza jurdica da excluso de scios poderiam ser decantadas em
trs teses essenciais: (i) a da disciplina legal e taxativa, (ii) a da manifestao do poder
institucional-disciplinar da sociedade e (iii) a da resoluo contratual por inadimplemento.

3.1.

Disciplina Legal Taxativa

Como mencionado no Captulo 1, o Cdigo Comercial Italiano de 1882 no previa

nenhuma hiptese ampla e aberta de excluso por inadimplemento grave, mas antes
determinava que o instituto fosse aplicvel a um determinado nmero de casos, especfica
e expressamente estabelecidos pela prpria lei. Com o passar do tempo, contudo, passou a
consolidar-se a viso de que tal rol de hipteses era meramente exemplificativo e no
numerus clausus2.

Contrrios a tal viso ampliativa da lei, os partidrios da tese da disciplina legal-taxativa

viam na excluso uma sano imposta diretamente pelo legislador, em nome do interesse
pblico. Enquanto instrumento punitivo e de carter excepcional, a excluso poderia
apenas ser disciplinada pelo legislador e pronunciada pelo juiz3. Essa viso lhes permitia
contrastar as interpretaes extensivas do Cdigo Comercial Italiano, reafirmando a idia

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 19.

G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p.
381.
3
Lesclusione sarebbe [para a doutrina da disciplina legal taxativa] [...] un rimedio imposto dalla necessit
di utilit generale e avrebbe il suo fondamento nella sola legge, che non sarebbe altro se non lautoritaria e
categorica espressione di superiori esigenza economiche. in A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci
dalle Societ Commerciali, p. 41.
2

80

de que no seria possvel qualquer outra possibilidade de excluso que no aquelas

explicitamente consagradas pela legislao comercial4.

Dalmartello recorre a dois argumentos principais, estreitamente interligados um ao outro,

para refutar a doutrina da disciplina legal taxativa. O primeiro o da prevalncia imediata
do interesse privado na excluso de scios, enquanto o segundo diz respeito inadequao
da classificao da excluso como uma penalidade.

O clebre autor recorda, de fato, que as origens histricas do instituto da excluso derivam
do prprio desenvolvimento da dissoluo das sociedades, sempre dentro dos limites do
Direito Privado e com ntidas caractersticas contratuais5. As principais hipteses de
excluso so facultativas, ou seja, esto condicionadas no somente verificao de
determinadas hipteses (no integralizao das quotas, incapacidade superveniente do
scio, etc.), mas tambm a uma deciso dos demais scios favorvel aplicao do
instituto, em cada situao concreta. Como discutido de forma mais detida no captulo
precedente, tal fato demonstra inequivocamente que o fundamento teleolgico imediato
por trs dos casos de excluso facultativa a tutela dos interesses dos scios e da
sociedade, e no a proteo do interesse pblico. Tal como j se teve a oportunidade de
argumentar, o interesse pblico tutelado de forma apenas mediata pelo instituto da
excluso de scio.

Por outro lado, a excluso no pode ser considerada uma pena imposta pela lei porque se
aplica a determinadas situaes em que, possivelmente, no se verifica qualquer trao de
dolo ou culpa por parte do scio excluendo6. De fato, a noo de pena, contrariamente a
uma simples reao ao inadimplemento, est estruturalmente ligada s idias de dolo ou
culpa. O foco de qualquer penalidade precisamente dissuadir o agente de praticar uma
ao ou incorrer em omisso. Desse modo, descabido aplicar uma penalidade a hipteses
que fogem completamente ao controle ou vontade do scio, tal como a prpria hiptese
de excluso por incapacidade superveniente (Cdigo Civil de 2002, artigo 1.030, caput).

Corollario di questa teoria inevitabilmente la affermazione del carattere eccezionale della esclusione e
conseguentemente la affermazione della tassativit delle cause di esclusione. in B. ACQUAS, C. LECIS,
LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p. 32
5
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 43.
6
A. NUNES, O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais, p. 45.

81

Ademais, caso se tratasse de uma pena, a excluso teria de necessariamente ser aplicada a
todas as hipteses substancialmente similares. Por uma questo de isonomia e eqidade, o
remdio da expulso (caso tivesse a natureza de pena) no poderia ser aplicado em
determinados casos para, em um momento seguinte, deixar ser utilizado em relao a uma
hiptese substancialmente similar, em funo de mera convenincia da sociedade ou em
razo da vontade dos scios remanescentes. Uma vez mais, o carter automtico, cogente
e necessrio da aplicao do remdio da expulso, nsito doutrina da disciplina legal
taxativa, que impede que esta seja tomada como fundamento geral da excluso de scios.

Alm dos argumentos colacionados por Dalmartello, importante salientar, outrossim, que
se a excluso de scios fosse uma manifestao de um comando legal destinado tutela do
interesse pblico, o reconhecimento da presena dos respectivos pressupostos e a efetiva
aplicao do instituto seriam, naturalmente, competncia exclusiva da autoridade judicial.
Em tal caso, seria absolutamente invivel que a excluso do scio fosse declarada
extrajudicialmente pela assemblia ou reunio dos scios, tal como expressamente
admitido tanto pelas normas italianas quanto pela disciplina brasileira.

A este propsito, convm recordar que, mesmo sujeita a posterior controle judicial, a
deliberao de excluso extrajudicial possui uma eficcia constitutiva negativa prpria.
Caso no exista oposio judicial, a simples deliberao dos conscios priva, por si s, o
excluendo da qualidade de scio. Se, ao contrrio, a matria for submetida apreciao da
autoridade judicial, a eventual deciso de mrito do juiz no poder fazer mais do que
confirmar a validade de tal deliberao ou meramente reconhecer sua invalidade. Ou seja,
uma sentena sobre a questo teria apenas eficcia declaratria e no constitutiva negativa.

Desse modo, a aceitao da doutrina da disciplina legal taxativa estaria em contradio

com os termos expressos da legislao atinente excluso de scios (artigo 1.085 do
Cdigo Civil de 2002), que inequivocamente contempla a possibilidade de excluso
extrajudicial. Pretendida como fundamento geral do instituto da excluso (ou ao menos da
excluso facultativa, como se discute adiante), a tese da disciplina legal taxativa, para ser
vlida, no poderia ser aplicvel somente excluso processada judicialmente.

Por fim, ocorre mencionar que, mesmo sob um ponto de vista prtico e pragmtico, ou
ainda sob uma perspectiva de lege ferenda, a prevalncia da teoria da disciplina legal
82

taxativa seria inconveniente. De fato, tratando-se de um imperativo normativo de carter

pblico e punitivo, as normas relativas excluso deveriam necessariamente ser
interpretadas de modo restritivo. Em tal contexto, os pressupostos de aplicao da excluso
deveriam ser especfica e expressamente previstos pela legislao, no sendo compatveis
com frmulas abertas e flexveis, que permitissem a expulso do scio em casos de falta
grave ou atos de inegvel gravidade. Em tal hiptese, a excluso de scios seria um
instrumento demasiadamente rgido, incapaz de abarcar a complexidade da vida
empresarial e de fazer frente s inmeras situaes que podem tornar necessrio ou til o
afastamento de um scio7.

3.2.

Poder Corporativo Disciplinar

Rechaada a tese da disciplina legal taxativa, Dalmartello passa a atacar a doutrina do

poder corporativo disciplinar, segundo a qual o instituto da excluso seria uma expresso
da ascendncia hierrquica que existiria em favor de qualquer ente coletivo (consrcio,
associao ou sociedade), em relao aos seus associados. De acordo com essa viso, seria
inerente constituio de qualquer ente coletivo uma delegao a este ltimo das
prerrogativas necessrias organizao das suas atividades e defesa da prpria existncia.
Entre tais prerrogativas, estaria o poder de impor penalidades aos prprios membros e, em
casos extremos, destitu-los da qualidade de scio ou associado.

A principal deficincia da doutrina em questo reside justamente na premissa de que existe

uma relao de submisso hierrquica do scio frente sociedade. Como brilhantemente
sintetiza Dalmartello, a sociedade um instrumento de execuo unitria e coordenada do
contrato social8. Coordenao no significa, todavia, comando ou tampouco sujeio. Entre
sociedade e scio existe uma intricada rede de direitos e obrigaes, pesos e contrapesos,
mas no uma relao de submisso.

O reconhecimento de uma precedncia hierrquica da sociedade sobre o scio acarretaria

duas conseqncias extremamente negativas. Em primeiro lugar, poderia se argumentar
que, enquanto expresso do exerccio de uma prerrogativa soberana ou emanao de
potestas, o mrito da deliberao de excluso no poderia ser reapreciado pela autoridade
7
8

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 702-703.

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 63.

83

judiciria9. Tratar-se-ia de um ato discricionrio da sociedade e ao Judicirio caberia,

portanto, no mximo, verificar o respeito aos pressupostos formais do procedimento de
excluso10.

A segunda questo, diretamente relacionada com a primeira, que a pretensa soberania da

sociedade sobre o scio seria, de fato, exercida pela maioria social, graas sua capacidade
de determinar os rumos da administrao. O resultado final no seria outro que no a
absoluta arbitrariedade dos scios majoritrios em prejuzo dos minoritrios. Citando
Vivante, Dalmartello recorda o velho brocardo latino segundo o qual par in parem non
habet imperium11.

Cumpre recordar, outrossim, que a doutrina do poder corporativo disciplinar

particularmente deficiente no que se refere aplicao da excluso de scios no mbito das
sociedades desprovidas de personalidade jurdica12. Trata-se de uma questo de menor
importncia no ordenamento brasileiro, no qual se reconhece a personalidade jurdica a
quase todas as sociedades (salvo a sociedade em comum e a sociedade em conta de
participao), mas extremamente relevante em jurisdies como a Itlia e a Alemanha, nas
quais se atribui apenas personalidade jurdica imperfeita s sociedades de pessoas (que
representam o principal campo de incidncia do remdio da excluso).

Despida de uma personalidade jurdica prpria, a sociedade no poderia ser investida, nem
ser titular, de qualquer poder sobre os scios. Nesses casos, a aplicao do remdio da
excluso pode ser explicada apenas pela teoria da disciplina legal taxativa ou da resoluo
contratual por inadimplemento.

Segundo Dalmartello, faltaria deciso de excluso a ...insindacabilit che la pi salente e necessaria

conseguenza della manifestazione di un potere sovrano. in A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci
dalle Societ Commerciali, p. 65.
10
Tambm contrrio possibilidade de se impedir o controle judicial sobre o mrito da deciso de excluso,
Pontes de Miranda afirmou que Discute-se se pode o juiz descer ao exame da causa para a excluso e
apreciar o ato da assemblia, ou de outro rgo, eliminativo do membro (validade material). A resposta
afirmativa: pode o juiz descer verificao da justia na apreciao do fato, que motivou a excluso. in F.
MIRANDA, Tratado de Direito Privado, Parte Geral, Tomo I, p. 405.
11
I soci costituenti la maggioranza potrebbero spezzare, col solo pretesto di esprimersi la signorile volont
dellente, tutti i vincoli giuridici [] che li legano ai consoci della minoranza e quindi ignorare
completamente di aver stipulato con essi un contratto e di esservi tenuti. in A. DALMARTELLO,
LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 64.
12
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 68.

84

 importante considerar, outrossim, que uma medida disciplinar no deixa de ter um

carter de pena, compartilhando parte das dificuldades decorrentes da aceitao da doutrina
da disciplina legal taxativa, discutidas anteriormente. Com efeito, uma penalidade, ainda
que aplicada interna corporis, deve seguir os critrios de eqidade e justia e ter como
nico objetivo inibir a repetio da conduta indesejada. No poderia, portanto, estar sujeita
convenincia da sociedade e no se explicaria sua aplicao a hipteses absolutamente
fora do controle do scio excluendo, tal qual a incapacidade superveniente.

A esse respeito, Waldecy Lucena oportunamente recorda que muito comum a prtica de
se estabelecer sanes, penalidades e procedimentos internos disciplinares nos estatutos
sociais das associaes13. Freqentemente, tais sanes alcanam a prpria perda do status
de associado. Efetivamente, o artigo 54, inciso II, do Cdigo Civil de 2002 determina que
os procedimentos para a excluso do associado consistem em um dos requisitos essenciais
do estatuto social das associaes. Entretanto, (i) o fato de que a doutrina do poder
corporativo disciplinar fosse eventualmente considerada vlida em relao s associaes
no significaria que esta seria automaticamente aplicvel tambm s sociedades, e (ii)
mesmo no mbito das associaes, existem srios obstculos aceitao da teoria em
questo.

Convm primeiramente salientar que a estrutura jurdica e econmica das associaes

extremamente diversa daquela das sociedades, a despeito de ambas estarem agrupadas
sobre o conceito de contrato plurilateral. As associaes, por definio, perseguem fins no
econmicos e no distribuem resultados entre seus associados, de modo que resta muito
reduzido o espao para conflitos de interesse entre seus membros se comparado ao que
normalmente se verifica nas sociedades. Este fato permite uma distncia institucional
muito maior na relaes dos associados entre si e entre estes ltimos e a prpria associao
do que aquela existente no universo das sociedades. No por acaso que o pargrafo nico
do artigo 53, do Cdigo Civil de 2002, sublinha expressamente o fato de que a associao
no cria direitos e obrigaes recprocos entre os associados.

Ademais, importante ter em considerao que as associaes representam

tendencialmente espaos mais democrticos do que as sociedades. Nos termos do artigo

13

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 703-704 (nota de rodap).

85

55 do Cdigo Civil de 2002, as prerrogativas de cada um dos associados so, em princpio,

equivalentes, ainda que estes possam ser divididos em diferentes categorias com
privilgios especiais. A adoo da doutrina do poder corporativo disciplinar resultaria,
portanto, em menor risco de abuso e arbitrariedade. Nas sociedades, em contraste,
(especialmente na sociedade limitada) os direitos e obrigaes de cada um dos scios so
proporcionais participao detida no capital social, existindo maior espao para abusos
por parte da maioria social.

De qualquer forma, mesmo entre as associaes, a prevalncia da doutrina do poder

corporativo disciplinar deixaria sem resposta o problema do controle judicial sobre o
mrito da deliberao de excluso. Parte da jurisprudncia buscou equivocadamente
aproximar a deliberao de excluso das associaes s decises de rgos pblicos, de
forma a encampar a primeira sob a teoria do ato administrativo e argumentar que ao
Judicirio no caberia mais do que efetuar um controle dos aspectos formais do ato de
expulso do associado14.

Ocorre, contudo, que tanto o regime das associaes disciplinadas pelo Cdigo Civil,
quanto evidentemente suas deliberaes, incluindo a deciso de excluso, possuem carter
nitidamente privado e no podem ser acomunados a institutos de Direito Pblico. Quando
um rgo associativo se exprime, a prpria associao que se manifesta. Enquanto parte
da disputa que cerca a excluso, a associao no pode julgar, nem em mbito judicial ou
arbitral, nem tampouco de forma administrativa15. Tal linha de raciocnio analgica teria
algum sentido, quando muito, se aplicada s associaes privadas que exercem uma
atividade de natureza pblica, tal qual o fornecimento de servios de educao.
3.3.

Resoluo do Contrato por Inadimplemento

A terceira possibilidade trazida tona por Dalmartello como explicao geral para o
instituto em exame, eleita pelo autor como a mais adequada, sugere que a excluso de
scios seria uma simples expresso particular do princpio geral da resoluo do contrato

14

Controle jurisdicional possvel apenas quanto formalidade do ato, que foi observada. TJSP, Apelao
Cvel n 324.654.4/1-00, Relator Exmo. Des. Sergio Gomes, 27/03/2007.
15
Quanto submisso compulsria das questes entre associados, ou scios, e a pessoa jurdica, regem os
princpios gerais, - no podendo, claro, ser rbitro em causa sua o que parte; nem rgo da pessoa
jurdica, porque seria ela. in F. MIRANDA, Tratado de Direito Privado, Parte Geral, Tomo I, p. 404.

86

por inadimplemento16. De acordo com tal proposio, a excluso seria um instrumento de

carter privado, claramente assentado no seio do Direito das Obrigaes, que permitiria
sociedade responder ao inadimplemento grave de um dos scios por meio da resoluo do
vnculo contratual mantido como o quotista inadimplente.

A principal vantagem da doutrina da resoluo do contrato por inadimplemento, em

comparao tese da disciplina legal taxativa, conferir ao instituto maior flexibilidade,
assegurando aos scios a prerrogativa de optar por no aplicar o remdio da excluso,
mesmo quando estejam presentes os respectivos pressupostos legais, sempre que o melhor
interesse da sociedade assim aconselhar. Com efeito, uma vez que se identifique o escopo
principal da excluso na defesa da empresa (conforme o Captulo 2), no h razo para que
a norma no estabelea em favor ultimada sociedade (ainda que por meio de deliberao de
seus scios), a oportunidade de avaliar a convenincia da excluso em cada situao
concreta.

Como j indicado anteriormente, a descapitalizao da sociedade decorrente da

necessidade de apurar e pagar os haveres do excluendo pode, em inmeros casos, decretar
a prpria inviabilidade do empreendimento. , portanto, plausvel que em determinados
casos os scios prefiram tolerar um inadimplemento de um conscio, mesmo que grave, ou
ento recorrem a outros instrumentos jurdicos para a proteo dos interesses sociedade.

Por outro lado, a identificao de um fundamento contratual para a excluso demonstra-se

superior doutrina do poder corporativo disciplinar enquanto prescinde de qualquer
relao hierrquica entre sociedade e scio e demonstra-se compatvel com um pleno
controle externo da deciso de excluso por parte do Judicirio.

Naturalmente, a estrutura do contrato de sociedade no comporta a pura e simples

aplicao do princpio da resoluo contratual por inadimplemento, tal como prevista, por
exemplo, pelo artigo 475 do Cdigo Civil de 2002 e que, tipicamente, comporta o trmino
do prprio contrato como um todo. Aplicada ao contrato de sociedade, como por geraes
16

Ocorre assinalar que, j sob uma perspectiva contratual, Dalmartello se indaga se a excluso poderia ser
uma manifestao condio resolutiva, mas recusa tal teoria porque (i) em tal caso, a prpria condio e suas
conseqncias deveriam ser estipuladas pelas partes e no supletivamente pela lei e (ii) a verificao da
condio deveria, em rigor, dar lugar ao recesso do scio em favor do qual foi imposta e no expulso do
excluendo. A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 75.

87

propugnou a posio romanista-individualista (vide Captulo 1), tal soluo extrema seria,
na maioria dos casos, mais danosa do que a prpria conduta do excluendo e absolutamente
contraproducente em termos de preservao da empresa.

Ocorre que, ao contrrio do que se verifica nos contratos bilaterais, no existe no contrato
de sociedade uma necessria equivalncia recproca entre as prestaes de cada scio17. O
sinalagma est presente no contrato de sociedade, mas no entre os scios reciprocamente.
A relao sinalagmtica forma-se, de fato, entre cada um dos scios e a prpria sociedade.
No contrato de sociedade, as prestaes de cada scio no se contrapem mutuamente nem
necessariamente se equivalem, como tipicamente se verifica nos contratos de escambo,
mas se alinham em direo a um ponto focal nico: o fim comum.

por esta razo que o contrato de sociedade considerado o exemplo perfeito, ainda que
no nico18, de contrato plurilateral, tambm conhecido como associativo ou de
escopo comum. No se trata de uma questo de nmero de partes, pois perfeitamente
possvel, e mesmo corriqueiro, que um contrato bilateral possua mais do que duas partes ou
que uma sociedade tenha somente dois scios. O aspecto principal justamente a estrutura
dos direitos e obrigaes das partes em cada um dos arranjos contratuais em exame: (i)
contrapostas e reciprocamente equivalentes nos contratos bilaterais; (ii) sem equivalncia
recproca e alinhadas em favor de um objetivo comum, nos contratos plurilaterais.

A formulao do conceito de contrato plurilateral tem sua origem na antiga constatao de

que a maioria dos princpios gerais do Direito dos Contratos eram perfeitamente vlidos
em relao sociedade comercial, enquanto alguns preceitos especficos at ento
julgados gerais e transversais a todas as formas contratuais no poderiam ser aplicados
em mbito societrio, salvo se com grandes adaptaes e ressalvas19.

Nesse sentido, ilustrativamente, o reconhecimento da nulidade de um vnculo contratual

implica, entre os contratos normais bilaterais, o imediato retorno das partes ao status quo
17

M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 309.

P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 23-24.
19
Na realidade, pode-se dizer tradicional a sensao da diferena entre o contrato de sociedade e os
contratos que poderamos dizer, genricamente, de permuta, e, realmente, a doutrina sempre examinou alguns
problemas (por ex., o da exceptio inadimpleti contractus) em relao aos quais algumas regras gerais dos
contratos pareciam de difcil aplicao ao contrato de sociedade. in T. ASCARELLI, O Contrato
Plurilateral, p. 255. P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 5-6.
18

88

ante, exatamente porque o contrato nulo no deve, em tese, produzir efeitos. Em mbito
societrio, tal soluo seria extremamente danosa, sobretudo para terceiros de boa-f que
houvessem realizado negcios com a sociedade antes que fosse constada a nulidade de
seus atos constitutivos20, razo pela qual se impe, em tal hiptese, a dissoluo da
sociedade e a abertura do seu processo de liquidao (artigo 1.034, inciso I, do Cdigo
Civil de 2002).

Um outro exemplo da especialidade do contrato de sociedade a no incidncia da

exceo do contrato no cumprido (exceptio inadimpleti contractus, artigo 476 do Cdigo
Civil de 2002) a diversos aspectos das relaes inter-scios. De fato, no pode um scio
recusar a integralizao de sua quota simplesmente porque um outro conscio inadimpliu
tal obrigao. Efetivamente, se tal prerrogativa fosse aplicvel hiptese em exame, os
principais prejudicados seriam justamente os demais scios adimplentes e a prpria
sociedade, com evidentes reflexos negativos para os credores desta ltima. Cumpre
recordar que a prestao devida sociedade e no aos demais scios.

Tais caractersticas particulares impulsionaram a doutrina a uma profunda reviso do

Direito dos Contratos21. Assim, ao invs de simplesmente se recusar o status de contrato ao
negcio de sociedade, acabou por prevalecer a idia de que os contratos se dividem em
dois principais grupos: (i) bilaterais (cujo exemplo clssico o contrato de compra e
venda) e (ii) plurilaterais (alm do contrato de sociedade, so exemplos a associao e o
consrcio de sociedades). Como resultado, certos princpios antes tidos como gerais e
aplicveis a todos os contratos so, atualmente, considerados preceitos tpicos apenas dos
contratos bilaterais.

Com o tempo, a teoria da sociedade como contrato plurilateral demonstrou ser mais
rigorosa e apta a explicar a natureza das relaes societrias e, assim, acabou por
sobrepujar explicaes no-contratuais do negcio de sociedade, notadamente a tese da
sociedade como instituio e a doutrina do ato complexo (Gesamtakt)22.

20

P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 17.

P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 32.
22
P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 44.
21

89

Os doutrinadores brasileiros puderam testemunhar tal processo de uma perspectiva

privilegiada, graas passagem pelo Brasil, na metade do sculo XX, de Tullio Ascarelli,
um dos principais expoentes e grande consolidador da teoria do contrato plurilateral23.

Nesse sentido, o fato de que a resoluo do contrato por inadimplemento no se aplique ao

contrato de sociedade da mesma forma que incide sobre os contratos bilaterais (isto ,
determinando o prprio fim do contrato) no pode servir como argumento para se refutar o
fundamento contratual do instituto da excluso de scios. Tal caracterstica representa, ao
contrrio, uma reafirmao e um reflexo da especialidade do Direito Societrio, estando
plenamente em linha com a doutrina dos contratos plurilaterais.

Alm do trmino apenas parcial da avena, a segunda grande adaptao exigida pela
aplicao do princpio da resoluo do contrato por inadimplemento ao contrato
(plurilateral) de sociedade diz respeito titularidade do direito de exigir a resoluo
parcial, que atribuda prpria sociedade e no individualmente a cada um dos scios
adimplentes. De fato, como indicado no Captulo 5, o inadimplemento capaz de ensejar a
excluso de um scio deve necessariamente referir-se a uma obrigao de natureza
societria, existente no plano scio-sociedade, e no s relaes bilaterais existentes entre
os scios.

Ademais, a excluso um instrumento de preservao e tutela da sociedade, enquanto

titular de uma atividade empresarial. Portanto, natural que caiba exclusivamente ao
prprio ente societrio, ainda que mediante prvia deliberao dos scios adimplentes, o
direito de aplicar ou no o remdio da expulso.

Alm disso, sendo apenas a prpria sociedade titular de tal prerrogativa possvel
assegurar que a excluso seja aplicada de forma coordenada e organizada. Se cada um dos
scios ou grupos de scios pudesse reivindicar a excluso de um conscio considerado
inadimplente, existiria o risco de se formar um verdadeiro labirinto de demandas
recprocas de excluso. por esta razo que se atribui ao scio, agindo de forma unilateral
e isolada, somente o poder de resolver o seu prprio vnculo contratual com a sociedade,

23

T. ASCARELLI, O Contrato Plurilateral, p. 256.

90

atravs das modalidades de retirada e recesso, nos casos especificamente disciplinados pela
lei, e no a prerrogativa de, por iniciativa individual, afastar seus conscios.
3.4.

Inadequao da Unicidade de Fundamento Dogmtico

notvel como, a despeito de ter nascido em um contexto histrico e normativo

especfico, a classificao dos possveis fundamentos para a excluso de scio sugerida por
Dalmartello, bem como sua defesa da superioridade da teoria contratual, tenham sido
citadas e repetidas em diversas das monografias posteriores que trataram deste tema, seja
na Itlia, seja no Brasil, bem como em outras jurisdies24.

Tal fato testemunho tanto da solidez da argumentao proposta pelo douto autor italiano,
quanto da capacidade da doutrina da resoluo do contrato por inadimplemento de explicar
a maior parte das facetas do instituto da excluso de scios25. Por outro lado, a persistente
referncia, sem maiores ressalvas ou objees, posio defendida por Dalmartello
demonstra uma certa postura acrtica dos doutrinadores que o sucederam, sobretudo em
relao s hipteses de excluso de scio ipso iure, que no parecem compatveis com o
fundamento dogmtico contratual.

O jurista italiano chegou a reconhecer as dificuldades de se enquadrar alguns casos tpicos

de excluso do scio notadamente a falncia, a incapacidade superveniente e a
inabilitao do scio sob o conceito comum de inadimplemento26. Entretanto, no
momento em que Dalmartello desenvolveu seus estudos e publicou sua renomada
monografia, o Cdigo Civil de 1942 no havia sido promulgado e o ordenamento italiano
no previa nenhuma hiptese de excluso de scio de pleno direito. Em tal contexto, havia
espao para se argumentar, como fez o autor, que todas as referidas hipteses, inclusive a
falncia, representariam relevantes modificaes da situao pessoal do scio, criando
situaes incompatveis com o cumprimento do dever de colaborao com a sociedade27.

24

Apenas como exemplos: A. NUNES, O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais, p. 37.
B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits, p. 238. R. VILLAVERDE, La Exclusion de
Socios Causas Legales, p. 30. R. REQUIO, A Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso do
Scio, p. 15. S. LATORRACA, Excluso de Scio nas Sociedades por Quotas, p. 3. J. LUCENA, Das
Sociedades Limitadas, p. 702.
25
Uma das poucas vozes dissidentes Osmida Innocenti, favorvel adoo da disciplina legal taxativa
como fundamento geral do instituto da excluso de scio. O. INNOCENTI, LEsclusione del Socio, p. 190.
26
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 71.
27
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 89.

91

Contudo, o artigo 2.288 do Cdigo Civil Italiano de 1942 inaugurou naquele ordenamento
as hipteses de excluso de pleno direito do scio falido e daquele que tivesse sua quota
liquidada para a satisfao de dvida particular28, tornando invivel transpor para o novo
regime o esforo obstinado de Dalmartello de aglutinar todas as possveis causas de
excluso sob o fundamento comum da resoluo do contrato por inadimplemento. Da
mesma forma que, como discutido no captulo anterior, a expulso ipso iure no parece se
orientar pelos mesmos fundamentos teleolgicos da excluso facultativa, possvel
argumentar que a primeira, contrariamente segunda, no se coaduna com o fundamento
contratual que Dalmartello vislumbrou como base nica do instituto de excluso.

De fato, os mesmos argumentos levantados por Dalmartello para refutar a doutrina da

disciplina legal taxativa como explicao geral para a excluso de scios podem ser
empregados para demonstrar a inadequao do enquadramento da excluso de pleno
direito sob o manto da resoluo contratual por inadimplemento.

O aspecto crucial de tal discusso reside no automatismo com a qual a excluso ipso iure,
at mesmo por definio, deve ser aplicada, sempre que verificados os respectivos
pressupostos estabelecidos pela lei, sem qualquer considerao ao interesse da sociedade
ou vontade dos scios remanescentes. Esta caracterstica, como j debatido no captulo
antecedente, indica que a excluso de pleno direito se inspira predominantemente na defesa
do interesse pblico, em contraste com a natureza prevalentemente privatstica das
hipteses de excluso facultativa.

Alm disso, cumpre recordar que, na hiptese de falncia do scio principal caso de
excluso de pleno direito prevista pela lei italiana e, mais recentemente, tambm pela
brasileira29 no existe necessariamente um claro e direto inadimplemento do scio frente
sociedade. Poderia se argumentar que a falncia do scio representa, em si, um dano de
imagem sociedade e, portanto, uma violao do dever de colaborao. Tal proposio,
entretanto, soa pouco convincente nos casos em que o scio falido seja minoritrio e no
28

O carter de novidade de tais disposies confirmado por Giuseppe Bollino: La novit introdotta dal
codice civile del 1942 in materia di esclusione del socio dalle societ personali consiste, pertanto,
essenzialmente nella previsione del fallimento e della liquidazione della quota da parte del creditore
particolare del socio come cause di esclusione automatica in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del
Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 381-382.
29
Como discutido no Captulo 2, pode-se argumentar que a excluso do scio em funo de liquidao de
sua quota para satisfao de dbito particular no representa uma verdadeira hiptese de excluso e, de
qualquer forma, no se aplica atualmente s sociedades limitadas.

92

participe da administrao da sociedade e, de qualquer modo, caso se tratasse de um

instituto de natureza privada, caberia naturalmente contraparte lesada (a sociedade)
decidir sobre a oportunidade da resoluo do vnculo contratual.

Nesse sentido, a excluso de pleno direito reveste-se de todos os traos caractersticos de

um comando legal cogente e no de uma prerrogativa contratual, que pode ser exercida ou
no pela sociedade de acordo com seus interesses.

No Brasil, o panorama normativo anterior promulgao do Cdigo Civil de 2002, que

no contemplava a excluso de pleno direito e sequer disciplinava adequadamente a
questo da excluso facultativa, criava um ambiente propcio plena aceitao da
existncia de um fundamento nico e de natureza contratual, para o instituto da excluso
de scios. Entretanto, como j mencionado, o Cdigo Civil de 2002, na esteira da
legislao italiana, introduziu em nosso ordenamento o conceito de excluso de pleno
direito, por meio do pargrafo nico do artigo 1.030, exigindo, portanto, que a questo
tambm seja afrontada sob o Direito brasileiro.

Existem, fundamentalmente, duas alternativas possveis para lidar com tal questo: (i)
rejeitar a tese de Dalmartello de que todas as hipteses de excluso podem ser abrigadas
sob um nico fundamento, reconhecendo que as hipteses de excluso facultativa,
baseadas no princpio da resoluo contratual por inadimplemento, convivem com a
excluso de pleno direito, expresso de uma disciplina legal taxativa, ou (ii) argumentar
que a excluso de scio strictu sensu abrange somente a excluso facultativa e que a
excluso de pleno direito, a despeito de seu nomem juris, representaria um instituto
distinto.
Nesta ltima hiptese, poderia se recorrer, conforme a sugesto de alguns estudiosos30,
distino entre (i) expulso, que indicaria somente a extromisso do scio por questes
externas sociedade e (ii) excluso, relativa ao afastamento de um quotista do quadro de
scios em funo de procedimento (judicial ou no) com origem interna prpria
sociedade.

30

F. COMPARATO, Excluso de Scio nas Sociedades por Cotas de Responsabilidade Limitada, p. 46-47.
R. RIBEIRO, Excluso nas Sociedades Annimas, p. 101.

93

De qualquer modo, trata-se de uma discusso em grande medida meramente terminolgica,

cujo aprofundamento foge aos objetivos deste trabalho. O principal desdobramento de tal
questo para a presente anlise simplesmente confirmar que as hipteses de excluso de
pleno direito, de um lado, e as de excluso facultativa, do outro, operam sob lgicas
marcadamente diversas e se baseiam em fundamentos dogmticos distintos, a despeito do
nomen juris comum.

94

4.

A SOCIEDADE LIMITADA NO CDIGO CIVIL DE 2002

4.1.

Nota Crtica ao Cdigo Civil de 2002 em Matria de Sociedades

Dentre todas as modificaes introduzidas no ordenamento brasileiro pelo Cdigo Civil de

2002, o Livro II (Do Direito de Empresa) representa uma das mais profundas inovaes
em relao ao regime anterior, mas, ao mesmo tempo, quase certamente a passagem que
recebeu as mais severas crticas por parte da doutrina. De fato, a despeito de suas notveis
ambies (unificar o Direito das Obrigaes por meio da adoo da Teoria da Empresa e
suprir o laconismo do Decreto de 3.708/19), e no obstante o inequvoco brilhantismo e
incontestvel erudio jurdica de seus principais formuladores, no se pode dizer que o
Livro da Empresa do Cdigo Civil de 2002 seja um sucesso ou que tenha atendido s
necessidades dos empreendedores brasileiros no momento de sua promulgao.

Em apertada sntese, pode-se apontar trs principais deficincias da nova legislao: (i)
transposio direta de institutos de Direito Comparado, sem atentar adequadamente s
idiossincrasias da tradio jurdica brasileira, (ii) o carter obsoleto de suas disposies e
(iii) o excessivo intervencionismo, fortemente limitador da liberdade contratual.

O Livro da Empresa brasileiro inspira-se inequivocamente no Cdigo Civil Italiano de

19421. Em relao a algumas matrias, tal como a disciplina da excluso de pleno direito
(artigo 2.288 do Cdigo Civil Italiano e pargrafo nico do artigo 1.030 de nosso prprio
cdigo) a transposio de noes e conceitos de tal forma direta que parece haver uma
efetiva transcrio de determinados trechos.

Ocorre que a legislao societria italiana do perodo tomado como referncia no

representava um modelo de extremo sucesso, capaz de justificar essa absoro pouco
crtica de suas disposies. Em diversos aspectos, as normas brasileiras eram mais
avanadas e amadurecidas do que as suas correspondentes peninsulares. Em relao
prpria sociedade por quotas de responsabilidade limitada, por exemplo, o Brasil foi
sabidamente, na esteira de Portugal, o quinto pas do mundo a instituir tal tipo societrio, j

A primeira e mais marcante impresso que a leitura do Projeto desperta a de que a inspirao direta da
reforma legal brasileira, no mbito empresarial, provm do Cdigo Civil Italiano de 1942. in W.
BULGARELLI, A Teoria Jurdica da Empresa Uma Anlise Jurdica da Empresarialidade, p. 7.

95

no ano de 19192. A Itlia por outro lado, apenas incorporou tal forma de sociedade em seu
ordenamento em 1942, quando o projeto Asquini de Cdigo Civil foi convertido em lei.
Trata-se de um diploma que inevitavelmente reflete as idias corporativistas inerentes ao
contexto histrico em que foi concebido, frequentemente criticado pela doutrina italiana
como inferior ao projeto de Vivante, discutido duas dcadas antes3.

Nesse sentido, efetivamente criticvel que o Cdigo Civil de 2002 tenha ignorado o fato
de que, j ento, a prtica empresarial brasileira relegava paulatinamente as sociedades
com responsabilidade ilimitada ao desuso, e tenha incorporado institutos e conceitos
absolutamente estranhos nossa tradio jurdica, tal como a prpria sociedade simples,
atribuindo a esta ltima, outrossim, um papel central na nova disciplina4.

Como peculiar ironia histrica, ocorre ressaltar que, poucos dias aps o fim da vacatio
legis do Cdigo Civil de 2002, a Itlia aprovou (com o Decreto 6/2003, de 17 de janeiro de
2003) uma ampla reforma atualizadora de seu Direito Societrio. E, em tal ponto, a questo
da inspirao estrangeira da nova legislao se entrelaa com o segundo principal
problema do Livro da Empresa: o carter obsoleto das novas normas, que desde o
momento de sua promulgao j se mostravam em descompasso com a realidade
econmica do pas.

verdade que as normas no possuem, em si, data de validade. Ao contrrio, as leis que
so capazes de incorporar e refletir com preciso princpios e valores perenes de uma
coletividade tendem a perdurar e, com o tempo, adquirem o mrito adicional de terem suas
eventuais dvidas de interpretao decantadas pela jurisprudncia. Basta pensar no
exemplo da GmbhG alem, pioneira legislao em matria de estabelecimento da
sociedade com responsabilidade limitada no mbito dos ordenamentos que aderem
tradio do Civil Law. Mesmo que com diversas alteraes, a lei de 1892 ainda disciplina
este tipo societrio na Alemanha.

Por outro lado, igualmente verdadeiro que profundas mudanas scio-econmicas podem
tornar uma norma obsoleta e incapaz de atender aos reclamos concretos de uma
2

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 12.

F. MAGLIULO e F. TASSINARI, Evoluzione Storica e Tipo Normativo, p. 4-5
4
V. FRANCO, O Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, p. 82.
3

96

coletividade. A capacidade de uma lei de se adaptar e responder s mutantes necessidades

de uma populao inversamente proporcional minuciosidade com que busca disciplinar
uma matria. O laconismo do Decreto n 3.708/19 e sua longa e ininterrupta vigncia, a
despeito das profundas transformaes da economia brasileira nesse perodo, so
testemunhos de tal fato5.

Nesse contexto, (i) o trmite legislativo anormalmente longo do projeto que resultou na
promulgao da Lei Federal n 10.406/02, (ii) sua inspirao direta no Cdigo Civil
Italiano de 1942, bem como (iii) as ambies da nova norma de oferecer tratamento
exaustivo e detalhado a diversas questes tiveram como resultado inevitvel o fato de que
o Livro da Empresa fosse desatualizado desde o seu nascimento.

Efetivamente, importante recordar que as origens do Livro II do Cdigo Civil de 2002

so anteriores prpria formulao do anteprojeto de lei (iniciada a partir de 1972) que,
aps tramitao notavelmente prolongada, resultaria na atual Lei Federal n 10.406/02. De
fato, o captulo em questo nasceu inicialmente como parte do projeto de Cdigo das
Obrigaes Brasileiro, de 1964, uma das mais notveis tentativas preliminares de
unificao do Direito Civil e Comercial no pas, j sob a autoria do saudoso e ilustre
Professor Sylvio Marcondes6.

Sucessivamente, o trabalho do Professor Marcondes foi incorporado e absorvido ao

anteprojeto que se tornaria o Projeto de Lei do Executivo n 634/75. Na verso apresentada
inicialmente ao Congresso, esta passagem do projeto de lei denominava-se Da Atividade
Negocial e no Livro da Empresa. A denominao sugerida inicialmente pelo Professor
Marcondes seria mais rigorosa e tcnica, dado que o captulo em questo disciplina
tambm sociedades que exercem atividade profissional de natureza cientfica, artstica ou
intelectual e que, portanto, nos termos do atual artigo 966, pargrafo nico, do Cdigo
Civil de 2002, combinado com o artigos 967 e 982, no podem ser consideradas
empresrias. O saudoso Professor Miguel Reale, contudo, entendeu (como indicado

Nem hoje se pode dizer, passados oitenta e quatro (1919-2003), que foi o perodo de sua vigncia, tenha o
Decreto n 3.708 sido um tormento para o comrcio. [...] Parcas sendo suas disposies, tal acabou por
resultar em benefcio da larga expanso desse tipo societrio, porquanto abriu ensanchas frtil imaginao
dos interessados, que assim puderam livremente moldar, segundos suas necessidades e convenincias, as
sociedades que idealizavam. in J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 29.
6
S. MARCONDES, Questes de Direito Comercial, p. 3.

97

anteriormente) que era cabvel aplicar o nome de uma parte ao todo, uma vez que o
captulo em questo tratava principalmente da atividade empresarial7.

O aspecto crucial, contudo, que a data mental da nova lei no 2002, mas sim a
metade do sculo passado8. A despeito da vigorosa defesa da atualidade do Cdigo
promovida pelo prprio Professor Miguel Reale9, no possvel concordar com o
argumento de que as emendas introduzidas durante a maturao legislativa do Projeto de
Lei do Executivo n 634/75 possam ter alterado estruturalmente uma norma inspirada
diretamente em idias e preceitos com mais de meio sculo de existncia, sobretudo porque
se trata de um perodo de profundas mudanas na sociedade e na economia brasileiras.

importante recordar, outrossim, que mesmo no incio da dcada de 70 importantes

juristas brasileiros j haviam manifestado suas relevantes dvidas e reservas em relao ao
anteprojeto que resultaria na nova lei10. Ademais, no se pode desconsiderar o fato de que,
passados quase 30 anos do incio das discusses legislativas, prevalecia certa descrena
quanto efetiva promulgao do novo Cdigo, de forma que grande parte da ateno da
doutrina se depositou sobre outras propostas de lei11.

A prpria ambio exaustiva presente no Cdigo Civil de 2002, fiel ao modelo dos
Cdigos Civis Suo e Italiano, representa uma tcnica legislativa atualmente em desuso.
Tendo em vista a importncia do tipo societrio em exame, alm de seu peculiar carter
hbrido, teria sido mais adequado oferecer sociedade limitada um tratamento anlogo ao

M. REALE, A Histria do Novo Cdigo Civil, p. 43.

Concebido no incio da segunda metade do sculo passado, com anteprojeto apresentado em 1972 [...], sua
data mental bem essa. Os revisores do Cdigo no atentaram [...] para os profundos avanos ocorridos em
direito societrio nas ltimas dcadas do sculo passado, e de que candente exemplo, para se ater somente a
um caso, a sociedade unipessoal de responsabilidade limitada... (grifo no original) J. LUCENA, Das
Sociedades Limitadas, p. 32.
9
No tem cabimento, por conseguinte, a prevenida afirmao de que o novo Cdigo Civil j teria nascido
velho, por se vincular a um Projeto enviado ao Congresso Nacional em 1975. Raciocina-se, em tal caso,
como se no houvesse sido aprovada cada fase de tramitao histrica para a oportuna adequao do Projeto
s vicissitudes histricas. in M. REALE, A Histria do Novo Cdigo Civil, p. 25-26.
10
A respeito desta passagem do Projeto de Cdigo Civil, Oscar Barreto Filho j observava em 1972, no que
hoje soa quase proftico, que: Parece-nos que, sem embargo do elevado critrio cientfico e sistemtico que
orientou os trabalhos de elaborao do projeto de Cdigo Civil, a incluso da matria referente aos
empresrios e s sociedades em um cdigo de direito privado no seria conveniente nem oportuna, pois
ensejaria a cristalizao de solues que no se coadunam com a hora de transformao das instituies
econmicas por que atravessa o Brasil, em ritmo at mais acelerado do que em outros pases. in. O.
BARRETO FILHO, O Projeto de Cdigo Civil e as Normas sobre a Atividade Negocial, p. 101.
11
Tal como, por exemplo, o projeto de cdigo das sociedades do Professor Jorge Lobo. V. FRANCO, O
Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, p. 84.
8

98

concedido sociedade annima, disciplinando-a por meio de lei especial. Ou ento, como
alternativa, a revogao das disposies societrias do Cdigo Comercial de 1850 poderia
ter sido colhida como oportunidade para a elaborao de um Cdigo das Sociedades,
oferecendo tratamento unificado a todos os tipos societrios, seguindo os recentes
exemplos de Espanha e Portugal12. Na atual configurao da legislao brasileira, a
peculiar insero de normas gerais de Direito Societrio (fuso, transformao etc.) na lei
das sociedades annimas, uma lei especial, foi transformada em uma desastrada
duplicidade de tais dispositivos, a partir da promulgao do Cdigo Civil de 2002.

De qualquer forma, a principal deficincia do Cdigo Civil de 2002 em matria societria

est na sua forte limitao da liberdade contratual dos scios, particularmente no mbito da
sociedade limitada, em evidente contraste com a anterior tradio brasileira. O laconismo
do Decreto 3.708/19 implicava certa dose de insegurana jurdica, mas tambm assegurava
enorme espao para a autonomia das partes.

Os dois elementos mais relevantes de limitao da liberdade contratual presentes na nova

legislao so: (i) a reverso da hierarquia das fontes normativas subsidirias sociedade
limitada, desprivilegiando a posio e o valor das disposies do contrato social (como
discutido mais detalhadamente no tpico a seguir) e (ii) a introduo de uma srie de
regras cogentes, incidentes sobre o funcionamento interno da sociedade, sobretudo em
relao aos quoruns de deliberao.

Esta caracterstica do Cdigo Civil de 2002 revela, de um lado, um af intervencionista de

oferecer um tratamento exaustivo, orientado pela idia de preencher supostas lacunas e
deficincias do antigo regime das sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Com
efeito, o Professor Sylvio Marcondes no escondeu sua grande insatisfao com o (parco)
contedo Decreto n 3.708/19, cuja exigidade vislumbrou como resultado de uma alegada
desdia do legislador de 191913.
12

V. FRANCO, O Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, p. 83.
O legislador brasileiro, vamos dizer honestamente, por comodismo, ao invs de estruturar a sociedade
limitada como um tipo prprio, misto, fez a sua hibridez resultar da seguinte formulao: a sociedade deve
ser constituda na forma das demais sociedades do Cdigo Comercial arts. 300, 301, 302 onde se
configuram as sociedades de pessoas; acresce mais alguns dispositivos e, a seguir, o famigerado art. 18,
dispondo que, para os casos omissos no contrato social, utilizar-se- a lei das sociedades annimas, no que
for aplicvel. Est soluo das mais infelizes, em matria de elaborao legislativa, porque no que for
aplicvel , s vezes, to subjetivo, que torna invivel [sic] a certeza e a segurana do negcio pretendido.
(sem grifo no original) in S. MARCONDES, Questes de Direito Comercial, p. 18-19.

13

99

Por outro lado, e possivelmente com conseqncias mais graves, verifica-se que as
disposies societrias do Cdigo Civil de 2002 se pautam inequivocamente em uma
presuno de hipossuficincia da minoria social. Efetivamente, o Professor Miguel Reale
no hesitou em denunciar a disciplina de ampla liberdade contratual estabelecida pelo
Decreto 3.708/19 como um regime de odiosos privilgios em favor dos scios
controladores14. Infelizmente, a principal via adotada pelos formuladores do anteprojeto do
Cdigo Civil de 2002 para reverter a suposta situao de injustia foi o estabelecimento,
por meio de normas cogentes, de quoruns qualificados de deliberao (principalmente por
meio do artigo 1.076, inciso I), com grande dano para a liberdade de organizao da
sociedade pelos prprios scios.

A este respeito, importante recordar que a relao entre scios majoritrios e minoritrios
no pode ser comparada ou equiparada, por exemplo, quelas existentes entre fornecedor e
consumidor ou empregador e empregado. O minoritrio no necessariamente parte fraca,
frgil ou oprimida da relao societria. Basta pensar na hiptese em que um grande fundo
de investimento adquira uma participao minoritria em uma sociedade limitada,
controlada por um grupo familiar. plausvel, se no mesmo provvel, que os gestores do
fundo de investimento tenham um conhecimento mais profundo do mercado em questo do
que a prpria administrao da sociedade, bem como utilizem os instrumentos previstos na
legislao societria com mais desenvoltura e eficcia.

No razovel, portanto, tomar como base para a legislao societria um juzo geral e
pr-concebido (em parte, at mesmo maniquesta) sobre a correlao de foras em cada
arranjo societrio, sobretudo porque a sociedade limitada utilizada no Brasil em uma
ampla variedade de situaes, dos mais simples aos mais complexos empreendimentos.

O scio de uma sociedade empresria, seja minoritrio ou majoritrio, algum que, por
definio, aceita e tolera o risco da atividade empresarial, em funo da perspectiva de
obter lucro. Na sociedade, a participao no capital social determina a medida em que cada
14

M. REALE, Direito de Empresa: Fim de Odiosos Privilgios, p. 1. Entre os diplomas legais que no
asseguram os direitos e interesses dos scios minoritrios figura o antigo Dec. 3.708, de 10 de janeiro de
1919, que ainda disciplina as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, permitindo abusivas
decises por parte dos que detm a maioria de seu capital social, sem que a minoria tenha condies de
participar eqitativamente dos lucros sociais, fazendo valer os seus direitos. in M. REALE, A Histria do
Novo Cdigo Civil, p. 203.

100

scio (i) contribui para a formao do patrimnio da sociedade e (ii) se expe ao risco de
insucesso do empreendimento. Conseqentemente, natural e lgico que o valor da
participao seja de algum modo proporcional ao poder atribudo ao scio de influenciar as
decises da sociedade (ressalvada a sociedade cooperativa, na qual prevalece o
mutualismo).

Naturalmente, o poder de controle no significa direito ao domnio absoluto da sociedade.

cioso recordar que a tutela do abuso de controle um dos temas perenes e mais
importantes do Direito Societrio. Todavia, parece muito mais adequado que a posio do
scio minoritrio seja resguardada atravs do acesso informao, do direito de recesso e
da vedao da atuao em conflito de interesse em linha com a anterior tradio
brasileira e consoante o Direito Comparado do que por meio de um engessamento dos
quoruns de deliberao dos rgos sociais, tal como fez o legislador de 2002.

Alm disso, os critrios de deliberao representam uma questo predominantemente

interna prpria sociedade, sem impacto direto sobre os interesses de seus credores e
terceiros. O scio o melhor avaliador de seu prprio interesse, da relevncia da
contribuio de cada um dos conscios e por conseguinte do quinho de poder nas
deliberaes sociais que exige para si ou est disposto a ceder aos demais. No se justifica,
destarte, a grande limitao da liberdade contratual imposta pelo Cdigo Civil de 2002 s
sociedades limitadas, em prejuzo da autonomia das partes e eficincia decisria do ente
social.

A sujeio de qualquer mudana do contrato social ao voto afirmativo de scios detentores

de trs quartos do capital social (artigo 1.076, inciso I), somada ao fato de que quase todos
os aspectos relevantes da sociedade devem ser disciplinados por tal documento, implica
que a sociedade limitada pode facilmente se tornar vtima de estratgias obstrucionistas da
minoria social. Essa caracterstica cria campo frtil para o abuso do direito de voto e,
fatalmente, tende a ser um dos principais motivos que exigiro a aplicao do remdio da
excluso no futuro.

De qualquer modo, cumpre tambm reconhecer os pontos positivos do Livro da Empresa.

Em termos gerais, o aspecto mais interessante foi a prpria adoo da Teoria da Empresa,
que d nome ao captulo, em substituio teoria dos atos de comrcio. Ainda que de
101

forma confusa e, uma vez mais, abusando das remisses normativas, a nova lei substitui a
antiga, mas arbitrria e pouco tcnica, diviso dos atos em civis e comerciais e adotou
como ponto cardinal para erigir uma nova distino o exerccio de uma atividade
econmica, de forma organizada e habitual15.

A adoo da Teoria da Empresa abriu, desse modo, a estrada para a unificao do Direito
das Obrigaes, permitindo a superao da confusa e inadequada duplicidade de formas
contratuais (por exemplo, a compra e venda civil e compra e venda mercantil) que
prevalecia no perodo de vigncia paralela do Cdigo Civil de 1916 e do Cdigo Comercial
de 1850 (este ltimo ainda aplicvel a algumas questes de Direito Martimo).

Nos poucos casos em que se julgou necessrio manter uma diviso de esferas no mbito do
Direto Privado em questes como, por exemplo, o registro competente para o
arquivamento dos atos constitutivos, a admisso da falncia e a penhorabilidade da
participao societria , a noo de empresarialidade realiza funo anloga quela
anteriormente desenvolvida pela diviso dos atos entre civis e comerciais.

Em termos especficos, ocorre registrar o fato de que o Cdigo Civil de 2002 reconheceu
expressa e inequivocamente a existncia do direito excluso do scio (alm da hiptese
de excluso do remisso), prescindindo das reviravoltas hermenuticas e esforos de
interpretao que foram necessrios para arrancar a idntica concluso do Cdigo
Comercial de 1850. De fato, at a promulgao do Novo Cdigo, a possibilidade de
excluso por justa causa havia sido apenas indiretamente acolhida por normas que
disciplinavam o registro mercantil (conforme discutido no Captulo 1).
4.2.

Normas Aplicveis Sociedade Limitada

Ao discutir os princpios que orientaram a elaborao do anteprojeto que resultou no

Cdigo Civil de 2002, o saudoso Professor Miguel Reale atribuiu destaque questo da
operabilidade, ou seja, busca intencional e pragmtica por solues simples, que
facilitassem a interpretao e a aplicao da lei16. Como exemplo do emprego da aplicao
15

S. MARCONDES, Questes de Direito Comercial, p. 10-11.

Em um estojo especial guardo o texto do Anteprojeto sitematizado com todas as sugestes que julguei
oportuno fazer aos membros da Comisso. Foram elas do mais variado espectro, mas com a nota dominante
de firmar no Cdigo as diretrizes de eticidade, socialidade e operabilidade... (grifo no original) in M.
REALE, Histria do Novo Cdigo Civil, p. 20.

16

102

prtica de tal premissa metodolgica, o prprio Mestre citava a explcita diferenciao

estabelecida pelo novo diploma entre os conceitos de decadncia e prescrio, em uma
tentativa de superar querela nunca adequadamente solucionada pela doutrina ou pelos
tribunais na vigncia do Cdigo de 1916. Outra possvel ilustrao do princpio foi a clara
distino entre as noes de sociedade e associao 17.

Nessa mesma esteira, o Professor Miguel Reale tambm se revelou atento necessidade do
uso parcimonioso de remisses entre diferentes artigos do mesmo texto normativo,
reconhecendo e destacando as relevantes dificuldades de interpretao que podem resultar
do apelo exagerado a tal tcnica18.

No obstante e com a devida vnia, pode-se argumentar que nenhum dos dois mencionados
preceitos foi adequadamente respeitado na formulao do anteprojeto que resultou no
Ttulo II do Livro da Empresa, no Cdigo Civil de 2002.

O novo diploma inicialmente repete mtodo empregado pelo Cdigo Civil Italiano, ao
tomar a sociedade simples19 como regime de base para as demais sociedades no sujeitas
expressamente a regras especiais. Desse modo, ao tratar dos outros tipos societrios, o
legislador aborda exclusivamente o que h de especfico em cada um deles (sobretudo o
regime de responsabilidade de cada classe de scios), uma vez que as disposies de
carter mais genrico (administrao, fiscalizao etc.) j foram estipuladas no captulo
dedicado s sociedades simples.

Entre as principais diferenas entre o Cdigo Civil de 2002 e a lei italiana, cabe destacar
que esta ltima realiza as remisses de modo escalonado. Como regime suplementar s
regras da sociedade em comandita simples se aplicam, por exemplo, as regras da sociedade
em nome coletivo (artigo 2.315, Cdigo Civil Italiano de 1942), cujas lacunas, a seu turno,
so supridas pelas normas da sociedade simples (artigo 2.293). Ou seja, o regime
17

M. REALE, Histria do Novo Cdigo Civil, p. 40.

O problema das remisses mais denso de conseqncias do que primeira vista parece, inclusive
quando se tem por fim determinar o sentido pleno dos dispositivos, correlacionando-os logicamente com os
de conotao complementar. Se o significado de um dispositivo legal depende da totalidade do ordenamento,
essa exigncia hermenutica cresce de ponto, particularizando-se, quando o prprio legislador se refere a
outros preceitos para a integrao normativa. a razo pela qual o legislador deve vincular, com a devida
parcimnia, um artigo a outros, deixando essa tarefa dinmica criadora da doutrina, luz dos fatos e valores
emergentes. in M. REALE, Histria do Novo Cdigo Civil, p. 83-84.
19
Artigos 2.293, 2.315, 2.519 e 2.454 do Cdigo Civil Italiano de 1942.
18

103

suplementar da sociedade em comandita simples formado pela soma das disposies da

sociedade em nome coletivo e da sociedade em comandita simples. A lei brasileira, ao
contrrio, retorna sempre diretamente ao regime de base da sociedade simples (ressalvada
as sociedades por aes), sem complement-lo com as disposies atinentes s demais
sociedades empresrias20.

A escolha do legislador brasileiro de tomar uma sociedade expressamente no-empresria

como referencial normativo para os demais tipos societrios , por si s, criticvel21. No
obstante, cumpre reconhecer que essa estrutura de sucessivas remisses evita repeties
desnecessrias e demonstra-se razoavelmente adequada disciplina das sociedades em
nome coletivo e em comandita simples (respectivamente, artigos 1.040 e 1.046 do Cdigo
Civil de 2002). As particularidades de tais tipos societrios puderam, de fato, ser tratadas e
delimitadas em alguns poucos artigos, que bastam para estabelecer as necessrias
adaptaes em relao ao regime bsico e geral da sociedade simples.

Contudo, a tcnica legislativa em questo foi definitivamente menos feliz em relao

sociedade limitada. O captulo que trata desse tipo societrio relativamente amplo,
contando com trinta e quatro extensos artigos, e contm inmeros pontos de sobreposio e
possvel conflito com a disciplina das sociedades simples. Assim, as normas da sociedade
limitada no se restringem a simplesmente lapidar o regime bsico das sociedades simples,
de forma adapt-lo na medida necessrio, tal como se verifica com as sociedades em nome
coletivo e em comandita simples. As normas prprias da sociedade limitada formam em
seu conjunto uma disciplina paralela, quase autnoma, mas ainda assim incompleta, que se
sobrepe problematicamente s regras de referncia do tipo societrio no-empresrio.

20

Alm disso, as sociedades cooperativas italianas sujeitam-se regncia supletiva das sociedade por aes
(equivalente nossa annima) e no ao regime das sociedades simples, como prev a lei brasileira (artigo
1.096). Especificamente no que tange a societ a responsabilit limitata, no consta do Cdigo Civil italiano
uma expressa remisso ao regime das sociedades por aes, a despeito do fato de a sociedade limitada
italiana ter sido pensada e construda como uma mera verso simplificada desta ltima. A esse respeito: Nel
testo definitivo degli artt. 242 ss. c.c., in conclusione, la s.r.l. si presenta decisamente, pi che come un nuovo
tipo intermedio tra s.p.a. e societ di persone, come una piccola societ per azioni la cui unica peculiarit
significativa, rispetto al modello di riferimento, data dal divieto di emissione di azioni (e di obbligazioni), e
dalla autonoma disciplina della quota di partecipazione che tal divieto necessariamente comporta. in F.
MAGLIULO e F. TASSINARI, Evoluzione Storica e Tipo Normativo, p. 6.
21
M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 40. V.
FRANCO, O Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, p. 82.

104

Ademais, na sociedade limitada, a remisso ampla e geral ao regime das sociedades

simples, contida no caput do artigo 1.053, convive com uma srie de referncias diretas e
pontuais s regras deste ltimo tipo societrio, tais como, por exemplo, aquelas constantes
dos artigos 1.070 (referncia ao artigo 1.010), artigo 1.077 (remisso ao artigo 1.031) e
artigo 1.085 (que se remete ao artigo 1.030). A ausncia de claros critrios de interpretao
e coordenao entre tais normas torna particularmente rdua a tarefa de identificar efetivas
lacunas no regime das sociedades limitadas para, em seguida, verificar a necessidade e a
possibilidade de se recorrer disciplina supletiva das sociedades simples.

A questo, que em si j no modo algum simples, adquire exponencialmente maior

complexidade quando se toma em considerao o disposto no pargrafo nico do artigo
1.053 do Cdigo Civil de 2002. Esse dispositivo, que confere aos quotistas a faculdade de
adotar, por meio de clusula expressa no contrato social, as normas da sociedade annima
como regime supletivo, teve origem em uma interveno direta e pessoal do Professor
Miguel Reale no texto do anteprojeto de Cdigo Civil22. Com efeito, na redao
originalmente formulada pelo Professor Sylvio Marcondes, o anteprojeto previa
simplesmente a aplicao supletiva das normas da sociedade simples, sem a possibilidade
de se recorrer, em carter subsidirio, ao regime das sociedades por aes.

A modificao introduzida pelo Professor Miguel Reale teve o mrito inequvoco de criar
uma brecha para a aplicao das normas das sociedades annimas s sociedades limitadas.
A idia chave por trs da introduo do pargrafo nico do artigo 1.053 foi fazer aplicar,
no silncio (intencional ou no) do contrato social, o regime das sociedades simples s
pequenas e mdias empresas, reservando s grandes empresas que adotassem a forma de
sociedade limitada a possibilidade de se valer do regime das sociedades annimas.

Na prtica, contudo, tendo em vista a rigidez e o carter obsoleto das normas das
sociedades simples, de se imaginar que mesmo os pequenos empreendedores tendero a
adotar a regncia supletiva das normas relativas s sociedades annimas. Trata-se, de fato,
de uma disciplina ironicamente mais moderna e dinmica do que aquela instituda pelo
22

Cabe salientar que, de incio, inexistia o citado pargrafo nico do art. 1.053, de maneira que todas as
omisses eram regidas pela sociedade simples, o que me pareceu inadequado, propondo ao saudoso senador
Josaphat Marinho, relator geral da matria no Senado Federal, a faculdade de ser estabelecida no contrato
social a preferncia pelas regras relativas s sociedades annimas. in M. REALE, A Histria do Novo
Cdigo Civil, p. 215.

105

Cdigo Civil de 2002 esta ltima, frise-se, inspirada diretamente em normas italianas da
metade do sculo XX que possui a vantagem adicional de j ter sido longamente
submetida anlise de nossos tribunais, diminuindo o espao para dvidas de
interpretao. Alm disso, a regra contida no pargrafo nico do artigo 1.053 no deixa de
representar um importante sopro de liberdade contratual, em um texto caracterizado por
um pesado intervencionismo do legislador.

Por outro lado, impossvel no reconhecer que a utilizao de tal prerrogativa em um

caso concreto implica um grave aprofundamento das dificuldades existentes na
identificao das normas aplicveis sociedade limitada. O principal problema reside no
fato de que a lei no absolutamente clara ao indicar se a regncia supletiva das normas
tpicas das sociedades annimas, quando estabelecida expressamente no contrato social,
deve ocorrer em complementao ou em substituio s regras da sociedade simples.

De acordo com a primeira opo, as normas das sociedades annimas se sobreporiam e se

somariam quelas prprias das sociedades limitadas e quelas supletivas das sociedades
simples, representando uma terceira camada normativa. Assim, as regras das sociedades
annimas seriam apenas utilizadas em relao a lacunas duplicadas, ou seja, a matrias
que no fossem abordadas nem pelo regime das sociedades limitadas, nem tampouco pelas
normas tpicas das sociedades simples. A disciplina da sociedade annima representaria,
assim, um regime supletivo complementar ao da sociedade simples e, apenas
indiretamente, ao da sociedade limitada.

A segunda possvel interpretao do pargrafo nico do artigo 1.053 propugna, em caso de

adoo de tal disciplina pelo contrato social, pela aplicao imediata das normas das
sociedades annimas a todas as questes no diretamente abordadas pelo prprio regime
das sociedades limitadas. Desse modo, as normas das sociedades annimas afastariam e
substituiriam as regras das sociedades simples, enquanto regime supletivo das sociedades
limitadas.

Esta segunda possibilidade (substituio) parece muito mais adequada do que a primeira,
uma vez que a prevalncia da complementao de regimes daria ensejo a um indecifrvel
cipoal normativo de trs nveis (normas das sociedades limitadas, complementadas pelo
regime das sociedades simples, cujas lacunas comuns seriam supridas pelas regras das
106

sociedades annimas) e esvaziaria o pargrafo nico de grande parte de seu sentido.

Parece, portanto, mais razovel o entendimento de que a opo pelo regime subsidirio das
sociedades annimas representa uma alternativa excludente do emprego supletivo das
regras das sociedades simples.

A adoo da tese da substituio de regimes impe, todavia, a necessidade de justificar e

explicar as diversas remisses diretas a dispositivos relativos s sociedades simples,
presentes em artigos pertencentes ao captulo das sociedades limitadas, como j
mencionado acima (por exemplo, remisso do artigo 1.085 ao artigo 1.030). Afinal, como
poderia se afirmar que o regime das sociedades annimas substitui aquele das sociedades
simples se, alm do disposto no caput do artigo 1.053, persistiriam referncias diretas e
inderrogveis ao regime destas ltimas?

A melhor resposta a tal questo parece ser a de que as normas das sociedades simples
expressamente referidas por dispositivos relativos s sociedades limitadas so apropriadas
pelo regime destas, como se dele fossem partes integrantes. Uma vez plasmadas
disciplina da sociedade limitada, tais especficas regras da sociedade simples continuariam
aplicveis mesmo no caso de eleio das normas das sociedades annimas como regime
supletivo23. Ou seja, o objetivo de tais remisses diretas seria o de incorporar algumas
normas das sociedades simples ao regime da sociedade limitada, justamente para tornar
tais regras imunes a uma eventual derrogao por parte das normas da sociedade
annima, quando e se eleitas como regime subsidirio.

Ocorre que, mesmo com tais ressalvas, a aceitao da tese da substituio das regras da
sociedade simples pelas normas das sociedades annimas, enquanto regime subsidirio das
sociedades limitadas, no resolve o problema de se determinar em cada situao concreta
quais dispositivos podem realmente ser aplicados a este ltimo tipo societrio.

Existem inmeros exemplos desse problema. mais que do evidente que, mesmo em caso
de eleio das normas das sociedades annimas como disciplina suplementar, uma
sociedade limitada no poder nunca abrir seu capital e negociar suas quotas em bolsa.
Pode-se argumentar que sua natureza hbrida tambm incompatvel, por exemplo, com a

23

H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 370.

107

emisso de debntures, ainda que com colocao privada, ou com a criao de quotas
preferenciais. A questo menos bvia, porm, quando se discute a possibilidade de
emisso de bnus de subscrio. Pode-se indagar tambm se o acordo de quotistas
depositado na sede da sociedade vincula a atuao do presidente de uma assemblia ou
reunio de uma sociedade limitada (artigo 118, pargrafo 8, da Lei n 6.404/76).
Muitas de tais dificuldades j estavam presentes na vigncia do Decreto 3.708/1924. O
lacnico regime anterior possua, contudo, a enorme vantagem de privilegiar a liberdade
contratual e a autonomia dos scios, permitindo que grande parte das dvidas existentes
fosse mitigada por meio da cuidadosa redao do contrato social. De fato, na longa (e
nunca definitivamente encerrada) discusso que cercou a interpretao do artigo 18 do
Decreto 3.708/19, acabou por prevalecer o entendimento sugerido desde os primeiros anos
pelo Professor Waldemar Ferreira, no sentido de que o recurso lei das sociedades
annimas destinava-se apenas a suprir as lacunas contratuais (do contrato social) e no
aquelas legais (regime formado Decreto 3.708/19 somado s normas societrias gerais do
antigo Cdigo Comercial de 1850)25.

Essa forma de interpretao assegurava evidentemente um espao privilegiado para

autonomia das partes. O Cdigo Civil de 2002, ao contrrio, reserva ao contrato social, nos
termos do pargrafo nico do artigo 1.053, apenas a prerrogativa de eleger o regime
supletivo aplicvel sociedade limitada, mas no atribui s disposies contratuais em si o
carter de disciplina subsidiria, concorrente com as normas da sociedade simples ou da
sociedade annima. De conseqncia, tanto o valor das disposies do contrato social
quanto a forma de aplicao das normas das sociedades annimas sociedade limitada so
muito diferentes sob a gide da nova legislao.
24

...ainda que expressamente elejam as partes, no contrato social, a Lei de Sociedades Annimas, como
supletiva, tendem a perdurar as dvidas que j existiam na anterior vigncia do Decreto n. 3.708/19, a
respeito de se identificar das regras das sociedades annimas passveis de aplicao s limitadas, pois
nenhum critrio novo trazido pelo Cdigo Civil de 2002 que possa colaborar para o deslinde da questo. in
M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 44.
25
Como acentua Waldemar Ferreira, citado pelo agravado [...], a sociedade por quotas no [...] sociedade
anonima simplificada. A lei da sociedade anonima absolutamente no subsidiria da sociedade por quotas.
Segundo o mencionado art. 18, ela apenas subsidiria do contrato de sociedade por quotas, aplicando-se a
esta no que no for regulado no estatuto social. A lei da sociedade anonima supletiva da vontade das
partes contratantes da sociedade por quotas, quando possivel a sua aplicao. Mas, no supre a vontade do
legislador que estatuiu a sociedade por quotas. Com efeito a sociedade por quotas regulada pelas normas da
lei propria e pelos arts. 300 a 302 do Cdigo Comercial. STF, Recurso Extraordinrio n 16.234-SP, Exmo.
Min. Orosimbo Nonato (relator), D.J. 21/09/1950. W. FERREIRA, Instituies de Direito Comercial, vol. 1,
p. 391-392.

108

Sob a nova sistemtica, as disposies da lei das sociedades annimas prevalecem

inequivocamente sobre o contrato social26. Assim, em princpio, as restries (e no apenas
os instrumentos teis) constantes da Lei n 6.404/76 incidem sobre a sociedade limitada,
em caso de adoo de tal disciplina como regime subsidirio. Como resultado, cumpre
indagar, apenas como exemplo, se uma sociedade limitada que adote expressamente a
regncia supletiva das normas das sociedades annimas pode distribuir lucros entre seus
scios desproporcionalmente participao detida por cada um deles ou se deve,
eventualmente, publicar em jornal de grande circulao suas demonstraes financeiras.

Independentemente do primeiro regime supletivo escolhido pelos scios, (sociedade

simples ou sociedade annima) pode-se ainda aplicar sociedade limitada, como regime
supletivo secundrio, a disciplina das associaes, nos termos do pargrafo nico do artigo
44 do Cdigo Civil de 200227. Tendo em vista, porm, a exgua quantidade de normas que
disciplinam as associaes (artigos 53 a 61 do Cdigo Civil de 2002), tal remisso genrica
possui escassa utilidade prtica.

A questo da definio das normas aplicveis sociedade limitada torna-se ainda mais
complicada quando se toma em considerao a eventual possibilidade ou necessidade de
recurso interpretao analgica. Isso significa que, de fato, podero ser aplicadas normas
das sociedades annimas mesmo a uma sociedade limitada cujos scios no tenham
utilizado a prerrogativa constante do pargrafo nico do artigo 1.053 e na qual prevalea,
portanto, o regime legal supletivo das sociedades simples28.

Ademais, Modesto Carvalhosa traz tona a possibilidade de eleio implcita do regime

legal das sociedades annimas. Com efeito, para o festejado autor, caso o contrato social
26

Em sentido contrrio, ou seja, favorvel idia de que, na hiptese de recurso faculdade prevista no
pargrafo nico do artigo 1.053, o contrato social prevalece sobre as disposies legais das sociedades
annimas: ...na presena de contrato social de sociedade limitada do qual conste clusula de regncia
supletiva pela lei das S/A, o prprio contrato a primeira fonte de soluo de problemas jurdicos
eventualmente enfrentados pelos scios, seguindo-se a, sim a norma supletiva. in H. VEROSA, Curso
de Direito Comercial, vol. 2., p. 371.
27
...aplicar-se-o supletivamente s sociedades limitadas primeiro as regras referentes sociedade simples
ou s sociedades annimas, conforme o caso. E, permanecendo a omisso, buscar-se- nas disposies
relativas s associaes a regra supletiva. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte
Especial do Direito de Empresa, p. 46.
28
Pode-se citar, como exemplo, o artigo 175 da Lei 6.404/76 que determina durao do exerccio social.
Questo no abordada diretamente pelo Cdigo Civil de 2002, vide H. VEROSA, Curso de Direito
Comercial, vol. 2, p. 372

109

estabelea, em seu todo, uma disciplina tpica das sociedades de capitais (por exemplo,
livre transferncia de quotas, administrao impessoal, etc.), deve aplicar-se respectiva
sociedade o regime das sociedades annimas, ainda que no adotado expressamente pelo
prprio ato constitutivo29.

Cumpre recordar, outrossim, que o artigo 983 do Cdigo Civil de 2002 faculta ao scios de
uma sociedade simples, por definio no-empresria, a possibilidade de constituir o novo
ente utilizando uma das formas de sociedade empresria. Uma interpretao contrariu
sensu da parte final de tal dispositivo sugere que, ao se constituir uma sociedade simples
sob um outro tipo societrio, aplicam-se todas as disposies tpicas da sociedade
empresria cujo regime tomado de emprstimo. A aplicao de tal preceito cria a peculiar
possibilidade de se constituir uma sociedade simples (natureza no empresria) sob a
forma de sociedade limitada para, em seguida, eleger como regime subsidirio a disciplina
das sociedades annimas30. A esse respeito, convm notar que a prpria diviso entre as
esferas de atividade empresria e no empresria, prevista pelo artigo 966 e por seu
pargrafo nico, em certa medida nebulosa.

Em suma, a delimitao e definio das normas aplicveis sociedade limitada sob a gide
do Cdigo Civil de 2002 extremamente complexa e permeada por dvidas interpretativas
por quase todos os lados. Definitivamente, o princpio da operabilidade no foi
adequadamente prestigiado na elaborao do Livro da Empresa do novo diploma, a
despeito das intenes dos autores do respectivo anteprojeto. No sem razo que alguns
estudiosos referem-se ao sistema de remisses estabelecido pelo Cdigo Civil de 2002 em
matria societria como imbrglio31, dana remissiva32, ou ainda como corrida de
obstculos ou Frankenstein jurdico33.

Dentro do cenrio de grande incerteza jurdica que assombra a nova sociedade limitada, as
regras que consagram expressamente a possibilidade de excluso do scio e disciplinam o
29

M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 43-44.

H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 355.
31
J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 539.
32
J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 788.
33
Conforme se verifica, o NCC colocou o intrprete do direito societrio no lugar de um jogador de corrida
de obstculos, que deve percorrer a pista em busca de uma sada em infindveis idas e vindas tarefa que
inteiramente fruto da pssima tcnica legislativa de que se revestiu aquele diploma legal. O resultado na
maioria das vezes ser um Frankenstein jurdico, [...] in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol.
2, p. 372.
30

110

respectivo procedimento representam uma feliz exceo. O artigo 1.085, que prev a
possibilidade de excluso extrajudicial, desde que explicitamente prevista pelo contrato
social, pertence ao prprio captulo das sociedades limitadas, de modo que sua aplicao
independe do complexo sistema de remisses estabelecido pelo artigo 1.053 e por seu
pargrafo nico. Alm disso, o artigo 1.085 ressalva expressamente a aplicao do artigo
1.030, pertencente ao captulo das sociedades simples, sociedade limitada. Assim, mesmo
adotando-se a tese da substituio de regimes, como indicado acima, tal remisso direta
tem o condo de tornar o artigo 1.030 parte integrante da disciplina das sociedades
limitadas, de modo que o dispositivo resta vlido e aplicvel, ainda que os scios optem
pela regncia supletiva das normas da sociedade annima, nos termos do pargrafo nico
do artigo 1.053.

Ou seja, o artigo 1.085 confirma por si s a possibilidade de excluso extrajudicial (sujeita

sempre presena de clusula expressa) e, por meio de remisso direta, assegura tambm a
permanente aplicabilidade da excluso judicial (independentemente do contedo do
contrato social), no mbito das sociedades limitadas.

De qualquer forma, no possvel afirmar que o instituto da excluso de scios seja

indiferente s incertezas criadas pelo sistema de remisses adotado pelo Livro da Empresa.
Ainda que a prpria possibilidade legal da excluso no esteja em jogo, a determinao das
regras supletivamente aplicveis sociedade limitada , todavia, primordial ao tema do
afastamento de scios, na medida em que define a esfera de deveres e obrigaes
atribuveis aos quotistas em cada situao concreta.

cedio recordar, nesse sentido, que ressalvada a excluso de pleno direito do scio
falido so as hipteses de inadimplemento de deveres e obrigaes societrias que
determinaro o campo de incidncia da excluso (facultativa) de scios. A questo das
normas aplicveis , outrossim, importante para estabelecer os direitos dos scios (e, por
conseguinte, as correspondentes hipteses de abuso de direito), bem como os respectivos
procedimentos de deliberao em geral.

111

4.3.

A Sociedade Limitada entre as Sociedades de Pessoas e de Capitais

A distino entre sociedades de pessoas e de capitais reflete os diferentes contextos

histricos e econmicos em que surgiram os tipos societrios que tradicionalmente melhor
representam cada uma de tais categorias. As sociedades de pessoas nasceram no fim do
perodo medieval, como desdobramento inicial do exerccio coletivo-familiar de uma
atividade comercial, e encontram na sociedade em nome coletivo seu principal prottipo34.
J as sociedades de capitais, representadas sobretudos pelas sociedades por aes, so
expresso de um perodo econmico sucessivo.

As sociedades de capitais tiveram origem, de fato, somente sculos depois, com as grandes
companhias coloniais estabelecidas durante o perodo de consolidao das monarquias
europias ocidentais. Tais companhias eram instrumentos de financiamento de grandes
empreendimentos nacionais e representavam uma verdadeira parceria entre os estados
monrquicos e as ascendentes elites burguesas. Estas forneciam o capital necessrio s
empreitadas coloniais e recebiam em troca dos governos monrquicos o ento excepcional
privilgio da limitao de responsabilidade35.

As principais caractersticas definidoras das sociedades de pessoas, presentes em maior ou

menor no grau nos diferentes tipos societrios que se enquadram em tal categoria, so: (i) a
responsabilidade ilimitada e solidria dos scios, (ii) o poder de administrao inerente
qualidade de scio e (iii) a impossibilidade de transferir a prpria participao societria
(ou parte dela) a terceiros sem a prvia anuncia dos conscios36. Tais atributos, ao mesmo
tempo, refletem e determinam a grande relevncia das qualidades individuais de cada scio
em relao prpria sociedade. De tal caracterstica deriva, como bem sabido, a
denominao deste grupo de tipos societrios37.
34

F. GALGANO, Lex Mercatoria, p. 45

La societ per azioni nasce, nel Seicento, con il carattere di una sorta di patto di volta in volta concluso
da gruppi imprenditoriali con il sovrano: gli uni si dichiarano disposti a intraprendere colossali iniziative
economiche, quali la colonizzazione delle terre doltremare, dalle quali il sovrano si attende laccrescimento
della potenza politica ed economica dello Stato, ed alle quali la nobilt guarda come ad una nuova e proficua
fonte di rendite, ma che per la classe mercantile importano ingenti rischi, a condizione che venga concesso
dal sovrano un privilegio, limmunit dallantico principio della responsabilit illimitata. in F.
GALGANO, Lex Mercatoria, p. 79.
36
F. GALGANO, Diritto Privato, p. 681-682.
37
La responsabilit illimitata e la correlativa partecipazione allamministrazione fanno s che i soci vengano
in considerazione, essenzialmente, per le loro qualit personali, date dallentit del loro patrimonio e dalle
loro capacit imprenditoriali. Di qui, appunto, la denominazione comune a questi tre tipi di societ [simples,
35

112

Em contraposio, os aspectos idiossincrticos das sociedades de capitais so: (i) a

atribuio do benefcio da limitao da responsabilidade a ao menos uma classe de scios,
(ii) a dissociao entre a qualidade de scio e o exerccio do cargo de administrador e (iii)
a plena liberdade de transferir a prpria participao na sociedade a terceiros38.

A distino entre sociedades de pessoas e sociedades de capitais frequentemente objeto

de crticas no Brasil, sob o argumento principal de que todas as sociedades exigem a
confluncia, em maior ou menor medida, da contribuio pessoal de seus scios e de
investimentos materiais39. Contudo, a diferenciao entre ambas as categorias segue
evidentemente um critrio de mera prevalncia relativa de determinados traos e no
absoluta excluso de caractersticas tpicas de uma ou outra categoria. Tal como se verifica
em relao a tantos outros critrios e noes jurdicas, tal fato implica uma inegvel rea
de incerteza, mas tal zona cinzenta no torna, por si s, a classificao invlida nem a
priva de poder explicativo40.

No Brasil contemporneo, em particular, necessrio reconhecer que a diviso entre

sociedades de pessoas e de capitais perdeu muito de sua importncia prtica, uma vez que a
inexistncia de requisitos de capitalizao mnima para as sociedades limitadas e annimas
relegou as principais sociedades de pessoas puras a um efetivo abandono e desuso. Por
conseguinte, tais tipos societrios (sociedade em nome coletivo e em comandita simples)
continuam disciplinados em nossa legislao mais em funo de inrcia histrica do que
efetivo atendimento de necessidades reais do mundo empresarial41.

em nome coletivo e em comandita simples] quali societ di persone in F. GALGANO, Diritto Privato, p.
682.
38
In rapporto alle societ di capitali non pu dirsi che il nome di imprenditore designa lattributo di una
persona, come nellimpresa individuale, o che esso designa lattributo spettante a pi persone, come nelle
societ di persone. La figura dellimprenditore subisce, nelle societ di capitali, questa modificazione: ad essa
non corrispondono persone, ad essa corrisponde, invece, una impersonale organizzazione collettiva in F.
GALGANO, Diritto Privato, p. 683-684.
39
Para Egberto Lacerda Teixeira, tal critrio de classificao das sociedades seria falho, incuo e ilgico,
vide E. TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 24.
40
Mas, apesar da impreciso terminolgica das expresses usadas para classificar as sociedades como sendo
de pessoas ou de capitais uma vez que todas as sociedades invariavelmente renem-se tanto pessoas quanto
capitais , essa classificao se mostra til para a definio das regras a incidir sobre determinado tipo
societrio e para a interpretao destas. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte
Especial do Direito de Empresa, p. 35-36.
41
H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 357.

113

Alm disso, contrariamente a outros sistemas (como a Alemanha e a Itlia), a legislao

societria brasileira no adota a diviso das sociedades entre sociedades de pessoas e de
capitais como critrio bsico para o reconhecimento da personalidade jurdica. Trata-se,
portanto, de uma classificao de cunho prevalentemente doutrinrio. Todavia, os
conceitos de sociedade de pessoas e sociedade de capitais ainda possuem grande relevncia
histrica e conceitual e so essenciais para a adequada compreenso da excluso de scios.

O instituto da excluso , com efeito, tpico das sociedades de pessoas, nos mais diversos
ordenamentos que o disciplinaram. A nica manifestao do remdio da excluso
comumente encontrada entre as sociedades de capitais a expulso do scio remisso,
amide denominada caducidade das aes, quase como que para demarcar a sua
diferena em relao ao afastamento dos scios nas sociedades de pessoas. No sistema
jurdico italiano, por exemplo, a excluso de scios por outras causas, que no a falta de
integralizao das prprias quotas, apenas passou a ser possvel em relao s societ a
responsabilit limitata (reconhecidas expressamente como sociedades de capitais) a partir
da reforma do Direito Societrio promovida em 2003 e, mesmo assim, apenas mediante
clusula expressa constante do estatuto social, nos termos do artigo 2.473 bis42.

Isso se deve no somente ao fato de que as sociedades de capital dispem de outros

instrumentos idneos para tutelar eventuais infraes e abusos dos scios43, mas se explica
sobretudo pelos diferentes espaos e oportunidades concedidos pelo ordenamento para o
exerccio de uma influncia pessoal do scio sobre os rumos do atividade empresarial, em
uma ou em outra tipologia societria44.

A aplicao do instituto da excluso pressupe sempre uma interferncia negativa e

pessoal do scio, ou de eventos a ele atinentes, sobre as atividades da sociedade. Mais

42

Nel precedente sistema, infatti, la prevalenza della tutela dellintegrit del capitale sociale si manifestava
anche nella mancata previsione di cause di esclusione al di fuori dellipotesi del mancato pagamento delle
quote di cui al vecchio art. 2477 c.c. in F. MAGLIULO, Il Recesso e LEsclusione, p. 296.
43
Tal como, por exemplo, a suspenso do direito de voto prevista pelo artigo 120 da Lei das Sociedades
Annimas.
44
...si pu ritenere che la mancata previsione di cause di esclusione del socio nella disciplina delle societ di
capitali sia dovuta esclusivamente alla particolare struttura organizzativa di queste, che sono, per loro
peculiare caratteristica, assolutamente insensibili alla vicende personali dei singoli soci; e riesce impossibile
immaginare un comportamento del socio o una modificazione dello status personale del socio che possa
essere idoneo a creare una situazione tale che appaia preferibile, per poter continuare limpresa sociale,
sacrificare una parte del patrimonio della societ. in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle
Societ di Persone e nelle Cooperative, parte I, p. 379.

114

especificamente e ressalvada as hipteses de excluso de pleno direito, tal interferncia

deve necessariamente assumir a forma de um inadimplemento do excluendo em face da
sociedade.

Ocorre que nas sociedades de capitais, a influncia e relevncia da pessoa do scio para o
sucesso da sociedade , por definio, restrita. Em tais sociedades, a nica conduta ativa
exigida do scio , em princpio, a integralizao da prpria participao. A este dever
positivo somam-se apenas algumas obrigaes genricas e elementares de no fazer, tais
como no exercer o direito de voto em situao de conflito de interesse, no divulgar
informaes da sociedade, no abusar da posio de controlador, etc., cuja violao, de
qualquer modo, j representaria na maioria dos casos um ato ilcito nos termos da
legislao no societria.

Em resumo, nas sociedades de capitais, o scio pode ser um mero prestador de capital, uma
figura distante da sociedade e, sobretudo, da atividade empresarial exercida por esta
ltima, limitando consequentemente o mbito de aplicao do remdio da excluso.

As implicaes da natureza pessoal ou capitalista da sociedade sobre a excluso de scio

so essenciais para a aplicao de tal instituto sociedade limitada brasileira, dado o
carter nitidamente hbrido assumido por este tipo societrio em nosso ordenamento.
Efetivamente, a natureza mista da sociedade limitada, em posio intermediria entre as
sociedades de pessoas e de capitais, uma das poucas certezas cristalinas que se pode
colher no labirinto de remisses normativas criado pelo Livro da Empresa do Cdigo Civil
de 2002.

Os autores do anteprojeto de lei que resultou no atual Cdigo Civil manifestaram

expressamente a inteno de conferir aos quotistas a liberdade de construir o regime
interno da sociedade limitada de acordo com as necessidades prticas de cada situao
concreta, atribuindo-lhe feies mais prximas s sociedades de pessoas ou s de capitais
conforme fosse julgado mais conveniente45.
45

O que estamos vendo aqui, e ainda iremos ver a seguir, a introduo, na estrutura legal da sociedade
limitada, de tudo quanto ela pode e deve ter da configurao da annima. Tudo, mas s esse tudo, e no o
quanto for aplicvel. O Projeto permite que a sociedade tome o feitio mais pessoal ou mais capitalstico,
dentro das possibilidades criadas em relao aos assuntos principais. in S. MARCONDES, Questes de
Direito Comercial, p. 20-21.

115

Uma anlise da sociedade limitada brasileira escorada nos trs critrios de classificao
anteriormente mencionados (responsabilidade do scio, administrao e transferibilidade
da participao) confirma a natureza eminentemente fronteiria deste tipo societrio46. Em
primeiro, lugar, a responsabilidade dos scios, na sociedade limitada, restrita ao valor do
capital social, trao tpico das sociedades de capitais. Tal preceito, contudo, temperado
pelo fato de que todos os scios respondem solidariamente pelo capital social no
integralizado (artigo 1.052).

Em matria de administrao, admite-se na sociedade limitada a nomeao de

administradores no-scios, mas desde que exista expressa autorizao no contrato social.
Alm disso, tal nomeao estar sempre sujeita a quorum de deliberao diferenciado,
correspondente a dois teros dos votos, ou mesmo aprovao unnime, conforme esteja o
capital social totalmente integralizado, ou no (artigo 1.061).

No que tange a transferncia das quotas, a lei dispe supletivamente, como regra geral
(artigo 1.057), que um scio pode ceder sua participao (i) livremente a quem j seja
quotista e, (ii) salvo oposio de outros quotistas titulares de ao menos um quarto do
capital social, a qualquer terceiro no scio. Trata-se, contudo, de uma norma
expressamente dispositiva e nada impede os scios de estabelecer, por meio do contrato
social, (i) a exigncia de aprovao unnime para quaisquer cesses de quotas (impondo
uma disciplina tpica de sociedade de pessoas) ou, ao contrrio, (ii) a plena liberdade de
cesso da participao societria (aproximando a sociedade do regime aplicvel s
sociedades annimas).

Mesmo em outros aspectos menores revela-se a natureza mista da sociedade limitada. O

Cdigo Civil de 2002 consagrou, por exemplo, o regime de deliberao assemblear para a
sociedade limitada, trao caracterstico das sociedades de capitais. Todavia, a lei permite
que tal forma de deliberao seja flexibilizada por meio do regime de reunio, cujas
regras podem ser fixadas livremente pelo contrato social. Alm disso, contando-se com a
46

...tendo-se originado da necessidade de preenchimento de uma lacuna entre os tipos societrios de

responsabilidade ilimitada e a sociedade annima [...] a sociedade limitada j nasceu com esse carter
hbrido, mesclando caractersticas tanto de um quanto de outro grupo, ou seja, de sociedade de pessoas e de
sociedade de capitais. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de
Empresa, p. 36.

116

assinatura de todos os quotistas, tolera-se a mera deliberao escrita, sem a realizao de

qualquer conclave.

Em relao possibilidade de expulso de quotistas, a principal conseqncia do carter

flexvel e fronteirio da sociedade limitada brasileira, somado relevncia da distino
entre sociedades de pessoas e de capitais para esta questo, que no se pode de antemo
traar uma regra geral sobre o campo de incidncia do instituto da excluso no mbito de
tal tipo societrio. A possibilidade e a prpria necessidade de aplicao do remdio da
excluso sero determinadas pelas caractersticas concretas de cada sociedade limitada.
Quanto mais prximo seu regime efetivo for quele aplicvel s sociedades de pessoas
puras, mais direta ser a sobreposio entre a esfera pessoal do scio e as atividades da
sociedade e, portanto, maior ser o espao para o recurso ao mecanismo da excluso.

Como exemplo prtico, pode-se mencionar a hiptese de excluso de scio por

incapacidade superveniente, tal como prevista pelo artigo 1.030 caput do Cdigo Civil de
2002. Tal possibilidade faz perfeitamente sentido em relao a empresas de pequeno porte,
como o clssico exemplo de uma padaria com poucos empregados, no qual a contribuio
pessoal de cada um dos scios, na forma de trabalho, pode ser essencial para o sucesso do
empreendimento. Em tal contexto como discutido no Captulo 5, a seguir , a
incapacidade superveniente do quotista pode torn-lo um peso morto para a sociedade.

Todavia, nos casos em que o quotista representa pouco mais do que um prestador de
capital, no haveria razo para excluir o scio que venha a se tornar incapaz, uma que vez
seu nico dever e suas poucas prerrogativas, essencialmente os direitos voto e fiscalizao
da sociedade, podem, na maioria dos casos, ser perfeitamente atribudos a um
representante legal.

117

5.

AS CAUSAS DE EXCLUSO

Como discutido anteriormente, o Cdigo Civil de 2002, na esteira da legislao italiana,

estabeleceu hipteses de excluso de pleno direito que, nos termos do pargrafo nico do
artigo 1.030, convivem com os casos de excluso facultativa, estes mais alinhados com a
tradio jurdica brasileira nessa matria.

Alm disso, j se pde argumentar tambm que a excluso do scio falido representa a
nica hiptese de excluso de pleno direito efetivamente aplicvel sociedade limitada.
Com efeito, o afastamento de um quotista em funo da liquidao de sua participao
para satisfao de dvida particular em face de terceiro a segunda hiptese de excluso
de pleno direito, prevista pelo pargrafo nico do artigo 1.030 (i) no representa tcnica e
propriamente um caso de excluso e (ii) deixou de ser aplicvel s sociedades limitadas
com a ltima reforma do Cdigo de Processo Civil, que passou a admitir a penhorabilidade
das quotas de sociedades empresrias (Captulo 3).

Ao lado da excluso de pleno direito, o Cdigo Civil de 2002 disciplinou ainda a

possibilidade de excluso facultativa (i) do scio remisso (artigos 1.058 e 1.004), (ii) do
scio que se torne incapaz ou cometa falta grave contra a sociedade (artigo 1.030,
caput), bem como pela via extrajudicial e desde expressamente prevista pelo contrato
social (iii) daquele que cometer atos de inegvel gravidade, que ponham em risco a
continuidade da empresa (artigo 1.085)1.

Um fato comum a todas as referidas hipteses de excluso, facultativas ou no, a

exigncia de uma justa causa, que determine ou autorize a aplicao do remdio da
expulso. Em relao excluso de pleno direito, tal causa prvia e precisamente
delimitada (caberia mesmo se dizer tipificada) pelo legislador, como no poderia deixar
de ser no caso de um instituto que possui natureza de sano legal e tutela
predominantemente o interesse pblico. A falncia do scio se verifica assim que prolatada
a sentena que a declara e o sentido do postulado legal no tem de ser integrado ou
complementado pela sociedade, pelos conscios ou pelo juiz. Na excluso de pleno direito,
1

O artigo 1.006 do Cdigo Civil de 2002, na esteira do artigo 317 do Cdigo Comercial de 1850, prev ainda
a excluso do scio que tenha se comprometido a prestar servios sociedade. Pelo rigor de tal disposio,
cumpre entender que ela incompatvel com a sociedade limitada, tendo aplicao restrita s sociedades
simples.

118

a causa da excluso simplesmente um fato ao qual o legislador, em defesa do interesse

pblico, atribuiu determinadas conseqncias.

No que tange as hipteses de excluso facultativa, por outro lado, todas as causas previstas
pela lei representam alguma forma de inadimplemento das obrigaes do scio, fato que
decorre da prpria natureza contratual de tal instituto. Duas de tais causas so previamente
enunciadas pela lei: (i) a no integralizao das quotas e (ii) a incapacidade superveniente.
Em relao aos demais casos, o legislador recorre a frmulas abertas e mais amplas (falta
grave e ato de inegvel gravidade), mas que inequivocamente encerram em si a idia de
inadimplemento.

Com efeito, todas as possibilidades de excluso facultativa de um scio de uma sociedade

limitada esto expressamente condicionadas verificao de determinados fatos ou
eventos que incidem, direta ou indiretamente, sobre o vnculo entre a sociedade e o scio
ou sobre a capacidade deste ltimo de cumprir adequadamente com suas obrigaes. A
exigncia de verificao prvia de justa causa exerce uma funo estrutural na aplicao do
remdio da excluso facultativa, porque estabelece um limite claro para o arbtrio da
maioria social.

De fato, o carter facultativo da excluso no significa que a aplicao desta medida

extrema esteja submetida ao mero e desimpedido alvedrio dos demais conscios. A
faculdade atribuda pela lei sociedade (exercida por meio de deliberao da maioria
social) reside simplesmente na possibilidade de avaliar se, em resposta a determinado e
concreto inadimplemento do quotista, a excluso do scio inadimplente representa ou no
a soluo mais adequada aos interesses da sociedade.

A deciso sobre a reao ao inadimplemento em si seja em preparao formulao de

uma ao judicial, nos termos do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002, seja no mbito de
processo de excluso extrajudicial, conforme o artigo 1.085 , compete exclusivamente
sociedade, por meio de deliberao de seus scios. Tal deliberao representa uma
avaliao econmica e comercial sobre qual , para a sociedade, o menos grave entre dois
males: (i) tolerar a permanncia do scio inadimplente no quadro social ou (ii) suportar a
perda econmica decorrente do pagamento dos haveres do excludo.

119

No cabe ao juiz ou rbitro adentrar no mrito de tal deciso especfica. A autoridade

julgadora pode e deve, porm, controlar a existncia do pressuposto fundamental de tal
deliberao: a presena da justa causa. No se verificando grave inadimplemento do scio,
no pode a sociedade deliberar a sua excluso. Desse modo, o requisito da justa causa
circunscreve a discricionariedade da sociedade (na maioria das vezes, da maioria social),
em matria de excluso, mera resposta ao inadimplemento. Consoante a precisa lio do
Professor Luiz Gasto Paes de Barros Lees, a exigncia de uma causa justificada para a
admisso da excluso no mais do que o contraponto lgico do direito do quotista
adimplente de manter a qualidade de scio2.

Sujeitar a conservao do status socii ao mero alvedrio dos scios controladores no seria
uma expresso de pragmatismo, mas antes uma expresso de arbitrariedade e exacerbado
individualismo. Nesse sentido, no apenas no existe no mbito das sociedades limitadas
um direito unilateral excluso ad nutum de um quotista, como a clusula do contrato
social que buscasse estatuir tal prerrogativa seria de todo invlida, porque meramente
potestativa e, portanto, violadora do artigo 122 do Cdigo Civil de 20023.

Alm disso, a admisso de um direito de excluso potestativo (similar situao de fato

prevalente antes da promulgao do Cdigo Civil de 2002) implicaria uma profunda
alterao do equilbrio de foras entre maioria e minoria social e sujeitaria esta ltima a
uma permanente e absoluta situao de insegurana. O resultado no seria outro que no o
desestmulo adoo da sociedade limitada como veculo para a soma de esforos e
associao de capitais em torno de projetos comuns.

Em tal cenrio, por exemplo, os scios majoritrios teriam perenemente disposio a

possibilidade de excluir, por simples convenincia, conscios que manifestassem a
inteno de fiscalizar a sua gesto (possivelmente fraudulenta) dos negcios sociais ou,
ento, expulsar os quotistas minoritrios sempre que despontassem no horizonte
promissoras oportunidades de negcios para a sociedade, evitando assim repartir os ganhos
2

...a exigncia de causa justificada para operar o afastamento compulsrio de scio prevaricador, constante
da lei, , na verdade, o contraponto lgico do direito do scio de permanecer na sociedade, enquanto cumprir
pontualmente os deveres sociais a que se comprometeu. in L. LEES, Excluso Extrajudicial de Scio em
Sociedade por Quotas, p. 89.
3
M. REALE, A Excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 293. Va precisato innanzi
tutto che, per opinione pacifica, non consentito attribuire alla maggioranza dei soci un diritto assoluto di
esclusione, nel senso di collegare lesclusione stessa a una decisione arbitraria e insindacabile. in V.
BUONOCORE, G. CASTELLANO e R. COSTI, Societ di Persone, p. 1139.

120

com estes ltimos4. Os potenciais quotistas minoritrios, sabendo-se, portanto,

permanentemente sujeitos expulso sumria, teriam poucos incentivos para participar do
empreendimento em questo.

Pode-se sempre contra-argumentar, afirmando que eventuais injustias e abusos

verificados no exerccio de um hipottico direito incondicional de excluso seriam
passveis de reparao por meio da apurao de haveres do scio excludo e reparao dos
danos por ele ilegitimamente sofridos.

Entretanto, tal posio significaria, em termos prticos, um grave dano ao princpio

majoritrio no mbito das sociedades limitadas e um parcial retorno (ou melhor, grave
retrocesso) ao princpio da unanimidade5. Isso porque os minoritrios estariam sempre
premidos a no discordar dos scios controladores, sob pena de serem sumariamente
ejetados da sociedade. A principal diferena que, neste caso, a reiterada impossibilidade
de atingir o consenso no levaria mais dissoluo total da sociedade, tal como ocorria no
passado resultado com bvias desvantagens, mas que ao menos compelia todos os scios
a buscarem ativamente um entendimento , porm premiaria a eventual intransigncia do
scio majoritrio com o afastamento do minoritrio.

Nesse sentido, a excluso de um scio, tanto de pleno direito como por inadimplemento,
deve estar sempre calcada em uma justa causa prevista pela lei, ou ento, no incompatvel
com est ltima e explicitamente estabelecida no contrato social. Uma vez reafirmada a
inafastvel necessidade da causa justificada, torna-se necessrio delimitar tal conceito. Nas
hipteses de excluso de pleno direito, que representam a mera implementao de um
comando legal, a justa causa delimitada pelo prprio legislador, como discutido
anteriormente.

Se, por exemplo, em uma sociedade se verificar uma formidvel valorizao do patrimnio social, por
obra e iniciativa de um scio, podero os outros os menos ativos e criadores combinar a sua excluso,
para despedi-lo com a vantagem de lhe pagar apenas o capital acrescido do lucro apurado no balano... in
M. REALE, A Excluso de Scio das Sociedades e o Registro do Comrcio, p. 292.
5
Em comentrio ao notrio Acrdo do STJ RESP n. 66.530, Jos Edwaldo Tavares Borba asseverou que O
poder atribudo por esse acrdo maioria constitui, na verdade, um instrumento de arbtrio de todo
indesejvel, e manifestamente contrrio ao princpio majoritrio, cujo corolrio, considerada a sua base
democrtica, o respeito minoria e aos seus direitos, inclusive o de fazer oposio. in J. BORBA, Direito
Societrio, p. 144. De qualquer forma, a questo aprofundada no prximo tpico, que se dedica anlise da
ruptura da affectio societatis como causa de excluso de scio.

121

Em relao excluso facultativa, por outro lado, tratando-se de uma manifestao

especfica do princpio da resoluo do contrato por inadimplemento, deve se demonstrar a
ocorrncia da violao das obrigaes do scio. No obstante, no se trata de um
inadimplemento qualquer. O primeiro aspecto, presente em todos os casos de excluso
facultativa do scio, que a obrigao inadimplida deve possuir natureza societria6. Ou
seja, o inadimplemento deve dizer respeito diretamente ao feixe de direitos e obrigaes
que se estabelece no mbito do contrato plurilateral de sociedade.

Ocorre recordar que a excluso facultativa consiste, efetivamente, em instrumento de

natureza contratual que tem por finalidade a conservao da empresa. por tal razo que a
titular do direito de excluso a prpria sociedade e ela deve ser a parte diretamente lesada
pelo inadimplemento do scio, como condio para que o instituto seja aplicvel. Nesse
sentido, a excluso no pode ser invocada como ferramenta para tutelar o inadimplemento
de obrigaes particulares de um scio em face de outro conscio.

Mesmo em relao sociedade, o mbito de aplicao do instituto da excluso de scio ,

em princpio, delimitado pelos deveres que derivam da prpria qualidade de scio. Se a
obrigao inadimplida deriva de um contrato bilateral entre scio e sociedade, mas
absolutamente estranho ao vnculo societrio, a prerrogativa disposio da sociedade
seria, em princpio, a tradicional resoluo do contrato bilateral por inadimplemento
(disciplinada pelo artigo 475 do Cdigo Civil de 2002), e no a excluso facultativa de
scio, variante societria do mesmo instituto.

o caso, por exemplo, do scio que adquire um servio da sociedade sem qualquer
privilgio ou favorecimento, nas mesmas condies em que tal atividade disponibilizada
aos clientes regulares. Em caso de no pagamento, a sociedade pode cessar o fornecimento
do servio, cobrar o valor em atraso, bem como exigir ressarcimento pelos danos sofridos,
mas no necessariamente estar autorizada a excluir o quotista em questo. Tal aspecto
extremamente relevante para a avaliao de eventuais desvios de conduto do scioadministrador. Como se argumenta a seguir, o inadimplemento de uma obrigao
tipicamente bilateral para com a sociedade apenas pode ensejar a excluso do scio se,

Il riferimento dellart. 2286 alle obbligazioni sociali rende irrilevante linadempimento di obbligazioni che
sociali non siano. (grifo no original) in V. BUONOCORE, G. CASTELLANO e R. COSTI, Societ di
Persone, p. 1136.

122

simultaneamente, caracterizar a violao de uma obrigao societria acessria, tal como o

dever de lealdade.

importante ressaltar que, a despeito da funo estrutural desempenhada pela noo de

inadimplemento na excluso facultativa do scio, a aplicao do remdio da expulso
prescinde absolutamente da existncia ou demonstrao de culpa ou dolo por parte do
excluendo. A funo do instituto da excluso facultativa de scios resguardar a atividade
empresarial de fatos danosos atinentes pessoa de um dos scios, tenham ou origem na
imprudncia, negligncia ou impercia do prprio excluendo7.

A prpria referncia expressa incapacidade superveniente do scio como possvel causa

de excluso evidencia o fato de que o mero descumprimento de uma obrigao (em tal
caso, dever de colaborao) justifica por si s a possibilidade de expulso. Com efeito,
perfeitamente plausvel que a incapacidade do scio resulte de acidente ou molstia grave
totalmente desvinculadas de qualquer elemento de culpa. Uma vez que a excluso
facultativa tem a natureza de prerrogativa contratual destinada tutela da empresa e da
sociedade e no de pena ou sano, efetivamente razovel e coerente que os aspectos
volitivos que cercam o inadimplemento do scio excluendo no exeram uma funo
central para a aplicao do instituto8.

A demonstrao de culpa um elemento relevante simplesmente (i) para a delimitao da

eventual extenso do dever do scio excluendo de indenizar a sociedade (com o
reconhecimento de uma responsabilidade aquiliana que se soma quela contratual)9 e (ii)
para a caracterizao da gravidade da conduta do quotista, nos termos dos artigos 1.030,
caput, e 1.085 do Cdigo Civil de 2002.

Como j mencionado anteriormente, o Cdigo Civil de 2002 delimitou previamente apenas

duas hipteses de excluso facultativa no mbito das sociedades limitadas, a no
integralizao das quotas e a incapacidade superveniente do scio. Para tutelar as demais
7

...embora o no-cumprimento do dever de colaborao decorra de vicissitudes pessoais, sem que tenha o
scio obrado com culpa (interdio, inabilitao, impossibilidade fsica, etc.), ainda assim se pronunciar a
excluso, se a falta de colaborao pode pr em risco a prossecuo das atividades sociais na busca do
objetivo comum. in J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 708.
8
A. DALMARTELLO, LEsclusione del Socio dalle Societ Commerciali, p. 115.
9
A distino entre o scio culpado e o no-culpado h de ser feita somente para o efeito de responsabilidade
por perdas e danos a que fica sujeito o socius rixosus. in J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 709.

123

possibilidades de inadimplemento do quotista, o legislador de 2002 fez apenas referncias

genricas e amplas a falta grave (artigo 1.030, caput) e a atos de inegvel gravidade
(artigo 1.085).

Trata-se de uma opo legislativa acertada, pois nenhum rol pr-determinado de hipteses
de inadimplemento seria capaz de abarcar adequadamente todo o espectro de
possibilidades concretas de grave dano atividades da sociedade em razo de atos ou
omisses dos scios10. Tais hipteses de inadimplemento sero to variadas quanto forem
os usos prticos dados sociedade limitada. Tendo em vista a ampla disseminao deste
tipo societrio no Brasil, empregado tanto por pequenas empresas quanto para a
implementao de grandes empreendimentos, a lei no poderia efetivamente impor de
antemo uma lista numerus clausus de casos que autorizassem a expulso de um scio.

Ocorre, entretanto, que a contrapartida natural e inevitvel maior flexibilidade oferecida

pela norma consiste em um proporcional aumento das dificuldades enfrentadas pelo
intrprete na aplicao da lei ao caso concreto.

A primeira questo a ser vencida, nesse sentido, a existncia de eventual diferena de

significado entre os conceitos de (i) falta grave, estabelecido pelo caput do artigo 1.030
como requisito para a excluso judicial e (ii) atos de inegvel gravidade, cuja verificao
uma das condies essenciais para a admisso da excluso extrajudicial do scio, nos
termos do artigo 1.085.

O elemento que salta aos olhos na anlise de ambas as mencionadas expresses a

exigncia de gravidade. A excluso representa sempre uma medida drstica que, na
maioria dos casos, impe sociedade uma descapitalizao extempornea, decorrente da
necessidade de apurar e pagar os haveres do excludo. Trata-se, portanto, de um remdio
sempre amargo, que deve ser empregado com parcimnia. A excluso no deve ser

10

No se consegue contornar o mal resultante dos erros judicirios, com especificar s aplicaes prticas
dos dispositivos. Quanto mais prdiga em mincias a lei, quanto mais particularista, maior o nmero de
interrogaes que levanta, de litgios que sugere. Deve procurar suprir as faltas dos Cdigos, reveladas pela
prtica, ou corrigir as concluses prejudiciais a que chegou a jurisprudncia: porm com a mais discreta
reserva, evitando perder-se nos meandros da casustica, da qual resultaria multiplicar as causas de dvida e,
portanto, agravar a insegurana jurdica. (sem grifo no original) in C. MAXIMILIANO, Hermenutica e
Aplicao do Direito, p. 48.

124

invocada como soluo ao inadimplemento insignificante ou que possa ser tutelado com
igual eficcia por meio do emprego de instrumentos mais brandos.

Para Modesto Carvalhosa, as expresses usadas pelo artigo 1.030 e pelo artigo 1.085 do
Cdigo Civil de 2002 podem ser substancialmente tomadas como sinnimas11.
necessrio, entretanto, ter em considerao as diferenas existentes entre os procedimentos
de excluso judicial e extrajudicial. Como se argumenta de forma mais detalhada no
Captulo 6, a seguir, a remisso direta do artigo 1.085 ao artigo 1.030 implica que a
excluso extrajudicial prevista no captulo dedicado s sociedades limitadas no substitui a
excluso judicial, disciplinada no captulo das sociedades simples, nem exclui sua
aplicao quele tipo societrio. Ou seja, no mbito da sociedade limitada, ambos os
procedimentos convivem em paralelo.

A admisso da excluso extrajudicial representa a atribuio de uma prerrogativa

extremamente relevante para a maioria social: o poder de determinar autonomamente a
excluso de um scio, transferindo ao quotista excludo o nus de recorrer autoridade
judicial caso se sinta lesado. em razo do peso e do carter excepcional de tal
conferncia de poder que a lei impe a existncia de clusula expressa, prvia notificao
do excluendo e convocao de assemblia ou reunio especial, como requisitos essenciais
para admisso da excluso extrajudicial.

Nessa esteira, perfeitamente plausvel admitir que o legislador, tambm no que toca a
questo da justa causa, tenha sido mais rigoroso em relao excluso extrajudicial do que
foi ao disciplinar o procedimento judicial. Sempre que no for cabvel o procedimento
extrajudicial, os scios podero recorrer diretamente via judicial para pleitear a excluso
de um conscio. Nesse sentido, parece lgico que o campo para a aplicao da excluso
extrajudicial seja mais estreito do aquele reservado pela lei para a alternativa judicial, que
melhor garante e preserva os direitos do excluendo.

11

A falta grave no cumprimento das obrigaes do scio a que se refere o art. 1.030 e o ato de inegvel
gravidade referido no art. 1.085 podem ser tomados como sinnimos, querendo ambas as expresses
significar a violao da lei ou do contrato social pelo scio, ou sua ao ou omisso, que a provoque a quebra
da affectio societatis. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de
Empresa, p. 323.

125

Caso contrrio, no haveria razo para o legislador adotar, em um mesmo diploma e em

dois artigos que tratam do mesmo tema geral (um at mesmo fazendo referncia explcita
ao outro), frmulas to distintas. A justa causa estipulada pelo artigo 1.085 parece afastarse do conceito previsto no artigo 1.030 (caput) em dois aspectos. O primeiro est no
emprego da expresso atos, que exprime a idia de conduta ativa, ou seja, prtica
comissiva e no simples omisso ou negligncia.

Mais importante, contudo, o segundo aspecto, ou seja, a qualificao aduzida pelo artigo
1.085 ao requisito da gravidade. Enquanto o artigo 1.030 refere-se simplesmente a falta
grave no cumprimento das obrigaes do scio, o artigo 1.085 especifica que a excluso
extrajudicial apenas possvel nos casos em que a conduta do excluendo esteja dotada de
inegvel gravidade e represente ameaa para a prpria continuidade da atividade
empresarial.

O primeiro critrio (falta grave) transmite apenas a idia de no insignificncia,

enquanto o segundo expressamente indica que a justa causa em questo deve comportar
um risco sobrevivncia da empresa. Parece haver uma inequvoca diferena de grau entre
ambos os critrios, que aconselha maior rigor e prudncia na admisso da excluso
extrajudicial.

Uma vez que o instituto da excluso facultativa tem por pressuposto o inadimplemento do
scio, o segundo e mais crtico aspecto da aplicao do instituto reside precisamente na
identificao das obrigaes acessrias atribuveis ao quotista, ou seja, a delimitao dos
deveres impostos pela lei ou pelo contrato social, para alm da mera integralizao das
prprias quotas (hiptese expressamente tutelada pelo artigo 1.004 do Cdigo Civil de
2002).

A extenso e preciso contedo das obrigaes acessrias do scio representam uma

matria, por si s, delicada e nebulosa, em qualquer sistema jurdico e em relao a
qualquer tipo societrio. No que tange a sociedade limitada brasileira, todavia, tal questo
particularmente delicada, em funo de duas razes principais.

A primeira, como indicado no captulo anterior, diz respeito natureza hbrida da

sociedade limitada no Direito brasileiro. No dispondo a lei de uma diviso expressa entre
126

os conceitos de sociedade de pessoas e de capitais, a sociedade limitada est perdida em

uma espcie de zona cinzenta entre dois extremos, no restando claro se, no silncio do
contrato social, pode-se intuir uma colaborao ativa e pessoal dos quotistas trao tpico
das sociedades de pessoas ou se deve presumir que estes ltimos so meros prestadores
de capital como nas sociedades de capitais.

Muito mais grave, porm, a forma como se desenvolveu e foi aplicada no pas a tese da
ruptura da affectio societatis, como causa supostamente suficiente para justificar a excluso
de um scio. A noo de que a affectio societatis apesar de todas as imprecises que
rondam tal conceito, nunca adequadamente delimitado foi acriticamente acolhida no
Brasil, (i) como um fundamento do contrato de sociedade e (ii) como um elemento
essencial ao sucesso da empresa. Desse modo, alimentou-se uma tendncia da doutrina e
da jurisprudncia de tomar a ruptura da affectio societatis como justificativa universal para
o recurso excluso de scios, suplantando a efetiva discusso de condutas ou omisses
concretas que se ajustassem ao conceito de inadimplemento grave.

Tratando-se de uma questo essencial efetividade do requisito da justa causa e dado que
se defende neste trabalho posio contrria vasta maioria dos estudos realizados no Brasil
sobre a questo, convm dedicar um tpico especificamente crtica do conceito de
affectio societatis, antes de adentrar na discusso dos deveres concretos dos scios. Em
seguida, para fins da presente anlise, tais deveres so subdivididos nas categorias gerais
de dever de colaborao e dever de lealdade.

5.1.

Crtica Doutrina do Rompimento da Affectio Societatis

A origem do conceito de affectio societatis remonta ao perodo romano, atribuindo-se a

autoria de tal expresso a Ulpiano12. Desde sua formulao inicial, tal conceito teria
servido como ferramenta para a diferenciao da societas de outras figuras jurdicas
similares13. De fato, h muito tempo os doutrinadores j haviam intudo a especialidade do
12

Communiter autem res agi potest etiam citra societatem, ut puta quum non affectione societatis incidimus
in communionem: ut evenit in re duobus legata: item si a duobus empta res sit. apud (nota de rodap) R.
REQUIO, A Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso de Scio, p. 38.
13
Ao determinar as hipteses que ensejavam a ao pro socio e aquelas em que unicamente podia caber a
praescriptio verbis, e para solucionar quando cabia uma ou outra ao, reputava necessrio investigar se as
partes tinham ou no a inteno de constituir uma sociedade, investigao esta por ele [Ulpiano] designada
com as locues affectio societatis ou animus contrahendae societatis. in C. LEITE JR., Affectio Societatis:
na Sociedade Civil e na Sociedade Simples, p. 89.

127

contrato de sociedade, cuja diferena em relao aos demais contratos sempre se

demonstrou muito maior do que a existente reciprocamente entre quaisquer duas outras
figuras contratuais14.

Porm, tanto a construo de uma definio precisa do conceito de sociedade, quanto seu
devido enquadramento no campo do direito das obrigaes exigiam critrios igualmente
rigorosos, os quais a diferenciassem no apenas dos demais contratos, mas tambm de
situaes jurdicas assemelhadas, em especial da comunho de bens15. A diferenciao
entre ambas as situaes (sociedade e comunho) tornava-se especialmente desafiadora e
delicada quando a comunho recaa sobre bens produtivos16.

Em termos simplistas, pode-se dizer que se formaram duas principais correntes

doutrinrias para a explicao de tal distino, cada qual baseada em um elemento-chave
especfico. A primeira delas, prevalente nos pases germnicos17 e mais tarde tambm na
Itlia, identificou no fim ou objetivo comum de exercer determinada atividade econmica,
presente em qualquer contrato de sociedade, o aspecto essencial e definidor dessa figura
jurdica. O direcionamento dos esforos dos membros da sociedade no sentido da
realizao do objetivo social , assim, elevado condio de chave para a leitura e
interpretao de todos os vnculos entre os scios e destes com a sociedade. Enquanto na
comunho, a titularidade conjunta dos bens (produtivos ou no) o prprio fim e resultado
pretendido ou esperado da relao jurdica, na sociedade ela apenas meio ou instrumento
para o exerccio da atividade produtiva18.

Na Frana, por outro lado, a maioria da doutrina optou por resgatar como elemento tpico e
identificador da sociedade a idia romana de affectio societatis, entendida como uma
14

P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 2.

La distinzione della societ dalle figure affini deve prendere le mosse dalla distinzione fra societ e
comunione. La quale sembra intuitiva: nella comunione c un semplice rapporto di condominio, una mera
contitolarit di beni, nella societ c un contratto per lesercizio di unattivit economica sia pure a mezzo di
beni comuni. in F. FERRARA JR., F. CORSI, Gli Imprenditori e le Societ, p. 220.
16
La distinzione tuttavia appare meno semplice a proposito delle cose produttive, il cui godimento suppone
lesercizio di unattivit. in F. FERRARA JR., F. CORSI, Gli Imprenditori e le Societ, p. 221.
17
A noo de gemeinsamen Zweck (objetivo comum) , por exemplo, um elemento expressamente
consagrado da definio legal de sociedade constante do pargrafo 705 do Cdigo Civil Alemo (BGB).
18
Nella prima [comunho] la contitolarit fine a s stessa, nella seconda [sociedade] in funzione di
unattivit da svolgere. Alla comunione corrisponde un semplice godimento, alla societ un guadagno. La
prima ha per oggetto la percezione di utilit prodotte direttamente o indirettamente da un bene, la seconda ha
una funzione creatrice di nuove utilit. e ainda [] lattivit qui [comunho] in funzione del godimento,
in quanto diretta a renderlo possibile, e dunque non ha rilevanza propria. (grifo no original) in F.
FERRARA JR., F. CORSI, Gli Imprenditori e le Societ, respectivamente p. 220 e 221.
15

128

vontade de colaborao ativa, resultante de vnculos de estima e confiana recproca entre

os scios19. Em contraposio comunho, onde haveria uma passiva e, no mais das vezes,
transitria fruio conjunta da coisa tida em co-propriedade, existiria na sociedade um
sentimento recproco de participao e cooperao, bem como um senso de permanncia.

A distino entre as duas concepes pode parecer sutil, uma vez que ambas envolvem, em
essncia, o propsito de unir esforos e capitais para a realizao de atividade produtiva.
Existem, contudo, profundas diferenas conceituais que as separam. De fato, na viso
italiana e germnica, o fim comum relevante o da sociedade e no dos scios. No se
trata de uma vontade pessoal e mutvel, mas de um objetivo comum que, no mais das
vezes, inclusive delimitado e fixado por escrito no contrato social. O fato principal, de
natureza tambm objetiva, a estrutura especfica do negcio jurdico, em que os direitos e
obrigaes dos scios so focados na direo de um centro comum, e no contrapostos.

O elemento da affectio societatis, ao revs, corresponde a um volvel estado de nimo e s

impresses pessoais de cada scio, bem como aos seus sentimentos em relao aos seus
conscios. A concepo francesa de sociedade ao tomar a affectio societatis como um de
seus pilares centrais est, portanto, eivada de uma evidente carga de subjetividade e
incerteza. Tal viso traduz adequadamente as caractersticas da sociedade em nome
coletivo embrionria do perodo medieval, verdadeira continuao econmica de vnculos
familiares, mas demonstra-se em grande medida incompatvel com a sociedade empresarial
moderna, um instrumento absolutamente pragmtico e frequentemente impessoal de
especulao e busca de ganhos20.

Com efeito, a preferncia pela idia de fim comum, em lugar da adoo da doutrina da
affectio societatis, representou um dos principais elementos que permitiram doutrina
19

O dever de colaborao faz parte do contrato de sociedade, elemento da affectio societatis, definida por
Pic como a vontade de colaborao consciente, igualitria de todos os contraentes em vista da realizao de
um lucro a dividir. in S. LATORRACA, Excluso de Scios nas Sociedades por Quotas, p. 11. Rubens
Requio afirmava ainda que: Podemos, portanto, fixar na confiana mtua, ou na mtua estima, como diz
Thaller, o elo fundamental que se encontra nas razes histricas e naturais das sociedades mercantis, que
nelas se aferra como elemento imprescindvel e intrnseco. sse elemento, convm repetir, natural e
essencial. Sem le a sociedade no pode constituir-se. Ulpiano batizara sse elo afetivo pela expresso
universalmente consagrada que com perfeio o traduz affectio societatis. (grifo no original) in R.
REQUIO, A Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso de Scio, p. 37-38.
20
Ma quelle idee [existncia de affrattatio entre os scios] devono ritenersi ormai tramontate e superate. La
societ, e particolarmente la societ commerciale, entrata oggimai nel novero degli affari meramente
speculativi e patrimoniali, e laspetto religioso e morale del vincolo si totalmente perduto. in A.
DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 48.

129

italiana avanar muito mais do que a francesa na formulao de uma adequada explicao
para a natureza do contrato de sociedade e suas especificidades21. A noo de objeto ou fim
comum consiste efetivamente em uma das bases para a reformulao do Direito das
Obrigaes, a qual permitiu aos estudiosos italianos absorver com sucesso as crticas
levantadas pelos partidrios da viso institucionalista da sociedade e tambm pelos
defensores das teorias do acordo ou do ato-complexo (Gesamtakt), por meio do
reconhecimento da separao dos contratos em duas categorias: contratos bilaterais ou de
escambo, de um lado, e contratos plurilaterais ou associativos, do outro22.

No Brasil, porm, a idia de affectio societatis acabou por prevalecer como o elemento
essencial e definidor do contrato de sociedade. Conforme o relato de Hernani Estrella, Jos
da Silva Lisboa (o Visconde de Cayru) teria, ainda em 1798, recorrido aos fraternais
vnculos de amizade e confiana que deveriam existir entre os scios, para distinguir a
sociedade de figuras como a comunho e o consrcio23. No mesmo sentido, mesmo que de
forma mais elaborada e refletindo o desenvolvimento doutrinrio verificado no perodo,
manifestaram-se Clvis Bevilacqua e Washington de Barros Monteiro24.

21

daltro canto meno avvertita [na doutrina francesa] la sussistenza di un netto distacco del contratto di
societ dai restanti contratti, o, quando ci accade, frequente il ricorso per caratterizzarlo allaffectio
societatis. La teoria dellaffectio societatis quale che fosse il valore che poteva avere in diritto romano
assorbe in tale orientamento [Frana] una parte della problematica che in Germania viene affrontata trattando
dello scopo comune. Una importante differenza tuttavia sussiste. In effetti facendosi capo ad unaffectio,
unintenzione propria dei contraenti, anzich ad un dato che qualifica laffare incidendo sul rapporto fra le
prestazioni, ed assume cos un valore almeno tendenzialmente oggettivo, diviene ancora pi difficile di
quanto non fosse per la dottrina tedesca fissare la portata dellelemento, di cui si avverte tutta lambiguit.
(sem grifo no original) in P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 13-14.
22
P. FERRO-LUZZI, I Contratti Associativi, p. 22.
23
No Captulo XXII, em que [Jos da Silva Lisboa] se ocupou das sociedades mercantis, cuidou de
distingui-las do simples consrcio ou da mera comunho, fazendo-o, parece, pela relevncia atribuda ao
carter convencional explcito, em que se convola a verdadeira sociedade. Ditando-lhe as regras capitais,
reguladoras dos direitos e obrigaes dos scios, ps de incio em relvo: As sociedades se contraem na
confiana da amizade de mais pura e recproca boa f dos scios; e por isso os scios se consideram
mtuamente como irmos; e se algum compreendido e condenado em dolo, notado de infmia. (sem
grifo no original) in H. ESTRELLA, Apurao dos Haveres de Scio, p. 27.
24
Para Clvis Bevilacqua a sociedade distingue-se da comunho seja esta convencional ou incidente. Em
uma como na outra, h um ou vrios bens que pertencem, conjunta ou simultaneamente, a mais de uma
pessoa, porm, na sociedade h affectio societatis, que falta comunho, isto , na sociedade h cooperao e
o sentimento de que o trabalho de um, dentro da sociedade, reverte em proveito de todos. Washington de
Barros Monteiro, de outro lado, afirmou que Urge, porm, no confundir sociedade com simples comunho.
Em ambas, existe um ou mais bens que pertencem, conjunta e simultaneamente, a mais de uma pessoa.
Distinguem-se no entanto, porque na sociedade presente se acha a affectio societatis, isto , trao de unio, o
vnculo de colaborao, o sentimento de que o trabalho de um, dentro da sociedade, reverte para o proveito
de todos, enquanto na simples comunho no entre esse elemento em linha de conta. (sem grifo no original)
ambas as citaes apud C. LEITE JR., Affectio Societatis: na Sociedade Civil e na Sociedade Simples, p. 89.

130

 interessante notar que, a despeito da posterior ampla aceitao da teoria do contrato

plurilateral no pas, na esteira da importantssima influncia do Professor Tullio
Ascarelli25, a doutrina da affectio societatis no foi sobrepujada e nem tampouco perdeu
fora. Desse modo, convivem em nosso sistema, por vezes de modo problemtico, duas
linhas tericas diversas para a justificao do contrato de sociedade como figura jurdica
autnoma.

De qualquer modo, a persistncia da teoria da affectio societatis no Brasil no representa

em si o mais grave problema para o tema da excluso de scios. A principal dificuldade
reside, efetivamente, na forma extremada com que o referido conceito foi recepcionado e
tem sido, at os dias de hoje, aplicado no pas. Ao invs de ser tomada como elemento ou
postulado terico de descrio do contrato de sociedade em sua formao inicial, em sua
gnese, a affectio societatis foi elevada a requisito ftico permanente, necessrio para a
prpria preservao da existncia da sociedade26, ou ao menos para a manuteno de um
determinado quadro de scios.

Como resultado, atribuiu-se a cada um dos scios um perene direito potestativo de decretar
o fim do vnculo societrio, ao simplesmente declarar inexistente o consenso que
originalmente levou os conscios a constiturem a sociedade. Dessa maneira, em nosso
ordenamento, aproximou-se em termos prticos o contrato de sociedade a negcios
jurdicos sujeitos vontade continuativa de todas as partes, tal como o mandato no qual
prevalece a presuno de gratuidade ou mesmo a instituies nas quais o aspecto moral e
afetivo sobrepuja o patrimonial, tal como, por exemplo, o casamento e a unio estvel27.

25

Creio que a soluo do problema possa ser encontrada distinguindo-se na categoria dos contratos uma
subespcie que poder-se-ia denominar a de contrato plurilateral, levando em conta seus caractersticos
formais. (sem grifo no original) in T. ASCARELLI, O Contrato Plurilateral, p. 256. H. VEROSA, Curso
de Direito Comercial, Vol. 2, p. 48-49.
26
Ao cessar a affectio societatis, extingue-se a sociedade. (grifo no original) in R. REQUIO, A
Preservao da Sociedade Comercial pela Excluso de Scio, p. 40.
27
A este respeito, Arturo Dalmartello j ponderava que il successivo venir meno del consenso
giuridicamente efficace e rilevante in quei rapporti, noti specialmente nel diritto romano e particolarmente
studiati dal BONFANTE, che esigono una volont continua, perpetua, che producono effetti finch questa
volont dura e cessano di produrli, vale a dire cessano di esistere allorch la volont cessa. Pu dirsi che la
societ (e particolarmente la societ commerciale) sia uno di tali rapporti? E che, quindi, il non voler pi
avere rapporti di societ con il socio colpito da minorazione personale sia la semplice e sufficiente
spiegazione delle regole di cui ricerchiamo la ratio? Non lo credo. [] Evidentemente perci, non si pu far
capo al semplice venir meno dellaffectio societatis, per spiegare le regole di cui andiamo cercando il
fondamento. (grifo no original) in A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali,
p. 89.

131

No campo da excluso, como j discutido anteriormente, esta interpretao do conceito de

affectio societatis, e das conseqncias de seu rompimento, criou espao para a
arbitrariedade dos scios majoritrios, sempre sob o argumento de fundo de que basta a
desinteligncia entre os scios para gerar a excluso de um deles, independentemente de
previso contratual ou de pronunciamento judicial28.

Nesse sentido, o remdio da excluso de scio, que surgira com o fim precpuo de trazer
estabilidade e permanncia sociedade, acabou por se tornar orientado pelo mesmo
individualismo herdado do perodo romano que antes buscara combater um instrumento
para a expulso ad nutum de scios. Por outro lado, do ponto de vista do minoritrio
recalcitrante, o apelo ao rompimento da affectio societatis representava uma oportunidade
sempre presente para retirar-se da sociedade extemporaneamente, no apenas sem estar
amparado em justa causa como recebendo seus haveres em valor integral. No por outra
razo que o artigo 15 do revogado Decreto 3.708/19, que tratava do direito de recesso e
previa o inadequado critrio contbil (ltimo balano aprovado) para a apurao de
haveres, j havia h muito cado em completo desuso.

Alm de promover a instabilidade dos vnculos societrios, o modo como a jurisprudncia

brasileira aplicou a doutrina do rompimento da affectio societatis tambm representou, em
inmeras ocasies, um grave obstculo para a investigao de condutas concretas dos
scios lesivas sociedade, em prejuzo da efetiva a apurao das respectivas
responsabilidades. Sob a gide de um suposto pragmatismo, nossos tribunais
frequentemente recusaram-se a apreciar evidncias de conduta faltosa ou a conceder s
partes litigantes uma adequada produo de provas. De fato, uma vez que se aceita a
premissa de que o consenso um requisito permanente para a existncia da sociedade e
que, portanto, a conseqncia lgica, natural e inevitvel da falta daquele a
dissoluo desta, ou ao menos sua resoluo limitadamente a um scio, torna-se em grande
medida desnecessrio apurar qualquer outro dado ftico alm da prpria existncia de
conflito29.

28

STJ, Recurso Especial n 7.183, DJU 16/10/91, Exmo. Monteiro de Barros. Acrdo j citado no Captulo

1.
29

STJ, Recurso Especial n 7.183, DJU 16/10/91, acrdo citado acima e no Captulo 1, no qual o Exmo.
Monteiro de Barros afirma que: Tambm irrelevante neste aspecto a assero produzida pelo recorrente no
sentido de a r, ora recorrida, no se desincumbiu do nus de evidenciar a justa causa para a despedida. Era
suficiente, como referido, a desavena entre os scios...

132

Nessa linha, por exemplo, o Tribunal de Justia do Rio Grande Sul exarou deciso por
meio da qual indeferiu a realizao de percia contbil, solicitada por um dos scios para
apurar possveis irregularidades cometidas pelo scio administrador, sob a justificativa de
que tal procedimento seria irrelevante. Uma vez que a comprovao da falta de
compatibilidade para manter a relao social o suficiente para acarretar a dissoluo
do vnculo societrio, a nica percia contbil a ser produzida seria aquela posterior,
relativa apurao de haveres30. Apenas como exemplo adicional da postura geralmente
adotada pelos julgadores brasileiros, pode-se mencionar igualmente um recente acrdo do
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, cuja ementa j afirma textualmente que seria
irrelevante investigar, perante ao de dissoluo parcial de sociedade, quem
efetivamente deu causa ruptura da affectio societatis, mesmo porque basta (sic)
verificao da referida quebra para que se conceda o direito postulado31.

A teoria do rompimento da affectio societatis est de tal forma enraizada na doutrina e na

jurisprudncia brasileiras que se tornou um intermedirio lgico, quase sempre redundante,
em muitos julgados que tratam da excluso de scios. Assim, mesmo em casos em que os
fatos alegados e demonstrados ao longo da lide seriam claramente suficientes para dar
ensejo expulso, faz-se referncia como um verdadeiro apndice argumentativo
quebra da affectio societatis para justificar a aplicao do remdio da excluso32.

Concordar com o argumento de que a existncia da sociedade est sempre sujeita

permanncia de um certo sentimento de mtua estima33 entre os scios, significa afirmar
que deve prevalecer entre estes ltimos, a todo tempo, uma situao de idlio, sob pena de
imediato trmino dos vnculos societrios. Tal linha de pensamento soa totalmente
inadequada. A sociedade empresria, principalmente na vigncia do atual Cdigo Civil,
est dotada de diversos instrumentos criados exatamente para lidar com disputas e dirimi30

TJRS, Agravo de Instrumento n 70010503183, de 17/02/05.

TJRJ, Apelao 60.876/06, 09/01/07.
32
Em acrdo do Tribunal de Justia de Minas Gerais, por exemplo, a despeito de terem sido
inequivocamente demonstradas diversas irregularidades, como fraudes fiscais e desvio de fundos, a base para
a excluso do scio infrator teria sido no o descumprimento de seu dever de lealdade, mas a ruptura da
affectio societatis causada por tais abusos: A existncia de Caixa 2, de vendas feitas sem notas fiscais,
depsitos no esclarecidos em nome de familiares e desvios de valores expressivos para a conta pessoal do
scio responsvel por essas irregularidades, que tm conseqncias fiscais e econmicas, justifica a quebra
da affectio societatis, que leva dissoluo parcial da sociedade, com retirada do scio culpado. TJMG,
Exma. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, Apelao Cvel n 358.239-4, 07/05/2002.
33
A colaborao se baseia na mtua estima de seus membros, que se consideram todos iguais, e o que se
chama affectio societatis. (grifo no original) in R. REQUIO, A Preservao da Sociedade Comercial
pela Excluso de Scio, p. 38-39.
31

133

las, ao mesmo tempo em que, na medida do possvel, evita-se prejuzo para a consecuo
dos objetivos sociais. O prprio regime de deliberao no mais do que um sistema
voltado ao convvio com a discrdia e resoluo ordenada desta ltima. No por outro
motivo que existem regras para a convocao e conduo de conclaves e critrios para
superao de impasses. Ou seja, a sociedade empresria contempornea no apenas no
estranha existncia de conflitos entre os scios, nem se demonstra com incompatvel com
eles, como praticamente toda a sua disciplina tem como pressuposto justamente a
possibilidade constante de que o consenso venha a faltar.

Convm recordar que, precisamente na Frana, onde a doutrina moderna da affectio

societatis foi desenvolvida e consolidada, formou-se e ainda prevalece uma viso
extremamente conservadora a respeito da possibilidade de excluso de scios34,
diametralmente contrria forma de aplicao do instituto no Brasil. Conforme registrou
Bernard Caillaud, mesmo na hiptese de pedido de dissoluo antecipada da sociedade por
prazo determinado, nos termos do artigo 1.871 do Code Civil, a jurisprudncia francesa
demonstra cautela em relao a alegaes baseadas na existncia de graves conflitos entre
os scios, recusando-se a decretar a dissoluo sempre que no se demonstre que tal
desinteligncia seja capaz de levar a sociedade efetiva paralisia35.

Em resposta s distores e abusos que o recurso doutrina do rompimento da affectio

societatis ensejou no Brasil, j h muito a nossa melhor doutrina aponta para a necessidade
de prudncia na aplicao de tal preceito. Com efeito, Soarias de Faria j havia salientado,
em 1926, que a simples divergncia entre os scios no poderia resultar na excluso de um
deles, mas que apenas o conflito grave a ponto de inviabilizar a continuidade das
atividades sociais poderia acarretar a soluo extrema da expulso36. Esta posio tem o
grande mrito de reorientar a discusso no sentido da preservao da empresa, uma vez
que a mera ausncia superveniente de consenso substituda pelo prejuzo realizao do
objeto social como critrio relevante para a aplicao do remdio extremo da excluso.

34

Vide Captulo 1, a esse respeito.

Noublions pas, en effet, que les tribunaux se refusent en gnral prononcer la dissolution des socits si
les justes motifs invoqus, notamment la msintelligence grave entre associs, ne font pas ressortir que le
fonctionnement de la societ est paralys. in B. CAILLAUD, LExclusion dun Associ dans les Socits, p.
248.
36
preciso, porm, que a desintelligencia chegue ao ponto de destruir a confiana entre os socios,
tornando-se seria e permanente. in S. FARIA, Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade
Illimitata, p. 30.
35

134

Ocorre que mesmo a doutrina que julga necessria a presena de conflito grave, capaz de
causar dano empresa, mantm aberta a possibilidade de recurso arbitrrio ao instituto da
excluso. Efetivamente, ao prevalecer tal critrio, aos scios majoritrios que desejarem
expulsar um conscio sem justa causa bastar insistentemente instigar conflitos e esperar
que eventualmente sejam recompensados pela exacerbao das disputas que eles prprios
fomentaram.

Alm disso, trata-se de uma formulao de difcil aplicao prtica, em conseqncia da

forte carga de subjetividade que a noo de affectio societatis inevitavelmente encerra37. A
este respeito, serve de ilustrao acrdo do Tribunal de Justia de So Paulo, no qual a
turma julgadora reverteu deciso da juza a quo, a qual entendera que os conflitos
existentes entre os scios no comprometiam a conduo da atividade empresarial e,
portanto, no justificavam a excluso ento pleiteada. O argumento usado para determinar
a aplicao da excluso foi o de que no caberia magistrada de primeira instncia avaliar
se os conflitos existentes entre os scios, de cuja existncia como de praxe os prprios
autos seriam testemunhas, haviam ou no afetado a possibilidade de desenvolvimento
conjunto da atividade empresarial38.

Com efeito, h espao para argumentar que, mesmo em sua verso aprimorada e
reformulada, a doutrina da ruptura da affectio societatis, permanece conceitualmente
irreconcilivel com a noo de que a justa causa um requisito essencial para a admisso
da excluso, tal como discutida no tpico anterior. Em primeiro lugar, tal viso
estruturalmente incompatvel com a noo prevalentemente aceita de que a sociedade um
contrato plurilateral. Efetivamente, no so as vicissitudes verificadas nos vnculos
bilaterais entre os prprios scios que podem ensejar a aplicao do remdio da excluso,
mas sim aquelas presentes na relao entre o scio e a sociedade.

37

A simples alegao de perda da affectio societatis no me parece nem , de modo algum, razo suficiente
para autorizar a excluso - vale dizer, no se enquadra no conceito de justa causa para a excluso, porquanto
que advm exclusivamente de razes de foro ntimo. in A. GONALVES NETO, Lies de Direito
Societrio, p. 297.
38
A esse propsito, no h como amparar o argumento posto na sentena no sentido da subsistncia da
harmonia social. A uma, porque essa questo tem contornos subjetivos que no podem ser superados pela
deciso judicial. A duas, porque a longa tramitao da ao denota clara e continuada desarmonia. A trs,
porque no basta estar o autor imbudo do interesse necessrio sobrevivncia da sociedade, quando o
mesmo interesse no sustentado pelos scios detentores do capital majoritrio. (sem grifo no original).
Relator Exmo. Des. G. Pinheiro Franco, Apelao Cvel no 67.448-4/9, de 02/03/99.

135

Ainda que se reconhea que, em sociedades marcadas pela atuao direta de scios
(pessoas naturais) na gesto, um ambiente de animosidade extremada possa dificultar ou
mesmo impossibilitar o sucesso do negcio, no possvel concordar com a idia de que a
causa jurdica relevante para admisso da excluso em tais hipteses seja o rompimento da
affectio societatis. Em tais situaes, a discrdia entre os scios meramente a possvel
causa remota para no dizer psicolgica de violaes dos deveres dos scios, as quais
estas sim podem ensejar a excluso.

No sendo possvel identificar uma violao concreta, culposa ou no, dos deveres do
scio perante a sociedade, nas mais diversas modalidades que esta possa assumir (no
colaborao, abuso de direito de voto ou de fiscalizao, deslealdade etc.), a soluo
extrema da excluso no poder ser aplicvel, ainda que reine entre os scios clima de
absoluta hostilidade.

Brunello Acquas cita, por exemplo, o caso em que o tribunal de Cagliari (de 18 de abril de
2005) indeferiu pedido de excluso de scio que havia agredido fisicamente sua filha e
conscia, por entender que tal fato, a despeito de sua inequvoca gravidade, no
representava obstculo continuidade das atividades sociais. Para o referido autor num
rarssimo exemplo de referncia ao conceito de affectio societatis por parte da doutrina
italiana a deciso seria equivocada, posto que caberia autoridade judicial afastar o socio
rixosus que destrura o necessrio consenso entre os demais scios39.

No caso descrito, tratando-se de sociedade em nome coletivo dotada de gesto familiar

com presumvel interveno direta dos scios em suas atividades quotidianas , pode-se
concordar com as crticas do estudioso italiano ao julgado, mas no com os fundamentos
por ele levantados. O scio agressor deveria, de fato, ser excludo em tal hiptese, mas no
em funo da quebra da affectio societatis ou por agir como um socio rixosus e sim por ter
prejudicado o desenvolvimento das atividades da sociedade, em clara violao do seu
dever de colaborao. Ou seja, a excluso seria aplicvel ainda que a agresso fosse
direcionada a um cliente, empregado ou fornecedor da sociedade, mas no seria
automaticamente cabvel na hiptese em que a vtima fosse um scio meramente prestador
de capital, completamente afastado da administrao.

39

B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p. 56-57.

136

Expulsar um dos scios e promover uma parcial descapitalizao da sociedade como

resultado do pagamento dos haveres do excludo em funo de uma questo estritamente
privada e bilateral entre dois scios, que no tenha um impacto direto sobre as atividades
sociais, seria efetivamente contrrio ao princpio da preservao da empresa. Por outro
lado, exatamente porque as relaes scio-scio e scio-sociedade situam-se em planos
diversos, absolutamente evidente que, sendo ou no aplicvel o remdio da excluso, o
scio agressor ou infrator responder sempre perante sua vtima pelos danos causados.

Em resumo, a grave desinteligncia com os demais conscios pode motivar e,

normalmente, motiva um scio a no cumprir com suas obrigaes perante a sociedade,
mas no poder, por si e em si, constituir a razo juridicamente relevante de sua expulso
do quadro de scios. Nesse sentido, no se pode incluir o rompimento da affectio societatis
no rol de causas que ensejam a aplicao do remdio da excluso de scios40. Como j
alertava Dalmartello, tomar o rompimento do consenso como uma causa de excluso
implica, em ltima anlise, admitir a excluso ad nutum e, por conseqncia, renunciar ao
requisito da justa causa41. Nestes termos, a doutrina do rompimento da affectio societatis
representa a prpria anttese do conceito de justa causa42.

A excluso facultativa, sob pena de ser desvirtuada, deve estar sempre pautada pelo
inadimplemento de uma obrigao societria, razo pela qual se impe investigar, a seguir,
quais so os principais deveres atribuveis ao scio de uma sociedade limitada.
5.2.

Violao do Dever de Colaborao

O artigo 981 do Cdigo Civil de 2002 define o contrato de sociedade como a assuno por
duas mais pessoas da obrigao recproca de contribuir, com bens ou (na verdade, e/ou)
servios, para o exerccio de uma atividade comum. Contudo, a despeito de a noo de
40

Em sua I Jornada de Direito Civil, o Conselho da Justia Federal se reuniu para discutir a melhor
interpertrao e aplicao do Cdigo Civil de 2002 e, como resultado, aprovou o Enunciado no 67, o qual
afirma que: Arts. 1.085, 1.030 e 1.033, III: A quebra do affectio societatis no causa para a excluso do
scio minoritrio, mas apenas para dissoluo (parcial) da sociedade.
41
A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 89.
42
Nesse sentido, correta, mas infelizmente em sentido contrrio jurisprudncia majoritria, a seguinte
deciso do Tribunal de Justia de Minas Gerais: A simples ruptura da affectio societatis no suficiente
para determinar a excluso de scio de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Deve-se comprovar
a existncia de justa causa que possibilite a expulso do scio..., TJMG, Exmo. Des. Nilo Lacerda, Apelao
Cvel n 1.0024.04.197839-6/001(1), 19/09/2007.

137

colaborao estar presente na prpria definio de sociedade, a nica obrigao ativa

expressamente atribuda pela lei ao scio de uma sociedade limitada a integralizao da
prpria quota. Efetivamente, a excluso do scio remisso uma das poucas causas de
excluso facultativa explicitamente consagradas pela lei.

Nesse sentido, o presente tpico se dedica primeiramente a analisar a excluso do scio

remisso para, em seguida, discutir as condies excepcionais em que um quotista pode ser
afastado compulsoriamente da sociedade em razo da violao de uma obrigao de
colaborao acessria, isto , um outro dever que no a integralizao da prpria quota.

5.2.1.

No Integralizao da Quota Social

O dever de integralizar a prpria quota (ou quotas sociais) , dentre as obrigaes

atribuveis ao scio, aquela enunciada de forma mais eloqente pela legislao. Trata-se,
sem dvida, de um dos deveres mais fundamentais do scio em todos os tipos societrios.
uma questo que extrapola os confins da sociedade, uma vez que atinge diretamente sua
integridade patrimonial e, por conseguinte, os interesses de seus credores e terceiros de
boa-f. No por acaso que a no integralizao da participao societria representa uma
das nicas hipteses, seja no Brasil (artigos 106 e 107 da Lei n 6.404/76), seja no Direito
Comparado, em que se admite expressamente a excluso do acionista nas sociedades por
aes, ainda que em algumas jurisdies se utilize a expresso decadncia das aes43.

O Cdigo Comercial de 1850 j tratava da excluso do scio que no integralizasse a sua

participao em seu artigo 289, ao permitir a resciso da sociedade a respeito do scio
remisso. Tal dispositivo, por si s, j representava uma importante inverso da linha
clssica e individualista que orientava a antiga norma, a qual, na maioria dos casos,
impunha a dissoluo strictu sensu da sociedade. Mesmo o lacnico Decreto 3.708/19,
reservou o artigo 7 para reiterar as disposies do artigo 289, usando explicitamente a
expresso excluso, e para ampliar as opes disponveis sociedade e aos scios
adimplentes, assegurando a possibilidade de transferir as quotas do remisso a terceiros.

Na sociedade limitada, em particular, tal questo efetivamente de extrema importncia

para os prprios scios , e no apenas para a sociedade ou para os credores sociais posto
43

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 106.

138

que respondem solidariamente pelo capital social no integralizado e, portanto, enfrentam

o permanente risco de arcarem com as conseqncias do inadimplemento do quotista
remisso.

Coerentemente, o Cdigo Civil de 2002 dedicou especial ateno hiptese de

inadimplemento de tal obrigao. O artigo 1.004 sempre aplicvel sociedade limitada,
por fora da remisso expressa contida no artigo 1.058 prev que, em caso de mora na
integralizao da quota, o scio remisso deve ser interpelado por escrito. Se o respectivo
inadimplemento no for sanado dentro de um prazo de trinta dias a contar da entrega da
respectiva notificao, os demais scios podem escolher livremente entre: (i) a cobrana
judicial (ou arbitral) da prestao devida, (ii) a reduo da quota do remisso ao montante
eventualmente j realizado ou (iii) sua excluso da sociedade.

Nas duas ltimas hipteses, tratando-se de outras sociedades que no a limitada, as

solues preconizadas pelo artigo 1.004 implicam a reduo do capital social, salvo se os
demais scios cobrirem a lacuna de fundos criada pelo inadimplemento do remisso,
suprindo a sua quota. Na sociedade limitada, todavia, os scios adimplentes tm uma
opo adicional sua disposio. Como j previa o Decreto 3.708/19 para a antiga
sociedade por quotas, o artigo 1.058 do Cdigo Civil de 2002 determina que, na sociedade
limitada, a excluso do remisso poder ser atrelada transferncia de suas quotas a terceiro,
em substituio reduo do capital social.

Em tal situao, caso o remisso j tenha integralizado parcialmente a sua participao, ter
direito a um reembolso, mas sociedade caber reter os valores relativos a juros de mora,
despesas e multas contratuais. Contrariamente sociedade simples, exemplo tpico de
sociedade de pessoas, o carter hbrido da sociedade limitada enseja a admisso de
terceiros como scios. Trata-se de uma soluo muito mais adequada para a prpria
sociedade que no sofre dano em sua integridade patrimonial , para os credores sociais
que no vem diminuio no patrimnio que garante suas dvidas e para os scios
remanescentes, cujo empreendimento resguardado e no tm de lidar com uma
participao no integralizada, pela qual poderiam responder solidariamente.

No que tange a utilizao da excluso de scio como instrumento de tutela da integridade

do capital social, verifica-se um peculiar silncio do Cdigo Civil de 2002 em relao s
139

hipteses de evico do bem conferido ao capital da sociedade ou de insolvncia do

devedor de crdito que tenha o mesmo destino. Tais situaes produzem efeitos anlogos
aos da no integralizao da participao, mas o Cdigo de Civil de 2002 no previu em
tais hipteses a possibilidade de excluso do scio, prevendo simplesmente no artigo 1.005
a responsabilidade do scio que respectivamente transferiu o domnio, ou o crdito,
sociedade. Caso a sociedade limitada tenha como regime supletivo a disciplina das
sociedades annimas, nos termos do pargrafo nico do artigo 1.053 do Cdigo Civil de
2002, aplica-se a tais hipteses o artigo 10 da Lei Federal n 6.404/76, mas o contedo de
tal dispositivo muito similar disciplina da matria nas sociedades simples, remetendo a
integralizao deficiente s normas que tratam da evico.

Na ausncia de disposio legal expressa, cumpre indagar se em tais casos de

descapitalizao superveniente da sociedade pode-se admitir a excluso do scio
responsvel conferncia de bens ou crditos viciada. Para tanto, seria necessrio qualificar
a evico do bem ou a insolvncia do crdito como uma falta grave ou ato de inegvel
gravidade. Em funo dos danos causados sociedade, potencialmente at mais graves do
que os derivantes da no integralizao das quotas, seria possvel, em princpio, responder
afirmativamente.

Por outro lado, no se pode menosprezar a importncia do ato de avaliao e aceitao da

conferncia de bens ao capital da sociedade por parte dos demais scios, nos termos do
pargrafo 1, artigo 1.055, do Cdigo Civil de 2002. Ao concordarem com a integralizao
de quota com bens ou crditos, presume-se que os conscios analisem e estimem o bem
pelo que e pelo que vale, no momento da prpria conferncia, tanto que respondem
solidariamente pelo valor respectivamente atribudo, durante um prazo de cinco anos.

O risco inerente titularidade sobre a coisa ou solvncia do crdito, que antes era
suportado exclusivamente pelo scio conferente, passa a pertencer sociedade. Contudo,
antes de tal transferncia, tal risco deve idealmente ser refletido no valor de subscrio.
Nesses termos, seria injusto, apenas como exemplo, excluir um scio cujo crdito
conferido ao capital se revele insolvente, mas tenha sido integralizado com valor inferior
ao nominal, ou seja, com desgio proporcional ao risco estimado de inadimplemento do
devedor final.

140

5.2.2.

Incapacidade Superveniente e no Prestao de Servio

O artigo 974 do Cdigo Civil de 2002 estabelece claramente a possibilidade de um

incapaz, atravs de representante ou assistente, dar continuidade a uma empresa individual
exercida por reste ltimo anteriormente ao estado de incapacidade ou recebida em herana.
Esse fato demonstra que no existe em nosso ordenamento uma incompatibilidade
elementar ou estrutural entre o estado de incapacidade e a participao em
empreendimento econmico, empresarial ou no.

Se a incapacidade pode ser tolerada em relao empresa individual, com maior razo
pode ser admitida no contexto de uma sociedade, no qual o peso das decises e da
contribuio pessoal do incapaz (na pessoa de seus representantes ou com auxlio de seus
assistentes) pode ser compartilhado com os demais scios.

Mesmo o longo debate doutrinrio que cercou a possibilidade de admisso de scio menor
e impbere na antiga sociedade por quotas tinha como ponto central o risco de dano ao
patrimnio do incapaz, decorrente da responsabilidade solidria dos quotistas em relao
ao capital social no integralizado, e no a sua intrnseca impossibilidade de participar da
gerncia e contribuir pessoalmente com o empreendimento44.

Nesse sentido, mesmo no mbito das sociedades simples, a regra contida no artigo 1.030
do Cdigo Civil de 2002, segundo a qual a incapacidade representa uma das causas de
excluso, deve ser interpretada com extrema cautela. Em primeiro lugar, no se trata de
comando cogente do legislador ou hiptese de excluso de pleno direito, no cabendo
qualquer automatismo na aplicao de tal preceito. A lei clara ao indicar que a
incapacidade pode (mas no necessariamente deve) constituir causa de excluso, mas
apenas caso seja essa a vontade dos demais scios.

De fato, perfeitamente plausvel que os conscios entendam que a apurao dos haveres
do incapaz resultante de sua excluso cause um dano maior sociedade do que a
permanncia de um scio inapto a oferecer sua contribuio pessoal e direta s atividades

44

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 232. E. TEIXEIRA, Das Sociedades por Quotas de
Responsabilidade Limitada, p. 47.

141

sociais. A incapacidade apenas estruturalmente incompatvel com o exerccio de cargo de

administrador, mas no com a simples propriedade de participao social45.

De qualquer modo, mesmo que os demais conscios se demonstrem favorveis excluso

do incapaz, necessrio um mnimo de razoabilidade na admisso de sua expulso.
necessrio que exista proporcionalidade entre a contribuio pessoal esperada, expressa ou
implicitamente, do scio em questo e o impacto da sua incapacidade superveniente sobre
sua possibilidade de prest-la.

Tratando-se, por exemplo, de enfermidade que impea o scio de, apenas transitoriamente,
exprimir sua vontade, nos termos do inciso III do artigo 3 do Cdigo Civil de 2002, mas
cujo prognstico mdico (tecnicamente qualificado) seja de melhoria em curto prazo, no
haveria razo para se admitir a excluso de scio. O mesmo pode-se dizer da situao de
um scio que seja reconhecido como prdigo, conforme o artigo 4 do mesmo diploma,
mas no participe de qualquer modo da gerncia contbil ou financeira da sociedade e nem
tenha poderes para, isoladamente, assumir obrigaes em nome desta.

Na sociedade limitada, em particular, no se poder presumir no silncio do contrato

social que o scio tenha qualquer outra obrigao ativa, concreta e especfica que no a
integralizao de sua participao no capital social. No havendo uma obrigao especfica
de colaborao pessoal, no se pode afirmar que a incapacidade superveniente seja
qualquer forma incompatvel com a manuteno da qualidade de quotista, enquanto mero
prestador de capital.

Esse fato levou Modesto Carvalhosa a afirmar que, em relao sociedade limitada, mais
do que ser compatvel com a conservao da qualidade de scio, a incapacidade
superveniente sequer poderia representar uma hiptese de excluso. Para o prestigiado
autor, com efeito, a parte final do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002 simplesmente no
seria aplicvel s sociedades limitadas a despeito da ressalva expressa contida no artigo

45

No tocante sociedade, seus scios podem ser incapazes, desde que no assumam a administrao. in H.
VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 105.

142

1.085 em funo da natureza mista, com elementos de sociedades de pessoas e de

sociedades de capitais, de tal tipo societrio46.

Dadas as caractersticas gerais da sociedade limitada, sobretudo quando o regime supletivo

adotado seja o das sociedades annimas, efetivamente razovel afirmar que, no silncio
do contrato social e como regra geral, a incapacidade superveniente de um scio no
represente uma justa causa para a sua excluso.

Por outro lado, excluir de antemo e em todos os casos a possibilidade de que a

incapacidade superveniente seja, expressa ou implicitamente, eleita pelos scios como uma
hiptese justificadora da excluso soa como uma injustificvel limitao da liberdade
contratual.

Um dos mais aventados mritos da nova sociedade limitada deveria ser precisamente a
liberdade concedida aos scios de moldar o seu regime jurdico imagem das sociedades
de pessoas ou, alternativamente, aproxim-lo da disciplina das sociedades annimas,
conforme as necessidades de cada situao concreta47.

O pargrafo 2 do artigo 1.055 do Cdigo Civil de 2002 veda a integralizao da quota

com servios, mas o faz simplesmente para assegurar a solidez do capital social, de forma
a proteger os credores da sociedade. No parece adequado afirmar que tal dispositivo
encerre uma proibio geral de atribuio aos scios da obrigao de contribuir, direta e
ativamente, com as atividades da sociedade, at porque seria incongruente com a
flexibilidade que se quis conferir sociedade limitada48.

Nestes termos, no parece haver razo para se afirmar que os scios de uma sociedade
limitada, cujo regime supletivo seja o da sociedade simples, no possam estabelecer
expressamente em seu contrato social que a contribuio pessoal e ativa, ou mesmo o
46

...no poder haver na limitada excluso por incapacidade permanente ou temporria (arts. 3, II e III, e
4, II), por se tratar de sociedade mista de capital e de pessoas, em que no prevalece o carter
presumidamente pessoal das sociedades simples. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 311
47
M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 40.
48
Em sentido contrrio: ...o 2 do art. 1.055 probe expressamente nas limitadas a contribuio de scios
consistente na prestao de servios. Neste sentido, a sociedade que alegar falta grave na prestao de
servios para justificar a excluso de scios estar, na verdade, confessando sua natureza de sociedade,
segundo o disposto no art. 997, V, do NCC. in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 531.

143

exerccio permanente do cargo de administrador, por parte de determinado scio sejam

relevantes e necessrios. Em tal hiptese, caso o scio, padecesse de molstia grave e
irreversvel que impossibilite sua prestao, a excluso seria um remdio adequado.

Em diversos setores de atividade, a reputao, a habilitao profissional e as habilidades

pessoais do scio podem exercer uma funo essencial ao sucesso do empreendimento.
Este um fato verificado tipicamente em sociedades que, nos termos do pargrafo nico
do artigo 982 Cdigo Civil de 2002, exercem atividades no-empresrias, mas que podem,
no obstante, ser constitudas sob a forma de sociedade limitada (por fora do artigo 983),
tais como agncias de publicidade, escritrios de arquitetura e decorao e clnicas
mdicas ou odontolgicas49. Entretanto, mesmo em ramos de atividade claramente
empresariais, como por exemplo, academias de ginstica e artes marciais, sales de beleza,
restaurantes e confeces de luxo, tais caractersticas tambm podem estar presentes.

Alm disso, prtica comum que a maioria social financie a integralizao da quota de um
indivduo com notrios conhecimentos tcnicos ou especial habilidade de gesto, que
admitido na sociedade como uma espcie de scio de indstria (de fato, e no de direito).
No raro, tampouco, que um indivduo seja aceito como quotista exclusivamente por
possuir habilitao profissional exigida pela lei mdico, farmacutico, engenheiro,
agrnomo , tornando-se formalmente responsvel tcnico por parte das atividades da
sociedade.

No se pode deixar de considerar, outrossim, o fato de que a forma de sociedade limitada

adotada tambm por diversas pequenas e micro empresas, nas quais os scios participam
diretamente das atividades quotidianas. Frequentemente, tais sociedades sequer possuem
empregados ou colaboradores no-scios. No mbito de tais empreendimentos, a simples
capacidade de trabalho de cada scio, independentemente de qualquer talento particular ou
renome, pode exercer um papel relevante para a viabilidade do negcio.

Em todos os casos mencionados, tanto a prpria atribuio da qualidade de quotista como

o equilbrio econmico estabelecido em relao s prestaes exigidas de seus conscios,
esto fortemente lastreados na contribuio individual e pessoal que se espera do scio.

49

H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 344-345.

144

Parece, portanto, justo e razovel que a sociedade possa exclu-lo caso se verifique uma
situao intrinsecamente incompatvel com a continuidade de tal colaborao50.

H quem argumente que a excluso do incapaz seria inclusive inconstitucional, uma vez
que a maior parte das hipteses de incapacidade superveniente no o resultado de ato
voluntrio do excluendo51. A este respeito, convm recordar que a excluso facultativa no
representa pena ou sano, mas mero instrumento de reao ao inadimplemento contratual,
uma expresso particular da resciso do contrato por inadimplemento, que prescinde de
qualquer elemento de dolo ou culpa, como j discutido no incio deste captulo.

A no integralizao do capital social, por exemplo, tambm pode ser o resultado de

hipteses de caso fortuito ou fora maior, absolutamente fora do controle do scio remisso.
O scio pode tornar-se vtima de fraude, vendo-se privado dos fundos necessrios
integralizao, ou o bem que almejava conferir ao capital social da sociedade pode perecer
em razo de catstrofe natural. A sua excluso, no obstante, perfeitamente cabvel em
tais situaes e no se cogita de inconstitucionalidade.

O mesmo raciocnio aplicado especificamente possibilidade de excluso por

incapacidade superveniente pode ser empregado para explicar tambm a expulso do scio
pelo inadimplemento de obrigao de realizar atividade em favor da sociedade limitada,
assumida no contrato social. Pode-se, inclusive, afirmar que a incapacidade superveniente
simplesmente uma espcie desta ltima hiptese de inadimplemento. Afinal, ambas as
situaes compartilham o mesmo fundamento: o descumprimento do dever geral de
colaborao, em relao a uma obrigao distinta da integralizao da prpria quota.

A principal diferena entre ambas as hipteses que a incapacidade superveniente

expressamente mencionada pelo artigo 1.030, caput, enquanto a falha em colaborar com a
sociedade por outras razes deve ser enquadrada como falta grave ou ato de inegvel
gravidade para que possa amparar a excluso de um scio. De qualquer modo, a excluso
50

Em favor de tal entendimento no mbito da sociedade limitada com caractersticas personalistas, Herbert
Wiedmann assinalou que: In einer personalistisch ausgerichteten, auf die Mitarbeit aller Gesellschafter
angelegten GmbH hat die Gesellschaft ein berechtigtes Interesse daran, da alle Gesellschafter mitarbeiten.
Das Ende der Mitarbeit ist daher ein sachlicher Grund, einen Gesellschafter am knftigen Erfolg des
Unternehmens nicht mehr zu beteiligen. (grifo no original) H. WIEDEMANN, Gesellschaftsrecht Rechtsflle in Frage und Antwort, p. 495.
51
O. ASSIS, A Sociedade Contratual e o Scio Incapaz (Incapacidade Superveniente) no Cdigo Civil de
2002: uma evidente Inconstitucionalidade, p. 2-3.

145

apenas ser possvel se a prestao (no-monetria) devida pelo quotista sociedade for
expressamente estipulada no contrato social, porque como j dito exausto no
intrnseco sociedade limitada nenhum um outro dever de colaborao que no a
integralizao do capital social.

Em resumo, pode-se afirmar que, em princpio e como regra geral, no cabvel a excluso
do scio por incapacidade superveniente nas sociedades limitadas, uma vez que: (i) tal tipo
societrio admite a figura do scio mero prestador de capital, (ii) no silncio do contrato
social, no se pode presumir uma obrigao concreta de colaborao ativa do quotista para
alm da integralizao de sua quota e (iii) verifica-se, outrossim, uma tendncia histrica
de aproximao do regime da hbrida sociedade limitada s regras das sociedades de
capitais.

Todavia, parece exagerado e incompatvel com a flexibilidade que se espera da sociedade

limitada supostamente o grande trunfo deste tipo societrio impedir os scios de prever
no contrato social a essencialidade da contribuio (ativa, pessoal e individual) de um
quotista, com a conseqente admisso da possibilidade de sua excluso em caso de
inadimplemento de tal obrigao, seja por incapacidade, seja por outras causas.

5.3.

Violao do Dever de Lealdade

O Cdigo Civil de 2002 no enuncia expressamente um dever geral de lealdade imputvel

aos scios, que seja aplicvel tanto em suas relaes com a prpria sociedade, quanto em
face de seus conscios. Tal princpio , todavia, inequivocamente inerente ao prprio
ordenamento jurdico e pode ser deduzido a partir de uma leitura sistemtica do Cdigo,
tanto que repetidamente colacionado pela doutrina e pela jurisprudncia, no Brasil e em
outras jurisdies52.

Em comentrio s normas aplicveis sociedade limitada alem, Barbara Grunewald

defende a existncia de um dever de lealdade (Treuepflicht) implcito, no previsto
52

STJ, Recurso Especial n 388.423-SP, D.J.U. 04/08/2003. ...a sentena reconheceu que o requerido violou
dever de lealdade pela prtica de atos contrrios ao interesses da sociedade empresria e da outra co-autora.
in TJSP, Rel. Exmo. Des. Ariovaldo Santini Teodoro, Apelao Cvel n 287.198-4/1-00. O scio est
obrigado a no violar deveres de conduta que possam causar prejuzos sociedade, entre os quais se apontam
os de lealdade, deveres que fazem parte do contedo das obrigaes, como exigncias gerais do sistema
jurdico, Supremo Tribunal de Justia de Portugal, Acrdo de 15/02/2005, processo n. 4A4369.

146

expressamente pela legislao, mas ainda assim imponvel a cada um dos quotistas e que
se desdobraria em dois sentidos: (i) em confronto prpria sociedade e (ii) relativamente
aos demais scios. O contedo preciso de tal dever no seria determinvel de antemo,
derivando da estrutura concreta de organizao de cada sociedade53. Entre os doutrinadores
nacionais, pode-se citar o Professor Haroldo Verosa como um dos defensores da
existncia de um dever de lealdade do scio para com a sociedade54.

Pode-se, inclusive, argumentar que o dever de lealdade do scio uma simples

manifestao societria da regra geral da boa-f objetiva. Enquanto contrato, a sociedade
tambm estaria sujeita ao disposto no artigo 422 do Cdigo Civil de 2002, de modo que os
scios estariam sujeitos a tal clusula implcita, que vlida, eficaz e vinculante, mesmo
quando no seja expressamente reiterada pelo contrato social. De fato, descrente da
existncia de um dever geral de colaborao que impusesse ao scio outras obrigaes
ativas alm da integralizao da prpria quota, Giuseppe Bollino vislumbrou no princpio
geral da boa-f (Cdigo Civil Italiano de 1942, artigo 1.375) a melhor explicao para
aplicao do remdio da excluso55.

Como bem recorda a Professora Judith Martins Costa, o princpio da boa-f objetiva
contratual j presente em nosso ordenamento, como decorrncia lgica dos princpios
gerais de justia, muito antes de ser expressamente mencionado pela lei no representa
um simples e genrico reclamo tica56. Ao contrrio, consiste em mecanismo com
mltiplas repercusses prticas e concretas. A aplicao de tal preceito tem como
desdobramentos diretos (i) uma mudana de perspectiva na interpretao dos contratos, (ii)
a limitao do exerccio de direitos subjetivos, com a tutela das situaes de abuso e,
principalmente, (iii) a atribuio s partes contratantes de determinados deveres
instrumentais ou acessrios, mesmo quando no estipulados expressamente57. Entre os

53

Wie beim Verein, der AG und bei den Personengesellschaften, so ergibt sich auch bei der GmbH aus dem
Gesellschaftsvertrag obwohl nie ausdrcklich erwhnt eine Treuepflicht der Gesellschafter in doppelter
Richtung: Zum einen gegenber den anderen Gesellschaftern und zum anderen gegenber der Gesellschaft.
Die Intensitt der Treuepflicht ist abhngig von der Struktur der jeweiligen Gesellschaft. in B.
GRUNEWALD, Gesellschaftsrecht, p. 321-322.
54
Entre os doutrinadores nacionais, pode-se citar o Professor Haroldo Verosa: O dever de lealdade, [...],
estabelece-se entre o scio e a sociedade e transparecer no momento em que o scio, nesta qualidade, por
exemplo, estiver exercendo o direito de voto. in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 126.
55
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte II, p.
544.
56
J. MARTINS-COSTA, A Boa-F no Direito Privado, p. 436-437.
57
J. MARTINS-COSTA, A Boa-F no Direito Privado, p. 427

147

mencionados deveres acessrios, destacam-se os deveres de cuidado, informao e

proteo.

O reconhecimento da existncia de um dever de lealdade que seja parte integrante do feixe

de obrigaes atribuveis ao quotista, como simples resultado de sua qualidade de scio e
independentemente de qualquer estipulao do contrato social, extremamente importante
para aplicao prtica do instituto da excluso facultativa de scios. Em funo da natureza
contratual dessa modalidade de excluso, a expulso de um quotista deve estar,
efetivamente, amparada na violao de uma obrigao do scio para com a sociedade.
Ocorre que nem sempre fcil identificar obrigaes acessrias claramente imputveis ao
quotista, em meio ao nebuloso hibridismo da sociedade limitada brasileira.

A introduo do dever de lealdade na equao da questo da excluso facultativa de scios

tem o condo de tornar o remdio da expulso perfeitamente aplicvel, sem prejuzo
natureza contratual do instituto, a casos em que o scio pratica atos ilcitos, contrrios e
lesivos aos interesses sociais, mas que no afrontam especificamente nenhuma obrigao,
enunciada literal e expressamente pela lei ou pelo contrato social. Tal fato importa uma
notvel e oportuna ampliao do campo de incidncia da excluso, sobretudo quando se
tem em conta a tnue base de deveres de colaborao impostos diretamente pela lei ao
scio. Sob essa tica, atos como apropriao indbita, fraude, concorrncia desleal,
violao de sigilo, divulgao de informao caluniosa sobre a sociedade etc., passam a
representar, alm de infrao lei, a violao de uma obrigao de natureza contratual e
societria, enquanto contrrios clusula implcita de lealdade.

Contrariamente ao inadimplemento de obrigaes que podem ser classificadas como

expresses do dever de colaborao do scio, a violao do dever de lealdade envolve
sempre certo grau de culpa ou dolo. Isso no significa, contudo, que em tais casos a
excluso seja transmutada em pena ou procedimento disciplinar. A expulso do scio
continua a representar, em tal hiptese, um mero remdio contratual, tanto que preserva
seu carter facultativo, estando sujeita deliberao da maioria dos scios e, portanto,
convenincia da sociedade; fato incompatvel com uma penalidade, como j discutido
anteriormente. Em tais situaes, a presena de dolo ou de culpa necessria simplesmente
enquanto elemento caracterizador do prprio inadimplemento contratual, j que a
obrigao violada no outra que no o dever de lealdade.
148

O primeiro e principal mrito da atribuio de um dever de lealdade ao scio tornar o

remdio da excluso aplicvel a todas as hipteses de atos ilcitos graves praticados pelo
scio contra a sociedade, ainda que no relacionadas diretamente sua qualidade de
quotista. Assim, em um exemplo extremo, caso o scio se conluie com terceiros para
saquear armazm com bens sabidamente pertencentes sociedade, agir em clara violao
de seu dever de lealdade. Nesses termos, o dever de lealdade fornece a base necessria para
a excluso do scio que viole gravemente deveres decorrentes da funo de administrador
da sociedade, como indicado a seguir.

O dever de lealdade permite tambm conciliar a natureza contratual da excluso facultativa

com a sua aplicao a hipteses de abuso de direito por parte do scio. Em tal mbito, a
principal forma de dano sociedade resulta do abuso do direito de voto58. De fato,
comum que scios minoritrios votem sistematicamente contra deliberaes teis e
necessrias sociedade, propostas pela maioria social, no porque delas discordem, mas
como mecanismo de presso ou mesmo chantagem contra seus conscios. Como acenado
no Captulo 4, o estabelecimento de quoruns de deliberao qualificados pelo Cdigo Civil
de 2002 amplia em larga medida as possibilidades de adoo de estratgias obstrucionistas.

Pode-se vislumbrar, por outro lado, a possibilidade de abuso do direito informao, nos
casos em que o scio repetidamente e de forma exagerada solicita acesso a documentos e
dados da sociedade59, no porque tenha dvida sobre a correo da atuao da
administrao da sociedade, mas simplesmente porque tem a inteno de atravancar as
atividades desta ltima, em violao ao disposto no artigo 187 do Cdigo Civil de 2002.

Uma outra hiptese comum de caracterizao de violao do dever de lealdade

corresponde concorrncia desleal, em prejuzo da atividade social60. A concorrncia
desleal pode se verificar tanto pela prtica de atos penalmente tipificados, nos termos do
artigo 195, da Lei Federal n 9.279/96, como pela mera violao de acordos de no58

O voto abusivo aquele proferido contra o interesse da sociedade, vinculado realizao do objeto social,
que o campo de sua atividade. in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 126.
59
B. GRUNEWALD, Gesellschaftsrecht, p. 364.
60
Uma deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro considerou uma violao de boa-f
objetiva a constituio, por parte de um dos scios de sociedade limitada, de empreendimento concorrente,
com ntido desvio de clientela, poucos meses antes do abandono do negcio desenvolvido em comum com
outros scios. TJRJ, Rel. Exmo. Des. Lindolpho Morais Marino, Apelao Cvel n 56.296, 24/01/2007.

149

concorrncia firmados com a sociedade. Alm disso, mesmo que a lei no imponha uma
vedao geral de concorrncia ao quotista recorda-se que o artigo 1.006 do Cdigo Civil
de 2002 de aplicao restrita s sociedades simples , pode-se entender que a conduta
frontalmente destinada a desviar clientes da sociedade, por meio da atuao no mesmo
ramo e mesma rea geogrfica, implica sempre violao da clusula implcita de boa-f
objetiva61.

61

O dever de lealdade tambm quebrado quando o scio faz concorrncia desleal sociedade, exercendo a
mesma atividade total ou parcialmente, atingindo a mesma clientela, que poder ser desviada em favor da
empresa do scio deslealmente concorrente. e ainda ...o scio como tal, sempre estar obrigado a no
concorrer com a sociedade, pois isto representa negar a realizao de um fim comum. in H. VEROSA,
Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 127 e 128.

150

6.

O PROCEDIMENTO DE EXCLUSO

O presente captulo tem como objeto a anlise dos aspectos procedimentais da excluso do
scio, em todas as formas previstas pelo Cdigo Civil de 2002. A investigao parte da
excluso de pleno direito, evidentemente mais enxuta em termos de procedimento, para
posteriormente tratar dos dois regimes de excluso facultativa previstos pela lei.
6.1.

A Excluso de Pleno Direito

Representa quase uma contradio em termos discutir o procedimento aplicvel a

hipteses de excluso ipso iure, nas quais o desligamento do scio da sociedade ocorre, em
linha de princpio, como simples e automtico resultado da verificao de determinado fato
(liquidao das quotas ou falncia do scio), independentemente de quaisquer outras
formalidades.

Todavia, o processamento da excluso de pleno direito do scio falido possui

conseqncias prticas e nuances que merecem ser discutidas. A questo mais relevante
sob esse ponto de vista a competncia e a forma para reconhecer formalmente a
ocorrncia da excluso ipso iure. A esse respeito, merece ateno uma deciso
administrativa proferida em novembro de 2006, por meio da qual Junta Comercial de So
Paulo - JUCESP recusou o arquivamento de documento em se que pleiteava o
reconhecimento da dissoluo de pleno direito de uma sociedade limitada, nos termos do
artigo 1.033, inciso IV1.

Em tal situao, alegava-se que a sociedade teria permanecido em situao de

unipessoalidade por prazo superior a cento e oitenta dias justamente porque, meses antes,
um dos nicos dois scios teria sido declarado falido e, portanto, excludo de pleno direito
da sociedade. Desse modo, excedido o perodo mximo de tolerncia unipessoalidade
consignado pelo inciso IV do artigo 1.033, do Cdigo Civil de 2002, a sociedade uma
vez mais, de pleno direito, ou seja, pela mera determinao da lei estaria dissolvida.

O argumento utilizado pela JUCESP para recusar o registro do mencionado ato de

deliberao baseou-se na idia de que a expresso de pleno direito, conforme empregada

JUCESP, Recurso ao Plenrio n 990.391/06-1, de 16/11/2006.

151

no pargrafo nico do artigo 1.030, implica simplesmente a irrelevncia da vontade das

partes envolvidas, mas no tem o condo de tornar desnecessrias as formalidades legais
tipicamente incidentes sobre o procedimento de registro2. Na opinio do referido rgo, o
scio remanescente deveria ter procedido excluso do conscio falido e apurado seus
haveres e, apenas aps o arquivamento do respectivo instrumento de excluso, teria incio
a contagem do prazo previsto no inciso IV, do artigo 1.033 do Cdigo Civil de 20023.

A posio defendida na mencionada deciso administrativa padece do vcio de condicionar

a eficcia de determinado resultado, imposto ipso iure, iniciativa da parte. Ao determinar
que o prazo de contagem do perodo de unipessoalidade se inicia com o arquivamento de
ato de excluso do scio, a deciso atribui inevitavelmente a este ltimo uma eficcia
constitutiva negativa do vnculo societrio, o que no compatvel com uma hiptese de
excluso de pleno direito. importante recordar, nesse sentido, que mesmo a sentena
judicial que confirma a excluso de pleno direito de um scio no faz mais do que declarar
algo que j ocorreu, por simples e direta determinao legal.

Em funo de sua natureza ipso iure, a excluso do scio falido tem lugar com a simples
ocorrncia do fato previsto pela lei como necessrio e suficiente para tal resultado: a
declarao de falncia. Assim, a data da excluso em tal caso deve ser a mesma da
sentena que declara o excluendo falido seja ou no a excluso expressamente
determinada por esta ltima.
No se pode afirmar que a recusa do registro em situao especfica to complexa4 tenha
sido equivocada, mas certamente a justificativa adotada para tanto no parece adequada.
Teria sido mais correto que a JUCESP declinasse da prpria competncia para decidir
2

A expresso de pleno direito no dispositivo mencionado est a revelar que o resultado jurdico (excluso
da sociedade daquele scio que faliu) independe da inteno da parte. Tal, entretanto, no quer dizer que o
proceder prescinda de qualquer iniciativa, como parece pensar a sociedade. De pleno jure ou de pleno direito
no traduz, no quer exprimir isento de formalidades ou de exigncias legais. O sistema de registro no induz
fatos, no descobre coisas, enfim, no adivinho. Para que os atos ganhem existncia legal e publicidade
preciso que sejam identificados e arquivados. (sem grifo no original) in JUCESP, Recurso ao Plenrio n
990.391/06-1, de 16/11/2006.
3
...se a sociedade limitada se mantiver com o nico scio por mais de 180 dias, entrar em dissoluo por
fora de lei este fato no decorre da vontade do scio remanescente, porm, haver de ser por ele
formalizado. No presente caso, consoante mostra a ficha cadastral anexada as fls 16/20 a sociedade no deu
nenhum dos passos aludidos no item 12 supra: nada formalizou a respeito da falncia de sua scia e suas
conseqncias. in JUCESP, Recurso ao Plenrio n 990.391/06-1, de 16/11/2006.
4
Alm da cumulao de duas hipteses de incidncia da lei com eficcia ipso iure, convm tambm notar
que a falncia do scio fora declarada por tribunal estrangeiro.

152

sobre a matria em favor da autoridade judicial, simplesmente porque o deslinde da

questo exigiria a anlise de questes de fato e de direito, alm da oitiva das partes
interessadas.

Por outro lado, em situaes de normalidade, ou seja, de simples falncia do scio, no

parece efetivamente haver razo para negar sociedade a possibilidade de constatar
formalmente, por meio de simples deliberao dos conscios remanescentes, a ocorrncia
da excluso de pleno direito do falido5. Se um dos motivos por trs de determinao da
excluso de pleno direito do scio foi justamente isolar a sociedade da falncia pessoal do
quotista, natural que a sociedade possa tomar as medidas necessrias para registrar tal
afastamento, inclusive para que possa dar incio apurao de seus haveres. No se tratar,
frise-se, de decidir se o falido ou no scio, mas simplesmente reconhecer o fato de que
no mais quotista.

Em relao declarao judicial da excluso de pleno direito, esta pode ser requerida por
qualquer parte que, em uma situao concreta, tenha interesse legtimo na questo, tais
como a prpria sociedade, o sndico da massa falida ou o credor pessoal do scio.

Um outro aspecto delicado da excluso de pleno direito do scio concerne como acenado
acima declarao de falncia pronunciada no exterior. A primeira questo nesse
sentido, cujo aprofundamento extrapola os objetivos da presente anlise, diz respeito a
quais decises judiciais podem ser recepcionadas em nosso ordenamento como declarao
de falncia, para os fins do pargrafo nico do artigo 1.030 do Cdigo Civil. De fato,
possvel que sejam aplicados ao scio sobretudo quando se tratar de sociedade ou
empresrio estrangeiro regimes especiais de reestruturao ou insolvncia que no se
enquadrem perfeitamente no conceito de estado falimentar, tal qual previsto pela lei
brasileira.

De qualquer modo, cumpre indagar, em mbito mais prosaico, se a sentena estrangeira

que declara a falncia de um scio deve ou no ser homologada pela autoridade judicial
brasileira. O artigo 483 do Cdigo de Processo Civil condiciona, de fato, a eficcia de
sentena estrangeira sua prvia homologao. Nos termos da atual redao do artigo 150,

M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 324.

153

inciso I, alnea i da Constituio Federal, a competncia para tal procedimento foi

transferida do Supremo Tribunal Federal para o Superior Tribunal de Justia.

Em uma primeira anlise, tal formalidade parece indispensvel para que a falncia do scio
pronunciada no exterior possa ensejar a sua excluso no Brasil. Contudo, como sabiamente
observou o Desembargador Maia da Cunha, em deciso do Tribunal de Justia de So
Paulo (voto vencido), extremamente importante ter em considerao que, o que se busca
na hiptese em exame no , em rigor, o cumprimento da sentena estrangeira, mas
simplesmente a confirmao de um dado de fato6. possvel, se no mesmo provvel, que
a sentena proferida no exterior no determine a excluso do scio da sociedade brasileira.
No de se excluir, com efeito, que esta ltima sequer seja mencionada pela deciso
estrangeira.

Isso significa que no se trata de conferir, em territrio brasileiro, eficcia a um comando

prolatado pela autoridade estrangeira, mas simplesmente de verificar a ocorrncia de um
fato ao qual a lei brasileira atribuiu determinadas conseqncias. verdade que se busca
permitir que a sentena estrangeira produza efeitos no Brasil, mas tais resultados, bem
como a qualificao jurdica do fato (a declarao de falncia) emanam, no caso em
questo, do Direito brasileiro. A excluso do scio puro resultado da aplicao da norma
brasileira, cuja eficcia independe da concesso de mandamus s determinaes de juiz
estrangeiro.

Argumentando ad absurdum, pode-se imaginar a situao em que a sentena estrangeira

declare o scio falido, mas determine expressamente que ele no deve ser excludo da
sociedade brasileira. A segunda parte da deciso colidiria frontalmente com a norma
brasileira e seria, portanto, ineficaz. A primeira, ao contrrio, configurando dado de fato
previsto pela lei nacional, ensejaria a aplicao do pargrafo nico do artigo 1.030 do
Cdigo Civil de 2002. No existe, portanto, ofensa soberania das normas nacionais e nem
se justifica a exigncia de um prvio controle de legalidade e aderncia aos preceitos de
ordem pblica do ordenamento brasileiro por parte do Superior Tribunal de Justia.
6

Conquanto sutil, diferente da eficcia para execuo da sentena estrangeira no Brasil, a circunstncia de
ter, como motivao para a excluso da sociedade, a confisso de estado falimentar na Argentina feita pelo
autor ao pedir a prpria falncia. A prova documental existente a respeito no para atos de execuo
daquele pedido falimentar, como arrecadao de bens e outros, mas exclusivamente para comprovar que,
declarando-se o autor falido naquele Pas, dava motivo legal para a sua excluso das empresas rs. TJSP,
Apelao Cvel n 450.267-4/0, Exmo. Des. Maia da Cunha (voto vencido), 11/10/2007.

154

 importante considerar, tambm, que a declarao de falncia no exterior pode, conforme

o caso, ser verificada por certido emitida por rgo de registro comercial ou outra
autoridade no judiciria. Se, em tal situao, pode-se considerar admissvel a apresentao
de documento com certificao consular, traduzido e registrado perante Registro de Ttulos
e Documentos (artigo 129, pargrafo 6, Lei n 6.015/73), no parece haver razo
convincente para no dispensar o mesmo tratamento sentena estrangeira.
6.2.

A Excluso Facultativa

Este tpico tem por objeto o exame dos dois procedimentos de excluso facultativa
estabelecidos pelo Cdigo Civil de 2002. Inicia-se com a anlise das questes mais amplas
titularidade do direito de excluso e prazo para seu exerccio que so relevantes tanto
para a excluso judicial quanto para a expulso deliberada diretamente pelos scios. Em
seguida, trata-se das peculiaridades de cada um dos regimes.
6.2.1.

Titularidade do Direito Material de Excluso e Legitimidade Ativa

Anteriormente promulgao do Cdigo Civil de 2002, a tpica estrada para a consumao

da excluso de um scio passava pela aplicao da doutrina da, assim chamada,
dissoluo parcial. Era necessrio, em primeiro lugar, demonstrar que existia uma
situao concreta que, sob as regras individualistas do Cdigo Comercial de 1850, poderia
conduzir dissoluo strictu sensu (dissoluo total). No se tratava de tarefa
particularmente difcil, uma vez que mesmo a vontade unilateral do scio ensejava a
dissoluo da sociedade, nos termos do artigo 335, pargrafo 5 do vetusto Cdigo.

Em seguida, o tribunal reconhecia a pedido do scio interessado na continuidade da

sociedade e em homenagem ao princpio da preservao da empresa , a possibilidade de
aplicar uma soluo intermediria, menos drstica, dissolvendo a sociedade
exclusivamente em relao ao excluendo7. Tratou-se de uma soluo engenhosa, que
permitiu minimizar os efeitos negativos de uma legislao antiquada e inadequada, mas
que no era tecnicamente rigorosa e ensejou, portanto, diversas dificuldades.

STF, Recurso Extraordinrio n 50.659-RJ, Rel. Exmo. Min. Villas Bas, D.J. 17/10/1962.

155

Em particular, a doutrina da dissoluo parcial compeliu os tribunais brasileiros a

reconhecer que era o scio e no a sociedade o detentor da legitimidade ativa para ao de
excluso. Afinal, a sociedade no poderia requerer a prpria dissoluo. Esse argumento
demonstra que a inadequao da expresso dissoluo parcial vai alm de mera questo
terminolgica ou preciosismo de alguns doutrinadores, ensejando efetiva confuso
interpretativa.

A frmula dissoluo parcial empregada no Brasil para indicar a resoluo do contrato

de sociedade limitadamente a um scio, com apurao de seus haveres e no representa,
desse modo, uma espcie ou forma menor de dissoluo8. A dissoluo , com efeito,
instituto absolutamente diverso, que consiste na transmutao do objetivo social, do
exerccio de determinada atividade para a ultimao dos negcios sociais. A dissoluo
strictu sensu d incio fase de liquidao, em preparao eventual extino da
sociedade9.

A sociedade pode no ter legitimidade ativa para pleitear a prpria dissoluo, mas
certamente cabe a ela propor ao judicial que tenha por escopo resolver um vnculo
contratual entre o ente social e o scio, em razo de grave inadimplemento deste ltimo.
Do mesmo modo que o scio no pode, em nome prprio, cobrar de um conscio remisso a
integralizao da sua quota, no pode exercer uma prerrogativa contratual que pertence
exclusivamente sociedade.

, portanto, natural que seja a sociedade a parte dotada de legitimidade ativa para propor a
competente ao de excluso. As obrigaes cuja violao enseja a aplicao do instituto
da excluso tm natureza necessariamente societria; dizem respeito ao vnculo sciosociedade, sob o manto do contrato plurilateral.

Em alguns casos, a permanente confuso entre os conceitos de dissoluo e dissoluo

parcial foi agravada pelo uso amplo e corrente desta expresso para indicar
especificamente a retirada unilateral do scio da sociedade. A transposio de conceitos
formulados no mbito da dissoluo parcial strictu sensu (ou seja, justamente a retirada
unilateral ou demisso do scio) para outras hipteses de suposta dissoluo parcial
8
9

M. PENTEADO, Dissoluo e Liquidao de Sociedades, p. 7.

M. PENTEADO, Dissoluo e Liquidao de Sociedades, p. 17-18.

156

levou parte da doutrina a defender a inaceitvel idia de que a sociedade deve integrar o
plo passivo da ao de excluso, sob o argumento de que cabe a esta ltima o eventual
pagamento dos haveres do excludo10. Tal proposio equivale a afirmar que, na ao de
resoluo do contrato de locao por falta de pagamento, o proprietrio deve figurar como
ru.

Causa espcie que tal situao geral, muito pouco rigorosa sob um ponto de vista tcnico,
tenha persistido em nossos tribunais por tanto tempo, quando se toma em considerao o
fato de que o Supremo Tribunal Federal, j havia decidido, em 1960, que a excluso
compete sociedade e deve ser precedida de deciso da maioria social, mas no dos scios
individualmente11.

Com a promulgao do Cdigo Civil de 2002, todavia, o direito excluso do scio por
grave inadimplemento foi expressamente consagrado pela lei e deixou de ser necessrio
percorrer o tortuoso caminho da dissoluo parcial. Alm disso, o prprio ttulo da Seo
V, do captulo dedicado s sociedades limitadas (Captulo IV, do Ttulo II do Livro da
Empresa), refere-se expressamente resoluo da sociedade em relao a scios
minoritrios, em claro sinal de que o legislador optou pela adoo de conceitos mais
rigorosos. Nesse sentido, a vigncia do Cdigo Civil de 2002 poderia ter representado uma
grande oportunidade para a definitiva superao das dvidas e imprecises existentes nessa
matria.

Ocorre, contudo, que a redao imprecisa do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002, que
trata da excluso judicial, no contribuiu para dissipar as concepes equivocadas vigentes
anteriormente promulgao da nova lei. Com efeito, o artigo em questo refere-se
possibilidade de excluso mediante iniciativa da maioria dos demais scios, o que levou
parte da doutrina a atribuir a legitimidade ativa na ao de excluso aos scios
conjuntamente detentores da maioria do capital social.
10

J se demonstrou que a ao tendente a afastar o scio da sociedade somente poder ser contra este
promovida, desde que se mostre invivel a deliberao acerca da expulso. No entanto, promovida a ao de
excluso pela maioria representativa de mais da metade do capital social, tal como faculta o art. 1.085 do
Cdigo Civil, devem ser guindados ao plo passivo da ao o scio excludo, a sociedade e os demais
scios. (sem grifo no original) in P. CORRA, Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso do Scio, p. 120.
STJ, Recurso Especial n 735.207-BA, Rel. Exmo. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, D.J.U. 07/08/2006.
STJ, Recurso Especial n 813.430-SC, Rel. Exmo. Min. Massami Uyeda, D.J.U. 20/08/2007.
11
STF, Recurso Extraordinrio n 43.681 (Estado da Guanabara), Rel. Exmo. Min. Lafayette de Andrada, de
08/07/1960, publicado em 25/01/1961.

157

Tais scios no podem, todavia, pleitear em juzo, em nome prprio um direito que da
sociedade. O nico modo de ler a referida passagem do artigo 1.030 , portanto, como uma
referncia imprpria e atcnica necessidade de deliberao prvia dos scios, como
requisito propositura da ao de excluso12. A excluso de um scio uma deciso
crtica, que sempre comporta um relevante impacto sobre a sociedade e seu patrimnio.
natural, portanto, que o legislador tenha exigido analogamente ao que se verifica em
hipteses como a aprovao de projeto de fuso que os scios fossem previamente
ouvidos antes que se propusesse uma medida judicial13.

Contudo, tal formalidade representa mera parte do procedimento de formao da vontade

social, tal como se verifica na assemblia de excluso extrajudicial prevista pelo artigo
1.085, e no uma forma de delimitao da legitimidade ativa para a ao de excluso. A
excluso facultativa de um scio, tanto pela via judicial quanto extrajudicialmente,
sempre um ato da sociedade; a interveno dos scios necessria simplesmente porque
essencial formao da vontade desta ltima.

Na excluso judicial, aps a aprovao da proposta de excluso pela maioria dos scios, a
competente ao judicial dever ser proposta pela prpria sociedade, representada por seus
administradores scios ou no e, de qualquer modo, titulares exclusivos do uso da firma
social, conforme o artigo 1.064 do Cdigo Civil de 2002 que, por sua vez, nomearo os
advogados do ente social.

De fato, quando a lei menciona a maioria social inevitavelmente se refere a um rgo de

deliberao da sociedade, e no a quotistas individualmente. A maioria dos scios no se
forma pela mera adeso de um grupo de scios detentores de certa participao em torno
de uma determinada idia, mas deve ser apurada em sede prpria, com a satisfao dos
12

A iniciativa de excluir um scio deve ser necessariamente tomada pela sociedade a partir de deliberao
em assemblia de scios, descabida qualquer pretenso individual a respeito deste tema, conforme se
depreende da leitura dos arts. 1.030 e 1.085 do NCC. A referncia feita maioria dos scios implica
justamente deliberao assemblear. (grifo no original) in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol.
2, p. 157.
13
Em relao ao regime anterior vigncia do Cdigo Civil de 2002, Egberto Lacerda Teixeira j defendia
vigorosamente a legitimidade ativa da sociedade em matria de excluso: ...no vemos muita consistncia
na afirmao de que a deliberao de excluso deve ser dos scios e no da sociedade. Evidentemente, a
deciso colegial h de ser tomada pelos scios, em assemblia ou em instrumento escrito parte. Uma vez
tomada, contudo, a deciso passa a ser da sociedade tanto quanto dos scios. in E. TEIXEIRA, Das
Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, p. 289.

158

respectivos pressupostos legais. A maioria social forma-se em conclave devidamente

convocado, no qual todos os scios possam, se no votar, ao menos intervir para debater as
questes constantes da ordem do dia. Os atos da assemblia ou reunio so atos da prpria
sociedade e no dos scios individualmente. O ato do rgo ato da prpria pessoa
jurdica14.

Poder-se-ia, em resposta, argumentar que o artigo 1.030 estabeleceu uma espcie de

substituio processual da sociedade em favor dos scios. Tal argumento, contudo, no soa
particularmente convincente. Em primeiro lugar, tal tese no explica satisfatoriamente
como a sociedade, sem tomar parte diretamente no procedimento, possa ser
responsabilizada pelo pagamento dos haveres do excludo.

Alm disso, caso se tratasse de uma substituio processual com o objetivo de tutelar os
interesses da sociedade em situao de urgncia, seria mais conveniente atribuir a um scio
individualmente o poder de recorrer autoridade judiciria em nome da sociedade,
consoante o que se verifica entre as sociedades por aes, e no exigir a adeso da maioria.
6.2.2.

Prazo para a Excluso e para a Reao Excluso

O Cdigo Civil de 2002 no estabeleceu expressamente prazos especficos para o

exerccio, por parte da sociedade, da pretenso excluso facultativa.

Ao discutir a aplicao do instituto da resoluo do contrato por inadimplemento no

mbito dos contratos bilaterais, Araken de Assis j registrava que, na ausncia de outros
critrios legais, a doutrina buscou contornar a questo com o entendimento de que o
exerccio da prerrogativa de resoluo contratual teria como limite temporal a prescrio
do direito subjacente respectivamente violado15.

Trata-se, no obstante, de uma soluo que inaplicvel no somente ao contrato

plurilateral de sociedades, mas aos contratos de longa durao e trato sucessivo em geral,
como reconheceu o prprio autor. Para o ilustre estudioso, contudo, a questo no teria
maior gravidade, porque seria implausvel que o credor prejudicado no se mobilizasse

14
15

F. MIRANDA, Tratado de Direito Privado, Parte Geral, Tomo I, p. 290.

A. ASSIS, Resoluo do Contrato por Inadimplemento, p. 153-154.

159

imediatamente contra o inadimplemento16. Entretanto, no mbito dos contratos

plurilaterais, especialmente no que tange a sociedade, tal argumento soa particularmente
dbil.

No que diz respeito excluso judicial (artigo 1.030, caput), o termo inicial do prazo de
prescrio da respectiva ao seria a data em que nasce para a sociedade a pretenso
expulso, nos termos do artigo 189 do Cdigo Civil de 2002. Isso significa o momento em
que se verifica o grave inadimplemento do excluendo. Salvo no caso de excluso motivada
por infrao cometida pelo scio sob as vestes de administrador ou fiscal a qual
poderia se subsumir hiptese prevista pelo artigo 206, pargrafo 3, inciso VII, alnea b
, tal medida judicial no se enquadra nitidamente sob nenhuma das hipteses do artigo
206 do prprio Cdigo Civil, cabendo argumentar, portanto, que seria aplicvel o
(desarrazoado) prazo geral de dez anos previsto pelo artigo 205.

Em relao excluso extrajudicial, a questo ainda mais incerta, pois esta consiste em
prerrogativa contratual e as regras atinentes prescrio somente poderiam ser aplicadas
por meio de um duvidoso recurso analogia.

De qualquer modo, importante ter sempre presente que a excluso um mecanismo que
tem por objetivo a defesa da empresa, por meio da tutela dos interesses sociedade, e no
pode representar um trunfo estratgico em favor da maioria social, a ser trazido tona
quando e se julgado conveniente. Com efeito, a questo do momento em que exercida a
pretenso excluso extrapola aspectos processuais e procedimentais e diz respeito ao
prprio sentido do direito material excluso do scio.

Verificado um grave inadimplemento contra a sociedade, espera-se que esta se

necessrio, impelida por deliberao dos scios adimplentes reaja prontamente questo
e no titubeie ao tomar as medidas cabveis contra o scio infrator. Em princpio, deve-se
recorrer ao mecanismo da excluso (i) assim que verificada falta grave ou (ii) quando
exaurido prazo razovel concedido ao excluendo para sanar o respectivo problema.
16

...nos contratos de durao a falta de prazo no afigura to desvantajosa. Espera-se uma reao quase
imediata ao inadimplemento, seja resilindo o vnculo, seja pleiteando a prestao em juzo. implausvel que
o locador aguarde indefinidamente o pagamento dos alugueres, por exemplo, embora seja possvel que,
perante as circunstncias do caso concreto, tolere o atraso por alguns meses. in A. de ASSIS, Resoluo do
Contrato por Inadimplemento, p. 153-154.

160

Os scios adimplentes no podem armazenar faltas graves de seus conscios, para argilas somente quando julgarem adequado, em circunstncias no relacionadas com o anterior
inadimplemento. Tal como, por exemplo, na iminncia da concretizao de vantajosa
transao comercial, evitando assim compartilhar com o scio excluendo os respectivos
lucros.

Permitir que, meses ou anos aps o exaurimento de uma situao de inadimplemento

grave, a respectiva questo seja levantada de forma oportunista pela maioria social para,
absolutamente fora de contexto, excluir um conscio significaria consagrar o abuso de
direito e a arbitrariedade. Tal fato inaceitvel, no porque ultrapassa prazos prescricionais
ou contratuais especficos, mas porque esvazia de contedo a respectiva justa causa e
desvirtua o sentido do instituto da excluso de scio, que existe para a tutela do interesse
da sociedade e no da maioria social.

Nesse sentido, cumpre entender que o direito de pleitear a excluso de um scio por
inadimplemento deve ser exercido dentro de prazo razovel, determinvel apenas em
face das condies concretas de uma determinada situao. plausvel, por exemplo, que
uma sociedade decida aguardar meses, para acompanhar o desenvolvimento de grave
molstia de um scio que o tenha reduzido a situao de incapacidade , antes de
concluir definitivamente se tal estado irreversvel ou no. Por outro lado, em situaes
como a verificao de alegao de apropriao indbita de bens da sociedade, no parece
admissvel que a sociedade permanea inerte por igual perodo.

Um outro possvel exemplo de uso extemporneo do mecanismo da excluso seria o caso

em que um scio exera, por determinado perodo, atividade concorrente da sociedade,
mas esta ltima pleiteie sua expulso por suposta concorrncia desleal apenas aps haver
deixado por motivos alheios competio indevida do quotista de atuar naquele
mesmo ramo.

No que diz respeito ao prazo para a reao do excluendo contra a sociedade, tratando-se de
procedimento judicial, o scio dever simplesmente apresentar sua contestao e propor
eventuais recursos nos prazos indicados em lei. Se, por outro lado, a excluso houver sido
processada de forma extrajudicial, por meio de deliberao dos scios (nos termos do
161

artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002), o excludo ter em princpio o prazo de trs anos
para propor ao com o objetivo de pleitear sua readmisso na sociedade, em
conformidade ao disposto no pargrafo nico do artigo 48 do Cdigo Civil de 2002.

necessrio ter em conta, contudo, o efeito de eventual adoo das normas da sociedade
annima como regime supletivo, nos termos do pargrafo nico do artigo 1.053 do Cdigo
Civil de 2002. No totalmente claro se em tal hiptese prevalece o prazo trienal previsto
pelo artigo 48, pargrafo nico, do prprio Cdigo, ou o termo bienal consignado pelo
artigo 286 da Lei n 6.404/76. Tendo em vista o carter especial deste ltimo diploma,
parece razovel argumentar que a regra da lei acionria derrogue a aplicao do prazo de
trs anos. Trata-se de mais um entre os tantos pontos de incerteza criados pelo complexo
sistema de remisses estabelecido pelo Livro da Empresa.

Em um ou em outro caso, existir dvida quanto ao termo inicial do prazo de prescrio.

Para Waldecy Lucena, no sendo a sociedade limitada obrigada a publicar seus
instrumentos de deliberao, o prazo em questo teria incio inequivocamente na data de
registro do ato de excluso perante a Junta Comercial competente (ou Registro Civil das
Pessoas Jurdicas, no caso de sociedade simples constituda sob a forma de sociedade
empresria)17.

Ocorre, todavia, que o ato societrio produz em regra efeitos imediatos entre os scios,
servindo o registro pblico somente para criar uma presuno de conhecimento entre
terceiros. Caso, por exemplo, o excludo esteja presente na assemblia que deliberar a
excluso, no dever aguardar o arquivamento da respectiva ata antes de propor medida
judicial finalizada a resguardar os prprios direitos. Em tal situao, o excludo poderia em
tese exigir cpia autenticada da ata, nos termos do artigo 175, pargrafo 3, do Cdigo
Civil de 2002, e com base em tal documento pleitear a nulidade da deliberao de seus
conscios.

Caso se admita que a pretenso do quotista presente assemblia ou reunio prpria

reintegrao no quadro de scios nasce logo aps a deliberao de excluso, este seria o

17

J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 597. No mesmo sentido: M. CARVALHOSA, Comentrios ao

Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 321.

162

termo inicial de contagem do prazo de prescrio, nos termos do artigo 189 do Cdigo
Civil de 2002.

O aspecto mais importante, de qualquer modo, que mesmo o prazo de dois anos
apropriado do regime das sociedades annimas excessivamente longo e incompatvel
com o dinamismo da atividade empresarial. assombroso pensar que um scio possa,
literalmente anos aps sua excluso extrajudicial, exigir a sua reintegrao na sociedade.

6.2.3.

Excluso Judicial

No ordenamento italiano, entre as sociedades de pessoas, a excluso tradicionalmente

uma medida tomada pela sociedade, mediante deliberao dos scios, em via extrajudicial,
consoante o artigo 2.286 do Cdigo Civil de 1942. O procedimento de excluso judicial
imposto pela lei apenas em relao excluso na sociedade com dois scios, nos termos do
artigo 2.287.

No regime brasileiro anterior promulgao do Cdigo Civil de 2002, a despeito de

inmeras idas e vindas doutrinrias e jurisprudenciais, a possibilidade de excluso
extrajudicial era tida como a regra geral. Como j indicado anteriormente, as normas
atinentes ao registro das empresas mercantis previam que a excluso apenas no poderia
ser aprovada extrajudicialmente caso existisse no contrato social clusula restritiva de
deliberao majoritria18. Tal fato deriva da prpria origem do instituto no Brasil, aceito
pela primeira vez como uma manifestao da liberdade contratual19. Nesse sentido, a
excluso de scio no Brasil j nasceu sob a veste de procedimento extrajudicial.

Todavia, em linha com seu esprito garantstico e com seu objetivo de oferecer maior
proteo aos quotistas minoritrios, o Cdigo Civil de 2002 caminhou em sentido contrrio
tradio brasileira e transformou em exceo o que antes representava a regra geral. De
fato, no atual sistema, a excluso extrajudicial no admitida entre as sociedades de
pessoas puras (sociedade simples, em nome coletivo e em comandita simples), sendo

18

Artigo 35, inciso VI, da Lei Federal 8.934 e artigo 54 do Decreto 1.800/96.
Nas sociedades que estudamos, o rito a seguir este: constatada a falta do socio, os demais pronunciaro
a sua excluso, em documentos devidamente assignado, e dessa resoluo daro conhecimento ao socio
excluido, por meio de uma notificao judicial ou por qualquer outro que possa ser provado. in S. FARIA,
Da Excluso de Socios na Sociedades de Responsabilidade Illimitada, p. 32.

19

163

possvel entre as sociedades limitadas somente mediante o atendimento de determinadas

condies, como a existncia de clusula expressa no contrato social.

De qualquer forma, o legislador de 2002 ao menos ressalvou, por referncia explcita

contida no artigo 1.085, a aplicao do artigo 1.030 s sociedades limitadas. Desse modo, a
ausncia dos pressupostos necessrios excluso extrajudicial no implica a prpria
inviabilidade da aplicao do instituto da excluso em si, mas simplesmente obriga a
sociedade a recorrer via judicial.

O principal requisito prvio proposio da ao de excluso por parte da sociedade a

aprovao dos scios. Tal deliberao deve ser tomada sem contar os votos do scio
excluendo, tanto porque o caput do artigo 1.030 refere-se maioria dos demais scios,
quanto pelo fato de que o scio que se busca excluir estaria impedido de votar por uma
questo de conflito de interesse, consoante o artigo 1.074, pargrafo 2. Uma vez que,
contrariamente ao artigo 1.085, no h referncia necessidade de maioria absoluta ou
qualificada, a autorizao para propor judicial a ao para pleitear a excluso de um
conscio poder ser aprovada por maioria simples entre os presentes ao conclave (artigo
1.076, inciso III), mas desde que satisfeito o quorum mnimo de instalao previsto pelo
artigo 1.074.

Em deciso recente, o Superior Tribunal de Justia entendeu que, em uma sociedade

limitada com apenas dois quotistas, cada um deles titular de metade do capital social, no
seria necessria a autorizao dos scios em assemblia resultante da aplicao supletiva
do artigo 159 da Lei Federal n 6.404/76 para se promover ao de indenizao (e, frisese, no de excluso) contra o scio-administrador20. O acrdo se refere a um conflito que
veio tona ainda na vigncia do Decreto 3.708/19, mas a discusso vlida tambm no
mbito do Cdigo Civil de 200221.

20

No se pode aplicar a regra contida no art. 18 do 3.708/19 automaticamente, sem examinar a natureza
jurdica especfica da sociedade por quotas de responsabilidade limitada que se encontra em litgio. Havendo
incompatibilidade entre a natureza especfica da sociedade recorrente e as normas supletivas da Lei 6.404/76,
no se pode erigir a realizao de reunio prvia de quotistas condio de pressuposto processual objetivo
externo. in STJ, Recurso Especial n 736.189-RS, Rel. Exma. Min. Nancy Andrighi, D.J.U. 18/12/2007.
21
O prprio acrdo em questo indica que Embora seja certo que o Cdigo Civil de 2002 tenha
abandonado a frmula sinttica de regulamentao das limitadas, [...], certo que o novo diploma tambm
silente no que diz respeito aos procedimentos necessrios para a responsabilizao do administrador. in STJ,
Recurso Especial n 736.189-RS, Rel. Exma. Min. Nancy Andrighi, D.J.U. 18/12/2007.

164

A base da argumentao da referida deciso reside na informalidade tpica das sociedades

limitadas (in casu sociedade por quotas) e na alegada inutilidade de eventual reunio ou
assemblia, pois o scio administrador ru da causa a ser proposta estaria impedido de
votar por conflito de interesse. Tal argumento no se aplica, contudo, excluso judicial de
scio, pois a necessidade de prvia deliberao mencionada no prprio caput do artigo
1.030, norma incorporada ao regime das sociedades limitadas por fora da remisso
expressa contido no artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002.

A deliberao de autorizao para a propositura de ao de excluso, contrariamente

aprovao da expulso extrajudicial nos termos do artigo 1.085, no implica diretamente
uma mudana no contrato social a qual depender de eventual e futura sentena judicial
no respectivo processo , nem tampouco se enquadra nas outras hipteses previstas pelo
artigo 1.077 do mesmo diploma. Nesse sentido, em princpio, no pode o scio que
discordar de tal deliberao exercer direito de recesso, ressalvada uma interpretao
extremamente extensiva do dispositivo em questo.

Sucessivamente aprovao dos scios, caber sociedade, na pessoa de seus

administradores, outorgar poderes a um advogado e dar incio ao de excluso. Como
discutido anteriormente, a sociedade pleiteia diretamente o exerccio de direito prprio e
no se vislumbra razo para a existncia de litisconsrcio ativo necessrio entre a
sociedade e os scios adimplentes22. Estes ltimos, caso se sintam pessoal e diretamente
atingidos pela conduta do excluendo23, podero tomar parte na ao em litisconsrcio ativo
facultativo, em funo da identidade de fundamento de fato, nos termos do artigo 46,
inciso II, do Cdigo de Processo Civil.

O foro para a ao de excluso ser em princpio o do domiclio do scio excluendo, nos

termos do artigo 94 do Cdigo de Processo Civil. Todavia, para evitar que eventual
mudana no domiclio do scio obrigue a sociedade a promover a causa em local distante

22

Em sentido contrrio, manifestou-se a Professora Priscila Corra da Fonseca. P. FONSECA, Dissoluo

Parcial, Retirada e Excluso de Scio, p. 112. Exatamente por tal questo e com a devida vnia, discorda-se
tambm da ilustre professora no que tange sua defesa da possibilidade de propor a ao excluso do scio
perante juizado especial cvel, nos termos da Lei Federal 9.099/95 (P. FONSECA, Dissoluo Parcial,
Retirada e Excluso de Scio, p. 91). Independentemente do valor da causa, nos termos do artigo 8,
pargrafo 1, a proposio de ao perante juizado especial cvel reservada s pessoas fsicas.
23
Ou seja, caso sofram outros danos que no a perda de valor da participao detida na sociedade, pois esta
representa um dano reflexo cujo ressarcimento deve ser exigido pelo prprio ente social.

165

ou remoto, lcita e aconselhvel a eleio de foro especfico, por meio de clusula

expressa do contrato social24.

Em relao ao valor da causa, o inciso V, do artigo 259, do Cdigo de Processo Civil

determina que em caso resciso de negcio jurdico deve-se tomar como parmetro o
montante do contrato em questo. Trata-se da previso que mais se aproxima da hiptese
de excluso facultativa de scio, a qual representa uma forma particular de resoluo
contratual.
Existem, contudo, duas questes que devem ser tomadas em considerao para a aplicao
de tal preceito excluso. Em primeiro lugar, apenas o vnculo entre a sociedade e o
excludo que se busca romper, no todo o contrato de sociedade, como no caso da tpica
resoluo por inadimplemento. O segundo aspecto que, no momento em que a demanda
apresentada, normalmente no se conhece ainda o valor dos haveres devidos ao excludo,
questo que na maioria dos casos deve ser verificada por meio de posterior percia
contbil. Nesse sentido, a melhor resposta parece ser a de que o valor da causa corresponda
ao valor estimado dos haveres devidos ao excluendo25.

importante recordar que, evidentemente, a conduo da excluso de um scio por meio

de procedimento arbitral no tem o condo de tornar a expulso extrajudicial. A excluso
extrajudicial aquela levada a cabo pelos prprios scios, por fora de deliberao social.
O tribunal arbitral atua, para todos os efeitos, como autoridade judicial (artigo 18 da Lei
Federal n 9.307/96) e tal processo de excluso deve ser conduzido nos termos do artigo
1.030, caput, do Cdigo Civil de 2002, sem se confundir o procedimento estabelecido no
artigo 1.085 do mesmo diploma.

6.2.4.

Excluso Extrajudicial

Ao lado da excluso judicial, o Cdigo Civil de 2002 manteve a possibilidade de excluso

do quotista por meio de simples deliberao dos scios. J no se trata, contudo, do mesmo
24

Nem no regime anterior nem no novo regime do Cdigo Civil h qualquer disposio que impea os
scios das sociedades limitadas de estabelecer clusula de eleio de foro para dirimir suas desavenas. STJ,
Recurso Especial n 684.760-AM, Rel. Exmo. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, D.J.U. 06/08/2007.
25
Em se tratando, porm, de dissoluo parcial ou excluso de scio, o valor da causa deve corresponder ao
montante das cotas e haveres do scio a ser excludo. TJRJ, Agravo de Instrumento n 2008.002.01085, Rel.
Exmo. Des. Carlos Santos de Oliveira, 16/01/2008. P. FONSECA, Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso
de Scio, p. 128.

166

procedimento anterior vigncia da nova lei. Na nova sistemtica, a excluso extrajudicial

j no mais a regra, o procedimento padro. Condicionada a diversos requisitos e
encerrada em procedimento assemblear muito mais complexo, como indicado a seguir, a
excluso pronunciada pela prpria sociedade, por meio de deliberao dos scios
adimplentes, tende a ser a exceo.

6.2.4.1. Previso Contratual Expressa

Com a expresso ...mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a
excluso por justa causa, o artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002 estabelece
inequivocamente a existncia de clusula expressa como um dos requisitos essenciais para
a admissibilidade do procedimento de excluso extrajudicial.

Tal disposio representa uma notvel reviravolta em relao ao regime vigente

imediatamente antes da promulgao do Cdigo Civil de 2002. De fato, na esteira de
construes jurisprudenciais e doutrinrias das dcadas anteriores, o artigo 54 do Decreto
1.800/96 estabelecia que o arquivamento do ato de deliberao majoritria que
determinasse a excluso de um scio seria sempre passvel de arquivamento, a no ser que
existisse no contrato social uma clusula expressa de restrio ao poder da maioria26. Nesse
sentido, o silncio do contrato deixou de significar uma estrada livre excluso
extrajudicial, para, ao contrrio, decretar a impossibilidade do recurso a este procedimento.

O texto da lei de tal modo incisivo que no se vislumbra margem para interpretaes
ampliativas, sobretudo porque o prprio artigo 1.085 ressalvou a aplicao do artigo 1.030
do Cdigo Civil de 2002 s sociedades limitadas. Assim, a ausncia de clusula expressa
no contrato social representa um obstculo apenas para a excluso pela via extrajudicial,
mas no inviabiliza a aplicao da excluso em si27.

26

Modesto Carvalhosa v na exigncia de clusula expressa de excluso, imposta pelo novo diploma, um
evidente retrocesso em relao prtica anteriormente consolidada pela doutrina e jurisprudncia. M.
CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 308 e 312.
27
Diversamente do que ocorre com a sociedade limitada italiana. Quando o direito de excluso foi finalmente
estendido societ a responsabilit limitata, com a reforma de 2003, a existncia de previso contratual
expressa foi posta como condio essencial prpria aplicabilidade do instituto, nos termos do artigo 2.473
bis.

167

Se, de um lado, no existe dvida sobre a necessidade de clusula expressa para a

admissibilidade da excluso extrajudicial28, no restam de todo claro, todavia, o contedo e
o nvel mnimo de detalhe de tal disposio, nem o momento em que pode ser aprovada e
inserida no contrato social.

A ratio por trs da exigncia de previso contratual para a admisso da excluso

extrajudicial parece ser a de simplesmente registrar o consenso dos minoritrios em relao
a tal procedimento e no disciplinar todos os seus pormenores.

A excluso extrajudicial, como j discutido no Captulo 2, representa uma grave e

relevante inverso do nus do recurso ao Judicirio, impondo ao excludo o fardo de
propor a competente ao caso entenda que sua expulso foi injusta. O principal resultado
prtico da adoo do procedimento em questo o fato de que um quotista pode ser
privado da qualidade de scio antes mesmo que um juiz tenha a oportunidade de avaliar a
sua situao jurdica. Dessa forma, dada a relevncia da matria e as conseqncias que
comporta, faz sentido que o legislador tenha condicionado a aplicabilidade do
procedimento de excluso extrajudicial ao consentimento expresso dos scios.

Alm disso, importante ter em considerao que os artigos 1.085 e 1.086 do Cdigo Civil
de 2002, somados s normas gerais de deliberao da sociedade limitada, contemplam
substancialmente todas as regras necessrias para consumar a excluso do scio por fora
de deciso de seus conscios. No destarte imprescindvel que a disciplina legal do
procedimento de excluso extrajudicial seja de qualquer forma complementada por
disposies do contrato social.

Sob esta tica, pode-se concluir que a previso contratual expressa mencionada pelo caput
do artigo 1.085 no representa mais do que uma mera autorizao para a conduo da
excluso pela via extrajudicial. Enquanto tal, a clusula tem de indicar a aceitao do
procedimento extrajudicial pelos scios, mas no deve obrigatoriamente disciplin-lo nem

28

Em sentido contrrio, ou seja, em favor da admissibilidade da excluso extrajudicial mesmo na ausncia de

clusula expressa no contrato social: Somos francamente favorveis a que a excluso se opere
extrajudicialmente, por ato da sociedade, independentemente de figurar ou no, ao contrato social, clusula
resolutria expressa a respeito da excluso. in J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 755.

168

indicar expressamente as causas justificadas que ensejam a excluso por meio de

deliberao social29.

Os scios no esto obrigados a estipular explicitamente as razes que podem justificar a

adoo do regime da excluso extrajudicial e nem conveniente que o faam, pois nenhum
rol exaustivo de causas de expulso compreenderia todas as possibilidades de grave
inadimplemento do scio que podem surgir no quotidiano da atividade empresarial. A este
respeito, recorda-se que o prprio legislador absteve-se de delimitar antecipadamente todas
as hipteses de excluso.

Exigir que a clusula de excluso presente no contrato social discipline quaisquer aspectos
da expulso de scio pela via extrajudicial seria impor restries, quando a prpria lei no
o fez. Isso no significa, naturalmente, que os scios no tenham a liberdade para, dentro
dos limites postos pelas normas cogentes, regular a excluso extrajudicial.

Os scios podem optar por uma clusula enxuta ou disciplinar em todos os detalhes os
procedimentos, prazos e causas de excluso extrajudicial. Ou ainda, como alternativa,
podem adotar uma disciplina mista, que inclua um rol apenas exemplificativo dos motivos
que ensejam a expulso pela via extrajudicial.

O regime contratual que estabelea a adoo da excluso extrajudicial de forma restrita a

determinados casos deve ser entendido meramente como o exerccio parcial da faculdade
concedida pela lei aos scios e no como uma renncia ou limitao prpria
possibilidade de excluso. Valer-se, integralmente ou no, da prerrogativa prevista no
artigo 1.085 no significa renunciar ao regime previsto pelo artigo 1.030, inclusive porque
aquele dispositivo ressalva expressamente a aplicao deste ltimo.

Caso se verifique uma hiptese de grave inadimplemento do scio, danosa atividade

empresarial, mas no prevista por uma clusula de excluso extrajudicial numerus clausus,
a sociedade poder de qualquer modo recorrer expulso pela via judicial. Entender a

29

...essa clusula no precisa especificar as hipteses de justa causa, podendo limitar-se previso genrica
de excluso do scio, desde que legitimamente motivada. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo
Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 315.

169

questo de modo diverso, equivaleria a aceitar a clusula de proibio da excluso, o que

no parece possvel, como discutido no Captulo 7.

Um outro aspecto relevante nessa matria consiste na aprovao superveniente, ou seja,

aps a constituio da sociedade e por meio de alterao do contrato social, da clusula
expressa de excluso extrajudicial. No parece haver razo convincente para argumentar
que os scios no possam modificar o contrato social para a introduo de tal clusula. Em
razo do princpio majoritrio, uma vez aprovada tal disposio, ela ser vlida e
vinculante, inclusive em relao aos scios que tenham discordado da respectiva
deliberao ou no tenham comparecido ao conclave, nos termos do artigo 1.072,
pargrafo 5, do Cdigo Civil de 2002.

Esse fato levou Assis Gonalves a argumentar que a aprovao da clusula de excluso e a
respectiva expulso extrajudicial do scio poderiam ocorrer em nico conclave30. Tal tese,
contudo, parece exagerada e sua aceitao implicaria substancialmente o esvaziamento de
quase todo o sentido da prpria exigncia de previso contratual expressa. A situao do
scio minoritrio seria, na maioria dos casos, idntica, havendo ou no clusula expressa
de excluso extrajudicial nos atos constitutivos, pois tal disposio poderia ser
convenientemente introduzida no contrato social pela maioria societria a qualquer
momento.

De fato, sob tal perspectiva, o requisito da clusula contratual expressa ofereceria alguma
proteo to-somente ao scio minoritrio com participao superior a um quarto do
capital social e que, portanto, seria capaz de impedir a aprovao de alteraes do contrato
social, nos termos do artigo 1.076, inciso I, do Cdigo Civil, combinado com o artigo
1.071, inciso V. Afinal, apenas tal scio teria a possibilidade de vetar a introduo no
contrato social da clusula autorizadora da expulso extrajudicial, eventualmente proposta
por seus conscios.

30

De qualquer forma, se a maioria possuir percentual suficiente para alterar o capital social, nada impede
que a sociedade tome, desde logo, essa deliberao, j que, no meu entender, o que possvel em duas
assentadas (alterao contratual para prever a possibilidade de excluso por justa causa, seguida de
deliberao nesse sentido), pode ocorrer em uma s. in A. GONALVES NETO, Lies de Direito
Societrio, p. 297.

170

A primeira objeo que se pode levantar posio defendida por Assis Gonalves diz
respeito possibilidade de se incluir tanto a proposta de introduo da clusula de excluso
extrajudicial quanto a prpria expulso do scio na ordem do dia do mesmo conclave. Ao
disciplinar a assemblia ou reunio de excluso extrajudicial, o artigo 1.085 determina
claramente que o conclave deve ser especialmente convocado para tal propsito. Como se
discute mais detalhadamente a seguir, tal disposio sugere que, em funo da importncia
da matria, outras questes no podem disputar espao com a deliberao da excluso.

Ademais, causa espcie a idia de que a clusula de excluso extrajudicial possa ser
aplicada a episdios de inadimplemento do scio anteriores prpria aprovao da
disposio contratual em questo. Tal operao exigiria uma canhestra equiparao da
clusula de excluso a uma norma processual e, de qualquer modo, representaria um grave
dano segurana jurdica dos scios minoritrios.

Os atos de um scio devem, em princpio, ser avaliados sob a luz das disposies
contratuais em vigor no momento em que so praticados. Assim, ainda que fosse possvel
aprovar, em um nico conclave, tanto a introduo da clusula em questo no contrato
social quanto a prpria expulso do scio, a sua excluso teria de se basear em uma causa
de efeito permanente, tal como a incapacidade irreversvel por molstia grave, e no em
fatos anteriores respectiva assemblia ou reunio.

importante, por fim, observar que a introduo da clusula de excluso em

concomitncia com a expulso extrajudicial de um quotista, representaria grave dano para
o exerccio do direito de recesso, nos termos do artigo 1.077 do Cdigo Civil de 2002, no
apenas por parte do excluendo, mas por todos os scios discordantes. De fato, os scios
minoritrios podem se sentir ameaados pela introduo da possibilidade de excluso
extrajudicial e, conseqentemente, optar por abandonar a sociedade por iniciativa prpria.
Cumpre recordar, a esse respeito, que a resoluo do vnculo com a sociedade por meio do
recesso ou da excluso no so equivalentes para o scio, sobretudo sob uma perspectiva
de imagem e reputao.

171

6.2.4.2. Reunio e Assemblia de Excluso e Defesa do Excluendo

O Cdigo Civil de 2002 estabeleceu trs regimes bsicos de deliberao dos scios no
mbito da sociedade limitada: (i) a deliberao por instrumento escrito, (ii) a reunio e (iii)
a assemblia de quotistas. Esta ltima a forma mais rigorosa e garantstica de conclave e
se aproxima da assemblia de acionistas em termos de formalidades de convocao,
representao do scio e instalao (artigos 1.074 e 1.075).

A reunio, por outro lado, representa uma faculdade, outorgada pelo legislador aos
scios, de estabelecer no contrato social um regime de deliberao simplificado, mas ainda
assim assemblear, que pode ser livremente moldado desde que no comporte prejuzo aos
direitos essenciais dos quotistas de acordo com as necessidades da sociedade31. Assim,
apenas como exemplo, na reunio de scios teoricamente possvel estabelecer a
convocao por meio de carta registrada, ao invs da onerosa sobretudo para micro e
pequenas empresas publicao de editais, uma formalidade essencial assemblia
(ressalvada, evidentemente, a presena de todos os scios). A todos os aspectos da reunio
que no forem expressamente disciplinados pelo contrato social, aplicam-se as regras da
assemblia, consoante o disposto no pargrafo 6, artigo 1.072.

A deliberao por instrumento escrito, a seu turno, representa uma forma ainda mais
simples de deliberao, sem natureza assemblear ou seja, no tomada necessariamente
atravs a realizao de um conclave , mas tem como requisito fundamental que todos os
quotistas assinem o respectivo instrumento. importante recordar que a lei no exige
propriamente a unanimidade, o que significa que teoricamente um quotista poderia assinar
o documento registrando expressamente a sua discordncia.

Ao determinar que a deliberao de excluso extrajudicial deve ser aprovada por meio de
reunio ou assemblia, o artigo 1.085 traz consigo duas conseqncias principais. A
primeira excluir a possibilidade de se aprovar a excluso extrajudicial por meio de
instrumento escrito. De fato, tal forma de deliberao teria como obstculo quase
31

Em tese, as reunies ficam sujeitas a um grau menos intenso de formalidades, considerando-se que o
pequeno nmero de scios deve determinar maior convivncia diria e, portanto, acompanhamento
permanente, por eles, das atividades da sociedade. Mas, para que isto acontea ser necessrio que o contrato
social estabelea as condies para a realizao das aludidas reunies. Diante da inexistncia ou da omisso
de regras a respeito das reunies, a estas ser aplicado autonomamente o regramento previsto para as
assemblias... in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 495.

172

insupervel a necessidade de assinatura do scio excludo e, de qualquer modo, privaria

este ltimo da oportunidade apresentar aos conscios os seus possveis argumentos
contrrios excluso. A segunda conseqncia relevante que tal disposio assegura a
possibilidade de aprovar a excluso por meio da mais flexvel reunio de scios,
confirmando que tal deliberao no est compreendida no campo de decises que podem
ser tomadas exclusivamente por meio de assemblia. No obstante, caso a sociedade
possua mais de dez quotistas, a deliberao dever necessariamente ocorrer por meio de
assemblia (artigo 1.072, pargrafo 1).

O pargrafo nico do artigo 1.085 determina que as assemblias ou reunies destinadas a

apreciar a excluso de um scio devem ser especialmente convocadas para esse fim. Isso
significa, em primeiro lugar, que no se aplica ao conclave de excluso a possibilidade de
dispensa de convocao, prevista pelo pargrafo 2, do artigo 1.072. Se o contrato social
no prever a deliberao por meio de reunio, no determinar regras de convocao
simplificadas para esta ltima ou estabelecer restrio ao uso de tal regime de deliberao
em relao excluso de scio, a convocao dever ser realizada pela publicao de
editais, nos termos do pargrafo 3, do artigo 1.152.

Ao se referir a conclave especialmente convocado para o fim da excluso, o pargrafo

nico do artigo 1.085 tambm determina que a ordem do dia da respectiva assemblia ou
reunio no pode conter matrias estranhas prpria questo da expulso do scio. Devido
relevncia de tal questo, o legislador optou por no permitir que outros argumentos e
problemas disputassem a ateno dos scios. A ordem do dia do conclave de excluso deve
tratar exclusivamente da expulso do excluendo e de questes a ela diretamente
relacionadas, tais como a destituio do cargo de administrao do scio, em caso de
efetiva excluso. A especialidade da ordem do dia no conclave de excluso um
importante instrumento contra o uso da ameaa de excluso como chantagem. Tal
disposio tem o mrito de impedir que scios incluam outras matrias de seu prprio
interesse na ordem do dia ao lado da proposta de excluso e, abertamente ou de forma
implcita, condicionem a reprovao desta aceitao daquelas por parte do excluendo.

Ao indicar a ordem do dia, o instrumento de convocao deve ainda sucintamente

mencionar a causa que pode justificar a possvel excluso, objeto do conclave. Nesse ponto
necessrio enfrentar um dos aspectos mais delicados da excluso extrajudicial, que diz
173

respeito prpria natureza do conclave que tenha por objetivo apreciar a expulso de um
scio. O pargrafo nico do artigo 1.085 referiu-se, de forma canhestra e no tcnica, ao
exerccio de direito de defesa por parte do excluendo, transmitindo a equivocada idia de
que a assemblia ou reunio de excluso possam representar uma forma de julgamento, o
que absolutamente inaceitvel32.

Como discutido anteriormente (Captulos 2 e 3), a excluso no representa uma

penalidade, mas o simples exerccio de uma prerrogativa contratual, uma manifestao
especfica, adaptada ao contrato plurilateral de sociedade, do preceito geral da resoluo do
contrato por inadimplemento. Enquanto tal, a deliberao no sentido de romper o vnculo
contratual com um dos scios no nada mais do que parte do processo de formao da
vontade social. O conclave de excluso rgo da sociedade. A realizao da assemblia
ou da reunio no se presta a julgar o excluendo, mas simplesmente a determinar qual
a vontade da sociedade, exercer ou no uma prerrogativa a ela atribuda pela lei.

A nica razo pela qual a deliberao dos scios necessria em tal caso porque se trata
de ato extremamente relevante, que nos mais das vezes acarreta dano ao patrimnio social,
visto a necessidade de pagar os haveres do excludo. A exigncia de prvia deliberao dos
scios no representa, contudo, caracterstica exclusiva do ato de excluso extrajudicial. A
aprovao prvia dos scios necessria prtica de todos os atos relacionados no artigo
1.071 do Cdigo Civil de 2002, e tal lista pode ser ampliada por disposio do contrato
social.

O objetivo do conclave de excluso, seja assemblia, seja reunio, no condenar o

excluendo ou declar-lo inocente, mas sim (i) verificar se esto presentes os pressupostos
para o recurso ao remdio da excluso e (ii) determinar se convm ao melhor interesse da
sociedade aplicar tal soluo, naquele determinado contexto. O caput do artigo 1.085
determina que a sociedade pode, mas no necessariamente deve, excluir o scio
inadimplente. Com efeito, perfeitamente plausvel que os scios concluam que a conduta
do excluendo seja grave o suficiente para justificar a excluso, mas decidam que no seja
32

de fundamental importncia esclarecer que a assemblia ou a reunio de scios no realiza julgamento

acerca da conduta do scio que se deseja excluir. Tem ela to-somente o poder de deliberar exclu-lo da
sociedade, por ato unilateral e extrajudicial, independentemente da concordncia do scio excludo. A
sociedade parte na medida em que interessada no desfecho da questo. (grifo no original) in M.
CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 316.

174

conveniente para a sociedade sofrer uma descapitalizao naquele especfico momento. O

fato que a deciso de excluso (facultativa) esteja submetida convenincia da sociedade,
caracterstica essencial desta modalidade de expulso, coloca em evidncia a natureza
contratual do instituto e sua incompatibilidade com qualquer analogia ou aproximao ao
conceito de julgamento.

Nesse sentido, a interpretao mais razovel que se pode fazer do pargrafo nico do artigo
1.085 a de que, ao se referir ao direito de defesa do excluendo, o legislador tratou de
assegurar a prerrogativa do scio de argumentar e apresentar suas razes aos seus
conscios33. Ao excluendo, cumpre reiterar, cabe exercer meramente o direito de voz,
atribuvel a qualquer scio, com o intuito de tentar dissuadir os demais quotistas da deciso
de excluso. O nico contraditrio que se forma no conclave de excluso aquele
societrio-assemblear.

Para que se pudesse entender a referncia a defesa do pargrafo nico do artigo 1.085 do
Cdigo Civil de 2002 como uma expresso do direito constitucional de defesa, consagrado
pelo artigo 5, XXXV, da Constituio Federal, seria necessrio elevar o conclave de
excluso a uma forma de julgamento, reconhecendo-o como uma instncia preliminar do
contencioso judicial ou uma forma de tribunal para-arbitral. O mesmo pode-se dizer de
qualquer tentativa de sujeitar o conclave de excluso aos princpios do devido processo
legal, disciplinados pelo inciso LV do artigo 5 da Carta Magna. Tais teses esbarram,
contudo, no insupervel obstculo conceitual da parcialidade dos demais scios, que os
impede de exercer a funo de julgadores do excluendo.

Tanto a sociedade quanto os demais scios so partes diretamente interessadas (inclusive e

principalmente sob um ponto de vista econmico) na permanncia ou na excluso de um
quotista. A excluso de um scio no somente pode acarretar uma significativa alterao

33

O direito de defesa a que canhestramente se refere o pargrafo nico [do artigo 1.085] em nada se
confunde com o direito constitucional de defesa dado a todos os acusados (art. 5, LV, da Constituio
Federal), o qual poder ser eventualmente exercido por esse scio que vier a atacar o ato de excluso pela via
administrativa, arbitral ou judicial. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial
do Direito de Empresa, p. 318. No mesmo sentido: Por direito de defesa deve-se entender, pura e
simplesmente, o direito de manifestar-se sobre a justa causa considerada pelos detentores da maioria do
capital social para a convocao da reunio ou assemblia de excluso. e Parece-me, de todo modo,
extremamente infeliz a previso de exerccio de direito de defesa, j que as deliberaes sociais representam,
pura e simplesmente, a somatria da vontade da maioria exigida para tom-la - e no um julgamento. in A.
GONALVES NETO, Lies de Direito Societrio, p. 300-301.

175

no equilbrio de foras interno sociedade, como inevitavelmente modifica a proporo

em que eventuais ganhos futuros sero compartilhados.

Consequentemente, mesmo nos casos em que no se vislumbre uma situao de conflito de

interesse, tal qual definido pela legislao societria (e discutido mais adiante), os demais
scios e a sociedade no podem ser considerados aptos a apreciar de forma isenta a
conduta do excluendo. Nenhum rgo formado pelos conscios (a assemblia ou a reunio
de quotistas) estaria jamais em condies de satisfazer critrios mnimos de independncia,
imparcialidade e eqidistncia, previstos pelos artigos 135 a 137 do Cdigo de Processo
Civil (Lei n 5.869/73) ou pelos artigos 13 e 14 da Lei Federal n 9.307/96.

Ao apreciar recentemente o caso da excluso do membro de uma associao, processada de

acordo com as regras do estatuto social, mas supostamente em violao ao direito
constitucional de defesa do associado, o Supremo Tribunal decidiu em favor deste
ltimo. A base da argumentao vencedora foi a incidncia transversal dos direitos e
prerrogativas constitucionais in casu, o direito de defesa e o princpio do devido processo
legal no mbito das relaes privadas34.

No caso discutido, melhor razo assistia, contudo, relatora original do processo, Ministra
Ellen Gracie, que em voto vencido defendeu a liberdade das associaes civis de se
organizarem e estabelecerem as prprias regras e declarou legtima a excluso processada
de acordo com as disposies do estatuto social. No se trata de afastar a incidncia das
normas constitucionais relaes privadas, nem tampouco de negar-lhes eficcia
horizontal, mas simplesmente de entender a deciso de excluso pelo que ela , uma
deliberao que tem por fim a formao da vontade social para o exerccio de uma
prerrogativa contratual assegurada expressamente pela lei e no um julgamento pr ou
para-estatal.

34

A ordem jurdico-constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir

revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por fundamento direto o
prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente em tema de proteo s liberdades e garantias
fundamentais. STF, Recurso Extraordinrio n 201.819-8, Rel. Exma. Min. Ellen Gracie (voto vencido),
Rel. do acrdo Exmo. Min. Gilmar Mendes, D.J.U. 27/10/2006. Em sentido contrrio: Leis, e vrias, h,
todavia, em que prevista e assegurada ampla defesa do cidado, por via do livre exerccio de poderes
jurdicos, mas no plano do direito pblico. in STF, Recurso Extraordinrio n 94.999-2, Rel. Exmo. Min.
Firmino Paz, D.J.U. 09/10/1981.

176

Mesmo que fosse o caso de entender como inaceitvel a clusula do estatuto social da
associao que tratava da excluso, a justificativa lgica para consider-la abusiva seria
sua inconformidade lei, que assegura o direito de argumentao do associado artigo 57
do Cdigo Civil de 2002, atualmente com a mesma imprecisa referncia a direito de defesa
presente no pargrafo nico do artigo 1.08535 e no sua violao do direito constitucional
de defesa ou do devido processo legal. Trata-se de uma questo de ilegalidade e no
inconstitucionalidade, como fez notar, tambm em voto vencido, o Exmo Min. Carlos
Velloso36.

Para se atribuir associao um dever de respeito a tais prerrogativas constitucionais

(direito de defesa e devido processo legal), seria necessrio reconhec-la como titular da
capacidade de condenar o associado, o que de fato no ocorre, como discutido acima em
relao sociedade. A deliberao de excluso simplesmente reconhece uma falta grave do
excluendo enquanto pressuposto do exerccio do direito de resoluo, mas no condena o
scio ou o associado por tal inadimplemento, tanto que no representa ttulo adequado para
a exigncia do respectivo ressarcimento pelos danos causados, o qual apenas poder ser
pleiteado pela sociedade ou associao em juzo.

Como discutido anteriormente (Captulo 2), a excluso extrajudicial tem como elemento
principal o fato de promover uma inverso do nus do recurso ao Judicirio: ao invs de se
obrigar a sociedade (ou associao) a solicitar a excluso perante autoridade judicial,
atribu-se ao scio excludo o nus de recorrer aos tribunais para pleitear ressarcimento e
buscar a anulao da expulso, caso a considere injusta. Todavia, tal inverso no significa
uma antecipao da tutela judicial. Uma vez que a excluso extrajudicial representa
somente uma dilao, mas no uma supresso, da apreciao da questo pela autoridade
judicial, no se pode, tampouco, cogitar de violao do princpio da inafastabilidade da
jurisdio (Constituio Federal, artigo 5, inciso XXXV)37.
35

O artigo 57 foi alterado pela Lei Federal n 11.127/05 de modo a permitir que as associaes pudessem
delegar a competncia para a excluso extrajudicial para outros rgos que no a assemblia geral, cuja
convocao extremamente onerosa para as associaes com grande nmero de associados. Ao faz-lo,
contudo, introduziu a canhestra referncia a defesa, no presente na redao original do dispositivo.
36
...a ofensa direta, se ocorrente, seria lei. No caso, a ofensa direta seria ao Estatuto, o que no deixaria de
ensejar ao prpria, mas sob o ponto de vista da legalidade. Se formos aplicar o Cdigo civil, ainda assim
continua no campo da legalidade ou do contencioso infraconstitucional. STF, Recurso Extraordinrio n
201.819-8, Exmo. Min. Carlos Velloso (voto vencido), D.J.U. 27/10/2006.
37
A aplicao desse princpio constitucional da universalidade da jurisdio incide, de conseguinte, post
factum, assim assegurando o controle jurisdicional da excluso operada. in J. LUCENA, Das Sociedades
Limitadas, p. 752.

177

A excluso , frise-se, mera forma de resoluo contratual. Diferenas parte, o seu

exerccio no , por exemplo, ontologicamente distinto da resoluo do contrato bilateral
de locao de imvel por prazo indeterminado, nos termos do pargrafo 2 do artigo 46 da
Lei Federal n 8.245/91. Verificados determinados requisitos, a lei atribui a uma das partes
a prerrogativa de resolver o contrato. Caso a contraparte entenda como injusta ou incabvel
tal soluo, pode recorrer autoridade judicial, no para solicitar a reforma da deciso de
resoluo, mas para que esta seja declarada nula ou ineficaz.

De qualquer forma, convm registrar que o entendimento atualmente prevalente no

Supremo Tribunal Federal, alm de no ser unnime, parece circunscrever-se s
associaes, e, mesmo entre estas, compreende somente aquelas que de algum modo
ocupam um espao pblico38, sem alcanar diretamente o instituto da excluso no
mbito das sociedades.

O reconhecimento do conclave de excluso como deliberao social ainda que de

especial importncia e no procedimento disciplinar ou de julgamento permite esclarecer
uma srie de aspectos de sua disciplina, bem como afastar analogias e comparaes
inadequadas. Enquanto deliberao social, o procedimento de excluso segue todos os
princpios e regras gerais previstos no captulo das sociedades limitadas.

Nessa esteira, retomando o tema da convocao do excluendo, incabvel qualquer

paralelo, seja em termos de forma, seja em relao ao contedo mnimo, entre esta ltima e
a citao do processo judicial. A convocao do conclave de excluso ato tpico do
Direito Societrio e deve simplesmente fornecer informaes, claras ainda que
sumarizadas, sobre a ordem do dia. Tal ato no se equipara, sequer por analogia, a uma
petio inicial e no deve conter detalhadamente todas as alegaes e argumentos da
sociedade.

38

As associaes privadas que exercem funo predominante em determinado mbito econmico e/ou
social, mantendo seus associados em relaes de dependncia econmica e/ou social, integram o que se pode
denominar de espao pblico, ainda que no-estatal. e A Unio Brasileira de Compositores UBC, [...],
integra a estrutura do ECAD e, portanto assume posio privilegiada para determinar a extenso do gozo e
fruio dos direitos autorais de seus associados. STF, Recurso Extraordinrio n 201.819-8, Rel. do acrdo
Exmo. Min. Gilmar Mendes, D.J.U. 27/10/2006.

178

No se pode excluir que a sociedade, por zelo e para afastar alegaes de nulidade da
convocao, v alm das medidas previstas na lei ou no contrato social e informe o
excluendo a respeito da realizao do respectivo conclave por meio de notificao
extrajudicial, com interveno de oficial do Registro de Ttulos e Documentos, ou mesmo
atravs de notificao extrajudicial. Nenhuma de tais providncias, contudo, ter o
propsito ou a funo de uma citao judicial.

No mesmo sentido, no se pode qualificar como revelia a eventual ausncia do

excluendo no conclave de excluso39. O seu no comparecimento implica simplesmente a
renncia ao direito de apresentar suas razes aos conscios, no formando qualquer
presuno de veracidade em favor das alegaes destes ltimos.

O artigo 1.085 no estabelece quorum de instalao especfico para o conclave de

excluso, aplicando-se as regras previstas no caput do artigo 1.074, que determina a
presena de detentores de trs quartos do capital social em primeira convocao e em
qualquer nmero em segunda convocao, ressalvado regime especial estabelecido no
contrato social para a reunio de scios. De qualquer forma, tendo em vista a maioria
absoluta necessria aprovao da deliberao de excluso, um conclave com quorum
inferior metade do capital social, apurado em segunda convocao, teria pouco
significado, servindo apenas para registrar que os scios ali presentes mostraram-se
diligentes e buscaram responder ao inadimplemento de seu conscio.

Como indicado anteriormente, o scio que se busca excluir naturalmente no vota na

respectiva deliberao, porque se trata evidentemente de questo que lhe diz respeito
pessoal e diretamente. Desse modo, o excluendo encontra-se em evidente situao de
conflito de interesse, nos termos do artigo 1.074, pargrafo 2, do Cdigo Civil de 200240.
De qualquer forma, como salienta precisamente Waldecy Lucena, o voto do excluendo ,

39

No requisito de validade da excluso extrajudicial o comparecimento do scio que se deseja excluir na

reunio ou assemblia que deliberar sobre a excluso, tampouco a apresentao por ele de defesa ou de
alegaes. Por outro lado, a ausncia do scio indigitado no presume revelia, no se podendo da deduzir
sua confisso ficta de culpa. O scio ausente tem direito pleno de argir o mrito da excluso, tanto quanto
o tem o scio presente. (grifo no original) in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte
Especial do Direito de Empresa, p. 319.
40
...caso o scio que se deseja excluir esteja presente ao conclave, no se pode admitir sua participao na
votao de excluso, sob pena de afronta 2 do art. 1.074 do Cdigo, uma vez que existe a conflito
fundamental de interesses. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do
Direito de Empresa, p. 319.

179

por si s, de todo irrelevante para o resultado final da excluso41. Uma vez que o quorum
de aprovao da proposta de excluso o da maioria absoluta, apurada em relao ao
capital social total e no entre os presentes ao conclave, a aprovao da proposta de
excluso exige sempre um nmero mnimo e fixo de votos. Eventual voto contrrio do
excluendo no determinaria a rejeio da proposta, enquanto um seu hipottico voto a
favor da deciso converteria a excluso em retirada consensual.

Em relao aos demais quotistas, a regra geral do conflito de interesse deve ser tomada
cum granis salis. Em princpio, como discutido anteriormente, os interesses de todos os
scios so de alguma maneira afetados, negativa ou positivamente, pela excluso de um
conscio, tanto que no poderiam jamais exercer a funo de rbitro ou juiz em disputa que
versasse sobre a matria. Por outro lado, concluir que todos os scios estariam impedidos
de votar, por fora do pargrafo 2 do artigo 1.074 do Cdigo Civil de 2002, significaria
dizer que o artigo 1.085 do mesmo diploma disciplinou uma deliberao impossvel, o que
no parece razovel.

Parece ser mais correto, portanto, o entendimento segundo o qual os conscios devem ser
considerados como impedidos de votar na deliberao de excluso apenas se direta e
pessoalmente envolvidos com os fatos que motivaram a proposta de excluso. Assim, por
exemplo, caso se discuta a excluso de um scio-administrador, em razo de operaes
abusivas realizadas em nome da sociedade em favor de um outro scio, este ltimo
estaria impedido de votar42. De qualquer forma, em razo do j mencionado requisito da
maioria absoluta, a caracterizao de conflito de interesse ser, quase sempre, favorvel ao
prprio excluendo.

41

...se intui da desvalia do excluendo votar ou no a sua excluso. Se se exige a maioria absoluta do capital
social aprobatria da excluso, sem se abater a parcela de capital subscrita pelo excluendo, como feito pelo
Cdigo, no importa se o excluendo vote ou no. in J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 745-746.
42
O Professor Haroldo Verosa entende que, por uma questo de eqidade, tanto o excluendo quanto o
conscio que denunciou seu inadimplemento poderiam votar na assemblia de excluso: ...estaria tambm
impedido de votar o denunciante da justa causa, uma vez que a iniciativa em tal sentido pode ter surgido
como efeito de algum ato de vingana, por qualquer razo estranha ao funcionamento da sociedade e ao
relacionamento entre os scios. Esta exigncia poderia tornar o direito de excluso uma impossibilidade
ftica. Da entender-se que mesmo o scio a ser excludo ou os scios denunciantes, se for o caso, podem
votar na assemblia em causa, responsabilizando-se, evidentemente, por abuso do direito de voto, caso o
tenham proferido no atendimento de interesses meramente pessoais, e no no tocante aos interesses da
sociedade.H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 537.

180

Mesmo que no vote, o excluendo tem expressamente do direito de participar dos debates
do conclave de excluso e poder eventualmente apresentar documentos aos conscios.
Trata-se, contudo, de mero convencimento assemblear. O excluendo no pode produzir
provas, exigir percia ou convocar testemunhas, pois tais procedimentos so
incompatveis com o pragmatismo e a simplicidade de formas do Direito Societrio. Uma
tentativa de processualizar o conclave de excluso, alm de ser conceitualmente
equivocada, resultaria em regime assemblear ineficaz e em processo deficiente.

Os scios tm o dever de zelar pela presena dos pressupostos legais da deliberao de

excluso no em homenagem ao princpio do devido processo legal, mas em razo da
prpria responsabilidade, ilimitada e pessoal, pelas decises tomadas contrariamente lei
ou ao contrato social, nos termos do artigo 1.080 do Cdigo Civil de 2002. verdade que,
na hiptese de excluso abusiva, o excluendo sofre imediatamente os efeitos da deciso
injusta, mas normalmente dever esperar meses ou anos para ser reintegrado na sociedade
e ver-se ressarcido pelos danos devidos. Trata-se, entretanto, de um risco inerente
inverso do nus do recurso ao Judicirio, conhecido e previamente assumido pelo scio,
tanto que necessariamente refletido em clusula expressa do contrato social.

Uma vez aprovada, a deliberao de excluso torna-se ato da prpria sociedade e no da

maioria social, vinculando todos os scios, inclusive os ausentes ou os que dela
discordaram, nos termos do artigo 1.072, pargrafo 5 do Cdigo Civil de 2002.
Sucessivamente aprovao da deliberao da excluso, os scios devem lavrar a
respectiva ata de excluso e firmar um instrumento separado de alterao do contrato
social, para refletir a mudana no quadro de scios da sociedade. Este instrumento no
deve ser firmado por todos os scios, mas ao menos pelo grupo de quotistas que,
conjuntamente, forme a maioria absoluta prevista pelo artigo 1.085. De qualquer modo, o
registro se presta a criar uma presuno de conhecimento por parte de terceiros, mas as
deliberaes tomadas durante o conclave de excluso produzem efeitos desde logo para os
presentes reunio ou assemblia.

A ata deve indicar, ainda que de forma sumria, os argumentos de cada uma das partes e as
razes que motivaram a maioria social a aprovar a excluso. No se trata de uma
formalidade vazia de sentido. O principal destinatrio de tais razes justamente o juiz
togado (ou rbitro) eventualmente instado a apreciar a licitude do procedimento de
181

excluso. Nesse sentido, particularmente importante para o scio excludo exigir que a
ata contenha indicao de todos os seus argumentos, de forma que os conscios no
possam alegar que a excluso abusiva tenha sido aprovada em boa-f, pelo
desconhecimento dos esclarecimentos prestados pelo quotista expulso.

Uma vez que a deliberao de excluso comporta uma alterao do contrato social, os
quotistas que dela discordarem estaro autorizados a exercer direito de recesso, retirandose da sociedade dentro do prazo de trinta dias a contar da data de realizao do conclave,
conforme o disposto no artigo 1.077 do Cdigo Civil de 2002.

O scio excludo, tendo participado do conclave, poder exigir cpia certificada da

respectiva ata, de acordo com o artigo 1.075, pargrafo 3 do Cdigo Civil de 2002. A
despeito de, em rigor, no ter mais a qualidade de scio ao final do conclave, o excludo
presente aos debates participou deles na condio de quotista e tem o direito a receber uma
cpia da ata. De posse de tal documento, o excludo poder buscar imediatamente a tutela
judicial de sua situao, sem ter de aguardar o registro da ata pelos demais scios. Caso o
excludo no tenha a inteno de questionar a deciso de excluso em si, mas almeje
simplesmente o pagamento de seus haveres, ter ele legitimidade para, em caso de demora
ou omisso dos administradores da sociedade, solicitar diretamente e em nome prprio o
arquivamento da ata, nos termos do caput do artigo 1.151.

A reao dos tribunais excluso extrajudicial representa um dos aspectos mais crticos
para a preservao do sentido do instituto em questo. O juiz deve agir com extrema
cautela em relao concesso de medidas de urgncia em favor do excluendo, sobretudo
anteriormente realizao da respectiva assemblia ou reunio. O conclave de excluso
apenas deve ser cancelado em situaes extraordinrias, em casos de patente e
inquestionvel ilegalidade, tal como na hiptese em que a causa justificadora da proposta
de excluso seja, em si e em abstrato, contrria lei. o caso, por exemplo, da ordem do
dia em que se proponha a excluso do scio em funo de sua recusa em votar a favor de
operao ilcita, ou ento, por motivos atinentes exclusivamente a uma relao contratual
bilateral, mantida com outro scio, estranha s atividades da sociedade. Em regra, contudo,
a tutela judicial deve ser posterior deliberao. Caso contrrio, a excluso extrajudicial
deixar de representar uma inverso do nus ao recurso ao Judicirio, para se converter em
mera dilao burocrtica do contencioso perante os tribunais.
182

As mesmas crticas podem ser levantadas em relao anulao do conclave de excluso

por meio da concesso de tutela antecipada. O sentido da excluso extrajudicial
justamente permitir sociedade que a apreciao judicial da conduta supostamente lesiva
do quotista, em regra uma questo complexa e intrincada, transcorra sem a presena do
excluendo no quadro de scios. Por isso, uma excessiva generosidade dos tribunais em
relao ao scio excludo, em termos de concesso de medidas de urgncia, tambm pode
representar uma desnaturao da excluso extrajudicial.

183

7.

ASPECTOS CONTROVERSOS DA EXCLUSO DE SCIO

7.1.

A Clusula de Vedao da Excluso de Scio

Como mencionado anteriormente, em seu notvel e extremamente detalhado Projeto de

Cdigo Civil, o eminente jurista Teixeira de Freitas incluiu o pargrafo 1, do artigo 3.058,
que considerava expressamente nula, de pleno direito, a clusula do contrato social que
afastasse a possibilidade de excluso de um scio em todas e quaisquer hipteses1.

Ocorre que, sucessivamente, o Cdigo Comercial de 1850, o revogado Decreto 3.708/19

bem como o Cdigo Civil de 2002 no estabeleceram qualquer restrio explcita
possibilidade de os scios, atravs de clusula expressa constante do contrato social,
estipularem que o remdio da excluso no seja aplicvel em relao respectiva
sociedade. Resta, portanto, espao para discusso da admissibilidade de uma disposio de
tal gnero. De fato, existe na doutrina brasileira contempornea dvida quanto
admissibilidade e validade de uma clusula de tal natureza2.

importante salientar, preliminarmente, que tal querela parece estar circunscrita

excluso judicial de scio, disciplinada pelo artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002, sem
alcanar a excluso extrajudicial, prevista pelo artigo 1.085 do mesmo diploma. Com
efeito, uma vez que a existncia de clusula expressa no contrato social admitindo a
excluso extrajudicial consiste em requisito essencial para a aplicao do instituto, uma
eventual clusula que vedasse a excluso sob esta modalidade no seria mais do que um
reforo pleonstico (mas de qualquer forma lcito) daquilo que prev a prpria lei. Nem se
cogita tambm afastar por meio de disposio contratual a excluso de pleno direito,

Art. 3.058 Probe-se outrossim estipular, qualquer que seja a espcie de sociedade: 1 Que qualquer dos
scios no possa renncia, ou ser excludo, havendo para isso justa causa... (grifo no original) in A. de
FREITAS, Cdigo Civil - Esbo, vol. 3, p. 929.
2
Trata-se de tema que tambm ocupou a doutrina italiana, que ainda no alcanou consenso sobre a matria:
La soluzione controversa. A parte lopinione di chi ritiene ammissibile prevedere che determinate
inadempienze non diano luogo ad esclusione, ma soltanto al risarcimento dei danni (magari liquidato
convenzionalmente tramite una clausola penale), la dottrina divisa: a chi ammette addirittura la possibilit
di depennare tutte le cause di esclusione e di bandire perfino listituto stesso dellesclusione si
contrappone chi nega validit ad una clausola siffatta, che violerebbe il principio, sancito dallart. 2740,
secondo il quale la limitazione della responsabilit personale pu essere convenuta soltanto nei casi
espressamente ammessi dalla legge: la clausola in esame toglierebbe alla societ lunica arma contro gli
inadempimenti del socio. (grifo no original) in V. BUONOCORE, G. CASTELLANO, R. COSTI, Societ
di Persone, p. 1138.

184

prevista no pargrafo nico do artigo 1.030, que tem natureza cogente e visa a defender o
interesse pblico. Em tal caso, a expulso se opera pelo simples comando do legislador3.

Desse modo, o debate centra-se, exclusivamente, na determinao do carter, dispositivo

ou cogente, da determinao legal que autoriza a excluso por falta grave, prevista no
caput do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 20024.

O Professor Haroldo Malheiros Duclerc Verosa entende que a clusula de no-excluso

no pode ser considerada vlida porque representaria, em termos prticos, uma proteo ao
scio inadimplente e, em ltima anlise, uma barreira defensiva para condutas ilcitas5.
Assim, mesmo que no mencionada expressamente pela lei como desejara Teixeira de
Freitas, a proibio de tal clusula emanaria de uma interpretao sistemtica das normas
que disciplinam a sociedade limitada, representando uma verdadeira exigncia lgica do
sistema.

Para Waldecy Lucena, por outro lado, a existncia de clusula de vedao da excluso
seria extremamente indesejvel e criaria uma srie de problemas de ordem prtica, mas no
seria incompatvel com nosso ordenamento desde que limitada ao inadimplemento no
culposo exatamente em razo da inexistncia de proibio expressa a esse respeito6. Tal
entendimento decorre da idia de que, enquanto instrumento de natureza contratual, a
excluso facultativa possui carter eminentemente privado e, portanto, podem os scios
renunciar aplicao do instituto.

Nesse sentido, na opinio do ilustre estudioso, a clusula que afastasse de plano a aplicao
do remdio da excluso seria vlida e eficaz, de forma que mesmo na hiptese de
3

Deroghe convenzionali in senso restrittivo rispetto alle ipotesi legali sopra esaminate non sono possibili
(non sono valide) se riferite alle cause di esclusione di diritto. in V. BUONOCORE, G. CASTELLANO, R.
COSTI, Societ di Persone, p. 1137.
4
Cumpre recordar que, em funo da remisso expressa contida no artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002, o
artigo 1.030 absorvido como prprio pelo regime das sociedades limitadas, sendo aplicvel a tal tipo
societrio ainda que o contrato social adote como supletiva a disciplina das sociedades annimas, nos termos
do pargrafo nico do artigo 1.053.
5
...pode perquirir-se a respeito da validade de clusula de no-excluso inserida no contrato social. Isto
implicaria prvia renncia genrica ou especfica ao direito de excluir previsto nas hipteses legais acima
mencionadas. No se pode concordar com tal clusula, pois ela opera claramente contra princpios
fundamentais do direito societrio. Ela somente protegeria o scio cuja atuao fosse contrria s suas
obrigaes, o que representa justamente a causa da excluso. in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial,
vol. 2, p. 155.
6
J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 727-728.

185

reiteradas e graves violaes dos deveres de colaborao e lealdade por parte de um

determinado scio, a sociedade e os demais quotistas seriam obrigados a recorrer
exclusivamente a medidas alternativas tais como a suspenso judicial do direito de voto,
afastamento da administrao, ao de reparao de danos, etc. para mitigar a situao.

Em objeo ao argumento de Lucena, convm recordar a antiga lio de Trajano de

Miranda Valverde, segundo a qual o preceito de que so vlidas todas as clusulas
contratuais no frontalmente colidentes com normas cogentes deve ser aplicado com
extrema prudncia no mbito do Direito Societrio7. De fato, as normas societrias
produzem impactos no apenas entre as partes, mas podem afetar interesses legtimos de
terceiros que estabelecem relaes com a sociedade. A esse respeito, certo que os
beneficirios diretos do instituto da excluso facultativa de scio so a prpria sociedade e
os quotistas adimplentes, mas a preservao da empresa tema que interessa tambm
empregados, colaboradores, clientes e credores.

Mais contundente, entretanto, parece ser a objeo de que uma vedao ampla, geral e
incondicionada aplicao do instituto de excluso representaria uma estrada aberta para a
conduta abusiva do scio. Como j discutido anteriormente (Captulo 5), nas sociedades
limitadas, o adimplemento dos deveres de lealdade representa o contraponto lgico ao
direito de manter a condio de scio8. Desse modo, a simples proibio da excluso do
quotista infrator seria to contrria a este ltimo preceito quanto a excluso do scio
adimplente sem justa causa.

Por outro lado, no se pode desconsiderar o fato de que a aplicao do remdio da excluso
est sempre, de uma forma ou de outra, condicionada vontade da maioria social. Mesmo
pela via judicial, o procedimento de excluso est sujeito a prvia deliberao dos scios,
consoante o disposto no caput do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002. Alm disso,
importante recordar que uma sociedade limitada pode ser construda de modo a possuir um
regime extremamente prximo ao das sociedades annimas, cuja disciplina no prev o
instituto da excluso, mas nem por isso deixa a sociedade merc do inadimplemento do
7

A ilicitude de um ato pode simplesmente decorrer de sua incompatibilidade com um sistema ou uma
determinada instituio. Assim, em matria de sociedade, [...], no exato dizer-se que tudo o que no
proibido permitido; cada instituio legal tem um mecanismo e uma funo prpria, e o que desnatura essa
funo e fora sse mecanismo ilegal. in. T VALVERDE, Sociedades por Aes Comentrios ao
Decreto-Lei n 2.627, de 26 de Setembro de 1940, p. 59.
8
Captulo 5. L. LEES, Excluso Extrajudicial de Scio em Sociedade por Quotas, p. 89.

186

scio. Soa, portanto, exagerado recusar qualquer valor para disposies contratuais ou
deliberaes dos scios que restrinjam o exerccio de tal direito, se o prprio legislador
privilegiou a vontade das partes em tal contexto.

O tema do Direito Societrio mais prximo clusula de no-excluso quase

certamente a questo da renncia ao direito de recesso. As principais concluses
desenvolvidas pela doutrina em relao a tal matria podem, com efeito, ser tranpostas
para o debate da excluso de scios, ainda que por via analgica, fornecendo importantes
subsdios para a construo de uma posio intermediria em relao clusula de vedao
da expulso.

Tal como a excluso, o recesso representa uma hiptese de resoluo do contrato de

sociedade limitadamente a um scio. Para evitar a opresso da maioria social e o
esvaziamento do sentido do instituto, entende a doutrina majoritria que inadmissvel a
renncia antecipada e universal a tal direito9. Admite-se, contudo, a renncia ao direito
de recesso em hipteses concretas, de forma a conferir sociedade a segurana jurdica
necessria para concluir operaes importantes como uma fuso, por exemplo , sem ter
a preocupao de ver-se descapitalizada pela retirada de um minoritrio.

Aplicando-se o mesmo princpio ao instituto da excluso de scio, poderia se reconhecer

como legtimas (i) a clusula do contrato social que afastasse a possibilidade de expulso
em determinadas hipteses, restritas e delimitadas, e (ii) a deliberao dos scios que,
diante de uma situao concreta de inadimplemento, isentasse o scio da incidncia de tal
medida extrema, em troca do devido ressarcimento do dano causado sociedade.

Assim, por exemplo, os scios poderiam reconhecer expressamente que determinada

atividade econmica, j exercida por um conscio anteriormente constituio da
sociedade, no representa concorrncia desleal a esta ltima. Ou ento, poderiam autorizar
um scio ativamente engajado na administrao da sociedade a licenciar-se por um longo
perodo para tratamento mdico, sem que isso pudesse justificar sua expulso.

No pode, no entanto, haver renncia universal desse direito [recesso] inserida no contrato social. Tal
clusula seria aberrante por ensejar o abuso dos scios majoritrios que poderiam alterar livremente o
contrato social em detrimento dos interesses dos scios minoritrios, sem que estes pudessem retirar-se. in
M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 252.

187

Essa soluo intermediria vedao da renncia universal e antecipada, aceitao da

renncia excluso em casos especficos vai ao encontro da posio de parte da doutrina
italiana10 e concederia aos scios a flexibilidade necessria para lidar com situaes
sensveis, sem privar em termos absolutos a sociedade de um importante instrumento de
defesa de sua integridade.

7.2.

A Excluso do Scio Administrador

O problema da aplicao do instituto da excluso em uma situao de sobreposio das

qualidades de quotista e administrador divide-se inevitavelmente em duas questes: (i) se o
administrador deve ser destitudo de seu cargo caso seja excludo do quadro de scios e (ii)
se um scio deve ser excludo da sociedade na hiptese de destituio da administrao,
em funo da violao de deveres tpicos do exerccio do cargo de administrador11. Em
ambos os casos, contudo, o tema de fundo o mesmo, e diz respeito correlao entre
causas de destituio e e causas de excluso.

Para Giuseppe Bollino, a perda compulsria do status de scio absolutamente

incompatvel com a manuteno da qualidade de administrador, uma vez que, consumada a
excluso, este ltimo no teria qualquer interesse pessoal no bom resultado da gesto da
sociedade12. O argumento de Bollino no parece, entretanto, de todo preciso,
particularmente quando transposto para o ordenamento brasileiro. Em primeiro lugar, na
sociedade limitada brasileira, contrariamente ao que se verifica entre as sociedades de
pessoas do ordenamento italiano principal campo de aplicao da excluso facultativa e
objeto da anlise de Bollino , no existe dvida quanto admissibilidade de
administradores no scios. Assim, o fato da perda da qualidade de scio, como na
hiptese de venda da prpria participao, por exemplo, no por si s incompatvel com a
permanncia na administrao da sociedade.

inclusive normal que, em situaes de venda do controle de uma sociedade, inclua-se na

avena a obrigao do scio vendedor das quotas de continuar na administrao por
determinado perodo, de modo a evitar uma perda de know-how e uma soluo de
10

V. BUONOCORE, G. CASTELLANO, R. COSTI, Societ di Persone, p. 1138.

G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte II, p.
546.
12
G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ di Persone e nelle Cooperative, parte II, p.
547.
11

188

continuidade nas atividades da empresa. Com efeito, na sociedade limitada brasileira, as

qualidades de scio e de administrador situam-se em planos diversos.

No silncio do contrato social, o quorum de deliberao exigido para a aprovao da

destituio de scio nomeado administrador por fora de clusula do prprio contrato (e
no por instrumento em separado) corresponde ao voto afirmativo dos detentores de ao
menos dois teros do capital social, consoante o pargrafo 1 do artigo 1.063 do Cdigo
Civil de 2002. Esse fato implica que, em princpio, scios com participao conjunta
superior metade, mas inferior a dois teros do capital social, tero os votos necessrios
para (i) aprovar a proposio de ao judicial de excluso contra o scio administrador
(conforme artigo 1.030, caput) ou (ii) determinar a expulso extrajudicial deste ltimo (de
acordo com o artigo 1.085), mas no podero destitu-lo imediatamente da administrao
da sociedade.

A destituio do excluendo do cargo de administrador, em tal hiptese, apenas poder

ocorrer com a consumao da perda do status socii. De fato, enquanto ex-scio, o
administrador poder ser destitudo por meio de deliberao dos scios detentores de
metade do capital social, nos termos do artigo 1.076, inciso II, em combinao com o
artigo 1.071, inciso III.

Cumpre reconhecer que, na grande maioria dos casos, a perda compulsria da qualidade de
scio que, tanto judicial quanto extrajudicialmente, exige uma manifestao da maioria
social romper os necessrios vnculos de confiana entre o administrador ex-scio e os
quotistas remanescentes. Todavia, como indicado anteriormente, a destituio do
administrador no decorre automaticamente da deliberao de excluso. importante que
a deliberao de excluso trate tambm deste ponto e, inclusive no caso de excluso
extrajudicial, lcito que a matria esteja compreendida na ordem do dia do conclave de
expulso.

Alm disso, possvel vislumbrar hipteses excepcionais em que a excluso do scio no

seja totalmente incompatvel com a manuteno de cargo da administrao. No de todo
inverossmil, por exemplo, a hiptese em que um scio, em funo de contratempos
pessoais, no seja capaz de integralizar sua quota, sendo portanto excludo da sociedade

189

como remisso, mas mantenha boas relaes com seus conscios e, por sua habilidade de
gesto, seja mantido no cargo de administrador.

Em relao segunda questo, ou seja, a excluso do quotista que tenha sido destitudo da
administrao de uma sociedade por violao de deveres inerentes ao cargo, necessrio
analisar a natureza do inadimplemento do scio-administrador em cada caso concreto.

importante recordar que a destituio de um administrador , contrariamente excluso,

ato discricionrio da sociedade. Nesse sentido, o campo de incidncia da destituio
naturalmente mais amplo do que o de aplicao do remdio da excluso, compreendendo
situaes menos graves, que no autorizariam a imposio da perda da qualidade de scio,
tal como a simples insatisfao com o desempenho profissional do administrador.

Para que, alm de motivar a destituio do cargo de administrador, a situao de

inadimplemento justifique tambm a excluso do scio, necessrio que esta,
concomitantemente, seja grave e corresponda a uma violao expressa (i) do dever de
colaborao, como no caso em que a atribuio da qualidade de scio seja expressamente
condicionada pelo contrato social ao exerccio do cargo de administrador, ou (ii) do dever
de lealdade, na hiptese em que a conduta do scio administrador represente uma grave
violao da clusula implcita de boa-f objetiva13.

7.3.

Excluso em Sociedade com Dois Scios

Anteriormente promulgao do Cdigo Civil de 2002, discutiu-se longamente no Brasil a

possibilidade de se expulsar um scio de uma sociedade com apenas dois membros, tendo
em vista a unipessoalidade decorrente da admisso da demanda de expulso. Soares de
Faria entendia que a excluso seria admissvel em tal hiptese, mas que inevitavelmente
redundaria na dissoluo automtica, de fato e de direito, da sociedade14. Ainda que se
consentisse ao scio remanescente continuar com a atividade na qualidade de comerciante
13

linadempimento dellamministratore pu essere considerato causa di esclusione dalla societ non

sempre ma solo allorquando tale inadempimento si concretizzi anche in una violazione delle obbligazioni
fondamentali a lui facenti capo come socio. in G. BOLLINO, Le Cause di Esclusione del Socio nelle Societ
di Persone e nelle Cooperative, parte II, p. 553.
14
Entendemos, no entanto, com Vivante que ainda neste caso [sociedade com apenas dois scios],
possvel a excluso, sem que o outro socio seja liquidao e partilha, muito embora fique a sociedade de
facto e de direito dissolvida. in S. FARIA, Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade
Illimitada, p. 21.

190

individual, essa alternativa implicava evidente dano para o andamento dos negcios. Para a
doutrina da poca, a nica hiptese de sobrevivncia da sociedade seria em si a cesso de
uma quota a um terceiro, simultaneamente ao processamento da excluso15.

O tema tambm foi enfrentado em Direito Comparado. De acordo com Arturo Dalmartello,
o Cdigo das Obrigaes Suo de 1911, foi a primeira legislao a reconhecer
expressamente ao nico scio remanescente o direito de continuar com as atividades da
sociedade aps a excluso de seu conscio16. Em um perodo em que a legislao italiana
no tolerava a sociedade unipessoal, Dalmartello entendia que a nica conciliao possvel
entre o princpio da preservao da empresa e a excluso do segundo scio seria, em linha
com a posio de Soares de Faria, a transformao da empresa coletiva em empresa
individual. Ou seja, a sociedade seria dissolvida, mas o scio inocente seria autorizado a
continuar a exercer a atividade em nome prprio17.

A questo gradualmente perdeu importncia em relao aplicao do instituto da

excluso de scios, na medida em que os diferentes ordenamentos passaram a aceitar a
ausncia de pluralidade de scios, ao menos em carter temporrio, sem que esta
determinasse a dissoluo da sociedade. No Brasil, aps a promulgao da Lei n 6.404/76,
sempre por via do artigo 18 do Decreto 3.708/19, nossos tribunais passaram a admitir a
excluso do segundo scio, determinando simplesmente que a pluralidade de scios, fosse
reconstituda at o exerccio social seguinte, nos termos do artigo 206, inciso I, alnea d,
da referida norma18.

A este respeito, lamentvel que a sociedade unipessoal no tenha sido plenamente

admitida na mais recente reforma da legislao societria brasileira. Com efeito, dentre as
grandes oportunidades perdidas com a promulgao do Cdigo Civil de 2002, pode-se

15

S. FARIA, Da Excluso de Socios nas Sociedades de Responsabilidade Illimitada, p. 21-22.

A. DALMARTELLO, LEsclusione dei Soci dalle Societ Commerciali, p. 32.
17
...conservare la impresa gerita dalla societ nei casi in cui assolutamente impossibile salvare la societ
come tale. (grifo no original) in LEsclusione dei Soci nelle Societ Commerciali, p. 31.
18
de ver, pois, o Dr. Juiz bem aplicou a Lei, ao dissolver, parcialmente, a sociedade, dando oportunidade
ao cotista remanescente para dentro do prazo de um ano, admitir novo cotista, sob pena da dissoluo de
pleno direito, e tal entendimento no discrepa da orientao firmada na moderna doutrina e no direito
pretoriano. e ainda A dissoluo parcial da sociedade, na qual se garante ao scio remanescente, quando
constituda por apenas dois scios, recompor a empresa com admisso de outro scio cotista e ou ainda que
como firma individual, [...] compatibiliza-se, em verdade, com o interesse social. in STJ, Recurso Especial
n 387-MG, Rel. Exmo. Min. Waldemar Zveiter, DJU 19/02/90.
16

191

certamente incluir a no admisso da constituio e existncia, em carter estvel, regular e

permanente, das sociedades unipessoais19.

Os autores do anteprojeto efetivamente afirmaram em diversas ocasies terem evitado a

adoo de modismos ou a incorporao ao novo diploma de conceitos e princpios no
claramente consolidados na doutrina ou na jurisprudncia. Especificamente em matria de
sociedade unipessoal, entretanto, tal conservadorismo no parece justificvel e, apesar de
todos os comentrios em sentido contrrio, reflete provavelmente o carter obsoleto do
anteprojeto que resultou no Cdigo Civil de 2002, que j contava quase trinta anos de
existncia quando da promulgao deste ltimo (Captulo 4).

De fato, no perodo compreendido entre a apresentao do Projeto de Lei do Executivo n

634/75 e a efetiva promulgao da Lei Federal n 10.406/02, a doutrina brasileira em favor
da aceitao das sociedades unipessoais avanou a passos largos, com a publicao de
obras clssicas, com destaque, sobretudo, para a monografia do Professor Calixto Salomo
Filho20. Alm disso, ainda no perodo inicial de discusso do anteprojeto de Cdigo Civil,
a Lei n 6.404/76, mesmo no admitindo a unipessoalidade como regra geral para a
sociedades por aes, j havia disciplinado a constituio das subsidirias integrais e
tutelado a unipessoalidade superveniente e temporria, respectivamente nos termos dos
artigos 251 e 206, inciso I, alnea d.

A ampla aceitao da sociedade unipessoal no Direito Comparado tambm contribui para

um juzo negativo da opo legislativa adotada no Brasil, nesta matria. Com efeito, a
sociedade limitada com um nico scio expressamente admitida na Alemanha21 e
tambm na Itlia22. Nesta ltima jurisdio em particular, a excluso de um scio na
sociedade de pessoas com apenas dois quotistas expressamente tratada pelo artigo 2.287,
pargrafo 3, do Cdigo Civil de 1942, que confirma a admissibilidade da expulso do

19

O novo Cdigo deixa passar em branco a possibilidade de introduo da sociedade limitada unipessoal em
descompasso flagrante com as leis modernas, sem explicar o porqu da postura ranosa. V. FRANCO, O
Triste Fim das Sociedades Limitadas no Novo Cdigo Civil, p. 84.
20
Se fosse necessrio hoje descrever a situao do sistema brasileiro, deveria ser dito que no existe o
reconhecimento legislativo de qualquer forma de limitao da responsabilidade do comerciante individual. O
que existe apenas uma forma de limitao de responsabilidade a subsidiria integral idealizada para os
grupos, que no atende aos interesses da pequena empresa individual... in C. SALOMO FILHO, A
Sociedade Unipessoal, p. 44.
21
B. GRUNEWALD, Gesellschaftsrecht, p. 318.
22
Artigos 2.250, 2.362, 2.475 bis, 2.476, 2.490 bis, 2.497 do Cdigo Civil Italiano.

192

segundo quotista, mas determina que o procedimento deve, excepcionalmente, ocorrer de

forma judicial (ao contrrio dos demais casos nos quais, como regra geral, a excluso se
processa de forma extrajudicial)23. No se tem notcia de que a admisso da sociedade
unipessoal em tais jurisdies tenha ensejado uma enxurrada de fraudes a credores ou ao
abuso sistemtico das estruturas societrias.

O principal resultado prtico da opo do legislador brasileiro de refutar a sociedade

unipessoal foi a proliferao de sociedades unipessoais de fato, nas quais o segundo scio
possui uma participao absolutamente irrelevante, destinada exclusivamente a satisfazer o
requisito legal da pluralidade de quotistas, sendo pouco mais do que um presta-nome.
Tal atitude fere o carter indutivo e pragmtico do Direito Comercial, ao sujeitar as
necessidades prticas da atividade econmica a restries e obstculos derivados dos
cnones clssicos aceitos pela doutrina, enquanto deveria ocorrer precisamente o contrrio.

De qualquer modo, necessrio reconhecer que o Cdigo Civil de 2002 ao menos

disciplinou de modo claro e preciso as conseqncias da unipessoalidade superveniente.
Com efeito, o inciso IV do artigo 1.033 estabelece que a unipessoalidade acarreta a
dissoluo da sociedade apenas na hiptese em que a pluralidade de scios no seja
recomposta dentro de um perodo de cento e oitenta dias.

Por fora de uma referncia direta do artigo 1.087 do Cdigo Civil de 2002 ao artigo
1.044, relativo s sociedades em nome coletivo, o qual por sua vez evoca expressamente o
artigo 1.033, atinente em princpio s sociedades simples, a norma em questo aplica-se a
todas as sociedades limitadas. De fato, em funo dessa cadeia de expressas referncias
normativas, pode-se concluir que o artigo 1.033 e seu inciso IV aplicam mesmo s
sociedades limitadas que, nos termos da faculdade prevista no artigo 1.053, pargrafo
nico, adotem o regime das sociedades annimas como disciplina supletiva. Nesse caso,
no havendo uma lacuna normativa a ser suprida (especificamente em relao questo da
unipessoalidade), afasta-se a possibilidade da aplicao, salvo se por eventual via
analgica, do artigo 206, inciso I, alnea d, da Lei n 6.404/76 s sociedades limitadas.
23

Il legislatore ha preso in esame nellart. 2287, 3 co., c.c., lipotesi di una societ di persone composta da
due soli soci di cui uno voglia escludere laltro. In questo caso, vista lesigua entit della compagine sociale,
formata solo da due individui, non possibile, come si visto nel paragrafo precedente, che venga deliberata
a maggioranza lesclusione del socio, anzi si verrebbe a creare una situazione di paralisi dello strumento
societario con i due soci lun contro laltro armati. in B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle
Societ di Persone, p. 164.

193

A interpretao a contrario sensu do artigo 1.033, inciso IV, relativamente clara. O

legislador de 2002 permitiu que a sociedade limitada seja integrada por um nico scio,
por um perodo de at cento e oitenta dias, sem fazer qualquer distino ou ressalva sobre o
modo (por exemplo, venda de quotas, morte do scio, demisso, recesso ou ainda
excluso) como a pluralidade de scios foi perdida.

Nesse sentido, no h mais espao para se argumentar, como se fez no passado, que a
excluso de scio invivel nas sociedades limitadas formadas por apenas dois scios, sob
o pretexto de que o resultado prtico seria a unipessoalidade. A excluso possvel em tal
caso e no implica a dissoluo obrigatria da sociedade.

Uma questo particularmente delicada a hiptese em que ambos os scios possuam

participaes simtricas, cada um deles detendo precisamente a metade do capital social.
Tal hiptese se assemelha ao caso da excluso do scio majoritrio, discutido a seguir, na
medida em que nenhum dos scios poder formar a maioria qualificada exigida pelo artigo
1.085 do Cdigo Civil de 2002. Como conseqncia, em tal cenrio, a excluso dever
ocorrer forosamente pela via judicial.

Por fim, convm recordar que o instituto da excluso de scio, tal qual disciplinado pelo
Cdigo Civil de 2002, busca primordialmente defender o interesse dos scios e possui
traos prevalentemente privatsticos. Assim, como j discutido anteriormente, a sociedade
a titular do direito de excluso, mas a aplicao de tal soluo extrema exige sempre uma
deliberao dos scios. Nesse sentido, absolutamente incabvel e ilgico discutir a
excluso facultativa do scio nico de uma sociedade temporariamente unipessoal, por
iniciativa de administradores, empregados, credores ou de quem quer que seja.

possvel imaginar, por outro lado, a hiptese em que uma sociedade limitada tenha
temporariamente apenas um scio por perodo inferior a cento e oitenta dias, valendo-se
da prerrogativa consignada pelo artigo 1.033, inciso IV, do Cdigo Civil de 2002 e que
tal nico quotista seja declarado falido. Nos termos do pargrafo nico do artigo 1.030 do
prprio Cdigo, tal scio estaria teoricamente sujeito imediata excluso de pleno direito.
Ocorre que, no Direito Societrio contemporneo, no se cogita da existncia de sociedade

194

sem scios, seno como mero exerccio de reflexo24. Em tal hiptese extrema, as nicas
possibilidades disposio do juzo responsvel pela falncia seriam a alienao da
sociedade ou a sua dissoluo strictu sensu (dissoluo total), transferindo-se para a
massa falida o respectivo produto da venda ou saldo positivo da liquidao.

7.4.

A Excluso do Scio Majoritrio

Em linha geral, o scio majoritrio tende a ser aquele cujos interesses esto mais
estreitamente alinhados com o da prpria sociedade. De fato, tal quotista quase sempre
aquele que assume o maior risco patrimonial (em termos absolutos e no relativos) em
relao ao empreendimento comum. Alm disso, salvo hipteses excepcionais de controle
minoritrio, o scio com maior participao na sociedade normalmente exerce a influncia
mais direta sobre a administrao desta ltima, imprimindo o rumo que julga mais
adequado aos negcios sociais.

De qualquer modo, os interesses do scio controlador e da sociedade no so perfeitamente

coincidentes. No raro que os planos do scio majoritrio ou dos scios que,
conjuntamente, formem um bloco de controle venham a colidir com o melhor interesse
da sociedade. Com efeito, o tema do abuso de controle uma das questes perenemente
enfrentadas pelo Direito Societrio. Basta pensar na hiptese em que o scio majoritrio
utilize sua influncia sobre a administrao da sociedade para adquirir, em termos mais
gravosos do que os disponveis no mercado (ou seja, condies no estritamente
comutativas25), bens ou servios de uma outra sociedade da qual seja tambm o
controlador (e na qual possua participao proporcionalmente superior quela detida na
sociedade adquirente). Nesse sentido, no resta dvida de que o scio majoritrio, como
qualquer outro, pode incorrer em grave violao de seus deveres de lealdade e colaborao
em face da sociedade.

Ocorre, contudo, que o instituto da excluso de scio, conforme disciplinado pelo Cdigo
Civil de 2002, foi em grande parte concebido sob a premissa de que o scio inadimplente a
ser expulso no detenha, individualmente, mais da metade do capital social. Em relao
excluso extrajudicial, em particular, o prprio ttulo da Seo VII, do captulo do Cdigo
24

C. SALOMO FILHO, O Novo Direito Societrio, p. 48.

STJ, Recurso Especial n 798.264-SP, Rel. Exmo. Carlos Alberto Menezes Direito (voto vencido), DJU
16/04/2007.

25

195

Civil de 2002 dedicado s sociedades limitadas Da resoluo da sociedade em relao a

scios minoritrios , j indica que o instituto foi pensado para ser aplicado a scios
minoritrios, fato confirmado pela inequvoca exigncia de maioria qualificada (...maioria
dos scios, representativa de mais da metade do capital social...) para a aprovao, em
reunio ou assemblia, da proposta de excluso.

Desse modo, a nica via aberta para a excluso do scio majoritrio a judicial, nos
termos do artigo 1.03026. Em tal hiptese, tambm necessria uma prvia deliberao dos
scios para autorizar e instruir os administradores da sociedade a moverem a competente
ao contra o scio excluendo. Todavia, contrariamente ao artigo 1.085 do Cdigo Civil de
2002, o caput do artigo 1.030 do mesmo diploma prev expressamente que, em tal caso, a
maioria deve ser apurada entre os demais scios. Ou seja, desconsiderando-se a
participao do scio cuja expulso se busca efetivar.

Tal regra no faz mais do que reiterar o fato de que, por uma questo de conflito de
interesse direto e evidente, nos termos do artigo 1.074, pargrafo 2, o scio no deve votar
na deliberao que trata de sua prpria expulso, como discutido no captulo anterior. A
diferena mais relevante em relao excluso extrajudicial reside, contudo, no fato de
que o artigo 1.030 no faz nenhuma referncia a maioria qualificada, que deva ser apurada
em relao ao capital social total. Como conseqncia, o quorum de aprovao de tal
deliberao remetido maioria simples dos presentes, em conformidade ao artigo 1.076,
inciso III27.

Isso significa que os scios minoritrios podem, em princpio, aprovar tal deliberao, mas
no quer dizer de forma alguma que se trate de um procedimento simples ou corriqueiro.
Com efeito, os obstculos a tal procedimento so tantos e de tal forma relevantes,
sobretudo no caso em que os minoritrios no tenham um prprio representante na
administrao da sociedade, que a excluso do scio majoritrio deve ser reputada como
uma opo extrema, admissvel apenas em situaes efetivamente extraordinrias.
26

J. BORBA, Direito Societrio, p. 94-95. A. GONALVES NETO, Lies de Direito Societrio, p. 304.
O texto literal do caput do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002 d a entender que se trata de uma maioria
apurada por cabea, ou seja, pelo nmero total de scios, sem considerao das respectivas participaes no
capital social. Trata-se, entretanto, de tese absolutamente incompatvel com a estrutura e caractersticas
gerais das sociedades contemporneas, sobretudo a sociedade limitada, que compartilha caractersticas com
as sociedades de capitais. Deve, portanto, prevalecer o princpio da maioria apurada em relao ao capital
social, consoante o caput do artigo 1.010 do Cdigo Civil de 2002.

27

196

A primeira barreira a ser enfrentada pelos minoritrios ser a convocao da respectiva

assemblia ou reunio28, uma vez que se presume que o majoritrio ter uma influncia
direta mais intensa sobre os administradores da sociedade. Caso estes ltimos permaneam
inertes em relao ao pedido de convocao formulado, por prazo superior a oito dias, os
minoritrios podero convocar diretamente o conclave, consoante o artigo 1.073, inciso I.
O segundo aspecto no qual se podem vislumbrar empecilhos consumao da excluso a
eventual resistncia dos administradores, leais ao majoritrio, em acatar tal deliberao e
efetivamente promover a ao judicial contra o scio controlador.

Alm das dificuldades atinentes ao procedimento de excluso em si, provavelmente mais

importante considerar o efeito que a excluso de scio majoritrio pode ter sobre as
prprias chances de sobrevivncia econmica da sociedade. Toda a organizao
empresarial deve idealmente otimizar os recursos disponveis e no normal, nem
tampouco eficiente, que uma sociedade disponha de enorme liquidez ou grandes
excedentes patrimoniais. Nesse sentido, difcil pensar que a apurao e pagamento dos
haveres de scio detentor de mais da metade do capital social no tenha um enorme
impacto sobre a integridade patrimonial da sociedade.

Salvo situaes excepcionais, como o da prestadora de servios que possua baixo ativo
imobilizado ou da sociedade que tenha um elevado crdito lquido contra o excluendo a ser
compensado, a liquidao da participao do majoritrio exigir o aporte de novos recursos
na sociedade, sob pena de provocar-lhe uma verdadeira amputao financeira.

7.5.

Excluso de Scio na Sociedade em Liquidao

Nos captulos anteriores, discutiu-se a ntima relao seja sob a perspectiva histrica, seja
sob um ponto de vista conceitual entre a defesa da atividade empresarial (ou negocial)
e o instituto da excluso de scios. Tal vnculo estreito impeliu alguns doutrinadores
italianos a argumentar que a excluso no teria qualquer sentido e, portanto, no seria
cabvel aps a dissoluo da sociedade. De acordo com tal linha de pensamento, tendo a
excluso de scios o objetivo precpuo de preservar a sociedade e sua atividade econmica,
28

Nem se cogita que tal deciso possa ser tomada por instrumento escrito, nos termos do artigo 1.072,
pargrafo 3, porque seria necessria, seno a concordncia do majoritrio, ao menos a sua assinatura do
respectivo documento.

197

no se poderia cogitar da aplicao do instituto em questo s vsperas da supresso de

ambas (sociedade e atividade)29. Esta viso chegou inclusive a ser defendida pela
jurisprudncia das cortes superiores daquele pas30.

Ao transpor tal discusso para o ordenamento brasileiro, necessrio preliminarmente

recordar que a terminologia aplicvel ao processo de dissoluo e liquidao das
sociedades, e a cada uma de suas fases, foi objeto de longo e aceso debate doutrinrio no
pas31. Alm disso, o uso de tais expresses, cujo significado por si s no unvoco,
tornou-se particularmente confuso e instvel no Brasil em funo da adoo e ampla
difuso da teoria da dissoluo parcial32.

Por isso, convm, ainda que perfunctoriamente, esclarecer o sentido atribudo aos
principais termos empregados neste captulo. Assim, seguindo a doutrina que parece ser
mais atualizada e amplamente aceita33, entende-se como dissoluo latu sensu o
conjunto dos procedimentos destinados ao encerramento da sociedade, que se desdobram
essencialmente em: (i) dissoluo (strictu sensu), a deliberao dos scios ou deciso
judicial que determina uma transmutao do objetivo da sociedade, o qual deixa de ser a
realizao de determinada atividade econmica para limitar-se ultimao dos negcios
em curso; (ii) liquidao, a fase ou perodo que se inicia com a dissoluo strictu sensu e
precede a extino, durante a qual a sociedade conversa sua personalidade e capacidade
jurdicas, mas se concentra exclusivamente no encerramento de suas atividades, e (iii)
extino, o ato conclusivo da dissoluo latu sensu que implica o fim da personalidade
jurdica e a supresso da sociedade como centro de imputao de direitos e obrigaes.

Em termos prticos, a dissoluo strictu sensu, a liquidao e a extino so

frequentemente concentradas, tanto em termos temporais quanto de documentao, em um

29

B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p. 87.

Dopo la deliberazione di scioglimento di una societ di persone, pure se non abbiano ancora avuto inizio
le operazioni di liquidazione (per ostacoli di fatto o di diritto, come la pendenza di accertamento giudiziale
sullesistenza della causa di scioglimento), resta preclusa la possibilit per gli amministratori di esercitare
poteri diversi da quelli previsti dallart. 2274 c.c., nonch di procedere allesclusione di un socio, atteso che
la configurabilit di uno scioglimento del rapporto sociale limitatamente ad un socio, con liquidazione della
relativa quota, trova ostacolo nel passaggio della societ in una fase alla liquidazione di tutti i soci, con la
ripartizione del residuo attivo, dopo lestinzione dei debiti. Cassazione Civile, Sezione I, n. 3982,
25/06/1980.
31
M. PENTEADO, Dissoluo e Liquidao de Sociedades, p. 19.
32
J. LUCENA, Das Sociedades Limitadas, p. 936.
33
M. PENTEADO, Dissoluo e Liquidao de Sociedades, p. 16-17 e 20.
30

198

nico ato. Tal situao se verifica porque muito comum que a sociedade j tenha, de fato,
encerrado suas atividades no momento em que os scios decidam tomar os primeiros
passos para a sua dissoluo.

Todavia, existem hipteses em que o volume, a natureza ou a complexidade da atividade

desenvolvida pela sociedade no momento imediatamente anterior dissoluo exigem que
a fase de liquidao se prolongue por um substancial intervalo de tempo. exatamente em
tais situaes que a questo da admissibilidade da excluso de scios, aps a dissoluo
strictu sensu, torna-se relevante. A longa durao da fase de liquidao amplia a
possibilidade de se verificarem condutas abusivas ou danosas por parte do scio, mesmo
que subseqentes dissoluo da sociedade.

Como discutido anteriormente, o fim comum exerce um papel estrutural em relao

existncia e forma do contrato plurilateral ou associativo e, por conseguinte, sobre a
excluso de scios. Desse modo, tendo em vista o impacto da dissoluo strictu sensu
sobre o objetivo da sociedade, o argumento contrrio admisso da excluso na vigncia
da liquidao pode efetivamente soar razovel, tanto sob uma perspectiva pragmtica,
quanto sob uma tica dogmtica.

Entretanto, cumpre recordar que a dissoluo no significa uma supresso absoluta e

imediata do fim comum, mas meramente sua limitao e transmutao. Na fluncia da fase
de liquidao, a sociedade preserva sua personalidade jurdica e capacidade de contratar. A
atividade econmica anteriormente desenvolvida simplesmente substituda pelo objetivo
de ultimar os negcios sociais da forma mais vantajosa possvel para os scios, em respeito
aos direitos dos credores. Mas, isso no significa que a sociedade deixe de existir ou no se
oriente por um (novo) fim comum.

Este outro escopo, a despeito de sua natureza expressamente transitria, pode ser
prejudicado pela conduta ou omisso dos scios de diversas maneiras (por exemplo, fraude
contbil, apropriao de bens da sociedade, etc.) e merece ser protegido com todos os
instrumentos legais disponveis, incluindo o instituto da excluso. No h razo para, no
estado de liquidao, exonerar os scios de seus deveres de lealdade e colaborao.
Efetivamente, mesmo no estado de liquidao, ainda se pode identificar a existncia, de um

199

lado, de um objetivo e de uma atividade a serem resguardados e, do outro, da sociedade,

como ente apto e legitimado a defender os prprios interesses e direitos.

Naturalmente, uma vez que as situaes tuteladas (fluncia normal da atividade e estado de
liquidao) possuem natureza distinta, os respectivos motivos para a admisso da excluso
de scio, em ou em outro caso, tendem a diferir. A mudana do objetivo social
determinada pela dissoluo da sociedade, importa tambm uma leitura diversa dos
deveres de lealdade e colaborao dos scios. Assim, por exemplo, perturbar as relaes da
sociedade com um importante fornecedor pode perfeitamente representar, fora do estado de
liquidao, uma causa legtima para a excluso de um quotista, mas no o ser em relao
a uma sociedade em liquidao, que no tenha mais nenhuma ambio ou perspectiva real
de repor seus estoques com aquele produto especfico. A apropriao indevida de fundos
da sociedade, em confronto, representar sempre um grave ato contra sociedade, encontrese ela ou no na fase de liquidao.

Ademais, no se pode desconsiderar a possibilidade de reverso da dissoluo. Como

expressamente indicado pelo artigo 1.071, inciso VI, do Cdigo Civil de 2002, os scios
podem perfeitamente desde que no verificada a extino da sociedade e caso estejam
presentes os necessrios pressupostos econmicos deliberar a cessao do estado de
dissoluo, encerrando a liquidao e determinando o retorno da sociedade s suas
atividades normais. Esse fato demonstra ulteriormente a sobrevivncia da sociedade,
enquanto centro de imputao de direitos e obrigaes, durante a fase de liquidao, e
reafirma a necessidade de tutelar seus interesses, no apenas em nome da mais eficaz
ultimao dos negcios pendentes, mas tambm em funo da perspectiva de eventual
retomada de suas atividades.

Esses argumentos compeliram a doutrina italiana a assumir uma posio veementemente

crtica em relao ao entendimento jurisprudencial contrrio admisso da excluso por
causas verificadas posteriormente dissoluo da sociedade34. Como resultado, verifica-se
uma

34

ntida

tendncia

de

reviso

da

orientao

jurisprudencial

anteriormente

B. ACQUAS, C. LECIS, LEsclusione del Socio nelle Societ di Persone, p. 90-92.

200

predominante35. Na realidade brasileira, tambm no se vislumbra motivo para recusar a

excluso de um scio aps a dissoluo strictu sensu de uma sociedade.

35

Em deciso posterior mencionada anteriormente, a Corte di Cassazione argumentou o seguinte para

autorizar a excluso de um scio, em sociedade em comandita simples j em fase de liquidao: La societ
rileva, sul piano giuridico (non solo come contratto, ma) come forma di organizzazione di una attivit
economica da svolgere nei confronti di altri soggetti. Questo spiega perch il suo scioglimento non faccia
venir meno la forza vincolante dellatto dal quale ha avuto origine, ma segni linizio di una nuova fase (la
liquidazione), destinata a definire i molteplici rapporti derivati dallesercizio dellattivit programmata e a
ripartire leventuale residuo tra i soci. Invero, il verificarsi di un fatto che determina lo scioglimento della
societ non comporta la cessazione dellautonomia patrimoniale, che anzi si rafforza (artt. 2271, 2280 c.c.),
non libera i soci dallobbligo di effettuare i conferimenti (art. 2280, secondo comma, c.c.), n infine
determina la dissoluzione dellorganizzazione sociale, poich anche in tale fase individuabile una
ripartizione di organi e di competenze finalizzata al raggiungimento di una finalit di comune interesse (la
definizione delle passivit sociali) che la legge considera necessariamente collegata alla gestione delle societ
(art. 2280 c.c.). Cassazione civile, sez. I, n 6410, 15/07/1986.

201

8.

EFEITOS DA EXCLUSO DE SCIO

8.1.

O Momento da Excluso

A excluso do scio tem como principal e bvio efeito a perda do status socii. Com a
consumao de tal procedimento, resolve-se o complexo feixe de obrigaes existentes
entre o scio e a sociedade. O ex-scio no poder mais interferir nas decises da
sociedade, participar de reunies ou exigir informaes sobre o andamento dos negcios
sociais. O excludo torna-se simplesmente credor quirografrio dos seus haveres e devedor
da reparao de eventuais danos causados sociedade.

A excluso tambm marca o desligamento do excludo do risco empresarial inerente s

atividades da sociedade que o expulsou. Por isso, em princpio, o montante a que faz jus a
ttulo de haveres no oscilar, nem positiva nem negativamente, em funo de eventos,
ganhos ou perdas posteriores data de excluso. Para todos os efeitos de clculo e
apurao do montante eventualmente devido ao scio, deve ser tomada em considerao a
situao econmica e comercial da sociedade na data de excluso. O prprio caput do
artigo 1.031 do Cdigo Civil de 2002 refere-se situao patrimonial da sociedade na data
de resoluo do vnculo com o scio. Da a importncia de se determinar com preciso a
data em que o excludo deixou de ser scio.

Na excluso extrajudicial, poderia haver dvida entre a adoo da data de realizao da

assemblia ou reunio de excluso e o momento de registro da respectiva ata e instrumento
de alterao do contrato social. As decises tomadas durante o conclave produzem efeitos
imediatos em relao aos scios (e administradores) que nele tomaram parte1, tenham ou
no concordado com tais deliberaes. O registro do ato serve criao da presuno de
conhecimento erga omnes de seu contedo, mas no um requisito sua validade interpartes. Um scio-administrador presente ao conclave de excluso no pode, por exemplo,
posteriormente reunio ou assemblia, fornecer ao quotista excludo informaes acerca
1

A partir do momento em que deliberada a excluso, j se disse, perde o excluendo seu status socii, ou seja,
antes mesmo do arquivamento do instrumento de alterao contratual decorrente da excluso. que a
deliberao, entre os scios, produz efeitos imediatos. O registro necessrio para produzir efeito em face de
terceiros e para que se efetive o pagamento dos haveres do excludo. in J. LUCENA, Das Sociedades
Limitadas, p. 749. No mesmo sentido: Imediatamente aps a deliberao da excluso e a respectiva
cientificao ao interessado, considerar-se- excludo o scio, ficando afastado de todas as funes que
porventura exera na sociedade, passando a ser um terceiro em relao a ela. in M. CARVALHOSA,
Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito de Empresa, p. 320.

202

das atividades da sociedade que sejam tipicamente reservadas aos scios. Se presente ao
conclave de excluso, ou assim que notificado de tal deliberao, no poder tampouco o
excludo apresentar-se a terceiros como scio da sociedade2.

Todavia, no se pode desconsiderar o fato de que a necessidade de pagamento dos haveres

do scio excludo possui um impacto sobre a integridade patrimonial da sociedade e,
portanto, pode afetar severamente os interesses de terceiros de boa-f. Apenas o registro da
ata e da alterao do contrato social nos rgos competentes3 capaz de criar uma
presuno de conhecimento pblico a respeito da excluso do scio.

O artigo 1.151 do Cdigo Civil reproduziu preceito dedutvel por interpretao contrario
sensu de seu pargrafo 2 j presente no artigo 36 da Lei Federal n 8.934/94, segundo o
qual os efeitos do registro retroagem prpria data do ato, mas desde que este ltimo seja
apresentado para arquivamento dentro do prazo limite de trinta dias a contar da realizao
do conclave. Extrapolado tal limite, o registro produz efeitos apenas a partir da respectiva
data de deferimento do arquivamento.

No caso de inrcia em relao ao cumprimento das formalidades de registro, terceiros

poderiam contratar com a sociedade sob a falsa premissa de que esta possui um
determinado quadro de scios e, sobretudo, uma certa situao patrimonial que no mais
correspondem realidade.

Nesse sentido, especificamente no que tange a apurao de haveres e sem prejuzo

eficcia imediata da deliberao em questo em relao aos presentes ao conclave de
excluso, parece mais adequado tomar-se como data de referncia o momento de registro
do ato de excluso. Este ltimo marco temporal apenas no ser coincidente com a prpria
deliberao de excluso, quando for superado o prazo mximo de trinta dias para
apresentao do ato autoridade competente, requisito essencial para a concesso da
eficcia retroativa do registro.
2

A excluso opera seus efeitos a partir da deliberao que a proclame. A eficcia desta , pois, imediata.
Em relao ao scio excludo, os respectivos efeitos somente comearam a fluir dado o respectivo carter
receptivo com base na cincia da alterao processada e, relativamente a terceiros, a contar do
arquivamento a ser realizado perante a Junta Comercial. in P. FONSECA, Dissoluo Parcial, Retirada e
Excluso de Scio, p. 50.
3
Junta Comercial no caso da sociedade empresria, Registro Civil de Pessoas Jurdicas em relao
sociedade simples constituda sob a forma de sociedade limitada.

203

O principal problema da adoo da data de registro como referncia para a apurao de

haveres diz respeito eventual inrcia dos administradores e dos scios remanescentes em
relao ao arquivamento da ata de excluso, o que pode comportar danos ao scio
excludo. possvel que a sociedade sofra prejuzos no intervalo entre a realizao do
conclave de excluso e o tardio registro dos respectivos atos. Durante tal perodo, o
excludo j no ser mais scio e no poder interferir nos rumos da gesto da sociedade,
fato que implica evidente injustia.

Ocorre recordar, a esse respeito, como j aventado no captulo anterior, que se o excludo
tomou parte do conclave de excluso, poder exigir uma cpia certificada da respectiva ata
conforme o artigo 1.075, pargrafo 3 do Cdigo Civil de 2002 e, ante a imobilidade da
prpria sociedade, estar autorizado a solicitar diretamente o registro de tal documento, nos
termos do caput do artigo 1.151 do prprio Cdigo.

Por outro lado, se no tiver comparecido ao conclave, o excludo ter de recorrer ao

Judicirio para compelir seus ex-conscios a registrar os documentos que formalizam a
expulso ou obter do juiz uma declarao substitutiva de tal medida desde que,
evidentemente, no opte por combater a deciso de excluso em si.

A despeito de tais dificuldades, parece mais razovel fazer prevalecer o momento de

efetivo registro da ata, para fins de apurao dos haveres do excludo, do que assegurar a
tal deliberao uma retroatividade dos efeitos do registro superior quela j generosa de
trinta dias, prevista expressamente pela lei. Essa a alternativa que melhor resguarda os
interesses dos credores da sociedade e de quaisquer terceiros de boa-f que decidem com
ela negociar. Alm disso, quaisquer danos que o excludo possa eventualmente sofrer em
funo de mutaes no patrimnio da sociedade, verificadas no perodo compreendido
entre a realizao da assemblia e o retardado arquivamento da respectiva ata, podero, em
princpio, ser pessoalmente imputados aos administradores responsveis por tal
providncia.

Em relao excluso judicial, a sentena que determinar a expulso do scio possui

eficcia constitutiva negativa e no meramente declaratria. Nesse sentido, a respectiva
deciso judicial produz efeitos ex nunc. A data precisa da excluso depender, em regra, de
204

aspectos concretos do processo de excluso, tal como a eventual concesso de tutela

antecipada ou o reconhecimento de efeito suspensivo a recursos propostos pelas partes.

De fato, existem diversas posies divergentes sobre qual data deve prevalecer como
marco temporal para a apurao dos haveres do excludo, nos casos em que a expulso se
processa pela via judicial. Entre as teses adotadas pela doutrina e pela jurisprudncia podese citar: (i) a data da citao inicial do excluendo4, (ii) a data da sentena que determina a
excluso5, (ii) o momento do trnsito em julgado desta ltima6, (iii) a data de
indeferimento de agravo de instrumento que visava reverter deciso interlocutria que
havia determinado o afastamento do scio da sociedade7 e (iv) a data de averbao, no
rgo de registro competente, do ato que reflita a alterao do quadro societrio
determinada por sentena transitada em julgado8.

Tendo em vista a j mencionada necessidade de proteger os interesses de terceiros, parece

oportuno, tambm no mbito da excluso judicial, cingir os efeitos da excluso de modo a
estabelecer uma distino entre o momento em que a expulso torna-se eficaz entre os
scios e a data de referncia para a apurao dos haveres do excludo. De acordo com essa
viso, o excludo no pode mais exercer as prerrogativas de scio a partir do momento em
que assim determinar o juzo competente pela excluso. A data de referncia para a
4

...provejo em parte a apelao, para decretar apenas a dissoluo parcial da sociedade, dela permitindo a
retirada do scio dissidente e mandando que os seus haveres sejam apurados em balano que tomar como
considerao a data da citao inicial. TAMG, Rel. Exmo. Juiz Hlio Costa, Apelao Cvel n 31.575,
15/06/1970 (RT 426/230).
5
... entendimento desta relatoria que o marco inicial para a retirada da autora da sociedade, no que
concerne a apurao de haveres, a data da sentena de primeiro grau, posto que nesta foi determinada a
alterao do contrato social da empresa, excluindo-se desta, a scia... TJRJ, 18 Cmara Cvel, Rel. Exmo.
Des. Jorge Luiz Habib, Embargos de Declarao a deciso proferida na Apelao Cvel n 8.808/07,
25/09/2007.
6
Pleiteada a excluso por via judicial, o marco [temporal] ser forosamente o do trnsito em julgado, a no
ser que, de fato, o scio sponte propria j tenha abandonado a sociedade. in P. FONSECA, Dissoluo
Parcial, Retirada e Excluso de Scio, p. 206.
7
Tem-se, ento, as seguintes opes para firmar-se a data para proceder-se a apurao de haveres: 1) a da
deciso cautelar, 2) a da publicidade do ato, consubstanciada na averbao da medida na JUCERJA, 3) a da
citao do ru apelante, 4) a do trnsito em julgado do agravo de instrumento do apelante, que buscou
reverter aquela deciso que o afastou da sociedade. Resolvi optar pela ltima, ou seja, a do trnsito em
julgado do referido agravo. Isto porque considero que ali se exauriu, derradeiramente, qualquer possibilidade
de reverso, o que manteve o scio apelante afastado, pode-se dizer definitivamente, at a sentena que, alis,
lhe foi desfavorvel. TJRJ, Rel. Exmo. Des. Benedicto Abicair, Apelao Cvel n 2007.001.00521,
03/04/2007.
8
Sendo assim, uma vez verificada a excluso do scio, seja extrajudicialmente, [...], seja judicialmente, nos
termos do artigo 1.030 (com o arquivamento da alterao contratual que reflita a deciso de excluso
transitada em julgado), impe-se a liquidao da quota do excludo, com o clculo dos haveres que lhe sero
devidos e o respectivo pagamento. (sem grifo no original) in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo
Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 326.

205

apurao dos haveres, contudo, deve ser a data de arquivamento junto ao registro
competente do ofcio judicial ou ato societrio que reflita a deciso judicial de excluso.

Pode-se estabelecer um paralelo, a esse respeito, com o marco inicial adotado pelo
legislador para delimitar a responsabilidade residual do excludo pelas obrigaes da
sociedade quando e se existir tal responsabilidade, conforme se discute a seguir. Em tal
situao, nos termos do artigo 1.032 do Cdigo Civil de 2002, o termo inicial do prazo de
dois anos justamente a data de arquivamento dos atos que refletem ou determinam a
excluso do scio.

8.2.

Apurao dos Haveres e Destino das Quotas do Excludo

O presente estudo no compreende uma anlise mais detida da questo da apurao dos
haveres do scio excludo. No se trata de subestimar a importncia do tema. Com efeito,
sob um ponto de vista pragmtico, se a excluso pode em certas situaes representar uma
grave derrota, moral e jurdica, para o excludo, uma apurao de haveres em termos
vantajosos capaz de convert-la em uma vitria econmica.

Ocorre que a apurao de haveres representa um tema muito mais amplo do que a excluso
de quotistas em si e diz respeito a todas as hipteses de resoluo da sociedade
limitadamente a um scio, tal como a retirada unilateral voluntria (quando e se admitida),
o recesso, a penhora judicial da participao, arrecadao das quotas pelo juzo falimentar
e a morte do scio (quando no admitida a sua substituio por seus herdeiros).

Alm disso, ainda que os pressupostos e condies da apurao sejam determinados pelo
juiz, luz das disposies legais e contratuais aplicveis , o trabalho de avaliao que se
segue possui natureza predominantemente contbil e econmica. Com efeito, uma
investigao do tema da apurao de haveres passa necessariamente pelo enfrentamento de
questes como a diferena entre valor e preo, e requer a anlise crtica das diversas
categorias de mtodos de avaliao (principalmente, o fluxo de caixa descontado, a
avaliao relativa e a avaliao por direitos contingentes9).

P. SCHMIDT, J. SANTOS, Fundamentos da Avaliao de Empresas, p. 4-5.

206

De qualquer modo, convm reiterar, ainda que a ttulo de nota, a inadequao de critrios
arbitrrios ou meramente contbeis para o clculo dos haveres devidos ao excludo, prtica
j repudiada a seu tempo pela jurisprudncia brasileira10. Tambm merece reparo o
entendimento que propugnava pela apurao de haveres aplicando os mesmos critrios
previstos para a dissoluo total11. Apesar de ter nascido como forma de proteger a posio
do ex-scio, credor dos haveres, diante de uma legislao antiquada e inadequada (em
particular, o artigo 15 do Decreto 3.708/19), esta ltima tese tambm conceitualmente
falha, pois a forma de clculo do valor dos ativos imateriais de uma sociedade em plena
atividade absolutamente diversa do mtodo aplicado a uma sociedade em fase de
dissoluo ou em estado de inatividade.

O Cdigo Civil de 2002 no contribui muito para a pacificao deste tema, ao determinar
que a apurao dos haveres de excludo deve ser realizada com base no enigmtico
conceito de balano patrimonial, mencionado pelo artigo 1.031, um dispositivo do
captulo das sociedades simples, mas que se aplica sociedade limitada mesmo no caso
em que o regime supletivo eleito seja a disciplina das sociedades annimas por fora da
remisso expressa contida no artigo 1.086.

O artigo 1.031 esclarece, ao menos com a expresso considerada pelo montante

efetivamente realizado , que a apurao de haveres se limita exclusivamente
participao no capital social devidamente integralizada pelo quotista excludo, de forma
que devem ser desconsideradas, para fins de clculo do montante devido, suas quotas (ou
parte de nica quota) subscritas mas no pagas.

criticvel o exguo prazo de noventa dias, estabelecido pelo pargrafo 2 do artigo 1.031,
para o pagamento dos haveres do excluendo. lamentvel que, nesta questo, o Cdigo
Civil de 2002 tenha se distanciado do modelo italiano. Com efeito, o artigo 2.289 do
Cdigo Civil Italiano estabelece um prazo de seis meses para o pagamento dos haveres.

10

Um dos importantes passos em tal sentido foi a aprovao da Smula n 265 do Supremo Tribunal Federal,
segundo a qual: Na apurao de haveres, no prevalece o balano no aprovado pelo scio falecido,
excludo ou que se retirou.
11
Na sociedade constituda por scios diversos, retirante um deles, o critrio de liquidao dos haveres,
segundo a doutrina e a jurisprudncia, h de ser, utilizando-se o balano de determinao, como se tratasse de
dissoluo total. STJ, Recurso Especial n 37.702-0 SP, Rel. Exmo. Min. Waldemar Zveiter, D.J.U.
13/12/1993.

207

Conforme a lio do Professor Haroldo Verosa, a interpretao mais razovel para o

pargrafo 2 do artigo 1.031 a de que ele no estabelece um limite temporal mximo para
todo o procedimento de apurao dos haveres, mas simplesmente define o prazo para
pagamento do saldo (eventualmente) devido ao ex-scio, a contar do momento em que o
valor da participao tenha sido calculado e seja conhecido12 da a referncia a quota
liquidada.

Merece encmios, de qualquer modo, a opo legislativa de se atribuir um carter

expressamente dispositivo, derrogvel por clusula expressa do contrato social, segunda
metade do caput do artigo 1.031, por meio do uso da expresso salvo disposio
contratual em contrrio. Isso assegura aos scios a possibilidade de escolher uma forma
de apurao de haveres compatvel com as atividades da sociedade e com sua estrutura
patrimonial. Alm disso, o contrato social poder prever o pagamento dos haveres de
forma parcelada, em prazo mais razovel do que o critrio legal.

Cumpre entender, contudo, que a faculdade outorgada pelo legislador deve ser exercida
pelos scios dentro de determinados limites13. Assim, qualquer que seja o mtodo adotado,
no deve se tratar de valor fixo ou arbitrrio, mantendo alguma relao mnima com o
desempenho econmico efetivo da sociedade. De outro modo, ocorreria quase que
inevitavelmente uma situao de enriquecimento ilcito, da sociedade ou do excludo,
conforme o caso. Se, no momento da resoluo do vnculo da sociedade com o excludo, o
real valor econmico da participao deste ltimo estivesse acima do montante
arbitrariamente pr-definido, haveria efetiva distribuio de lucros fictcios, se estivesse
abaixo, o scio expulso seria impedido de participar dos ganhos sociais, em violao,
respectivamente, aos artigos 1.009 e 1.008 do Cdigo Civil de 2002.

O artigo 1.031 prev como resultado da liquidao da quota do excluendo a reduo do

capital social, salvo eventual recomposio de seu valor por meio de aportes adicionais por
parte dos scios remanescentes. A reduo do capital em tal hiptese est muito mais
12

O prazo dado pelo 2 do art. 1.031 diz respeito ao pagamento efetivo, depois de liquidada a quota. Mas
o legislador no estabeleceu qualquer prazo para a fase de liquidao. Este prazo dever ser razovel, sendo
obrigao dos administradores da sociedade diligenciar no sentido de compor no tempo mais breve possvel
os recursos para o pagamento a ser feito ao scio reitrante ou excludo, ou aos seus herdeiros. Eventual
demora no justificada na liquidao poder levar a um pedido de indenizao por perdas e danos. in H.
VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 347.
13
O contrato social, [...], pode apresentar critrios diversos para a excluso do scio, desde que no sejam
considerados abusivos.(sem grifo no original) in H. VEROSA, Curso de Direito Comercial, vol. 2, p. 347.

208

prxima ao conceito de absoro de perdas irreparveis, previsto pelo artigo 1.082, inciso
I, do que da diminuio do capital excessivo em relao ao objeto social, mencionada no
inciso II, do mesmo artigo. Assim, poderia se argumentar que a operao de reduo de
capital social subseqente excluso de um scio no se sujeita possibilidade de
oposio por parte dos credores, como previsto no artigo 1.084.

Todavia, enquanto o inciso I do artigo 1.082 prev expressamente que a reduo para
absoro de perdas condicionada prvia integralizao total do capital social, o artigo
1.031 indica que a apurao de haveres se limita ao valor efetivamente realizado da quota,
reconhecendo que a excluso e, por conseguinte a reduo do capital pode ocorrer
mesmo que exista uma participao subscrita, mas no integralizada. Nesse sentido, parece
mais adequado entender que a reduo do capital social resultante da expulso de um scio
representa uma hiptese particular e excepcional de tal operao, que simplesmente no se
sujeita ao disposto na Seo VI do captulo do Cdigo Civil de 2002 dedicado s
sociedades limitadas (artigos 1.081 a 1.084).

De qualquer modo, a prpria imposio da reduo do capital social nos casos em que os
scios remanescentes no queiram ou no possam suprir a quota do scio excludo
questionvel. Trata-se de uma soluo inadequada e extremamente restritiva, sobretudo
para as sociedades limitadas cujo regime esteja mais prximo da disciplina das sociedades
annimas.

A nica possibilidade expressamente prevista pela lei para evitar a reduo do capital
social por meio da admisso de terceiros no quadro de scios est contida no artigo 1.058,
que trata especificamente da transferncia das quotas do scio remisso.

O artigo 1.031 determina que sempre necessria a liquidao da quota do scio cujo
vnculo contratual com a sociedade resolvido, no prevendo a possibilidade de sua
transferncia para terceiros. Entre as possveis razes para tal posio legislativa, pode-se
cogitar o objetivo de evitar (i) que o afastamento do scio se caracterizasse como uma
desapropriao privada, e no como mera resoluo contratual, e (ii) que eventuais nus
constitudos pelo ex-scio sobre a sua quota fossem transmitidos a terceiros.

209

De qualquer modo, no h razo convincente para se impedir, relativamente sociedade

limitada, que o suprimento da quota do scio excludo, quando no realizado pelos scios
remanescentes, seja promovido por terceiros ou pela prpria sociedade. Neste aspecto
especfico, uma aplicao literal e incondicionada das normas da sociedade simples
sociedade limitada seria absolutamente inadequada.

De um lado, a preservao do valor do capital social na sociedade limitada muito mais

importante do que na sociedade simples, dado que na primeira o patrimnio social , em
princpio, a nica garantia dos credores, enquanto na segunda os scios respondem
subsidiria, mas ilimitadamente, pelos dbitos da sociedade. De outro lado, e em parte pela
prpria questo do regime de responsabilidade dos quotistas, o ingresso de um estranho no
quadro de scios de uma sociedade limitada representa um evento muito menos traumtico
do que no mbito da sociedade simples, tpico exemplo de sociedade de pessoas.

Nesse sentido, convm interpretar extensivamente o pargrafo 1 do artigo 1.031 do

Cdigo Civil de 2002, quando aplicado sociedade limitada, para se admitir que, mediante
aprovao dos scios remanescentes, a recomposio do capital social possa ser realizada
por terceiros, que previamente no integravam o quadro de scios.

No parece, outrossim, haver justificativa slida para se impedir a sociedade de promover

diretamente a recomposio do capital social, utilizando reservas disponveis.
perfeitamente possvel, e at mesmo comum, que a excluso seja realizada em regime de
urgncia, de modo que os scios remanescentes no tenham tempo hbil para discutir e
negociar um imediato aporte adicional de recursos para a recomposio do capital.

Em tais situaes, a emisso de novas quotas em valor igual participao liquidada do

scio excludo , a serem temporariamente mantidas em tesouraria, representaria um
instrumento sobremaneira til para se conciliar a excluso do scio com a preservao do
valor do capital social, sem qualquer soluo de continuidade. Tais quotas seriam emitidas
e integralizadas pela sociedade concomitantemente com a liquidao da participao do
excludo e, passado o perodo tormentoso da deliberao de excluso, poderia se negociar
tranquilamente sua transferncia onerosa aos scios remanescentes ou a terceiros.

210

Uma vez que o Cdigo Civil de 2002 no repetiu a previso contida no artigo 8 do
Decreto 3.708/19, poderia se entender que no mais possvel a aquisio pela sociedade,
de suas prprias quotas14. Esta a viso defendida pelo Manual de Atos de Registro de
Sociedade Limitada, compilado pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio
DNRC15, justamente com base no argumento da inexistncia de expressa previso legal
autorizadora de tal operao.

Ocorre que a emisso e manuteno de quotas em tesouraria por do meio do emprego de

reservas disponveis da sociedade no implica em qualquer dano aos credores da
sociedade, mas, ao contrrio, vincula s atividades e ao patrimnio desta ltima fundos
que, de outra forma, poderiam ser simplesmente distribudos aos scios. Tal transao no
representa nada mais do que uma forma peculiar de capitalizao de reservas.

Ademais, o argumento da ausncia de autorizao legislativa expressa especialmente

dbil nos casos em que a sociedade limitada tenha adotado como disciplina supletiva as
normas da sociedade annima, sujeitando-se, portanto, ao regime estabelecido pela Lei n
6.404/76 para as aes em tesouraria.

Enquanto estiverem sob a titularidade da sociedade, os direitos inerentes s quotas em

questo, includa a a prerrogativa de receber dividendos, so suspensos. De fato, como j
h muito estabelecido pela doutrina, a sociedade no se torna scia de si mesma16.

8.3.

Responsabilidade Residual do Scio Excludo

Alm da questo do destino das quotas do scio excludo, uma transposio literal e
acrtica das normas da sociedade simples para a sociedade limitada tambm teria
conseqncias negativas no que diz respeito responsabilidade residual do excludo pelas
obrigaes da sociedade.

14

Alfredo de Assis Gonalves Neto entende que a aquisio das prprias quotas pela sociedade limitada
possvel sob a gide do Cdigo Civil de 2002, mas entende que necessria clusula expressa no contrato
social. A. GONALVES NETO, Lies de Direito Societrio, p. 293.
15
A aquisio de quotas pela prpria sociedade j no mais est autorizada pelo novo Cdigo Civil., item
3.2.10.1 do Manual de Atos de Registro da Sociedade Limitada, aprovado por meio da Instruo Normativa
DNRC n 98/03.
16
J. GUERREIRO, Aquisio de Quotas pela prpria Sociedade, p. 54.

211

O artigo 1.086 do Cdigo Civil de 2002 faz remisso expressa ao artigo 1.032, atinente s
sociedades simples. Este ltimo dispositivo prev que a excluso no exime o scio
excludo de sua responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores ao seu afastamento,
por um prazo de dois anos a contar da averbao do respectivo ato de expulso. Tal artigo,
por via reversa, atribui aos credores sociais o direito de, durante o binio sucessivo
excluso, recorrer ao patrimnio do excludo para satisfazer crditos contra a sociedade.

Ocorre que a responsabilidade dos scios de uma sociedade limitada , em princpio,

limitada ao valor das prpria participao, ressalvada a responsabilidade solidria pelo
capital social no integralizado e as excepcionais hipteses de desconsiderao da
personalidade jurdica.

Dessa forma, necessrio, uma vez mais, ler a remisso normativa expressa disciplina
das sociedades simples no limite de sua compatibilidade com os aspectos estruturais do
regime da prpria sociedade limitada. No contendo a lei palavras inteis, cumpre
encontrar um senso lgico para a remisso expressa do artigo 1.086 ao artigo 1.032. A
melhor explicao parece ser a de que tal referncia, quando aplicada sociedade limitada,
diga respeito unicamente responsabilidade solidria dos quotistas pelo capital social no
integralizado, prevista pelo artigo 1.05217.
8.4.

Modificao da Firma Social

Ainda que no seja uma prtica comumente adotada na atualidade, importante recordar
que a sociedade limitada pode adotar como nome empresarial, ao invs de uma
denominao, uma firma social, composta pelo nome de um ou mais scios pessoas
naturais, como expressamente indicado pelo artigo 1.158 do Cdigo Civil de 2002. Tal
procedimento no obrigatrio, como no caso dos tipos societrios em que ao menos uma
categoria de scios responde pelas obrigaes sociais de forma ilimitada. A incluso do
nome de um scio na firma social no determina, tampouco, sua responsabilidade pessoal
ilimitada, no aplicando-se sociedade limitada o artigo 1.157.
17

...se o scio for excludo da sociedade e o capital social desta estiver ainda a descoberto no momento da
sua excluso, o fato de ele ter sido excludo da sociedade no o eximir dessa responsabilidade solidria,
limitada ao montante que faltar integralizao do capital social, pelo perodo de dois anos aps a averbao
no registro competente da alterao do contrato social que determinar sua excluso. Essa responsabilidade
somente subsistir enquanto permanecer a descoberto o capital social durante o perodo em que o excludo
permaneceu como scio. in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial do Direito
de Empresa, p. 327-328.

212

O nome empresarial deve ser formado em respeito ao princpio da veracidade, refletindo

com preciso, conforme o caso, a atividade principal da sociedade (denominao) ou a
composio de seu quadro social (firma). O princpio da veracidade no expressamente
mencionado pelo Cdigo Civil de 2002, mas pode ser inferido de uma interpretao
sistemtica de tal diploma18 e explicitamente reconhecida por normas reguladoras de
carter infralegal19. Alm disso, o princpio da veracidade do nome empresarial , em
ltima anlise, uma expresso da boa-f objetiva em face de terceiros que estabelecem
relaes da sociedade.

Nos casos em que a firma social seja composta pelos nomes de apenas parte dos scios,
entende-se que ao sufixo limitada (ou ltda.) deve ser anteposta a expresso
pluralizadora e companhia (ou e cia.), de forma a esclarecer a terceiros que a
sociedade possui outros quotistas, alm daqueles declinados em seu nome empresarial20.
Trata-se de uma prtica no imposta pelo Cdigo Civil de 2002, mas estabelecida
expressamente pelo artigo 5, inciso II, alnea d da Instruo Normativa DNRC n
104/07.

Nesse sentido, em respeito ao princpio da veracidade, a firma social deve ser modificada
para refletir as conseqncias da eventual excluso de um scio. Sempre que o nome do
excludo fizer parte da firma social, esta dever ser modificada, suprimindo qualquer
referncia quele que deixou de ser scio, consoante a previso expressa do artigo 1.165 do
Cdigo Civil de 2002.

Por outro lado, no caso em que o nome do excludo no faa parte da firma social, mas sua
excluso crie uma situao em que os nomes de todos os scios remanescentes estejam
includos naquela, dever ser eliminada a expresso pluralizadora e companhia. Caso
contrrio, seria transmitida a errnea idia de que a sociedade possui outros quotistas alm
daqueles indicados na denominao social.
18

O princpio da veracidade, embora no seja expresso em nenhum artigo do Cdigo Civil de 2002, sem
dvida alguma norteia a disciplina do nome empresarial nele contida, como se infere da anlise de diversos
artigos que dispem sobre a formao da firma social para os diferentes tipos societrios e para o empresrio
individual (arts. 1.156, 1.157 e 1.158). (grifo no original) in M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo
Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 733.
19
Instruo Normativa DNRC n 104/07, artigo 5 caput.
20
M. CARVALHOSA, Comentrios ao Cdigo Civil - Parte Especial do Direito de Empresa, p. 717.

213

Em tais situaes, a alterao da firma social uma questo diretamente relacionada com a
excluso do scio. Nesse sentido, a incluso da questo da modificao da firma social na
ordem do dia da assemblia ou reunio destinada a apreciar a excluso de um scio no
representa uma violao ao requisito de especialidade do conclave, previsto pelo artigo
1.085 do Cdigo Civil de 2002.

214

CONSIDERAES CONCLUSIVAS
A excluso de scios, enquanto tema da anlise jurdica, parece se prestar frequentemente
funo de marco de fronteira, uma espcie divisor de guas histrico e conceitual. No
que o instituto em questo tenha, por si s, determinado mudanas estruturais nos rumos do
Direito Comercial. A questo que a simples presena da possibilidade de excluso de
scios tende, amide, a sinalizar a transio entre fases histricas importantes e delimitar
contornos essenciais entre diferentes noes dogmticas.

No mbito do Direito Privado ao lado de matrias como os efeitos da nulidade do ato

constitutivo da sociedade a questo da excluso do scio compeliu a doutrina a
reconhecer as diferenas cruciais existentes entre os contratos bilaterais a aqueles pautados
pela comunho de escopo, contribuindo para inspirar a formulao da teoria dos contratos
plurilaterais. O que deu ensejo a uma profunda reorganizao do Direito das Obrigaes.

De fato, a sobrevivncia do contrato, aps a extromisso de uma das partes contratantes

originais assinalava inequivocamente a impossibilidade de se continuar a aplicar
acriticamente os cnones clssicos, derivados do Direito romano. Desse modo, em termos
histricos, a admisso da excluso de scios tambm serve para ilustrar a afirmao
histrica e o amadurecimento do pragmtico e indutivo Direito dos mercadores,
nascido sombra e margem da herana romana. A positivao do direito de excluso, por
outro lado, registra a absoro pelos emergentes ordenamentos estatais das normas
anteriormente cunhadas no seio de tal sistema corporativo, quando se buscou tornar o
Direito Comercial objetivo e de aplicao geral.

Dentro dos mais estreitos limites do Direito Societrio, por outro lado, o reconhecimento
da existncia do direito de excluso em cada tipo societrio ressalvada a quase
onipresente possibilidade de expulso do scio remisso um dado quase suficiente para,
em si, denunciar a natureza de sociedade de pessoas, e no de capitais, de uma determinada
forma societria. Com efeito, o instituto da excluso (sobretudo a excluso facultativa) tem
como pressuposto o exerccio de uma influncia, pessoal e negativa, do scio sobre a
sociedade. natural, portanto, que a expulso seja admitida somente nos casos em que
215

exista uma mnima sobreposio de esferas entre scio e sociedade. Dessa maneira, o
instituto da excluso delineia a separao entre as sociedades de pessoas e as sociedades de
capitais e indica o grau de entrelaamento entre a pessoa do scio e o ente societrio.

No que diz respeito tradio jurdica brasileira, o tortuoso caminho que, a partir da ampla
resistncia admisso da expulso do scio, conduziu consolidao e difuso do
instituto, sempre sob a vigncia do Cdigo Comercial de 1850 e sem que se verificassem
relevantes mudanas no direito positivo, um testemunho do dinamismo e da atividade
criadora da doutrina e da jurisprudncia do pas. Da posio privilegiada de um observador
externo, Tullio Ascarelli j havia notado que os doutrinadores brasileiros, por um longo
perodo rfos de uma adequada codificao civil e amadurecidos pela experincia de
sculos de vigncia das Ordenaes Filipinas, eram particularmente atentos ao fato de que
o Direito no se reduz lei; esta apenas determina os limites da atividade do intrprete1.

A construo do instituto da excluso de scios no Brasil um entre tantos episdios que

espelham os reclamos de uma sociedade que deixou de ser agrcola e patriarcal e de uma
economia que, nos ombros da industrializao e da urbanizao desenfreada, transformouse a passos largos, velozes demais para serem acompanhados por um sistema legislativo
inerte. Em tal cenrio, coube doutrina e jurisprudncia arrancar do texto da lei o
mximo que nele poderia ser lido, fazendo uma ponte entre as disposies obsoletas e
individualistas do Cdigo Comercial de 1850 e a realidade da atividade econmica no pas.
O revs da moeda de tal estado de coisas foi, como indicado no incio do trabalho, uma
grande incerteza jurdica, marcada pela falta de uniformidade nsita a todas as solues de
acomodao.

A atual disciplina do instituto no Brasil, a seu turno, o reflexo de uma resposta

inadequada e tardia, demasiadamente tardia, do legislador para os problemas indicados
acima. O novo regime da excluso de scios , nesse contexto, uma ilustrao perfeita das
principais deficincias do Cdigo Civil de 2002, de recente promulgao, mas orientado
por envelhecidas concepes do Direito Societrio. O novo procedimento de expulso ,
1

De um lado, o direito brasileiro apresenta-se dominado por um formalismo geral, pela abundncia do que
j foi chamado, outras vezes, de carter ldico do direito; de outro, o jurista brasileiro, talvez mais do que o
europeu, tem sempre presente a diferena entre direito e lei e, menos que os outros, inclinado a deixar-se
seduzir por mero formalismo positivista, sendo levado, ao contrrio, a propor, ante a norma legal, o problema
da sua conformidade com o direito. in T. ASCARELLI, Notas de Direito Comparado Privado taloBrasileiro, p. 13.

216

efetivamente, muito mais rgido, complexo, multiforme subdividindo-se em excluso de

pleno direito, judicial e extrajudicial e burocratizado do que no sistema anterior.

Isso no significa que as dvidas enfrentadas na aplicao do instituto tenham sido

completamente dissipadas. Ao contrrio, em determinadas reas, foram ampliadas.
paradoxal que o novo diploma tenha introduzido inmeras restries e disciplinado de
forma pormenorizada diversas matrias, mas, ao mesmo tempo, tenha deixado tantas
questes sem resposta, ou ento, com respostas demais. Assim, uma vez mais, a lei se
distancia da realidade e cabe novamente ao hermeneuta integrar o seu sentido, da melhor
forma possvel. O objetivo central deste estudo justamente compilar e documentar os
atuais esforos dos doutrinadores brasileiros em tal direo.

oportuno, desse modo, recapitular as principais concluses deste trabalho. O primeiro

aspecto a ser mencionado o reconhecimento das diferenas estruturais existentes entre a
excluso de pleno direito, novidade introduzida em nosso ordenamento pelo pargrafo
nico do artigo 1.030 do Cdigo Civil de 2002, e as hipteses de excluso facultativa,
previstas pelo caput do artigo 1.030 e pelo artigo 1.085. Como se argumentou, ambas as
formas de excluso se distanciam claramente uma das outras, tanto sob um ponto de vista
teleolgico, quanto sob a perspectiva dogmtica.

Dentre os problemas atinentes ao instituto de excluso que no podem ser imputados ao

Cdigo Civil de 2002, posto que j estavam presentes no perodo anterior promulgao
da nova lei, o mais relevante, e de mais graves conseqncias, certamente a tese da
ruptura da affectio societatis como causa suficiente para o afastamento de um scio. Tal
entendimento, profundamente enraizado na doutrina e na jurisprudncia contemporneas,
continua a aproximar a excluso, na prtica, a uma prerrogativa meramente potestativa.
por tal razo que um tpico do estudo foi especificamente dedicado crtica de tal posio.

Em termos procedimentais, as principais concluses da pesquisa dizem respeito relao

entre excluso judicial e extrajudicial, no mbito das sociedades limitadas. Conforme se
argumentou, a interpretao mais razovel do artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002, e de
sua remisso ao artigo 1.030 do mesmo diploma, parece ser a de que, sempre que no for
cabvel a via extrajudicial, poder a sociedade recorrer excluso processada diante dos

217

tribunais. Desse modo, pode-se afirmar que ambos os procedimentos convivem no novo
ordenamento.

A esse respeito, cumpre recordar tambm a defesa do sentido profundo da excluso

extrajudicial, vista no como uma ingnua tentativa de se evitar o conflito judicial, mas
como mera forma de adi-lo, impondo a iniciativa de recorrer aos tribunais ao prprio
excludo, em nome da preservao da empresa.

Por fim, sempre em matria de excluso judicial, defende-se a natureza estritamente

societria do conclave de excluso, recusando-se paralelos e comparaes com qualquer
forma de julgamento. Nesse sentido, argumenta-se que a meno a direito de defesa,
contida no artigo 1.085 do Cdigo Civil de 2002, representa uma simples referncia
atcnica ao direito de argumentao do excluendo.

218

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227

RESUMO

O objeto principal da dissertao a anlise do regime jurdico da excluso de scios nas

sociedades limitadas, nos termos do Cdigo Civil de 2002 (Lei Federal n 10.406/02).
Parte-se de um exame do percurso histrico de afirmao do instituto, entrelaado com
uma viso panormica da disciplina atual da matria em alguns dos ordenamentos que
mais influenciaram o Direito brasileiro, com destaque para Alemanha, Frana e, sobretudo,
Itlia. Em relao experincia brasileira anterior promulgao do Cdigo Civil de 2002,
o estudo concentra-se em demonstrar o carter eminentemente doutrinrio e jurisprudencial
da consolidao do instituto. De fato, sempre sob a vigncia do Cdigo Comercial de 1850,
margem de quaisquer mudanas legislativas de maior relevo, a possibilidade de excluso
de scios foi primeiramente recusada, para paulatinamente ser aceita e, finalmente, ser
aplicada com exagerada liberalidade. Conceitualmente, a excluso enquadrada como uma
expresso da especialidade da sociedade, enquanto contrato plurilateral. A excluso
facultativa, em particular em oposio excluso de pleno direito , vista como
manifestao peculiar da resoluo contratual por inadimplemento. O estudo compreende
uma anlise crtica das disposies do Cdigo Civil de 2002 em matria societria, alm de
uma investigao das causas e procedimentos de excluso sob a vigncia de tal diploma.
As principais teses defendidas no trabalho so: (i) a diferena estrutural entre a excluso
facultativa, objeto tradicional de estudo da doutrina brasileira, e a excluso de pleno direito
novidade introduzida no ordenamento brasileiro por inspirao direta da lei italiana ; (ii)
deficincia e inadequao da teoria do rompimento da affectio societatis como justa causa
para a excluso; (iii) a duplicidade de procedimentos para a excluso facultativa,
relativamente sociedade limitada, com o convvio dos procedimentos de excluso judicial
e extrajudicial; (iv) a impossibilidade de se equiparar a assemblia ou reunio de excluso
a julgamento, recusando-se a atribuio de um verdadeiro direito de defesa ao scio que
se deseja excluir.

228

ABSTRACT

The main purpose of the essay is to review the legal discipline of the exclusion of a partner
from a limited liability company under the provisions of the Civil Code of 2002 (Federal
Law n. 10406/02). The analysis starts with a review of the historical development of the
right of exclusion, combined with an overview of the current legal treatment of the issue in
a number of jurisdictions that exercised the most relevant influence on Brazilian Law; in
particular Germany, France and above all Italy. On what regards Brazilian experience
prior to the enactment of the Civil Code of 2002, the analysis focuses on illustrating how
the development of the right exclusion was mostly based on academic studies and case
law. As a matter of fact, under the provisions of the Commercial Code 1850, in spite of
the lack of any relevant reforms on statutory legislation, the possibility of exclusion of
partner was, at first, rejected and then, gradually accepted. At a later phase, exclusion was
even applied without due control. Conceptually, the exclusion of a partner is classified as
an expression of the special nature of the company as a plurilateral agreement. In
particular, optional exclusion unlike mandatory exclusion is seen as a special form of
contract termination due to material breach. The research comprehends a critical review of
the provisions of the Civil Code of 2002 on corporate law, in addition to an analysis of
relevant causes and procedures for the exclusion of a partner under said law. The main
theses defended are the following: (i) existence of structural differences between optional
exclusion traditional object of study by Brazilian academics and mandatory exclusion
a new procedure introduced as a result of the direct Italian influence on Brazilian law , (ii)
problems and inadequacy of the theory of rupture of affectio societatis as a cause for
exclusion, (iii) existence of two parallel procedures for the optional exclusion of a partner
within limited liability companies, one being through a court ruling and the other trough
corporate a mere resolution; (iv) impossibility of treating the exclusion through corporate
resolution as a form of judgment and, thus, the refusal of recognition of a right of
defense in favor of the partner that is to be excluded.

229

RIASSUNTO

Lo scopo principale dello scritto di analizzare il regime giuridico dellesclusione del

socio nella Societ limitate nei termini del Codice Civile del 2002 (Legge Federale n
10.406/02). Lanalisi inizia con un exursus storico che esamina laffermazione dellistituto
per poi evolversi in una visione panoramica dellattuale disciplina negli ordinamenti
stranieri che hanno maggiormente influenzato il Diritto brasiliano, in particolare Germania,
Francia e soprattutto Italia. La presente ricerca, per quanto riguarda lesperienza brasiliana
prima della promulgazione del Codice Civile del 2002, si concentra nel dimostrare il
carattere prevalentemente dottrinale e giurisprudenziale della consolidazione dellistituto
dellesclusione. Di fatto, sotto la vigenza del Codice Commerciale del 1850, a margine di
qualsiasi modificazione legislativa di maggior rilievo, la possibilit dellesclusione del
socio stata, in un primo tempo, respinta, poi gradatamente accettata e in fine applicata
con esagerata libert. Concettualmente lesclusione intesa nellaccezione di espressione
della speciale natura della societ, in quanto (per il suo essere) contratto plurilaterale. In
particolare lesclusione facoltativa in opposizione allesclusione di pieno diritto vista
come manifestazione specifica della risoluzione contrattuale per inadempimento. Lo studio
comprende inoltre una analisi critica delle disposizioni del Codice Civile del 2002 in
materia societaria, oltre a un esame delle cause e delle procedure per lesclusione di un
socio cos come prevede il vigente Codice. Le principali tesi difese in questo scritto sono:
(i) la differenza strutturale tra lesclusione facoltativa, oggetto tradizionale di studio per la
Dottrina brasiliana, e lesclusione di pieno diritto, un caso nuovo

introdotto

nellordinamento brasiliano per diretta ispirazione della Legge italiana; (ii) la deficienza e
linadeguatezza della teoria della rottura dell affectio societatis come giusta causa per
lesclusione; (iii) la coesistenza di due differenti e paralleli procedimenti per lesclusione
facoltativa, in riferimento alla societ limitata, cio il procedimento di esclusione
giudiziale e quello di esclusione extra-giudiziale; (iv) limpossibilit di equiparare
lassemblea o riunione di esclusione al giudizio, rifiutando lattribuzione di un reale
diritto di difesa al socio che la societ desidera escludere.

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