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DIREITO CONSTITUCIONAL
Controle de Constitucionalidade das leis e dos atos normativos. Conceito.
Natureza. Espcies. Ao Declaratria de Constitucionalidade e Ao Direta de
Inconstitucionalidade. A Ao de Inconstitucionalidade por Omisso. Ao de
Descumprimento de Preceito Fundamental.
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
O legislador constituinte originrio criou mecanismos para verificar a adequao
dos demais atos normativos aos preceitos estabelecidos pela Constituio.
A ideia de controle, emanada da rigidez, pressupe a noo de um
escalonamento normativo, ocupando a Constituio seu pice. a aferio da
compatibilidade vertical entre as normas.
Pressupostos para o controle:
CF rgida (processo de alterao mais dificultoso);
Competncia a um rgo para resolver os problemas de constitucionalidade
(STF);
Supremacia da CF (pice da pirmide);
HISTRICO
CF 1824: No havia previso de qualquer sistema de controle jurisdicional da
constitucionalidade das leis. Vigorava o dogma da soberania do Parlamento.
E ainda existia, poca, a figura do Poder Moderador, ao qual cabia
exclusivamente solucionar os conflitos entre os Poderes, para manter a independncia, o
equilbrio e a harmonia entre eles.
CF 1891: previu-se o controle de constitucionalidade difuso (por qualquer juiz
ou Tribunal), repressivo ou posterior, e incidental, ou seja, pela via de exceo ou
defesa, sendo prejudicial ao mrito.
A reforma constitucional de 1926 manteve as regras sobre o controle difuso.
CF 1934: Manteve a previso do controle difuso de constitucionalidade.
Inovando, previu: (1) a ao direta de inconstitucionalidade interventiva; (2)
a clusula de reserva de plenrio; e (3) a atribuio ao Senado Federal de
competncia para suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei ou ato
declarado inconstitucional por deciso definitiva (forma de compensar a inexistncia
do stare decisis no direito constitucional brasileiro).
CF 1937: Contudo, previu a possibilidade de o Presidente, em casos em que
envolver o bem-estar do povo ou a promoo ou a defesa de interesse nacional de alta
monta, submeter a deciso que declarar a inconstitucionalidade de determinada lei ao
reexame pelo Parlamento, que, por sua vez, pela deciso de 2/3 dos membros de cada
uma das Casas, poderia tornar sem efeito a referida declarao proferida pelo Tribunal,
confirmando, assim, a validade da lei.
CF 1946: Manteve o controle difuso de constitucionalidade, bem como previu,
pela EC 16/65, pela primeira vez no Brasil, o controle concentrado, exercido pela
representao inconstitucionalidade (ADI), de competncia originria do STF,
proposta, exclusivamente, pelo Procurador-Geral da Repblica.
CF 1967: O controle concentrado em mbito estadual no mais foi previsto nesta
Constituio, contudo, a EC n1/69 previu o controle de constitucionalidade de lei
municipal, em face da Constituio Estadual, para fins de interveno no municpio.
CF 1988: Trouxe 04 inovaes:
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- Legislativo:
O Congresso Nacional, mediante decreto legislativo, poder sustar os atos
normativos do Poder Executivo que exorbitarem dos limites de seu poder de
regulamentar definido pela prpria lei a ser regulamentada (na verdade, trata-se de um
controle de legalidade e, no, de constitucionalidade), ou dos limites da delegao
legislativa lhe atribuda por meio de resoluo pelo Congresso. (Art. 49, V, da CF)
Ainda ao Congresso devero ser submetidas imediatamente as medidas
provisrias adotadas pelo Presidente da Repblica, a fim de serem convertidas em lei,
ocasio na qual ser verificado o atendimento de seus pressupostos constitucionais
(controle posterior propriamente dito).
- Executivo:
Antes da CF/1988:
Nessa poca, os Chefes do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores
dos Estados e do Distrito Federal e Prefeitos) no tinham legitimidade para ajuizar ao
direta de inconstitucionalidade, portanto, doutrina e jurisprudncia entendiam que eles
poderiam deixar de aplicar uma lei que considerassem manifestamente inconstitucional,
permitindo-lhes ainda baixar determinao para que seus subordinados hierrquicos
tambm no cumprissem a referida lei.
Contudo, a ao ou omisso do Poder Executivo poderia ser discutida no Poder
Judicirio, que daria a palavra final sobre a aplicao ou no da lei alegada
inconstitucional e tornaria, a partir de ento, obrigatria a observncia de sua deciso.
Aps a CF/1988:
Foi expandida a legitimao ativa para o ajuizamento de ao direta de
inconstitucionalidade, bem como, aps a EC 45/04, para a ao direta de
constitucionalidade. Sendo assim, no mais se admitiria o descumprimento de lei
inconstitucional pelo Presidente da Repblica e pelos Governadores de Estados e do
Distrito Federal. Porm, quanto aos Prefeitos, por no constarem no referido rol dos
legitimados, ainda lhes eram permitido descumprir lei flagrantemente inconstitucional,
com a determinao de sua no aplicao aos seus subordinados hierrquicos. (Essa a
posio do Gilmar Mendes)
Posicionamento contra tal possibilidade: supremacia da CF. (Obs: Luis Roberto
Barroso defende exatamente a supremacia da constituio como fundamento a conferir
legitimidade ao chefe do poder executivo para determinar que no seja aplicada lei
inconstitucional, no obstante possa haver controle posterior pelo Judicirio.
Por fim, ainda que no muito aprofundados sobre o tema, possvel entender
que o STF e o STJ ainda permitem ao Chefe do Executivo determinar aos seus
subordinados que no apliquem administrativamente lei que considerem
inconstitucional.
STJ: Os chefes dos Poderes Executivos federal, estaduais, distrital e municipais,
ao tomarem posse com o compromisso de guardar especial observncia Constituio
(arts. 78 da CF/1988 e 139 da Constituio estadual), podem deixar de cumprir lei que
entendam por inconstitucional, ainda que sem manifestao do Judicirio a respeito,
deciso essa que vincula toda a Administrao Pblica a eles subordinada e importa na
assuno dos riscos decorrentes de suas escolhas poltico-jurdicas. (RESP 23121-1 GO
nov. 1993)
O Tribunal de Contas tambm pode exercer o controle repressivo ou posterior de
constitucionalidade, quando da anlise do caso concreto, o que j foi pacificado no STF
com advento da smula 347.
Sistemas e Vias de Controle Judicial
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STF j partiu da premissa de que sua deciso tem efeito vinculante e eficcia erga
omnes. Afinal, a modulao de efeitos deve ter a preocupao com as relaes no
abrangidas pelo processo.
5. Teoria da transcendncia dos motivos determinantes subjacentes
declarao de inconstitucionalidade proferida em julgamento de controle difuso
Alguns doutrinadores, bem como determinados julgados do STF rumam para
uma nova interpretao dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade no controle
difuso.
Entendem que, embora manifestados em controle difuso, bem como sendo meras
questes prejudiciais, os fundamentos da deciso do Supremo Tribunal Federal devem
se expandir para alm do processo em que foram prolatados, tornando-se, ento, desde
j, vinculantes erga omnes. Dessa forma, aproximam-se o sistema de controle difuso
de constitucionalidade ao do concentrado.
E, por sua vez, passam a atribuir simples efeito de publicidade s resolues do
Senado para a suspenso de execuo de lei, previstas no art. 52, inciso X, da CF, sendo,
a partir de ento, essa Casa Legislativa comunicada apenas para publicar a deciso do
STF no Dirio do Congresso.
Gilmar Mendes afirma se tratar esse fenmeno de uma autntica mutao
constitucional, uma vez que h uma completa reformulao do sistema jurdico sem
qualquer expressa modificao de seu texto.
Principais argumentos: (a) a fora normativa da Constituio, (b) o princpio da
supremacia da Constituio e a sua aplicao uniforme a todos os destinatrios, (c) o
STF enquanto guardio da Constituio e seu intrprete mximo, e (d) a dimenso
poltica das decises do STF.
Crtica a esse posicionamento: o art. 52, X, da tradio do direito brasileiro;
possibilidade de outros mecanismos, como a smula vinculante.
Quanto tendncia de abstrativizao do controle concreto, Gilmar
Mendes resume a questo dizendo a adoo de estrutura procedimental aberta para o
processo de controle difuso (participao do amicus curiae e outros interessados), a
concepo de recurso extraordinrio de feio especial para os juizados especiais, o
reconhecimento de efeito transcendente para a declarao de inconstitucionalidade
incidental, a lenta e gradual superao da frmula do Senado (art. 52, X), a incorporao
do instituto da repercusso geral no mbito do recurso extraordinrio e a
desformalizao do recurso extraordinrio com o reconhecimento de uma possvel causa
petendi aberta so demonstrao das mudanas verificadas a partir desse dilogo e
intercambio entre os modelos de controle de constitucionalidade positivados no Direito
brasileiro. Pode-se apontar, dentre as inmeras transformaes detectadas, inequvoca
tendncia para ampliar a feio objetiva do processo de controle incidental entre ns.
6. Objetivao do recurso extraordinrio?
No julgamento da repercusso geral no recurso extraordinrio (art. 543-A,
CPC) o legislador tendeu abstrativizao do controle difuso, permitindo,
inclusive, o julgamento por amostragem na hiptese de multiplicidade de recursos
com fundamentos em idntica controvrsia (art. 543-B). Procedimento similar est
previsto no art. 543-C para o RESP.
Nas duas hipteses h previso legal para a participao do Amici curiae
(plural de amicus curiae).
Esse instrumento perde o carter subjetivo e passa a ter, de forma decisiva, a
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c) Tratados internacionais:
c.1) Tratados internacionais sobre direitos humanos e aprovados, em cada Casa
do Congresso Nacional, em 2 turnos, por 3/5 dos votos de seus respectivos membros
(art. 5, 3, da CF) equivalem a emendas constitucionais e, portanto, podem ser objeto
de controle de constitucionalidade.
c.2) Tratados internacionais sobre direitos humanos aprovados pela regra
anterior EC 45/2004 tm natureza supralegal (porm infraconstitucional) e, portanto,
podem ser objeto de controle de constitucionalidade (RE 466.343, 03 de dezembro de
2008).
c.3) Tratados internacionais de natureza diversa equivalem a meras leis
ordinrias e podem, portanto, ser objeto de controle de constitucionalidade.
d) Polticas pblicas: desde que configurada hiptese de evidente e
arbitrria abusividade governamental, em violao a concretizao dos direitos mnimos
existenciais do ser humano (direitos sociais, econmicos e culturais), devendo ainda se
verificar, no caso concreto, a razoabilidade da pretenso, bem como a disponibilidade
financeira do Estado para a implementao da referida poltica pblica. O controle
concentrado de constitucionalidade de polticas pblicas, em verdade, analisa os
instrumentos normativos nas quais esto delineadas, de sorte que devem se enquadrar
em uma das hipteses presentes nas letras e itens anteriores.
NO PODEM SER OBJETO DE CONTROLE CONCENTRADO
a) Smulas: por no possurem grau de normatividade qualificada pela
generalidade e abstrao, mesmo no caso de smula vinculante. No caso de SV, h
procedimento de reviso, na forma da Lei n 11.417/2006.
b) Regulamentos ou decretos regulamentares expedidos pelo Executivo e demais
atos normativos secundrios: por no estarem revestidos de autonomia jurdica. Tratase, no caso, de questo de legalidade, por inobservncia do dever jurdico de
subordinao normativa lei.
Decreto que no regulamente lei alguma: poder haver ADI para discutir
observncia do princpio da reserva legal (Chamados Decretos autnomos) ADI 3.731MC Min. Cezar Peluso.
c) Normas constitucionais originrias: pois so sempre constitucionais, devendo
os aparentes conflitos entre as suas normas ser harmonizados atravs de uma
interpretao sistemtica do caso concreto. (princpio da unidade, concordncia prtica)
d) Normas anteriores Constituio: so recepcionadas, ou no, e, nesse caso,
so revogadas, pelo novo ordenamento jurdico, no se podendo falar em
inconstitucionalidade superveniente. (Conflito de leis no tempo, e no hierrquico). A
ADPF pode ser utilizada para, de forma definitiva e com eficcia geral, solver
controvrsia relevante sobre a legitimidade do direito ordinrio pr-constitucional em
face da nova Constituio. H discusso sobre a possibilidade de modulao da deciso
de declarao de no recepo de norma perante CF, tendo por base o previsto no art.
27 da lei n 9.868/99. Celso de Mello entende que no (RE-AGr 353.508 2007), Gilmar
Mendes, em seu voto, defendeu que sim. Pedro Lenza entende ser cabvel, pois o
prprio STF aceita a tese da norma ainda constitucional (ao civil ex delicto).
e) Atos estatais de efeitos concretos: por no possurem densidade jurdicomaterial (densidade normativa). Obs: Salvo no que tange Lei oramentria que o STF
aceita o controle concentrado. O STF distinguiu ato de efeitos concretos de atos de
efeitos concretos editados sob forma de lei. A matria, por ter sido delineada no bojo de
medida cautelar, ainda no est consolidada. INFO 527 de 07 de outubro de 2008.
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vinculante) que faz um apelo ao legislador: a lei ainda constitucional, tomem cuidado
porque poderemos mudar de posio no futuro. Foi muito usado na Alemanha em casos
de omisso parcial.
Note-se que o apelo ao legislador uma tcnica processual. Pode decorrer, por
exemplo, da mutao constitucional quanto interpretao de um parmetro de
controle.
Inconstitucionalidade circunstancial ou lei ainda inconstitucional.
A lei formalmente constitucional, mas em determinadas circunstncias
a sua aplicao caracterizaria uma inconstitucionalidade. Ou seja, em regra a lei
constitucional. Todavia, levando em conta determinadas circunstncias no caso concreto
pode ser tida por inconstitucional para aquela situao.
Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade: reconhecese a incompatibilidade do ato legislativo em face da CF, porm permite-se, em dadas
circunstncias, a continuidade da operncia dos seus efeitos ou, ao menos, mantm
hgidos aqueles at ento produzidos, isto a fim de evitar agresso ainda maior s
normas e princpios supralegais.
A declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade permite a
continuidade da aplicao da norma at que sobrevenha uma nova e vlida deliberao
legislativa.
Lacunas jurdicas ameaadoras: alguns casos de declarao de
inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade referem-se s chamadas LACUNAS
JURDICAS AMEADORAS, que poderiam, em caso de uma pronncia de nulidade,
ter srias consequncias, ensejando mesmo eventual caos jurdico. (GM)
Advm do Direito alemo , tendo como ponto de partida a busca pela excluso do
benefcio incompatvel com o princpio da igualdade, que se configura quando a lei
concede benefcios apenas a um grupo de cidados, em quebra ao princpio da
isonomia. Todavia, a retirada do benefcio com a invalidao da lei seria mais
prejudicial do que a sua manuteno, no podendo, por outro lado, haver a extenso
pelo Poder Judicirio, eis que no pode atuar como legislador positivo.
A lacuna resultante da declarao de nulidade poderia fazer surgir uma situao
ainda mais afastada da vontade constitucional.
1.7. O inconcebvel fenmeno da fossilizao da Constituio
As decises de inconstitucionalidade no atingem o Legislativo, que, assim,
poder inclusive legislar em sentido diverso da posio adotada pelo STF, ou at mesmo
contrrio, sob pena de, em sendo vedada essa atividade, inegvel petrificao da
evoluo social, pois se impediria as constantes atualizaes da Constituio, bem como
dos textos normativos, sem falar na perda da relao de equilbrio entre os Poderes.
(Haveria a fossilizao).
1.8. Municpio putativo
O Ministro Eros Grau entendeu que, ainda que a Lei n 7.619/2000, do Estado da
Bahia, que criou o Municpio de Lus Eduardo Magalhes, tenha violado frontalmente o
artigo 18, 4, da CF, no seria razovel declar-la inconstitucional. Isso porque o
citado Municpio foi efetivamente criado, por uma deciso poltica de carter
institucional, assumindo, por conseguinte, existncia de fato, como ente federativo
dotado de autonomia municipal, h mais de 6 anos, e da resultando diversos efeitos
jurdicos, os quais no podem ser ignorados.
Consagrou-se, assim, os seguintes princpios: o da reserva do impossvel, o da
continuidade do Estado, o federativo, o da segurana jurdica, o da confiana (Karl
Larenz), o da fora normativa dos fatos (Georg Jellinek), bem como o da situao
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no DJU.
1.11. Competncia
- Lei ou ato normativo federal ou estadual em face da CF: Competncia do STF
- Lei ou ato normativo estadual ou municipal em face da CE: Competncia do TJ
local
* Observe-se que, na hiptese de tramitao simultnea de aes, uma buscando
declarar a inconstitucionalidade de lei estadual perante o STF (confronto em face da
CF) e outra perante o TJ local (confronto em face da CE), tratando-se de norma repetida
da CF na CE, dever-se- suspender o curso da ao proposta no TJ local at o
julgamento final da ao intentada perante o STF.
- Lei ou ato normativo municipal em face da CF: No h controle concentrado,
s difuso. H, porm, a possibilidade do ajuizamento de ADPF.
* Lembre-se, contudo, de que, em caso de haver repetio de norma da CF pela
CE, apesar de incabvel o controle de constitucionalidade perante o STF, ser
perfeitamente possvel perante o TJ local, confrontando-se a lei municipal em face da
CE que repetiu norma da CF.
- Lei ou ato normativo distrital de natureza estadual em face da CF:
Competncia do STF
Lei ou ato normativo distrital de natureza municipal em face da CF: No h
controle concentrado, s difuso. H, porm, a possibilidade do ajuizamento da ADPF.
- Lei ou ato normativo distrital em face da Lei Orgnica Distrital: Competncia
do TJDFT local. Previso na lei n 11.697/2011.
- IMPORTANTE: Lei ou ato normativo municipal em face da Lei Orgnica do
Municpio: No h controle de constitucionalidade, tratando-se, pois, de simples caso de
legalidade.
1.12. Legitimidade
Consoante o artigo 103 da Constituio Federal, so legitimados para a
propositura de ao direta de inconstitucionalidade perante o STF, para se questionar a
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual em face da prpria CF,
os seguintes:
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Encontra-se previso nos 1 e 3 do artigo 103 da CF, nos artigos 169 a 178
do RISTF, bem como na Lei n 9.868/99.
- Quando imprescindvel a presena de advogado, a procurao dever ser
outorgada com poderes especiais, indicando, ainda, objetivamente, a lei ou ato
normativo que estejam sendo levados apreciao do Judicirio e respectivos preceitos
caso no se trate de impugnao de toda a lei.
- Se a petio inicial for inepta, por no indicar o dispositivo da lei ou do ato
normativo impugnado, ou no for fundamentada ou for manifestamente improcedente,
poder o relator indeferi-la liminarmente, cabendo, no entanto, contra tal deciso
recurso de agravo.
- No sendo o caso de indeferimento liminar, regra geral, o relator pede
informaes aos rgos ou s entidades das quais se emanou a lei ou o ato normativo
impugnado, as quais devero prest-las no prazo de 30 dias, a contar do recebimento
do pedido. Pode o relator, ainda, sendo relevante, solicitar a manifestao de outros
rgos ou entidades.
- Aps as informaes, so ouvidos, sucessivamente, o Advogado-Geral da
Unio e o Procurador-Geral da Repblica, que devem se manifestar, cada qual, no
prazo de 15 dias.
- Sempre se entendeu, ademais, que o AGU deveria, necessariamente, defender o
ato impugnado, enquanto o PGR poderia dar parecer tanto favorvel quanto
desfavorvel. Contudo, o STF vem afirmando que o AGU no est obrigado a defender
tese jurdica sobre a qual o STF j se pronunciou pela sua inconstitucionalidade.
Mais (GM): Papel do AGU a CF diz que ser citado para defender o ato
impugnado. Descobriu-se, posteriormente, que muitas vezes h conflito (Presidente
ajuza a ADI e o AGU vai defender?). Para GM, o AGU no deve ser entendido como
parte, e sim como uma instituio que chamada para se manifestar, podendo dizer o
que entende. Hoje isso se consolidou h direito de manifestao, sem obrigatoriedade
de defesa do ato impugnado, notadamente quando h um interesse da Unio na
inconstitucionalidade da lei. basicamente um parecer concorrente ao do PGR. O
leading case: exigir da AGU defesa em favor do ato impugnado em casos como o
presente, em que o interesse da Unio coincide com o interesse do autor, implicaria
retirar-lhe sua funo primordial que a defender os interesses da Unio (CF, art. 131).
Alm disso, a despeito de reconhecer que nos outros casos a AGU devesse exercer esse
papel de contraditora no processo objetivo, constatou-se um problema de ordem prtica,
qual seja, a falta de competncia da Corte para impor-lhe qualquer sano quando assim
no procedesse, em razo da inexistncia de previso constitucional para tanto. (ADI
3916/DF, noticiado no Info 562).
- permitida, ainda que excepcionalmente, e desde que o relator considere a
relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, a manifestao de outros
rgos ou entidades.
Participao do amicus curiae: ingresso admitido at a entrada do processo na
pauta.
- Tambm se houver necessidade de esclarecimentos de matria ou de
circunstncia de fato ou houver notria insuficincia de informaes existentes nos
autos, pode o relator requisitar outras, designar perito para emitir parecer sobre a
questo, ou designar audincia pblica para ouvir depoimentos de pessoas com
experincia e autoridade na matria. Artigo 9, 1, da Lei n 9.868/99
- E pode ainda o relator solicitar informaes aos Tribunais Superiores, aos
Tribunais Federais e aos Tribunais Estaduais acerca da aplicao da norma impugnada
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por estranho no cabvel ainda que este seja um dos legitimados para a ao.
- Tem o amicus curiae, inclusive, o direito de apresentar sustentao oral,
segundo vem estabelecendo a jurisprudncia do STF, consagrada no Regimento Interno.
Observaes:
* No obstante o 2 do artigo 18 da Lei n 9.868/99 ter sido vetado, admite-se
ainda a figura do amicus curiae na ao declaratria de constitucionalidade (ADC), com
as ressalvas j apresentadas, em aplicao analgica do artigo 7, 2, da Lei n
9.868/99, considerando se tratar a ADI e ADC de aes dplices ou ambivalentes.
* Tambm, na argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF),
ser admitida, em casos excepcionais, bem como desde que configuradas as hipteses
de seu cabimento, a presena do amicus curiae.
*Amicus curiae na ADO: perfeitamente possvel, eis que as regras da ADO (LEI
12.063/2009) expressamente autorizam a aplicao do procedimento da ADI.
* Na Representao interventiva (art. 36, III) tambm deve ser aceita a figura
do amicus curiae, pois a lei n 12.562/2011 permite que o relator autorize a
manifestao de interessados no processo, mesmo termo usado no art. 6, da lei
9882/99 ADPF. Logo, excepcionalmente deve ser aceito.
* Ainda se identificam as seguintes outras hipteses de cabimento do amicus
curiae: (a) processos de interesse da CVM (artigo 31 da Lei n 6.385/76), (b) processos
de interesse do CADE (artigo 89 da Lei n 8.884/94), (c) processos de controle difuso
de constitucionalidade (artigo 482, 3, do CPC), (d) processos no mbito dos
Juizados Especiais Federais (artigo 14, 7, da Lei n 10.259/01), (e) no procedimento
de edio, reviso e cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo STF (artigo
3, 2, da Lei n 11.417/06), (f) na anlise da repercusso geral no julgamento de
recurso extraordinrio (artigo 543-A, 6, do CPC, introduzido pela Lei n
11.418/06).
* Pedro Lenza ainda entende ser possvel a admisso de parlamentar na condio
de amicus curiae, desde que, presente a situao de relevncia da matria, demonstre
ele, designado por via eleitoral para desempenhar funo poltica na democracia
representativa sobre o qual se funda o regime democrtico institudo no pas, atuar como
verdadeiro representante ideolgico de uma coletividade. Lembre-se, porm, de que
inexiste, por ora, um posicionamento do STF a esse respeito. Alerte-se que o STF no
vem aceitando a atuao de pessoa natural na condio de amicus curiae ADI 4.178/GO.
O amicus curiae no pode interpor recurso contra as decises proferidas em ao
direta. O STF (ADI 3.615-ED) entendeu que o amicus curiae somente pode interpor
recurso contra a deciso de no admissibilidade de sua interveno nos autos (alguns
ministros apenas que aceitam). Tem natureza jurdica de modalidade sui generis de
interveno de terceiros, apesar de j haver posicionamento anterior identificando-o
como mero colaborador informal (Mauricio Correia).
1.15. Efeitos da deciso
A ao em comento possui carter dplice ou ambivalente, nos termos do artigo
24 da Lei n 9.868/99, segundo o qual, in verbis: Proclamada a constitucionalidade,
julgar-se- improcedente a ao direta ou procedente eventual ao declaratria; e,
proclamada a inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a ao direta ou
improcedente eventual ao declaratria.
Por sua vez, regra geral, a deciso proferida na ADI possui os seguintes efeitos:
erga omnes
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ex tunc
efeito vinculante em relao aos demais rgos do Judicirio e
Administrao (obs: no vincula o Poder Legislativo quanto ao desempenho
de sua atividade legiferante, sob pena de fossilizao constitucional);
Contudo, excepcionalmente, por motivos de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social, poder o STF, por manifestao qualificada de 2/3 de seus
membros (8 Ministros), declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo sem a
pronncia de sua nulidade, restringindo os efeitos da referida declarao ou decidindo
que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que
venha a ser fixado, ou seja, atribuindo-lhe efeito ex nunc, nos termos do artigo 27 da Lei
n 9.868/99.
Ademais, ressalte-se que, nesse ltimo caso, os referidos efeitos s se iniciaro
a partir do trnsito em julgado da deciso (e no a partir da publicao da ata de
julgamento no DJU).
- Interpretao conforme e declarao de nulidade parcial sem reduo de
texto
A viso binria de constitucionalidade / inconstitucionalidade est superada. A
nulidade da lei inconstitucional sempre foi referendada pela doutrina.
O controle concentrado regido pelo princpio da parcelaridade, segundo o
qual permitido ao STF julgar parcialmente procedente o pedido de declarao de
inconstitucionalidade, apenas expurgando do texto normativo uma nica palavra,
expresso ou frase, diferentemente do que ocorre com o veto presidencial a um projeto
de lei, que s poder ser de texto integral de todo um artigo, pargrafo, inciso ou alnea.
Com o tempo, passou-se a adotar a interpretao conforme, com o intuito de
proteger a lei a lei constitucional desde que feita certa interpretao (julgamento de
improcedncia). Isso era, de certa forma, contraditrio, pois havia um julgamento de
inconstitucionalidade das outras interpretaes. Assim, na declarao de
inconstitucionalidade, acabou-se por inevitavelmente caminhar a interpretao
conforme em conjunto com a declarao parcial de nulidade sem reduo de texto. H a
declarao da inconstitucionalidade das demais interpretaes. Ambas devem caminhar
juntas. Por isso, o STF fala em julgamento de parcial procedncia.
A interpretao conforme um mtodo de interpretao sistemtica, que pode
resultarC em vrias tcnicas de deciso, podendo gerar declarao de
inconstitucionalidade ou mesmo acrescer um sentido. Ou seja, a interpretao conforme
no est necessariamente relacionada tcnica de deciso que diz que apenas uma
interpretao constitucional.
A declarao parcial de nulidade sem reduo de texto uma tcnica de
deciso que exclui determinada interpretao (norma) que se extrai do texto normativo
plurissignificativo.
Situao 1: a norma diz que a Administrao pode revogar os seus atos. A
interpretao conforme pode aditar um sentido: desde que observado o contraditrio e
a ampla defesa.
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alterou a redao dos arts. 102 e 103 da CF, sendo regulamentada pela Lei n 9.868/99.
Sua finalidade declarar a constitucionalidade de lei ou ato normativo federal
(apenas federal), transformando uma presuno relativa (iuris tantum) em absoluta
(iure et iure) e, por conseguinte, afastando o quadro de incerteza sobre a validade ou
aplicao da aludida lei.
2.2. Objeto
Lei ou ato normativo federal.
2.3. Competncia
A apreciao de ADC de competncia originria do STF (art. 102, inciso I,
alnea a, da CF)
2.4. Legitimidade
So os mesmos legitimados para a propositura de ao direta de
inconstitucionalidade.
2.5. Procedimento
praticamente o mesmo seguido na ao direta de inconstitucionalidade, porm
com algumas observaes:
- A petio inicial dever indicar: a) o dispositivo da lei ou do ato normativo
questionado e os fundamentos jurdicos do pedido; b) o pedido, com suas
especificaes; e c) a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao
da disposio objeto da ao declaratria. E ainda dever conter cpias do ato
normativo questionado e dos documentos necessrios para comprovar a procedncia do
pedido de declarao de constitucionalidade(art. 14 da Lei n 9.868/99).
- A petio inicial ser liminarmente indeferida pelo relator, se for inepta, se
no for fundamentada, ou ainda se for manifestamente improcedente, cabendo contra
essa deciso agravo.
- O AGU no ser citado, uma vez que no h ato ou texto impugnado a ser
defendido. Pedro Lenza entende que o AGU deve ser citado, pois a ADC uma ADI
com sinal trocado, logo a improcedncia acarreta no reconhecimento da
inconstitucionalidade da lei.
- Por sua vez, ser dada vista dos autos ao PGR, que dever se pronunciar no
prazo de 15 dias (art. 19 da Lei n 9.868/99), sendo que, havendo pedido cautelar,
poder haver deciso sobre a liminar antes da manifestao do PGR.
- Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia de fato
ou de notria insuficincia das informaes existentes nos autos, pode o relator
requisitar informaes adicionais, inclusive, aos Tribunais Superiores, aos Tribunais
federais e aos Tribunais estaduais acerca da aplicao da norma questionada no mbito
de sua jurisdio, designar perito ou comisso de peritos para que emita parecer sobre a
questo ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com
experincia e autoridade na matria, a serem realizadas no prazo de 30 dias a contar da
solicitao do relator ( 1 a 3 do art. 20 da Lei n 9.868/99).
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- A deciso, em sede de ADC, ser dada pela votao da maioria absoluta dos
membros do STF (6), desde que presente o nmero mnimo de 2/3 dos ministros (8).
- vedada a interveno de terceiros e a desistncia da ao aps a sua
propositura.
- Por fim, a deciso, proferida na ao declaratria de constitucionalidade,
irrecorrvel, salvo a interposio de embargos de declarao, no podendo, ademais, ser
objeto de ao rescisria.
- A medida cautelar, em ADC, consistir na determinao de que os juzes e os
Tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do
ato normativo objeto da ao at o seu julgamento definitivo (art. 21 da Lei n 9.868/99)
- Essa suspenso perdurar apenas por 180 dias, contados da publicao da parte
dispositiva de deciso no DOU, sendo esse prazo definido pela lei para que o Tribunal
julgue a ao declaratria. Para GM e Ives Gandra, a despeito da lei no prever a
prorrogao do prazo da cautelar, se a questo no tiver sido decidida no prazo
prefixado, poder o STF autorizar a prorrogao do prazo.
- A deciso de deferimento da medida cautelar (liminar) ser dada pela votao
da maioria absoluta dos membros do STF (6) e ter efeito, segundo entendimento
majoritrio da jurisprudncia, vinculante e erga omnes, em vista do poder geral de
cautela, inerente ao poder jurisdicional, podendo, ademais, as referidas decises serem
preservadas pelo instrumento da reclamao.
2.6. Efeitos da deciso
Regra geral, a deciso proferida da ADC ter efeitos:
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Por sua vez, o STF apenas tem resolvido, em cada caso concreto, se se trata ou
no de preceito fundamental, no definindo de forma ampla o que se entende por
preceito fundamental. O veto no pode ser contestado por meio de ADPF, j que se
tratada de manifestao de ato poltico.
4.4. Competncia
A apreciao da argio de descumprimento de preceito fundamental da
competncia originria do STF. Art. 102, 1, da CF
4.5. Legitimidade
So os mesmos legitimados para a propositura da ao direta de
inconstitucionalidade.
E ainda qualquer interessado, entendido esse como sendo qualquer pessoa
lesada ou ameaada por ato do poder pblico (inciso II vetado do art. 2 da Lei n
9.882/99), mediante representao, solicitando a propositura da ao ao ProcuradorGeral da Repblica, que, examinando os fundamentos jurdicos do pedido, decidir
acerca do cabimento de seu ingresso em juzo. (a legitimada, na realidade, a PGR).
4.6. Procedimento
- A petio inicial, alm dos requisitos do art. 282 do CPC, deve conter: a) a
indicao do preceito fundamental que se considera violado; b) a indicao do ato
questionado; c) a prova da violao do preceito fundamental; d) o pedido, com suas
especificaes; e e) se for o caso, a comprovao da existncia de controvrsia judicial
relevante sobre a aplicao do preceito fundamental que se considera violado. Art. 3 da
Lei n 9.882/99
- Nos casos em que a presena de advogado for necessria (Partido Poltico com
representao no Congresso Nacional, Confederao Sindical ou Entidade de Classe de
mbito nacional), deve o instrumento de mandado acompanhar a petio inicial.
- A petio inicial ser indeferida liminarmente pelo relator, quando no for o
caso de argio de descumprimento de preceito fundamental, quando faltar algum de
seus requisitos, ou quando ela for inepta, sendo cabvel contra essa deciso a
interposio de agravo, no prazo de 5 dias. Art. 4, caput e 2, da Lei n 9.882/99
- A argio de descumprimento de preceito fundamental possui carter
residual, sendo-lhe aplicvel, destarte, o princpio da subsidiariedade, segundo o qual
somente ser ela admitida quando no houver qualquer outro meio eficaz capaz de sanar
a lesividade indicada, compreendido no contexto da ordem constitucional global, como
aquele apto a solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e
imediata. Art. 4, 1, da Lei n 9.882/99
Subsidiariedade: no pode haver outro meio de controle em processo objetivo.
Se couber MS, RE, pode caber a ADPF mesmo assim, pois ela gera eficcia geral, ao
passo que os outros tm, em princpio, eficcia inter partes. Ex: ADPF 33 piso salarial
de servidores lei pr-constitucional revogada decidiu-se que o princpio da
subsidiariedade legitimava a apreciao da ADPF, pois a existncia de pendncias
judiciais no bastante para resolver o caso na amplitude da ADPF.
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- Sendo assim, poder a ADPF ser conhecida como ADI, se se tratar o objeto
do pedido principal da referida ao de declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo por ofensa a dispositivos constitucionais.
- Aps a apreciao da medida liminar requerida, o relator solicita informaes
s autoridades responsveis pela prtica do ato questionado, no prazo de 10 dias.
- cabvel amicus curiae, percia etc.
- O Ministrio Pblico, na condio de custos legis, tem vista do processo, por 5
dias, aps o decurso do prazo para as informaes. Art. 7, pargrafo nico, da Lei n
9.882/99
- A deciso, na ADPF, deve ser tomada pelo voto da maioria absoluta dos
membros do STF (no mnimo 6), desde que presentes, pelo menos, 2/3 dos ministros
(no mnimo 8). Trata-se, respectivamente, do quorum de julgamento (art. 97 da CF),
bem como de instalao da referida sesso (art. 8 da Lei n 9.882/99).
- A deciso que julgar procedente ou improcedente o pedido na ADPF
irrecorrvel, no podendo, ademais, ser objeto de ao rescisria. Art. 12 da Lei n
9.882/99. Cabe reclamao contra o descumprimento de deciso proferida, em sede de
ADPF.
- O pedido de medida liminar, em sede de ADPF, ser deferido por deciso da
maioria absoluta de seus membros (6 ministros). Ademais, em caso de extrema
urgncia ou perigo de leso grave ou, ainda, em perodo de recesso (que distinto de
frias), poder a referida medida liminar ser deferida apenas pelo relator, ad
referendum do pleno. Art. 5, caput e 1, da Lei n 9.882/99
- Se entender necessrio, o relator poder ouvir, ainda em sede de liminar, os
rgos ou autoridades responsveis pelo ato questionado, bem como o AGU ou o PGR,
no prazo comum de 5 dias. Art. 5, 2, da Lei n 9.882/99
- A liminar poder consistir na determinao de que juzes e tribunais suspendam
o andamento de processo ou os efeitos de decises judiciais, ou de qualquer outra
medida que apresente relao com a matria objeto de arguio de descumprimento de
preceito fundamental, salvo se decorrentes da coisa julgada.
4.7. Efeitos da deciso
A deciso na ADPF imediatamente auto-aplicvel. 1 do art. 10 da Lei n
9.882/99
Possui eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante relativamente aos
demais rgos do Poder Pblico. 3 do art. 10 da Lei n 9.882/99
Ademais, em regra, tem ainda efeitos retroativos (ex tunc), exceto nos casos em
que, por razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, o STF decida,
por maioria qualificada de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos da declarao ou
decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ( ex nunc) ou de
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Competncia: STF
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Prevista no art. 35, inciso IV, da CF, in verbis: O Estado no intervir em seus
Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto
quando o Tribunal de Justia der provimento representao para assegurar a
observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a
execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial.
Competncia: TJ local
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