CPCCBA Comentado (Camps) Tomo I

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires
Camps, Carlos Enrique

CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (ANOTADO COMENTADO - CONCORDADO)
LexisNexis - Depalma
2004
DECRETO-LEY 7425/1968
CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (sanc.
19/9/1968; promul. 19/9/1968; publ. 24/10/1968)
Texto actualizado con las modificaciones introducidas por el dec.-ley 8689/1977 y las
leyes 10072, 10481, 11173, 11205, 11443, 11453, 11511, 11593, 11874, 11909, 12141,
12318, 12357, 12569 y 12607.
PARTE GENERAL
LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I - RGANO JUDICIAL
CAPTULO I - Competencia
Art. 1. Carcter
La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable.
Exceptase la competencia territorial en los asuntos exclusivamente
patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes.
1. EJERCICIO DE LA JURISDICCIN
La funcin jurisdiccional es ejercida bsicamente por los jueces que conforman el Poder
Judicial del Estado.
Si bien la misin de decir el derecho -juris dictio- no les compete de manera exclusiva
desde el momento en que -superadas las elaboraciones de la teora de la divisin de
poderes- puede encontrarse actividad de esta naturaleza en otros departamentos del
gobierno -por ejemplo, el juicio poltico que se desarrolla en el marco del Poder Legislativo
de la Nacin-, los magistrados judiciales son el paradigma del tercero imparcial que
ofrece la estructura del Estado para que ante l los habitantes puedan dirimir los
conflictos intersubjetivos de manera ordenada, buscando fundamentalmente que esa
solucin sea la que mejor recomponga la situacin particular de los contendientes pero
sin dejar de tener en cuenta que, al mismo tiempo, se est procurando restablecer la paz
social conforme a las normas en vigencia y los valores que exhibe la comunidad, fin
ltimo de la jurisdiccin.
Por esta razn es que -como se ver- las elaboraciones tericas, jurisprudenciales y
legales ms recientes revalorizan la funcin pblica del proceso, alejndolo de las
tradicionales concepciones a partir de las cuales la litis no tena otras proyecciones que
no fueran las concretas consecuencias que al actor y al demandado acarreaba el
pronunciamiento en el caso particular. Este cambio de ptica da lugar a la denominada
publicizacin del proceso, efecto cuyo alcance vara con el tipo de pretensin esgrimida
en juicio.
Sin embargo, el ejercicio de la jurisdiccin no es discrecional.

Por el contrario, se encuentra delimitado por la normativa procesal que por el reparto de
competencias realizado en 1853 compete dictar a las provincias argentinas. En
cumplimiento de esta misin, los estados provinciales han reglamentado mediante
-bsicamente- cdigos procesales el ejercicio del derecho de accin que posee todo
habitante de nuestro suelo.
Esta prerrogativa constituye una manifestacin especfica del ms genrico derecho
constitucional de peticionar ante las autoridades. En el marco procesal, se trata de
reclamar a los rganos judiciales una respuesta frente al planteo de una concreta
pretensin por parte del actor y de especficas oposiciones por parte del demandado.
Para que estas respuestas sean efectivas y consigan su finalidad pacificadora es que se
ha dotado a los jueces de imperio esto es, del poder de decir el derecho resolviendo
conflictos con fuerza obligatoria. La sentencia de los magistrados es una norma individual
que, de no ser acatada voluntariamente, es pasible de ejecucin forzada. Como parte del
orden jurdico debe armonizar con ste so riesgo de ser descalificada como acto
jurisdiccional vlido. Para que ello no ocurra, se deben respetar los lineamientos
establecidos por las normas jerrquicamente superiores a las que acudir el juez para dar
validez formal a su fallo.
Si bien la Constitucin es el faro que debe iluminar siempre el rumbo de los juzgadores y
de acuerdo con el cual deben ejercer en todo momento el rol con el que la comunidad los
ha honrado, en el trabajo diario de resolucin de conflictos ser la normativa procesal la
que brinde el marco de actuacin.
La jurisdiccin no es ejercicio omnmodo del poder. Muy por el contrario, es el producto de
un responsable cumplimiento de funciones estrictamente pautadas en pos de la
supremaca de un plexo de derechos y valores como son la defensa en juicio, el debido
proceso, la igualdad, la seguridad, la paz social y la justicia.
2. COMPETENCIA JUDICIAL
Las referidas pautas que derivan del derecho procesal -esenciales en esta fajinadeterminan la competencia de los jueces, entendida como la medida de la jurisdiccin.
Hace a la esencia de la judicatura contar con jurisdiccin. Sin embargo, no todos los
jueces tienen competencia para entender en todos los pleitos intersubjetivos.
Diferentes razones han determinado la variedad de criterios de divisin en este terreno:
la creciente complejidad de los conflictos lleva a la especialidad temtica y sta da lugar
a la competencia por materia; la extensin geogrfica y el crecimiento demogrfico
imponen una divisin de la competencia en el aspecto territorial; el desarrollo ordenado y
garantista de la jurisdiccin que permita la revisin de los fallos determina una
competencia por grados; la forma federal del Estado argentino obliga a que exista una
competencia federal y una local, etc.
Se ha dicho que la competencia como aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un
caso determinado constituye un presupuesto liminar para que exista un proceso
tramitado en legal forma. En efecto, la misma atribuye al juez competente el deber y el
derecho de administrar justicia en el caso concreto, con exclusin de todo otro rgano
jurisdiccional. Precisamente la competencia est determinada por las reglas que la
Constitucin o el legislador han establecido confiriendo a los distintos rganos
jurisdiccionales el conocimiento de las causas sometidas a su decisin, con la finalidad de
organizar una correcta administracin de justicia. No es, por lo tanto, viable dejarlas sin
efecto o modificarlas por la simple voluntad de las partes, pues el art. 21, CCiv. prescribe
que los particulares no pueden desplazar la aplicacin de las leyes en cuya observancia
est interesado el orden pblico1.
Las mencionadas divisiones respecto de la competencia de los jueces surgen del derecho
procesal y constitucional vigente. Emanan de normas dispersas en la Constitucin, el
Cdigo Procesal Civil y Comercial as como en leyes complementarias.
Concretamente, el artculo en estudio nos introduce en la competencia territorial para el
ejercicio de la jurisdiccin en la provincia de Buenos Aires.
La ley 5827 conocida como Ley Orgnica del Poder Judicial -y sus complementariasestablece cuntos y cules son los rganos jurisdiccionales que existen en la provincia y a
1
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Jurez de Corvaln, Sara v. ATSA (Asociacin de
Trabajo de la Sanidad Argentina SA) s/cobro de pesos.

cada uno de ellos atribuye un mbito geogrfico de actuacin especfica denominado
departamento judicial. Dentro de cada departamento judicial el juez tendr posibilidad de
ejercer jurisdiccin. All ser competente.
Ahora bien, habiendo establecido de manera muy sencilla la competencia territorial de un
juez desde el punto de vista de su ubicacin dentro de un lmite geogrfico, resta la tarea
ms ardua: establecer esa competencia en relacin con un juicio determinado.
Tambin la ley da pautas para saber ante qu juez debe tramitar un juicio teniendo en
cuenta ciertos aspectos de ste: el tipo de derecho sustancial que motoriza la pretensin
procesal, los sujetos de sta, el objeto mediato reclamado, etc.
Estas pautas estn emplazadas en este Cdigo -como veremos de inmediato- y tambin
en el derecho de fondo. El Cdigo Civil contiene una gran cantidad de normas que indican
ante qu juez debern tramitar ciertos juicios -por ejemplo, el de divorcio o el sucesorio
en los arts. 227 y 3284, respectivamente-.
La norma en anlisis indica que -como regla- la competencia es improrrogable.
Ello significa que si la ley atribuye a un determinado juez la jurisdiccin respecto de cierto
tipo de controversia, ser ste y no otro el que deba resolverla. Ello es el principio bsico
y se mantendr inclume cuando las pretensiones versen sobre derechos indisponibles o
cuando en un pleito est en juego el orden pblico. Evidente es el caso del derecho de
familia que si bien integra el derecho civil se encuentra impregnado por normas que
afectan directamente ese orden pblico y por ello a su respecto la estrictez de estas
reglas es plena.
En el mismo artculo que plasma la regla encontramos una excepcin flexibilizadora. Si
las cuestiones debatidas giran exclusivamente en torno de temas patrimoniales, ello
habr de poner en juego derechos disponibles. De all que en esos casos las partes
puedan prorrogar la competencia territorial, esto es, decidir ante qu juez querrn
tramitar el juicio por ms que este magistrado no sea el que por ley corresponde desde el
momento que la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente
patrimoniales cuando exista conformidad de partes. De all que esta competencia, en
estos casos, no sea de carcter absoluto2.
Esta excepcin slo rige en cuanto a cierto tipo de derechos. Las disposiciones legales
sobre competencia territorial en causas patrimoniales atienden fundamentalmente a los
presuntos intereses de las partes, por lo que no se ve afectado ningn principio de orden
pblico. De all que el rgano jurisdiccional requerido se halle vinculado al poder
dispositivo de los justiciables y, atento al carcter relativo y supletorio de las normas,
pueden stos prorrogar expresa o tcitamente su competencia3.
Tratndose entonces de la competencia territorial que, como vimos, es de carcter
relativo y renunciable, podr ser prorrogada en forma expresa o tcita por las partes dado
que no se opone a ello principio alguno de orden pblico. Directa consecuencia de ello es
que no habindose planteado el impedimento procesal de incompetencia por medio de la
excepcin respectiva, no resulta viable la declaracin ex officio de la misma 4.
En el mismo sentido se ha dicho que la competencia territorial es prorrogable en tanto el
demandado no plantee la cuestin. Ello as y siendo que en el caso se despach la
ejecucin y se diligenci el mandamiento respectivo, el juzgador no pudo declarar
oficiosamente la incompetencia en cuanto a tal altura del proceso haba operado la
prrroga consentida por la ejecutada 5.
La cuestin de la imposibilidad de declarar oficiosamente la incompetencia en los casos
en que resulta viable la prrroga es tambin resuelta de manera expresa en el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin como veremos luego.
Ardua es la tarea en ciertos casos grises para establecer el estricto alcance de lo
exclusivamente patrimonial.
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro
ejecutivo.
3
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/1992, Pompey, Horacio Pedro v. Sideco Americana
SACIF s/desalojo anticipado.
4
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/11/1998, Pietraccone, Oscar v. Mendoza, Francisca s/cobro
ejecutivo.
5
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Le Radial SRL v. Mndez de Zapilln, Isabel A.
s/cobro ejecutivo.

La cuestin no es menor por poner en juego -eventualmente- el orden pblico procesal.
De all la exhaustividad con que los jueces que se vean involucrados en estos conflictos
de competencia deban analizar los elementos integrativos de la pretensin para adoptar
una decisin en consecuencia. Quedar siempre la ltima palabra reservada para los
rganos jurisdiccionales superiores comunes a ambos juzgadores a quienes se atribuye la
dilucidacin de esta controversia.
Las partes debern ser diligentes en el planteo de su voluntad de prorrogar la
competencia territorial, atenindose a las formas estipuladas ya que el tratamiento de la
competencia -sea por declinatoria, sea por inhibitoria- posee un medio de deduccin y un
tiempo especfico, encontrndose estos extremos contemplados en nuestra legislacin
procesal. Y luego de tal oportunidad, no cabe discusin alguna sobre tal aspecto
quedando definitivamente fijada la competencia del juez6.
Aun en los casos de competencia improrrogable -ha dicho la jurisprudencia-, la ley
procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su
declaracin oficiosa7. Luego de pasadas esas oportunidades, en principio, no puede
alegarse incompetencia alguna8.
En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe
producirse en la oportunidad prevista en los 1, 4, 9 y concs. de la ley 7166, o 1, 4, 321,
336, 496 y concs. del Cdigo Procesal Civil y Comercial, por lo que no habiendo ello
ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente
la declaracin efectuada con posterioridad 9.
Otro caso particular se da respecto de los juicios que se entablan contra la provincia de
Buenos Aires. Si bien es cierto que el art. 30, ley 7543 indica que deben radicarse ante
los tribunales del Departamento Judicial de La Plata, cualesquiera sea su naturaleza y
asignando esa competencia territorial en atencin al domicilio de esa persona jurdica de
carcter pblico, el cariz exclusivamente patrimonial de la accin intentada hace que la
competencia sea prorrogable por aplicacin del art. 1, CPCC. En asuntos patrimoniales, el
juez no puede de oficio declararse incompetente, pues ello significara anticiparse a la
voluntad de las partes y por ende ello significara derogar la posibilidad de un pacto de
prrroga de competencia celebrado por los justiciables10.
3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos
Aires se encuentran reguladas en el art. 1, Cdigo nacional.
Lo hace -en esencia- con el mismo alcance que el Cdigo de provincia.
Salvo diferencias obvias -la mencin de tribunales nacionales por tribunales
provinciales- se menciona a los tratados internacionales y al art. 12, inc. 4, ley 48 como
fuentes de excepcin al criterio de la prorrogabilidad por acuerdo de partes de la
competencia territorial en casos exclusivamente patrimoniales.
El art. 12, inc. 4, ley citada seala que siempre que en pleito civil un extranjero
demande a una provincia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande
al vecino de otra ante un juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el
extranjero o el vecino de otra provincia, contesten a la demanda, sin oponer la excepcin
de declinatoria, se entender que la jurisdiccin ha sido prorrogada, la causa se
sustanciar y decidir por los tribunales provinciales y no podr ser trada a la jurisdiccin
nacional por recurso alguno salvo en los casos especificados en el art. 14 .
Tambin se hace alusin a los asuntos de ndole internacional donde la prrroga podr
admitirse aun a favor de jueces extranjeros o rbitros que acten fuera del pas salvo en
SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos.

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A.
s/cobro ejecutivo.
8
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1997, Santos, Mara del Carmen v. Viana, Teodolina y
otro s/accin de simulacin y revocatoria; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro
ejecutivo.
9
SCBA, Ac. 61427, 31/10/1995.
10
Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 12/9/2000, Morn, Julia Andrea v. Ministerio de Salud de la
Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/8/1999, Stech, Flavio
v. Polica de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios.
7

los casos donde los tribunales argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o la prrroga se
encuentre prohibida legalmente.
Art. 2. Prrroga expresa o tcita

La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los
interesados manifiesten explcitamente su decisin de someterse a la
competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el hecho de
entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare
de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria.
1. FORMAS DE PRACTICAR LA PRRROGA
La ley admite la excepcin a las reglas de atribucin de competencia territorial pero slo
con la condicin -adems de que se trate de materia exclusivamente patrimonial- de que
sea acordada por todos los litigantes.
Ambas partes deben estar de acuerdo en sacar el juicio del juez al que la ley atribuye
jurisdiccin territorial para llevarlo ante otro, puesto que de lo contrario se estara
menoscabando el derecho de defensa en juicio de quien no admite el cambio de sede.
Para evitar esta transgresin, se contemplan medios para oponerse al cambio de juez.
Ello ser objeto de anlisis posterior.
El convenio de prrroga puede ser expreso o tcito. El acuerdo expreso de las partes para
prorrogar la competencia puede constituirse antes o durante el juicio. Previo al inicio del
pleito pudo haberse convenido que para la eventualidad del pleito, las partes se
someteran a los jueces de determinada jurisdiccin territorial.
Clsico es el caso de las clusulas de prrroga de competencia territorial incluidas en
contratos de los que surgen obligaciones frente a cuyo incumplimiento nace la causa de
la pretensin. Y ms an de los contratos por adhesin.
Para este ltimo ejemplo ser necesario determinar si la prrroga de competencia
territorial no ha sido una clusula abusiva tendiente a limitar el derecho de defensa del
contratante que adhiere a lo ya predispuesto por la parte que se encuentra en
condiciones de imponer el contenido del negocio.
Imagnese el caso de que el adquirente de un bien de escaso valor aparezca firmando un
contrato por el cual en caso de algn tipo de incumplimiento deber litigar en el lugar
donde tenga sede la casa matriz a miles de kilmetros de su domicilio y del lugar donde
se celebr la compraventa. Sern aqu de aplicacin, pues, las elaboraciones doctrinarias
y jurisprudenciales nacidas al abrigo de la ley 24240 de Defensa del Consumidor a travs
de las cuales se podr -si se demuestra el abuso del poder de negociacin- dejar sin
efecto la aludida clusula de prrroga de competencia territorial.
Tambin, las partes pueden convenir la prrroga dentro del juicio. Se trata del
denominado pacto de foro prorrogando y se instrumenta por escrito presentado ante el
juez que se entiende competente con firma de ambos litigantes admitiendo la tramitacin
del pleito en esa jurisdiccin territorial.
Se ha sostenido que constituye un principio indisputable que la competencia territorial,
en cuanto comprende pretensiones de inters privado de orden patrimonial, es
prorrogable, por voluntad de los litigantes, no slo en el mbito provincial, sino -ademsentre tribunales ordinarios nacionales o de otras provincias y que el convenio de prrroga
expresa se configura cuando, en el acuerdo de voluntades que enlaza a las partes, existe
un pacto de foro prorrogando por el que someten a la decisin de los rganos de
determinada jurisdiccin toda cuestin que se suscite a raz del mismo 11.
Sin embargo, la forma ms frecuente de prrroga es la tcita.
sta se da por iniciativa del actor que plantea la pretensin ante un juez que no es el que
naturalmente debera entender en ella y al darse traslado de la misma al demandado,
ste la admite implcitamente al no oponerse de manera expresa ya sea porque
directamente contesta la demanda, o se abstiene de hacerlo o plantea oposiciones
11
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/3/1996, Cane, Hctor Jos v. Banco de Torquinst SA
(suc. Berazategui) s/daos y perjuicios; 16/7/1998, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Nicolo,
Juan Carlos s/cobro ejecutivo; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo.

previas dentro de las cuales no incluye la especfica destinada a controvertir la
competencia territorial del rgano (declinatoria).
El Cdigo aqu -como en muchos otros pasajes- exige la debida diligencia en la actuacin
de las partes y fundamentalmente de los letrados quienes llevan adelante su
representacin tcnica. Concretamente, al ser anoticiada una persona de una demanda
en su contra nace la carga procesal de controlar la competencia del juez ante el que
habr de tramitar el proceso.
Si la cuestin es de aquellas que toleran la prrroga de competencia y la demandada no
es diligente en esta tarea omitiendo la oportuna controversia, la competencia territorial
quedar fija y no podr reeditarse el tema en virtud del principio de preclusin vigente en
el proceso civil y comercial.
Dentro de este tema y en cuanto a los efectos del simple pedido de beneficio de litigar
sin gastos previo al planteo de la demanda se ha sostenido que la operatividad de la
prrroga de la competencia es contemplada por el art. 2, Cdigo Procesal respecto del
demandado cuando la contestare (a la demanda), dejare de hacerlo u opusiere
excepciones previas sin articular declinatoria y entre ellas no est, como se infiere, lo
efectuado por el actor, quien ha promovido trmite de beneficio de litigar sin gastos, lo
cual preanuncia una accin, pero en modo alguno supone inexorablemente su efectiva
iniciacin12.
No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 3. Indelegabilidad
La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar
a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas.
1. COMPETENCIA COMO DEBER INDELEGABLE
Los jueces no puede resignar su competencia.
Ni la que tienen por ley ni la que le atribuyen las partes cuando las normas positivas las
habilita a hacerlo. Una manera de resignar esa competencia sera negndose a resolver el
conflicto planteado. Otra, hacer que un juez distinto resuelva por l.
En ambos casos nos enfrentamos a incumplimiento de funciones propias que podra
acarrear sanciones administrativas y, en casos extremos, tambin penales. Tngase en
cuenta que una conducta de menor entidad en comparacin con los casos citados como
es la demora injustificada en el dictado de resoluciones judiciales, determina graves
consecuencias para el juez con la eventual posibilidad de que se configure alguna causal
de enjuiciamiento (ver notas a los arts. 167 y 168).
Ello as por cuanto claramente hoy se conceptualiza la funcin jurisdiccional como un
poder-deber. Si bien se amplan las facultades de los magistrados para que puedan
ejercer un rol activo dentro del proceso, correlativamente mayor es la responsabilidad
que genera este cumplimiento de obligaciones funcionales constitutivas -en suma- del
ejercicio de un esencial rol del Estado.
De acuerdo con lo dispuesto por el artculo en estudio, las cuestiones litigiosas que se
susciten en una causa ya radicada ante determinado juez necesariamente deben ser
resueltas por ste13. En este sentido ha dicho la jurisprudencia que no se advierten
motivos que justifiquen delegar la facultad de decretar la subasta judicial a un juez que
tiene la misma jurisdiccin provincial que el que dict la sentencia que se debe ejecutar,
toda vez que el juez donde tramita la causa es, en principio, el que tiene competencia
para ejecutar la sentencia respecto de un inmueble ubicado en esta provincia. Adnese a
12
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/11/1992, Pedrazzoli, Elvio Valentn v. La Mercantil Andina SA
s/cumplimiento de contrato.
13
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros
s/ejecucin.

ello razones de economa y celeridad procesal, pues se evitan complicaciones y trmites
dilatorios totalmente intiles, desde que ambos magistrados pertenecen a la misma
jurisdiccin territorial de esta provincia14.
Este artculo contiene expresamente la prohibicin de la delegacin de la competencia:
un juez no puede requerir a otro que decida por l. Lo que no impide que un juez solicite
la colaboracin de un colega para que ste lleve adelante ciertas diligencias en su
jurisdiccin territorial.
Cooperacin que no importa delegacin de competencia ya que el juez requirente seguir
conduciendo el proceso15. Slo que por razones de conveniencia, economa y celeridad
cuando existan diligencias que deban ser realizadas en lugares alejados se solicite auxilio
a otro juez. Estas medidas, si bien las realiza el juez requerido, sern dispuestas por el
requirente y slo l determinar su valor dentro del proceso.
Son de aplicacin al respecto -entre otras- las normas del dec.-ley 9618/1980 por el que
la provincia adhiere al convenio sobre comunicacin entre tribunales de distinta
jurisdiccin territorial que implement la ley nacional 22172. Remitimos a la nota al art.
131.
El texto normativo es idntico, con el agregado de un prrafo final que autoriza a los
jueces nacionales a encomendar directamente la realizacin de las diligencias referidas a
los jueces de paz.
Tambin menciona a los alcaldes provinciales, figura que en la provincia de Buenos
Aires ha sido suprimida.
Art. 4. Declaracin de incompetencia

Toda demanda deber interponerse ante el juez competente, y siempre que de
la exposicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante
quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio.
Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se proceder en la forma
que dispone el art. 8, prr. 1.
1. CONTROL DE LA COMPETENCIA
Como se ha visto, la competencia es una materia delicada ya que puede involucrar
cuestiones referidas al orden pblico. De all que para evitar conflictos de ese tenor, el
Cdigo plantee la regla de que toda demanda deba ser interpuesta ante el juez
competente. Ello es obvio puesto que de lo contrario se estara iniciando un proceso
destinado al fracaso con todo el costo que ello implica.
Sin embargo, no deja slo en manos del litigante que enarbola su pretensin ante los
tribunales controlar este extremo sino que -por la vinculacin con el orden pblico
aludido- exige al juez que tambin sea l quien controle si la cuestin que se le somete a
consideracin es de aquellas que l puede resolver en el marco de la jurisdiccin que por
ley se le ha atribuido ya que, de no ser as, est habilitado para negarse a intervenir
mediante la inhibicin de oficio, figura que slo proceder en los casos en que las partes
no estn autorizadas para prorrogar la competencia.
Ello as por cuanto en los asuntos exclusivamente patrimoniales no podr hacerse uso de
esta facultad de inhibirse oficiosamente ante la sola presentacin de una demanda ya
que podra darse el supuesto de que la contraparte admita que el trmite se desarrolle
14
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Taormina, Francisco Jos v. Garca, Jos Ramn
s/cobro ejecutivo.
15
El art. 3, Cdigo Procesal sienta el principio de la indelegabilidad de la competencia. Pero
permite encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros
s/ejecucin.

ante el rgano judicial a su cargo y en ese caso, al no estar comprometido el orden
pblico, tal modificacin de las reglas competenciales resultar procedente.
La ley dice que el juez deber analizar si el planteo es de su competencia a partir de la
exposicin de los hechos que haga el actor en su demanda. Podr darse el caso de que
de la misma no surja con claridad si el juez ante el que se presenta la demanda es o no
competente. En esta hiptesis est previsto que antes de toda otra decisin se pidan ms
precisiones al actor para as poder determinar si su competencia est abierta
vlidamente o no segn lo que indica el art. 336 en su prr. 2 a cuya nota remitimos.
Si finalmente decide declararse incompetente e inhibirse de seguir interviniendo, el juez
as lo resolver.
Luego de que ese criterio sea consentido por el actor o confirmado por el tribunal
superior a raz de haber sido controvertido por el interesado -tngase en cuenta que para
el caso de la inhibitoria a pedido de parte se contempla la apelacin en el caso de
declaracin de incompetencia, art. 9, parte final- se proceder a remitir la causa al juez
que sea considerado el competente ante el cual se radicar la causa y continuar su
trmite.
Una vez pasadas las ocasiones que las normas especficas prevn a estos fines, se
produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que
comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos 16.
El texto normativo es el mismo con el agregado de un ltimo prrafo que positiviza el
criterio jurisprudencial y doctrinario mencionado: En los asuntos exclusivamente
patrimoniales no proceder la declaracin de incompetencia de oficio, fundada en razn
del territorio.
Art. 5. Reglas generales

Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando procediere, y
sin perjuicio de las reglas contenidas en este Cdigo o en otras leyes, ser juez
competente:
1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar
donde est situada la cosa litigiosa. Si stas fuesen varias o una sola, pero
situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar de cualquiera
de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el
demandado. No concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est
situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor.
La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos,
restriccin y lmites del dominio, medianera, declarativa de la prescripcin
adquisitiva, mensura y deslinde, y divisin de condominio.
2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en
que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la
accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar
donde estuvieran situados estos ltimos.
3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse
la obligacin, y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del
demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se
encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la
notificacin.
El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se
encuentre o en el de su ltima residencia.
4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el del lugar
del hecho o del domicilio del demandado, a eleccin del actor.
16
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol
SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin.

5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate
de obligaciones indivisibles o solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos,
a eleccin del actor.
6) En las acciones sobre rendicin de cuentas, el del lugar donde stas deban
presentarse, y no estando determinado, el del domicilio del obligado, el del
domicilio del dueo de los bienes o del lugar en que se haya administrado el
principal de stos, a eleccin del actor.
7) En las acciones fiscales por cobro del impuesto, tasas o multas, y salvo
disposicin en contrario, el del lugar del bien o actividad gravados o sometidos
a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin; el del lugar en que deban pagarse o el
del domicilio del deudor, a eleccin del actor. Ni el fuero de atraccin ni la
conexin modificarn esta regla.
8) En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o
sordomudez, el del domicilio del presunto incapaz o, en su defecto, el de su
residencia. En los de rehabilitacin, el que declar la interdiccin.
9) En los pedidos de segunda copia o de rectificacin de errores de escrituras
pblicas, el del lugar donde se otorgaron o protocolizaron.
10) En la protocolizacin de testamentos, el del lugar en donde debe abrirse la
sucesin.
11) En las acciones entre socios, el del lugar del asiento nico o principal de la
sociedad, aunque la demanda se iniciare con posterioridad a su disolucin o
liquidacin, siempre que desde entonces, no hubieren transcurrido dos aos.
12) En los procesos voluntarios, el del domicilio de la persona en cuyo inters
se promuevan, salvo disposicin en contrario.
1. LAS REGLAS DE COMPETENCIA
Esta extensa norma contiene casusticamente las pautas legales de atribucin de
competencia.
Como ella misma comienza expresando, sern de aplicacin cuando no exista prrroga
expresa o tcita por lo que en materia exclusivamente patrimonial sern desplazadas por
el acuerdo de partes. La otra salvedad se efecta respecto de otras normas contenidas
tanto en este Cdigo como en otras leyes procesales o de fondo que contengan pautas de
atribucin de competencias.
Ser tarea del letrado de la parte actora analizar exhaustivamente los elementos y
alcances de la pretensin que est llevando ante la justicia para orientar debidamente su
estrategia en lo que concretamente hace a la competencia del rgano. De tal manera,
como primer paso determinar si la cuestin es o no de las que admiten prrroga y, en
caso afirmativo, si la misma es conveniente.
Si no la admite o, admitindola, no lo encuentra conveniente indagar acerca de si se
trata de una pretensin que se relaciona con derechos reales o personales o bien, si se
ubica dentro de los casos restantes, de variada naturaleza: fiscales, declaracin de
incapacidad, pedido de segunda copia o rectificacin de errores en escrituras pblicas,
protocolizacin de testamentos, etc.
En los primeros casos, determinar el tipo de objeto que est en juego ya que
dependiendo de si es un inmueble o un mueble habrn de variar las pautas existiendo,
inclusive, diferentes alternativas a seguir en cada caso a eleccin del actor.
Algo similar ocurre con las pretensiones que encierran reclamos sobre la base de
derechos personales donde el anlisis tendr que tener en cuenta el tipo de obligaciones,
la fuente de las mismas, etc.
La casustica jurisprudencial es abundante al respecto.
As, se ha dicho que si lo que se pretende llevar a cabo es un desalojo, se trata de una
accin absolutamente personal. En este sentido, la regla general establecida en el art. 5,
inc. 3, CPCC para las acciones personales, determina la competencia, en primer lugar,
por el cumplimiento de la obligacin y en su defecto, a eleccin del actor, el domicilio del
demandado o el lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l,
aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin 17.
17
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/2002, Moons, Alberto v. Esperante, Nlida s/desalojo.

Tambin, que conforme lo establecido en el art. 5, inc. 8, CPCC resulta competente para
entender en la declaracin de insania el juez del domicilio del presunto incapaz 18
mientras que en las acciones derivadas de delitos o cuasi delitos es facultativo para la
actora interponer su demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del deudor.
Por ello, encontrndose el domicilio del demandado dentro de la jurisdiccin del
magistrado interviniente, ste resulta competente para entender en las presentes
actuaciones19.
La competencia de los tribunales del departamento Capital en materia de cobro por va
de apremio de las deudas previsionales de la Caja de Martilleros ha sido asignada en
forma genrica por el dec.-ley 7903/1972, en atencin a la centralizacin del rgano y en
favor de ste, segn se desprende de la interpretacin contextual del art. 39, ley 7014,
pero sin ninguna razn de orden pblico que impida que ese rgano opte por perseguir el
cobro ante los tribunales correspondientes al domicilio del ejecutado. Por otra parte, ste
es el principio que rige en el procedimiento de apremio vigente al que alude el artculo
sin nmero aadido a continuacin del art. 39, ley 7014, en concordancia con lo previsto
por el art. 5, inc. 7, CPCC20.
Asimismo, en lo que hace al juicio de apremio, el art. 5, inc. 7, del Cdigo edicta que son
jueces competentes los del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin,
inscripcin o fiscalizacin o los jueces del lugar en que deben pagarse o los jueces del
domicilio del deudor, a eleccin del actor. El citado precepto legal, analizado
integrativamente con los que se mencionan y dan sustento al ttulo ejecutivo (dec. reg.
6864/1958; ley 10456/1986), no permiten concluir que el domicilio del acreedor -Fisco de
la provincia de Buenos Aires- sea el que determina el lugar de pago de la deuda que se
ejecuta, por lo que a falta de una disposicin legal expresa o clusula contractual que lo
determine, el lugar de pago ser el domicilio del deudor al tiempo de cumplimiento de la
obligacin21.
Respecto de un proceso de amparo motivado por actos de particulares, por aplicacin de
las reglas generales de competencia, debe reconocerse al actor la posibilidad de optar
entre la competencia del juez del lugar en que el acto se exteriorice o tuviere o pudiere
tener efecto y la del juez del domicilio del demandado 22.
El art. 5, inc. 1, CPCC determina expresamente que cuando se ejerciten acciones reales
sobre bienes inmuebles ser juez competente el del lugar donde est situada la cosa
litigiosa; y en su ltima parte establece que la misma regla regir respecto de la
medianera por lo que cabe interpretar que la misma comprende no slo el derecho real
de condominio sobre los muros o los cercos o los fosos que se encuentran en los lmites
divisorios existentes entre inmuebles vecinos y lindantes sino tambin los derechos y
obligaciones que del mismo emergen, tales como la obligacin de contribuir a los gastos
de conservacin, reparacin o reconstruccin de la pared o muro medianero, o de la
construccin y conservacin de paredes para cerramiento y divisin de sus heredades
contiguas o las de su pago23.
Por otro lado, el art. 5, inc. 3, del ordenamiento ritual dispone que cuando se ejerciten
acciones personales ser juez competente ...el del lugar en que deba cumplirse la
obligacin, y, en su defecto a eleccin del actor el del domicilio del deudor o el del lugar
del contrato.... Como se advierte, la precitada norma legal establece, como principio
general, que la competencia, para este tipo de acciones, ser determinada por el lugar de
cumplimiento, y subsidiariamente -como excepciones a la regla- por los restantes
supuestos. En esa inteligencia, y tratndose de una compraventa en la que se acordara el
pago a crdito, el mismo debe efectuarse en el domicilio del comprador, toda vez que
rige la regla prevista en el art. 747, prr. 3, CCiv., segn la cual, el pago debe hacerse en
el domicilio que tenga el deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin 24.
18
SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela.

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Demidiuk, Aldo v. De Brito, Ral y otro s/daos y
perjuicios.
20
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/12/1992, Caja de Previsin Social para Martilleros y
Corredores Pblicos de la Provincia de Buenos Aires v. Avvocato, Ana Vicenta s/apremio.
21
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Alonso,
Agustn J. s/daos y perjuicios.
22
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/6/1997, Bibiloni, Hctor Jorge v. Cevige Ltda. s/amparo.
23
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/2/1991, Iarrocca de Anile, Irma Lydia v. Portela,
Andrea s/cobro de medianera.
19
10

Al inicio se seala que la competencia ser determinada por la naturaleza de la
pretensin y no por la de las defensas del demandado, recogindose as un principio
bsico para fijar la competencia judicial.
Luego se introducen algunas variantes en los diferentes incisos.
En el inc. 3 se especifica, respecto de las acciones personales, que el lugar en que deba
cumplirse la obligacin -a los fines de determinar la competencia judicial- debe surgir
expresa o implcitamente establecido conforme los elementos aportados en el juicio.
En el inc. 6 se incluye un prrafo referido a la demanda por aprobacin de cuentas, a la
que se aplica la misma regla que en el caso de la accin de rendicin de cuentas pero si
no estuviese especificado el lugar donde stas deban presentarse, podr serlo tambin el
del domicilio del acreedor de las cuentas, a eleccin del actor.
En el inc. 7 se elimina el fuero de atraccin como causal modificatoria de las reglas de
competencia en acciones fiscales mencionndose solamente la conexidad.
En el inc. 8 se incorpora un prrafo dedicado a las acciones de separacin personal,
divorcio, nulidad de matrimonio y en general respecto de los efectos del vnculo marital.
Tomando las pautas del Cdigo Civil con el texto dado por la ley 23515, se fija la
competencia en el ltimo domicilio conyugal efectivo o en el del cnyuge demandado a
eleccin del actor. Si uno de los cnyuges no tiene domicilio en el pas, la accin podr
ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en la Repblica si el
matrimonio se hubiera celebrado en la Argentina. Si no hay prueba de la radicacin del
ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas comunes de competencia. Tambin se
menciona entre los casos de declaracin de incapacidad la figura del art. 152 bis del
Cdigo Civil.
Se modifica el texto del inc. 11 referido ahora a las acciones que derivan de las relaciones
societarias, fijando la competencia en el lugar del domicilio social inscripto. Si no requiere
inscripcin, el del lugar fijado en el contrato o, en su defecto, en el lugar de la sede social.
En el inc. 12 se excluye de las reglas de competencia normales para los procesos
voluntarios -el domicilio de la persona en cuyo inters se promueven- el caso de la
sucesin.
Se agrega un inc. 13: Cuando se ejercite la accin por cobro de expensas comunes de
inmuebles sujetos al rgimen de propiedad horizontal o cualquier otra accin derivada de
la aplicacin de ese rgimen, el del lugar de la unidad funcional de que se trate.
Art. 6. Reglas especiales

A falta de otras disposiciones, ser juez competente:
1) En los incidentes, terceras, citacin de eviccin, cumplimiento de
transaccin celebrada en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin
de honorarios y costas devengadas en juicio, obligaciones de garanta y
acciones accesorias en general, el del proceso principal.
2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal,
el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio.
3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, alimentos y litis expensas, el
del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin
de estos ltimos.
4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el
proceso principal.
5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el
juicio en que aquel se har valer.
24
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/6/2000, Perata, Ral Alberto v. Ramrez, Ceferino s/cobro
de pesos.
11

6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que
entendi en ste.
1. RADICACIN DE PROCESOS Y ECONOMA PROCESAL
En este artculo el Cdigo regula la competencia teniendo en miras bsicamente el
principio de economa procesal. Dejando siempre a salvo lo que establezcan otras normas
especficas al respecto, a lo largo de estos seis incisos manda que el juez que se
encuentra entendiendo en un determinado juicio sea el competente para resolver
pretensiones conexas o relacionadas.
Se ha sostenido en la jurisprudencia que el desplazamiento de la competencia por
conexidad entre procesos pendientes tiene lugar cuando existen elementos comunes a
las diferentes acciones de que se trata con entidad suficiente como para considerarlas
vinculadas entre s. Surge as el denominado forum conexitatis, en virtud del cual se
posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado respecto de causas vinculadas por
analoga o convergencia, con evidentes ventajas derivadas de la unidad de decisin 25.
La razn principal de ese desplazamiento puede encontrarse en la economa procesal y
este principio se manifiesta de formas variadas.
En algunos casos conviene que sea el mismo juez el que intervenga en dos procesos
distintos porque existe una directa relacin de dependencia entre uno y otro. Es el caso
del juicio principal y los diversos tipos de incidentes.
En otros -la mayora-, es conveniente que el juez que conoci la relacin fctica de un
proceso resuelva cuestiones vinculadas con aqulla. Son los supuestos de ejecucin de
una sentencia o transaccin celebrada en juicio que tramite ante el mismo juez que dict
el fallo cuyo cumplimiento se persigue; de la regulacin de honorarios y costas; los
aspectos patrimoniales de la disolucin de la sociedad conyugal ante el juez que tramita
el divorcio o la nulidad de matrimonio; el beneficio de litigar sin gastos; las medidas
preliminares y las cautelares ante el juez del proceso principal -sin perjuicio de los casos
de urgencia donde se admite el dictado de cautelas aun por juez incompetente, ver art.
196 -, etc>
No se identifican los motivos que habilitan la radicacin ante un mismo juez con los que
justifican la acumulacin de procesos -art. 188 -. En los supuestos contenidos en la norma
en estudio se hace alusin a pretensiones respecto de las cuales -salvo ciertas
excepciones- no existe riesgo de sentencias contradictorias (fundamento del trmite
acumulado)>
Sin embargo, resulta altamente plausible la intencin del legislador al mandar que sea un
mismo juez el que entienda en ellos porque de ese modo se cuenta con un magistrado
que conoce con mayor plenitud el conflicto, entendido ste como la controversia base y
las accesorias o relacionadas.
Ello redunda no slo en una tramitacin mucho ms gil con ahorro de actividad
jurisdiccional sino tambin -ms importante an- en una mejor solucin a las
controversias derivada del ms amplio panorama fctico con el que cuenta el juzgador. El
fallo ser mejor, ms justo y ms til.
Tambin aqu la jurisprudencia ha brindado numerosas pautas a seguir.
Se ha dicho que de conformidad con lo establecido por los art. 6, inc. 2, y 827, inc. c),
CPCC debe entender en la separacin de los bienes del matrimonio, su divisin y
liquidacin, el Tribunal de Familia ante quien tramit el divorcio 26.
Tambin la Corte ha sostenido que la ejecucin de un convenio de alimentos celebrado
por ante el Juzgado Civil y Comercial y que fuera homologado por ste se rige por lo
dispuesto en el inc. 1 del art. 6, CPCC, por tratarse, en definitiva de la ejecucin del
convenio homologado pues estando el proceso de divorcio entre las partes concluido, no
resulta de aplicacin lo dispuesto por el art. 6, inc. 3, Cdigo Procesal citado 27; que
iniciada demanda de alimentos y tenencia de hijos ante el Juzgado Civil donde tramita el
juicio de divorcio, sin perjuicio de lo establecido en el art. 4, ley 11543, debe entender en
25
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Fidalgo, Bernardo v. Fridman, Carlos s/bien de
familia - desafectacin.
26
SCBA, Ac. 84513, 7/5/2002, S., G. F. v. L., A. s/escrituracin.
27
SCBA, Ac. 39025, 17/7/2002, M., C. J. v. C., L. T. s/incidente de reduccin de cuota alimentaria.
12

la causa el juez que interviene en el mencionado juicio de divorcio 28; que la liquidacin de
la sociedad conyugal, disuelta por sentencia de divorcio firme, es de competencia del
juez Civil y Comercial que entendiera en el mismo29; que la competencia para entender
en el beneficio de litigar sin gastos corresponde al rgano jurisdiccional que debe conocer
en el principal30.
As tambin, la reconvencin por tenencia de hijos planteada en el juicio de divorcio debe
tramitar por la va pertinente, pues si bien queda aqulla sometida a la jurisdiccin del
mismo juez, su propia naturaleza accesoria impone por razones de buen orden su
tramitacin independiente del principal 31. Cuando el juicio de conocimiento se inicia con
posterioridad al ejecutivo, cabe atenerse, a los efectos de la competencia, a lo estatuido
por el art. 6, inc. 6, Cdigo Procesal, que establece que debe entender el mismo juzgado
que conoci en el compulsorio 32.
El art. 827, Cdigo Procesal, segn la ley 11453 citada, establece en su inc. c) como
norma genrica que los Tribunales de Familia son competentes para conocer en la
disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. No obstante, subsiste y prevalece en el
caso la norma especfica del art. 6, inc. 2, segn el cual en los juicios de separacin de
bienes y liquidacin de la sociedad conyugal es competente el juez del juicio de divorcio o
nulidad de matrimonio, en tanto ambas disposiciones coexisten en un mismo cuerpo legal
y estn vigentes, no siendo de aplicacin aqu, por consiguiente, el principio por el cual la
ley posterior deroga a la anterior, sino el que establece que la norma especfica prevalece
sobre la general, mxime cuando se suma a ello el principio de conexidad que tiene la
virtud de desplazar la competencia que ordinariamente pudiera corresponder 33.
Aqu tambin se introducen algunas modificaciones en los diferentes incisos.
As, en el inc. 1, se agrega a la enumeracin de cuestiones que tramitan ante el juez del
proceso principal las obligaciones de garanta y el cumplimiento de acuerdo de
conciliacin celebrados en juicio.
El inc. 3 incluye dentro de las pretensiones que corresponden ser dirimidas por el juez
del divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio -mientras dura la tramitacin
de stos- al rgimen de visitas. Aclara que si estas pretensiones conexas fueron iniciadas
con anterioridad, pasar luego a tramitar ante el tribunal donde quede radicado el
divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio y si no existe alguno de estos
trmites y, por otro lado, no se prueba dnde estuvo radicado el ltimo domicilio
conyugal, se aplicarn las reglas generales de competencia.
Si existe juicio de inhabilitacin, el pedido de alimentos contra el inhabilitado deber
promoverse donde tramite aqul.
Se incorpora el inc. 7, respecto de la determinacin de la responsabilidad establecida en
el art. 208: ser competente el juez que decret la cautela y en caso de que haya sido
fijada por juez incompetente, aquel cuya competencia para intervenir hubiese sido fijada
en definitiva.
28
SCBA, Ac. 86795, 18/12/2002, F., de G., S., M., v. G., L., A. s/alimentos.
SCBA, Ac. 67802, 5/8/1997, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/lig. de la sociedad conyugal;
Ac. 68949, 21/10/1997, O., M. C. v. D., J. M. s/liquidacin sociedad conyugal; Ac. 72470, 1/9/1998,
V., J. v. R., M. s/disolucin de sociedad conyugal; Ac. 86190, 23/10/2002, V., S. G. v. T., C. A.
s/divorcio vincular.
30
SCBA, B.54.880, 1/12/1992, Pappagallo, Luisa s/beneficio de litigar sin gastos - cuestin de
competencia, art. 6, CCA resolucin del 1/12/1992; Ac. 56907, 7/2/1995, Mercuri, Antonio y otra
s/beneficio de litigar.
31
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/12/2000, A. B. E. v. T. N. A. s/divorcio vincular, exclusin del
hogar conyugal y disolucin del hogar conyugal.
32
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/4/2001, Tort, Omar Fernando v. Banco Credicoop Coop.
Ltda. s/accin de nulidad - cobro de pesos - daos y perjuicios.
33
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/1998, L., C. M. v. P., F. s/divorcio vincular.
29
13

CAPTULO II - Cuestiones de competencia
Art. 7. Procedencia
Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria
con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintos departamentos
judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria.
En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse
consentido la competencia de que se reclama.
Elegida una va, no podr en lo sucesivo usarse de otra.
1. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA Y LAS VAS PARA LOGRAR SU RESPETO
Una vez sentadas las pautas que habrn de regir la competencia territorial de los
magistrados, se impone la regulacin de procedimientos que permitan a los litigantes
efectivizar tanto el respeto de las mismas como de las dems reglas normativas referidas
a otras formas de competencia -por ejemplo la material-.
Subyace a esta necesidad la vigencia de la garanta del juez natural -integrativa del
derecho al debido proceso- ya que mediante tales mecanismos una de las partes puede
resistirse a ser llevada a juicio ante un magistrado que no es el que por ley le
corresponde.
Es as como el Cdigo regular en este captulo las vas idneas para tal fin: la
declinatoria y la inhibitoria.
La declinatoria consiste en la peticin que formula el demandado al juez ante el que se
interpuso la demanda para que se declare incompetente y remita la causa al magistrado
que por ley deba intervenir.
La inhibitoria, por otro lado, importa un pedido articulado por el accionado frente al juez
ante quien -por considerarlo competente- debera tramitar el juicio en el cual se le dio
traslado de la demanda. Ello con el objeto de que ste requiera a su colega la remisin de
las actuaciones.
En ambos casos existe, pues, un conflicto de competencia: para las partes de un juicio
existen dos jueces con poder jurisdiccional especfico para tramitar cierto proceso.
Del artculo en anlisis surge que la declinatoria funciona cuando el conflicto de
competencia se suscita entre jueces del mismo departamento judicial mientras que si la
disputa en este terreno se da entre jueces de diferentes departamentos judiciales, podr
emplearse tanto la declinatoria como la inhibitoria.
De acuerdo con lo que venimos diciendo, estas herramientas procesales para preservar
las reglas legales de la competencia funcionan siempre -en todos los casos- respecto de
cuestiones extrapatrimoniales ya que en caso contrario y si de competencia territorial se
trata, podrn las partes de comn acuerdo prorrogarla (art. 1).
Tal es el alcance que debe darse al prr. 2 del artculo en estudio.
Las sealadas vas son excluyentes. Utilizada la inhibitoria no podr recurrirse a la
declinatoria y viceversa. El Cdigo no admite duplicidad de caminos para lograr el mismo
objetivo en clara aplicacin del principio de economa y celeridad procesal.
Se ha sostenido que las cuestiones de declinatoria e inhibitoria que los arts. 7 a 13 del
Cdigo de rito regulan estn referidas en principio a la competencia en razn de la
materia y de las personas, pero no a las que emergen de una prrroga de jurisdiccin
territorial, salvo que ella estuviera pactada o el juicio en que se ejerci fuera primero en
el tiempo, contara con la conformidad de todas las partes y hubiere sido aceptada por el
juez prorrogado dando curso al proceso34.
34
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/2/1996, P., M. y R. de P., M. T. s/sucesin ab intestato.
14

Art. 8. Declinatoria e inhibitoria
La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada
procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente.
La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de
contestar la demanda si aquel trmite no se hallare establecido como previo en
el proceso de que se trata.
1. OPORTUNIDAD DE PLANTEAMIENTO
La declinatoria constituye el contenido de la excepcin de incompetencia que prev el
art. 345, inc. 1, a cuya nota remitimos.
La norma en estudio indica que este planteo tendr el trmite de las excepciones previas,
el que viene regulado por los arts. 347 a 352. De all que no se abunde en explicitaciones
ya que se entiende suficiente la remisin al rgimen general de las defensas previas. Lo
mismo haremos nosotros, remitiendo a las notas de los artculos referidos. Es por ello
innecesaria -por reiterada- la prevencin de que declarada procedente, se remitir la
causa al juez tenido por competente ya que lo mismo contempla el art. 352, inc. 1 35.
No ocurre lo mismo con la figura de la inhibitoria.
Si bien se trata de una va muy poco frecuente en la vida tribunalicia, en este apartado es
donde se delinea su perfil procesal para el caso de que sea necesario intentarla.
En esta manda, el legislador se limit a determinar expresamente hasta qu momento
puede ser planteada ante el juez ubicado en otro departamento judicial, magistrado que
la demandada entiende competente y que, hasta este requerimiento, se encontraba
absolutamente ajeno al juicio iniciado. Ese momento lmite que no podr ser sobrepasado
es la oportunidad de plantear excepciones sea que ello tenga que cumplirse
-dependiendo del tipo de proceso en que se deba cuestionar la competencia del
magistrado- junto con la demanda o bien en forma separada y previa. Tngase en cuenta
al respecto lo que se seala en la nota al art. 12 sobre el efecto suspensivo de las
contiendas de competencia.
Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria

Si entablada la inhibitoria, el juez se declarase competente, librar oficio o
exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la
cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios
para fundar su competencia.
Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin
al tribunal competente para dirimir la contienda.
La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente.
1. COMUNICACIN ENTRE JUECES
Requerido el juez considerado competente por el demandado mediante la solicitud de
inhibitoria, ste deber resolver si admite o no la jurisdiccin atribuida.
Para ello ser fundamental que el requirente acompae copia de la demanda recibida y,
sobre la base de los elementos que integran la pretensin all plasmada, argumente de
35
Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la

misma impone la remisin del expediente al tribunal de la jurisdiccin provincial considerado
competente, siendo el principio sentado por el art. 352, inc. 1, Cdigo Procesal, un corolario del
principio general que -en igual sentido- consagra el art. 8 de dicho ordenamiento. Cm. Civ. y
Com. Morn, sala 2, 21/2/1995, Ruiz Daz, Vera Mara v. Quintian, Jos A. s/daos y perjuicios.
15

manera concreta y fundada respecto de cules son las razones que lo llevan a solicitar la
intervencin de un magistrado diferente del escogido por el actor.
Basndose en ese material -o al complementario que pueda requerir el juez si considera
insuficiente el que integra la presentacin inicial de inhibitoria- resolver admitindola o
denegndola.
Si la rechaza -declarndose por ello incompetente en la contienda-, la resolucin es
susceptible de apelacin por el demandado.
Si la admite, deber comunicarse con el juez que orden el traslado de la demanda
respecto del requirente de inhibitoria. La forma de llegar a l a travs de la comunicacin
pertinente depender de dnde se encuentre ubicado.
La ley menciona las vas del oficio y del exhorto. De acuerdo con el juego de los arts. 131
y 132 a la luz de las previsiones del dec.-ley 9618/1980 que recoge en nuestro mbito las
pautas de la ley convenio nacional 22172, el oficio quedar reservado para que se
conecten jueces ubicados en diferentes jurisdicciones territoriales dentro del pas
mientras que el exhorto ser dirigir -con las limitaciones previstas en los tratados
internacionales pertinentes en cada caso- a los jueces situados en el extranjero.
Con esa comunicacin se enviar -como mnimo- copia del pedido de inhibitoria as como
de la resolucin que le hace lugar. Podr adunarse toda otra documentacin que avale la
postura adoptada.
Por este conducto se requerir formalmente la remisin del expediente para asumir la
direccin de ese proceso de acuerdo con las reglas legales de competencia. Para el
supuesto de que el juez requerido no est de acuerdo con esta medida, invitar a su
colega a elevar la cuestin al rgano jerrquicamente superior comn tramitando segn
las reglas del art. 11.
Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido

Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la
inhibicin.
Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o
ejecutoriada remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes
para que comparezcan ante l a usar de su derecho.
Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al
tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al
tribunal requirente para que remita las suyas.
1. REACCIN DEL JUEZ QUE PREVINO
Una vez recibida la comunicacin enviada por el juez que admiti la inhibitoria, el
magistrado que previno deber estudiar la peticin y resolver en consecuencia.
Si acepta desprenderse de las actuaciones, tal decisin ser susceptible de recurso de
apelacin por el actor ya que la medida puede causarle gravamen irreparable al sacarse
el juicio de la jurisdiccin de quien l entiende es el juez natural de la causa. Cuando el
prr. 2 de este artculo del Cdigo ritual establece que slo ser apelable la resolucin
del juez requerido aceptando la inhibitoria, el recurso habr de tramitar conforme las
modalidades y plazos reglados en los arts. 243 y ss. de dicho cuerpo y la fundamentacin
del recurso puede ser presentada -como veremos- dentro de los cinco das 36.
Esa decisin, luego de que haya quedado firme -consentida o bien confirmada por el
tribunal de alzada- determina la obligacin de remitir la causa al juez competente y,
36
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A.

s/accin de amparo.
16

como ltima actividad del magistrado preventor, la invitacin mediante formal
emplazamiento a las partes para que concurran ante la nueva sede a estar a derecho.
Frente a la no aceptacin del pedido del juez requirente, se deber enviar la causa al
superior jerrquico comn para que resuelva, con noticia al otro magistrado para que
tambin presente ante esa nueva sede jurisdiccional las actuaciones que estime
fundantes de su competencia.
Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior

Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el
tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver
al que declare competente, informando al otro por oficio o exhorto.
Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un
plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga
en un plazo de diez (10) o37 quince (15) das, segn la distancia, bajo
apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin.
1. RESOLUCIN DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA
Cuando el planteo no puede ser solucionado por los jueces ya que el requerido no admite
la postura del requirente, entonces se impone la intervencin de un tercer rgano que
dirima la controversia.
se es el tribunal superior que seala la norma, el que variar segn cules sean los
rganos judiciales que se enfrentan en este diferendo. Si la contienda de competencia se
da entre juzgados de un mismo fuero y departamento judicial, el superior ser la cmara
respectiva. Si se entabla entre juzgados de diferente fuero o bien de dismiles
departamentos judiciales, el superior ser la Corte bonaerense.
Llegado a ste, deber resolver el planteo atendiendo las posturas de ambos jueces y los
fundamentos de sus respectivas resoluciones encontradas as como el resto del plexo
fctico que integran las pretensiones y defensas tradas por las partes. No habr -por
regla- traslados ni nuevas medidas (sin ms sustanciacin dice la norma).
Se determina que esa solucin debe brindarse en cinco das, trmino que se cuenta
desde que el rgano superior recibe la comunicacin aludida y el material aportado por
ambos jueces. El plazo es breve ya que se pretende terminar de la manera ms clere
posible la incertidumbre respecto de cul ser el juez que en definitiva atender el caso.
Con este mismo objeto, se contempla la situacin del magistrado que habiendo dado
lugar al conflicto de competencia, luego demora en enviar los antecedentes para su
resolucin por el tribunal superior. En tal caso y cumplidos los pasos previstos -intimacin
y concesin de plazo- se lo sanciona considerndose que desiste del planteo.
Resuelto el tpico deber comunicar el fallo a ambos jueces: al que consider
competente, mediante el envo de las actuaciones para que contine el trmite y al otro,
a travs de oficio o exhorto.
Art. 12. Suspensin de los procedimientos

37
Rectius est: a.
17

Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo
principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin
pudiere resultar perjuicio irreparable.
1. EFECTO SUSPENSIVO DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA
La manda es clara al establecer la suspensin del expediente principal mientras se
tramite y dilucide la cuestin de competencia planteada.
Y ello se consagra para evitar el dispendio de actividad ante un rgano que a la postre
result ser incompetente en la causa.
Como siempre, se excluye de la regla la adopcin de medidas urgentes (cautelares o no).
Tngase en cuenta la regla del art. 196 a cuya nota remitimos.
La cuestin ms delicada radica en la determinacin del momento a partir del cual los
trmites se suspenden.
Entendemos que el trmite principal no podr suspenderse sino luego de conocido por
parte del juez preventor el favorable acogimiento del pedido de inhibitoria comunicado a
travs del oficio o exhorto al que alude el art. 9. Antes de ello, no existe constancia de
cuestionamiento alguno y por tal motivo los plazos corren normalmente.
Sin embargo, en nuestra opinin habrn de flexibilizarse los criterios en este punto ya
que podra ocurrir que el trmite de la inhibitoria ante el juez requirente insuma mucho
ms tiempo del que cuenta el demandado para oponer excepciones. Y si en el expediente
donde deben ser esgrimidas no se suspende el trmite, puede llegarse a perder la
facultad de plantear esas fundamentales defensas por la morosidad del juez ante el que
se plantea la inhibitoria de resolver el punto y comunicarse con su colega.
Lo contrario -exigir el planteo de excepciones ante un magistrado cuya competencia se
encuentra cuestionada- aparece impropio cuando se constata que existen trmites
desplegados al mismo tiempo en otra sede a los fines de que all se radiquen
definitivamente los autos.
La Corte local ha sostenido que por aplicacin de lo dispuesto en el art. 12, CPCC, con
excepcin de lo que se halle vinculado a la medida cautelar dispuesta, debe anularse
todo lo actuado por el magistrado ordinario a partir del momento en que tom
conocimiento fehaciente de que su competencia para entender en el asunto haba sido
cuestionada por una de las partes a travs de la va prevista en el art. 6, CPCA (en el
caso, el juez interviniente, luego de enviar el expediente a la Suprema Corte, sigui
actuando en otro formado con las fotocopias de aqul)38.
Aires se encuentran reguladas en el art. 12, Cdigo nacional a travs del siguiente texto
normativo: Las cuestiones de competencia se sustanciarn por va de incidente. No
suspende el procedimiento, el que seguir su trmite por ante el juez que previno, salvo
que se tratare de cuestiones de competencia en razn del territorio.
Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo

En caso de contienda negativa, o cuando dos o ms jueces se encontraren
conociendo de un mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la
cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12.
1. CONFLICTO NEGATIVO DE COMPETENCIA
Puede darse el caso de que el juez ante el que se plantea la demanda entienda que es
incompetente y lo remita a otro magistrado quien, a su vez, considere que tampoco l es
el juez con jurisdiccin especfica. Se configura de esta manera un conflicto negativo de
competencia y la ley lo resuelve remitiendo a las pautas genricas de la inhibitoria,
dejando bsicamente en un rgano superior la dilucidacin de la contienda.
38
SCBA, B.59.168, 1/10/1998, Riusech, Mara E. s/accin de amparo - cuestin de competencia art.
6, CPCA.
18

CAPTULO III39 - Recusaciones y excusaciones

Art. 14. (Texto segn dec.-ley 8689/1977) Recusacin sin expresin de causa
Los jueces de primera instancia podrn ser recusados sin expresin de causa.
El actor podr ejercer esta facultad al entablar la demanda o en su primera
presentacin; el demandado, en su primera presentacin, antes o al tiempo de
contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a
la audiencia sealada como primer acto procesal.
Si el demandado no cumpliere esos actos, no podr ejercer en adelante la
facultad que confiere este artculo.
Los jueces de la Suprema Corte de Justicia y de las cmaras de apelacin no
podrn ser recusados sin expresin de causa.
1. IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES
Este captulo del Cdigo habr de regular las vas con las que cuentan los litigantes -y
tambin los mismos jueces- para dar vigencia a otra de las garantas vinculadas con el
derecho al debido proceso, cual es la imparcialidad de la magistratura.
Sabido es que ello constituye una nota que define esencialmente al rgano dispuesto por
el Estado para la vlida resolucin de conflictos entre partes. Pues bien, as como se
delinearon los mecanismos para resguardar la garanta del juez natural mediante
planteos vinculados con la atribucin de competencia, aqu el Cdigo efecta lo propio
con la finalidad de que pueda apartarse del proceso a jueces afectadas por la tacha de la
parcialidad.
Recordemos que esta condicin de quienes estn llamados a dar solucin a los pleitos
viene impuesta desde la letra del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica, a travs de la
recepcin que realiza el art. 75, inc. 22, CN y -en el mbito local- del art. 11 de la Carta
bonaerense.
La norma del Pacto aludido seala que toda persona tiene derecho a ser oda, con las
debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley (...) para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
39
Entendemos que cuando el art. 126 de la ley 5177 -t.o. dec. 2885/2001 - establece: Quedan
derogadas las leyes 3527> y 4265, Captulo III del Ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil y
Comercial... no resulta operativo respecto del actual Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se trata de
una norma que, a pesar de haber sido mantenida indebidamente por un texto ordenado reciente,
reproduce en forma literal el art. 254 de la ley 5177 tal como fuera publicado en el Boletn Oficial
del 13/11/1947. En ese momento tuvo efectividad respecto del Cdigo de Procedimiento en lo Civil
y Comercial en vigencia -ley 2958 - ya que ese cuerpo normativo contaba en su estructura con
slo un Ttulo I (Disposiciones generales y comunes a todos los juicios)>
En el ao 1968, con la reforma procesal provincial, la previsin del art. 126 -si bien an no
eliminada del texto normativo- perdi toda posibilidad de aplicacin. No slo porque el viejo
Cdigo de Procedimiento fue reemplazado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial -ley 7425 sino, fundamentalmente, porque la referencia al Captulo III del Ttulo I es ahora de imposible
identificacin atento la existencia de tramos normativos as denominados en cuatro de los nueve
Libros que lo integran: el I -Disposiciones generales-, IV -Procesos especiales-, V -Procesos
universales- y VII -Procesos voluntarios->
Por otro lado, y en lo que hace concretamente a este Captulo, normas posteriorres al ao 1968 le
han introducido reformas -el dec.-ley 8689/1977, al art. 14, y la ley 11593 del ao 1994, al art. 29 lo que abona la tesis de la plena vigencia del sistema de recusaciones y excusaciones>
19

La imparcialidad judicial, pues, es la nota que tiende a asegurarse en este tramo de la ley
ritual.
2. RECUSACIN SIN EXPRESIN DE CAUSA
Ms all de que luego se plasmarn las figuras de la excusacin y la recusacin,
adelantemos que las mismas vienen motorizadas por especficas causas mencionadas
por la ley y slo en el caso de que se alegue y demuestre su configuracin podr
prosperar el apartamiento del juez del trmite en el que est entendiendo.
Sin embargo, la ley contempla una posibilidad -acotada- de que las partes puedan lograr
ese alejamiento sin la necesidad de indicar el motivo que justifica la decisin de apartar
cierto juez40.
Se deja librado a la prudencia de los litigantes hacer uso de esta prerrogativa con la
finalidad de que se impida la intervencin de ciertos magistrados evitando el trmite -y la
prueba- de causales taxativamente mencionadas, o bien cuando la causa de parcialidad
no encuentre debida recepcin en el catlogo legal o simplemente por el hecho de que
conviene a las partes apartar a ciertos jueces cuyos criterios aplicables a los temas a
ventilar en el expediente especfico habrn de tornar ms engorrosa, extensa o compleja
la tramitacin.
De all que no se trate simplemente de una excusacin sin causa. El motivo puede
existir, slo que la ley permite que no se lo exprese.
La referida facultad puede parecer una herramienta al servicio del capricho de los
litigantes. Por ello es que como contrapartida de la libertad para recusar sin expresar
causa existen limitaciones propias de la norma y otras nacidas de la prctica
jurisprudencial.
Dentro de estas ltimas observamos que los jueces deben velar por el control de la
manera en que se utiliza la figura en estudio, ya que ha sido uno de los terrenos ms
frtiles para que se configure una de las formas de abuso del proceso.
La norma prev esta facultad con la finalidad de que se facilite o flexibilice el trmite de
la recusacin y no para direccionar de manera total la radicacin de la causa en un
determinado rgano, efecto que se producira si -por ejemplo- el actor recusara sin causa
a todos los jueces del fuero civil y comercial con excepcin de uno. Este claro ejemplo de
recusacin sin expresin de causa abusiva debe ser -y lo es en la realidad- rechazado y
eventualmente sancionado por los tribunales.
Respecto de las limitaciones legales contenidas en este artculo, en primer lugar slo
puede utilizarse la recusacin sin expresin de causa respecto de los jueces de primera
instancia. No procede en relacin con los integrantes de las cmaras de Apelacin ni de la
Corte bonaerense.
En segundo lugar, slo puede hacerse en un momento determinado del proceso: tanto el
actor como el demandado en sus primeras presentaciones. El artculo en estudio
expresamente veda la posibilidad de que se ejerza esta facultad en lo sucesivo. Luego de
esa oportunidad, el litigante interesado slo podr recurrir a la recusacin con expresin
de causa para los supuestos de motivos sobrevinientes.
Se ha dicho que la recusacin sin expresin de causa conforme lo previsto por el art. 14,
CPCC es la facultad que las partes ejercen una sola vez, en una oportunidad
especficamente sealada en el ordenamiento procesal, que para el actor puede ser: al
demandar o bien a presentar el primer escrito antes de consentir la radicacin del
expediente41.
40
El instituto de la recusacin sin causa faculta a los litigantes a obtener el apartamiento del juez,
frente a la concurrencia de motivos que la ley permite silenciar (art. 15, Cdigo Procesal). En la
especie, la actora, haciendo uso de la prerrogativa sealada, ha recusado anticipadamente en su
escrito inaugural, a los seores jueces titulares de los Juzgados Civil y Comercial nros. 4 y 5.
Habiendo sido este ltimo el magistrado designado para entender en los presentes actuados, segn
sorteo de la Receptora General de Expedientes, aquel apartamiento solicitado a priori en escrito de
demanda, opera plenamente, y la admisin que hace el magistrado sorteado produce el efecto de
atribuir el conocimiento de la causa al juez que corresponde en razn del turno, pues habr de
atenderse a la designacin que haga el mencionado organismo y no al orden previo en que fueron
expuestas, si se trata -como en la especie-, de ms de una recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La
Plata, sala 1, 2/11/1994, G., S. M. v. C., M. s/alimentos hijos menores.
41
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/8/2000, Echegaray Guevara, Ramn E. v. Agrocom
SACIFIC s/daos y perjuicios.
20

La forma de instrumentar el pedido es sumamente simple.
El actor o el demandado en el escrito de la primera presentacin en juicio incluir un
captulo donde se limitar a indicar que se utiliza esta figura y se consignar respecto de
qu rgano se lo hace.
La cuestin de la oportunidad del planteo puede variar de acuerdo con el tipo de trmite
de que se trate. Tomando como ejemplo el caso del juicio ejecutivo, en el supuesto de
que el inicio de ese proceso est precedido por la citacin del deudor a los efectos
previstos en los arts. 523 y 524, CPCC, ste slo puede recusar sin causa al juez hasta el
momento de comparecer ante aquella convocatoria o de vencer el plazo de dicho
emplazamiento, pues en definitiva all se consuma la primera oportunidad que se le
confiere al accionado para tomar intervencin en el juicio, no pudiendo ejercer esa
prerrogativa en lo sucesivo42, y no siendo admisible -por intempestiva- la introduccin de
tal planteo al oponer excepciones43.
Tambin se ha entendido que la expresin primera presentacin contenida en el art. 14,
CPCC, es la que haga la parte luego de que el expediente hubiese sido distribuido por la
Receptora General de Expedientes. La facultad de recusar sin expresin de causa tiene
su lmite temporal en el plazo perentorio de cinco das, contados a partir del
conocimiento por parte del accionante de la radicacin de la causa, adquirido en la
oportunidad del sorteo efectuado por la Receptora 44. Ello as por cuanto debido a la
distribucin del trabajo judicial realizada por intermedio de la citada Receptora, el
litigante desconoce al interponer la demanda ante qu juzgado sta habr de ser
radicada, motivo por el cual en esa oportunidad no se encuentra en condiciones de hacer
uso de la facultad de recusar sin causa45.
Esta posibilidad de recusacin sin expresin de causa est vedada en los procesos
plenarios abreviados. El art. 484, Cdigo Procesal establece, expresamente, la
improcedencia de la recusacin sin causa en los procesos sumarios lo que resulta de
aplicacin a los procesos sumarsimos en virtud de la clara remisin establecida en el art.
496 del mismo Cdigo46. Ello as por cuanto si el Cdigo Procesal reglamenta la
recusacin sin causa en forma compatible con la razonable celeridad que debe presidir al
desarrollo del proceso, excluyendo la posibilidad de deducirla en los procesos plenarios
abreviados, con mayor razn puede concluirse en su inviabilidad en los procesos
sumarsimos, en los cuales el rito se manifiesta aun con mayor severidad 47.
Finalmente, diremos que en los juicios que tramitan ante un mismo juez, por razones de
conexidad, es improcedente el planteo de recusacin sin causa pues de admitrselo se
quebrantara la referida conexidad y aunque no existieran dichas razones, el principio de
economa procesal y motivos de estricta conveniencia prctica deben prevalecer sobre la
facultad otorgada al justiciable por el art. 14, CPCC48.
Una diferencia esencial con el texto normativo analizado est en el hecho de que el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin admite la recusacin sin expresin de
42
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/7/2000, Perino, Mara Cristina y otro v. Santa Ana, Mario
y otra s/prepara va ejecutiva.
43
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/8/1998, Penney, Jorge Eduardo v. Brodersen, Manfredo
Bernardo y otros s/cobro de alquileres; 24/1/2000, Buglioni, Alberto v. Svori, Hilda R. y otro
s/cobro de alquileres; 24/2/2000, Buglioni, Alberto v. Sivori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres.
44
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/12/1995, Caja de Crdito La Industrial Cooperativa
Limitada v. Sielmar SA s/ejecucin; 20/2/1996, Pilotti SAEF v. Cauquen SA s/cobro de pesos [J
14.23660-1].
45
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 29/4/1994, Multicompras SA v. Navarrete, Csar L. s/cobro
ejecutivo.
46
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto
s/interdicto de recobrar.
47
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de
Buenos Aires s/interdicto de retener.
48
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Alconada, Mara Marta v. Malbrn, Rodolfo
Guillermo s/divorcio.
21

causa de jueces de cmara al da siguiente de la notificacin de la primera providencia
que se dicte.
Se aclara que no procede la recusacin sin expresin de causa en el proceso
sumarsimo, en las terceras, en el juicio de desalojo y en los procesos de ejecucin.
Art. 15. Lmites

La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada
caso. Cuando sean varios los actores o los demandados, slo uno de ellos podr
ejercerla.
1. MS LIMITACIONES
Esta norma contiene otros lmites: el referido a la cantidad de oportunidades procesales
en que puede ejercerse esta facultad por proceso -slo una- y el vinculado a la recusacin
sin expresin de causa y los litisconsorcios, previndose que slo uno de los integrantes
de estas partes plurisubjetivas pueda ejercitarla.
La ley -como vimos- establece marcos acotados para el empleo de esta figura. Ello no
impide -claro est- que fuera de estos supuestos acte la figura de la recusacin normal
-con expresin de causa- cumplindose todos sus recaudos.
En un precedente leemos que si el apoderado de la actora haba recusado
incausadamente, con anterioridad a la designacin que hace la Receptora General de
Expedientes, la nueva recusacin con reserva de causa que se formula contra el
magistrado interviniente y una vez conocida la resolucin que rechaza la ejecucin
promovida, no puede ser admitida, toda vez que la recusacin sin expresin de causa
slo puede ejercitarse una vez por cada parte del proceso. En efecto, el art. 15 del
ordenamiento ritual impide que la facultad renazca ante la intervencin de un nuevo juez,
sea por haber sido designado en sustitucin del anterior, sea como consecuencia de la
excusacin o de la recusacin, pues usada esa facultad, ella se consume y no es
recuperable. En consecuencia, el ejercicio de la recusacin qued agotado al haber hecho
el actor uso de ello en el escrito de demanda, motivo por el cual no puede volver a
recusar incausadamente al nuevo magistrado, pues si se admitiera ello atentara contra
la seriedad y buena fe con que deben actuar los letrados y las partes ante la
jurisdiccin49.
Art. 16. Consecuencias

Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir
pasando las actuaciones, dentro de las veinticuatro (24) horas, al que le sigue
en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos, ni el
cumplimiento de las diligencias ya ordenadas.
1. FUNCIONAMIENTO DE LA RECUSACIN SIN CAUSA
Planteada la recusacin sin expresin de causa, el juez que reciba la presentacin -sea la
que da inicio a las actuaciones cuando recusa el actor o la primera intervencin del
demandado cuando es ste quien intenta apartarlo del trmite- deber inhibirse.
Se trata de un mandato legal.
Entendemos que slo podr sustraerse al mismo si vlida y fundadamente observa una
utilizacin abusiva y desnaturalizadora de esta figura.
49
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/8/1994, Multicompras v. Pusder de Urruty, Beatriz
Carmen s/preparacin va ejecutiva; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Anconetani,
Norberto v. Carabelli, Manuel y Bompadre de Carabelli, Norma s/ejecucin hipotecaria.
22

Si se inhibe debe pasar los autos al juez que corresponda por orden para que siga el
trmite.
Es de destacar que este procedimiento no suspende los plazos. Las medidas adoptadas
nterin por el juez recusado conservarn toda su validez.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza la expresin
dentro de las veinticuatro horas por dentro del primer da hbil siguiente.
Se agrega el siguiente prrafo: Si la primera presentacin del demandado fuere posterior
a los actos indicados en el prr. 2 del art. 14, y en ella promoviere la nulidad de los
procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta por el juez
recusado.
Art. 17. Recusacin con expresin de causa

Sern causas legales de recusacin:
1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de
afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados.
2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el
inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o
comunidad con algunos de los litigantes, procuradores o abogados, salvo que
la sociedad fuese annima.
3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante.
4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin
de los bancos oficiales.
5) Ser o haber sido el juez denunciador o acusador del recusante ante los
tribunales, o denunciado o acusado ante los mismos tribunales, con
anterioridad a la iniciacin del pleito.
6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la
ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la Suprema Corte hubiere
dispuesto dar curso a la denuncia.
7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o
dictamen o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de
comenzado.
8) Haber recibido el juez beneficios de importancia de alguna de las partes.
9) Tener el juez con alguno de los litigantes amistad que se manifieste con
gran familiaridad o frecuencia de trato.
10) Tener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento, que se
manifieste por hechos conocidos. En ningn caso proceder la recusacin por
ataques u ofensas inferidas al juez despus que hubiese comenzado a conocer
del asunto.
1. CAUSAS DE RECUSACIN
Se expresan aqu cules son los motivos que para el legislador evidencian tendeciosidad
en el juez y por ello lo descalifican como tercero imparcial en determinado pleito.
Estos motivos debidamente alegados y acreditados importarn el desplazamiento del
magistrado previsto legalmente para ese juicio y su reemplazo por otro que cumpla con
las condiciones ya vistas del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica 50.
50
No procede la nueva recusacin si sta se dirige contra jueces ya objetados y con fundamento
en una misma y nica causal (art. 17, CPCC), cuya recusacin hubiese sido desestimada por el
tribunal mediante resolucin incidental anterior. SCBA, B.52.300, 9/2/1993, Vidal, Horacio A. v.
Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa.
23

La ratio legis que informa las causales de excusacin receptadas en el art. 17 del ritual
consiste en autorizar la separacin del juez de la causa cuando las circunstancias
objetivas que all se enumeran puedan poner en peligro su imparcialidad o generar
sospechas fundadas sobre la misma51.
Hablamos de recusacin cuando son las partes las que requieren ese desplazamiento.
Si -en cambio- es el juez quien entiende comprometida su imparcialidad, tiene el deber
de recurrir a la figura de la excusacin como veremos en el art. 30, ya que de lo contrario
puede ser pasible de incurrir en las causales de remocin previstas en la ley 8085 -arts.
20 y 22 - que dan lugar a la formacin del Jurado de Enjuiciamiento -art. 32>->
El listado de los motivos es extenso y variado. Involucra tanto razones de parentesco
como vnculos de amistad, de inters, de enemistad, profesionales previos -haber sido el
juez defensor, fiscal, etc.-, pleitos pendientes, etc. Las causas pueden vincular tanto al
juez con las partes como con sus mandatarios o letrados.
Es imperativo de jerarqua constitucional que los juicios, en lo posible, se inicien y
concluyan ante los jueces naturales, fundamento por el cual la enumeracin taxativa que
hace el artculo en anlisis debe entenderse con criterio restrictivo. Pero si el juez de la
causa alega tener pleito pendiente con alguna de las partes, esa sola circunstancia basta
para justificar su excusacin, puesto que es la ley misma quien objetivamente le
reconoce la potencialidad de poner en peligro la imparcialidad del magistrado 52.
El inc. 6 contempla la causal vinculada con la denuncia realizada por alguna de las
partes contra el juez ante el Jurado de Enjuiciamiento, siendo ella operativa siempre que
se hubiera dado curso a la denuncia. Desgraciadamente observamos que con frecuencia
se recurre a la denuncia ante el Jurado de Enjuiciamiento con el solo objeto de apartar a
un magistrado de la causa. Se abusa as de un mecanismo que debe ser empleado con la
mxima de las cautelas por la trascendencia que tienen las decisiones de ese cuerpo
respecto de la figura de los jueces. De all que ste sea otro caso donde se deba velar por
la debida utilizacin de estos medios, preservando la alta misin para la que se
encuentran previstos y sancionando las inconductas que tiendan a desnaturalizarlos.
Las denuncias efectuadas en contra del magistrado deben ser anteriores a la promocin
del proceso pues de lo contrario las mismas se convertiran en el vehculo adecuado para
separar a los jueces de la causa, burlando, de esa manera, el principio de la perpetuatio
jurisdictionis53.
Otra causal frecuentemente esgrimida es la del prejuzgamiento.
El Mximo Tribunal de Buenos Aires ha dicho que debe entenderse por prejuzgamiento la
emisin de opinin fundada sobre el punto materia de decisin despus de comenzado el
pleito y antes de la oportunidad fijada por la ley para pronunciarse 54. De all que la
intervencin de los jueces de un tribunal en un anterior procedimiento en el marco de sus
funciones legales no constituye causal de recusacin, ya que tal actuacin, en la medida
en que la imponga el ejercicio de sus atribuciones especficas importa juzgamiento y no
prejuzgamiento en los trminos de la norma respectiva55.
Se ha intentado asimilar el dictado de medidas cautelares con casos donde se adelanta
opinin respecto del resultado final de la litis. Tal proceder importa ignorar la diferencia
existente respecto del grado de conocimiento con el que se emite una -simple
verosimilitud- y otra providencia -plena certeza-. Por eso, en tanto el juez que dicta una
medida cautelar no exceda en su resolucin el mbito que le es propio, no incurre en la
causal prevista en el inc. 7 del art. 17, CPCC ya que de lo contrario le estara vedado
pronunciarse sobre esas medidas de aseguramiento provisional 56.
51
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1992, Cretani de lvarez, Hayde y otro v. Palacios de
Villazuela, Zulema y otros s/cobro de pesos.
52
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Vega,
Fabin y otro s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva.
53
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/2/2000, Moreno, Jorge v. Otazu, Estefana s/desalojo
art. 26, CPC.
54
SCBA, B. 53.865, 3/11/1992, Casa Trasorras SC v. Provincia Buenos Aires (Poder Judicial)
s/incidente de recusacin; B.53.737, 2/3/1993, Mobel Interiores v. Provincia de Buenos Aires
(Poder Judicial) s/incidente de recusacin [J 14.62770-1].
55
SCBA, B.53.588B, 7/10/1997, Arteche Boudet, La y otros v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio
de Asuntos Agrarios) s/incidente de recusacin - demanda contencioso administrativa.
56
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/7/1999, Novelli, Jorge s/informe art. 26 en autos:
`Hurtado, Aguilera v. Rodrguez s/desalojo.
24

Graves problemas interpretativos acarrea la determinacin de la existencia de amistad
o enemistad respecto del juez. Si bien es cierto que las causales previstas por el art.
17, incs. 9 y 10 del Cdigo resultan aplicables cuando las mismas se configuran respecto
de una de las partes, si la amistad, enemistad o resentimiento del juez existe respecto del
letrado de una de ellas debe considerarse comprendida dentro de las razones de decoro y
delicadeza a que alude el art. 30 del mismo cuerpo normativo, ya que la intervencin de
dicho profesional puede generar violencia moral en el juzgador 57.
La recusacin prevista en el inc. 9 del artculo bajo anlisis requiere la amistad del juez
con alguno de los litigantes y no la que pudiere existir con sus allegados, tengan o no
vnculo parental, no estando dems recordar que no debe confundirse la amistad con la
vinculacin que nace del acercamiento provocado por el desempeo de funciones
comunes, la vecindad, o las reglas de cortesa58.
Por otro lado, haber tenido una discusin no autoriza a que el juez natural sea separado
de la causa. El altercado no encaja en ninguno de los supuestos del artculo en estudio
y si se pretendiera forzadamente incluir en el inc. 10 nos encontraramos con el
impedimento indicado en la misma norma: ...en ningn caso proceder la recusacin por
ataque u ofensas inferidas al juez despus que hubiera comenzado a conocer del
asunto59.
La amistad como causal de recusacin que prev el art. 17, inc. 9, CPCC debe ser
fundada en motivos de existencia real y precisa. En efecto, el vnculo amistoso definido
como un afecto puro y desinteresado, independiente y no subordinado a los vnculos de
sangre o de pareja, que liga a dos personas recprocamente ha sufrido una deformacin
conceptual derivada del uso cotidiano de la expresin, generando la existencia de
grados de amistad y de ah que se habla legalmente de amistad ntima, amistad
familiar, amistad social, etc.
El precepto no se refiere a los simples contactos de las personas derivados del
acercamiento, recproco o no, por el desempeo de funciones comunes, la vecindad o la
frecuentacin de los mismos lugares, lo cual produce una vinculacin en que la aplicacin
de las reglas elementales de la cortesa social, puede hacer aparecer como amistad lo
que no es sino una aproximacin o un conocimiento. La ley exige que la circunstancia
objetiva de la aproximacin o contacto tenga exteriorizaciones objetivas, como son la
gran familiaridad que tiene manifestaciones concretas en la forma habitual de tratarse
recprocamente o la insercin del sujeto en la vida ntima, la confidencia, la extensin
del vnculo a los familiares, la comensalidad60.
El prrafo final del inc. 10 de este artculo tambin se ocupa de una maniobra que puede
resultar frecuente cual es el intento de apartar al juez luego de haberlo previamente
agraviado en el marco del juicio ya iniciado. Ello no slo no habr de prosperar sino que
quien as se conduzca ser autor de una conducta por dems reprochable y sujeta a las
penalidades procesales pertinentes.
En suma, entendemos que tal como lo ha sostenido nuestra Corte bonaerense la norma
del art. 17, CPCC debe ser aplicada con criterio restrictivo 61.
No existen diferencias en el texto normativo, ms all de la referencia a la Corte Suprema
en el inc. 6 que reemplaza la alusin a la Suprema Corte bonaerense.
57
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/3/2002, Masri, David J. v. Barral, Pablo y otros
s/divisin condominio; 6/2/2003, GAL SA v. Pezzella, Ral y otro s/ejecucin prendaria;
18/2/2003, Contar SA v. Quadro, Mario y otro s/materia a categorizar (inc. 31, CPC).
58
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/8/2001, Bertolotti, Daniela v. Ruiz de Galarreta, Luis
Santiago s/denuncia ley 12569.
59
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Frontini, Mirta Esther s/incidente recusacin
con expresin de causa en autos: `Frontini, Mirta v. AS Construcciones y otros s/daos y perjuicios
.
60
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/11/1994, Bonino, J. s/incidente de recusacin con causa
en autos: `Barrere, A. A. v. Bonino, J. s/juicio ejecutivo.
61
SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y
Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja.
25
Art. 18. Oportunidad

La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las
oportunidades previstas en el art. 14. Si la causal fuere sobreviniente, slo
podr hacerse valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del
recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia.
1. MOMENTO PARA LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA. REMISIN
El Cdigo remite en cuanto a la oportunidad para plantear esta forma de recusacin a las
reglas del art. 14 ya analizadas, con la salvedad de que en los casos donde el
apartamiento se intenta con expresin de causa no operan ciertas limitaciones
temporales.
Aqu, aun cuando la recusacin no se haya efectuado en la primera oportunidad en que
se presenten las partes, podrn hacerlo luego pero slo si se da el supuesto de una
causal sobreviniente, esto es, surgida despus de la iniciacin del juicio 62.
Cuando la recusacin se sustenta en una causal surgida despus de la iniciacin del
juicio, debe ser alegada dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del
recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Se ha resuelto en ese
sentido que deviene extempornea la recusacin formulada en forma expresa, si el
propio recusante, ante el conocimiento de la providencia que habra dado motivo al
supuesto prejuzgamiento, no dedujo recusacin, sino que se limit a hacer reserva de
solicitarla y la posterior presentacin articulando aqulla es inadmisible por haber
vencido el plazo para oponerla. Asimismo, cabe sealar que no es dable la recusacin
preventiva destinada a excluir al juez de la causa, que no es congruente con el respeto
debido al magistrado63.
Para este ltimo caso, las partes deben ser diligentes en su actuacin y presentar la
recusacin dentro de los cinco das de haber conocido la circunstancia de las previstas en
el art. 17 que priva de objetividad al juez. Claro que ello siempre que en el trmite no se
haya decretado el llamamiento de autos para sentencia, ya que sera estril el intento
posterior a tenor -como vimos- de lo que manda la norma en estudio.
Art. 19. Tribunal competente para conocer de la recusacin

Cuando se recusare a uno o ms jueces de la Suprema Corte o de una cmara
de apelaciones, conocern los que queden hbiles, integrndose el tribunal, si
procediere, en la forma prescripta por la ley orgnica del Poder Judicial.
De la recusacin de los jueces de primera instancia conocer la cmara de
apelaciones respectiva.
1. JUEZ DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA
En esta forma de recusacin no opera la limitacin referida a los rganos recusables que
existe respecto de la recusacin sin expresin de causa.
Aqu todos los jueces y tribunales de la provincia son susceptibles de ser recusados ya
que la imparcialidad alegada y demostrada por la parte puede afectar a cualquier
magistrado, no importando su rango, y ello lo descalifica totalmente para intervenir en un
litigio determinado.
62
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin.

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/8/1992, Pluchchi v. Competiello, Miguel Francisco
s/daos y perjuicios - recusacin con causa.
63
26

Este artculo habr de indicar cul ser el juez que decidir si asiste o no razn al
recusante.
Para el caso de que se trate de un cuerpo colegiado como son las cmaras o la Corte, es
el mismo tribunal el que habr de resolver si la recusacin contra uno o varios de sus
integrantes es fundada o no64.
Cuando el recusado es el titular de un rgano unipersonal, habr de decidir la cmara
respectiva.
En el primer supuesto -resolucin por parte del resto del tribunal- en caso de ser
necesario, el cuerpo deber integrarse de acuerdo con las reglas que contiene la ley 5827
Orgnica del Poder Judicial a los fines de contar con el nmero suficiente de jueces que
resuelvan sobre la procedencia de la recusacin de uno de sus colegas.
Ha dicho la Suprema Corte que no corresponde a ese tribunal examinar el mrito
intrnseco de las resoluciones adoptadas en materia de recusaciones o excusaciones,
desde que contra ellas no est autorizada la deduccin de recurso o cuestin alguna no
configurndose, en el caso, un conflicto de competencia de los receptados en el art. 149,
inc. 2 in fine, Constitucin provincial 65.
No existen diferencias en el texto normativo, salvo los cambios que impone la diferente
jurisdiccin y que se reiterarn en lo sucesivo (Corte Suprema por Suprema Corte y
Reglamento para la Justicia Nacional en lugar de Ley Orgnica).
Art. 20. Forma de deducirla

La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Suprema Corte o
cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus miembros.
En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se
propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante
intentare valerse.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (I)
La recusacin se plantea ante el rgano que albergue un juez tachado de parcial.
Si se trata de magistrados de primera instancia, ser ante l y si se trata de rganos
colegiados, ante el tribunal, sea que se cuestione a uno o ms de sus integrantes.
A diferencia del escrito que requiere la recusacin sin expresin de causa, aqu la peticin
formal es mucho ms exigente. La parte no slo debe individualizar el motivo legal por el
que se entiende que un juez no es imparcial sino adems acompaar la prueba que
abone sus dichos.
Ms all de lo referido a la prueba testimonial (ver art. 24) no existen limitaciones al
respecto, sin perjuicio de que la admisin de medidas probatorias no debe llevar a
alongar demasiado este procedimiento que necesariamente debe ser breve para no
prolongar la incertidumbre respecto de cul ser el juez que intervendr en el pleito en
marcha.
En aquel escrito, la causal de recusacin debe ser debidamente objetivizada, en virtud de
que las causales de recusacin son de interpretacin restrictiva por cuanto importan una
molestia en la funcin judicial y en la distribucin de los asuntos, adems de importar un
64
Conforme el procedimiento dispuesto por el art. 19, CPCC y los aps. 2 y 3 del art. 9, dec.-ley
7718, la excusacin formulada por todos los miembros de un Tribunal del Trabajo debe ser resuelta
por ese mismo rgano, integrado de acuerdo con lo establecido por la acordada 1293 y, en caso de
ser rechazada dicha excusacin, la decisin no puede ser examinada por la Suprema Corte. SCBA,
Ac. 41750, 2/5/1989, Debole, Salvador E. v. Simple SA s/incidente; Ac. 60420, 15/8/1995, Lpez,
M. v. Motolux SRL s/incidente de ejecucin [J 14.47772-1]; Ac. 83897, 27/3/2002, Becerra, Daniel
v. Ariel Dada SA s/indemnizacin por despido arbitrario, etc..
65
SCBA, Ac. 45584, 3/7/1990; Ac. 86964, 5/2/2003.
27

acto grave dado el respeto que se le debe a la investidura del magistrado y por lo que
resulta intolerable que se la deduzca antojadizamente y con deleznable fundamento 66.
Si la recusante al plantear el pedido de separacin del juez interviniente, solamente
menciona el inc. 10 del art. 17, CPCC, resulta insuficiente a tenor de lo expresado en el
art. 20, prr. 2, mxime si el magistrado ha negado hallarse comprendido en la causal
contenida en dicha norma, siendo facultativo de la cmara abrir el incidente a prueba a
condicin -en principio- de que medie ofrecimiento temporario de la misma por la parte
recusante67.
Art. 21. Rechazo in limine

Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente
alguna de las causas contenidas en el art. 17, o si se presentase fuera de las
oportunidades previstas en los arts. 14 y 18, la recusacin ser desechada, sin
darle curso, por el tribunal competente para conocer de ella.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (II)
De la sola presentacin a travs de la que se intenta recusar a un juez pueden surgir
circunstancias que determinen su rechazo inmediato. El tribunal debe examinar si la
recusacin ha sido deducida en forma y con causa legal, estando habilitado para
desecharla sin darle curso si no concurren tales requisitos 68.
Un ejemplo de este rechazo liminar se da con la falta de alegacin de las causas previstas
en el art. 17 ya visto. Las causales son -como dijramos- taxativas. Los motivos graves de
decoro y delicadeza a los que alude el art. 30 slo pueden sustentar el apartamiento de
un juez por el camino de la excusacin, estando vedado a las partes alegarlos.
Otro es la extemporaneidad del planteo69.
Si bien es cierto que se admiten las recusaciones por motivos sobrevinientes, no lo es
menos que si la causal existe desde el inicio debe ser manifestada en la primera ocasin
en que las partes toman contacto con el rgano. Y aun cuando sea sobreviniente, debe
ser alegada dentro de los cinco das de ser conocida. Si estas oportunidades se dejan
pasar, el pedido posterior se desestimar por extemporneo.
Se ha resuelto que en los casos en que resulta recusado un juez de la primera instancia,
el tribunal competente para decidir tal cuestin es la cmara de apelacin respectiva,
motivo por el cual se perfilara impropia la resolucin mediante la cual el propio
magistrado recusado desestim in limine el aludido planteo 70.
66
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R.

s/amparo - incidente de recusacin.
67
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1992, Dra. Teresa Sala s/incidente de recusacin
con expresin de causa en autos: Ùrroz, Carlos N. s/sucesin ab intestato.
68
SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y
Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja; Ac. 69102,
18/11/1997, lvarez Ferreira, Rigoberto v. Muscolo, Norberto y otro s/despido - recurso de queja [J
14.47006-1].
69
Habida cuenta del estado procesal del expediente en trmite de subasta, la recusacin deviene
extempornea (art. 18, CPCC, ltima parte) por lo que procede su rechazo in limine. Cm. Civ. y
Com. San Isidro, sala 1, 31/3/1992, Gache, Hctor A. v. La Mndola, Nlida s/sumario recusacin.
70
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/9/1994, Simn Rremer s/concurso preventivo quiebra.
28

Art. 22. Informe del magistrado recusado

Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un
juez de la Suprema Corte o cmara, se le comunicar aqulla, a fin de que
informe sobre las causas alegadas.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (III)
Presentado el escrito correctamente -incluyendo una causal admitida por la ley y en el
tiempo adecuado- ante un tribunal de los referidos en el artculo en anlisis, se pondr en
conocimiento del mismo al juez recusado para que ste efecte las manifestaciones que
considere pertinentes respecto de la configuracin del motivo alegado por el recusante.
Si bien el efectivo apartamiento de la causa no importa una sancin para el juez, es cierto
que debe tener oportunidad de ser odo para que su versin de los hechos permita
adunar elementos con el fin de resolver el punto por parte del cuerpo. La ley refiere al
informe del juez. Tngase en cuenta que -por la garanta constitucional en juego- la
decisin es trascendente y por eso si bien debe ser rpida, no puede ser adoptada sin el
suficiente convencimiento respecto de la configuracin -o no- de la causal.
Si resulta del informe efectuado en los trminos de este artculo por el magistrado
involucrado en la recusacin la exactitud del hecho que la funda, en virtud de lo normado
por el art. 23, CPCC debe tenrselo -como veremos- por separado de la causa 71.
Art. 23. Consecuencias del contenido del informe

Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa.
Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por
expediente separado.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IV)
Puede darse que el recusado admita la veracidad de los hechos en los que el recusante
basa su intento. De tal modo, sin ms trmite se lo separar de la causa por no estar en
condiciones de resolver el pleito de manera ecunime.
Si, en cambio, diera una versin diferente o bien negase la configuracin de tales
extremos, deber iniciarse un expediente separado por el cual tramitar el incidente
suscitado abrindose a prueba.
Art. 24. Apertura a prueba

La Suprema Corte o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere,
recibirn el incidente a prueba por diez (10) das.
Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos.
71
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993, Sefag SAIC s/quiebra v. Raffo, Carlos Alberto
s/ejecucin de sentencia.
29

1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (V)
Si el tribunal no puede funcionar con los jueces no cuestionados, deber integrarse de la
manera que lo indica la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial para seguir adelante el
trmite de la recusacin de uno o varios de sus integrantes.
Dispuesta la formacin de incidente, se abrir por diez das a prueba para que se
produzca la que ofreci el recusante y el juez en su informe.
Se limita el nmero de testigos pero nada se dice respecto de otros medios probatorios.
Se entiende que habr libertad al respecto siempre que ello no implique desnaturalizar la
sumariedad que debe regir en este trmite a los fines de dilucidar rpidamente si el juez
seguir entendiendo en el juicio o ser necesario su reemplazo.
No existen diferencias en el texto normativo, salvo el agregado de que el plazo probatorio
de diez das operar si la prueba hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene
su asiento el tribunal. El plazo se ampliar en la forma dispuesta en el art. 158 .
Art. 25. Resolucin

Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez
recusado y se resolver el incidente dentro de cinco (5) das.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VI)
Terminado el perodo de prueba se agregan las constancias de su produccin y luego de
que se d intervencin al juez de cmara o de Corte recusado, el cuerpo dictar
sentencia en el plazo legal.
Vemos una desigualdad de trato entre el recusante y el recusado ya que el primero no
tendr oportunidad para alegar sobre el mrito de las probanzas arrimadas.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica que el plazo de
cinco das corre a partir de la contestacin de la vista mencionada o del vencimiento del
plazo para hacerlo.
Art. 26. Informe de los jueces de primera instancia

Cuando el recusado fuere un juez de primera instancia, remitir a la cmara de
apelaciones, dentro de los cinco (5) das, el escrito de recusacin con un
informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente al juez que sigue en
el orden del turno para que contine su sustanciacin. Igual procedimiento se
observar en caso de nuevas recusaciones.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VII)
Es hora de analizar qu ocurre cuando el recusado es un juez de primera instancia.
Ya vimos que el escrito que lo recusa con expresin de causa se presenta ante l mismo
(art. 20). Deber luego -sobre la base de la pieza recibida- producir un informe donde
consignar lo que entienda pertinente dentro de los cinco das de planteada la tacha.
30

Este informe junto con la recusacin se remiten a la cmara respectiva para que
resuelva72.
Es importante destacar que mientras tramita la recusacin ser otro juez de primera
instancia -el que corresponda de acuerdo con el orden de radicacin de causas- el que
contine con el trmite de la causa hasta tanto se dilucide el punto controvertido. Esto
implica que la recusacin no suspende los trmites pero aparta provisoriamente de la
conduccin del pleito al juez de imparcialidad cuestionada.
Concluye la manda estableciendo que si se dan nuevas recusaciones -entendemos que
por causas sobrevinientes- el trmite ser el mismo ya descripto.
Se agrega que donde no hubiera juez que sigue en el orden del turno, el expediente
pasar al subrogante legal.
Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia

Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y
con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe elevado por
el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa.
Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el
procedimiento establecido en los arts. 24 y 25.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VIII)
Luego de constatar que la recusacin se present en tiempo y sobre la base de causa
legal, aqu tambin el tribunal competente (cmara de apelacin) podr tener por
configurada la causal alegada si el juez en su informe admite la veracidad de los hechos,
separndolo de la causa.
Para el caso en que las versiones fcticas del recusante y del recusado difieran, se prev
apertura a prueba de acuerdo con las reglas ya analizadas (arts. 24 y 25).
Art. 28. Efectos
Si la recusacin fuese desechada, se har saber la resolucin al juez
subrogante a fin de que devuelva los autos al juez recusado.
Si fuese admitida, el expediente quedar radicado ante el juez subrogante con
noticia al juez recusado, aun cuando con posterioridad desaparecieren las
causas que la originaron.
Cuando el recusado fuese uno de los jueces de la Suprema Corte o de las
cmaras de apelaciones, seguirn conociendo en la causa el o los integrantes o
sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de recusacin.
1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IX)
Finalmente, si se rechaza el planteo recusatorio por el tribunal de alzada sea porque no
se bas en causa legal, no fue planteado oportunamente o bien, abierta la causa a
72
Planteada la recusacin con causa, el juez recusado debe limitarse a elevar a la cmara de
apelaciones el escrito de la parte con el informe sobre las causas alegadas, no pudiendo
pronunciarse sobre la recusacin, por ser esta materia privativa del tribunal. Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 1, 17/8/1999, Gutirrez Garca v. Plata Gas SACI s/cumplimiento de contrato
-art. 26, CPCB-.
31

prueba, no se demostr la existencia de los hechos que acrediten la falta de
imparcialidad en el juez de marras se le har saber al juez subrogante -aquel a quien se
le encomend continuar provisoriamente con la tramitacin de la causa ante la
presentacin del intento recusatorio, art. 26 - que debe cesar en su tarea y reintegrar el
expediente al juez natural, ello en virtud de haberse disipado la sospecha de parcialidad
sembrada por la parte recusante>
Recordemos que no resulta procedente la resolucin de la recusacin pedida por
cualquiera de las partes por el mismo juez recusado dado que si bien el art. 21 admite el
rechazo in limine de la cuestin, ste debe ser efectuado por el tribunal competente para
conocer en ella, conforme lo establecido por el art. 19 debiendo el juez recusado limitarse
a presentar el informe previsto por el art. 26 de este Cdigo remitindose la causa al juez
que sigue en orden de turno para que contine su sustanciacin 73.
Distinto es el supuesto de admitirse la recusacin.
En ese caso, el expediente quedar radicado en el rgano a cargo del magistrado
subrogante que ahora pasar a ser el juez de la causa de manera definitiva -salvo, claro
est, que respecto de ste aparezca una causa de recusacin sobreviniente-.
Se comunicar esta resolucin al juez recusado quien no intervendr ms en el trmite
del que fuera desplazado aun cuando desaparezcan las causas que dieron lugar a esta
incidencia. Si se trata de magistrados de instancias superiores -cmaras o Corte- y
prospera la recusacin, en lugar del magistrado desplazado continuarn interviniendo los
que resolvieron el incidente integrando el cuerpo de acuerdo con las reglas de la ya
mencionada ley 5827.
Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa

Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de
hasta quinientos pesos ($ 500), por cada recusacin, si sta fuere calificada
maliciosa por la resolucin desestimatoria.
1. RECUSACIN Y ABUSO
Frecuentemente se utiliza la figura de la recusacin con causa para fines distintos de
aquellos para los que est contemplada -asegurar la independencia del rgano judicial,
garanta nsita en el debido proceso-.
Por lo general, esta forma abusiva de emplear el instituto busca simplemente separar de
la causa a un juez cuyas resoluciones no benefician a la parte que lo impugna.
Para evitar ello, el Cdigo contempla la figura de la recusacin maliciosa. Ello requiere la
comprobacin de un comportamiento enderezado a obstaculizar y retardar la tramitacin
del proceso74. En tanto este extremo no surja en forma manifiesta y ostensible de las
constancias de autos, no corresponde actuarla75.
La resolucin de que se trate -provenga de la cmara o de la Corte- al desestimar una
recusacin puede declararla maliciosa y en ese caso a quien la promovi se cargarn las
costas y hasta una multa cuyo tope prev la manda en estudio.
No es otra cosa que una manifestacin ms del principio de buena fe procesal.
73
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/10/1993, Cepeda de Fioriti, Nlida v. El Rpido SRL
s/daos y perjuicios.
74
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/12/1989, M. de O. de DST v. DCA s/alimentos.
75
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/10/2000, Armeni, Emilio Alfredo y Durante, Margarita
s/sucesin ab intestato.
32

No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la referencia al monto de la
multa.
Art. 30. Excusacin

Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin
mencionadas en el art. 17 deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando
existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio,
fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza.
No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que
intervengan en cumplimiento de sus deberes.
1. APARTAMIENTO DISPUESTO POR EL JUEZ
Como vimos, la garanta de la imparcialidad de los jueces tambin proyecta sus efectos
sobre quienes ejercen la judicatura ya que si la misma no se configura a su respecto
sern incapaces de dictar una sentencia vlida a la luz de los mandatos constitucionales
referidos. Por otra parte, el juez que a sabiendas de su parcialidad tome decisiones dentro
de un determinado pleito quedar incurso en las conductas receptadas en el art. 32.
Por ello es que se contempla la va procesal para que el mismo juez que advierta la
configuracin a su respecto de las causales del art. 17 sin esperar que se lo recuse pueda
excusarse de intervenir, esto es, apartarse de la causa sobre la base de los motivos
legales.
Obsrvese que para esta actividad, la ley otorga una flexibilidad que podra parangonarse
con la que cuentan las partes al estar habilitadas para recusar sin expresin de causa.
Aqu los jueces, adems de los puntuales y taxativos motivos del art. 17, pueden aducir
para separarse del trmite la existencia de otras causas que le impongan abstenerser de
conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza.
As, pues, al margen de las causales previstas en el artculo citado, el magistrado puede
desprenderse del conocimiento del expediente si invoca estas razones lo cual constituye
una frmula flexible que alude a las motivaciones subjetivas del juez, cubriendo ciertos
casos de violencia moral que slo el magistrado sabe en qu medida pesan sobre su
conciencia76.
Se trata de una causal genrica que pueden aducir los magistrados y que tambin deber
ser utilizada con mesura, tanto ms cuanto que ser objeto de contralor por el juez que
debe recibir la causa y ste podr oponerse a la configuracin de esos graves motivos de
decoro o delicadeza, decidiendo en definitiva el tribunal de Alzada.
Ello no implica dejar la cuestin totalmente librada a la voluntad del magistrado. En el
supuesto ms amplio de excusacin sustentada en violencia moral o en motivos graves
de decoro o delicadeza a que alude el ordenamiento procesal en este art. 30, adoptado
por la ley con una frmula evidentemente ms flexible que atiende a las motivaciones
subjetivas del juez, debe mediar para su admisin escrpulos fundados en razones serias
y mnimamente compartibles en su exteriorizacin77.
Es una delicada tarea evaluar la procedencia de la causal prevista ya que debe
examinarse un particular e ntimo estado anmico de los jueces que no siempre se
76
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Tarantino, Jacinto y Guerrero, Ana
s/sucesin testamentaria. Debe admitirse la excusacin formulada por el juez, fundada en
motivos de delicadeza y decoro. SCBA, B.50.296, 3/11/1992, Stemphelet, Onildo O. v. Provincia
Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. El instituto de la excusacin est previsto
nicamente para aquellos casos en los que el magistrado, al advertir que se encuentra
comprendido en alguna de las causales del art. 17, CPC, se separa de la causa; o tambin cuando
existen motivos graves de decoro y delicadeza que generan en l una situacin de violencia moral
que le impiden resolver cumpliendo con el deber de imparcialidad que exige la funcin
jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario
s/solicitud asamblea judicial; 2/7/2002, GAL SA v. Campos, Carlos y otro s/ejecucin.
77
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Consorcio Calle 12 nro. 1117 de La Plata v.
Rodrguez, Mara del Carmen y otro s/cobro ejecutivo de expensas.
33

traduce en causales objetivas fcilmente demostrables pero que sin embargo debe ser de
tal entidad que justifique su apartamiento de la causa bajo su conocimiento. Debido a ello
se exige al juez que manifieste, aunque sea sucintamente, cules son las motivaciones
subjetivas que lo llevan a apartarse de la causa78.
Se ha exigido que para la procedencia de la excusacin prevista en el art. 30 del Cdigo
por motivos graves de decoro y delicadeza, debe especificarse en forma detallada de qu
modo y en qu medida se le produce al juez una situacin de violencia moral que le
impide fallar con imparcialidad79.
Estos motivos graves de decoro y delicadeza a los que hace alusin el art. 30, CPCC, no
configuran una causal invocable por las partes, sino slo por el juez. Los litigantes slo
pueden recusar si su pedido se apoya en alguno de los motivos que taxativamente
enumera el art. 1780.
La ley no admite excusaciones cuando los motivos legales se manifiesten respecto de
otros funcionarios intervinientes en el pleito. Ello as por cuanto la garanta del juez
imparcial opera respecto de las partes. El supuesto aqu contemplado podr generar
roces en el desarrollo de la funcin pero que debern ser solucionados -eventualmentepor la va de los controles de superintendencia.
Excusarse y ordenar la remisin de las actuaciones al juzgado subrogante (lo cual fue
consentido por las partes), implica desprenderse del conocimiento de los autos, dejar de
ser el juez del proceso, por lo cual es nula toda intervencin ulterior: es improcedente
admitir la reasuncin de la jurisdiccin ni aun para las cuestiones incidentales, toda vez
que el titular del juzgado subrogante no cuestion la excusacin, rigiendo en
consecuencia lo dispuesto por el art. 31, ltima parte, CPCC 81.
Art. 31. Oposicin y efectos

Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales
invocadas. Si el juez que sigue en el orden del turno entendiese que la
excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms trmite
al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa.
Aceptada la excusacin el expediente quedar radicado en el juzgado que
corresponda, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la
originaron.
1. INTERESADOS EN EL TRMITE DE LA EXCUSACIN
La ley veda a las partes cuestionar la decisin del juez que dispone fundadamente
apartarse de la causa ni tampoco les permite admitir su actuacin a pesar de que se
configuren las causales mencionadas. El nico que puede presentar formal oposicin a la
excusacin es el juez que deber recibir el expediente de prosperar este intento 82.
78
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/12/1997, L., C. v. R., R. s/cambio de tenencia de
hijo; 25/11/1999, Rodrguez, Juan Nstor y otra v. Costadur, Enzo s/`Gmez v. Pertenecer
s/reivindicacin - competencia; 4/6/2002, S., L. S. v. A., R. s/filiacin; 6/2/2003, Novelli, Jorge
s/incidente oposicin a excusacin en `Lpez s/cobro.
79
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea
judicial.
80
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/9/1997, Kohan, Juan Carlos s/concurso preventivo;
24/4/2001, Wilsoco SA s/tercera de dominio en autos `Nstor Huici SRL s/quiebra s/informe art.
26, CPC.
81
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/9/1986, Banco Coop. Ltdo. v. Nuesch, David Gregorio y
otros s/cobro ejecutivo.
82
El juez que se opone a la excusacin tiene la posibilidad de efectuar su planteo en la primera
oportunidad, no justificndose el cambio de opinin sobre la base de un mejor estudio de la
cuestin, por lo que habindose aceptado la competencia no cabe volver sobre el punto. Cm. Civ.
34

Las partes no pueden intervenir en el trmite de excusacin de los jueces, careciendo de
inters o ttulo para plantear oposiciones u observaciones al respecto. La resistencia a la
excusacin del juez anterior podra ser ejercida por el magistrado que recibi los autos
provocando entonces s la intervencin de la Alzada, previa formacin del incidente a que
se refiere el art. 31 quedando el principal en el juzgado para no demorar su
sustanciacin83.
Este juez s puede cuestionar esa decisin no admitiendo la atribucin de competencia,
en cuyo caso se formar incidente por separado que tramitar por las reglas generales
ante el tribunal de Alzada. Habr posibilidad probatoria y de todo ello surgir una
resolucin que admitir o rechazar la excusacin manifestada.
Este trmite incidental no suspender el proceso que seguir su curso en manos del juez
a quien se le remiti la causa con la excusacin planteada.
Aqu tambin, si se acepta la excusacin, el trmite queda radicado en el juzgado al que
se remitiera aun cuando las causales alegadas desaparezcan. Ello se justifica por la
necesidad de no seguir variando de juez en un mismo pleito. El artculo en estudio en su
prr. 2 es totalmente claro al disponer que la desaparicin posterior de las causas de
excusacin no tiene por resultado devolver el proceso al juez que se excus cuando
corresponda84.
Art. 32. Falta de excusacin

Incurrir en las causas previstas en la Constitucin provincial para la remocin
de los magistrados judiciales, el juez a quien se probare que estaba impedido
de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no
sea de mero trmite.
1. PARCIALIDAD CONSCIENTE: CONSECUENCIAS
Se establece aqu que el juez que dicte sentencias interlocutorias o definitivas sabiendo
que lo alcanza alguna de las causales que impiden que sea imparcial ser considerado
incurso en los supuestos constitucionales de mal desempeo y sometido al Jurado de
Enjuiciamiento de Magistrados, cuerpo que eventualmente podr disponer su destitucin
mediante el procedimiento estatuido por la ley 8085 al que podr seguir un proceso penal
comn.
Todo ello se establece en resguardo de la ya aludida garanta del juez imparcial contenida
en las constituciones aplicables en la provincia de Buenos Aires.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el cambio vinculado con los
diferentes ordenamientos normativos aplicables al juzgamiento de la responsabilidad de
los jueces.
y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Lquez, M. v. Ventura SAMCI s/incidente pronto
pago.
83
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/8/1989, Gersenobitz, Juan Mario s/recurso de queja
interpuesto por el Dr. Gersenobitz en autos: `Scherdenovsky, Fernando v. Rogovosky, Julio Csar
s/daos y perjuicios; 4/4/1995, Iglesias, Hctor Jorge v. Bravo, Arnoldo s/juicio ejecutivo.
84
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1989, Banco Patagnico v. Testa, A. s/accin de
dolo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/6/1999, Consorcio Copropietarios Atenas IV v.
Spinetta, Osvaldo s/ejecucin de expensas.
35

Art. 33. Ministerio Pblico
Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuviesen
algn motivo legtimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y
stos podrn separarlo de la causa, dando intervencin a quien deba
subrogarlos.
1. JUEZ IMPARCIAL VERSUS MINISTERIO PBLICO IMPARCIAL
Si bien el Ministerio Pblico tiene amplias facultades de actuacin procesal, en materia
civil y comercial no cuenta con imperio o poder de decisin al punto de dictar
resoluciones definitivas que resuelvan conflictos entre partes con efecto vinculante para
ellas.
No es el juez de la causa y por ello no le alcanza la garanta de la imparcialidad. De
all que sus miembros no puedan ser apartados de la causa por medio de la figura de la
recusacin.
Sin embargo -en pos de un mejor desempeo de sus importantes funciones requirentes,
de asistencia, contralor, etc.- se prev que si existe causal de excusacin respecto de
alguno de los litigantes que -en su caso- impida gravemente el desarrollo de las tareas
propias del fiscal, defensor oficial o asesor de incapaces, podrn solicitar al juez de la
causa que los aparte y ste, luego de evaluar el mrito de la peticin, estar habilitado
para rechazar el pedido o bien disponer que el miembro del Ministerio Pblico
cuestionado sea reemplazado, operando esta sustitucin de acuerdo con los carriles que
corresponda a tenor de las pautas contempladas en la ley 12061 del Ministerio Pblico de
la provincia de Buenos Aires.
Teniendo en cuenta que este artculo admite la excusacin de los funcionarios del
Ministerio Pblico si tuvieron algn motivo legal para ello, debe interpretarse por motivo
legal que el peticionante se encuentre comprendido en alguna de las causales
contempladas por el art. 17, CPCC85.
CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces

Art. 34. Deberes
Son deberes de los jueces:
1) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera
de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos (2) das a su
celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u
otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la
delegacin estuviera autorizada.
En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que
ordena el traslado de la demanda se fijar una audiencia a la que debern
comparecer personalmente las partes y el representante del Ministerio Pblico,
en su caso. En ella el juez tratar de avenirlas sobre las cuestiones
relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar
conyugal.
2) Decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan
quedado en estado, salvo las preferencias a los negocios urgentes y que por
derecho deban tenerla.
3) Dictar las resoluciones con sujecin a los siguientes plazos:
85
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/4/1996, Sol, Osvaldo G. v. Fischenich, Mara E.
s/sucesin ab intestato.
36

a) Las providencias simples, dentro de los tres (3) das de presentadas las
peticiones por las partes o del vencimiento del plazo conforme a lo prescripto
en el art. 36, inc. 1, e inmediatamente, si debieran ser dictadas en una
audiencia o revistieran carcter urgente.
b) Las sentencias interlocutorias, salvo disposicin en contrario, dentro de los
diez (10) das o quince (15) das de quedar el expediente a despacho, segn se
trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado.
c) Las sentencias definitivas, salvo disposicin en contrario, dentro de los
cuarenta (40) o sesenta (60) das, segn se trate de juez unipersonal o de
tribunal colegiado. El plazo se computar, en el primer caso, desde que el
llamamiento de autos para sentencia quede firme, y en el segundo, desde la
fecha del sorteo del expediente.
4) Fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad,
respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia.
5) Dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites expresamente
establecidos en este Cdigo:
a) Concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las diligencias
que sea menester realizar.
b) Sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u omisiones
de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije, y
disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades.
c) Mantener la igualdad de las partes en el proceso.
d) Prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y
buena fe.
e) Vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa
procesal.
6) Declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o
malicia en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes.
1. OBLIGACIONES DE LOS JUECES
Muy atrs quedaron los tiempos donde el ejercicio de la jurisdiccin era entendido como
un poder sin obligaciones correlativas.
Se trataba de una concepcin que hunda sus races en la poca monrquica -edad media
y moderna- en la que los reyes, ejerciendo un poder absoluto, eran al mismo tiempo
jueces, legisladores y administradores. La corona ejerca el rol de impartir justicia del
mismo modo que el resto de sus funciones: de manera omnmoda, sin contralor alguno.
Hoy ello ha cambiado radicalmente.
La judicatura forma parte del Estado y, como tal, integra una estructura al servicio de la
comunidad. La jurisdiccin en nuestros das est llamada a resolver conflictos suscitados
en el seno de la sociedad para contribuir a la paz y bienestar general.
Esa tarea implica -es cierto- un enorme poder: el del decir el derecho con autoridad
coactiva (imperium). Sin embargo, tal fajina no es libre sino condicionada por las pautas
procesales que vienen a reglamentar los derechos y garantas bsicas que emanan del
derecho constitucional.
Estas pautas son directivas tanto para los litigantes como para los jueces. Y respecto de
stos, se contemplan obligaciones que deben abastecer los magistrados en la tarea de
impartir justicia con el objeto de permitir la plena vigencia de los principios procesales
que informan el moderno derecho procesal.
Estos deberes son mltiples. El artculo que ahora analizamos contiene algunos, pero no
todos ya que hay otros -independientes o conexos con stos- diseminados a lo largo del
Cdigo.
Vemoslos en detalle.
2. AUDIENCIAS E INMEDIACIN
El juez debe conocer el conflicto, tomar contacto directo con la cuestin litigiosa que se le
exhibe.
37

Se trata de una premisa bsica para una adecuada resolucin de los diferendos. Este
conocimiento se logra en todos los casos a travs de la reconstruccin histrica que
permite la actividad probatoria.
Sin embargo, se pretende algo ms: que el juzgador vivencie de manera directa las
circunstancias que motivaron a los litigantes a presentarse en los tribunales, que conozca
a las partes, que escuche y vea a los testigos, que presencie las explicaciones periciales,
que se acerque al lugar donde ocurrieron los hechos, etc.
Se trata de dar plena vigencia al principio de inmediacin.
Si bien ello no siempre es posible en la prctica por las dificultades que acarrea para la
actividad cotidiana de los magistrados -atento la sobresaturacin de tareas que padecen
muchos juzgados- debe bregarse para que este contacto con la realidad se incremente.
La inmediacin -de lograrse- da un cariz diferente a la jurisdiccin desde el momento en
que permite al juez adquirir una percepcin diferente de los hechos, redundando esto en
una mejor comprensin del conflicto con la gran ventaja que ello importa a los fines de
resolverlo.
Las audiencias son el mbito natural en el que se materializa la inmediacin. Por
oposicin a la mayora de los actos que integran nuestro proceso predominantemente
escriturario, en la audiencia las partes interactan con el juez y ste puede -a travs de
una idnea indagacin- obtener mucha ms informacin que la que puede desprenderse
de la lectura de las manifestaciones vertidas ante otro agente judicial o a travs de un
escrito.
La manda en estudio incorpora entre los deberes del juez el asistir a las audiencias de
prueba.
Refuerza ello con la sancin de nulidad respecto de la audiencia que se celebre sin la
asistencia personal del magistrado, intento legal que, a rengln seguido, advertimos
atenuado ya que esta obligacin tiene como condicin la previa solicitud de alguna de las
partes con no menos de dos das de anticipacin.
Esto es, se deja en manos de los litigantes determinar en qu casos entienden vital la
presencia del juez en la audiencia y entonces, solicitndola con antelacin, podrn tachar
de nulo el acto si el magistrado no asiste a la misma.
Ello sin perjuicio de que deban ser los jueces quienes adopten -de por s- la sana prctica
de tomar personalmente todas las audiencias que entiendan de mayor importancia
dentro del proceso. Ello es pertinente, por ejemplo, en el caso de ciertos testigos claves
aun cuando las partes no lo requieran y a pesar de estar admitida la delegacin (art.
440).
Toda esta actividad viene robustecida por la obligacin genrica de realizar en forma
personal las dems diligencias que se ponen legalmente a su cargo. Ello se relaciona de
manera estrecha -propendiendo tambin a favorecer la inmediacin- con la regla de la
indelegabilidad de la competencia vista en el art. 3, sin perjuicio de que se encomiende
la realizacin de ciertos actos a otros funcionarios o magistrados por razones de distancia
o economa.
En forma particular se contempla el caso de las audiencias que deben ser fijadas en los
juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. All especficamente se encarga a los
magistrados que en ese contacto personal con las partes -y ante el representante del
Ministerio Pblico si corresponde- intente que se llegue a un acuerdo en lo que hace a
temas vinculados con la desaparicin del vnculo matrimonial, tales como la atribucin
del hogar conyugal y, si hay hijos menores en comn, los regmenes de tenencia y visitas.
3. EL TIEMPO RAZONABLE DE DURACIN DEL PROCESO. LA PRDIDA DE JURISDICCIN
Entre los derechos relacionados con el debido proceso que contempla el art. 15 de
nuestra Constitucin provincial se encuentra el que tiene todo litigante a que las causas
se decidan en tiempo razonable.
La razonabilidad de los plazos de duracin de los juicios es una variable de contornos
imprecisos. Tales trminos no pueden establecerse de manera estricta ya que ello
implicara la injusticia de tratar todos los conflictos que llegan a tribunales del mismo
modo cuando existen evidencias objetivas de las profundas diferencias que exhiben,
bsicamente en lo que se refiere a la urgencia reclamada por algunas formas de tutela
especial.
38

De all que quede en la prudencia de los jueces efectuar esta categorizacin para que el
mero ritualismo de resolver los pleitos a medida que van quedando en estado no frustre
la tutela judicial continua y -fundamentalmente- efectiva que plasma el art. 15 referido,
ya que en ciertos casos -como los referidos a reclamos relacionados con la salud, por
ejemplo- si la solucin llega tarde en realidad no llega.
Estas pautas encuentran correlato en el inc. 2 de la norma en estudio donde, si bien se
establece la regla de que las causas se deben decidir en el orden en que hayan quedado
en estado, junto a ella se encuentra la excepcin flexibilizante que permite al magistrado
apartarse de ese criterio cuando las caractersticas del tema lo requieren.
La ley se refiere a los negocios urgentes y obviamente a los pleitos que tengan
preferencia por ley.
Toda esta temtica tiene estricta vinculacin con las modernas teoras que propician un
adelanto de la tutela y, de ese modo, lograr proteger las pretensiones de los litigantes de
los efectos corrosivos del paso del tiempo procesal. A ello nos referiremos en el captulo
dedicado a las medidas cautelares (arts. 195 y ss.).
El inc. 3 de este artculo tambin alude a la dimensin temporal del proceso y tiende a
resguardar -asimismo- la duracin razonable de los pleitos. En este caso mediante la
determinacin de plazos de cumplimiento obligatorio para los jueces y tribunales. Si bien
-como sealamos- el concreto alcance de lo razonable puede variar, aqu el legislador
ha dado pautas especficas al indicar qu entiende por plazo razonable a los fines del
dictado de las resoluciones una vez que la causa ha llegado a ese estadio.
Los diferentes tiempos que all se plasman tienen que ver con distintos parmetros.
Una de estas pautas la constituye la complejidad de los distintos tipos de actos
procesales cuya autora corresponde al rgano judicial: providencias simples,
interlocutorias y sentencias definitivas. Se comprende que a mayor complejidad, se
conceda mayor tiempo para su elaboracin y dictado.
Otro criterio que se tiene en cuenta es el tipo de rgano jurisdiccional que debe resolver.
Se otorga menos tiempo para los unipersonales que para los colegiados. Ello se
fundamenta en la lgica alongacin temporal que conlleva la circulacin entre dos o tres
vocales de un tribunal y el estudio personalizado que del caso deben hacer.
Tambin se fijan los puntos de partida para el cmputo del plazo en cada uno de los
supuestos.
Para las providencias simples, el tiempo -tres das- corre desde la presentacin de
peticiones por las partes o desde el vencimiento de un plazo procesal determinado para
pasar a una nueva etapa a menos que se trate de una audiencia o de una medida
urgente, en cuyo caso el dictado ser inmediato.
En las interlocutorias, los diez o quince das -segn el tipo de rganose cuentan desde
que la causa queda a despacho.
Y respecto de las sentencias de mrito, los cuarenta o sesenta das se computan desde la
firmeza del llamamiento de autos para sentencia (juez unipersonal) o desde el sorteo del
expediente (tribunal colegiado).
Existen en otras latitudes del Cdigo plazos diferentes para el proceso sumario (art. 494),
sumarsimo (art. 496, inc. 6), etc.
Los jueces deben cumplir con estos trminos ya que ser nula la sentencia que se dicte
con posterioridad segn reza el art. 167, prr. 3, ms all de que como toda nulidad
procesal sea relativa y no opere cuando la parte perjudicada por ella, expresa o
tcitamente exterioriz su voluntad de que ese fallo se dictara 86.
Si los jueces no cumplen con los plazos establecidos, opera a su respecto la prdida de
jurisdiccin, figura encuadrada dentro del retardo de justicia. Remitimos a la nota del art.
167, donde se observa de qu manera pueden los jueces por motivos extraordinarios
lograr ampliar estos plazos y cmo, si se incumple con estas obligaciones, pueden ser
pasibles de sanciones y eventualmente -en casos extremos- ser sometidos a un proceso
ante el jury de enjuiciamiento -art. 168 ->
4. EL FUNDAMENTO DE LOS FALLOS Y EL DEBIDO PROCESO
86
SCBA, Ac. 36297, 23/6/1987, Lettieri, Nilda Alicia v. Ibez Frochan, Carlos Manuel y otros
s/falsedad material, daos y perjuicios; Ac. 37351, 10/11/1987, Galaburri Sasso, Jorge v. Erriest,
Juan s/nulidad de actuaciones [J 14.16186-1].
39

La sentencia es una norma individual que integra el orden jurdico del Estado.
Se enmarca en un todo sistemtico, en un conglomerado de normas interrelacionadas
que debe exhibir necesariamente unidad y jerarqua. Su objetivo es la solucin de un
conflicto social determinado, total o parcialmente.
Con esa finalidad puede llegar a disponer de manera coactiva de bienes de las personas
con o sin contenido patrimonial. Para que esta grave afectacin de derechos de alguno de
los contendientes sea vlida, la decisin que la disponga debe haber sido
adecuadamente fundada en el derecho aplicable y los hechos ventilados. De eso se trata
el respeto por la unidad y jerarqua del orden jurdico. El adecuado fundamento es
obligacin legal y est previsto en el inc. 4 de este artculo as como en el art. 163 que
se refiere al contenido de las sentencias.
En ese sentido, la sentencia en sentido lato y como acto jurisdiccional que entraa el
conocimiento del juez sobre las cuestiones sometidas por las partes a ser dilucidadas,
debe tener un fundamento jurdico que la avale para aventar decisiones antojadizas de
parte del juzgador, y slo ante la ausencia de ese fundamento se impone decretar la
nulidad del pronunciamiento87.
La sentencia debe ser un producto razonado y objetivamente respaldado.
No puede evidenciar un simple voluntarismo o el capricho de su autor. Una sentencia que
no exhiba el iter lgico transitado hasta llegar a la conclusin que integra el fallo y que no
exponga cules han sido los pilares normativos, jurisprudenciales o doctrinarios sobre los
que se edifica, resulta contraria al orden jurdico integral y por ello puede ser
descalificada como acto jurisdiccional vlido.
La manda en estudio considera nulo este tipo de decisorio. Aunque esta sancin
consistente en la privacin de los efectos propios del decisorio, por su gravedad, es slo
aplicable en aquellas hiptesis donde la falta de fundamentacin sea absoluta, y no
cuando al fallo pueda tan slo reprochrsele laconismo o un desarrollo escueto de cada
una de las circunstancias fcticas y jurdicas computables 88.
Otra fuente de nulidad consiste en no respetar la jerarqua normativa.
Ello deviene de la regla madre del art. 31 de la Carta nacional de donde puede extraerse
el principio de la supremaca constitucional que da unidad a nuestro orden jurdico. En el
respeto por esta relacin jerrquica se encuentra la mdula de toda la teora de la
impugnacin: la sentencia se expone a un trmite de revisin en la medida en que -como
norma individual que es- contrare las normas generales o constitucionales a las que debe
necesariamente subordinarse.
Y tambin en este respeto por la supremaca constitucional se halla el argumento ms
importante que hoy -luego de una evolucin en la doctrina sostenida al respecto por la
Corte nacional- permite la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de normas por
parte de los jueces.
Finalmente, el principio de congruencia.
Si bien es cierto que la moderna teora procesal ha admitido un mayor grado de
publicizacin de la litis que versa sobre derecho privado -normalmente constituida por
pretensiones materiales disponibles- no lo es menos que estas flexibilizaciones en pos de
la verdad jurdica objetiva sigue teniendo importantes vallas, cuyo traspaso por el juez
harn pasible a su producto -la sentencia- de impugnaciones.
En el marco de estos derechos plenamente disponibles para los contendientes, estas
vallas infranqueables estn constituidas por los elementos objetivos de la pretensin: el
juez no puede apartarse de lo pedido por los litigantes ni puede variar o enriquecer la
causa en que se funda el reclamo. La sentencia debe contener una decisin expresa,
positiva y precisa, acorde con las pretensiones deducidas en el juicio y tal como las
presentaron las partes intervinientes en los escritos de demanda y contestacin, en
correspondencia plena con todos los elementos de hecho aportados por las partes,
basndose slo en ellos89.
87
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2002, Fortunato Tassara y otro v. Banco de Junn SA
s/determinacin de valor accionario.
88
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/9/1998, Benzadon, Samuel v. Pizzicaro, Jorge B. y otro
s/ejecucin prendaria.
89
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/2/2001, Banco Integrado Departamental Cooperativo
LImitado (su quiebra) v. Grassetti, Juan Carlos y otros s/cobro ejecutivo.
40

No se trata slo de una regla vigente en la instancia de origen. En segunda instancia,
observamos que el principio de congruencia sigue imperando -art. 266 ->
Segn nuestra Corte local el principio de congruencia se vincula, bsicamente, con la
forma en que los rganos jurisdiccionales deben resolver las cuestiones sometidas a su
decisin, teniendo en cuenta los trminos en que qued articulada la relacin procesal,
esto es, sin incurrir en omisiones o demasas decisorias 90.
Podr -en ejercicio de poderes instructorios- complementar la prueba cuando la producida
a instancias de las partes sea insuficiente a su criterio, pero nada ms ya que es principio
consagrado por los arts. 34, inc. 4, y 163, inc. 6, CPCC, y 47 de la actual ley 11653 que
est vedado a los jueces dictar sentencia extra petita, esto es, apartndose de los
trminos de la relacin procesal y decidiendo en forma distinta de la pedida por las
partes, pronuncindose sobre extremos no planteados, toda vez que de lo contrario se
infringe el aludido principio de congruencia entendido como la correspondencia entre la
sentencia y el pedimento formulado respecto de las personas, el objeto y la causa 91.
5. ECONOMA PROCESAL, MORALIDAD E IGUALDAD
El juez moderno dirige el proceso de manera comprometida. No se trata de un simple
organizador de etapas sino que debe propender a que el juicio se desarrolle de la
manera ms sencilla y efectiva posible, ahorrando a los litigantes dispendios intiles de
dinero, energas y tiempo.
Se le impone al juez vigilar que en la tramitacin de la causa se procure la mayor
economa procesal.
De all que la ley encomiende al judicante que controle la forma en que se desenvuelve la
litis a travs de actividades concretas, las que vienen contenidas en los diversos
apartados del inc. 5 y en el inc. 6 de este artculo.
Conforme con esta pauta rectora, debe reunir en una misma diligencia la mayor cantidad
de actos procesales compatibles entre s. Se trata de cumplir con el principio de
concentracin, directamente vinculado con el ahorro de tiempo y esfuerzos.
Por ejemplo, aun cuando la redaccin del art. 503, CPCC se refiere al embargo y citacin
de venta como actos sucesivos, no existe obstculo alguno para que se realicen en forma
simultnea, solucin que se justifica no slo a partir de la aplicacin analgica del art.
540 sino adems por la directiva del artculo en estudio 92.
De acuerdo con el principio de saneamiento se le pide al juez que frente a una peticin
defectuosa y antes de darle curso a la misma, indique el dficit que sta padece para que
rpidamente pueda ser subsanado y -en general- que adopte medidas de oficio para que
el juicio prosiga sin causas de nulidad.
En relacin con ello, respecto de un juicio sucesorio, se ha dicho que la exigencia de
presentar certificados de dominio y anotaciones personales con carcter previo a la
autorizacin requerida al juez para formalizar por escritura pblica la cesin de los
derechos hereditarios de la menor, se adecua a las facultades que otorga al mismo el art.
34, inc. 5, ap. b), y 36, inc. 293.
90
SCBA, Ac. 54663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin
hereditaria [J 14.44969-3]; Ac. 53875, 14/6/1996, Fernndez, Horacio v. Lara, Rodolfo Julin y
otros s/reivindicacin [J 14.44969-4]; Ac. 57892, 4/3/1997, Trigo, Alfredo v. Lpez, Rubn s/cobro
de pesos [J 14.44969-5]; Ac. 65193, 3/11/1999, Puebla de Lpez, Juliao Feodora y otra v.
Cooperativa Industrial Textil Argentina de Produccin y Consumo Ltda. s/cobro sumario; Ac. 78830,
20/12/2001, Terrn, Sergio Manuel s/incidente de determinacin de honorarios en
`Monterrubianesi, Oscar P. v. Provincia de Buenos Aires. Amparo y dems incidencias vinculadas y
acumuladas.
91
SCBA, L.57.997, 22/12/1998, Bustamante de Vicente, Olga y otros v. La Rambla SA
s/indemnizacin de daos y perjuicios; L. 72.260, 16/5/2001, Debon, Mario G. v. Ocasa
s/indemnizacin por despido.
92
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina
v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios;
18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF
s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios.
93
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/2/2001, Mucciolo, Francisco Antonio s/sucesin ab
intestato.
41

Estas resoluciones dirigidas a evitar nulidades adoptadas sobre la base de las potestades
legales del juez no son revisables94 por corresponder al ejercicio de atribuciones
privativas del rgano jurisdiccional95.
Se ha entendido tambin que estas actividades constituyen poderes-deberes del
magistrado y requieren tambin de la colaboracin de los abogados en el desarrollo de
las tareas que a ellos particularmente les incumbe como sujetos involucrados en forma
directa en el proceso. De all que nuestra Corte haya establecido que resultan tiles e
importantes para el buen orden del proceso, no slo el poder-deber de saneamiento
que el art. 34, inc. 5, ap. b), CPCC confiere a los jueces, sino tambin el cumplimiento
por parte de los profesionales letrados de las pautas establecidas en la acordada 2514 96.
Estos profesionales deben ser diligentes ya que no todo puede ser objeto de saneamiento
por parte del juez dentro de la causa. Los actos procesales deben ser correctamente
elaborados ya que sigue plenamente vigente -como regla- la nocin de carga procesal: la
parte que incumple con las mismas se perjudica.
Ejemplo claro de este supuesto se observa en el caso de la rbrica de los escritos.
Constituyendo la firma de los presentantes un requisito esencial para la validez del acto,
su ausencia hace que el mismo sea jurdicamente inexistente y carente de vigencia
procesal razn por la cual el juzgador no puede ejercer la atribucin que le confiere el art.
34, inc. 5, letra b, porque es inaplicable a esta situacin 97.
O la debida acreditacin de la representacin, donde se aplica un criterio algo ms
flexible. Si el letrado invoca ser representante de una de las partes sin justificarlo, media
un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas
normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin
alguna si ello no se cumple, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo
legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida
en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2 en
conjuncin con el art. 352, inc. 498.
Mientras tanto, adems, se le encarga al juez el mantenimiento de la igualdad de las
partes en el proceso.
Ambas directivas parecen contradictorias ya que el saneamiento oficioso de nulidades
normalmente beneficiar -en lo puntual- a una de las partes, impidiendo a la otra acusar
esa irregularidad y eventualmente obtener ventajas procesales.
Esto, que puede ser visto como una actividad judicial que desequilibra la igualdad de los
litigantes, entendemos que es tolerado en pos de un principio considerado superior: el
resguardo del normal desenvolvimiento de la litis que a la postre resolver el conflicto
suscitado beneficiando -con la pacificacin social- no slo a los que discuten en este
expediente sino al resto de la comunidad.
Por ltimo, se encarga a los jueces que adviertan (prevengan) y sancionen las
conductas reidas con la buena fe procesal.
La manda -muy genrica- se complementa con la ms especfica del inc. 6 que ordena
declarar la temeridad y malicia de litigantes o profesionales en la sentencia definitiva,
complementando lo que al respecto plasman los arts. 45 y 163, inc. 8, adems de lo que
hace a las facultades disciplinarias de los jueces -art. 35 - y de las variadas previsiones
sobre este punto repartidas a lo largo del Cdigo>
Estos artculos que contemplan sanciones por inconducta procesal deben ser aplicados
cautissimo modo, vigilando la normalidad del proceso y salvaguardando su buen orden,
pero sin afn de convertir al juez en un administrador mecnico de penalidades por todo
aquello que no concuerde con la estrictez de lo que una de las partes pueda entender por
buena fe y lealtad procesales. Por eso es que si la accionada, aun contradicindose, se
94
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/4/2000, Sosa, Roberto Cristian s/posesin veinteaal.
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 10/5/1994, Ferrari, Antonio v. Musante, Domingo
s/usucapin.
96
SCBA, Ac. 55366, 20/5/1997, Vila, Oscar A. y otra s/tercera de dominio y/o mejor derecho en
autos: `Banco Cooperativo de La Plata Ltdo. v. Nizza de Torales, Lydia y otros s/ejecucin
hipotecaria.
97
SCBA, Ac. 84779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso
de queja.
98
SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y
perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera
Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios.
95
42

limita a defender lo que entiende es su derecho no puede haber motivo de sancin por tal
actitud99.
Respecto de la buena fe y el proceso, remitimos a la nota del referido art. 45.
La ley 25488 ha incorporado numerosos cambios en el texto original de la norma y
profundiz las diferencias ya existentes respecto del texto de su par provincial.
As, entre los deberes de los jueces est el de asistir a la audiencia preliminar -figura no
prevista en nuestro mbito-. No se consigna la posibilidad de que para el resto de las
audiencias las partes puedan solicitar la presencia del juez bajo sancin de nulidad. Se
incluye la separacin personal entre los procesos de familia en los que deben fijarse una
audiencia junto con el traslado de la demanda. Y se seala que en esas diligencias el juez
deber tratar de reconciliar a las partes adems de avenirlas en las cuestiones de
tenencia, alimentos y atribucin del hogar conyugal.
Respecto de los plazos para dictar resoluciones se incluye las sentencias homologatorias
junto a las interlocutorias, se establece -respecto de las sentencias definitivas en el juicio
ordinario- el plazo en el que deben ser dictadas y se indica aqu el plazo para emitir
sentencia en juicios sumarsimos y en amparos, aclarndose que en todos los casos no se
computar el tiempo que insuma la produccin de prueba ordenada de oficio.
Finalmente, entre los poderes del juez encontramos los que se dirigen a evitar o sanear
nulidades.
En lo dems, el texto es idntico.
Art. 35. Facultades disciplinarias

Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales
podrn:
1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos
indecorosos u ofensivos.
2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso.
3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo. El
importe de las multas que no tuviesen destino oficial establecido en el mismo,
se aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho
tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la
ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder a los representantes del
Ministerio Pblico Fiscal ante los respectivos departamentos judiciales. La falta
de ejecucin dentro de los treinta (30) das de quedar firme la resolucin que
las impuso, el retardo en el trmite, o el abandono injustificado, de ste, ser
considerado falta grave.
1. PODERES DISCIPLINARIOS
El juez es el responsable del normal desenvolvimiento del proceso.
Debe velar porque su desarrollo se realice en debida forma ya que de ese buen orden y
decoro depender en gran medida la completa satisfaccin del derecho de accin que
asiste a los litigantes. El Cdigo dota al juez de los medios para compeler a las partes
para que su conducta se ajuste a la correccin que debe primar en un proceso de
creacin normativa.
La trascendencia social que posee el trmite de un pleito no puede ser desconocida por
los litigantes y sus letrados. De all que si stos no se comportan adecuadamente, ser
misin del magistrado aplicar las medidas que aqu se mencionan.
En primer trmino, se hace referencia al lenguaje que debe ser utilizado en la expresin
escrita de las presentaciones ante los estrados judiciales. La vehemencia en la defensa
99
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/2000, Rensa, Juan Manuel y otro v. El Molino SA y otro
s/desalojo.
43

de los derechos de sus clientes no puede llevar a los letrados a utilizar trminos
inadecuados que evidencien ausencia del respeto y consideracin que se deben todas las
personas en un trato civilizado y, especficamente, las partes, sus abogados y el juez
entre s100.
Eso mismo viene pautado -adems- por las normas del Cdigo de tica vigente en
nuestra provincia. Este conjunto de directivas fue sancionado en 1954 por el Colegio de
Abogados de la provincia en cumplimiento de lo dispuesto por la ley que regula la
colegiacin obligatoria.
La transgresin a las mismas podrn ser causal de un proceso disciplinario ante el ente
colegial.
Cuando se advierta la violacin de esta regla, podrn eliminarse -mediante el testado- las
frases injuriosas o con trminos indecorosos u ofensivos.
Quedar en el magistrado evaluar el tenor de los escritos y aplicar esta medida as como
otras conexas si entiende que el caso posee mayor gravedad.
En este sentido, corresponde apercibir al letrado firmante de un recurso que incorpora en
esa pieza un calificativo respecto de uno de los votos del tribunal que excede
manifiestamente el legtimo ejercicio del derecho de defensa, procediendo -adems- su
testado sobre la base del artculo en anlisis y al art. 74, inc. 1, ley 5827 101. Tambin
debe apercibirse al abogado que en el escrito por l suscripto se vierten expresiones
inadecuadas sobre la Suprema Corte que agravian el decoro de sus integrantes 102.
El legtimo ejercicio del derecho que tienen las partes de solicitar al rgano jurisdiccional
las medidas necesarias para corregir lo que pueda interpretarse como una situacin
disvaliosa para el normal desarrollo de la causa en modo alguno puede dar lugar al uso
de expresiones que menoscaben la investidura del magistrado interviniente. Cuanto la
presentacin de los letrados deja traslucir una inequvoca descalificacin de la actuacin
cumplida por el magistrado interviniente en la causa, achacndole parcialidad y
animosidad pero sin acudir de modo serio a los mecanismos legales previstos por el
ordenamiento jurdico para canalizar semejante denuncia, bien puede el juez de grado
encontrarse habilitado para ejercer el poder correctivo previsto por el ordenamiento
procesal y sancionar a los letrados 103.
Este tipo de actividad indecorosa de los litigantes y sus letrados muchas veces puede
tener por finalidad lograr el apartamiento del juzgador de la causa. Sin embargo se ha
dicho que las expresiones de un litigante que hayan afectado al juez en su dignidad y
decoro no hacen admisible la excusacin, pues la conducta de quien realiz tales actos
tiene las correspondientes sanciones contempladas en los arts. 35 y concs. del
ordenamiento adjetivo104.
Tambin es posible que el juez deba intervenir para poner orden en una audiencia.
Mltiples son las formas en que los asistentes a las mismas pueden intentar entorpecer
su curso. Sea que se trata de partes, letrados o pblico asistente, la norma faculta al juez
para excluirlos del recinto en la medida en que lleven adelante una perturbacin
indebida. Claro est que si el perturbador es un sujeto que necesariamente debe actuar
en la audiencia, el juez resolver si existe alguna forma de que pueda declarar sin incurrir
100
La moderacin y la correccin en el lenguaje es un deber primordial del abogado. La severidad

en el trato que pueden imponer las circunstancias de la defensa, no autoriza la vejacin intil o la
violencia impropia (art. 19, Normas de tica Profesional del Colegio de Abogados de la Provincia de
Buenos Aires). De tal forma y en uso de las facultades otorgadas a los rganos Jurisdiccionales por
el art. 35, inc. 1, del ordenamiento ritual, debe ordenarse el testado de toda frase injuriosa. Cm.
Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/2/1998, Municipalidad de Berazategui v. Daz Soto, Carlos A.
s/apremio.
101
SCBA, Ac. 44806, 6/8/1991, Fernndez Saler, Ada Ercilia v. Corpus, Eduardo y otros s/daos y
perjuicios.
102
SCBA, B.54.193, 15/7/1997, Fiorenza, Juan A. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del
Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa.
103
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/10/2001, Tornsquit, Mario Gonzlez v. Fisco de la
Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa.
104
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/4/1993, Apolo XXI v. Proyectos Especiales SE
s/incidente de medidas cautelares; 14/2/1995, Bruno, Marta Teresa y otros s/incidente de cobro
de honorarios en autos `Caram, C. y otro v. Magnoni, Martn s/rendicin de cuentas [J 14.205502]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1993, Dos Maras SA s/quiebra - incidente de
verificacin y pronto pago por Castro, Luis y otro [J 14.20550-1]; 7/2/2002, Grilli, Antonio v. Ortiz,
Nstor H. s/incidente de ejecucin de honorarios.
44

en inconducta o bien -si el impedimento resulta insalvable- podr tener por no realizada
la audiencia por causa imputable al dscolo, con las consecuencias que en cada caso
determine la ley.
Finalmente, se incluye una referencia genrica a la potestad correctiva del juez a partir
de los casos concretos -diseminados a lo largo del Cdigo- donde se autoriza la aplicacin
de multas.
Las correcciones disciplinarias a que se refiere el inc. 3 del artculo en estudio, estn
basadas en la potestad de los jueces y tribunales para salvaguardar el principio de
autoridad frente a cualquier conducta que altere el buen orden de los procesos o el
decoro que debe presidir la actuacin ante los estrados judiciales 105.
Aqu adems se prev el destino de las multas que no tengan uno determinado (por
ejemplo, la del art. 45 se entrega a la parte contraria).
Se determina que sern imputadas al objeto que les fije la Suprema Corte, rgano que
tambin deber establecer los funcionarios encargados de hacer efectivas estas
sanciones pecuniarias mediante el trmite de la ejecucin. Hasta tanto esto ltimo no
ocurra se contempla la intervencin de los agentes fiscales de los respectivos
departamentos judiciales. Se seala que la falta de diligencia en la percepcin de estas
sumas se considerar falta grave.
Ello encuentra justificativo por una doble va: por un lado, la multa al hacerse efectiva se
torna eficaz y permite lograr el efecto disuasivo esperado y, por otro, se obtienen
recursos que redundan en una mejor administracin de justicia al ser destinados a los
fines dispuestos por la Corte.
La res. 760/1968 de la Suprema Corte dispone que los fondos provenientes de multas y
depsitos que no tuvieran destino especial sealado por la ley, se depositarn en el
Banco de la Provincia de Buenos Aires en la cuenta Suprema Corte de Justicia de Buenos
Aires, arts. 35, inc. 3, y 295, CPCC. El importe de dichos fondos se afectar a los
servicios de funcionamiento o inversiones que el tribunal determine anualmente 106.
Todo juez que aplique una sancin de las aqu referidas deber dar noticia al funcionario
encargado de la ejecucin de las mismas para que ste se aboque a la tarea
encomendada legalmente.
En muchos casos, son las propias partes las que reclaman la aplicacin de sanciones por
parte del juez a otros sujetos procesales. Ello puede ser o no receptado por el magistrado.
La decisin que desestima el pedido de sanciones es inapelable desde que no causa
gravamen irreparable, en tanto las facultades disciplinarias conferidas al juzgador se
hallan dentro de los poderes privativos del juez o tribunal quien se erige como la
autoridad del proceso, sin que sea siquiera facultad de los litigantes su requerimiento 107.
En el Cdigo de la Nacin las facultades disciplinarias se transforman en potestades
disciplinarias y se enumeran los actos que el juez o tribunal debern realizar, los
cuales -en esencia- son idnticos a los del sistema local. Slo se agrega la posibilidad de
que no se ordene el testado de frases impropias por solicitud de parte o tercero
interesado y cambian las fuentes normativas de correcciones disciplinarias (ley orgnica,
Reglamento para la Justicia Nacional, normas del Consejo de la Magistratura).
Art. 36. Facultades ordenatorias e instructorias

Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales podrn:
105
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/6/1998, Saa, Rubn Rodolfo s/incidente de apelacin.
La multa por retardo en la contestacin de los oficios enunciada en el art. 397, CPCC por no
tener un destino especial sealado por la ley, integra los fondos a que se refiere el art. 1, res.
760/1968 enunciado anteriormente. Por tal razn la beneficiaria de la multa que se dispusiera es la
Suprema Corte de Justicia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 20/5/1999, Gentile v. Man s/medida
cautelar - beneficio de litigar sin gastos.
107
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/11/1998, Farias de Celaya, Mara v. Celaya, Juan Carlos
s/incidente nulidad; 7/9/1999, Pasini, Mario Alberto s/incidente ejecucin de honorarios.
106
45

1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto,
vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar
a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas
necesarias.
2) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes.
3) Corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia
acerca de las pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o
agregado no altere lo sustancial de la decisin, y sta no hubiese sido
consentida por las partes.
4) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes
para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estimen
necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias
no importar prejuzgamiento.
5) Decidir en cualquier momento la comparecencia de los peritos y de los
testigos para interrogarlos acerca de todo aquello que creyeren necesario.
6) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Cdigo, que se agreguen
documentos existentes en poder de las partes o de los terceros en los trminos
de los arts. 385 y 387.
1. AVANCE DEL PROCESO Y OBTENCIN DE PRUEBA. PODERES DE LA MAGISTRATURA
El dispositivo es el principio que gobierna el proceso civil y comercial.
Ello implica que son las partes las que tienen la iniciativa de darle comienzo, aportar los
hechos y la prueba que abonan sus pretensiones y de mantenerlo vivo hasta el final. Sin
embargo en los ltimos tiempos se ha redimensionado la figura del juez y hoy se
considera conveniente que tenga -junto con las partes- ciertas facultades instructorias y
ordenatorias de tal modo que pueda -segn las primeras- indagar en la forma como
sucedieron los hechos y -de acuerdo con las segundas- dar impulso al proceso.
Estas facultades son las previstas en la norma en estudio pero es importante recordar
que su ejercicio es potestativo de los jueces. En efecto, hacer uso de ellas o no constituye
una actividad total y absolutamente discrecional de quienes imparten justicia. Por eso, los
litigantes no pueden agraviarse de que no se haya decretado alguna de las medidas
instructorias autorizadas por el art. 36, CPCC pues la utilizacin de la palabra podrn en
la citada norma del ordenamiento adjetivo, define de un modo indubitable el carcter
facultativo y no obligatorio, del ejercicio de las posibilidades que el artculo acuerda a los
rganos jurisdiccionales108.
2. FACULTADES INSTRUCTORIAS
Con ese nuevo rol, el magistrado podr llegar de manera ms aproximada a la verdad
jurdica objetiva y evitar la paralizacin del proceso.
Para cierta parte de la teora procesal, esta actividad importa inmiscuirse en facultades
connaturales -segn el concepto tradicional- de las partes y en cierta manera se
distorsiona la relacin de igualdad de los que litigan. Se ha dicho en este sentido que las
facultades instructorias y de direccin del proceso que corresponde a los jueces no deben
actuarse para suplir la negligencia en que hubiesen incurrido cualquiera de los
contendientes en la produccin de las pruebas conducentes por ellos ofrecidas de
conformidad con las reglas del onus probandi especfico aplicable al caso. Ello importara
alterar el deber de imparcialidad, el de mantener la igualdad de los litigantes y el de
respetar las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso 109.
Sin embargo, no es menos cierto que el sacrificio aludido encuentra sustento en una
nueva concepcin del proceso.
Hoy, tal como lo venimos sosteniendo, se concibe al proceso civil ms como un medio de
satisfacer con justicia la paz social que como una simple arena de combate donde los
contendientes pueden manejar las situaciones a su antojo frente a la inmutable mirada
108
SCBA, Ac. 51683, 7/2/1995, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de
particin por donacin y reduccin; Ac. 68456, 17/5/2000, Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia
y Buenos Aires s/revisin contractual.
109
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/4/2002, Credisi SA v. Silva, Gladys Andrea s/ejecutivo.
46

del rbitro, resultando vencedor quien muestre ms destreza y astucia y menos piedad
respecto de su adversario.
Con esta nueva postura, las partes siguen teniendo en sus manos el poder de conduccin
del juicio, pero tambin el juez puede participar activamente en l cuando entiende que
la inactividad de alguna de ellas puede malograr el referido fin ltimo de la jurisdiccin.
Para ello se consagran los poderes instructorios y ordenatorios que en este artculo se
entremezclan.
Analizando en primer trmino las facultades de instruccin, vemos plasmadas en el inc.
2 las denominadas medidas para mejor proveer y que se asocia a las pruebas que el
juez ordena producir a los fines de esclarecer la verdad luego de haber llamado autos
para sentencia segn reza el art. 482.
Ms all de la literalidad de la ley, no hay razn para limitar la ocasin en que el juez
pueda hacer uso de este poder instructorio. La prueba de oficio -ms genricamente
hablando- puede aparecer en cualquier estadio del proceso en la medida en que
razonablemente sirva al juzgador para lograr conformar con ms solidez su certeza
acerca de cmo acaecieron los sucesos cuyo juzgamiento se reclama. De hecho, muchas
normas probatorias contemplan la actividad oficiosa del juez (arts. 413, 440, 450, 459,
471, 473, 477, etc.).
Esta actividad reconoce lmites en la jurisprudencia. As, el juez, si bien tiene la facultad
de solicitar diversas diligencias probatorias en caso de considerarlo necesario no puede
suplir la actividad de las partes110.
Los arts. 12, ley 11653, y 36, inc. 2, CPCC otorgan a los jueces de mrito la facultad de
adoptar medidas para mejor proveer y esencialmente el art. 36, inc. 2, impone como
lmite el respeto de la garanta constitucional de defensa en juicio que surge del art. 18,
CN111 ya que las mismas no han sido instauradas para suplir la incuria de alguna de las
partes, violentando el principio dispositivo que predomina en el proceso civil y el mandato
de mantener la igualdad de las partes en el proceso, sino como recurso extremo para
esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, con respeto del derecho de defensa de
las partes y slo cuando surgiera de la causa el mrito suficiente para considerar que la
verdad objetiva y total slo sera alcanzable con su produccin 112.
Se indica, entonces, como condicin de validez de este ejercicio instructorio, la necesidad
de que se respete el derecho de defensa de las partes. Respecto del alcance de este
resguardo existen criterios variados.
Para algunos autores bastar con que se permita a los contendientes intervenir en la
produccin de la prueba de que se trate repreguntando, pidiendo explicaciones, etc.
Otros, ms amplios, entienden que se debe autorizar a las partes ofrecer prueba en
contrario. Entendemos ms razonable la primera postura por cuanto la oficiosa se trata
de una prueba excepcional, a la que se acude cuando la aportada por la parte no fue
realizada, no fue idnea o no fue suficiente para disipar las dudas fcticas del juez. Las
partes han tenido ya ocasin de ofrecer lo que entendieron que corresponda dentro del
marco procesal respectivo.
El inc. 5 contempla la convocatoria por el juez a testigos y peritos para interrogarlos
acerca de lo que estime pertinente para la dilucidacin del caso. Ms all de las
actuaciones regladas especficamente del magistrado cuando se produce la prueba
testimonial y pericial, esta manda lo habilita para que libremente los vuelva a convocar y
les requiera ms datos. Se impondr fijar audiencia de la que se notificar a las partes
para que tambin puedan intervenir en ella.
El inc. 6 contempla lo propio referido a la prueba documental. Condiciona la agregacin
de documentos a que se cumplan las formalidades prescriptas en este Cdigo, sea que
se encuentren en poder de las partes (art. 385) como de terceros (art. 387).
Entendemos que luego de la genrica manda del art. 36, inc. 2, las de los incs. 5 y 6,
resultan sobreabundantes.
110
SCBA, Ac. 73756, 4/10/2000, Delgado, Francisca Rosa v. Reppucci, Jos Miguel s/daos y
perjuicios.
111
SCBA, L.74.018, 12/3/2003, Sotelo Mirciades, Cristbal v. Finexcor SA s/daos y perjuicios.
112
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/3/2001, Prez Arroy, Beatriz y otro v. Silva, Alba
Yolanda y otros s/interdicto de recobrar.
47

3. FACULTADES ORDENATORIAS
Pasando a la tarea ordenatoria que le es propia, el juez puede adoptar ciertos
temperamentos que impidan la paralizacin del juicio o que permitan su avance de modo
ms ordenado y evitando que se configuren causas de impugnacin, todo lo que
redundar -a la postre- en una sentencia que solucione ms acabadamente al pleito
suscitado.
Para ello, en el inc. 1 se indica el deber de evitar la paralizacin del juicio, pasando a una
nueva etapa cuando se vencieron los plazos respectivos habindose o no ejercido las
facultades correspondientes. Se trata de una evidente consecuencia del principio de
preclusin que persigue -en definitiva- la duracin razonable de los procesos y la
seguridad jurdica.
En el inc. 3 encontramos la figura de la aclaratoria oficiosa que corresponde a todo tipo
de sentencias y que, respecto de la de primera instancia, se combina con la previsin del
art. 166, inc. 1 a cuya nota remitimos. Se opone al recurso de aclaratoria previsto en el
inc. 2 del art. 166 donde la correccin se realizar a pedido de parte.
En el caso bajo estudio, tanto corregir el error material en que se incurri como suplir la
omisin, tienen como lmite el no alterar lo sustancial de lo decidido, punto que
entendemos lgido ya que cuando la sentencia aclarada contiene un aspecto de la
pretensin que fue omitido difcilmente pueda decirse que no se alter lo sustancial del
fallo (imagnese el caso donde de los cuatro rubros indemnizatorios peticionados por la
actora se trataron slo dos y por va de la aclaratoria se incorporan los restantes).
En supuestos como se, se ha dicho que no se violan los arts. 36, inc. 3, y 166, inc. 2,
CPCC si el sentenciante al acoger la aclaratoria no hizo otra cosa que enmendar la
equivocada expresin de su voluntad manteniendo la integridad ideolgica del fallo; no lo
modific sino que corrigi la forma escrita de expresar su pensamiento poniendo de
manifiesto su verdadera intencin113.
Por eso -sostiene la Corte- es que debe dejarse sin efecto el pronunciamiento que en
franca transgresin a los artculos en estudio exceda los lmites fijados alterando
sustancialmente la sentencia que pretendi aclarar114.
En cuanto al lmite temporal, la correccin oficiosa puede hacerse mientras la sentencia
no ha sido consentida por las partes. Luego de ese momento donde los litigantes admiten
el fallo tal como se encuentra -y con ese alcance se producen las respectivas
modificaciones patrimoniales- quedar firme haciendo cosa juzgada, inmodificable
incluso por el actuar del juez.
Sobre el particular, se ha dicho que transgrede el principio de la cosa juzgada la decisin
aclaratoria que -consentida por las partes la sentencia que omiti la condena de
intereses- procede a corregir de oficio tal pretericin disponiendo se calculen intereses
sobre el capital de condena115.
El inc. 4 contempla el poder conciliador genrico de los jueces.
Se trata de fomentar la resolucin del conflicto de manera temprana a partir de acuerdos
entre las partes a los que son invitadas por el magistrado. Este rol legal de agente
conciliador importar la necesidad de conducir esas tratativas intentando acercar a las
partes y -eventualmente- proponer salidas alternativas al conflicto. Se deja -puesdebidamente a resguardo esta tarea de los jueces ya que no podr entenderse la misma
como un caso de prejuzgamiento que motive un eventual pedido de apartamiento del
juez a travs del instituto de la recusacin.
Tambin se prev que pueda convocar a las partes para que aclaren aspectos de sus
pretensiones y oposiciones (objeto del pleito). Muchas veces de este intercambio de
informacin, los litigantes pueden llegar a delimitar ms adecuadamente el alcance de
sus peticiones y ello conlleva una mayor simplificacin y celeridad en el trmite.
113
SCBA, L.34.956, 17/12/1985, Jeziernicki, Flix v. Laseal SCA s/enfermedad accidente.

SCBA, L.59.431, 28/10/1997, Saccone, Norberto Oscar v. Banco Popular Argentino
s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. La aclaratoria que modifica un aspecto sustancial del
fallo infringe el art. 166, inc. 2, CPCC; SCBA, L.68.833, 17/5/2000, Tello, Leonardo Gastn v.
Stiling SA s/accidente.
115
SCBA, L.58.730, 11/2/1997, Daniel, Marcelo Z. v. Windaver, Andrs s/accidente de trabajo (art.
1113, CCiv.).
114
48

Tanto sea para intentar conciliacin como para solicitar datos sobre los requerimientos
efectuados, el juez fijar audiencia a la que debern comparecer las partes con sus
letrados.
De lo que all surja -acuerdo para extinguir o limitar el alcance del proceso o bien datos o
precisiones respecto de las pretensiones y defensas- se labrar acta en la que constar la
manifestacin de voluntad de los comparecientes. Si se trata de un desistimiento, de una
conciliacin, transaccin, etc. el juez proceder a evaluar sus trminos y eventualmente
se la homologar o dictar sentencia -segn el caso- siguiendo las pautas de los arts. 304
a 309.
Aqu tambin la ley 25488 ha introducido cambios mltiples. La actividad ordenatoria e
instructoria se transform en deber de los magistrados. Dentro de estas posibilidades se
exponen reordenadas las que se encuentran en el rgimen provincial y se agregan
nuevas. Slo mencionaremos estos agregados diferenciadores.
Se incluye el intento -junto al de buscar una conciliacin total o parcial- de que el juez
derive el caso a otros medios alternativos de resolucin de conflictos. Tambin, que
proponga frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas surgidas en el
proceso o respecto de la actividad probatoria.
En el inc. 5 se incorpora el impulso oficioso para que los representantes legales o el
Asesor de Menores hagan propuestas en inters del incapaz respecto de fondos inactivos
de stos en el expediente.
La figura de la aclaratoria es vinculada con las formas y plazos contemplados en los incs.
1 y 2 del art. 166.
Art. 37. Sanciones conminatorias

Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y
progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe
ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba
satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul
desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
1. ASTREINTES PROCESALES
Los mandatos judiciales deben ser acatados.
Cuando se trata de sentencias, reunidos los recaudos respectivos si el obligado no
cumple es posible dirigir contra l una nueva pretensin -ahora de ejecucin de
sentencia- por la cual se buscar compulsivamente hacer efectiva la obligacin
establecida.
Sin embargo, durante el proceso se dictan muchos otros mandatos de menor
trascendencia individualmente considerados pero que unidos conforman todo un plexo de
conductas obligatorias cuya efectividad permitir hacer avanzar el proceso hacia su
destino final.
Es as que para conminar a que se cumplan todos estos mandatos judiciales -los finales
como los que contiene la sentencia o los parciales, anteriores al dictado de aqulla- es
que se contempla la posibilidad de que se apliquen sanciones pecuniarias compulsivas y
progresivas.
Las astreintes son verdaderas penas conminatorias, de carcter provisorio, destinadas a
vencer la deliberada resistencia de aquel que se niega a cumplir un mandato impuesto
por orden judicial, de ah su naturaleza eminentemente sancionatoria, que excluye toda
funcin reparadora o indemnizatoria de los perjuicios derivados de aquel incumplimiento
aunque en alguna medida se relacione con las consecuencias de la demora. Desde el
49

vrtice de su marco operativo, las astreintes corren desde que la providencia que las
aplica gana firmeza y se extinguen con la cancelacin de la obligacin principal 116.
El importe se fijar de acuerdo con el caudal econmico del obligado y son en beneficio
de la parte afectada por la renuencia. Son mutables, esto es, tienen una gran flexibilidad
en su instrumentacin para que se puedan adaptar ms adecuadamente a la finalidad
suasoria que poseen. Muestra de ello es que pueden ser eliminadas o bien reajustadas
por el juez de acuerdo con las circunstancias justificantes debidamente alegadas y
acreditadas en autos.
No interesa el tipo de prestacin cuyo cumplimiento se intenta lograr por este medio. La
doctrina ha interpretado que cualquiera de las sentencias incumplidas -definitivas o
interlocutorias- y sea que las mismas impongan la satisfaccin de prestaciones de dar,
hacer o no hacer, en cuanto dependan de la voluntad del obligado, a la que justamente
se trata de conminar, pueden justificar la aplicacin de astreintes 117.
Va de suyo que la resolucin que impone esta sancin conminatoria al igual que cualquier
otra resolucin, debe indicar claramente qu conducta debe seguir el sujeto sancionado,
o ella debe cuanto menos inferirse de su contexto, porque en caso contrario se estar
transgrediendo la expresa normativa de los arts. 161, inc. 2, y 163, inc. 6, incurrindose
en un vicio estructural que descalifica al fallo como acto jurisdiccional 118.
Para la aplicacin de las astreintes se requieren como condiciones o presupuestos, la
existencia de una sentencia o resolucin judicial y la insuficiencia o inoperancia de los
medios normales de ejecucin contemplados por la ley en el caso concreto. En orden a
estas premisas debe sealarse que en el mbito bonaerense las sanciones conminatorias
slo pueden imponerse a las partes y no a los terceros 119 como s ocurre -ya lo veremosen el rgimen procesal nacional.
No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo el agregado de que podrn
imponerse astreintes tambin a terceros cuando la ley lo establezca.
CAPTULO V - Secretarios
Art. 38. Deberes
Sin perjuicio de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las
leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, stos debern:
1) Firmar las providencias simples que dispongan:
a) Agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin
o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en general, documentos y
actuaciones similares.
b) Remitir la causa a los ministerios pblicos, representantes del Fisco y dems
funcionarios que intervengan como parte.
c) Devolver escritos presentados fuera del plazo, o sin copias.
d) Dar vista de liquidaciones.
Dentro del plazo de tres (3) das, las partes podrn pedir al juez que deje sin
efecto lo dispuesto por el secretario.
2) Suscribir certificados y testimonios; y sin perjuicio de la facultad conferida
a los letrados por el art. 398, suscribir los oficios ordenados por el juez,
excepto los que se dirijan al gobernador de la Provincia, ministros y
116
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Interplat SACF s/quiebra.

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros
s/denuncia de dao temido - medida cautelar.
118
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros
s/denuncia de dao temido - medida cautelar.
119
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Dotta, Emilia s/sucesin testamentaria.
117
50

subsecretarios del Poder Ejecutivo, funcionarios de anloga jerarqua y
magistrados judiciales.
1. COLABORADORES DEL JUEZ: LOS SECRETARIOS
La tarea judicial es harto compleja y variada.
Si bien las cabezas visibles -y mximos responsables- de los organismos que imparten
justicia son los jueces, stos cuentan con la esencial colaboracin de un equipo de
agentes judiciales sin cuyo aporte sera imposible el desempeo de la funcin pblica que
les ha sido encomendada constitucionalmente.
Dentro de cada dependencia, se destaca la figura del secretario.
Se trata del funcionario letrado de mayor rango luego del juez y colabora muy
estrechamente con ste en las tareas propias de impartir justicia dando fe de todo lo
actuado en su presencia y tambin en lo que se refiere a cuestiones de gobierno y
administrativas, vitales para el normal desenvolvimiento de la labor judicial.
Bsicamente sus funciones estn reguladas mediante acordadas y resoluciones de la
Suprema Corte bonaerense as como en varias disposiciones a lo largo del Cdigo. Sin
embargo, la norma en estudio contempla algunos deberes que de manera genrica
pueden englobarse en funciones de tipo decisorias y ordenatorias.
De tal manera el secretario puede firmar ciertas providencias simples (las que dispongan
agregacin de documentos, remisin de la causa a las partes pblicas y autoridades
fiscales, devolucin de escritos indebidamente presentados, vista de liquidaciones) y
firmar testimonios, certificados y ciertos oficios -se excluyen los de las ms altas
autoridades a quienes deber dirigirse el mismo juez-.
Al nacer obligaciones funcionales del secretario, en muchos casos ello importa que
desaparezcan momentneamente cargas de las partes. Por eso, la grave sancin
contemplada en el art. 120 del Cdigo para el supuesto de no acompaar copias del
escrito que se presente no es aplicable cuando el secretario ha incumplido con la
disposicin contenida en el art. 38, ap. 1, inc. c) pues de haber sido ello observado, el
interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro
del da siguiente como refiere la norma en cuestin 120.
Contra las decisiones adoptadas a partir de las facultades -limitadas- del secretario que
contiene el inc. 1, a), b), c) y d) de este artculo, la ley contempla la posibilidad de
revisin al que en el lapso de tres das se pueda pedir al magistrado que deje sin efecto lo
dispuesto por su secretario. As, se ha dicho que las providencias simples suscriptas por
el actuario, no son apelables sino susceptibles de reposicin por ante el magistrado de la
causa121.
Con mayor detalle, podemos observar que contra el acto del secretario -o auxiliar letradoslo cabe un recurso ante el juez, siendo improcedente presentarlo ante la cmara.
Recin cuando el juez decidiese el recurso, si el auto es apelable, procede la revisin ante
la alzada y, en caso de denegatoria, el pertinente recurso de queja 122.
En cuanto al inc. 2, vemos que se encarga a los secretarios la firma de documentos de
variada ndole.
Por un lado, certificados y testimonios: instrumentos que reflejan con fuerza de plena fe
situaciones configuradas en el expediente o resoluciones judiciales all adoptadas. stos
sern de utilidad para las partes o para terceros cuando deban hacer valer esa
informacin fuera del mbito del proceso del cual dimanan.
120
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel
s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. La prescripcin del art. 120 del ritual debe ser
actuada de oficio y oportunamente por el actuario, procurando de tal modo que la norma cumpla su
objetivo; y siempre antes de que el procedimiento avance a estadios posteriores, de los que no
puede retornarse por dicha causal, sin violentar las normas del debido proceso (art. 18, CN, y 38,
inc. 1, ap. c], CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Scapola, Helvecia Beatriz
v. Valdevit, Carlos D. s/repeticin - cuaderno prueba demandada.
121
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/9/1995, Dulitzky, Mario Elio s/beneficio de litigar sin
gastos - daos y perjuicios.
122
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Expreso del Sud s/concurso preventivo (R. de
H.).
51

Por otro lado, tambin firmarn los oficios -comunicaciones- dirigidos a ciertos
funcionarios de alto rango que son los enumerados en la parte final de la manda en
estudio.
Aires se encuentran reguladas en los arts. 38, 38 bis y 38 ter, Cdigo nacional.
Se perciben aqu tambin algunas diferencias importantes.
Es funcin de los secretarios en la Nacin comunicar a las partes y a los terceros las
decisiones judiciales mediante la firma de los instrumentos pertinentes -oficios,
mandamientos, cdulas y edictos- sin perjuicio de las facultades de los letrados en ese
terreno o de las previsiones legales, con la excepcin de las comunicaciones a ciertos
funcionarios de alto rango.
Entre los documentos que puede extender se agregan las copias de actas. Confiere vistas
y traslados, firma las providencias de mero trmite -respetando el plazo del art. 34 - salvo
en la etapa probatoria las que se refieran a la admisibilidad o caducidad de la prueba y
dirige en forma personal audiencias testimoniales que el juez le delegue>
El art. 38 bis establece que los prosecretarios administrativos o jefes de despacho -o
quien desempee cargo equivalente- y ms all de lo que les encomienden las leyes
especficas deben firmar providencias simples que importen agregar documentacin al
expediente y devolver los escritos presentados sin copia.
El art. 38 ter prev que las partes dentro de los tres das puedan requerir al juez que deje
sin efecto lo dispuesto por el secretario o el prosecretario administrativo o jefe de
despacho, lo cual se resolver sin sustanciacin y mediante auto inapelable.
Art. 39. Recusacin

Los secretarios de primera instancia nicamente podrn ser recusados por las
causas previstas en el art. 17.
Deducida la recusacin, el juez se informar sumariamente sobre el hecho en
que se funde, y sin ms trmite dictar resolucin que ser inapelable.
Los secretarios de la Suprema Corte y los de las cmaras de apelaciones no
sern recusables; pero debern manifestar toda causa de impedimento que
tuvieren a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que juzgare
procedente.
En todos los casos sern aplicables, en lo pertinente, las reglas establecidas
para la recusacin y excusacin de los jueces.
1. INDEPENDENCIA DE LOS SECRETARIOS
El rol que cumple el actuario en el marco de un trmite judicial no es menor.
Si bien la decisin final del pleito queda siempre en manos del juez, nico con imperium
para resolver, el secretario es responsable por una gran cantidad de funciones que
-formal o informalmente- pueden tener incidencia en el desarrollo general del juicio.
De all que resulte conveniente que las partes puedan contar con mecanismos para lograr
apartar a un secretario que consideran parcial. Por este medio se logra que el secretario
tambin sea independiente respecto de los intereses particulares de las partes,
asegurndose de tal modo un trmite ms ecunime.
Las causales son idnticas a las que se aplican a los jueces 123.
Aqu ser el magistrado quien, luego de informarse sumariamente de las circunstancias
alegadas, resolver sin ms trmite y sin posibilidad recursiva si dispone o no el
123
Los motivos que eventualmente puedan dar lugar a la recusacin o excusacin de los
secretarios, no pueden determinar el desplazamiento de la competencia del juez titular del juzgado
al cual pertenece el funcionario, ya que en el rgimen de los arts. 14 a 33 del digesto ritual, la
recusacin o excusacin se refiere al juez propiamente dicho (art. 39, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 1, 12/11/1998, Cincuenegui, Luis Beltrn v. Placancia, Julio s/desalojo (art.
26, Cdigo Procesal) (recusacin).
52

apartamiento de su secretario del trmite de esa causa. Tambin -a tenor del ltimo
prrafo de esta norma- se contempla el caso de que sea el propio secretario quien se
excuse de intervenir.
Para los secretarios de cmara o Corte no opera la recusacin, aunque s la excusacin,
resolviendo el tribunal lo pertinente.
Normalmente, apartado el secretario del trmite de una causa habr de intervenir el
auxiliar letrado previa designacin que para el caso realice el juez en el expediente o, de
no contar el organismo con este cargo, se podr designar al secretario de otra
dependencia a los fines de que pueda sustanciarse la causa en cuestin.
TTULO II - PARTES
CAPTULO I - Reglas generales
Art. 40. Domicilio
Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero,
deber constituir domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea
asiento del respectivo juzgado o tribunal.
Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que
concurra, si es sta la primera diligencia en que interviene.
En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la
persona representada.
Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones a domicilio que no
deban serlo en el real.
1. DOMICILIOS Y DERECHO DE DEFENSA
El Cdigo Civil regula todo lo atinente a los diferentes tipos de domicilio que puede tener
una persona en sus arts. 89 a 102. Tales conceptos resultan de utilidad respecto de las
relaciones jurdicas sustanciales y en muchos casos sern aplicables en el marco del
proceso a los fines de determinar la competencia de los magistrados (art. 5).
Sin embargo, dentro del campo procesal el concepto de domicilio tendr connotaciones
algo diversas y, como veremos, de trascendencia fundamental para el resguardo del
debido proceso.
La Constitucin nacional y provincial as como los pactos de derechos humanos
incorporados a la letra de aquella en 1994 establecen que el derecho de defensa en juicio
es inviolable (ver nota al art. 59).
A partir de esa categrica manda, se ha interpretado que el respeto por ese derecho se
concreta en el marco del proceso civil y comercial dando a los sujetos una efectiva
posibilidad de que se presenten a juicio y desplieguen los argumentos que crean
pertinentes. No se requiere un efectivo cumplimiento de esas actividades ya que las
mismas se engloban en la categora de cargas procesales. Al constituir imperativos del
propio inters, slo la parte que disponga no actuar se perjudicar con su inaccin.
Pues bien, para que se d a los sujetos una efectiva posibilidad de que se defiendan, es
necesario localizarlos de manera real (no ficta) dondequiera que se encuentren.
Si bien es importante que el actor al presentarse seale dnde se encuentra radicado,
resulta todava de mucha mayor trascendencia que denuncie cul es el domicilio real de
su contraparte. Si incumple lo primero, existirn mecanismos para suplir esa deficiencia
sin mengua de la validez del proceso pero si no indica correctamente el domicilio del
53

demandado, ello impedir que llegue a su conocimiento la pretensin dirigida en su
contra por lo que no podr trabarse vlidamente la litis (arts. 338 a 343).
Por otro lado, una vez localizadas las partes, para anoticiarlas con agilidad de ciertos
actos procesales de trascendencia que darn lugar al nacimiento de cargas procesales
ser muy importante poder ubicarlas cerca de la sede del rgano judicial donde tramita el
juicio.
Tal es el fundamento -sencillo pero esencial desde el punto de vista pragmtico- de la
necesidad de que se cuente en el expediente con el domicilio real de la parte -aquel
donde reside habitualmente- y el procesal -aquel que se establece al solo efecto de poder
ser localizado fcilmente a los fines procesales- para que all se dirijan o diligencien los
actos de comunicacin que veremos ms adelante pues de lo contrario operar -como
veremos- el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis.
En suma, cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las
notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos
formales, sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar el conocimiento de las
resoluciones judiciales124, lo cual redunda directamente en la vigencia del derecho de
defensa.
2. CARGAS REFERIDAS A LOS DOMICILIOS
Esta norma establece la carga de quien se presenta a juicio de denunciar domicilio real y
de constituir domicilio procesal (o legal como dice el Cdigo). Aqu se alude a su propio
domicilio real -ya sea que se trate de una persona fsica o jurdica-.
La carga de denunciar el domicilio real de la contraparte est plasmada en el art. 330,
inc. 2.
El primero -real- puede ubicarse en cualquier lugar, sea en la jurisdiccin donde se litiga o
fuera de ella -inclusive fuera del pas- mientras que el segundo -constituido- deber
fijarse en la zona urbana donde se asiente el tribunal.
Esta doble carga tiene directa relacin con la forma de notificacin que operar en el
proceso. Como se ver oportunamente, la regla en cuanto a la forma de llevar a
conocimiento de los litigantes las resoluciones judiciales es la notificacin por nota o
ministerio legis que se produce todos los martes y viernes -o da hbil subsiguiente si
aqullos fueron inhbiles- concurran o no los letrados de las partes a consultar los
expedientes (art. 133).
Luego, para determinados actos se prev la notificacin por cdula (art. 135) la cual
requiere -a los fines de su diligenciamiento- que se cuente con un domicilio constituido o
procesal. El principio -que obra en la ltima parte de esta manda- es que todas las
notificaciones que van al domicilio se hacen en el constituido y slo cuando la ley lo
indica se harn en el real125.
Esta norma en su ltimo prrafo prescribe que debern notificarse en el domicilio
constituido todos los actos que no deban serlo en el real ya que de ocurrir lo contrario se
configurara, en principio, una irregularidad. Sin embargo, y de acuerdo con la naturaleza
de las nulidades procesales, no corresponde declarar la invalidez cuando el acto, no
obstante su deficiencia formal, ha cumplido la finalidad a la que estaba destinado 126.
Uno de los actos de mayor trascendencia -por las consecuencias procesales que puede
acarrear a la parte la ausencia al mismo- es la audiencia de absolucin de posiciones. De
all el cuidado con que debe realizarse su notificacin para que esa diligencia tenga
validez probatoria. Se ha sentado como regla que cuando se acta por derecho propio,
todas las notificaciones sin excepcin deben efectuarse en el domicilio procesal, incluidas
aquellas para actos personales como la citacin para absolver posiciones o para
extraccin de sangre para una pericia qumica; en cambio cuando se acta por
apoderado las notificaciones se realizan como regla en el domicilio constituido, a
124
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de

verificacin tarda en Farkas s/concurso.
125
Si bien, en principio, la constitucin de domicilio procesal tiene por efecto que all se diligencien
las cdulas destinadas a la parte que lo estableci, esta regla no rige cuando el ordenamiento
procesal prev la notificacin en el domicilio real (art. 40 in fine, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin.
126
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Propietarios Edificio Alberto 1568
v. Leyes Hilda s/ejecucin de expensas.
54

excepcin de las citaciones para actos personales que deben anoticiarse en el
denunciado127.
Sin embargo, tambin se ha dicho que aun cuando el absolvente acte por su propio
derecho, de ello no se sigue necesariamente que la notificacin practicada en este caso
en el domicilio real sea invlida, pues lo que el art. 407 del rito persigue es que la parte
que deba declarar tome conocimiento con anticipacin suficiente de la fecha de
audiencia, dada la gravedad del apercibimiento que conlleva en caso de ausencia. Nada
mejor para satisfacer esa finalidad que la notificacin en el propio domicilio del
absolvente, que es donde se lo anoticia de actos de tanta trascendencia para el derecho
de defensa como el traslado de la demanda 128.
El cumplimiento de estas cargas de denunciar el domicilio real y constituir el procesal
debe darse en la primera oportunidad en que la parte se presente a juicio, sea en un
escrito o en audiencia.
Al apoderado incumbe denunciar el domicilio real de su cliente, como as tambin los
cambios que en l se produzcan, jugando en ello, los principios de lealtad y buena fe
procesales129.
A continuacin, en el prximo artculo, se vern las consecuencias negativas que se
desprenden de su incumplimiento.
Adelantemos que la inactividad de la parte actora que ante el cese de la representacin
de su apoderado no ha cumplido con la obligacin de presentarse y constituir domicilio,
imposibilita la notificacin del llamamiento de autos para resolver e impide que el
proceso avance hacia el dictado de la correspondiente sentencia 130.
3. DOMICILIO CONVENCIONAL
Se trata de un domicilio fijado de comn acuerdo por las partes -normalmente en los
contratos- a los efectos de eventuales procesos judiciales, anoticiamientos formales, etc.
El domicilio convencional no se identifica totalmente con el domicilio procesal. Si bien
producen algunos efectos similares, se diferencian claramente por su origen: uno es
voluntario, el otro obligatorio y se encuentran sometidos a distintos regmenes. Siendo
ello as, no es pertinente hacer extensivas las consecuencias que prevn los arts. 40 a 42
del ordenamiento ritual al domicilio de eleccin, pues imponer la sancin de tener por
constituido el domicilio en los estrados del juzgado cuando no existieren los edificios,
quedaran deshabitados o desaparecieran, etc. tratndose de un domicilio constituido en
un contrato puede importar una violacin a la garanta de la defensa en juicio, pues no se
parte, como en el caso del domicilio procesal, del presupuesto de que la parte interesada
ha sido efectivamente anoticiada de la promocin y radicacin del litigio o de que ha
comparecido ya al juicio131.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se agrega un prrafo que reza
el domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es eficaz para las
notificaciones que deben ser realizadas en el domicilio del constituyente.
Art. 41. Falta de constitucin y denuncia de domicilio

Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, o
no
compareciere
quien
haya
sido
debidamente
citado,
quedar
127
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Bonardi, Nora Fabiana v. Marenco, Mario Ramn
s/accin de filiacin.
128
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Cartn Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel
s/cobro de pesos.
129
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/1993, Massimo, Benedictino v. Ca. Victoria SA
s/accin de regreso por escrituracin.
130
SCBA, Ac. 50515, 30/8/1994, Igoa, ngel v. Suller, H. s/daos y perjuicios.
131
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Tulsa SACIFI v. David Zeo y otros s/accin
declarativa.
55

automticamente constituido el domicilio legal en los estrados del juzgado o
tribunal, salvo el caso del prr. 2 del art. 59. All se practicarn las
notificaciones de los actos procesales que correspondan, en la forma y
oportunidad determinadas por el art. 133.
Si no se denunciare el domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban
notificarse en dicho domicilio se notificarn en el lugar que se hubiere
constituido y, en defecto tambin de ste, se observar lo dispuesto en el
prrafo anterior.
1. CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA
Si al presentarse a juicio no se constituye domicilio procesal o bien el citado en su
domicilio real no comparece ante el juez, tales incumplimientos de cargas determinarn
que se tenga por constituido el domicilio en los estrados judiciales y todas las
notificaciones que corresponde por ley hacer en el domicilio procesal se entendern
hechas de acuerdo con el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis.
Dadas las graves consecuencias que se derivan de esta figura, se excepta el particular
caso de la resolucin que declara la rebelda, la que se notificar por cdula al domicilio
real -o eventualmente por edictos, ver nota al art. 59 ->
Otro tanto ocurre con el domicilio real. Si no se lo denuncia -el original o el cambio del
mismo- las notificaciones que all deban cursarse se dirigirn al domicilio constituido. Y si
tampoco ste se ha indicado, se aplicar aqu tambin la regla de la notificacin ficta o
automtica del art. 133.
Ha dicho la Corte que si la parte tiene constituido domicilio en los estrados del juzgado o
tribunal, all le sern notificadas, en la forma dispuesta por el art. 133, CPCC las
resoluciones judiciales sobrevinientes incluyendo la sentencia definitiva 132.
Como vemos, en general el incumplimiento de las cargas referidas a la denuncia y
constitucin de domicilios repercutir en la implementacin de formas de anoticiamiento
cada vez ms ficticias: de la notificacin en el domicilio donde reside efectivamente la
parte al domicilio constituido -normalmente el estudio del abogado o un simple casilleroy de ste, a los estrados del juzgado todos los das martes y viernes -concurra o no la
parte a controlar el estado del expediente- lo cual no implicar afectacin alguna de la
validez de las notificaciones.
Pueden darse, sin embargo, circunstancias especiales o extremas que obsten a la
implementacin del sistema de notificacin ministerio legis, como puede ser la muerte de
alguna de las partes. Estas causas para ser operativas y dar lugar a previsiones
especiales (ver art. 43) deben estar debidamente acreditadas.
As, se ha dicho que si se desprende del informe del oficial notificador el dato del
fallecimiento del demandado pero, habindose agotado en autos las gestiones tendientes
a demostrar tal hecho no se lo logr comprobar pues los informes habidos -del Registro
Provincial de las Personas, del juez electoral, del cementerio parque local y del
cementerio municipal- han dado resultado negativo, no resulta de aplicacin lo dispuesto
en el art. 43 debiendo practicarse las notificaciones de conformidad a lo dispuesto en el
artculo en estudio133.
El texto normativo contiene algunas precisiones respecto de las consecuencias que
acarrea el incumplimiento de las cargas del art. 41: las sucesivas resoluciones se
tendrn por notificadas en la forma y oportunidad fijadas por el art. 133, salvo la
notificacin de la audiencia para absolver posiciones y la sentencia.
No se hace referencia alguna al caso de la rebelda (art. 59).
132
SCBA, Ac. 46336, 19/10/1993, Barbosa de Lamonega, Elina v. Sociedad Militar Seguro de Vida
s/cobro de australes.
133
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/4/1996, Cooperativa de Pavimentacin, Obras Com. y Vivienda
Pergamino Ltda. v. Anzoategui, Miguel A. s/cobro ejecutivo de pesos.
56

Art. 42. Subsistencia de los domicilios
Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los
efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se
constituyan o denuncien otros.
Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren o
se alterare o suprimiere su numeracin, y no se hubiese constituido o
denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se observar lo
dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate,
respectivamente, del domicilio legal o del real.
Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras
esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendr por subsistente el anterior.
1. DOMICILIO, CARGAS Y DILIGENCIA PERMANENTE
La actividad procesal requiere diligencia permanente -sostenida en el tiempo- en el
cumplimiento de las cargas.
Concretamente en lo que respecta a los domicilios, no bastar con indicar el real y
constituir el procesal al inicio del juicio. Ser imprescindible ir actualizando la informacin
en la medida en que se cambie de residencia o se disponga constituir un nuevo domicilio
a los fines del proceso. Con estas modificaciones, renacen las cargas ya referidas. La
norma indica que una vez denunciado un domicilio real o constituido uno procesal,
subsistir como vlido a todos los efectos legales hasta el fin del proceso o su archivo.
Ahora bien, a pesar de que el artculo en estudio determina que los domicilios reales y
constituidos subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su
archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, cuando la paralizacin de las
actuaciones se produce durante un lapso prolongado de aos resulta un hecho
equiparable al archivo, por lo tanto el domicilio constituido deja de subsistir debiendo
practicarse la notificacin en el domicilio real, solucin que tiende a evitar tanto cualquier
eventual nulidad como que se lesione la garanta constitucional consagrada por el art. 18,
CN134.
Si la parte se muda de residencia o abandona el lugar donde estaba constituido el
domicilio procesal y no cumple con la carga de denunciar tales circunstancias
formalmente en el expediente, las notificaciones que se realicen en aquellos lugares
sern plenamente vlidas. La falta de anoticiamiento de los actos as comunicados -con
las preclusiones que puedan llegar a producirse- ser la consecuencia negativa del
incumplimiento de la requerida actualizacin de datos respecto de los domicilios.
Para evitar ello siendo diligentes en la conduccin del proceso, los litigantes debern
denunciar el cambio del domicilio real y constituir el nuevo procesal mediante escrito
presentado en la causa. El juez deber disponer que se tenga por denunciado o
constituido -respectivamente- y ello deber ser notificado por cdula a la contraparte.
Hasta tanto no se produzca ese formal anoticiamiento, subsistir el domicilio que
originalmente se haya hecho constar en las actuaciones.
La falta de comunicacin formal a la contraparte de la constitucin de nuevo domicilio
conlleva para sta la facultad de cursar notificaciones al anterior, sin perjuicio del
carcter vinculante que ste tiene para quien lo estableci y si bien a travs de la
jurisprudencia se ha flexibilizado el contenido del ltimo prrafo del art. 42 del
ordenamiento procesal, admitindose que la contraparte pudo haber tomado
conocimiento de la constitucin de nuevo domicilio por otros medios que resulten de las
actuaciones, aunque se encuentre pendiente la notificacin por cdula, ello queda
supeditado a que la denuncia del cambio se hubiere realizado en el expediente y recado
despacho judicial a su respecto135.
134
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/8/1991, Gonzlez, Vilma Susana s/incidente de
nulidad en autos: `G. v. R. s/incidente aumento de cuota alimentaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 1, 23/5/1995, M., M. del C. y C., R. E. s/divorcio vincular por presentacin conjunta;
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1989, T., R. y otro s/divorcio [J 14.22458-1]; 2/6/1994,
P., E. L. y otro s/divorcio por mutuo consentimiento [J 14.25236-1].
135
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/11/2001, Caja Ingenieros v. Guardiola, Alberto Antonio
s/cumplimiento de contrato (sumario); Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Moras,
Julio Agustn v. Bonfiglio, Nazbal y otros s/incidente de ejecucin de honorarios.
57

2. DIFICULTADES EN LA NOTIFICACIN
Esta norma tambin contempla el caso en que el oficial notificador no puede cumplir con
su misin porque la informacin brindada por las partes no le permite llegar a la persona
a notificar. Se indican como ejemplos los supuestos donde no existan edificaciones en la
direccin mencionada o bien existiendo se encuentren deshabitados, o no figure la
numeracin o bien se la haya alterado.
Si ello ocurre, el notificador devolver la cdula sin diligenciar con un informe que refleje
el estado de cosas constatado y del cual dar plena fe con su rbrica, tanto que si luego
tales descripciones o afirmaciones son controvertidas slo ser idnea -para restarle
valor- la va de la redargucin de falsedad.
En tal sentido la jurisprudencia ha dicho que si el oficial notificador, al diligenciar la
cdula, dej expresamente asentado que no pudo practicar la notificacin en razn de
que hall cerrado y con apariencia de estar desocupado el inmueble y, que al no
contestar nadie a sus insistentes llamados, procedi a efectuar averiguaciones en el
vecindario, pudiendo establecer as que el mismo se encontraba desocupado y
deshabitado, tales constancias realizadas por el notificador, actuando en el ejercicio de
sus funciones propias de oficial pblico, merecen la fe que le otorga el art. 993, CCiv.,
mientras no se declare, a travs de la respectiva redargucin, la falsedad del
instrumento. De tal modo, con el informe del oficial notificador se ha verificado el
supuesto de hecho que aprehende la segunda parte del art. 42 del ordenamiento
adjetivo, siendo suficiente para tener por constituido el domicilio en los estrados del
juzgado o tribunal, tal como lo dispusiera la iudex a quo 136.
Ante la frustracin de ese intento, se deber controlar si existi otro domicilio denunciado
o constituido en la causa.
Si ello se da, se deber librar nueva cdula a este lugar.
En caso negativo, no se volver a intentar el anoticiamiento de ese modo y jugarn las
reglas del art. 42 -con remisin al art. 41 - vistas: si la notificacin se deba realizar en el
domicilio constituido y ste no fue hallado, se producir automticamente la notificacin
el siguiente da martes o viernes hbil mientras que si la notificacin deba efectuarse en
el domicilio real y ste no fue hallado, se diligenciar nueva cdula al domicilio
constituido y si sta carga no fue cumplida o cumplida ocurre que tampoco es hallado,
tambin aqu se producir la notificacin ficta o>ministerio legis.
Los arts. 41 y 42, CPCC determinan que producida la circunstancia a que hace referencia
el informe del oficial notificador (que el inmueble se halla deshabitado y desocupado) el
domicilio queda automticamente constituido en los estrados del tribunal, donde se
practicarn las notificaciones en la forma y oportunidad previstas por el art. 133 del
mismo cuerpo legal137.
Ello as salvo que se trate del supuesto de la notificacin del auto que decreta la rebelda,
en cuyo caso si el domicilio real es modificado o bien ocurren las circunstancias
descriptas (edificio deshabitado, cambio o adulteracin de la numeracin, etc.) proceder
por dos das la notificacin por edictos (art. 59).
Art. 43. Muerte o incapacidad

Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz,
comprobando el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a
136
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Camiccia, Juana ngela y otro v. Surez, Juan
Francisco y otra y/u ocupantes s/reivindicacin.
137
SCBA, Ac. 35347, 10/9/1985, Correa, Juan Carlos v. Frigorfico Swift s/despido - recurso de queja
v. nro. 1.
58

los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento
dispuesto en el art. 53, inc. 5.
1. IMPEDIMENTOS INSALVABLES
En este caso estamos en presencia del acaecimiento de hechos no imputables a la parte
que pueden llegar a incidir en los domicilios previamente establecidos en el proceso.
Se trata del supuesto en que el justiciable que acta por derecho propio fallece o cae en
alguno de los supuestos de incapacidad sobreviniente (alteracin mental que d lugar a
declaracin de demencia o a una inhabilitacin, reclusin o prisin por ms de tres aos
-art. 12, CPen.-, o declaracin de quiebra, respecto de determinadas pretensiones, etc.).
A partir de ese momento y al no poder actuar por s no se le podr achacar conducta
negligente alguna y por ello, desde que se tome conocimiento de estas circunstancias se
deber disponer la suspensin del trmite y la citacin tanto de los continuadores de la
persona del difunto -sus herederos- como del representante del incapaz.
Para la primera contingencia prevista, una vez comprobado el hecho del fallecimiento, el
Cdigo ordena la suspensin de la tramitacin y citacin a los herederos o representantes
legales en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5,
correspondiendo denunciarse en autos la promocin del proceso sucesorio -si la hubobajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 729 a efectos de impedir nulidades y la
paralizacin de los autos138.
Esta suspensin puede llegar a durar bastante tiempo, a veces el necesario para que
tramite ese juicio sucesorio y se dicte la declaratoria de herederos llegndose recin en
ese estadio al conocimiento certero de quines tienen legitimacin para litigar por el
causante. Claro que antes de este momento procesal del juicio sucesorio podr tambin
intervenir el administrador provisorio en resguardo de los bienes relictos.
Tenemos entonces que decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de
una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43
y 53, inc. 5, del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que
la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en
juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales
articulaciones de nulidad. El desconocimiento de los herederos de la parte no releva a la
contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del
ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal
marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo
legal139.
Para el segundo de los supuestos habr que esperar el trmite de curatela o designacin
del sndico en la quiebra, para determinar segn el caso quin realizar los actos
materiales en defensa del incapaz.
2. APODERADO O PATROCINANTE
La remisin que hace esta norma de los arts. 43 al 53, inc. 5, establece la necesidad de
diferenciar que la parte que fallece o se incapacita litigue con abogado apoderado o bien
por derecho propio con patrocinante.
En ambos casos habr que citarse a herederos y representante legal. Sin embargo del
juego armnico de los dos artculos mencionados surge que en el caso del apoderado
-como veremos- el juicio no se suspende, mientras que s ocurrir ello en el caso de quien
actuare personalmente.
Para esta ltima hiptesis una vez detenido el curso del proceso por el juez, funciona la
forma y el apercibimiento de la manda del art. 53, inc. 5: si se conoce el domicilio de los
herederos o representante legal, se los citar por cdula y si se lo desconoce, a travs de
edictos por dos das consecutivos.
El fallecimiento de quienes se ven involucrados en un proceso judicial en que se debaten
cuestiones patrimoniales, impone la continuacin del trmite con quienes revistan calidad
de herederos o sucesores conforme lo ha previsto el artculo en anlisis. La introduccin
138
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 4/6/1996, Surez, Mnica Ester v. Geminiani, Armando
Adalberto s/ejecucin hipotecaria.
139
Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado
Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.
59

al proceso de tales nuevos sujetos pasivos del reclamo impone que la citacin a su
respecto -como lo ha previsto el art. 53, inc. 3- sea acometida en el domicilio real de los
mismos, sin que pueda invocarse la constitucin del domicilio especial que por norma
constituyen -por ejemplo- los consorcistas en el departamento cuya titularidad
detentan140.
Cuando el domicilio de los continuadores fuera conocido, la citacin se har bajo
apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda y cuando no lo sea -utilizndose los
edictos por domicilio desconocido-, de designarse defensor oficial.
Entendemos que el nombramiento de este defensor tambin procede cuando se
desconozca quines son los herederos o representantes legales -tratndose en este caso
de una intervencin por ausentes al proceso- sin perjuicio en este ltimo supuesto
-existencia de incapaz que carece de representante conocido- de la participacin que le
pueda caber al Asesor de Incapaces a quien el juez deber dar intervencin por ser parte
legtima y esencial segn reza el art. 59, CCiv.
El deceso de la parte que acta personalmente en el proceso, una vez acreditado,
provoca la suspensin del trmite hasta que, transcurrido el plazo sealado por el juez, se
contine vlidamente con el sucesor o sucesores o en rebelda o con el defensor oficial,
segn sea el caso. Se trata, entonces, de uno de los supuestos en que, por resolucin
judicial, debe operarse la suspensin de los plazos 141.
Art. 44. Sustitucin de parte

Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto
del litigio o cediere el derecho reclamado, el adquirente no podr intervenir en
l como parte principal sin la conformidad expresa del adversario. Podr
hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1.
1. REEMPLAZO DE SUJETO PROCESAL. CONDICIONES
La existencia de un juicio en trmite que involucre un determinado objeto o derecho -lo
que hace que stos adquieran la condicin de litigiosos- no limita, en principio, la
disponibilidad a su respecto.
Sus dueos o titulares (reales o aparentes) pueden transmitirlos libremente -salvo que se
haya decretado a su respecto una inhibicin general de bienes u otra cautelar- a terceros
correspondiendo en virtud de la buena fe negocial informar acerca del estado en que se
encuentran so riesgo de sufrir luego una pretensin resarcitoria -cuando no penal- en
contra derivada del engao o la reticente informacin.
De all que si este aparente dueo o titular del objeto o derecho litigioso que acta en el
proceso transmite el dominio o la titularidad sobre los bienes aludidos, debera ser
automticamente reemplazado por el nuevo dueo o titular dentro del juicio quien vendr
a ocupar el rol procesal que desarrollaba su antecesor.
Este artculo contempla slo los casos de sucesin particular de los derechos litigiosos por
va de enajenacin del bien objeto del litigio o cesin del derecho reclamado, siendo
necesaria la conformidad de la contraria a los efectos de que el adquirente revista calidad
de parte principal en el proceso142.
140
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/10/1999, Consorcio de Propietarios Edificio Torre del Puente
v. Gorriarn, Rodolfo y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de expensas.
141
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/5/1992, Montenegro, Elsa H. v. Bustamante, Paulo
s/desalojo.
142
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/10/1988, Di Marco, Enrique v. Parasuco, Miguel
s/daos; 23/5/1989, Lpez, Jos v. Trombeta, Amalia s/daos y perjuicios [J 14.21188-1];
10/12/2001, Penas, Delia Luisa v. Reser, Amalia y otro s/ejecucin de alquileres [J 14.21188-2].
60

Como vemos, el Cdigo protege a la contraparte original que haba concurrido a trabar la
litis con un determinado sujeto que ahora -por causa de un contrato respecto del cual es
totalmente ajeno y por ello no puede afectarlo- pretende ser sustituido por otro.
La contraria puede no tener inters en aceptar a quien aparece en lugar de su
contrincante original ya que el cambio subjetivo puede perjudicarla. Tngase en cuenta
que las estrategias defensistas de las partes se edifican teniendo muy en cuenta las
condiciones personales de los sujetos que actan en el proceso las que pueden ser de
muy variada naturaleza, no todas encuadrables jurdicamente (amistad, odio, solvencia
patrimonial, capacidad de defensa tcnica, conveniencia, etc.).
Por tales motivos es que esta manda condiciona la intervencin como parte principal
(entendemos reemplazando a la parte original) de aquel a quien se transmiti el derecho
o bien objeto del proceso a la anuencia expresa de la contraparte que deber prestarse
por escrito en el expediente.
Frente a la aspiracin formulada por parte de quien prima facie resulta ser sucesor
particular -tercero adquirente- del bien inmueble embargado en autos de incorporarse al
proceso en la etapa de ejecucin, se perfila la necesidad de sustanciar dicha pretensin
con el actor ejecutante por lo que se torna prematura la resolucin que desestima in
limine dicha pretensin143.
Si tal anuencia no se da, la parte transmitente aun cuando se haya desprendido de la
propiedad del bien o de la titularidad del crdito no quedar desvinculado del proceso,
siendo asistido por el adquirente -al exhibir un inters concreto en el resultado del juiciomediante la intervencin adhesiva simple o coadyuvante (ver nota a los arts. 90 y 91).
As lo ha sostenido la jurisprudencia: ante la oposicin expresa de las coactoras no cabe
otra cosa que admitir al cesionario -del coactor- en la calidad prevista por los arts. 90, inc.
1, y 91, prr. 1 a tenor de lo dispuesto en el art. 44, todos del Cdigo Procesal; y no por
parte principal144.
Ms all de eso, la manda en estudio al referirse a la cesin del derecho reclamado
durante la tramitacin del proceso, presupone un juicio en desarrollo y derechos
cuestionados, por lo tanto, no es aplicable cuando se trata de un derecho cedido despus
de dictada la sentencia que se encuentra firme145.
Art. 45. (Texto segn ley 11593) Temeridad y malicia

Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por
quien lo perdiere total o parcialmente, y no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley
4777/1963, el juez podr imponer una multa a la parte vencida o a su letrado
patrocinante o a ambos conjuntamente, segn las circunstancias del caso. Su
importe se fijar entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del
valor del juicio, o entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y veinticinco mil
pesos ($ 25.000), si no hubiere monto determinado, y ser a favor de la otra
parte.
1. BUENA FE PROCESAL. SANCIN
El principio de la buena fe que dimana del art. 1198, CCiv. constituye una pauta solar
que irradia sus efectos a todo el orden jurdico.
143
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Garritano, Julio v. Pacha, Nstor s/cobro
ejecutivo de alquileres.
144
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/4/1995, lvarez, Mariano G. y otros v. Provincia de
Buenos Aires s/daos y perjuicios.
145
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1996, Unin del Sur Coop. de Obras y Servicios
v. Medina del Moll, Mara Eva s/ejecucin.
61

El derecho en su integridad debe ser vivido sobre la base de las reglas de la bona fides,
del actuar probo, de la colaboracin, solidaridad, de la conducta adecuada segn las
expectativas generadas evitando sorpresas (procesales en este caso), respetando la
palabra dada, contribuyendo en la obtencin de sentencias justas sin descuidar la
defensa meticulosa y dedicada de los derechos de los justiciables, ayudando a la
simplificacin de los trmites y a la reduccin de la litigiosidad judicial, etc.
Tales propsitos -que pueden pecar de excesivamente idlicos- si bien nacen con
fundamentos morales encuentran hoy concreta y positiva recepcin en el derecho
vigente.
Esto es, ms all del reproche tico que puede y debe merecer el comportamiento de
quienes se conducen de manera reida con la buena fe, hay regmenes legales que
aplican sanciones concretas por tales inconductas.
Si de letrados se trata, la ley 5177 contempla los poderes disciplinarios de la entidad
colegial aplicables a quienes transgredan normas de ese ordenamiento as como de las
normas de tica contenidas en el Cdigo respectivo vigente.
Tambin el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla correctivos aplicables tanto a las
partes como a sus abogados -o a ambos- en situaciones puntuales donde se requiere
especial celeridad y por ello se intenta desalentar y castigar el comportamiento dilatorio,
ms all de las sanciones genricas como las que aqu se contemplan y tienen
vinculacin con la manda del art. 34, inc. 3, ya vista.
Asimismo, la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial faculta a los jueces y tribunales a
aplicar las correcciones disciplinarias previstas en el art. 74 y con un trmite de revisin
contemplado en el art. 75.
La litis -como todo mbito de lucha humana- es un contexto propicio para las conductas
abusivas o incorrectas. Ellas pueden generar un beneficio -indebido, pero redituable al
fin- a alguna de las partes en detrimento de la otra o -lo que es todava peor- a alguno de
los letrados en perjuicio de ambas partes. Tal el motor que impulsa a violar el principio de
la buena fe o moralidad procesal.
Frente a ello, los magistrados deben estar atentos y hacer uso de las herramientas con
las que estn dotados para llamar a la reflexin a litigantes y letrados descarriados y ser
severos en la sancin cuando corresponda. Una de las principales causas del desprestigio
social de la actividad jurisdiccional radica en la psima imagen tica de muchos
abogados que van modelando los procesos a su gusto con astucias y maquinaciones
impropias ante una muy condenable indiferencia por parte de quienes estn llamados a
ejercer los controles sobre este accionar: jueces y colegios de abogados.
2. TEMERIDAD Y MALICIA
El Cdigo otorga poder sancionatorio al juez que considere que durante la tramitacin del
pleito ha existido una violacin concreta al genrico deber de buena fe o moralidad
mediante la deduccin por la parte (y/o su letrado, segn el caso) de pretensiones o
defensas cuya injusticia o falta de fundamentacin no puede ignorar de acuerdo con una
mnima pauta de razonabilidad -temeridad- o bien a travs de la conducta observada
en el proceso con una finalidad exclusivamente distorsionada de aqul, tendiendo a la
obstruccin del mismo, persiguiendo su dilacin -malicia-146.
Este poder debe ser ejercido en oportunidad de sentenciar segn reza el art. 163, inc. 8,
con remisin al art. 34, inc. 6, y slo puede serle impuesto a la perdidosa, lmite que en
la prctica veda la aplicacin del instituto a muchas situaciones.
La sancin es de multa en beneficio de la otra parte y deber ser cuantificada de acuerdo
con los parmetros legales -evaluacin de las circunstancias del caso y una relacin
porcentual respecto del valor del pleito si el juicio es susceptible de cuantificacin
pecuniaria o topes fijos para el caso contrario-.
Los sujetos punibles son los litigantes o tambin pueden serlo sus letrados, aplicndose la
multa separada o conjuntamente. Si bien es cierto que por lo normal la conducta de los
litigantes aparece plasmada en el proceso a travs de la actividad de los letrados, por lo
que resultar en muchos casos harto dificultoso determinar a quin le es verdaderamente
imputable la actitud de marras, no lo es menos que los abogados cuentan con medios
146
ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anlisis exegtico
de la reforma, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, t. I, p. 164.
62

para deslindar responsabilidades -como, entre otros, obtener instrucciones del cliente por
escrito- frente a actos realizados en el marco de un juicio a peticin expresa de su cliente
que sin llegar a ser contrarios a derecho, pueden entraar un reclamo violatorio de la
buena fe procesal.
Obviamente, cuando la parte acta directamente por s -por ejemplo, absolviendo
posiciones- la temeridad o malicia a su respecto no involucrar -por regla- a su letrado.
La casustica jurisprudencial es muy abundante. Se ha dicho que son sancionables en los
trminos del artculo en estudio tanto el letrado como la parte recurrente que interpone
un recurso extraordinario sin razn valedera, con la conciencia de la propia sinrazn y
que slo pretende obstaculizar el cumplimiento del fallo 147 o cuando se evidencia un
excesivo abuso de la jurisdiccin al excederse lo que debe entenderse por legtima
defensa de los derechos y teniendo conciencia de la propia sinrazn 148 o el planteo de
cuestiones mendaces en forma reiterada y fuera de toda razonabilidad, en tanto ello
evidencia una actitud violatoria de los deberes de lealtad, probidad y buena fe
procesales, por resultar temerario y causar un dispendio jurisdiccional que es deber de
los magistrados sancionar, a fin de evitar que el proceso se convierta en terreno apto
para argucias, triquiuelas y chicanas, con el consiguiente descrdito para la justicia 149 o
frente a la inconsistencia argumental y manifiesta improcedencia de las defensas
ensayadas, cuya inviabilidad no puede desconocer quien las plantea, de acuerdo con una
pauta mnima de razonabilidad, a lo que se aduna un pedido de apartamiento del juez de
grado llevado adelante, sin el mnimo aporte probatorio que permita considerarlo serio 150
o cuando frente a un juicio de desalojo por la causal de falta de pago la ejecutada
presenta un recibo de alquiler que es falso ejercitando una oposicin sabiendo a ciencia
cierta que no est asistida de razn y no obstante lo cual abusa de la jurisdiccin para
generar un dao a la otra parte y dilatando el proceso durante ms de un ao y medio 151,
entre otros casos.
Cuando estas penalidades se apliquen respecto de los letrados, los jueces comunicarn la
situacin a los Colegios de Abogados -tomndose debida nota en el legajo personal,
conforme el art. 74, ley 5177- en el marco del control disciplinario que les compete en
defensa de la regular prestacin de los servicios profesionales por parte de los
matriculados (art. 24, ley 5177).
Por ltimo, las sanciones habrn de ser proporcionadas con la falta. Cuando a pesar de
haberse excedido los lmites de la buena fe procesal, ello no incide en un notorio
alargamiento de las actuaciones susceptible de perjudicar seriamente los intereses de la
contraria, se ha sostenido que el llamado de atencin resulta suficiente pena 152.
Se alude aqu a la temeridad o malicia de alguna de las partes -en lugar de la parte
perdidosa-, se aumentan los porcentajes a utilizar para fijar la multa (del diez al cincuenta
por ciento), respecto del monto del juicio, con un mximo de cincuenta mil pesos slo
para el caso de que el pleito no fuera susceptible de apreciacin pecuniaria.
Se establece una sustanciacin para el caso de que la aplicacin de la multa sea
requerida por una de las partes y se agrega un ltimo prrafo donde se brindan pautas
orientadoras para el juzgador en la tarea de determinar si existi o no motivo para aplicar
esta figura (deduccin de peticiones inadmisibles o con una falta de fundamento que no
pueda ser ignorada con una mnima pauta de razonabilidad o con sustento en hechos
ficticios o irreales o que sean manifiestamente dilatorias).
147
SCBA, Ac. 40832, 28/2/1989, Vera, Irma v. Teillechea, Mara del Carmen s/desalojo.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/7/2000, Mrcuri, Antonio y otro v. Jos J. Chediak SAICA
149
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/4/1992, Sucesores de Dujib, Simn y Vonrysuk de
Dujib, Mara v. Lpez, Norma T. y otros s/reivindicacin.
150
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/8/1997, Barrere, Alberto Antonio v. Bonino, Jorge
s/juicio ejecutivo.
151
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, Belloni de Bercetti, Mara v. Zaporta, Mariano
s/desalojo.
152
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/5/2001, Simiele, Juana v. Gonzlez, Miguel ngel
148
63
CAPTULO II - Representacin procesal

Art. 46. (Texto segn ley 11593) Justificacin de la personera
La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque
le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar
con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste.
Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el
marido que lo haga en nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar
las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio
los emplazare a presentarlos153 bajo apercibimiento del pago de las costas y
perjuicios que ocasionaren.
Cuando el valor pecuniario de los juicios no supere los tres mil ochocientos
pesos ($ 3800), la representacin en juicio podr instrumentarse mediante acta
labrada ante el secretario del juzgado interviniente con la comparecencia del
poderdante y el profesional que actuar como apoderado.
1. ACTUACIN POR OTRO
No siempre quien realiza los actos procesales acta en defensa de un derecho propio.
Puede darse el caso de que el sujeto interviniente en la litis lo haga por otro, a quien
representa.
Esta relacin de representacin reconoce diversas fuentes. Tanto puede ser la ley la que
imponga esta forma de actuacin a partir del establecimiento de variados supuestos de
incapacidad de hecho o de la regulacin de la manera de intervenir en juicio de las
personas jurdicas como la voluntad de las partes. En este segundo supuesto, los sujetos
intervinientes -plenamente capaces- pueden otorgar poder para litigar por ellos a otra
persona. Esta persona podr ser un lego -sin perjuicio de que luego ste requiera de la
imprescindible asistencia letrada- o bien un abogado.
De tal manera, la norma en estudio manda que quien acte por un derecho ajeno
justifique el vnculo que lo une con el titular de aqul. Y esa demostracin deber
realizarse en la primera presentacin en juicio: tal la acreditacin de la personera.
La capacidad procesal -asociada al concepto civilista de capacidad de hecho- de
quienes actan en representacin de los sujetos legitimados en el proceso constituye
requisito indispensable para que la relacin jurdico formal se entable vlidamente razn
por la cual su inexistencia fulmina todos los actos jurdicos que aquel cumpliment 154.
La falta de la debida acreditacin de este extremo por parte del actor dar lugar a que el
demandado oponga la excepcin dilatoria de falta de personera (art. 345, inc. 2).
Si no se justifica la personera en la oportunidad prevista por el artculo en estudio el juez
debe exigir de oficio ese requisito y fijar un plazo para ello bajo apercibimiento de tener a
la parte por no presentada, actuacin enmarcada en facultades instructorias propias 155.
En ese sentido tambin se ha dicho que si bien es principio fundamental en materia de
acreditacin de la personera de quien litiga por otro, el acompaamiento del instrumento
que acredite el carcter que invoca en el primer acto de comparecencia ante el juez o
tribunal, la omisin de dicha exigencia formal no puede acarrear por s sola la nulidad de
la presentacin defectuosa si no media una intimacin previa destinada a obtener el
cumplimiento de ese recaudo procesal156.
Las formas de representacin depender de los diversos regmenes legales en juego.
2. REPRESENTACIN NECESARIA
153
Rectius est: presentarlas.

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/5/1999, DGSS Municipalidad Quilmes s/incidente
ejecucin sentencia.
155
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/10/1986, Larrea, Javier C. v. Frigoeste SA s/cobro de
pesos.
156
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 18/8/1994, Lpez Ruf, Alberto J. v. Banco del Iguaz y
otros s/daos y perjuicios.
154
64

Los que tienen incapacidad absoluta de hecho (personas por nacer, menores de catorce
aos -impberes-, dementes y sordomudos) y los incapaces relativos de hecho (menores
adultos, los penados -art. 12, CPen.- e inhabilitados -art. 152 bis, CCiv.-) actuarn a travs
de sus representantes necesarios (padres, tutores o curadores) adems de la
representacin promiscua de los Asesores de Incapaces que prev el art. 59, CCiv.
De all que nunca pueda sostenerse vlidamente que los padres son terceros, toda vez
que el art. 274, CCiv. acuerda a los progenitores el derecho de representar a sus hijos
menores y de estar en juicio por ellos, por lo que, en ejercicio de la patria potestad stos
se encuentran habilitados para promover en nombre de los menores las acciones
judiciales que a aqullos competan, asumiendo en juicio carcter de actor y ejercitando
un derecho que le es propio, aun cuando se trate de la persona o bienes de sus hijos
(arts. 264 y 294, CCiv.). Los padres tienen la representacin legal de los hijos menores
(art. 57, CCiv.) y de acuerdo con la norma excepcional contenida en el art. 46, Cdigo
Procesal, no tienen necesidad de justificar dicha representacin, ya que su dispensa viene
autorizada por ley, salvo que el juez los emplazare a presentar las partidas pertinentes 157.
La ley de quiebras 24522 establece una forma de incapacidad de hecho derivada de la
condicin de fallido, interviniendo en juicio en defensa de sus derechos el sndico
designado -exceptuadas las causas referidas a relaciones de familia-.
En lo que respecta a las personas jurdicas, se deber estar a lo que prev su estatuto y a
lo que regulan las leyes especficas (de sociedades, de fundaciones, etc.). Normalmente
en el acto constitutivo de las mismas se indicar qu persona fsica detenta la
representacin y cules son los alcances de su actuacin y los lmites dentro de los que
puede comprometer a su mandante.
La exigencia prevista por el legislador referida a las personas que se presentan en juicio
por un derecho que no les es propio, engloba adems de los representantes legales a
aquellos mandatarios convencionales que pueden denominarse necesarios: los gerentes,
directores, etc., de sociedades o asociaciones y personas jurdicas, que en virtud de su
propia naturaleza no pueden actuar sino por intermedio de los rganos que los
instrumentos constitutivos o la ley han determinado (arts. 35, 36, CCiv., y 268, ley
19550)158.
3. REPRESENTACIN VOLUNTARIA
La representacin voluntaria deber ser acreditada segn las reglas del mandato
contempladas en el Cdigo Civil a partir del art. 1869. Ello ya sea respecto de quien
representa a la parte sin ser letrado -debiendo luego, a su vez, contar con asistencia de
un abogado- como de quien lo represente siendo un profesional del derecho.
De las diferentes formas de representacin -necesaria o voluntaria- depender el tipo de
documentacin que servir para acreditarla.
Los tutores y curadores debern presentar testimonio del discernimiento judicial del
cargo. El sndico, del auto que lo designa, los representantes de personas jurdicas, de los
estatutos que le dan nacimiento a sta y el acto donde consta la designacin de quien
habr de obligarla. El caso de los padres viene contemplado en forma particular por la
norma, eximindoselos de la carga de presentar las partidas que acrediten el vnculo
salvo que as lo requiera el juez de oficio o a pedido de parte bajo el apercibimiento all
consignado (pago de costas y perjuicios que ocasione una intervencin sobre la base de
una representatividad de la que carecen).
Curioso resulta el caso del marido que acte en nombre de la mujer ya que al eximrselo
(como se lo hace con los padres respecto de los hijos) de presentar partidas, parecera
que la norma sigue presuponiendo que el marido es el representante legal de la mujer
como antao (art. 55, inc. 2, 57, inc. 4, y 60 del texto original del CCiv.).
Ello ha sido derogado por la ley 17711, por lo que si el marido quiere actuar por un
derecho que resulta ser exclusivo de su esposa debe contar con un poder formalmente
extendido por sta.
4. FLEXIBILIZACIN INSTRUMENTAL
157
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/1997, Laitano, Stella Maris v. Garca, Manuel Reynaldo
158
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/12/1995, Silktex SA v. Deek, Sandra s/cobro ejecutivo.
65

Cuando se trate del apoderamiento en favor de un abogado (profesional segn esta
norma), la ley contempla que si el juicio es de escaso valor podr instrumentarse aquel
acto mediante acta labrada ante el secretario del rgano interviniente evitndose el
gasto econmico que supone concurrir a una escribana y afrontar los honorarios y otros
costos que insuma esta tarea.
Puede trazarse un paralelismo -por la flexibilizacin en la instrumentacin del mandatoentre esta figura y la carta poder del proceso laboral prevista en el art. 23, ley 11653,
respecto de la cual procede la autenticacin de la firma del trabajador por funcionario
letrado habilitado o secretario o su reemplazante de los Tribunales del Trabajo.
Las nicas condiciones de admisibilidad para la aplicacin del prrafo agregado al art. 46,
CPC por la ley 11593 son: que el monto del proceso no supere los $ 3800 y que el
mandato se labre mediante acta extendida por el secretario con intervencin del
poderdante y del profesional que actuar como apoderado159.
Esta norma agrega un prrafo que contempla la concesin de un plazo por parte del juez
-de hasta veinte das- para que se acompae el documento ya otorgado que justifique la
representacin aducida cuando por motivos que el magistrado encuentre fundados se
invoque la imposibilidad de presentarlo en la ocasin que seala la primera parte del
artculo.
Se omite -en cambio- el prrafo final de la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Provincia de Buenos Aires -instrumentacin de poder por acta en juicios de escaso
monto-.
Art. 47. Presentacin de poderes

Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera
gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura
de poder.
Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos,
se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado
patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr
intimarse la presentacin del testimonio original.
1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA
El proceso es una lucha tcnica. Por tal motivo, los contendientes deben estar en
condiciones de poder esgrimir argumentos de ese tenor con el objeto de sostener sus
pretensiones y sus oposiciones.
De all la necesidad de que puedan contar en cada caso con la asistencia de abogados y
procuradores -cada uno en el marco de las incumbencias que determina la ley-,
profesionales capacitados y habilitados para ejercer esa defensa tcnica.
La privacin de este auxilio importa una de las formas de menoscabo del derecho
constitucional de acceso a la justicia y defensa en juicio.
La manda del art. 15 de nuestra Carta bonaerense seala que la la provincia asegura...
la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos suficientes. Como se observa, la
falta de medios econmicos no debe ser bice a los fines de disponer de un abogado para
que conduzca la estrategia defensista de los intereses de las personas. La asistencia
letrada en estos casos -ms all de la que pueda desplegar el Colegio de Abogados a
travs de sus integrantes en cumplimiento de los arts. 22, 23 y 58, inc. 2, ley 5177- la
brindar el Estado mediante una de las ramas del Ministerio Pblico: la defensa oficial.
Los funcionarios que la integran -cuya actividad viene regulada hoy por la ley de
Ministerio Pblico 12061, en particular el art. 21 - llevan adelante una tarea muy
compleja la cual se torna harto dificultosa teniendo en cuenta el aumento de los ndices
159
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, V. M. de los A. v. Q. E. s/separacin personal

por presentacin conjunta.
66

de pauperizacin (que incrementa notoriamente el segmento de la sociedad que se ve en
la necesidad de recurrir a esta asistencia) y de litigiosidad en el seno de la comunidad, la
creciente complejidad de las cuestiones, las carencias tanto humanas como de
infraestructura de las dependencias a las que pertenecen y que son ms notorias en
aquellos departamentos judiciales con mayor densidad de poblacin y -por ello- mayor
conflictividad (Gran Buenos Aires, Mar del Plata, Baha Blanca, etc.)>
2. ACREDITACIN DEL PODER
Quienes acten por otro en virtud de un poder otorgado en el marco de un contrato de
mandato, debern acompaar el testimonio que as lo acredite.
El artculo parece limitar sus previsiones a los apoderados que ejercen la asistencia
letrada del litigante al referirse a los procuradores o apoderados donde se utiliza el
trmino apoderado como equivalente al de abogado.
Excepcin hecha del caso de los pleitos cuyo monto no supera los tres mil ochocientos
pesos (ver nota al art. 46) donde el poder para juicios pasado ante escribano pblico
puede ser reemplazado por acta ante el secretario, en todos los dems deber
acompaarse el testimonio original que entrega el notario reflejando las constancias
protocolizadas. Ello como regla.
La jurisprudencia ha dicho que habiendo invocado el letrado ser representante de una de
las partes sin justificarlo, para nuestra Corte media un incumplimiento a lo que en
materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la
exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna. Por ello, ante la ausencia
del recaudo, se debe acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los
deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art.
157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352,
inc. 4160.
La excepcin que contempla el artculo en anlisis a la regla planteada radica en los
casos de poder general o bien especial pero para una diversidad de actos jurdicos. Frente
a estas hiptesis, se admite la adjuncin de una simple fotocopia firmada por el letrado.
Esta copia, presentada con transcripcin literal del texto de la respectiva escritura de
apoderamiento, firmada y sellada por el abogado, quien manifiesta bajo juramento que
es copia fiel de su original, resulta suficiente para tener por acreditada la personera
invocada en los trminos del artculo en estudio. Ms aun cuando se trata de una
representacin voluntaria y no legal161.
Slo existe la carga de presentar el original -previa intimacin- si as lo requiere el juez,
sea de oficio o a pedido de la contraria.
3. LETRADO PATROCINANTE. REMISIN
Adems del letrado apoderado al que se refiere este artculo, la asistencia jurdica puede
prestarse a travs de la figura del letrado patrocinante. Remitimos a la nota de los arts.
56 y 57.
Art. 48. Gestor

En casos urgentes podr admitirse la comparecencia en juicio sin los
instrumentos que acrediten la personalidad, pero si no fueren presentados o no
se ratificase la gestin dentro del plazo de sesenta (60) das, ser nulo todo lo
160
SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y
perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera
Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios.
161
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v.
Industria Cicare SRL s/apremio.
67

actuado por el gestor y ste pagar las costas causadas, sin perjuicio de la
responsabilidad por los daos ocasionados.
1. ASISTENCIA LETRADA Y URGENCIA
Esta manda contempla la situacin en la cual el letrado que asiste a una de las partes
debe presentarse formalmente ante la justicia de manera urgente en defensa de
derechos de aqulla y no cuenta ni con la presencia de su asistido -ya que en ese caso
ste podra presentarse por derecho propio con letrado patrocinante- ni con el poder que
acredite el mandato otorgado al abogado y le permita a este profesional actuar por
derecho ajeno.
En tales hiptesis, el letrado podr comparecer en juicio explicando las situaciones
extraordinarias que lo llevan a presentarse sin la debida documentacin y haciendo valer
expresamente la franquicia del art. 48.
Se establece una facultad excepcional y por ende de interpretacin restrictiva porque,
atendiendo a la necesidad de evitar que una parte caiga en indefensin cuando
obstculos momentneamente insalvables impidan la exhibicin en tiempo propio de un
mandato debidamente expedido, autoriza el apartamiento de las reglas relativas a la
representacin en juicio. El requerimiento de una invocacin expresa del beneficio
establecido en dicho artculo, lejos de constituir una sacralizacin de la forma,
constituye la nica posibilidad de dar legitimidad a una gestin realizada por el letrado
que no ostenta la representacin de los demandados 162.
El juez admitir ese acto procesal, pero su validez quedar condicionada a que en el
plazo de sesenta das hbiles o bien se presente el testimonio -o la copia- del poder
otorgado o en su defecto, una ratificacin por parte del litigante de las gestiones
realizadas en su nombre.
La entidad de las causas en cuanto a la urgencia y su calificacin habrn de ser
ponderadas por el juzgador. Nuestra Corte ha dicho al respecto que queda desvirtuada la
razn que justifica la seriedad del pedido y que la ley exige como requisito sine qua non
de la franquicia otorgada por el art. 48 si el letrado invoca expresas instrucciones para la
promocin de los actuados de una persona de la que luego acompaa certificado de
defuncin donde consta que su fallecimiento data de fecha anterior al inicio de la
demanda, correspondiendo en consecuencia declarar la nulidad de todo lo actuado 163.
Si estas causas serias no existen, habr sanciones que repercutirn tanto en la validez
del acto realizado -segn vimos, podr ser declarado nulo 164- como en el patrimonio del
abogado interviniente, quien deber pagar las costas 165 y dems daos que provoc su
actuacin sin derecho.
Ser el juez quien cuantifique la entidad de los detrimentos causados a terceros,
bsicamente a partir de las actividades procesales realizadas y expectativas generadas
por aquella intervencin en nombre de otro sin que luego se produzca la ratificacin que
manda la norma.
La jurisprudencia observa que la nulidad derivada del incumplimiento de las cargas
previstas en el art. 48 es de naturaleza especial. As se ha dicho que del art. 48 a travs
del cual el Cdigo prev -con pie en el derecho de defensa en juicio- la figura del gestor
como un supuesto de excepcin a la exigencia de acompaar el poder o su copia con la
primera actuacin que se realice en el juicio e impone a quien invoque tal franquicia la
obligacin de adjuntar la documentacin pertinente dentro de un plazo perentorio bajo
pena de nulidad surge que esta sancin es de distinta ndole que las consideradas por los
162
SCBA, Ac. 77854, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla
SA s/indemnizacin de daos y perjuicios.
163
SCBA, B. 55.051, 22/6/1993, Nanoia, Jos v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda
contencioso administrativa.
164
Corresponde declarar la nulidad de la representacin procesal invocada por los abogados
patrocinantes al interponer el recurso de inaplicabilidad de ley, si vencido el trmino perentorio que
el art. 48, CPCC otorga para la rectificacin de la gestin, los letrados no acompaaron los
instrumentos que acrediten la personalidad invocada ni la parte rectific la presentacin
mencionada. SCBA, Ac. 83065, 4/4/2002, Santos, Marcelo J. y otro v. Cevige y otro
s/indemnizacin por daos y perjuicios.
165
Corresponde imponer al letrado las costas causadas con motivo de la declaracin de nulidad de
lo actuado por l en los trminos del art. 48, CPCC. SCBA, B.48.616, 4/10/1994, Tambone y Ca.
Ingeniera SRL v. Municipalidad de Pehuaj s/demanda contencioso administrativa.
68

arts. 169 y ss. dada la imposibilidad de ratificacin o convalidacin de lo actuado por el
simple transcurso del tiempo, ya que es precisamente el cumplimiento del plazo lo que
acarrea la tacha de ineficacia166.
Se ampla la mencin de las condiciones que habrn de darse para que se justifique la
intervencin del gestor procesal (cuando deban realizarse actos procesales urgentes y
existan hechos o circunstancias que impidan la actuacin de la parte que ha de
cumplirlos...). Se reduce el plazo para la acreditacin de la representacin o ratificacin
de la gestin a cuarenta das hbiles contados desde la primera presentacin del
gestor.
Se agregan dos prrafos: el primero alude al contenido de su presentacin en nombre de
otro (debe indicar la parte en cuyo beneficio acta y las razones que justifican la seriedad
del pedido) y seala que la nulidad, en su caso, se producir por el solo vencimiento del
plazo sin que se requiera intimacin previa.
El segundo prrafo expresa que la facultad que confiere esta manda slo podr ejercerse
una vez en el curso del proceso.
Art. 49. Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera

Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las
responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante
como si l personalmente los practicare.
1. CONSECUENCIA DE LA ACREDITACIN DE LA PERSONERA
Tal como surge de las reglas del Cdigo Civil que gobiernan el contrato de mandato, los
actos realizados en el marco del poder conferido obligan al poderdante como si fuera l
en persona quien actu.
Ello sin perjuicio de que la relacin abogado-cliente es objeto de previsiones especficas y
por tal motivo puede dar lugar a responsabilidades determinadas en leyes especiales
como por ejemplo la citada ley 5177 de Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de
Abogado y Procurador donde se indican ciertas pautas especiales a cumplir y adems se
consagra la aplicacin a este vnculo profesional de normas del Cdigo de tica (art. 25,
inc. 7).
Respecto de la forma en que deben ser exteriorizados estos acuerdos, se ha dicho que si
el instrumento expresa que el poderdante ratifica y otorga por la presente poder a su
apoderado para entender en todo trmite judicial y extrajudicial relacionado con el pago
al Consorcio de las expensas del departamento, esta clusula importa la existencia de
un mandato para asuntos judiciales (arts. 1879 y 1884, CCiv.) tanto ms que la
naturaleza, en definitiva, procesal de la cuestin determina la necesidad de apartar un
excesivo rigorismo formal contrario al principio de instrumentalidad que gobierna la
materia167.
166
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/3/1997, Surez, Jorge Roberto v. Vern, Norma Ester
s/desalojo; 16/3/1999, Staffora, Aurora Mirta v. Bolgia, Marcelo Norberto y otro s/daos y
perjuicios; 7/9/2000, Romero, Patricia v. Cuellas, Leonardo Francisco s/daos y perjuicios;
13/9/2001, Burkin, Mario s/concurso preventivo.
167
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/10/1991, Consorcio de Propietarios edificio calle 61 nro.
428 v. Gonzlez Salemme, lvaro s/ejecutivo.
69

Art. 50. Obligaciones del apoderado
El apoderado estar obligado a seguir el juicio mientras no haya cesado
legalmente en el cargo. Hasta entonces, las citaciones y notificaciones que se
hagan, incluso las de las sentencias definitivas, tendrn la misma fuerza que si
se hicieren al poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan con
ste. Exceptanse los actos que por disposicin de la ley deban ser notificados
personalmente a la parte.
1. CONTINUIDAD EN LA DEFENSA
El art. 53 indicar cules son las causas legales que dan finalizacin al vnculo entre
poderdante y letrado apoderado.
Desde el inicio de la vigencia del contrato de mandato y mientras estas circunstancias de
cesacin no acaezcan, la relacin no puede ser interrumpida unilateral e incausadamente
por el abogado. Este abandono sobreviniente importara adems de un flagrante
incumplimiento de lo convenido y transgresin de los deberes de los abogados
susceptible de generar responsabilidad disciplinaria, dejar en indefensin a la parte a la
que asiste con el consiguiente riesgo de prdida de derechos por esta actitud impropia de
quien paradjicamente ha sido escogido para la proteccin y defensa de aqullos.
De all que el derecho a la defensa tcnica se abastezca no slo con la designacin de un
abogado al inicio de la causa sino tambin con la continuidad del ejercicio de esta funcin
esencial dentro del proceso.
2. NOTIFICACIONES
Mientras dure ese ejercicio, la ley contempla que todas las notificaciones que deben
practicarse a la parte son admitidas vlidamente al domicilio -se trata del constituido- y
en la persona de su letrado apoderado, no pudiendo requerirse que se realice de otra
manera. Ello as por cuanto todos los actos procesales realizados por un letrado en
nombre de la parte que representa se consideran ejecutados personalmente por el
mandante168.
Slo cabe la excepcin de los casos -muy pocos- donde la ley exige que el anoticiamiento
debe hacerse en el domicilio real y en la persona de la parte. Ms all de la debida y
permanente comunicacin que se supone mantienen los letrados con sus asistidos en
todo lo que concierne a la evolucin del pleito, la ley persigue el logro de un
anoticiamiento directo de ciertas contingencias procesales a la parte interesada.
Art. 51. Alcance del poder

El poder conferido para un pleito determinado, cualesquiera sean sus trminos,
comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir todas las
instancias del pleito.
Tambin comprende la facultad de intervenir en los incidentes y de ejercitar
todos los actos que ocurran durante la secuela de la litis, excepto aquellos para
los cuales la ley requiera facultad especial, o se hubiesen reservado
expresamente en el poder.
1. EXTENSIN DEL MANDATO
Se trata aqu de perfilar los alcances del contrato de mandato que contiene un poder para
juicios.
Debemos partir de considerar que este mandato no difiere -en esencia- del que regula el
Cdigo Civil. De all que existan reglas genricas -bsicamente en lo que hace a la
168
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/1991, B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular.
70

libertad de la voluntad al estipular los alcances del apoderamiento- que no puedan ser
dejadas de lado.
Es importante destacar ello bsicamente a la luz de lo que se establece en el prr. 1 de
la norma en estudio cuando seala que el poder para un juicio determinado cualesquiera
sean sus trminos incluye la autorizacin para recurrir y seguir todas las instancias del
pleito.
Esta manda debe entenderse en el sentido de proveer una pauta hermenutica cuando
los trminos del contrato no prevean esa situacin o bien resulten confusos u oscuros. En
tales supuestos, deber estarse por la amplitud de actuacin a favor del letrado
apoderado.
Como muestra de esta laxitud interpretativa, en un caso particular se ha dicho que si el
mandato ha sido otorgado por el actor para que los apoderados que menciona
...intervengan profesionalmente y los representen en la causa radicada en el juzgado
Correccional 5 sobre accidente de trnsito promoviendo las instancias penales y las
acciones civiles que correspondan... dado los propios trminos en que est concebido el
instrumento, cabe interpretar que el mandato resulta apto para iniciar la presente accin
por indemnizacin de daos y perjuicios pues en atencin a la naturaleza de la accin
promovida y los trminos de la demanda as como la latitud con que figura redactado el
poder debe considerarse comprendida en l la facultad ejercitada sin necesidad de que
para el caso se le proveyera al apoderado de un poder especial distinto. En efecto, el
principio de hermenutica autoriza a juzgar -frente al contenido del acto- que se est
ante un apoderamiento que habilita al mandatario a proceder como lo hizo, sin que
pueda entenderse, como sostiene el quejoso, que promover las acciones civiles que
correspondan est referida exclusivamente a la facultad de presentarse como actor civil
en el proceso penal169.
Sin embargo, si es claro que el mandante ved en forma expresa la posibilidad de que el
abogado cuente con la posibilidad de recurrir por s, no podr entenderse que est
habilitado para ello cualesquiera sean sus trminos. Ello implicara transgredir la regla
primordial de la libertad de estipulacin de los alcances del acuerdo que plasma
genricamente el art. 1197, CCiv. y adems viene reforzado por el contenido del prr. 2
cuando luego de enunciar que las posibilidades de actuacin del apoderado se extienden
a los incidentes y dems actos que ocurran durante la secuela de la litis, indica que ello
es as salvo cuando la ley requiere facultad especial o se hubiesen reservado
expresamente en el poder.
En suma, habr actuaciones que -como vimos- quedarn incluidas por conexidad ante
la amplitud del apoderamiento 170 mientras que otras pueden ser excluidas, ya sea por
previsin expresa o por falta de especial mencin a tenor de lo que se indica en las
normas de fondo171.
Art. 52. Responsabilidad por las costas

169
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Fortuna, Miguel ngel v. Becker, Hctor R.
170
Quien posee mandato para promover accin judicial de responsabilidad civil a fin de obtener la
reparacin de los daos causados por un siniestro, podr promover el beneficio de litigar sin gastos
a fin de acceder al proceso principal, pues debe entenderse que tal facultad se encuentra
comprendida entre los actos para los cuales el mandato fue conferido (doct. arts. 1884, CCiv., y 51,
CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Medina, R. O. H. y otros v. Pintos, E. H. y otros
s/beneficio de litigar sin gastos.
171
Las facultades que requieren mencin expresa en el poder y que constituyen la `ley a que se
refiere el art. 51, CPCC, son las enumeradas en el art. 1881, CCiv., entre las que no se encuentra la
de peticionar la caducidad en cuestin. Por tanto, cabe concluir, que no se requiere poder especial
para acusar la caducidad de la instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/7/1998, Reich
de Gil, Milca v. Cernadas, Miguel . s/indemnizacin - daos y perjuicios.
71

Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato,
el mandatario deber abonar a su poderdante las costas causadas por su
exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueren declaradas judicialmente.
El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad
solidaria del mandatario con el letrado patrocinante.
1. ACTUACIN IMPROPIA DEL LETRADO. CONSECUENCIAS
En el desarrollo de la relacin que une al letrado con su parte, sta puede llegar a sufrir
perjuicios concretos por el accionar inadecuado y hasta ilcito de su abogado.
Este artculo refiere -sobreabundantemente- a la responsabilidad civil y penal en la que
puede incurrir el letrado por un ejercicio indebido de sus funciones, lo cual va de suyo a
partir de lo que establecen respectivamente esos dos regmenes legales.
Si en ese marco el abogado es negligente en extremo y de ese actuar se desprende un
grave perjuicio como puede ser -eventualmente- el fracaso en el proceso, podr
reclamrsele la reparacin del mismo mediante una pretensin resarcitoria en su contra,
mbito en el que se debatir el alcance de la prdida de chance padecida por la parte a
raz del defectuoso cumplimiento de las obligaciones emergentes del mandato para
juicio.
Este tipo de juicios conllevar las dificultades normales de todo proceso donde se
reclame por daos derivados de responsabilidad profesional. All se debe ser muy
cauteloso en la determinacin de la existencia de impericia jurdica, criterio que tambin
se sigue al momento de imponer al abogado las costas del proceso.
Se ha dicho en tal sentido que si bien la demanda presentada en autos no constituye un
modelo de aquello que debe ser un correcto trabajo profesional del abogado, ella no
revela -ms all de ciertas deficiencias formales-, una culpa o negligencia de tal entidad
que justifique la sancin prevista en el art. 52, CPCC con mayor razn si se repara que la
aplicacin de sanciones siempre debe realizarse con cautela y prudencia 172.
En lo que aparece como propio del rgimen procesal, la norma contempla que si el juez
declara que por culpa o negligencia del abogado se generaron costas a cargo de su
mandatario, ser aquel quien deber soportarlas.
Tambin puede darse la hiptesis de que la actuacin del letrado juntamente con la de su
mandante sea la que provoc daos a terceros -por ejemplo, la parte contraria-. En ese
caso el juez podr fijar la responsabilidad solidaria de ambos frente al damnificado.
Art. 53. Cesacin de la representacin

La representacin de los apoderados cesar:
1) Por revocacin expresa del mandato en el expediente. En este caso, el
poderdante deber comparecer por s o constituir nuevo apoderado sin
necesidad de emplazamiento o citacin, so pena de continuarse el juicio en
rebelda. La sola presentacin del mandante no revoca el poder.
2) Por renuncia, en cuyo caso el apoderado deber, bajo pena de daos y
perjuicios, continuar las gestiones hasta que haya vencido el plazo que el juez
fije al poderdante para reemplazarlo o comparecer por s. La fijacin del plazo
se har bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda. La resolucin
que as lo disponga deber notificarse por cdula en el domicilio real del
mandante.
3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante.
4) Por haber concluido la causa para la cual se le otorg el poder.
172
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/10/1992, Barreto Bez de lvarez Juni, Mara Elena v.
lvarez Juni, Alejandro s/accin de amparo.
72

5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos, el apoderado
continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos o representante
legal tomen la intervencin que les corresponda en el proceso. Mientras tanto,
comprobado el deceso o la incapacidad, el juez sealar un plazo para que los
interesados concurran a estar a derecho, citndolos directamente si se
conocieren sus domicilios, o por edictos durante dos (2) das consecutivos, si
no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebelda en
el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo.
Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del
mandatario, ste deber hacerlo presente al juez o tribunal dentro del plazo de
diez (10) das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los honorarios que se
devengaren con posterioridad. En la misma sancin incurrir el mandatario que
omita denunciar el nombre y domicilio de los herederos, o del representante
legal, si los conociere.
6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. Producido el caso, se suspender
la tramitacin del juicio y el juez fijar al mandante un plazo para que
comparezca por s o por nuevo apoderado, citndolo en la forma dispuesta en
el inciso anterior. Vencido el plazo fijado sin que el mandante satisfaga el
requerimiento, se continuar el juicio en rebelda.
1. FIN DEL MANDATO
Aqu se sealan cules son las circunstancias que ponen fin al mandato conferido por un
litigante a su letrado. Y tambin se regulan los efectos dentro del proceso que esas
diversas contingencias pueden acarrear.
Tngase en cuenta que se encuentra en juego nada menos que el derecho a la defensa
tcnica de las partes, por lo que el Cdigo tiende en varios de los supuestos a generar
mecanismos para que las partes no caigan en desproteccin.
Mecanismos que involucran actitudes que los litigantes deben adoptar diligentemente y
dentro de los plazos establecidos. Si esto ltimo no se realiza, es decir, se incumplen las
cargas prealudidas, quedar salvada la validez del proceso configurndose -por lo
general- la rebelda respecto del litigante renuente.
De esta serie de supuestos, podemos observar que algunos se vinculan ms
directamente con el poderdante y otros con el apoderado.
Slo el previsto en el inc. 4 puede ser considerado una hiptesis diferente, ya que hace
alusin a la finalizacin del juicio para el cual se otorg el poder. Ello ocurre cuando el
mandato corresponde a un solo y determinado pleito. Culminado el mismo, entonces,
desaparece el objeto del contrato.
Entre las causales referidas al poderdante encontramos la revocacin expresa del
mandato hecha en el expediente. No bastar con la sola presentacin por s con
patrocinio o bien la simple introduccin de un nuevo apoderado, sino que ser necesario
un acto formal y concreto de revocacin. No tiene relevancia a los fines de la aplicacin
de la aludida disposicin la revocacin o retractacin formulada extrajudicialmente 173.
Luego del cumplimiento de la formalidad requerida el interesado deber presentarse a
juicio de la manera que elija sin esperar a que sea citado. Si esto ltimo no se realiza
espontneamente, el Cdigo contempla la declaracin de rebelda a su respecto.
Otra causal referida al poderdante es la finalizacin de su personera.
Se trata del caso ya visto en que quien apodera al letrado acta -a su vez- en nombre de
otro, ya sea que se trate de un representante legal de un incapaz que deja de serlo
(menor de edad que llega a la mayora o se emancipa o insano o inhabilitado que
recupera su salud y por ello, la plena capacidad civil), del representante convencional
(persona apoderada) a quien se le revoca el poder o cesa por algn otro motivo, del
representante de una persona jurdica que es desplazado de ese cargo, etc.
En tales supuestos, al extinguirse la personalidad que alguien detentaba a los fines de
defender los derechos de otro, cae tambin el apoderamiento al letrado que se haba
hecho con esa misma finalidad.
173
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 3, 18/3/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Aguado, Jos
Ernesto s/cobro ejecutivo.
73

La ltima causa es la muerte o incapacidad del poderdante 174.
All el apoderado seguir con el trmite hasta tanto los herederos o representantes
legales -respectivamente- tomen intervencin o venza el plazo concedido para que lo
hagan. La ley impone al mandatario diligencia en poner rpidamente en conocimiento del
juez -dentro de los diez das- estas graves circunstancias que afectan a la parte por l
asistida, so pena de perder los honorarios que devengue luego de ese plazo.
Tampoco le corresponder percibir honorarios si, conociendo los datos de los herederos o
del representante legal, no los denuncia. El juez citar a estos sujetos por cdula si se
conocen los domicilios o por edictos -durante dos das- en el caso contrario. Se les fijar
plazo para su comparecencia. De no presentarse, cesa en su intervencin el apoderado y
seguir el juicio en rebelda -domicilio conocido- o -caso contrario- nombrndoseles un
defensor oficial.
Esta norma dispone, en consonancia con la ley de fondo, que la muerte o incapacidad del
poderdante hace cesar el mandato segn lo pauta el art. 1963, inc. 3, CCiv. Sin embargo
la mentada disposicin de orden local impone al mandatario el deber de continuar
ejerciendo su personera hasta que los herederos del mandante fallecido -o su
representante legal segn el caso- tomen debida intervencin en la causa. As entonces,
la muerte del mandante no opera una cesacin ipso facto del mandato cuando del
abandono de la gestin por el encargado pueda derivarse para los herederos de aqul un
dao evidente pues en esos casos la propia legislacin sustantiva legitima la
ultraactividad del mandatario ms all de la muerte de su instituyente (art. 1980, CCiv.)
debiendo, a este respecto, reputarse comprendido en la nocin genrica de negocio
urgente el trmite judicial en desarrollo por las consecuencias gravosas que pueden
derivar de su demora o desatencin (art. 1969, CCiv.)175.
Para que operen los efectos mencionados -suspensin del procedimiento- se requiere la
previa comprobacin del hecho motivante. En el supuesto de una incapacidad
sobreviniente, tal extremo recin queda establecido, en su caso, una vez realizado el
pertinente estudio pericial. Mientras tanto el letrado apoderado deber continuar
ejerciendo su mandato hasta que producida la citacin al representante legal del incapaz,
ste tome intervencin u omita presentarse dentro del trmino que se le fije 176.
En lo que hace a las causales relacionadas con el apoderado, ste puede renunciar a la
representacin. Sin embargo deber continuar con su asistencia hasta tanto venza el
plazo que el juez impuso a la parte para que se presente por s o con nuevo apoderado
bajo pena de afrontar los daos y perjuicios que podra causarle el abandono a su ex
poderdante. Si ste no se presenta en el plazo sealado seguir el juicio en rebelda,
situacin resuelta mediante auto que se notifica al domicilio real de mandante.
Como ya lo sealramos, la representacin procesal implica una relacin de mandato con
el cliente. De tal modo que si el abogado quiere dejar de asistir al representado, deber
presentar un escrito manifestando dicha circunstancia y pidiendo que se fije un plazo
para que el cliente se presente por s o con nuevo apoderado 177.
Tambin se contempla aqu la muerte o incapacidad del letrado apoderado.
174
Decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es
indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5 del ordenamiento
procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a
fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el
proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad (art. 18, CN, 34, inc. 5, aps. b) y c), del
ritual). El desconocimiento de los herederos de la parte, no releva a la contraria de la carga de
transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de
los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir
al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz,
Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.
175
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/10/1995, Barolo, Norberto Oscar v. Durante y Damonte
s/usucapin; 28/5/1998, Zepilli, ngel Mario v. Tonin, Hugo Jos y otras s/resolucin contractual;
25/10/2001, Reche, Carlos A. y otros v. Herbon, Juan Jos s/incidente violacin medida de no
innovar.
176
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/6/1999, Allo Ron, Gustavo y O. v. Guazzotti, Roberto D.
s/resolucin de contrato.
177
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/10/1999, Crespo, Juana v. Mortales, ngel y otro
s/ejecucin de alquileres.
74

El juez suspende la tramitacin del juicio y citar por cdula al mandante -si se conoce el
domicilio real- o por edictos durante dos das -si cambi de residencia habitual o la
abandon- dndole un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado.
Si no se cumple ello, se reanuda la tramitacin del juicio en rebelda a su respecto.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo en el inc. 5 se aclara que el
apoderado seguir ejerciendo su personera frente a la muerte o incapacidad del
poderdante hasta que los herederos o representante legal tomen intervencin en el
proceso o venza el plazo fijado en este mismo inciso. Este ltimo trmino es el que
fijar el juez una vez que tome conocimiento de alguna de las graves circunstancias
apuntadas.
Art. 54. Unificacin de la personera

Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el
juez, de oficio o a peticin de parte y despus de contestada la demanda, les
intimar que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en
ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las
defensas. A ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez (10) das y si los
interesados no concurriesen o no se aviniesen en el nombramiento de
representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en
el proceso.
La unificacin no podr disponerse si tratndose de un juicio ordinario, las
partes, en el mismo acto, no llegaren a un acuerdo sobre la persona que ha de
asumir la direccin letrada.
Producida la unificacin, el representante nico tendr respecto de sus
mandantes, todas las facultades inherentes al mandato.
1. LITISCONSORCIO Y SIMPLIFICACIN DEL PROCESO
Esta manda favorece la tramitacin de manera ms sencilla del juicio cuando existen
litisconsorcios o partes plurisubjetivas, esto es, cuando en una misma calidad de parte
estn incluidas dos o ms personas fsicas o jurdicas.
Concretamente, dispone que sea uno solo el abogado que conduzca las pretensiones o
las oposiciones del conjunto de personas que litigan de un mismo lado.
Existe una condicin bsica: la comunidad de intereses, tanto que -como veremos en la
nota al art. 55 - desaparece la unificacin al no existir ms este recaudo>
Las personas deben exhibir -de esta manera- intereses comunes que son llevados a
juicio. Para evitar entonces peticiones reiteradas o fundamentos superpuestos, es que el
Cdigo manda que de oficio o a pedido de alguna de las partes, el juez convoque a la
unificacin de personera, reuniendo toda la actuacin de ese grupo en manos de un solo
letrado.
2. OPORTUNIDAD Y TRMITE DE LA UNIFICACIN
Para ello habr que esperar a la contestacin de la demanda.
El fundamento es evidente: recin all, luego de que todos los sujetos plantearan sus
pretensiones y sus oposiciones podr analizarse la compatibilidad de los intereses que
exhiben los mltiples integrantes de cada parte. Ser necesario, pues, haber delimitado
el objeto litigioso178.
Se ha dicho en un fallo que son presupuestos de la unificacin de la personera prevista
en el art. 54, CPCC la existencia de compatibilidad en ella e igualdad de defensas. En
tanto dicha previsin procedimental debe interpretarse restrictivamente, en razn del
178
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/3/1990, Garca de Ocamina, B. v. Reynes, O.

s/escrituracin.
75

derecho constitucional de defensa en juicio, las afirmaciones de uno de los
codemandados en orden a su enemistad con otros, el pacto anticipado de honorarios con
su letrado y la no adhesin a negociaciones previas, evidencian a priori la inexistencia de
la compatibilidad requerida por el artculo 179.
Determinada aquella homogeneidad de posiciones, se fijar una audiencia dentro de los
diez das a la que debern asistir todas las personas -con sus letrados- involucradas en el
intento de unificacin de personera.
El juez buscar en primer lugar que se pongan de acuerdo en la unificacin y luego, en la
persona del abogado que habr de llevar adelante la defensa conjunta. Si faltan a la
audiencia o, asistiendo, acuerdan lo primero pero no lo segundo el magistrado en ambos
casos designar al abogado representante nico.
No podr realizar ello si se trata de un juicio ordinario y las partes -presentes en la
audiencia- acuerdan la unificacin pero no el nombre del abogado nico. Ello dejara
abierta la posibilidad de que el juez lo designe de oficio si se trata de otro tipo de proceso
(sumario o sumarsimo), diferencia sustentada en el principio de economa o celeridad
procesal que rige con con mayor vigor los procesos plenarios abreviados.
3. EFECTOS
Una vez unificada la personera por acuerdo de sujetos o por decisin del juez y escogido
el abogado nico, ste adquiere todas las facultades y deberes propios del mandato
respecto del grupo de mandatarios ahora unificado.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la ausencia de la previsin
del prr. 2 de la norma provincial -aqu omitido- referido a que la unificacin de la
personera no podr disponerse en el juicio ordinario si las partes no se ponen de acuerdo
respecto del letrado que habr de ejercer la representacin en juicio.
Art. 55. Revocacin

Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo
unnime de las mismas partes o por el juez a peticin de alguna de ellas,
siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La
revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo
mandatario.
La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos
mencionados en el prr. 1 del artculo anterior.
1. CESACIN DEL MANDATARIO COMN
Adems de las causales del art. 53 ya referidas que son operativas en lo pertinente, aqu
se contempla la particular de la revocacin del mandato en caso de unificacin de
personera.
Para que tenga efecto deber hacerse con el consenso de todos y en ese caso podr
realizarse sin expresin de causa alguna. Distinto es el supuesto de que sea slo uno -o
algunos- de los litisconsortes el que requiera el cese en la representacin. En ese caso lo
dispondr el juez si encuentra atendibles las razones para apartar al letrado de la
representacin comn ejercida.
En ninguno de los dos casos la revocacin tendr efecto hasta tanto no se haga cargo de
la defensa el nuevo mandatario o -agregamos- se venza el plazo para que la parte lo
presente. Ello as por cuanto entendemos que la revocacin cuando se hace por consenso
tambin aqu -como en el art. 53, inc. 1- deber ser expresa y en el expediente. Y tanto
179
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/5/1999, Lucero, Diego ngel y otra v. Club Social Ramallo
Asociacin Mutual y otros s/cobro de pesos.
76

se disponga de este modo como por el juez, deber fijarse un plazo para que se incorpore
el nuevo abogado bajo apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda.
2. CESACIN DE LA UNIFICACIN DE LA PERSONERA
La premisa bsica que posibilita la unificacin de la personera es la existencia de
pretensiones u oposiciones compatibles entre s.
Ausente el recaudo, no puede echarse mano de esta figura que persigue la celeridad y
simplificacin de los trmites. Esta ausencia puede ser original -y constatarse al momento
de la demanda y contestacin de todos los sujetos- o bien sobreviniente. En algn
momento posterior a la traba de la litis pueden aparecer intereses encontrados entre los
integrantes de una de las partes con abogado comn. All la unificacin debe ser dejada
sin efecto por el juez ya sea de oficio o a pedido de alguno de los involucrados.
Tambin el abogado puede pedir este cese al constatar la existencia de la causal ya que
-ms all de la previsin procesal especfica- por mandato tico no puede representar a
partes con intereses contrapuestos.
CAPTULO III - Patrocinio letrado

Art. 56. Patrocinio obligatorio
Salvo lo dispuesto en los arts. 87 y 88, ley 5177, respecto de los procuradores,
los jueces no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus
contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones o
interrogatorios, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad
de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya
sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma del letrado 180.
1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA. REMISIN
Una vez ms el Cdigo refuerza la idea de que slo con asistencia tcnica suficiente se
resguarda en debida forma el derecho de defensa en el marco de un proceso judicial sin
hacer distincin alguna entre jurisdiccin contenciosa o voluntaria.
Sin embargo puede verse como excepcin a esta regla la manda del art. 93, ley 5177
donde se admiten presentaciones sin patrocinio letrado en ciertos casos (pedido de
cautelares, contestacin de intimaciones o requerimientos de carcter personal,
recepcin de rdenes de pago y pedidos de beneficio de litigar sin gastos) sin perjuicio de
que el juez ordene la intervencin de abogado -art. 94 de esa ley-.
Luego de haber regulado en el captulo anterior la figura del letrado apoderado, se
encarga aqu de contemplar la del abogado patrocinante.
En estos supuestos, la parte acta por s, esto es, presentando escritos con su propia
firma la cual debe venir acompaada de la del letrado que la asiste.
Huelga decirlo, el profesional tiene a su cargo -siguiendo las indicaciones de su cliente- la
faz tcnica de la estrategia defensista y la autora intelectual de los escritos que
aparecen firmados conjuntamente por ambos. El verdadero sentido de la imposicin del
patrocinio letrado es el de asegurar la eficaz defensa en juicio, aun contra la pretensin
del propio interesado de defenderse por s mismo, al evitar que esa funcin defensista
sea mal ejercitada por desconocimiento de las normas jurdicas y principio del derecho
aplicables al caso.
No se agota el cumplimiento de la norma contenida en el artculo en estudio con la simple
firma de un letrado en las actuaciones referidas en la misma: el patrocinio letrado se
180
Los nmeros de los artculos mencionados de la ley 5177 corresponden al texto ordenado
mediante dec. 180/1987. Hoy se trata de los arts. 70 y 71.
77

refiere a la asistencia y direccin jurdica en todo el curso del proceso y su abandono
llevara al estado de indefensin de la parte 181.
En esta forma de actuacin, la parte tiene un seguimiento obligatorio de las
circunstancias del expediente ya que deber suscribir todas las presentaciones realizadas
en el proceso (con firma de letrado en aquellas donde se sustenten o controviertan
derechos segn reza la norma).
Ello no ocurre en el caso del letrado apoderado donde el poderdante habilita a su
abogado a que bajo su sola firma lleve adelante todo el trmite en su nombre.
Claro que esta exigencia rige slo respecto de las partes en sentido estricto. Se ha
resuelto que no resulta obligatorio, por ejemplo, el patrocinio letrado de la apelacin
planteada por el martillero motivada por su intervencin en los autos en su carcter de
auxiliar de la justicia por no tratarse de ninguno de los supuestos del art. 56182.
Todo sujeto que desee actuar ante los tribunales tiene, entonces, la carga de conseguir
un letrado que avale tcnicamente sus presentaciones 183. Correlativamente, el Estado
tiene el deber de proveerle de uno si carece de medios econmicos a tenor de lo que
establece la manda del art. 15, Constitucin provincial.
Remitimos a la nota del art. 47 en lo que hace a la trascendencia de la apoyatura tcnica
de los litigantes y la facilitacin del acceso a la justicia.
El texto normativo nacional no alude a la intervencin de los procuradores que contiene
su par provincial. Fuera de ello, el tenor del artculo es similar a pesar de que se
encuentre redactado en forma diversa.
Art. 57. Falta de firma del letrado

Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni
recursos, todo escrito que debiendo llevar firma del letrado no la tuviese, si
dentro de veinticuatro (24) horas de notificada la providencia que exige el
cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin.
Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o
el oficial primero, quien certificar en el expediente esta circunstancia o por la
ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado.
1. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO
La falta de cumplimiento de la carga de presentar escritos judiciales con firma de un
abogado generar el dictado de una providencia poniendo esa anomala de relieve y
exigiendo su subsanacin.
Si dentro del plazo de veinticuatro horas de notificado ese resolutorio la parte no subsana
la omisin, el incumplimiento de la carga es sancionado teniendo el escrito por no
presentado y devolvindolo al presentante sin posibilidad de cuestionamiento alguno.
La manda es estricta pero se ha entendido dispuesta en beneficio de los litigantes para
no incurrir en el riesgo de admitirse piezas sin el fundamento tcnico que puede darle un
abogado en defensa de intereses del presentante en el marco de un juicio donde exista
una contraparte que seguramente cuente en su favor con auxilio letrado.
181
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Carbajo, Oscar Victorino v. Marchetti, Juan
Carlos y otro s/ejecucin hipotecaria.
182
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1988, Galaverna, Ricardo Baltazar v. Vanina, Mirtha
s/ejecucin.
183
El recurso previsto en el art. 56, CPC responde a la necesidad de garantizar en forma efectiva la
garanta constitucional de la defensa en juicio consagrada en el art. 18, CN, pues la participacin de
un profesional del derecho le asegura el correcto planteamiento de sus pretensiones y defensas.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1995, E., M. E. v. L., L. O. s/alimentos.
78

Se trata de imponer un comportamiento diligente que -a la postre- redunda en beneficio
del litigante a partir del respeto de los fundamentales derechos de igualdad y defensa en
juicio.
2. SUBSANACIN
La forma de suplir la falta de firma de letrado luego de ser conocida a travs del auto que
pone de manifiesto la omisin, es la firma por parte del abogado del escrito ante alguno
de los funcionarios autorizados (secretario u oficial primero) o bien presentndose un
breve escrito ratificando el contenido del defectuoso, ahora s con firma de la parte y de
su letrado patrocinante.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza el trmino para
suplir la omisin de la firma de letrado (veinticuatro horas en el Cdigo provincial). En el
de la Nacin se exige que el recaudo se cumpla dentro del segundo da de notificada por
ministerio de la ley la providencia respectiva.
Art. 58. Dignidad

En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados
en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele.
1. JERARQUIZACIN DE LA FUNCIN DEL ABOGADO
Por esta norma se asimilan los abogados en su ejercicio profesional a los magistrados en
lo que hace al trato que debe dispensrseles184.
Se trata de un reconocimiento a la importancia de la funcin que ejercen y que debe
entenderse establecido pura y exclusivamente en beneficio de la asistencia jurdica de
sus clientes, para una mejor y ms eficaz defensa de sus derechos.
Esta prerrogativa funcional debe ir acompaada -necesariamente- de una mayor
responsabilidad.
De all que las conductas de estos auxiliares de la justicia debe ser digna del respeto y
consideracin que refiere este artculo. Y cuando no lo sean, debern activarse los
resortes legales para hacer efectiva en forma severa la responsabilidad de aquellos que
desprestigian la honrosa tarea que la sociedad pone en cabeza de los abogados: la
defensa de la vida y el patrimonio de sus conciudadanos.
En este sentido, leemos en la jurisprudencia que en el caso, los letrados de la parte
actora califican, de modo irrespetuoso, al desempeo que en el litigio cupiera a su colega
apoderado de la demandada. Infringieron con tales expresiones agraviantes, innecesarias
para la defensa, su deber de guardar respeto y consideracin al mismo lo que encierra
adems un estilo indecoroso para dirigirse a este tribunal: la moderacin y la correccin
del lenguaje es un deber primordial de los abogados. La severidad en el trato que pueden
imponer las exigencias de la defensa no autoriza ninguna vejacin intil o violencia
impropia. Pese a la estructura de lucha que configura el proceso, la jurisdiccin gira en
torno de la idea de paz. En el caso, deben ser testadas por secretara las expresiones
ofensivas, y formular un severo llamado de atencin a sus firmantes, para que en lo
futuro guarden el estilo adecuado a la importancia de la profesin que ejercen y al decoro
de la actuacin ante este tribunal185.
184
As como los abogados deben ser cuidadosos y serenos en su obrar profesional, tampoco se
debe perder de vista la equiparacin que con los magistrados les corresponde en cuanto al
respecto y la consideracin que es menester guardar, de conformidad con la norma del art. 58,
CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/4/1996, El Resguardo SA v. Gorosito, Rubn E.
s/cobro ejecutivo.
185
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/11/1990, Behnisch, Ernesto v. Gagliarducci, G. s/accin
posesoria.
79

CAPTULO IV - Rebelda
Art. 59. Declaracin de rebelda
La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere
durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de haber
comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra.
Esta resolucin se notificar por cdula o, en su caso, por edictos durante dos
(2) das. Las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas por ministerio
de la ley.
1. DERECHO AL DEBIDO PROCESO JUDICIAL
La figura procesal de la rebelda ha dado lugar a importantes debates doctrinarios.
Ellos tienen bsicamente como eje el interrogante acerca de si la misma es compatible o
no con el derecho al debido proceso judicial.
Para aportar nuestra posicin, expondremos brevemente las bases normativas de este
derecho esencial del hombre que viene plasmado en la Constitucin provincial de Buenos
Aires tanto en forma directa como indirecta por va de la recepcin de los derechos y
garantas nacionales.
Ya desde el Prembulo -reproduciendo para el caso el texto de su par federal- se
establece que uno de los objetivos de su dictado es afianzar la justicia, intencin que se
ve corroborada de manera expresa cuando consagra el derecho perfecto de todos los
habitantes de la provincia a la vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad, pudiendo
slo ser privados de esos bienes previa sentencia legal de juez competente (arts. 10 y
31 en lo que hace exclusivamente a la propiedad, donde se requiere sentencia fundada
en ley).
Lo legal de la sentencia as como el carcter de competente del juez aluden a la
regularidad en la produccin del decisorio que afecte tan gravemente intereses
protegidos por la Constitucin.
En ese mismo sentido, el art. 14 de esa Carta contempla el derecho de todos los
habitantes de la provincia de peticin -individual o colectiva- ante todas y cada una de las
autoridades sea para solicitar gracia o justicia, instruir a sus representantes o para pedir
la reparacin de agravios.
Encontramos aqu la norma que positiviza el fundamento del derecho de accin tal
como hoy lo concibe la moderna doctrina procesal: la prerrogativa de acudir a los
tribunales (parte del orden estatal) con el objeto de obtener una decisin. Todo ello se
concatena con el aseguramiento de la tutela judicial continua y efectiva, la asistencia
letrada a quienes carezcan de recursos y la inviolabilidad de la defensa de personas y
bienes en todo procedimiento judicial que plasma el art. 15.
Se subraya en esta manda la efectividad de la tutela por parte de la judicatura y la
preservacin del derecho de defensa, dos aspectos que caracterizan el debido proceso
judicial como forma de llegar a una sentencia vlida y tilmente conformada, respetuosa
de los dems derechos constitucionales. Y aun para quienes dudan de que en las mandas
citadas se consagre el derecho al debido proceso judicial, el mismo encontrara cabida
en el generoso contexto de los derechos implcitos o no enumerados que prev el art. 56
y que dimanan del principio de la soberana popular y que corresponden al hombre en su
calidad de tal.
Mediante la remisin que hace el art. 11 de la Corte bonaerense podemos incluir en este
campo las normas contenidas en los pactos que incorpora la Constitucin nacional y que
se refieren al tema en anlisis.
As, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -llamada Pacto de San Jos de
Costa Rica - en su art. 8.1> contempla el derecho de toda persona a ser oda con las
80

debidas garantas por un juez competente para la determinacin de sus derechos y
obligaciones. En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos encontramos una
previsin del mismo tenor (art. 14). Mandas similares se consagran en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos (arts. 10 y 17) y en la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre (arts. XVIII y XXIV).
2. VALIDEZ DEL PROCESO CON INTERVENCIN DE UNA SOLA DE LAS PARTES
As caracterizado el derecho al debido proceso judicial observamos que uno de sus
aspectos preponderantes lo constituye la defensa en juicio.
Aspecto que no puede ser desatendido por el juez que conduce el trmite so riesgo de
que la sentencia que de all dimane sea tachada de invlida puesto que es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos (art. 18, CN, y 15 de su par provincial
ya citado).
Es necesario entonces realizar las precisiones pertinentes respecto de cmo funciona
este derecho en el marco del proceso civil y comercial constituido principalmente por
pretensiones referidas a derechos disponibles.
Si bien es cierto que la defensa en juicio es inviolable, ello no importa la obligatoriedad
de que sea ejercida de manera efectiva dentro del proceso. Ya se ha dicho desde antiguo
que para que se resguarde el derecho de defensa es suficiente con que se d la
oportunidad para su ejercicio, siendo luego potestativo para el convocado desplegar
acciones en ese sentido o no. La defensa en juicio constituye un derecho que encuentra,
pues, acabado respeto con la convocatoria formal a juicio de aquel contra quien se
endereza una pretensin.
Slo ello -debidamente cumplimentado- otorga validez al trmite judicial en lo que hace a
este aspecto del debido proceso.
Consecuencia de lo sealado es que se considere a la participacin en el pleito y la
defensa de los derechos como una carga procesal. El incumplimiento de la misma dar
lugar al proceso en rebelda o contumacial que tiene como principal peculiaridad el hecho
de que a pesar de que la tramitacin del mismo se desarrolle con una sola de las partes
interviniendo e impulsndolo, la sentencia har cosa juzgada respecto del rebelde.
Segn palabras de la jurisprudencia, si los demandados pretirieron comparecer a estar a
derecho al tiempo de conferrseles el correspondiente traslado de la demanda, la omisin
de cumplimiento de tal carga apareja un gravamen que no es otro que el de perder la
posibilidad de introducir en el proceso la existencia de circunstancias constitutivas,
impeditivas o extintivas encaminadas a desvirtuar el efecto jurdico perseguido por las
afirmaciones del actor, tanto como el ofrecimiento de la prueba que sustente su defensa.
No debe olvidarse que en el proceso civil dispositivo corresponde a las partes fijar el
alcance y contenido de la tutela jurdica que se reclama quedando a cargo de las mismas,
con exclusividad, la aportacin de los hechos y de las pruebas. De su lado, el juez no
podr hacer mrito en su decisin de presupuestos fcticos no afirmados por las partes,
pues para l no existe un hecho que no fuera alegado 186.
Se ha sealado como fundamento de la figura de la rebelda la necesidad de que la
tramitacin de un proceso que tienda a solucionar un conflicto suscitado en el seno de la
sociedad no se vea imposibilitada por la renuencia de una de las partes en concurrir a los
estrados judiciales.
Y dado que no puede ejercerse contra el remiso medidas de coercin fsica, para evitar
aquella circunstancia es que el derecho procesal contempla una serie de ficciones y
cargas para que el juicio prosiga hasta la sentencia de mrito sin la presencia del rebelde.
3. FORMAS DE REBELDA
Esta norma establece las dos maneras en que puede configurarse la rebelda: una forma
original que se dar cuando la demandada no comparezca a juicio vencido el plazo
conferido para ello y una forma sobreviniente en el supuesto de que tanto actor como
demandado, luego de haber comenzado a participar de la litis, la abandonen antes de su
resolucin.
186
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Romero, Julio v. Martnez, Laura y otros
s/reivindicacin.
81

4. REQUISITOS
Es muy importante la necesidad de que los requisitos para la declaracin de rebelda se
cumplan ya que de ellos depender que la figura se constituya de manera respetuosa de
los ya citados derechos al debido proceso y a la defensa en juicio.
Una de las condiciones consiste en que la parte tenga domicilio conocido, ya que de lo
contrario proceder la citacin por edictos (art. 145) que de fracasar -esto es, de no
aparecer el citado- implicar la designacin de un defensor oficial que intervendr en el
proceso por esta parte ausente con facultades hasta de recurrir la sentencia (art. 341).
Se trata, entonces, de que la rebelda se decrete contra alguien a quien le ha llegado de
manera efectiva (y no ficta) la noticia de la citacin a juicio.
Otra de las condiciones esenciales es la debida (en el sentido de regular) citacin. A partir
de conocerse el domicilio real del citado, se lo deber notificar por cdula o
personalmente (art. 135, inc. 1). Debe quedar constancia de que se anotici de esta
forma al demandado. Ello se logra por medio del informe circunstanciado que labra el
oficial notificador en el reverso de la constancia de diligenciamiento de la cdula en
cuestin, contenido que, en virtud de la fe pblica que da este auxiliar del juez, se
presume autntico.
Frente a las graves consecuencias que provoca la declaracin de rebelda, es menester
tener acreditado fehacientemente que el acto de anoticiamiento al contumaz fue
realizado en debida forma, so pena de afectar el legtimo ejercicio del derecho de defensa
en juicio de linaje constitucional187.
Luego, debe darse la incomparecencia o bien el abandono del proceso.
En el primer caso, no corresponder la declaracin de rebelda si el citado comparece y
constituye domicilio pero no contesta la demanda ni realiza los subsiguientes actos
procesales que le corresponden como carga. En estos supuestos simplemente ir
perdiendo la posibilidad de ejercerlos, con la consiguiente repercusin negativa en la
suerte de su oposicin, pero no litigar bajo la condicin de rebelde.
La hiptesis del abandono del proceso suele darse por la simple inaccin de la parte
(actor o demandado) luego de haber participado en el trmite de las actuaciones. El
Cdigo contempla ciertos supuestos de rebelda sobreviniente: cuando se acta por
apoderado y se revoca -o se renuncia- el mandato y el poderdante no comparece por s o
mediante nuevo representante convencional (art. 53, incs. 1 y 2) o bien cuando fallece
una parte y debidamente citados los herederos no comparecen (art. 53, inc. 5) o bien
fallece o se inhabilita el apoderado y no se lo reemplaza en el plazo concedido para ello
(art. 53, inc. 6).
Como ejemplo de estas situaciones, vemos que habiendo caducado el poder otorgado por
la madre del menor demandado al llegar ste a la mayora de edad, corresponde arbitrar
los medios para asegurar el ejercicio de su derecho de defensa a cuyo fin debe drsele
oportunidad de intervenir personalmente o por apoderado. A tal efecto resulta aplicable
-por analoga- el procedimiento previsto en el art. 53, inc. 6 para el supuesto de
inhabilidad del apoderado, debiendo fijarse un plazo para que el demandado comparezca
por s o por mandatario, citndolo en la forma prevista por el inc. 5 de dicha norma
procesal, bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda 188.
Si bien no mencionada expresamente en este artculo, surge de la sistemtica del Cdigo
analizada a la luz del derecho de defensa en juicio que otra condicin para la declaracin
de la rebelda consiste en la falta de circunstancia justificante de la incomparecencia (ver
art. 65, entre otros). Si el demandado llega al pleito demostrando que se vio
imposibilitado fctica o jurdicamente de concurrir oportunamente a estar a derecho -o de
mantenerse en ese estado- el juez si entiende vlidas las razones habr de admitir su
presentacin -o reaparicin-.
Y tambin se exige que la rebelda sea declarada por el juez a pedido de parte. Si no se la
reclama, el juez no podr actuar de oficio en ese sentido: se limitar a ir sealando
-eventualmente- el incumplimiento de las cargas en cabeza de quien no acta en forma
diligente, pero nada ms.
187
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/3/1998, Pagano, Oscar y otro v. Flores, Edgar Eliecer
s/desalojo y daos y perjuicios.
188
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/4/1987, Rodrguez de Daz, Olga E. y otra v. Fernndez,
Claudio M. y otro s/daos y perjuicios.
82

5. NOTIFICACIN DE LA DECLARACIN DE REBELDA Y DE LOS ACTOS POSTERIORES
Este auto judicial ser notificado por mandato de la ley procesal en el domicilio
denunciado por la contraria por cdula o bien por edictos durante dos das. Se entiende
que esta ltima medida se habr de adoptar slo en el caso de que luego de notificada la
citacin en el domicilio real, ste se cambie -desconocindose el nuevo- desapareciendo
de all su ocupante.
Una de las consecuencias de la declaracin de rebelda es la grave limitacin en materia
de notificaciones respecto de los actos posteriores al auto que la establece.
Se entiende que quien no comparece a juicio se somete a que rija a su respecto un
sistema ms estricto de comunicacin de actos procesales lo cual encuentra correlato en
la previsin de esta manda que slo contempla -como manera de anoticiamiento del
rebelde- las notificaciones ministerio legis -incluida la de la absolucin de posiciones del
art. 135, inc. 2, regla que debe ceder frente al rgimen especfico de la rebelda-,
reservando la va de la notificacin personal o por cdula slo respecto del auto que
declara la rebelda y de la sentencia definitiva 189 (art. 62).
El principio de la notificacin ministerio legis en la rebelda no slo se aplica tratndose
de la etapa de conocimiento, sino tambin respecto de la ejecucin de sentencia. De all
que, por ejemplo, la citacin de venta de los bienes embargados se notifica
automticamente190.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde
se establece que si no se requiri que el incompareciente sea declarado rebelde se
aplicarn las reglas de notificacin del prr. 1 del art. 41.
Art. 60. Efectos

La rebelda no alterar la secuela regular del proceso.
La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en
el art. 354, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir
presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la
declaracin.
Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda.
1. CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE REBELDA
Como se sealara, el fundamento de esta figura es evitar que se obstaculice el debate
judicial de una cuestin por la inaccin de una de las partes.
De all surge entonces el mandato del primer tramo de esta manda por el cual la rebelda
no habr de incidir en el curso normal del juicio que avanzar de acuerdo con el impulso
que le imprima la otra parte.
As hasta llegar a la sentencia de mrito. Existen posturas doctrinarias respecto de la
rebelda que admiten que frente a esa actitud asumida por una de las partes, el juez debe
entender que se encuentra ante un total allanamiento a la pretensin y por ende, dictar
sentencia acogiendo la demanda del actor en la medida en que se trate de hechos
posibles y lcitos y no se afecte el orden pblico.
No ha sido ste el criterio sustentado por el legislador.
189
Si bien es cierto que declarada la rebelda de los citados corresponde tener por constituido el
domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59, CPC), ello no significa que la
sentencia se deba tener por notificada por ministerio de la ley porque el art. 62 del Cdigo de forma
expresamente dispone que la sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la
notificacin de la providencia que declara la rebelda, esto es, por cdula. SCBA, Ac. 47769,
27/4/1993, Sudiro de Brugnerotto, Benedicta Teresa v. Autelli de Pracilio, Mara Guillermina
s/desalojo.
190
Cm. Civ. y Com. Azul, 31/3/1993, Banco de Olavarra SA v. Fabiano, Olga s/cobro de australes.
83

La norma en estudio establece que la sentencia se pronunciar segn el mrito de la
causa. Esto es, no se exime al actor de la carga de probar lo conducente para sustentar lo
pretendido. Claro que la rebelda -declarada y firme- de la contraria operar como una
presuncin de veracidad de los hechos afirmados por su contraparte as como un
reconocimiento pleno de la autenticidad de los documentos por ella presentados, segn
la remisin que se realiza al art. 354, inc. 1191.
Esta norma -as como la del art. 354, cit.- dice que se podrn tener por reconocidos los
hechos lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos ilcitos que se
invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. Tal
sera el caso donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin es un delito de
lesiones192.
En este terreno se ha sealado que la inactividad del rebelde no conlleva a que se lo
prive del amparo de la justicia, ni que se atribuyan al actor otros derechos que los que
debe tener. De lo que se sigue que el juzgador debe examinar la prueba y dictar
sentencia conforme a las constancias de autos. Es as que, en principio, los hechos lcitos
que deben tenrsele por reconocidos son aquellos que tengan relacin con l y no
aquellos que le resulten totalmente extraos. Otro tanto ocurre con la confesin ficta, que
slo opera respecto de hechos personales del absolvente y teniendo en cuenta, adems,
las restantes circunstancias de la causa lo que implica la existencia de elementos de
juicio corroborantes de ese hecho. De tal modo, la ficta confessio nada agrega a la
rebelda declarada, no pudiendo dos ficciones legales erigirse en prueba exclusiva de un
hecho en el que el rebelde no tuvo participacin alguna y que por ende le resulta
totalmente ajeno, para imponerle sobre la base de l una obligacin de indemnizar 193.
La Corte ha sostenido que la declaracin de rebelda slo crea una presuncin a favor de
la parte actora respecto de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero
no tiene por s el efecto de que la misma sea procedente. O sea, que el tribunal de grado
se encuentra facultado para tener por ciertos tales hechos pero de modo alguno est
obligado a acceder -por la sola incontestacin de la demanda- automtica o
mecnicamente a las pretensiones deducidas 194.
Por otro lado, como veremos, el rebelde tiene an la posibilidad de apelar la sentencia as
dictada y realizar planteos probatorios ante la alzada 195 (art. 66).
De todos modos, aun cuando existen estas presunciones que juegan a partir de la figura
de la rebelda, el juez no cuenta con facultades absolutamente discrecionales para la
191
La actitud omisa de la parte demandada, adems de causarle prdida del ejercicio de actos
procesales y de originar la preclusin, crea asimismo la presuncin desfavorable a la parte renuente
que faculta discrecionalmente al juzgador a estimar ese silencio como un reconocimiento de los
hechos sobre los cuales no se explic la rebelde e inclusive, a tener por autntica la documentacin
acompaada. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/8/1994, Dossi, Pablo Constante v. Fama Hnos.
SACIFI s/incumplimiento de contrato.
192
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y
otros s/daos y perjuicios; 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios.
193
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/2002, Moravitzki de Delenko, Juana v. Sucesores de
Hinner, Carlos y otros s/daos y perjuicios.
194
SCBA, L.67.857, 27/4/1999, Migliore, Gabriel M. v. Establecimiento Mirn SAICIFA s/despido
injustificado; L.73.843, 4/9/2002, Gonzlez, Jorge O. v. Tormagon SCA s/despido. Cobro de
salarios. La declaracin de rebelda slo crea una presuncin en favor del actor de la veracidad de
los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de declararla procedente
(conf. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC, y 28, dec.-ley 7718/1971 y su doctrina). SCBA, L.39.606,
10/5/1988, Muoz, Andrs Oscar y otro v. Liga Econmica de Farmacuticos Actuantes Sociedad
Cooperativa s/cobro de pesos; L.48.824, 17/3/1992, Ortega, Ana Mara v. Gmez, Mario y otro
s/despido [J 14.19036-1]; L.61.435, 14/4/1998, Strumbo, Nicodemo v. Strumbo SRL y otro
s/despido [J 14.19036-2]; L.68.538, 3/8/1999, Segura Ada de Zizzi, Susana Esther v. Transportes
Dock Sud SRL s/indemnizacin. Ley 9688 ; L.76.236, 12/3/2003, Ferrari, Ral v. Ries, Hctor y
otros s/despido y cobro de pesos.
195
Si bien es cierto que la incontestacin de la demanda lleva, en principio, a tener por
reconocidos los hechos descriptos por el accionante, cabe admitir que la referida situacin procesal
slo crea una presuncin a favor de ste acerca de la veracidad de los hechos que constan en la
demanda, pero no obliga al juzgador a declararla procedente sin otro anlisis (doct. arts. 354, inc.
1, y 60, CPCC). Por su parte, el demandado renuente, que cuenta con derecho de apelar, se
encuentra facultado para cuestionar en el proceso recursivo, tanto la interpretacin que de los
hechos y la prueba producida ha formulado el juez, como la eleccin del derecho aplicable al caso,
sin que signifique ello la posibilidad de introducir planteos novedosos en la Alzada. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 2, 26/9/2002, Sermig SA v. Fami SA s/accin subrogatoria.
84

evaluacin de la prueba desfavorable al contumaz sino que operan tambin aqu las
reglas de hermenutica general que tienen como valladar genrico la figura del
absurdo196.
Ms all de todo eso, resulta innegable que ante esta renuncia a defenderse sencillo ser
para el actor abonar los presupuestos de su pretensin frente a una contraparte ausente
aun cuando no se lo exima de la carga probatoria 197.
Va de suyo que, por lo general, el rebelde habr de cargar con las costas del proceso ya
que difcilmente pueda ganar una contienda en la que no toma intervencin alguna o
bien la abandona.
Sin embargo, para el caso hipottico de una insuficiencia probatoria palmaria en cabeza
del actor, ser ste quien cargue con las costas del proceso al rechazarse la demanda.
An as, el rebelde deber afrontar los gastos causdicos vinculados estrictamente a la
declaracin de rebelda -por ejemplo, notificaciones especiales, etc.- ya que el art. 60,
ltima parte, no se refiere a las costas del juicio, sino a las ocasionadas exclusivamente
por la rebelda. Por consiguiente, en la sentencia el juez debe imponerlas al vencido y si
no obstante su rebelda la demandada es absuelta, no hay razn para que cargue con los
gastos198.
Se inserta un prr. 1 donde se indica que el rebelde podr oponer la prescripcin en los
trminos del art. 346 (344 provincial). Se hace referencia al dictado de la sentencia de
acuerdo con lo establecido en el art. 356, inc. 1, equivalente al 354, inc. 1, Cdigo
provincial.
Art. 61. Prueba

Si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba, o mandar
practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos,
autorizadas por este Cdigo.
1. VERDAD JURDICA OBJETIVA
Si bien la rebelda de una de las partes importa la presuncin de veracidad de los hechos
afirmados por la otra, como vimos ello no la releva de la carga de probar.
De all que si el juez entiende que la prueba ofrecida debe efectivamente ser producida,
podr disponer la apertura de la causa a estos fines. Y si esta tarea se cumple defectuosa
o insuficientemente, como en todo juicio tambin podr hacer uso de sus facultades
instructorias (art. 36, incs. 2, 5 y 6) a los efectos de recabar una mayor informacin
que le permita reconstruir los eventos pasados que se indican en la demanda y as llegar
a una solucin ms acorde con la verdad jurdica objetiva.
196
Las reglas de los arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC no imponen a la judicatura el deber de ceder
automtica o mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la `facultad de tener
por ciertos los hechos, pero esa atribucin no es discrecional ya que tiene por lmite la eventual
arbitrariedad. SCBA, Ac. 43058, 12/6/1990, Miguel . Defeo Remates y Consignaciones v. El
Lobatn SA s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 75539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y
otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios.
197
Los hechos fundantes de la pretensin deben evaluarse, aun ante la insurreccin del
emplazado, junto a las dems circunstancias del caso (arts. 59 y 415, CPCC), pues la regla del art.
354, inc. 1, del orden ritual no impone a la judicatura el deber de ceder automticamente y
mecnicamente a todos los reclamos contenidos en la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala
1, 4/3/1999, Walenthon, Carlos v. Agostino, Roberto y otro s/daos y perjuicios. La contestacin
de la demanda, importa primordialmente el ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN), dando al
accionado la posibilidad de alegar los hechos que le permitan obtener el rechazo de la pretensin
actora (art. 354, incs. 2 y 3, CPCC). No habiendo ensayado los accionados exculpa alguna en los
trminos del art. 1113, 2 parte, CCiv., cargan los efectos de la rebelda (arts. 59 y 60, CPCC).
Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/2/2000, Martnez, Hilda v. Gatti, Hernn s/daos y perjuicios.
198
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/3/1990, V., SA v. G., G. R. s/tenencia de hijo.
85

En un caso se ha dicho que en funcin de la declaracin de rebelda y a la luz de lo
prescripto por el art. 61 de la legislacin adjetiva, tratndose de la valoracin de la causal
de vencimiento del trmino del contrato de locacin, bastaba con valorar la prueba
documental acompaada con la demanda199.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, ms all de una diversa redaccin
y la expresa mencin de la posibilidad de que la apertura a prueba sea a solicitud de
parte.
Art. 62. Notificacin de la sentencia

La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin
de la providencia que declara la rebelda.
1. REMISIN
Remitimos a la nota del art. 59.
En este campo la jurisprudencia ha sealado que la actuacin diligenciada en la
residencia real de la mentada parte para notificar la sentencia carece de eficacia procesal
a los fines intentados toda vez que, salvo el supuesto del rebelde no hay norma alguna
que indique la notificacin de la sentencia en la morada cierta de los justiciables, mxime
en el caso en que este coaccionado acta mediante su letrado apoderado 200. Y tambin
que el art. 62 se aplica exclusivamente en los casos en que se haya declarado la
rebelda de la parte, que prev la forma de hacer conocer tanto su decreto como la
sentencia que se dicte en el proceso201.
Art. 63. Medidas precautorias

Desde el momento en que un litigante haya sido declarado en rebelda podrn
decretarse, si la otra parte lo pidiere, las medidas precautorias necesarias para
asegurar el objeto del juicio, o el pago de las costas si el rebelde fuera el actor.
1. REQUISITOS PARA EL DICTADO DE MEDIDAS CAUTELARES
Otra de las consecuencias de la declaracin de rebelda consiste en que la ley presume
existentes -por el solo hecho del dictado de esa resolucin- los recaudos que tornan
operativas las medidas cautelares.
Obviamente quedar en la prudencia del juez interpretar el alcance de la norma a los
efectos de compatibilizarla con el derecho de defensa del rebelde 202. De tal manera, si el
199
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Morera, Mara Clara v. Borda, Zulema y otros
s/desalojo.
200
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/2/1999, Faria, Mara Claudia y otro v. Instituto Enrico
Fermi SA y otros s/daos y perjuicios.
201
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Murga, Ernesto v. Instituto Privado
Geritrico Larui SRL s/desalojo.
202
Tratndose de un embargo sobre la base de la declaracin de rebelda de (arts. 63, Cdigo
Procesal), la limitacin al veinte por ciento de lo que establece percibir la demandada dispuesta por
el a quo luce razonable, en atencin a la naturaleza esencialmente preventiva de la medida -no es
un embargo ejecutorio- y la gravitacin negativa que tiene dicho embargo en el desenvolvimiento
de la mdico-asistencial que cumple la demandada sin dejar de atender los intereses del actor (art.
86

rebelde es el demandado a pedido del actor se decretarn las cautelas suficientes para
resguardar el cumplimiento de la sentencia (o podrn ser ampliadas si ya fueron trabadas
con anterioridad).
Se entiende que la actitud contumaz implica -en cierto modo- una aceptacin tcita de la
fundabilidad de la pretensin actoral y por ello la ley presupone que de esa actitud de la
demandada se puede desprender la verosimilitud del derecho requerida para la
concesin de las diversas medidas de resguardo.
Por eso es que la declaracin de rebelda encierra, en principio, la legitimidad o
verosimilitud de los derechos que se reclaman. motivo por el cual, desde el momento en
que el accionado haya sido declarado en contumacia, podrn decretarse medidas
precautorias para asegurar el objeto del litigio conforme a lo expresamente normado por
el art. 63 en anlisis no siendo necesario que la providencia referida se encuentre
consentida o ejecutoriada203.
Esta declaracin que autoriza la adopcin de medidas cautelares por crear en favor del
actor una presuncin de legitimidad o apariencia de derecho suficiente para tener por
acreditada prima facie su verosimilitud, funciona a los efectos previstos por el art. 65
dentro de la rbita patrimonial del rebelde no cupiendo su propagacin a bienes del
codemandado no contumaz so pretexto de atribuirle responsabilidad solidaria en las
secuelas daosas del evento204.
Diferente -entendemos- ser el caso del peligro en la demora.
Salvo el supuesto de que este recaudo surja palmariamente de la enunciacin de los
hechos fundantes de la pretensin, ser el peticionario quien deba alegar en pos de la
existencia de este otro recaudo esencial que no surge por s solo de la declaracin de
rebelda.
Otro tanto ocurrir respecto de la contracautela.
Si bien es cierto que a mayor grado de verosimilitud del derecho normalmente
corresponde una menor caucin, no lo es menos que en cada caso de rebelda ser el
juez quien habr de ponderar cun verosmil ser el derecho alegado para establecer
-consecuentemente- la entidad de la contracautela a los fines de resguardar los intereses
de quien sigue gozando de la proteccin constitucional de su propiedad a pesar de no
comparecer a juicio.
Estas mismas pautas debern ser respetadas en el caso de que el rebelde -por abandono
de la litis- sea el actor. Ahora incumbe al demandado la peticin de medidas cautelares
para asegurarse que -de perder el juicio- el accionante se har cargo de las deudas por
costas del proceso.
Art. 64. Comparecencia del rebelde

Si el rebelde compareciere en cualquier estado del juicio, ser admitido como
parte y, cesando el procedimiento en rebelda, se entender con l la
sustanciacin, sin que sta pueda en ningn caso retrogradar.
1. COMPARECENCIA DEL REBELDE
Nada impide al declarado rebelde incorporarse al proceso -si nunca intervino- o bien,
reingresar al mismo -si estuvo litigando y lo abandon-.
204, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Galenos SA s/incidente de
reduccin del embargo preventivo.
203
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/8/1997, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara
204
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1993, Preisz, Oscar v. Caruso, Juan Orlando s/daos y
perjuicios.
87

Su derecho de accin sigue intacto y en uso del mismo podr llevar adelante actividad
procesal til a sus intereses. Se habr de incorporar (o reincorporar, segn el caso) al
juicio como parte y cesar el procedimiento en rebelda mediante formal declaracin
judicial.
Ser ahora y a partir de su intervencin, una contraparte presente y tendr plena aptitud
procesal. Sin embargo, todo este desenvolvimiento dentro de la litis tiene un lmite
esencial: el rebelde toma el proceso en el estado en que se encuentra, habiendo perdido
toda posibilidad de ejercer actos procesales que correspondan a etapas preclusas 205.
De all que si bien el rebelde en el proceso puede apelar, no puede en el recurso
interponer defensas que importen retrotraerlo. Lo contrario importara desvirtuar los
efectos de la rebelda al pretenderse la apertura de etapas superadas con violacin del
principio preclusivo206.
Ello es natural consecuencia del fundamento de la figura en estudio que -como vimosconsiste en no dejar en manos de uno de los litigantes obstaculizar el avance de la causa
hacia la sentencia de mrito.
Art. 65. Subsistencia de las medidas precautorias

Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63,
continuarn hasta la terminacin del juicio, a menos que el interesado
justificare haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su
alcance vencer.
Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las
medidas precautorias.
Las peticiones sobre procedencia o alcance sobre 207 las medidas precautorias
tramitarn por incidente, sin detener el curso del proceso principal.
1. CESACIN DE LA REBELDA Y MEDIDAS CAUTELARES
Concretamente se prev en el Cdigo qu ocurre cuando luego de que el rebelde cesa en
ese estado y se incorpora al trmite encuentra que han sido trabadas medidas cautelares
en su contra.
La regla ser la plena validez de las mismas hasta el final del juicio para que no se
desnaturalice su finalidad conservatoria. Ello as, salvo el caso de la rebelda justificada,
es decir, la provocada por causas que no hayan estado a su alcance vencer.
Entendemos que si se comprueban esas circunstancias justificantes de la
incomparecencia o abandono, podra tratarse de un caso en el que el juez entienda que la
inaccin procesal no le es imputable al sujeto y por ello, revoque la declaracin de
rebelda. De all que el levantamiento de las cautelares no sea slo derivacin de la
demostracin de las causas invencibles de la inactividad sino de la circunstancia de que
la rebelda en s queda sin efecto208.
205
La presentacin del declarado rebelde no puede en ningn caso retrogradar el procedimiento,

como dice el art. 64, CPCC. Por ello, las quejas son inatendibles. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2,
17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo. Habindose presentado el
rebelde con anterioridad a que se reciba la causa a prueba, es indudable que puede citar en
garanta a la compaa aseguradora, ya que el plazo para tal acto procesal no estaba vencido, lo
que impide considerar a tal citacin como el retroceso del juicio a una etapa precluida (ley 17418
art. 118 y art. 64, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Junn, 7/3/2000, Muglia, Mara v. Caminos
del Oeste SA s/daos y perjuicios.
206
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Ascencio, Emilio y otro v. Nielsen de
Panelo, Luisa s/cobro de australes.
207
Rectius est: de.
208
Toda vez que el art. 65 del ordenamiento formal establece la subsistencia de las medidas
cautelares dictadas con sustento en el art. 63 del citado digesto -rebelda declarada-, a menos que
88

La norma enuncia -sobreabundantemente- reglas generales de la materia cautelar. Se
trata de las que permiten ampliar, reemplazar y reducir la medidas precautorias dictadas.
Y tambin agrega que todas estas cuestiones habrn de ser tramitadas en forma paralela
a la causa principal -sin suspenderla- mediante la va del incidente.
Art. 66. Prueba en segunda instancia

Si el rebelde hubiese comparecido despus del vencimiento del plazo del
ofrecimiento de prueba y apelare de la sentencia, a su pedido se recibir la
causa a prueba en segunda instancia, en los trminos del art. 255, inc. 5, ap.
a).
1. LIMITACIONES PROBATORIAS DEL REBELDE
Si el contumaz se incorpora al proceso, operar la cesacin de ese estado pero en ningn
caso podr retrotraer el trmite, segn vimos.
La preclusin opera de manera fatal tambin a su respecto. Ello es particularmente grave
si esa participacin se efectiviza luego de la etapa de ofrecimiento de prueba ya que no
podr indicar cul es el material probatorio de que intentar valerse -aunque
normalmente su situacin se ver comprometida desde antes, al no haber contestado la
demanda y planteado su propia versin de los hechos-.
Podr -sin embargo y si llega a tiempo- participar de la produccin de la prueba de la
contraria, controlndola, alegando sobre su mrito cuando correspondiera y proponiendo
hechos nuevos y ofreciendo prueba a su respecto.
Luego del dictado de la sentencia, si sta es contraria al ex rebelde podr apelarla y
contar con la posibilidad de realizar un ofrecimiento -si bien harto limitado- de prueba en
la alzada.
Se encuadra esta actuacin referida a los hechos en los trminos del art. 255, inc. 5, ap.
a), esto es, slo cuando se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista
en el art. 363 o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364 .
Por lo visto, quien incurri en rebelda padece luego una seria limitacin recursiva pues
prcticamente su embate contra el fallo debe limitarse a plantear cuestiones que hagan a
un error de juzgamiento en la aplicacin del derecho conforme con las circunstancias
fcticas tenidas por ciertas en orden a lo normado por el art. 60 en consonancia con el
inc. 1 del art. 354 o, entre otros supuestos, plantear la nulidad del fallo pero en modo
alguno puede oponer hechos contrarios a los admitidos que no fueron sometidos a la
consideracin del juez209. No puede permitirse al rebelde que, en segunda instancia,
aparezca contradiciendo a su contraparte sobre la base de argumentaciones no
expuestas en el momento procesal pertinente ya que de esa manera estara en mejores
condiciones que la parte que contest la demanda 210.
el interesado justifique su actitud contumaz; y dado que dicho supuesto es de carcter excepcional
y no se acredita en estas actuaciones, corresponde mantener las medidas trabadas. Cm. Civ. y
Com. Quilmes, sala 1, 12/5/1998, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y
perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/11/2000, Cacharosk, Ricardo s/incidente
levantamiento medida cautelar (art. 250, CPC).
209
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Azcurrain, Hctor Osvaldo v. Guevara, Gustavo
Marcelo y otros s/daos y perjuicios.
210
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/2/1988, Checchia, Nicols v. Cabral, Carlos R. F.
s/desalojo por vencimiento de trmino; 6/8/1991, Bertarini, Armando y otros v. Etchegaray, Mara
s/cobro de honorarios [J 14.20875-1]; 29/8/2002, Banco Bisel SA v. Burchelli, Jos Luis y Otra
s/cobro de pesos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/5/1997, Banco Integrado
Departamental Cooperativo Ltdo. v. Blasi, Eugenio F. y otra s/cobro de pesos; 2/12/1999, Banco
Caja de Ahorro v. Prez, Ral Santiago s/cobro de pesos.
89

En suma, slo se permite en este marco actividad probatoria si presenta un caso de
hecho nuevo que ocurre o llega a su conocimiento luego de los cinco das posteriores a la
notificacin del auto de apertura a prueba o bien si se le deneg un hecho nuevo en
primera instancia y la decisin fue apelada -apelacin que se concede con efecto
diferido-.
En el Cdigo de la Nacin se contempla el hecho de que el rebelde comparezca despus
de la oportunidad en que ha debido ofrecer la prueba y se menciona el art. 260, similar
al 255 provincial. Se agrega asimismo un prrafo final que tiene en cuenta la situacin
creada por el rebelde a los efectos de la distribucin de costas si como resultado de la
prueba producida en segunda instancia resulta victorioso.
Art. 67. Inimpugnabilidad de la sentencia

Ejecutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, no se admitir recurso
alguno contra ella.
1. REBELDA Y LIMITACIN RECURSIVA
Si la sentencia de primera instancia es apelada por el ex rebelde y la cmara la confirma,
expresamente la norma en estudio declara clausurada la va impugnativa a su respecto.
Pero esta norma no impide -seala Palacio- que, siendo nula la notificacin del traslado de
la demanda, o demostrndose la existencia de un hecho impeditivo de la comparecencia
(fuerza mayor insuperable, por ejemplo) pueda eventualmente declararse la nulidad de lo
actuado que cabra obtener mediante la promocin del respectivo incidente 211.
Entendemos que esta medida si bien es de gran utilidad para proteger al declarado
rebelde de las consecuencias negativas a sus intereses de la sentencia que lo perjudica,
no constituye estrictamente una va recursiva.
CAPTULO V - Costas
Art. 68. Principio general
La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun
cuando sta no lo hubiese solicitado.
Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad
al litigante vencido, siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en
su pronunciamiento, bajo pena de nulidad.
1. LOS COSTOS DEL PROCESO
La resolucin jurisdiccional de controversias resulta costosa.
ste es uno de los fundamentos basilares que esgrimen quienes bregan por una mayor
popularizacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos que al sacar la
contienda de la rbita estadual eliminan muchos de los gastos propios de sta.
En el proceso civil y comercial rige el principio de economa en virtud del cual el juez
debe adoptar las medidas conducentes a que los juicios se desarrollen de la manera ms
211
PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 205.
90

rpida y econmica posible. En cuanto a lo primero -y dada la directa relacin entre la
duracin y el costo de los juicios- tratando de eliminar pasos procesales prescindibles y
concentrando en un mismo acto varias diligencias y en cuanto a lo segundo, rechazando
peticiones que importen gastos superfluos o exagerados cuando existen alternativas ms
econmicas de igual eficacia.
Sin embargo y ms all de los esfuerzos judiciales y extrajudiciales por reducir los costos,
durante el proceso son muchas las actividades que necesariamente deben desarrollarse y
gran parte de las mismas son llevadas adelante por abogados y otros calificados
profesionales. Tambin es necesario afrontar tasas de justicia as como algunas cargas
contempladas por las leyes que regulan el ejercicio profesional de los sujetos
intervinientes.
De tal modo, al finalizar el juicio se habrn realizado gastos de muy diversa ndole
(postales -telegramas, cartas documento, etc.-, de diligenciamiento, de gestora en
general, notariales -poderes, actas, etc.-, timbrados -obtencin de certificados, etc.-,
fotocopias, honorarios, insumos para pericias, traslado de expertos, etc.) y ser necesario
determinar quin carga con ellos.
Es as como adquiere real dimensin el problema de las costas.
2. EL PRINCIPIO OBJETIVO DE LA DERROTA
Se ha dicho que cuando existe un derecho en pugna y su titular requiere de un proceso
judicial para que a la postre le sea reconocido el mismo, todo ese iter que culmina con
una resolucin favorable a su inters jurdico no puede acarrearle costo alguno ya que de
lo contrario se estara menoscabando su derecho de propiedad.
El titular del derecho reconocido mediante sentencia debe poder gozar plenamente de l
sin padecer una reduccin de bienes derivada del trmite al que fue llevado por la actitud
de la contraparte. Se trata de la regla de la incolumnidad del derecho reconocido.
se es el fundamento de la postura a la que adscribe el Cdigo a los fines de determinar
quin carga con los costos del proceso: el principio objetivo de la derrota tomado de las
enseanzas de Chiovenda.
Habr que analizar los alcances de la pretensin y de sus respectivas oposiciones para
determinar -frente a la sentencia de mrito- cul de las partes ha sido la victoriosa.
Inclusive si la victoria es parcial o total.
Esta ltima distincin suele ser dificultosa. Se ha dicho que la circunstancia de que se
otorgue menor cuota de resarcimiento que la pedida o el progreso parcial del reclamo no
cambia la calidad de ganancioso a quien lo efectuara, por lo que no debe soportar una
parte proporcional de las costas212. Tambin que el carcter de vencido concurre respecto
del demandado aunque la pretensin no haya prosperado en toda su extensin213.
La parte vencida -en un sentido genrico- deber, entonces, carga con las costas. El
sistema funciona de esa manera, sin atender a elementos subjetivos (culpa) que puedan
llegar a percibirse en la conducta desplegada en la promocin de la demanda o en el
planteo de defensas. Ms all de que -como veremos- estos aspectos tengan incidencia
excepcional en la imposicin de costas.
Ninguna incidencia respecto de estas pautas posee la forma en que se lleve adelante la
representacin de las partes. Las costas deben imponerse o distribuirse conforme las
reglas procesales pertinentes y no cabe hacer distincin alguna segn que la parte
concurra al proceso asistida por apoderado o patrocinante particular o lo haga asistida
por un representante del Ministerio Pblico, sea ste el Asesor de Menores o el Defensor
de Pobres y Ausentes214.
3. OBLIGACIN DE IMPONER LAS COSTAS
212
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/4/1999, Perugini, Gustavo v. Schmarson, Carlos
s/daos.
213
SCBA, Ac. 49439, 31/8/1993, Cardozo, Flix Mara y otra v. Crudo, Vicente Pascual y otras
s/daos y perjuicios; Ac. 50611, 14/12/1993, Arufe, Teresa v. Olid, Julio Oscar y otro s/daos y
perjuicios [J 14.34863-1]; Ac. 56599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y
perjuicios.
214
SCBA, Ac. 45141, 21/12/1993, M., S. I. v. F., E. A. s/accin de reclamacin de estado de hijo
extramatrimonial.
91

Los jueces deben imponer las costas al perdedor aun cuando la parte interesada no lo
requiera expresamente. Ello surge no slo de esta manda sino tambin de las de los arts.
161 y 163, inc. 8 que establecen -respectivamente- el contenido de las sentencias
interlocutorias y de la sentencia de mrito.
4. EXCEPCIN A LA REGLA. COSTAS POR SU ORDEN
La regla legal establece que el vencido carga con todo el costo del proceso.
Sin embargo, las diversas situaciones que pueden presentarse en la realidad requieren en
muchos casos la flexibilizacin de esta pauta a los fines de una adecuada prestacin del
servicio judicial que tenga como norte la consagracin del valor justicia.
A esos fines es que la ley procesal contempla -como vlvula de escape del sistema- una
excepcin genrica al principio objetivo de la derrota dejando en manos del juez la
evaluacin de las circunstancias de cada caso concreto y, mediante auto fundado, la
eximicin en todo o en parte al litigante vencido de cargar con las costas.
El fundamento de la decisin se requiere bajo pena de nulidad del pronunciamiento,
sancin que podr ser requerida por la parte agraviada.
En este terreno se ha dicho que excepcionalmente puede acudirse a la facultad del art.
68 y distribuir las costas por su orden cuando las circunstancias pudieren llevar al actor
vencido a la conviccin de que se encontraba legitimado para accionar 215 o cuando la
cuestin importa la aplicacin de una ley de reciente sancin 216 o si la cuestin se torna
abstracta217. Por el contrario, corresponde descartar la ndole dudosa del pleito como
justo motivo para la compensacin de costas218 ya que en esta causal se incluira todo el
cmulo de pretensiones planteadas ante los tribunales y se desvirtuara la finalidad del
instituto as regulado.
En general, entonces, se ha sostenido el criterio restrictivo respecto de la interpretacin
de esta excepcin al rgimen genrico219.
De acuerdo con la regla vista, el vencido deber cargar con las costas originadas por su
parte, por la contraria y las comunes del pleito, esto es, las generadas por la actividad de
ambos contendientes al mismo tiempo en la causa.
Sin embargo, el juez analizando las particularidades del juicio podr ordenar que slo un
determinado porcentaje de las costas sea pagado por el vencido, o bien, puede eximirlo
del pago de ellas.
En este ltimo caso, impondr las costas por su orden o en el orden causado
-expresiones de igual sentido-.
Ello no importa una exencin de todo pago por parte del vencido sino que slo deber
afrontar las costas provocadas por su propia intervencin y la mitad de las comunes. El
vencedor, por su parte, cargar con los gastos propios y la otra mitad de los comunes.
Este anlisis se deber hacer tanto en primera como en segunda instancia, ms all de
las pautas que al respecto se contemplan como parte del trmite recursivo. De este
modo, si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente
215
SCBA, Ac. 34993, 14/11/1989, Zaragoza, Matas y otra v. Villanueva, Jos s/daos y perjuicios.
SCBA, I.2186, 18/4/2000, Ros, Csar A. s/inconstitucionalidad art. 59, ley 12155; I.2123,
3/5/2000, Prez de Vargas, M. s/inconstitucionalidad art. 47, ley 6716.
217
SCBA, I.1884, 17/12/1996, YPF SA v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec.
3354/1995; I.1873, 11/3/1997, DArgenio, Rubn Vicente s/inconstitucionalidad art. 11, prrs. 1 y
2, Cdigo Fiscal [J 14.6207-1].
218
SCBA, Ac. 36519, 10/3/1987, La Comercial de Rosario Ca. Arg. de Seguros SA v. Occidente,
Comercial, Industrial, Inversora SCA y otro s/cobro de pesos.
219
El requisito de expresar el mrito de la eximicin de costas contenido en la segunda parte del
art. 68, CPCC exige se proporcionen motivos valederos para adoptar una solucin que se aparte de
la circunstancia objetiva de la derrota establecida como principio general, facultad que, segn se ha
resuelto reiteradas veces, debe interpretarse restrictivamente. SCBA, Ac. 38534, 3/5/1988,
Santos hermanos SA v. Laninco SA s/rescisin de contrato y daos y perjuicios; Ac. 44347,
18/6/1991, Delgado, Emilia G. v. Reis, Manuel y otra s/consignacin [J 14.18450-1]; Ac. 51736,
28/2/1995, Basab, Luis Alberto v. Mrquez, Jos Alberto s/daos y perjuicios [J 14.18450-2]; Ac.
73428, 28/6/2000, DGI v. Belestrero, Juan Carlos s/concurso s/incidente de revisin; Ac. 75189,
28/3/2001, Ortiz de Franco, Agustina y otros v. Serrano, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios.
216
92

ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la alzada 220,
independientemente -claro est- del orden de imposicin en la instancia de origen.
5. COSTAS Y ACCESO A LA JUSTICIA. REMISIN
El costo del proceso es visto como uno de los principales obstculos a remover para que
la comunidad toda pueda acceder a la justicia.
Adems del principio de economa que rige el proceso civil, resulta fundamental en este
aspecto el instituto del beneficio de litigar sin gastos.
Remitimos a la nota al art. 78 para su estudio.
Art. 69. Incidente221

En los incidentes tambin regir lo establecido en la primera parte del artculo
anterior, pudiendo eximirse de las costas nicamente cuando se tratase de
cuestiones dudosas de derecho.
El condenado al pago de las costas del incidente, no podr promover otros
mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo. No estarn
sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso
de las audiencias.
Toda apelacin sobre imposicin de costas y regulacin de honorarios se
conceder en efecto diferido, salvo cuando el expediente hubiese sido remitido
a la cmara como consecuencia del recurso deducido por algunas de las partes
contra la resolucin que decidi el incidente.
1. COSTAS EN LOS INCIDENTES
El incidente es un tipo de proceso. Si bien suele ser accesorio de otro principal y
normalmente es ms simple y breve que aqul, durante su trmite tambin se generan
gastos y la resolucin que le da fin debe imponer las costas siguiendo el principio general
y objetivo de la derrota.
El vencido en este expediente secundario cargar con los gastos originados en ese
proceso, independientemente de quin sea el que triunfe en las actuaciones principales.
Al igual que en el caso del expediente principal, aqu tambin es operativa la excepcin
por la cual el juez puede eximir de costas al vencido. La diferencia es que se cita como
nica causal el que se trate de cuestiones dudosas de derecho.
Creemos que debe interpretarse el concepto con estrictez para no desnaturalizar la regla
que sienta el art. 68 ya que el principio general en materia de costas en la ley procesal
tiene indudable filiacin objetiva, mantenindose fiel al perfil chiovendiano de la
soccombenza: se atiende exclusivamente al resultado del proceso. Este criterio objetivo
de la derrota como fundamento para la imposicin de las costas es de interpretacin ms
estricta tratndose de los incidentes, ya que, en principio, slo puede eximirse al vencido
cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho habindose entendido que su
fundamento puede encontrarse en la necesidad de evitar la proliferacin de incidentes en
un proceso222.
220
SCBA, Ac. 35471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros
s/indemnizacin daos y perjuicios.
221
Rectius est: Incidentes.
222
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Finandoce Compaa Financiera SA v. Luis
Pieruzzini y Kein Hnos. s/ejecucin hipotecaria. El art. 69, CPC, de aplicacin en materia
incidental, establece que nicamente procede la eximicin de costas al vencido, cuando se tratare
de cuestiones dudosas de derecho. Aun cuando un amplio criterio de interpretacin permitiera
entender que, en casos como el presente, el rgano jurisdiccional cuenta con facultades para
exonerar de tal imposicin a la parte perdidosa en el incidente, si hallara mrito para ello y as lo
93

2. COSTAS Y PROCEDENCIA DE NUEVOS INCIDENTES
Como durante el proceso puede suscitarse ms de una cuestin que justifique la
tramitacin por la va incidental, quien fuera condenado en costas en un incidente no
podr iniciar uno nuevo hasta tanto no pague o al menos deposite en carcter de
embargo la suma correspondiente a la condena previa.
El Cdigo busca de esa manera por un lado promover el cumplimiento de estas
obligaciones y, por el otro, evitar la promocin de incidentes en forma permanente y
mecnica que evidencie un claro propsito dilatorio.
La jurisprudencia ha dicho al respecto que como la norma del art. 69, ap. 2, del
ordenamiento ritual, comporta en cierta medida una restriccin al derecho que tienen las
partes de peticionar en el proceso, ella debe ser de interpretacin restrictiva. Y en tal
sentido, se ha entendido que la aplicacin del citado artculo no priva de promover un
nuevo incidente si el auto que aplic las costas al incidentista no las determin,
impidiendo de esa manera el depsito a embargo all previsto. En funcin del criterio
expuesto, y como bien lo ha determinado el juzgante anterior, si pese a la imposicin de
costas con relacin al principal y al incidente de aumento de cuota alimentaria no se ha
procedido a la cuantificacin de los honorarios, la mentada obligacin contenida en el art.
69 cede por falta de concreta determinacin de los estipendios 223.
Slo se eximen de esta exigencia los incidentes planteados en el curso de audiencias.
3. APELABILIDAD. EFECTO DIFERIDO. REMISIN
Dentro de los incidentes y para resguardar el principio de celeridad evitando que el
trmite tenga que radicarse en la cmara para resolver un recurso de apelacin referido
solamente a la imposicin de costas o a la determinacin de honorarios demorando as
todo el curso del proceso es que se ha previsto la apelacin con efecto diferido a menos
que el expediente deba ir a la cmara porque coincidentemente se apel la resolucin
que pone fin al trmite incidental.
Respecto del funcionamiento del recurso con efecto diferido, remitimos a las notas de los
arts. 247 y 255.
Se omite la parte final del prr. 1 de este artculo en el Cdigo de provincia donde se
contempla la posibilidad de que el vencido en un incidente se exima de costas
nicamente en los casos dudosos de derecho.
Se precisa -por otro lado- que no se sustanciarn otros incidentes (el rgimen provincial
indica que no se promovern) respecto de quienes hayan sido condenados al pago de
costas en otros anteriores hasta tanto no satisfagan este importe o lo den a embargo.
Art. 70. Excepciones

No se impondrn costas al vencido:
expresara, sabido es que la prerrogativa a que me refiero, concedida en la segunda parte del art.
68, CPC, debe ejercerse restrictivamente y sobre la base de circunstancias cuya existencia, en cada
caso, torne manifiestamente injusta la aplicacin del principio objetivo de la derrota. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 2, 16/4/1998, Hidalgo, ngel M. y otro v. Bianchi, Carlos Csar y otro
s/daos y perjuicios. Si bien prima facie predomina un criterio de estricta objetividad en materia
incidental a la hora de distribuir la carga en costas (art. 69, Cdigo Procesal, y su doctr.) nada
impide que se los imponga en el orden causado, cuando, en funcin de las singularidades que
presenta el debate, tornara inequitativa otra solucin. En la medida que hubo progreso parcial de
ambas pretensiones esgrimidas por los contendores, resulta razonable distribuir por su orden las
costas por la incidencia resuelta (arts. 68, 69, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala
1, 6/6/1997, Oricchio, Carlos Eduardo v. Leglise, Ins Graciela s/cobro ejecutivo.
223
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/7/1996, F. v. P. s/alimentos.
94

1) Cuando hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones
de su adversario, allanndose a satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en
mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin.
2) Cuando se allanare dentro de quinto da de tener conocimiento de los
ttulos o instrumentos tardamente presentados.
Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real,
incondicionado, oportuno, total y efectivo.
1. EXCEPCIONES TASADAS A LA REGLA GENERAL
El art. 68 luego de sentar la regla general respecto de la imposicin de costas, seala una
excepcin genrica al dejar en manos de los jueces la determinacin de los casos en que
corresponde -a travs de resolucin fundada- eximir total o parcialmente de costas al
vencido.
Ahora, en esta manda, se contemplan dos supuestos tpicos de esta eximicin de costas
al vencido.
El alcance ser el ya mencionado (slo se exime al perdidoso del pago de las costas
generadas por la actividad del contrario y de la mitad de las comunes) y se fundamentan
en la actitud de colaboracin con la resolucin del litigio evitando mayores gastos
procesales.
Si bien las causales son de escasa presencia en la prctica tribunalicia, segn la ley
prosperar esta excepcin cuanto se reconozcan en debido tiempo como justas las
pretensiones del adversario con allanamiento a cumplirlas salvo que el vencido haya
incurrido en mora o que haya provocado el reclamo por un accionar culposo.
Tambin cuando dentro del quinto da de conocer documentos que den sustento a la
pretensin del contrario tardamente presentados, se allane a la misma. En ambos casos,
los allanamientos debern ser reales, sin condicionantes, en tiempo adecuado, totales y
efectivos.
En este sentido se ha dicho que la nica posibilidad de que quien se allana obtenga la
eximicin de costas es que su reconocimiento rena los requisitos del art. 70 y que su
proceder anterior no hubiese dado motivo a la promocin del incidente 224. Y que no
corresponde eximir de costas al actor que indebidamente trab embargo sobre un
inmueble perteneciente a un tercero en el juicio principal aunque se haya allanado a las
pretensiones de ste en el incidente de levantamiento de embargo sin tercera, pues la
excepcin al principio objetivo de la derrota prevista por el art. 70, inc. 1, CPCC no opera
si el vencido que se allana a la pretensin del adversario ha dado lugar a la reclamacin
con su conducta225.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se introduce un prrafo final
que se vincula con lo regulado en el art. 76, Cdigo provincial.
Art. 71. Vencimiento parcial y mutuo

Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos
litigantes, las costas se compensarn o se distribuirn prudencialmente por el
juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de ellos.
1. DISTRIBUCIN DE COSTAS
224
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/6/1995, Aciso Banco Cooperativo Ltdo. v. Piuma SRL
s/ejecucin 26/12/1996, Macchi, Mara Teresa v. lvarez Vivar, Susana y otro s/ejecucin
hipotecaria; 17/6/1997, Caratto, Atilio Francisco v. Banco de Quilmes SA s/incidente de
levantamiento de embargo en Banco de Quilmes v. Guarino s/ejecucin; 26/5/1998, Trpodi, Mara
v. Ongini, Stella Maris y otros s/ejecucin hipotecaria.
225
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1995, Nieto, Miguel . s/incidente de levantamiento de
embargo sin tercera.
95

Como se sealara, para la aplicacin de la regla sentada en el art. 68 ser necesario que
el juez pondere el nmero, alcance y resultado tanto de las pretensiones como de las
oposiciones vertidas en juicio para as, a la postre, poder establecer frente al resultado
final cul ha sido la parte victoriosa y cul la perdidosa.
Esa victoria puede ser total o parcial.
En este ltimo caso, puede hacerse referencia a un vencimiento mutuo ya que
normalmente el rechazo de una de las pretensiones -o parte de una de ellas- se dar por
el triunfo de una de las oposiciones de la contraria -o parte de una de ellas-. De all que
ese estudio sea trascendente para imponer las costas en proporcin a los resultados o
bien habrn de compensarse entre s.
Una vez ms, ser la prudencia judicial la que sepa ajustar con forma de norma individual
(resolucin judicial) los alcances abstractos de esta norma general.
Existen diferentes formas de encarar este estudio por parte de los tribunales segn los
supuestos que tengan lugar en el proceso.
As, leemos que para que se configure la situacin que prev el art. 71 es menester que
existan pretensiones recprocas deducidas por va de demanda y reconvencin o bien
acumulacin de acciones de las cuales alguna sea admitida y otra rechazada, situacin
distinta de la que se analiza donde slo ha existido una pretensin que no ha prosperado
ntegramente226. Por otro lado, se ha dicho que cuando son varias las pretensiones
deducidas en juicio y que pueden ser estimadas o desestimadas independientemente una
de las otras entonces lo que cuadra es decidir las costas de acuerdo con la suerte de las
partes en cada accin, aplicando en particular para cada una de ellas ya el principio de la
derrota a secas (art. 68) o la distribucin prevista en el art. 71 227 y que cuando se oper
una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada (art. 87) es
indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso
obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la
que resulte rechazada228.
Art. 72. Pluspeticin inexcusable

El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en
costas, si la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en
la sentencia.
Si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo
precedente.
No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este
artculo, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio
judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las pretensiones
de las partes229 no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por
ciento (20%).
1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL
La figura de la pluspeticin inexcusable tiende a sancionar la ligereza con la que se ha
planteado el objeto mediato de la pretensin.
226
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/2001, Margani, Jos Manuel v. Consorcio de
Copropietarios del Edificio San Martn s/cobro ordinario de pesos.
227
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/4/2000, Chirizola, Laura Zelmira v. Vivas, Jorge Anbal
s/tenencia.
228
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores
de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios.
229
Rectius est: la parte.
96

Dando un concepto simplificado de esta figura, diremos que se configura si existi una
exageracin inaceptable respecto de la entidad de lo demandado. De ocurrir ello, aun
cuando el demandante sea -a la postre- victorioso deber cargar con las costas.
Se trata de una excepcin al principio objetivo de la derrota ya que aqu aun ganando, se
le impone el costo del proceso al actor que exhibi una conducta abusiva al cuantificar lo
requerido por su parte.
Sin embargo, es raro que se den casos de esta figura si se est a los estrictos parmetros
que exige la norma.
De tal forma, para que pueda declararse existente una pluspeticin inexcusable que
exima al perdidoso de cargar con todas las costas del proceso (de ambas partes y
comunes) se deben reunir estos recaudos -todos ellos conjuntamente- segn la manda en
estudio: a) peticin de una suma que resulte reducida en ms de un veinte por ciento por
la sentencia; b) admisin como vlida, por parte del demandado, de la pretensin hasta
el monto de la condena y c) innecesariedad de fijacin del monto por arbitrio judicial,
juicio de peritos o rendicin de cuentas.
Vemos que los requisitos referidos para que se configure el instituto en estudio son de
difcil configuracin en la prctica (por ejemplo, la admisin como justa de la pretensin
por parte del demandado hasta el monto que luego surgir de la condena o la
innecesariedad de determinacin judicial de la cuanta).
As, se ha sostenido que con el fin de tener por acreditada la figura prevista por el art. 72
del ordenamiento procesal, se requiere del concurso de una serie de requisitos
constituidos por una pretensin de condena excedente en un veinte por ciento a la que
se establezca en la sentencia, la inexcusabilidad derivada de la mala fe o imposibilidad
de error, la admisin por el demandado y su depsito respecto del monto reconocido en
la sentencia y la necesidad de que el monto de condena no dependa de un arbitrio
judicial230.
Tambin que la aplicacin de la figura procesal llamada plus peticin inexcusable, a los
efectos de sostener una condena en costas, no debe confundirse con la simple falta de
coincidencia entre el monto de la pretensin ejercida y lo que finalmente la sentencia fija
como procedente, o con el hecho de que la diferencia entre las mismas supere el veinte
por ciento dispuesto en la norma del art. 72. En efecto, la norma citada previene en
primer trmino que el incurrir en peticin excesiva debe presentar el carcter de
inexcusable, lo que significa que, con una conducta culpable o maliciosa, se haya
exagerado torpemente el reclamo. En segundo lugar establece una condicin de
aplicacin de la misma, esto es que la otra parte hubiese admitido el monto hasta el
lmite establecido en la sentencia231.
Por su lado, la Corte es categrica cuando exige, para que la pluspeticin produzca
consecuencias desfavorables respecto del vencedor, que la otra parte haya admitido el
monto hasta el lmite establecido por la sentencia 232.
2. PLUSPETICIN RECPROCA
Se contempla expresamente el caso de que ambas partes incurran en pluspeticin
inexcusable, remitiendo a la regla de la compensacin o distribucin proporcional de
costas.
Un caso de pluspeticin recproca puede configurarse en el supuesto de una pretensin
seguida de reconvencin, donde en ambos casos la cuantificacin del objeto mediato de
ambas pretensiones se realice en forma exagerada, adems de los otros recaudos que
seala la norma.
230
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/8/2000, Scarfo, Patricia s/regulacin judicial honorario.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/2002, Vignali, Domingo v. Marchetti, Dante s/daos y
perjuicios.
232
SCBA, Ac. 39.884, 27/12/1988, Tuffano, Arturo v. SICSA SACIFIA s/cobro de pesos ordinario; Ac.
57.688, 3/9/1996, Gabriele, Nicols y otro v. Fernndez, Daniel Esteban s/daos y perjuicios [J
14.19347-1]; Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de
australes.
231
97

No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica expresamente que
no habr pluspeticin -aplicndose por ello las pautas del art. 71 - cuando no hubiese
existido la admisin del monto hasta el lmite establecido en sentencia por la otra parte>
Art. 73. Conciliacin, transaccin y desistimiento

Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas
en el orden causado. Si lo fuese por desistimiento, sern a cargo de quien
desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o
jurisprudencia.
Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en
contrario.
1. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO
El Cdigo se ocupa de las formas de terminacin del proceso a las que denomina
anormales, esto es, aquellos casos en que el juicio no llega a su fin natural que es la
sentencia de mrito donde, al acogerse o rechazarse las pretensiones y las oposiciones
de las partes, puede verse claramente configurada la figura del vencido a quien se le
habrn de imponer -total o parcialmente- las costas aun cuando la contraria no lo
requiera.
En los supuestos aqu previstos la conclusin de la litis se deriva de la voluntad de las
partes (de ambas o de slo una de ellas). Se trata normalmente de arreglos o
convenciones que determinan el fin del juicio -y en algunos casos tambin la extincin del
derecho-. Por ello, es usual que en el mismo convenio a que arriben los litigantes y junto
con la solucin a la cuestin de fondo que ellos mismos propongan, se determine la
suerte de las costas del proceso hasta all tramitado.
Esta regla es la bsica en este terreno y es a la que alude el tramo final del artculo. Se ha
dicho que tal como dispone el art. 73 las partes pueden -en caso de conciliacin,
transaccin y desistimiento- acordar libremente las costas y, no estando comprometido el
orden pblico, corresponde atenerse al convenio celebrado 233.
Para los casos donde nada se pact al respecto, juegan supletoriamente las pautas
especficas234.
Si existe transaccin o conciliacin, se entiende que por llegar a ese acuerdo no existe
vencedor ni vencido y por ello las costas se impondrn por su orden o en el orden
causado -cada uno soporta las propias y la mitad de las comunes-.
Distinto es el caso del desistimiento cuando es unilateral.
En ese supuesto, la decisin de finalizar la litis -a veces, con la necesaria anuencia de la
contraria, ver nota al art. 304- se entender como un reconocimiento de la sinrazn de lo
pretendido y consecuentemente tendr el cariz de una derrota respecto de quien desiste.
Por ello se le impondrn todas las costas.
Excepcin hecha de los casos donde el desistimiento no surge de un simple
arrepentimiento espontneo sino de factores externos u objetivos como son cambios de
legislacin o de criterios jurisprudenciales.
Ahora, el actor reconoce que no cuenta con las razones que le asistan al presentar la
demanda y considera intil seguir litigando frente a ese cambio normativo o de criterios
tribunalicios. Es por tal motivo que se retira de la litis y entonces ser el juez quien deba
ponderar las circunstancias en cada caso a los fines de imponer las costas.
233
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/4/1992, G. de S., F. E. v. R. G. de S., S. I. s/divorcio

vincular.
234
No habindose pactado expresamente en la transaccin arribada la cuestin vinculada sobre la
forma como sern soportadas las costas, es aplicable la norma supletoria del art. 73 del
ordenamiento ritual, en cuanto dispone que, mediando transaccin, las costas se imponen en el
orden causado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/1996, Milanini, Gabriel v. Sejas,
Crisstomo s/daos y perjuicios.
98

Entendemos que esta causal -cambio sobreviniente de legislacin o jurisprudencia- es un
argumento muy importante al que puede recurrir el juez para fundar el criterio
excepcional de imposicin de costas que admite el art. 68 en su segunda parte.
Finalmente, entendemos que si el desistimiento es de ambas partes de comn acuerdo
-ver nota al art. 304- las costas debern ser impuestas en el orden causado.
Frente a un caso de desistimiento de un recurso de apelacin contra la decisin de
primera instancia, se ha dicho que si esa actitud no obedece a ninguna de las
excepciones que prev el art. 73 deviene procedente el pedido de imposicin de costas a
cargo del recurrente, toda vez que frente al memorial presentado por el apelante, se ha
compelido a la contraria a realizar una actividad en defensa de sus derechos que, a la
postre, result intil o infructuosa por lo que la remuneracin de esa labor debe quedar a
cargo de quien la origin235.
Se aclara aqu que en los casos de transaccin o conciliacin, las costas se impondrn en
el orden causado respecto de quienes celebraron el avenimiento. Respecto de las partes
que no lo suscribieron, se aplicarn las reglas generales. En cuanto al desistimiento, la
excepcin a la imposicin de costas a quien desiste se dar en los casos de cambio de
legislacin o jurisprudencia mientras se llevare a cabo -el desistimiento- sin demora
injustificada.
Finalmente, se agrega un cuarto prrafo que manda imponer las costas al actor si se
declara la caducidad de la primera instancia.
Art. 74. Nulidad

Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a
su cargo las costas producidas desde el acto o la omisin que dio origen a la
nulidad.
1. NULIDAD IMPUTABLE Y COSTAS
Aqu la ley aplica las costas con cierto sentido sancionatorio.
La condicin es que exista un procedimiento que se malogra por una declaracin de
nulidad. Y tambin que la causa de la nulidad sea imputable a la conducta de una de las
partes.
Entonces, quien ha incurrido en ese dficit que determin la invalidez de una serie ms o
menos extensa de actos procesales deber cargar con sus costos desde el momento
mismo del acto irregularmente producido236.
El juez en cada caso observar si corresponde la aplicacin estricta de esta regla o su
flexibilizacin237.
235
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/5/2001, Tort, Omar v. Banco Credicoop Coop.
s/ordinario.
236
Si el procedimiento se anulare por una causa imputable a una de las partes sern a su cargo las
costas producidas desde el acto que dio origen a la nulidad -conf. art. 74, Cdigo Procesal-. Cm.
Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/12/1994, Conductec SAIFICC v. Martnez, Edmundo Adn
s/ejecutivo.
237
Las costas, por las actuaciones en segunda instancia, deben imponerse por su orden, en
atencin a que la nulidad del decisorio impugnado es declarada de oficio y no es imputable a los
contendientes -arts. 68, 69 y 74, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/9/1986, Sena,
Mariano Ricardo v. Acosta, Catalina s/beneficio de litigar sin gastos.
99

Art. 75. Litisconsorcio
En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes,
salvo que por la naturaleza de la obligacin correspondiese la condena
solidaria.
Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere
considerables diferencias, podr el juez distribuir las costas en proporcin a
ese inters.
1. PARTES PLURISUBJETIVAS
En primer lugar habr que determinar cul de las partes cargar con las costas (por regla,
la vencida) y en qu proporcin del total lo har.
Luego, en los casos donde una de las partes est integrada por varias personas
(litisconsorcio), seguir una segunda tarea para el juez, cual es determinar qu porcin
de esa condena deber afrontar dentro de una misma parte cada litisconsorte 238.
La ley brinda la pauta de la proporcionalidad en relacin con el inters de cada sujeto
dentro de una misma parte. Para ello, habr que previamente establecer -con los datos
que surgen de la sentencia- si existen diferencias notables entre la entidad econmica de
las pretensiones u oposiciones de los distintos sujetos independientemente considerados.
Si ello no es as, quedar habilitado el juez para distribuir las costas por partes iguales.
El principio objetivo de la derrota que sienta el art. 68, CPCC requiere la calidad de
vencido, por lo tanto la demandada perdidosa no reviste tal calidad frente a sus
litisconsortes pasivos citados como terceros debiendo stos hacerse cargo
respectivamente de las costas derivadas de su intervencin en el juicio 239.
Se debe tener en cuenta que la distinta suerte corrida por cada una de las acciones
acumuladas deducidas no siempre implicar que el vencido en una de ellas deba costear
los gastos de su codemandado ganador a cuyo respecto la demanda fuera rechazada,
pues en todos los supuestos deber considerarse la naturaleza de la obligacin y las
circunstancias de cada caso particular 240.
2. LITISCONSORCIO Y SOLIDARIDAD
La cuestin se simplifica en el caso de que la condena en costas se haya producido
dentro de un juicio donde se ventil la existencia de obligaciones solidarias.
En tal supuesto, el pago de los gastos ser una cuestin accesoria y, por ende, la deuda
que as se genere tambin tendr naturaleza solidaria 241 por lo que se podr exigir a
cualquiera de los litisconsortes el pago de toda la suma, sin perjuicio de las eventuales
acciones de regreso entre ellos.
Obviamente, por la regla de la accesoriedad, que ello no ser viable si de la naturaleza de
la obligacin no surge solidaridad entre los litisconsortes 242.
238
En los casos de litisconsorcio y en punto a la distribucin de las costas, los actores habrn de
responder, proporcionalmente, en la medida de sus reclamos individuales (art. 75, CPCC). SCBA, L.
65.109, 27/10/1998, Schultz, Guillermo Alberto y otra v. Surez, Oscar Melitn y otra s/despido.
239
SCBA, Ac. 42.965, 27/11/1990, Montes, Mnica Mercedes v. IECSA Sociedad Annima s/daos y
perjuicios.
240
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/4/2000, Gassman, Carlos Antonio y otro v. Racic Hnos.
SA y otro s/daos y perjuicios.
241
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales en lo Civil
y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, t. II B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1999, p. 239.
242
SCBA, Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de
honorarios.
100

Art. 76. Costas al vencedor
Cuando de los antecedentes del proceso resultase que el demandado no ha
dado motivo a la interposicin de la demanda y se allanare dentro del plazo
para contestarla, el actor ser condenado en costas.
1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL
Aqu, al igual que en el caso de la pluspeticin inexcusable (art. 72) se imponen las costas
(todas ellas, comunes y de ambas partes) al vencedor como sancin por una conducta
abusiva.
Se trata del supuesto donde el juicio se inicia sin que el demandado haya dado motivo
alguno al mismo y que, una vez en conocimiento de la demanda en su contra, se allanare
en el plazo para contestarla.
De la estricta literalidad del texto normativo surgen dudas acerca de su aplicacin
prctica ya que si el demandado no ha dado motivo para promover la demanda es
evidente que la pretensin en su contra no tiene sustento y entonces no podra hablarse
tcnicamente de un allanamiento respecto de la misma: corresponder su rechazo con
lo que las costas sern impuestas al actor segn la regla general del art. 68 ya que -por lo
visto- ser el vencido de este proceso.
Sin embargo, la doctrina ha entendido que mediante esta manda se deben imponer las
costas al actor que hace abuso de su derecho de accin y de esa manera incoa una
demanda judicial que habr de prosperar (de lo que se deduce que el demandado en
realidad dio algn motivo para la misma) en lugar de utilizar otras vas menos costosas o
complejas243.
Se cita el caso del deudor que nunca se haba negado con anterioridad a la demanda a
satisfacer las pretensiones del actor (pero que en definitiva no las satisfizo antes del
inicio del proceso), o del deudor que si bien no haba sido constituido previamente en
mora, no cumpli voluntariamente con su prestacin y recin se lo constituye en ese
estado mediante el traslado de la demanda, etc.
Vemos que los ejemplos contienen supuestos donde la pretensin del acreedor tiene
verdadero sustento a los fines de reclamar judicialmente al deudor, ms all de que
tambin puedan existir otros caminos ms cortos para obtener la satisfaccin de su
derecho.
Se trata de circunstancias infrecuentes. En referencia a ellas, leemos un fallo donde se
resolvi que opuesta la excepcin de falta de personera fundada en la carencia de
legalizacin del testimonio de mandato aportado por la actora y siendo que la misma
habase desglosado del expediente, sin recibir tampoco el excepcionante la pertinente
copia, surge claramente que ste fue informado indebidamente acerca de la inexistencia
de tal legalizacin. En consecuencia, cuando excepcion lo hizo sobre la base de
constancias que deba proveer con suficiencia su contendor, por lo que le asisti razn al
oponer tal excepcin -ante el defectuoso mandato- y las costas deben recaer sobre la
parte que origin la situacin, o sea la actora244.
Aires se encuentran reguladas en el art. 70, Cdigo nacional, ltimo prrafo.
No existen diferencias en el texto normativo. Slo se agrega como requerimiento del
allanamiento que ste se realice por el demandado cumpliendo su obligacin.
El art. 76, Cdigo de la Nacin indica que si el actor se allana a la prescripcin opuesta,
las costas se impondrn en el orden causado.
243
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II

B, ps. 242 a 244.
244
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/1997, Banco Mayorista del Plata SA v. Cometti Guillermo
s/cobro ejecutivo; 24/6/1997, Banco Mayorista Del Plata SA v. Mutual Metalrgica San Nicols
s/cobro ejecutivo.
101

Art. 77. Alcance de la condena en costas
La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados
por la sustanciacin del proceso y los que se hubiesen realizado para evitar el
pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin.
Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los
efectu u origin, aunque la sentencia le fuere favorable en lo principal.
No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles.
Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente.
1. RUBROS
Las costas judiciales est integradas por los gastos stricto sensu del proceso y por los
honorarios de los profesionales intervinientes.
A su vez, ese conjunto de erogaciones puede dividirse en dos rubros: los costos derivados
de la sustanciacin y trmite del proceso y los previos al mismo, realizados con la
finalidad de no llegar a un pleito persiguiendo la satisfaccin extrajudicial del derecho en
pugna.
El Cdigo entiende til este ltimo rubro -justificando su inclusin en la condena en
costas- ya que por su conducto puede llegar a evitarse la judicializacin del conflicto y su
resolucin en un mbito informal que muchas veces suele brindar una salida mucho ms
clere, eficaz y econmica al diferendo, adems de la consiguiente descongestin de los
tribunales.
Ms all de que -por otro lado- deban incluirse en la condena en costas ya que, de lo
contrario, si no se recuperan esos gastos realizados por el litigante a la postre victorioso,
ello implicara un inaceptable menoscabo a la incolumnidad patrimonial con que debe
obtenerse el reconocimiento judicial de su derecho.
Son variados los tem que integran cada uno de estos dos rubros. La jurisprudencia ha ido
dando pautas acerca de cules se incluyen y cules se excluyen de la categora costas
procesales.
De tal modo, este concepto abarca la tasa de justicia y la contribucin de la ley 8455 245;
los respectivos aportes legales de los honorarios de los profesionales y peritos 246; los
pertinentes intereses desde que los gastos y erogaciones necesarias para el desarrollo
del proceso debidamente acreditados y considerados procedentes por el juzgador se
hicieron efectivos y hasta el momento del pago 247; los gastos por reposicin fiscal por
diligencias realizadas tanto dentro como fuera de la jurisdiccin (mientras que con
relacin a los gastos por diligenciamientos, slo corresponde el reintegro de aquellos
realizados fuera del mbito jurisdiccional) 248; los gastos derivados del envo de la carta
documento y los honorarios generados de su redaccin249, entre otros.
No se incluyen -por el contrario- en el concepto de costas el anticipo a la Caja de
Previsin para Abogados pues es una obligacin que est exclusivamente a cargo de los
245
SCBA, Ac. 47.945, 18/6/1991, Sebastin Chvez, Ral v. Instituto Mdico Platense s/despido recurso de queja; Ac. 51.585, 13/10/1992, Ursino, Carlos Severino v. Autolatina Argentina SA
s/diferencias salariales [J 14.46619-1]; Ac. 52.557, 27/4/1993, Vizgarra, Flix v. Johnson SAICySEA
s/despido [J 14.46619-2]; Ac. 58.068, 13/12/1994, Cabral, Cayetano y otros v. Frigorfico Meatex
SA - CEPA SA s/cobro de pesos - recurso de queja [J 14.46619-3]; Ac. 59.451, 5/12/1995, Riquel,
Marta B. v. Exp. Gral. Sarmiento SA s/accidente [J 14.46619-4]; Ac. 66.502, 25/3/1997, Paz, Jos A.
v. CEPA SA y otro s/accidente de trabajo (1113); Ac. 68.235, 2/9/1997, Armeli, Sergio y otros v.
Alberto Valastro y Ca. SA (hoy Giorno SA) s/indemnizaciones - recurso de queja; Ac. 78.699,
9/8/2000, Rossi, Sal J. v. Expreso Quilmes SA s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 1, 23/3/1995, Garca, Toms Ral v. Ser Mig SA s/cobro hipotecario; 31/10/1996, Marisi,
Edmundo v. Luparia, Ana Mara s/cobro de honorarios; 5/9/1996, Frano, Luis y otros v. Olivera
s/cobro hipotecario.
246
SCBA, Ac. 69.453, 17/2/1998, Ibez, Ramn R. v. El Chivo SA s/cobro de pesos; Ac. 83.335,
13/2/2002, Koslowsky, Fanny v. Empresa de Construcciones y Anexos Rodrguez Drago SRL
s/despido - recurso de queja.
247
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/11/2002, Buchert, Juan v. Borda, Jos Mara s/cobro
ejecutivo.
248
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/2/2000, Federacin Patronal Coop. de Seguros Ltda. v.
Pirolo, Claudio s/daos y perjuicios.
249
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/7/1998, Indal SCA y otros v. Samuel, Zulema Beatriz y
otros s/cobro ejecutivo de alquileres.
102

letrados que patrocinan o representan a los litigantes dada la diafanidad gramatical del
art. 12 bis, ley 6716, texto segn ley 10268 250; el denominado derecho fijo o bono
introducido en el art. 3, ley 8480 -contribucin de carcter previsional que complementa
la cuota anual establecida por la ley 5177 y que ha sido puesta a cargo del profesional
que inicie o conteste cualquier gestin judicial- 251; el rubro apertura de carpeta desde
que en s mismo no es imprescindible para la promocin del juicio sino que es una
erogacin realizada para el mejor funcionamiento interno del estudio del letrado que
asisti al vencedor252.
De la diferente naturaleza de estos gastos depender la manera de acreditarlos al
momento de realizar la liquidacin correspondiente, requisito que se torna imprescindible
si se pretende su percepcin o reintegro.
Respecto de los que surgen en el proceso, su demostracin ser ms sencilla ya que
bastar con las constancias judiciales (gastos periciales, honorarios, tasa de justicia,
sellados, etc.) mientras que los que realizan las partes por s (diligenciamientos, gestora
en general, gastos notariales, postales, de timbrados, fotocopias, etc.) debern venir
acompaados de suficiente respaldo documental (facturas, tickets, etc.) a los fines de su
justificacin.
Se contempla que aun cuando una parte haya sido victoriosa en lo principal del pleito y,
por ello, se la exima de costas, si realiz peticiones -generando bilateralizacin- que
resultaron denegadas, deber cargar con las costas de estas actuaciones especficas (las
que normalmente slo abarcarn los honorarios de los profesionales por esas
intervenciones).
2. COSTAS Y PRINCIPIO DE ECONOMA
Como manifestacin concreta del principio de economa, la norma manda que el juez
rechace el reintegro de gastos superfluos o intiles.
Entendemos que se hace alusin a los gastos realizados al margen de la actividad del
rgano jurisdiccional y respecto de los cuales luego se requiere su pago ante el juez. El
rechazo se realiza sin ms trmite -tanto de oficio como a pedido de la obligada al pagoluego de constatarse que las erogaciones tuvieron como causa actividad inconducente
para el desarrollo de la litis.
En cuanto a gastos exagerados pero tiles -tambin hechos fuera del control del rganose contempla la posibilidad de que el juez mande pagarlos pero reducidos
prudencialmente.
Diferente es la situacin donde el gasto se deriva de una peticin de la parte que -de
admitirse- generara una importante erogacin.
Aqu el juez deber en primer lugar valorar la necesidad de lo requerido y si entiende que
debe realizarse el acto solicitado, establecer la manera ms econmica de concretarlo
-por citar un ejemplo, reemplazando estudios tcnicos en el extranjero por otros a cargo
de entidades nacionales- para que no se frustre la medida solicitada.
En estos supuestos, para que los gastos sean admisibles en virtud de los principios
procesales de economa y buena fe deben mostrarse moderados y razonables,
acomodndose a los precios corrientes y costumbres, lo cual se halla sometido a la
apreciacin judicial. A ese efecto, la parte litigante debe arbitrar los medios necesarios
para reducir los gastos al mximo y no provocar al deudor una situacin gravosa ms all
de lo necesario al amparo del concepto comprensivo de las costas 253.
250
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto
Wis, Enrique s/expropiacin inversa.
251
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/8/1999, Rovai, Horacio Javier v. Aragn, Mario Alberto y otra
s/ejecucin de honorarios.
252
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto
Wis, Enrique s/expropiacin inversa.
253
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Carta Austral SA v. Romano de Medina,
Hayde s/ejecutivo.
103

No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde
se seala que los peritos podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el
cincuenta por ciento de los honorarios que le fueron regulados sin perjuicio de dispuesto
en el art. 478 .
CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos

Art. 78. Procedencia
Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda
o en cualquier estado del proceso, la concesin del beneficio de litigar sin
gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este captulo.
1. ACCESO A LA JUSTICIA
La actividad jurisdiccional insume -ello es evidente- grandes inversiones de tiempo,
esfuerzo y dinero.
A pesar de los esfuerzos de la ciencia procesal para dotar de agilidad a los trmites, stos
tienen inexorablemente una duracin que no siempre es la considerada razonable para
su desarrollo.
A ello se le suma el desgaste emocional -en sus ms diversas formas- de los
contendientes durante el tiempo del proceso producido por la angustia y la intranquilidad
que genera un conflicto abierto y expuesto ante la estructura pblica judicial.
Y, por supuesto, debemos agregar el costo pecuniario del juicio.
Como vimos, los juicios son costosos.
El captulo V de este ttulo II del Cdigo nos introduce en el tema de los costos del
proceso y si bien hemos aludido a los poderes del juez para dar vigencia en cada caso al
principio de economa, debemos reconocer que los esfuerzos resultan insuficientes en la
mayora de los supuestos.
Que el costo del proceso sea uno de los principales obstculos para acceder a la justicia
no es novedad.
Sin embargo en los ltimos tiempos en los que hemos venido presenciando un
angustiante deterioro de la economa, signado por la recesin generalizada, el desempleo
creciente, la grave prdida del poder adquisitivo de la moneda, etc., la cuestin merece
ser revisada para intentar dar nuevas soluciones.
De hecho, los tribunales se van haciendo eco de los cambios que se producen en el seno
de la comunidad y adaptan criterios legales a las reales posibilidades de los litigantes,
realizando una interpretacin dinmica que permita dar respuesta a los problemas
acuciantes de la actualidad.
Por supuesto que junto con este obstculo encontramos el grave deterioro de la
educacin -entendida sta en sentido lato que abarca no slo la institucional sino
tambin la educacin extra institucional- a consecuencia de lo cual puede constatarse
que la ciudadana ignora sus derechos bsicos y aun conocindolos, desconoce que
existen medios para su defensa y -ms grave an- no sabe que existen formas de buscar
ayuda para ponerlos en prctica.
Entendemos que esta crisis cultural lato sensu juntamente con el elevado costo del
proceso son los dos escollos fundamentales a superar para que la plena vigencia del
derecho al debido proceso y la defensa en juicio (arts. 18 y concs., CN) dejen de ser
declamaciones ampulosas y se conviertan en la forma de coadyuvar a una mejor forma
de vida en sociedad.
2. CARENCIA DE RECURSOS
El Cdigo contempla una manera de lograr el acceso a la justicia que puede estar
impedido por los costos econmicos de la litis: la concesin del beneficio de litigar sin
gastos.
Conforme la literalidad de la norma esta figura est reservada a los que carecieren de
recursos. Se trata de una medida personal para quien lo solicita y pueden requerirlo
aquellos que carecieren de los recursos necesarios para reclamar o defender
judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores 254.
El concepto carencia de recursos resulta harto variable y mutable.
254
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/10/2000, Zalda, Mara Lelia s/beneficio de litigar sin
gastos.
104

Nuestro Cdigo adopta el criterio de la determinacin judicial de la carencia econmica a
travs de un proceso bilateralizado.
Es notorio cmo la jurisprudencia se va adaptando a las cambiantes realidades sociales
de las distintas pocas a los fines de determinar quin puede ser considerado carente de
recursos. Se debe entender que la ley alude a la insuficiencia de medios econmicos
estrictamente a los fines de litigar y no un estado de indigencia extrema ya que como
veremos en el art. 81 no obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el
peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuera el origen
de sus recursos.
De all que tambin el concepto de lo indispensable para procurarse su subsistencia
requiera de precisiones judiciales.
Normalmente, el primer filtro en esta tarea se realiza en las defensoras oficiales, rganos
integrantes de la estructura del Ministerio Pblico. Los funcionarios a cargo de ellas
tendrn por misin la de patrocinar a quienes refieren ser carentes de recursos y
obtengan el beneficio (salvo que la parte desee ser patrocinada o representada por un
abogado de la matrcula, art. 85).
En el mbito de esas dependencias se realiza el primer estudio del estado patrimonial del
requirente y all mismo se aconseja o desaconseja el pedido de beneficio de acuerdo con
el criterio -que los defensores conocen bien- sustentado por la jurisprudencia actual.
Por supuesto que en materia de concesin del beneficio de litigar sin gastos no hay dos
situaciones similares ni reglas apriorsticas que puedan funcionar. Corresponde por ello
ponderar, en cada caso concreto, la suficiencia o insuficiencia de los recursos del
interesado para afrontar los gastos del proceso de que se trate 255.
Se ha dicho que siendo el fundamento de este instituto garantizar el derecho de defensa
y la igualdad de las partes en el proceso, es evidente que ello se logra con la concreta
posibilidad del irrestricto acceso a la jurisdiccin de cualquiera de los litigantes, pues lo
contrario resultara violatorio de los principios constitucionales que dan sustento a la
figura en cuestin. En consecuencia, no puede admitirse la restriccin sealada por el
actor en el sentido de que slo se puede otorgar el beneficio de litigar sin gastos a quien
demanda, pues dicha limitacin no surge ni del texto de la ley ni de su espritu, pues los
nicos requisitos para su procedencia son la necesidad de defender derechos propios y la
carencia de recursos del solicitante 256.
3. OPORTUNIDAD DE LA PETICIN
La norma indica que esta franquicia puede requerirse tanto antes de presentar la
demanda como en cualquier otro estado del proceso.
Incluso es posible su solicitud en la cmara ante la posibilidad de tener que recurrir ante
la Suprema Corte de Justicia ya que a los fines de la interposicin del recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley y doctrina legal ser necesario que la parte
recurrente cuente con el beneficio de litigar sin gastos concedido en forma definitiva con
resolucin firme a los efectos de que no sea exigible a su respecto uno de los recaudos de
admisibilidad: el depsito de una suma dineraria.
Sin embargo, tal criterio se ha flexibilizado recientemente ya que este tribunal ha
sostenido que en los casos en que se ha iniciado el trmite del beneficio de litigar sin
gastos es necesario constatar el resultado del respectivo incidente en un plazo
prudencial, entendindose que el de tres meses es razonable para que el recurrente
acredite la concesin definitiva del mismo, y en caso negativo corresponder declarar
desierto el recurso extraordinario interpuesto257.
Con relacin a los efectos en el tiempo del beneficio de litigar sin gastos -bsicamente
respecto de actuaciones procesales anteriores a su peticin- se ha entendido que la
solicitud del mismo no tiene alcance retroactivo respecto de etapas precluidas. En los
supuestos en que el beneficio se solicita durante el proceso en trmite, la resolucin que
255
SCBA, B.53.887, 10/12/1996, Hotel Abra de la Ventana SA v. Municipalidad de Tornquist. Tercero:

`Fiscala de Estado s/demanda contencioso administrativa; B.55.666, 18/2/1997, Cura, Juan C. v.
Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa [J 14.6222-1]; B.50.186B,
12/5/1998, Elemec SA v. DEBA (Eseba) s/demanda contencioso administrativa [J 4.6222-2].
256
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 26/2/1998, Insa, Jos Manuel s/beneficio de litigar
sin gastos.
257
SCBA, Ac. 84.126, 27/11/2002, Tello, Juan A. v. Protelsa 2000 de Antonio Santamara y otros
s/dif. sal..
105

lo otorgue no alcanza a los gastos de justicia devengados con anterioridad a dicha
peticin, por aplicacin del principio de preclusin procesal 258.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se incluye un prr. 2 que regula
lo mismo que el prr. 2 del art. 81, Cdigo provincial.
Art. 79. Requisitos de la solicitud
La solicitud contendr:
1) La mencin de los hechos en que se fundare, de la necesidad de reclamar o
defender judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores, as
como la indicacin del proceso que se ha de iniciar o en el que se deba
intervenir.
2) El ofrecimiento de la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de
obtener recursos. Debern acompaarse los interrogatorios para los testigos
que no podrn ser menos de tres (3).
1. DEMANDA DE BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS
El Cdigo la llama solicitud -quizs porque como veremos existe aqu bilateralidad
postergada- pero en puridad se trata de una verdadera demanda si bien acotada a estos
especficos fines.
Las pautas de organizacin del escrito deben respetar -en lo pertinente- las reglas del art.
330 que se refiere a los contenidos de la demanda.
La pretensin que busca obtener el beneficio de litigar sin gastos debe venir plasmada en
una pieza donde se indiquen los hechos en que se funda. Concretamente se deber
explicar cul es el estado patrimonial del requirente, resaltando su insuficiencia a los
fines de afrontar un proceso judicial. Respecto de ste, se debe sealar la necesidad de
iniciarlo o bien de defenderse en un juicio previamente incoado por la contraparte ya sea
respecto de derechos propios, del cnyuge o de hijos menores.
Estos recaudos son esenciales. Al respecto ha dicho la Corte que si del escrito de
presentacin del incidente no resulta la manifestacin necesaria de los hechos requeridos
por la ley toda vez que se limita a expresar que se promovi el presente beneficio de
litigar sin gastos para poder ejercer el legtimo derecho de defensa y ms an,
tratndose de tres actores que iniciaron una demanda reclamando daos y perjuicios
-cuyo monto no fue determinado en los autos principales-, no se hace mencin para nada
de sus ingresos, bienes o de la imposibilidad de obtenerlos, corresponde rechazar el
beneficio solicitado259.
Se indicar tambin y en forma precisa cul es el proceso a iniciar o el iniciado por la
contraria.
Y en ese mismo escrito se ofrecer la prueba que sostenga aquellas afirmaciones.
Bsicamente se referir a la carencia de medios y la imposibilidad de obtenerlos en forma
suficiente como para afrontar los gastos causdicos. Como normalmente se sealarn
testigos para que declaren, se agregarn los interrogatorios a tenor de los cuales habrn
de deponer oportunamente. Se establece que no podr haber menos de tres testimonios.
Ello no impide que se acompae -adems- prueba documental, de informes, etc. En la
prctica, la gran mayora de beneficios de litigar sin gastos se concede slo sobre la base
de la prueba testimonial sin embargo nada obsta a que los extremos legales puedan ser
demostrados por cualquier medio probatorio, aun con prescindencia de la testimonial 260.
En este ltimo sentido, se ha dicho que no procede revocar la providencia que resuelve el
beneficio de litigar sin gastos con sustento en haberse ofrecido slo prueba documental y
no testimonial, pues la disposicin del art. 79, inc. 2, no refiere a la prueba de testigos
como un requisito de admisibilidad de la solicitud del beneficio sino que esta norma al
aludir a la testimonial se coloca en el supuesto ms corriente en el que sta es la nica
258
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/2002, Pannunzio, Ernesto J. v. Fisco de la Provincia de
Buenos Aires s/daos y perjuicios.
259
SCBA, B.53.840, 19/10/1993, Herederos de Amalia del Carmen Gmez de Valenzuela v.
Municipalidad de Gral. Alvarado s/beneficio de litigar sin gastos. Demanda contencioso
administrativa.
260
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Pisani, Rosa s/sucesin ab intestato.
106

prueba ofrecida, pero los extremos legales pueden ser demostrados por cualquier otro
medio probatorio261.
Se elimina la mencin del nmero mnimo de testimonios (tres en el Cdigo provincial).
Deber acompaarse el interrogatorio de los testigos y su declaracin en los trminos de
los arts. 440, 1 parte, 441 y 443, firmado por ellos. Es decir, los testigos declararn por
escrito y se contempla la posibilidad de que en la oportunidad del art. 80 la contraparte o
el organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia -que se incorpora a
este trmite como parte fiscalizadora- puedan solicitar la citacin de los testigos para que
ratifiquen sus dichos.
Art. 80. Prueba
El juez ordenar sin ms trmite las diligencias necesarias para que la prueba
ofrecida se produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario o que
haya de serlo, quien podr fiscalizarla.
1. PRODUCCIN DE LA PRUEBA
Luego de la presentacin del pedido del beneficio con el ofrecimiento de la prueba, el
juez ordenar sin ms trmite la produccin de la misma. Vemos entonces que no hay
traslado de esta demanda previo a la etapa probatoria en este caso.
Sin embargo, y ms all de establecerse la produccin de la prueba en la forma ms
breve posible, se contempla la citacin de quien es -si ya inici juicio- o ser -si se trata
del futuro demandado- parte contraria para que pueda controlar esta etapa procesal.
Se trata bsicamente de fiscalizar la prueba testimonial interrogando a los testigos. Para
Palacio, tambin existe la posibilidad de que en este momento la contraparte ofrezca y
produzca prueba en contrario, en la medida en que ello no importe desnaturalizar la
brevedad del trmite262.
La ley no fija plazo para esa etapa de prueba. De all que su determinacin quede en la
discrecin judicial con la pauta de que deber hacerse a la mayor brevedad.
Respecto de las notificaciones en esta fase del trmite, el hecho de que el art. 80
disponga que el juez ordenar las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se
produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario, supone el anoticiamiento por
cdula al oponente slo respecto del primer provedo que dicte acerca del beneficio de
litigar sin gastos, es decir aquel en que el juez da curso al incidente respectivo (antes,
simultneamente o con posterioridad a la demanda) ordenando las medidas pertinentes
(fijacin de audiencias de prueba, testimonial, concesin del beneficio provisional del art.
83 y orden de citacin a la contraria). Una interpretacin diversa exigira que por cada
fecha de modificacin de audiencias de prueba testimonial se ordenara una nueva
citacin por cdula de la contraria, lo que implica un evidente desgaste jurisdiccional
incompatible con el principio de celeridad procesal 263.
La accionada tiene derecho a controlar la prueba ofrecida por el solicitante y puede
adems aportar otros elementos de juicio para contrarrestar los arrimados por el
peticionario. Ello lo debe hacer en el momento procesal adecuado. En tal sentido se ha
entendido que la oportunidad para ofrecer prueba, por parte de la demandada en juicios
como el que nos ocupa, sera dentro de los cinco das de recibida la notificacin por
cdula del contenido de la resolucin dictada por el juez proveyendo las diligencias a que
se refiere este art. 80264.
Finalmente y en relacin a las posibilidades de actuacin de la contraparte en este
trmite, se ha dicho que la oposicin de la excepcin de incompetencia como de previo y
especial pronunciamiento slo se admite en los procesos a que se refieren los arts. 319 y
320, no siendo deducible en el procedimiento de beneficio de litigar sin gastos, en el cual
261
Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 14/12/2000, Mastronardo, Norma Mara v. Santaniello, ngel
Alberto y otro s/cobro ejecutivo de alquileres - beneficio de litigar sin gastos.
262
PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 485 a 486.
263
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/3/2000, Reartes, Adriana Vernica v. Virzi, Eugenio
Pascual s/simulacin y colacin.
264
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/2/2000, Inzerilli, Aurelio v. Consorcio Currumala
107

las atribuciones de la parte contraria se limitan a la fiscalizacin de la prueba como
estatuye la manda en estudio265.
Se agrega la mencin aqu al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de
justicia para que fiscalice y ofrezca otras pruebas al igual que la contraparte del que
requiera el beneficio de litigar sin gastos.
Art. 81. Vista y resolucin
Producida la prueba, se dar vista por cinco das comunes al peticionario y a la
otra parte. Acto seguido el juez pronunciar resolucin acordando el beneficio
total o parcialmente o denegndolo. En el primer caso, la resolucin ser
apelable en efecto devolutivo.
No obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario
lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuere el origen de
sus recursos.
1. SENTENCIA
Una vez que se agregaron los testimonios de los testigos y eventualmente se
incorporaron los documentos presentados y los informes requeridos, se dar vista a las
partes para que en el plazo de ley realicen las manifestaciones que entiendan
pertinentes.
Esta vista se materializa a travs del dictado de una providencia simple que se anoticia a
las partes ministerio legis ya que no est previsto a su respecto la notificacin personal o
por cdula. Ser importante, pues, que la parte contraria est pendiente de estos pasos
procesales si quiere aprovechar la nica oportunidad para realizar las apreciaciones sobre
la prueba -y la procedencia- de la franquicia requerida.
Hechas las manifestaciones o vencido el plazo, el juez resuelve concediendo el beneficio
en forma total o parcial o bien rechazando el pedido.
Para fallar, previamente -como en todos estos casos- se deber realizar una ponderacin
de la prueba de acuerdo con las pautas generales del art. 384 266.
En ese trmite, se ha dicho que si bien es cierto que en la apreciacin de los dichos de los
testigos no debe exigirse un grado absoluto de certeza, si de los testimonios rendidos en
autos, nica prueba producida al efecto, no surgen elementos mnimos que permitan
formar la conviccin necesaria acerca de la imposibilidad del peticionario de afrontar los
gastos del proceso, corresponde desestimar el beneficio de litigar sin gastos solicitado 267.
Si hace lugar al mismo, la resolucin puede ser apelada y el recurso se conceder con
efecto devolutivo (no suspensivo) lo cual hace a la esencia de la finalidad protectoria del
derecho de acceso a la justicia del instituto.
La ley establece un importante parmetro que debe guiar a los jueces en la tarea de
considerar carente de recursos a una persona. Seala que no ser obstculo para la
concesin del beneficio el hecho de que el peticionario cuente con lo indispensable para
su subsistencia. Parmetro que tambin requerir de interpretacin adecuada la cual
deber necesariamente ser -como vimos- actualizada y acorde con el contexto
socioeconmico de cada expediente.
Ello as por cuanto las circunstancias que llevan a la concesin del beneficio de litigar sin
gastos no estn constituidas por un estado de indigencia sino por la insuficiencia de
265
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/3/1999, Matteucci, Lorena K. F. s/beneficio de litigar sin
gastos.
266
Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado
patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81,
Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas
tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las
oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen (arts. 80, 81, 260, 261,
272, 426, 436, 440, 456 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos.
267
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Rodil Villar, Antonio v. Lawrie, Andrs y otra
s/cobro de pesos sumario.
108

recursos para afrontar los gastos del juicio, aun cuando aquellos con que cuenta le
permitan llevar una existencia digna. Ello implica que la posesin de ciertos bienes que
hacen al nivel de vida medio de una persona en nuestro mbito social -como puede ser
una casa y un automvil modestos- no lleven a la desestimacin del pedido si por su
actividad y sus ingresos, stos solamente alcanzan para mantener una vida decorosa en
el ncleo familiar268.
Se ha resuelto que este beneficio no es solamente para los pobres e indigentes, sino para
todos aquellos que no estn en condiciones de sostener los gastos del proceso y el pago
de honorarios sin comprometer los medios de su propia subsistencia y de su familia,
correspondiendo acreditarse debidamente el merecimiento de dicho beneficio. Cuadra
sealar que se encuentran facultados para solicitar el beneficio tanto las personas de
existencia fsica como jurdica269.
Se indica que al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia se le
dar traslado de las actuaciones en forma previa al dictado de la sentencia.
Se agrega un ltimo prrafo por el cual se sanciona con multa a la parte que hubiera
abusado del pedido de este beneficio de litigar sin gastos falseando datos relacionados
con su situacin patrimonial. Se establecen los parmetros y el destino de esta sancin
pecuniaria.
Como ya lo dijimos, la previsin del prr. 2 del art. 81 provincial -segn la cual no ser
obstculo a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el solicitante lo
indispensable para procurarse su subsistencia- se ubica como prr. 2 del art. 78
nacional.
Art. 82. Carcter de la resolucin
La resolucin que denegare o acordare el beneficio no causar estado.
Si fuere denegatoria, el interesado podr ofrecer otras pruebas y solicitar una
nueva resolucin.
La que lo concediere podr ser dejada sin efecto a requerimiento de parte
interesada cuando se demostrare que la persona a cuyo favor se dict no tiene
ya derecho al beneficio.
La impugnacin se sustanciar por el trmite de los incidentes.
1. MODIFICACIN DE LO DECIDIDO
La norma indica que la resolucin que recaiga en el pedido de beneficio de litigar sin
gastos no causar estado y a continuacin seala como motivos por los que puede
modificarse lo resuelto, el cambio -por mayor o mejor prueba- de las circunstancias de
hecho.
Si se lo concedi, la contraria puede demostrar que ahora el beneficiario cuenta con
mayores bienes y ha perdido el derecho a gozar de la franquicia.
Si se lo deneg, el requirente puede pedir otra vez que se lo concedan aportando nuevas
pruebas270. En este ltimo caso, entendemos que las nuevas pruebas debern consistir
slo en elementos de los que se careca en aquel momento por no existir o por
desconocerse su existencia o bien respecto de nuevos hechos ya que de lo contrario se
estara avalando un comportamiento procesal negligente al permitirse iniciar un nuevo
pedido agregando la prueba que ya exista y se omiti presentar 271.
268
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Ibez, Ricardo Antonio s/beneficio de litigar
sin gastos; 15/11/2001, Pereira, Manuel Carlos Antonio y otra s/beneficio de litigar sin gastos.
269
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/9/1999, Elecma SAIC s/beneficio de litigar gastos.
270
El beneficio de litigar sin gastos, requiere explicitar `la mencin de los hechos en que se
fundaren... (art. 79, inc. 1, CPC) y no causa estado, pudiendo el interesado ofrecer nuevas
pruebas y solicitar una nueva resolucin (art. 82, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2,
16/9/1996, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos.
271
La resolucin que recaiga en el beneficio de litigar sin gastos es esencialmente mutable al
producirse el cambio de las circunstancias que fundaron el otorgamiento del beneficio (doct. art.
82, CPCC). De ah que sea improcedente su revisin si slo se aportan nuevos elementos de juicio o
pruebas referidas a los mismos hechos con relacin a los cuales ha recado la resolucin. Cm. Civ.
y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/3/1999, Agis, Ral A. y otro v. Fisco de la Provincia Buenos Aires
109

Todos esos trmites se canalizarn por la va incidental.
Observamos que en realidad no se trata de una verdadera impugnacin, sino del
requerimiento de una nueva sentencia sobre la base de una nueva plataforma fctica -o a
nueva prueba272 - tal como ocurre con las resoluciones recadas en materia de alimentos
o de regmenes de visita dentro del derecho de familia.
Diferente es el caso de la apelacin que prev el art. 81 donde la concesin del recurso
de la contraparte puede lograr que la cmara revise si la decisin del juez de primera
instancia es correcta sobre la base de idnticos presupuestos fcticos.
Art. 83. Beneficio provisional
Hasta que se dicte resolucin la solicitud de presentaciones de ambas partes
estarn exentas del pago de impuestos y sellados de actuacin. stos sern
satisfechos, as como las costas, en caso de denegacin.
El trmite para obtener el beneficio no suspender el procedimiento, salvo que
se pidiere en el escrito de demanda.
1. PROVISORIEDAD DEL BENEFICIO
Como una especie de medida cautelar, hasta tanto recaiga resolucin sobre el punto, la
ley exime a las partes que litigan en el juicio principal de hacerse cargo de los gastos
causdicos iniciales, cuales son los impuestos y sellados de actuacin (tasa de justicia y
contribucin sobre tasa).
La franquicia prevista por el art. 83, CPCC opera desde el mismo momento en que se
solicita el beneficio, siendo irrelevante que exista un provedo en el que se acuerde aquel
beneficio provisional. Por lo tanto, a partir de ese momento y hasta tanto quede firme
la resolucin que desestime el beneficio de litigar sin gastos, no puede exigirse el pago
de la aludida tasa de justicia273.
Obviamente, si luego de producida la prueba se deniega el beneficio de litigar sin gastos,
se habr de intimar a las partes para que abonen las sumas referidas a los rubros
mencionados.
El artculo en estudio debe ser interpretado de modo tal que permita hacer efectivas las
garantas constitucionales de defensa y tutela judicial continua y efectiva, abarcando en
el concepto de beneficio provisional todos y cada uno de los gastos que insume la
tramitacin del proceso, entre ellos el depsito previo para recurrir ante la Suprema
En contra: Dispone el art. 82, CPCC que la resolucin que acordare o denegare el beneficio de
litigar sin gastos causa estado, vale decir, queda revestida nicamente de cosa juzgada formal.
Quedan entonces abiertos dos caminos segn se apruebe o deniegue la solicitud. En el primer caso,
el interesado podr demostrar que la persona a quien se concedi el beneficio, ya no tiene ms
derecho a tal franquicia, por haber mudado de fortuna (art. citado, clusula 3). Ello presupone
probar una nueva situacin fctica, ya que se debe acreditar que el beneficiario tiene recursos
suficientes, siendo improcedente ofrecer nuevas pruebas si no se alega tal cambio de situacin
econmica. En el segundo caso, el peticionario del beneficio no tiene por qu alegar una mudanza
de su condicin patrimonial, desde que le basta con ofrecer nueva prueba para acreditar los hechos
ya alegados si la denegacin obedeci a falta de prueba. Si, por el contrario, sta obedeci a que
qued acreditada la existencia de recursos, el peticionante deber alegar nuevos hechos (clusula
segunda). Ello es as sin perjuicio de que, por efecto de la condena en costas dictada en contra del
perdidoso del primer beneficio, no pueda el mismo promover uno nuevo sin abonar las costas del
primero (art. 69, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 20/2/1990, Piccirilli, Mara de los
ngeles v. Empresa San Jos SRL y otro s/beneficio de litigar sin gastos.
272
Si bien en principio la norma del art. 79, CPCC, determina la oportunidad en que debe ofrecerse
la prueba, debe tenerse presente tambin la norma del art. 82, que permite aun dictada la
resolucin denegatoria, arrimar nueva prueba al proceso y obtener nuevo pronunciamiento. As la
naturaleza de este proceso, permite apartarse de los principios generales en materia procesal, y
aceptar el ofrecimiento y produccin de pruebas aportadas por el actor, aun cuando no sea la etapa
legalmente prevista. Cm. Civ. y Com. Dolores, 15/2/1996, Unales de Vernetti v. Vernetti de
Cherrutti s/beneficio de litigar sin gastos.
273
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/8/1997, Abraham, Oscar Alberto v. Domato, Ricardo
Alberto y otro s/ejecucin - beneficio de litigar sin gastos.
110

Corte. De otro modo quedara desconocida la propia finalidad del beneficio de litigar sin
gastos -remover los obstculos econmicos que impone el juicio para las personas
carentes de recursos- y la vigencia misma de las normas constitucionales que garantizan
el derecho de defensa -art. 18, CN, su correlato ya indicado en la provincial; arts. 75, inc.
22, de la carta federal; XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; 1 y 8 inc. 1 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; 2 inc. 1,
7 y 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos- 274.
Es importante determinar -bsicamente a los fines de la caducidad de instancia- en qu
casos el pedido de beneficio de litigar sin gastos suspende el curso del proceso. Segn el
Cdigo, ello tiene lugar slo cuando la solicitud integre el escrito de demanda 275.
En todos los dems casos -la ley es clara- no tendr efecto suspensivo. As se ha dicho
que el ltimo prrafo de la norma contenida en el art. 83, Cdigo Procesal es objeto de
interpretacin literal, no procediendo la suspensin del procedimiento sino en el supuesto
de peticin expresa en el escrito de demanda. Consecuentemente, al no haberse
planteado dicho extremo, el proceso debe seguir su curso 276.
Slo se diferencia de su par provincial en el hecho de que se expresa que el trmite del
beneficio no suspende la causa principal salvo que as se lo solicite al momento de su
interposicin.
Art. 84. Alcance
El que obtuviere el beneficio estar exento, total o parcialmente, del pago de
las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna; si venciere en el
pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima
de la tercera parte de los valores que reciba.
1. EXTENSIN DEL BENEFICIO
La ley seala que el beneficio de litigar sin gastos una vez concedido tiene por efecto
respecto de su titular la exencin en todo o en parte -segn cmo se lo haya dispuestode las costas. Para saber qu rubros integran este concepto remitimos a la nota del art.
77.
Con ms detalle, se ha dicho que el que obtuviere este beneficio est exento de abonar,
en su totalidad o en un porcentaje fijado, tasas de justicia, sellados de actuacin,
derechos por publicaciones de edictos en diarios oficiales, queda liberado de prestar
contracautela para obtener medidas cautelares, y tiene derecho a ser representado y
defendido en la forma y por los profesionales que seala el art. 85 del ritual 277.
Debemos recordar que la concesin de esta franquicia en nada incide sobre el rgimen de
imposicin de costas, que se rige en todos los casos por el principio de la derrota con las
excepciones que la ley autoriza generando efectos nicamente sobre la exigibilidad al
beneficiario de las que hayan sido impuestas, situacin que se mantiene hasta que
274
SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y
medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de
Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio.
275
Es inexacto sostener que el art. 83, CPC dispone que cuando el beneficio es solicitado en la
demanda, determina una suspensin automtica del proceso: por el contrario lo que el Cdigo
exige es que la suspensin sea peticionada expresamente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1,
18/5/1995, Z., D. J. v. M. R. s/accin de reclamacin de estado. Beneficio de litigar sin gastos.
Resulta improcedente el rechazo in limine del beneficio de litigar sin gastos, pues debe darse el
peticionante la oportunidad de probar sus dichos. En consecuencia, habindose solicitado el
beneficio juntamente con la demanda, corresponde suspender el procedimiento principal, hasta
tanto se sustancie el beneficio (art. 83 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 25/4/1991,
Rivero, Jorge v. Empresa de peaje Covisur s/daos y perjuicios.
276
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 14/11/1996, DAnnunzio, Mara Luisa y otro v.
Buduba, Ernesto y otro s/daos y perjuicios.
277
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/4/1992, Otegui, Jorge J. v. Fernndez, Jos s/cobro
de australes; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/3/1998, Rebollini, Cesareo v. Alto
Camet SRL y otros s/usucapin.
111

mejore de fortuna cuando el beneficio le ha sido concedido o hasta la sentencia que lo
deniegue en el caso de que el pedido se encuentre en trmite 278.
Es menester -entonces- distinguir entre el orden de imposicin de las costas con la
obtencin del beneficio de litigar sin gastos por tratarse de cuestiones diversas.
De este modo, si el beneficiario pierde aun cuando cargue con las costas, por efecto de la
franquicia no deber abonar los gastos comunes del juicio ni los de su contraparte (que
quedarn a cargo de sta) ni los propios (bsicamente honorarios en el caso de que
cuente con abogado de la matrcula, no as en el caso de que sea defendido por un
funcionario del Ministerio Pblico).
Y si gana, ser la contraparte -vencida- quien deba afrontar la totalidad de los gastos
judiciales, incluidos los honorarios del letrado del beneficiario tanto sea un abogado
particular como si se tratase de un defensor oficial (en cuyo caso, se depositarn en una
cuenta especial del Ministerio Pblico).
En este segundo supuesto y para la eventualidad de que los honorarios del letrado
particular del beneficiario no sean satisfechos por el obligado al pago (el vencido en
costas) igualmente podr el abogado cobrarse de su cliente si del juicio obtuvo valores,
hasta la concurrencia de la tercera parte de los mismos 279 sin perjuicio de que esta
percepcin de dinero no importa una efectiva mejora patrimonial para el ganador. La
salvedad as prevista no significa que el beneficio se pierda o quede sin efecto, pues su
aplicacin subsistir en la medida en que las costas y los gastos a su cargo excedan la
fraccin aludida, rigiendo, con relacin al plus resultante, la exigibilidad diferida al
mejoramiento de fortuna280.
2. MEJORA DE FORTUNA
Sin embargo, la exencin en cuanto a la efectivizacin de las costas no lo es para siempre
sino que se contempla la posibilidad de que el beneficiario -como vimos- mejore de
fortuna.
Si bien se trata de un raro caso en los anales de la jurisprudencia, puede darse que en el
futuro quien goz del beneficio adquiera bienes con los que responder a la condena en
costas impuesta y entonces la contraparte deber llevar el caso a los tribunales para que
por va incidental se alegue y demuestren los extremos afirmados y, eventualmente, se
haga efectiva la responsabilidad tarda.
Se ha dicho que el solo hecho de vencer en un juicio por daos y perjuicios y percibir la
correspondiente indemnizacin no implica mejora de fortuna a estos efectos,
funcionando slo en esos supuestos la figura de la segunda parte de esta norma (el pago
de gastos de defensa hasta el tercio de los valores ingresados a su patrimonio). Ello as
dado el carcter alimentario que al mismo accede y a la finalidad resarcitoria que le
particulariza, puesto que a travs de l slo se ha compensado un desmedro ocasionado
por causa y razn de un dao. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la mejora debe
relacionarse con la situacin patrimonial existente al momento de la concesin del
beneficio281 es decir, la situacin de carencia de recursos que en su oportunidad el juez
tuvo en vista al concederlo282.
278
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Suriani, Jorge Luis v. Cesini, Sergio O. y otra
279
El rgimen en materia de costas regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev
expresamente en su art. 84 que quien obtuviere el beneficio estar exento del pago de las costas o
gastos judiciales hasta que mejore de fortuna, pero si venciere en el pleito, deber pagar las
causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba,
pudiendo entonces los profesionales exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en
costas, y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en ese artculo. Cm. Civ. y Com. 1
La Plata, sala 1, 5/4/2001, Cesaro, Adrin v. Lpez, Daniel s/daos y perjuicios.
280
SCBA, Ac. 71.561, 18/7/2001, Florit de Etcheverry, Paula s/incidente de impugnacin de
beneficio de litigar sin gastos.
281
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/3/2000, Di Stfano, Haroldo v. Saldivia, Claudia Carolina
s/incidente de cese de beneficio de litigar sin gastos.
282
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 11/6/1992, Ortiz, Ernesto M. s/sucesin ab intestato.
112

Se incluye un prr. 2 que reproduce las previsiones del prr. 2 del art. 85 provincial
segn el cual los profesionales podrn exigir el pago de honorarios a la parte condenada
en costas y a su cliente en su caso y con las limitaciones legales.
Tambin se agregan dos prrafos ms donde se indica hasta qu momento puede
requerirse el beneficio -audiencia preliminar o declaracin de puro derecho- salvo
circunstancias sobrevinientes alegadas y probadas y que la concesin del beneficio tiene
efectos retroactivos a la fecha de la promocin de la demanda respecto de costas o
gastos judiciales no satisfechos.
Art. 85. Defensa del beneficiario
La representacin y defensa del beneficiario ser asumida por el defensor
oficial salvo que aqul deseare hacerse patrocinar o representar por abogado o
procurador de la matrcula. En este ltimo caso, cualquiera sea el monto del
asunto, el mandato que confiera podr hacerse por acta labrada ante el
secretario.
Los profesionales podrn exigir el pago de sus honorarios al adversario
condenado en costas y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en el
art. 84.
1. ABOGADO DEL BENEFICIARIO
Quien obtenga el beneficio de litigar sin gastos tiene derecho a ser representado
gratuitamente por un defensor oficial. Por lo comn, sern estos funcionarios del
Ministerio Pblico los que acompaen al litigante en la tramitacin de la franquicia y
luego continen con ellos en el juicio principal.
Pero tambin est la posibilidad de que ese mismo rol lo ejerza un abogado de la
matrcula (ver al respecto las previsiones de los arts. 22 y 58, inc. 2, ley 5177).
Debe quedar claro que el beneficio de litigar sin gastos posibilita pero no impone la
intervencin de un defensor oficial. De esta manera, se ha dicho que la circunstancia de
que la actora se haya hecho asistir por abogado de la matrcula resulta irrelevante para
denegar el beneficio, ya que ello no implica per se que el peticionario disponga de
recursos suficientes para solventar los gastos del proceso. De lo contrario se obligara al
litigante a recurrir necesariamente al asesoramiento del defensor oficial, cuando la propia
ley habilita al beneficiario a hacerse representar o patrocinar por un abogado de la
matrcula, que, incluso, puede asumir los gastos correspondientes a la defensa del cliente
y la obligacin de responder por las costas causdicas del adversario por medio de un
pacto de cuota litis con su asistido (art. 4, inc. c], dec.-ley 8904/1977) 283.
En estos casos, si se requiere un mandato, podr reemplazarse la intervencin notarial
por un acta labrada ante el secretario eliminndose as los costos respectivos (art. 46).
En su ltima parte, la manda seala cmo debern proceder los abogados del
beneficiario para la percepcin de sus honorarios con cita del art. 84, a cuya nota
tambin reenviamos.
No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que est aqu ausente el prr.
2 que contiene su par provincial, el cual pas a formar parte del art. 85 ya visto.
Art. 86. Extensin a otro juicio
A pedido del interesado el beneficio podr hacerse extensivo para litigar con
otra persona, con citacin de sta y por el mismo procedimiento.
1. ECONOMA PROCESAL
El Cdigo busca con esta previsin evitar la reiteracin de procesos, aun breves y
sencillos como el del beneficio de litigar sin gastos.
Si en una resolucin se determin que una persona es carente de recursos respecto de un
determinado juicio y contra cierta contraparte, puede el beneficiario utilizar (ampliar) esa
franquicia respecto de un nuevo demandado dentro del mismo juicio o bien -como reza el
ttulo del artculo en estudio- extenderlo a otro juicio diferente.
283
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2002, Aguilar, Juan Rubi s/beneficio.
113

La condicin es que en ambos casos se cite a la nueva contraria (dentro del juicio original
o en uno nuevo) y se le confiera vista del beneficio de litigar sin gastos ya tramitado y
resuelto para que pueda alegar lo que estime correspondiente y, eventualmente, seguir
las etapas impugnativas o modificatorias que contemplan los arts. 81 y 82 so riesgo de
violacin del derecho constitucional de defensa de la nueva contraparte del titular del
beneficio.
Ser el juez quien establezca de qu manera y en qu plazos se desarrollar esta
actividad de contralor por parte del nuevo contendiente procesal del beneficiario.
Segn la Corte local, esta extensin del beneficio para litigar con otra persona no opera
de pleno derecho, sino que debe ser objeto de resolucin expresa por pedido del
interesado con intervencin de tal persona y por el mismo procedimiento 284.
No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que se aclara que el
beneficio puede hacerse extensivo para litigar contra otra persona en el mismo juicio, si
corresponde, con citacin de sta.
CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio
Art. 87. Acumulacin objetiva de acciones
Antes de la notificacin de la demanda el actor podr acumular todas las
acciones que tuviere contra una misma parte, siempre que:
1) No sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una queda 285
excluida la otra.
2) Correspondan a la competencia del mismo juez.
3) Puedan sustanciarse por los mismos trmites.
1. ACUMULACIN OBJETIVA DE PRETENSIONES
El Cdigo nos habla de acumulacin de acciones utilizando un lenguaje ya superado por
la ciencia procesal.
En efecto, hace bastante tiempo que la doctrina en este campo ha distinguido
ntidamente entre los conceptos de accin y pretensin procesal estableciendo que
mientras el primero se refiere a una modalidad del genrico derecho constitucional de
peticionar ante las autoridades (aqu, requerir de un rgano de la judicatura una
respuesta a un conflicto suscitado en el seno de la sociedad) el segundo hace alusin a
un acto petitorio con perfiles que se definen en cada caso y a travs del cual cobra
concreta virtualidad aquel derecho en el marco de un proceso judicial por el que se
persigue la dilucidacin de un diferendo sobre la base de las normas legales vigentes
tanto rituales como del derecho de fondo.
De all que siendo la accin un derecho nico, en cabeza de cada sujeto, asistindole por
igual a todos los ciudadanos y -concretamente- tanto al actor cuando lo canaliza a travs
de la pretensin como al demandado cuando lo hace a travs de la oposicin a aqulla,
es que resulta impropio hablar de acumulacin de acciones. La expresin slo se justifica
por el profundo arraigo que exhibe esta tradicional denominacin, aunque nada mal
estara una depuracin en el lxico de este Cdigo para remozar su texto reflejando los
avances del procesalismo de los ltimos tiempos.
Resulta, pues, correcto referirnos a una acumulacin de pretensiones, las que s pueden
ser plurales ya que cada sujeto puede acudir a la justicia por ms de un conflicto respecto
de otra u otras personas.
En el caso de este artculo, se trata -por regla- de reunir en un mismo expediente
pretensiones que se diferencian por sus elementos objetivos (objeto y causa).
Se trata de un mismo actor que dirige contra un mismo demandado varios
requerimientos dentro de un mismo pleito.
284
SCBA, Ac. 67.993, 14/10/1997, Guzmn Mart, Armando y otra v. Efron, Jos V. y otra s/daos y
perjuicios; Ac. 73.790, 30/3/1999, Terlizzi, Nicols v. Romero, Claudio y otros s/tercera de dominio
- recurso de queja; Ac. 83.129, 28/11/2001, Borrazas, Ricardo Juan v. Provincia de Buenos Aires
s/redargucin de falsedad - recurso de queja.
285
Rectius est: quede.
114

Concurre identidad subjetiva pero hay multiplicidad en el plano objetivo -de all el nombre
de este tipo de acumulacin-.
2. ACUMULACIN DE PRETENSIONES Y ECONOMA PROCESAL
Este artculo sostiene que el actor puede acumular todas las pretensiones (el texto legal
dice acciones) que tuviere contra una misma parte.
No establece la exigencia de que deba haber cierto vnculo entre ellas como s lo requiere
en los arts. 88 y 89 (a cuyas notas remitimos). De all que atenindonos al tenor literal de
la manda, ser la economa procesal el fundamento esencial de este tipo de acumulacin.
Simplemente la economa procesal que importa tramitar en una misma causa ms de una
pretensin para resolverlas en la misma sentencia. Todas ellas podran dar lugar a otros
tantos procesos independientes sin problema alguno. En este caso de multiplicidad de
juicios y ms all del consiguiente dispendio extra de esfuerzos, tiempo y dinero no existe
posibilidad de que se dieran supuestos de escndalo jurdico o contradiccin de
pronunciamientos desde el momento en que existen entre las diferentes peticiones
dismiles objetos y causas.
Calificada doctrina sostiene, por el contrario, que debe existir conexidad entre las
pretensiones por lo que la falta de unificacin de trmites puede acarrear conflictos
respecto de la cosa juzgada, con riesgo de contradiccin entre las diversas resoluciones
de mrito286.
Claro que no en todos los casos es posible reunir estas peticiones ante un mismo
magistrado dentro de un nico expediente. La ley plantea ciertos condicionamientos que
tienden a preservar la seguridad jurdica en este trmite acumulativo de pretensiones.
En primer lugar, introduce la cuestin temporal. Esto es, concretamente, hasta cundo
pueden reunirse estas pretensiones dentro del mismo juicio. Siguiendo la misma regla
que para la modificacin de la demanda del art. 331 (ver su nota) esta posibilidad
acumulativa existe hasta el momento de la notificacin del traslado de esa pieza.
Luego de ello se recoge una cuestin que deviene de las normas de fondo cual es la
imposibilidad de acumular pretensiones que resulten incompatibles entre s. Va de suyo
que cuando el derecho civil o comercial prevn que ciertos pedidos quedan vedados ante
la instrumentacin de otros, esa prohibicin habr de repercutir en el marco procesal tal
como se recoge en esta norma.
Sin embargo, la doctrina ha profundizado en el anlisis de este punto y se han
diferenciado distintos casos de pedidos de acumulacin a los fines de flexibilizar la regla
legal.
De tal manera, Arazi y Rojas mencionan que la acumulacin de pretensiones
incompatibles entre s no prosperar si se requiere que se resuelvan ambas como
cuestiones principales (por ejemplo, divorcio y nulidad de matrimonio), pero s en el
supuesto de que esa acumulacin se plantea en forma subsidiaria, esto es, pidiendo al
juez que resuelva una de ellas y para el caso en que el resultado sea negativo, se expida
sobre la otra.
O tambin sera posible la acumulacin alternativa de pretensiones (de entre varias slo
se pide la resolucin de una de ellas) o sucesiva (sometidas a la eventualidad de que
antes se acoja otra; en rigor se las debera proponer slo despus de juzgada la sentencia
que estima la accin principal, pero razones de economa autorizan a sacrificar el
principio de que el derecho debe verificarse en el momento de la demanda 287).
Siempre ser el juez quien resuelva frente a las particularidades del caso la viabilidad del
pedido de acumulacin288.
Finalmente, se requieren otros aspectos de corte formal pero que tambin hacen a la
seguridad jurdica: que las dos pretensiones correspondan a la competencia del mismo
juez y que tengan previsto el mismo tipo de trmite procesal.
286
FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, anotado y

concordado con los cdigos procesales, Astrea, Buenos Aires, 1999, ps. 124 a 125.
287
ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, ps. 342 a 343.
288
La tipificacin que pretende darle la actora a sus pretensiones contenidas en el escrito de
demanda -acumulacin subsidiaria- slo puede admitirse en el caso de acumulacin objetiva de
pretensiones, mas no en la subjetiva, por lo que encontrndonos en el caso ante una acumulacin
originaria subjetiva -entre ms de un actor y contra un demandado-, a travs de la que se pretende
sustanciar en un proceso nico pretensiones contradictorias y excluyentes, la intentada
acumulacin deviene antojadiza y hacer lugar a ella sera el resultado de la aplicacin forzada del
instituto tratado (Arts. 87 y 88, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/5/1996, Farias de
Celaya, Mara Anglica v. Celaya, Juan Carlos s/rendicin de cuentas.
115

Si al acumular se incumple con el recaudo vinculado a las reglas de competencia
incluyndose alguna pretensin respecto de la cual el juez resulta incompetente, queda al
demandado plantear la excepcin especfica respecto de esa parte de la demanda (art.
345, inc. 1).
Tambin en lo que hace al intento de acumular pretensiones de diferente trmite. Aqu,
como ocurre respecto del mencionado planteo de pretensiones incompatibles, tales
circunstancias pueden ser puestas en evidencia por la contraparte mediante una
manifestacin previa a la contestacin de la demanda -que formalmente podra
canalizarse a travs de la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la
demanda, art. 345, inc. 5- oponindose a la acumulacin por transgresin del artculo en
anlisis, frente al cual el juez, si encuentra fundada la observacin, mandar a dividir las
pretensiones dando lugar a ms de un expediente, los que tramitarn por separado.
En relacin con este recaudo se ha dicho que es improcedente la acumulacin de la
accin de desalojo, que tramita por el procedimiento de los procesos plenarios
abreviados, con la de daos y perjuicios por responsabilidad contractual, que debe
ventilarse por el carril del juicio ordinario, puesto que obviamente no pueden sustanciarse
por los mismos trmites289.
3. ACUMULACIN Y COSTAS
La imposicin de las costas estar regida -bsicamente- por la previa determinacin de
cules de las pretensiones esgrimidas prosperaron y cules no. Quedar en el criterio
judicial, aqu tambin, la determinacin de excepciones a la regla del art. 68 que deber
fundar en cada caso y es posible que esta tarea se realice en relacin a cada una de las
pretensiones acumuladas ya que -tal como se ha dicho en la jurisprudencia- cuando
oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada, es
indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso
obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la
que resulte rechazada290.
4. ACUMULACIN Y HONORARIOS PROFESIONALES
La acumulacin resulta una medida que ayuda a la descongestin de los tribunales al
concentrar la tramitacin de diversas pretensiones en un solo continente.
La tarea de los letrados resulta por un lado ms compleja ya que dentro de un expediente
deben conducir la litis respecto de varios diferendos y por otro lado ms sencilla ya que el
seguimiento es de slo una causa y no de varias por separado. Todo ello ha generado
inconvenientes al tiempo de determinarse el estipendio que corresponde a los letrados de
procesos acumulativos.
Se ha dicho que en aquellas causas en las que el apoderado del demandante, haciendo
uso de la prerrogativa del art. 87 acumul en una sola demanda todas las pretensiones
que su cliente tena respecto del mismo demandado, no puede perjudicarlo de un modo
tal que -por evitar el dispendio jurisdiccional que significa la promocin de juicios
paralelos- se le reduzca en forma sustancial la suma que le hubiere correspondido
percibir si cada proceso se hubiera planteado en forma independiente. Tampoco pueden
fijarse honorarios como si los profesionales hubieran actuado en tres juicios paralelos
pues el control del trmite de un solo expediente simplifica notablemente la tarea.
Consecuentemente, debi precisarse una regulacin por cada pretensin, teniendo como
nico lmite el treinta y tres por ciento sobre el total de la liquidacin 291. Y tambin que si
en el pleito se hubieren acumulado acciones o deducido reconvencin, la regla es la
regulacin por separado del honorario que corresponda a cada una, sea en el supuesto de
acumulacin objetiva originaria como en el caso de insercin de pretensiones por va
reconvencional292.
289
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/9/1991, Balia, Gerardo v. Trillo, Hugo y otra
s/desalojo - daos y perjuicios.
290
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores
de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios.
291
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1997, Caminiti, Mara Amelia v. Fedele, Oscar
Francisco s/desalojo.
292
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1989, Abrego, Osvaldo v. Clement, Vctor y otro
s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1, sala 1, 5/6/2001, Peret, Carlos v. Marsili Romano
116

Art. 88. Litisconsorcio facultativo
Podrn varias partes demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando
las acciones sean conexas por el ttulo, o por el objeto, o por ambos elementos
a la vez.
1. PLURALIDAD SUBJETIVA
A diferencia de lo que ocurra en el supuesto del art. 87 donde lo plural de las
pretensiones recaa sobre los elementos objetivos (objeto y causa) habiendo identidad de
sujetos (un solo sujeto como actor, titular de varias pretensiones contra un solo sujeto
como demandado), aqu se da el fenmeno inverso.
El objeto y la causa (ttulo segn la ley) son elementos comunes (conexos dice la
norma) mientras que los mltiples son los sujetos involucrados, originndose la figura del
litisconsorcio.
En estos casos, se ha dicho que para que sea admisible la acumulacin subjetiva propia o
litisconsorcio facultativo, simple o voluntario, se requiere que las pretensiones ejercidas
nazcan de ttulo, causa o hechos iguales o de estrecha vinculacin entre s, que tengan
una misma causa petendi, que pertenezcan al mismo fuero y que puedan tramitarse por
el mismo procedimiento293.
Las referidas pluralidades de sujetos procesales darn lugar a los diferentes tipos de
litisconsorcio: ser activo si la parte actora se integra por varios sujetos, ser pasivo
si ocurre lo propio con la parte demandada o finalmente ser mixto si tanto actora
como demandada renen cada una de ellas ms de una persona litigando.
2. TIPOS DE LITISCONSORCIO
Dentro del fenmeno de los litisconsorcios facultativos o voluntarios puede darse una
serie de situaciones dismiles, segn sea el momento en que se conforme o la naturaleza
de la intervencin de los sujetos.
Cuando en un pleito el litisconsorcio se conforma en un primer momento, esto es, la
reunin es previa a la presentacin de la demanda, de la contestacin o de ambas, se
habla de litisconsorcios originarios o iniciales mientras que si ya comenzado el juicio
dentro de las partes respectivas se producen incorporaciones de sujetos que hasta ese
momento eran extraos al proceso, el litisconsorcio ser sucesivo.
Es en este ltimo supuesto donde se produce la denominada intervencin de terceros
pues quien en principio era ajeno al juicio (tercero) se incorpora al mismo, pudiendo
perder aquella calidad primigenia de extrao para transformarse en parte.
El arribo de ese tercero al proceso iniciado podr darse en forma voluntaria (regulada por
el art. 90) o bien por convocatoria de alguno de los sujetos que ya se encuentran
litigando. Se llama aqu intervencin obligada o coactiva (art. 94).
La llegada o intervencin voluntaria de un tercero al proceso puede tener diferentes
efectos de acuerdo con la pretensin que se traiga al mismo.
Si la pretensin de este tercero resulta incompatible respecto de las de los litigantes
originarios (por ejemplo, el caso de dos personas que reclamen contra un tercero la
propiedad del mismo bien para s), se dar la figura de la intervencin principal o
excluyente294 que determinar -de probarse los extremos por l esgrimidos- el
desplazamiento de la parte original y el xito respecto de su pretensin.
293
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/3/1993, Rodrguez, Jos Mara s/sucesin v.
Barrera Reyes, Rubn y otros s/desalojo.
294
Si bien nuestra ley de forma no admite la intervencin principal y excluyente, regulando a
travs del art. 91 la llamada adhesiva, es cierto que una vez formulada la pretensin del tercero,
admitido ste como parte y recada la sentencia del caso, no cabe ya restar al mismo los atributos
que corresponden a esa reconocida condicin entre los que se cuenta el de deducir los recursos
respectivos, cuando la sentencia afecta un inters que le es propio. Al disponer el art. 96 que èn
todos los supuestos la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero lo afectar como a
los litigantes principales, aparece innegable, ms all de los avatares procesales dados por las
posturas que en definitiva asuman estos ltimos, que su derecho de apelacin debe permanecer
inclume. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/9/2002, Vanina, Ral Antonio v. Consejo
Profesional de Agrimensores s/apremio.
117

Esta pretensin incompatible tambin podra haber sido esgrimida en otro juicio, frente a
lo cual habra de producirse el efecto mencionado pero a travs de la figura de la
acumulacin de procesos (art. 188).
Si, en cambio, la pretensin es compatible con la de los litigantes preexistentes de su
misma parte, se tratar de la intervencin adhesiva.
La cual, si tiene la entidad de pretensin autosuficiente, esto es, si este tercero pudo
haber iniciado un juicio por s solo, dar lugar a la intervencin adhesiva autnoma o
litisconsorcial -art. 90, inc. 2, y 91 - mientras que si no se trata de una pretensin
independiente sino de un simple inters cuya satisfaccin depende del xito de la
pretensin de la parte preexistente en el juicio, entonces se tratar de una intervencin
adhesiva simple o coadyuvante (art. 90, inc. 1, y 91).
3. FUNDAMENTO DEL LITISCONSORCIO FACULTATIVO O VOLUNTARIO. CRTICA
La razn de ser de este instituto est dada bsicamente por la necesidad de evitar
contradicciones entre resoluciones judiciales que resuelven sobre pretensiones que
poseen causa u objeto conexos295.
Se busca evitar el escndalo jurdico que se dara -por ejemplo- si las circunstancias
fcticas en que se desarroll un mismo accidente de trnsito con mltiples vctimas
variasen de acuerdo con lo que se pruebe en diferentes juicios iniciados por cada uno de
los damnificados contra el autor o coautores del ilcito.
Lo mismo puede aplicarse a los hechos de donde surgira el incumplimiento de un
contrato por parte del obligado frente a los varios sujetos que lo contrataron para la
realizacin de una misma obra. Al reunirse todo el material probatorio en un mismo juicio,
el magistrado podr resolver unificadamente sin riesgo de escndalo jurdico.
Tal es lo que postura la doctrina mayoritaria.
Al respecto habremos de dejar simplemente mencionada nuestra discrepancia con
relacin a este criterio cuando se trata de derechos plenamente disponibles ya que en
este marco consideramos que la verdad objetiva, la real, la que se da en los hechos no
necesariamente debe coincidir con la realidad jurdica que se modela dentro del
expediente a partir de la actividad de las partes bsicamente exhibiendo los hechos y
luego aportando prueba -o no- respecto de los mismos.
En este terreno son las partes las que tienen la plena disponibilidad de los derechos y de
los hechos sobre los que basan sus pretensiones. En la medida en que no haya afectacin
del orden pblico, tanto podrn desistir del derecho -lo mximo- como de cierta prueba y
de ese modo, algo que ocurri en la realidad no ser as (no ocurrir) en el contexto del
expediente al carecer de prueba.
Del mismo modo, la parte puede elegir conformarse con el cuadro fctico que
reconstruy el juez de primera instancia aunque no sea igual al que ocurri en el plano de
la realidad si ello no le causa agravios o bien -de reunir los recaudos procesales para el
intento revisor- buscar cambiarlo adecundolo -o no- a la verdad sobre la base del
anlisis de prueba en la alzada.
Por ello, no creemos que haya escndalo jurdico en el marco de derechos disponibles
porque dos jueces en causas independientes deriven conclusiones diferentes respecto de
un mismo hecho a partir de la diferente actividad procesal que desplegaron las partes en
los respectivos expedientes. Esas diferencias encuentran explicacin -a nuestro juicio- no
en las reglas que gobiernan la lgica de la realidad sino en las que gobiernan la
disponibilidad de los derechos de fondo y de las pretensiones procesales (la realidad del
expediente).
Claro que si los titulares de las pretensiones conexas admiten litigar juntos, entendemos
que los jueces de cada instancia no podrn en un mismo resolutorio requerido por dos o
ms sujetos sobre un mismo hecho arribar a conclusiones dismiles ya que en ese caso se
ha admitido que las pruebas sean empleadas para apuntalar un cuadro fctico nico.
Sin embargo, aun en el marco de un litisconsorcio, la solucin podr variar si la segunda
instancia es abierta (o idneamente sostenida) por slo una parte del litisconsorcio.
295
El reclamar de cada uno de los demandados el desahucio de partes independientes de un

mismo inmueble, configura un litisconsorcio facultativo pasivo por va de la conexidad que emana
del ttulo (art. 88, Cdigo Procesal) siendo viable dictar un pronunciamiento que deje finiquitada la
accin dirigida contra la litisconsorte que se allan a la demanda y entreg las llaves de la parte
correspondiente de la finca, sin perjuicio de la continuidad de la causa con relacin a las restantes.
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1992, Videla de Martnez, G. R. s/sucesin v. Martnez,
Carlos M. y otro s/desalojo.
118

As, la condena nica puede ser apelada por uno de los codemandados que no acepta la
realidad fijada en sentencia y no por el otro que s entiende justa la misma. Para este
ltimo, la sentencia queda firme y no podr alegar escndalo jurdico o injusticia frente al
resultado favorable de la apelacin del otro integrante del litisconsorcio que con mayor
actividad procesal consigui mejorar su postura al lograr que la cmara reduzca la
condena. De all que las afirmaciones o silencios, las negaciones y defensas de un
litisconsorte pasivo que acta con plena libertad e independencia del restante, son actos
procesales que lo benefician o perjudican, sin alcanzar al otro 296.
Esta ardua problemtica que divide las aguas de doctrina y jurisprudencia -cuestin
estudiada bajo el rtulo de personalidad del recurso- volver a surgir cuando lleguemos
al estudio de la etapa recursiva.
Otro de los fundamentos de esta figura es la economa procesal. En general resultan ms
econmicos los juicios con mltiples sujetos -salvo cuando se trate de una complejidad tal
que llegue a producirse el efecto contrario- que la multiplicidad de pleitos.
4. LITISCONSORCIO FACULTATIVO. COSTAS
Aqu tambin, a los fines de imponer las costas, se debern observar los resultados
obtenidos respecto de cada pretensin y de tal manera establecer qu sujetos procesales
pueden ser considerados vencidos y debern por ello cargar con los gastos causdicos.
Si ha mediado un litisconsorcio pasivo voluntario -se ha dicho en la jurisprudencia- la
circunstancia de que se haya estimado la pretensin contra uno de ellos y desestimado la
misma con relacin a otro muestra que en el primer caso la actora reviste la condicin de
vencedor y la codemandada, asume la calidad de vencida. En tal supuesto, sta debe
soportar las costas. Mas en la segunda situacin la actora ha asumido la calidad de
vencida y el otro litisconsorte pasivo, la calidad de vencedor. Es decir, que la calidad
objetiva de vencido debe circunscribirse al resultado de las respectivas pretensiones que
se acumularan297.
Art. 89. Litisconsorcio necesario
Cuando la sentencia no pudiere pronunciarse tilmente ms que con relacin a
varias partes, stas habrn de demandar o ser demandadas en un mismo
proceso.
Si as no sucediere, el juez de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes,
ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a prueba, la integracin de
la litis dentro de un plazo que sealar, quedando en suspenso el desarrollo del
proceso mientras se cite298 al litigante o litigantes omitidos.
1. ORDEN PBLICO
En este caso, la situacin vara.
Ahora es el orden jurdico el que manda que se integren ciertos litisconsorcios dado que
lo que se ventila no son diferentes pretensiones como en el caso del artculo anterior sino
una nica pretensin con pluralidad de titulares. Todos ellos deben estar presentes
inexorablemente en el proceso para que la sentencia que se dicte sea ejecutable (til
seala la ley).
La necesidad de integracin de la litis no es de carcter adjetivo sino exclusivamente
sustancial, en cuanto nada impide que el juicio se sustancie y falle con prescindencia de
alguno de los legitimados; pero la sentencia as pronunciada, ser intil (inutiliter datur)
por cuanto no podra cumplirse, ya que sus efectos no podran alcanzar a quienes no
fueron sujetos del proceso299.
296
Cm. Civ. y Com., sala 2, 8/2/1989, Francolino, Pascual y otro v. Astorga Barrios, Santiago y
otros s/usucapin.
297
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Caja de Previsin Social para Profesionales de la
Ingeniera v. Montolivo, Diego y otro s/daos y perjuicios.
298
Rectius est: cita.
299
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/3/1998, Castillo, Dolores Mabel y otro v. Banco
Cooperativo de La Plata s/accin de nulidad.
119

La Corte local reforz el concepto sealando que el sentido del litisconsorcio necesario
radica en el valor eficacia de la sentencia a dictarse, receptado en el art. 89, CPCC
(Cuando la sentencia no pudiera pronunciarse tilmente...). Chiovenda fue el primer
expositor del concepto de sentencia inutiliter data. La imposibilidad jurdica de
pronunciarse separadamente respecto de varios se tiene cuando la sentencia
pronunciada respecto de uno solo entre los varios no tiene por s ningn valor legal 300.
El referido vnculo de cotitularidad viene establecido por ley normalmente sobre la base
de criterios referidos al orden pblico. De all que no sea potestativo para las partes
requerir la reunin plurisubjetiva sino que ello es tarea impuesta imperativamente al juez
con la finalidad de ejercer tilmente la jurisdiccin.
En virtud de sus facultades ordenatorias y de saneamiento cuando el magistrado advierte
que la pretensin se enmarca en este artculo, aun cuando las partes no lo requieran
deber proceder de oficio a integrar la litis. Esta actividad de oficio se fundamenta en el
orden pblico que se preserva con la medida.
Integrar la litis implica convocar formalmente a los dems cotitulares de la pretensin (o
de la oposicin) para que tengan la posibilidad de incorporarse al proceso antes de la
providencia de apertura a prueba sea para que puedan aportar elementos que se
agregarn a la pretensin de los litigantes originales o bien para que esgriman sus
defensas. Ello muestra que otro de los fundamentos del litisconsorcio necesario reside en
la exigencia de resguardar el derecho de defensa de todos aquellos cointeresados, a los
que ha de extenderse la cosa juzgada propia de la sentencia dictada respecto del fondo
del asunto301.
Obviamente -como en todos los casos- una vez citados en debida forma no se requerir
que los litisconsortes hagan concreto uso de su derecho de defensa ni que todos adopten
similares estrategias defensistas ya que aun cuando se tratare del tipo de litisconsorcio
necesario, sin perjuicio de la unidad de relacin desde el punto de vista de los sujetos, no
existe impedimento para una relativa autonoma procesal de actitudes y conductas. As
mientras algunos estn facultados para comparecer a estar a derecho, otros pueden no
hacerlo y ser declarados rebeldes; a su vez quienes contestan la demanda pueden asumir
distintas posturas302.
Ordenada la integracin de litis, el trmite se suspender hasta el vencimiento del plazo
fijado para la comparecencia ya que de lo contrario se consagrara un menoscabo al
derecho de defensa de los tardamente incorporados al haber ya transcurrido
trascendentes etapas procesales. Advirtase aqu una diferencia sustancial con la
intervencin de terceros en el marco de un litisconsorcio facultativo donde esa
incorporacin basada en la mera conveniencia no retrogradar el juicio ni suspender su
curso (art. 93).
No obstante la literalidad del artculo se ha entendido que aun superado el momento que
indica la ley -apertura a prueba- tambin podr integrarse la litis hasta el dictado mismo
de la sentencia. Ello puede ocurrir porque se advierta tardamente de la necesidad de
incorporar otro sujeto al proceso, para lo cual se habr de suspender el trmite y se
buscar que con la mayor celeridad posible el litisconsorte incorporado realice los pasos
procesales esenciales a su respecto -exponer su pretensin o sus oposiciones, ofrecer
prueba, etc.-. Luego de toda esa actividad, el juez reanudar los plazos respectivos.
Si la parte contraria advierte la existencia de un litisconsorcio necesario deficientemente
integrado contar con la excepcin de falta de legitimacin para obrar (art. 345, inc. 3).
Para este supuesto y de prosperar la excepcin mentada, se rechazar la demanda por
defectuosa integracin de litis, resolucin que no har cosa juzgada respecto del fondo de
la cuestin. Tal lo que se desprende de doctrinas judiciales como la que reza que siendo
la obligacin de escriturar indivisible, existe un litisconsorcio necesario inicial activo, o
sea un supuesto en que la accin debe ser propuesta por todos los legitimados, so pena
de improponibilidad subjetiva que podr declararse en cualquier estado y grado del
proceso cuando la litis no se haya integrado antes de la apertura a prueba. Advertida en
la sentencia la falta de integracin de la litis, corresponde el rechazo de la demanda de
escrituracin. Sin embargo, este modo de decidir la cuestin no produce el efecto de cosa
300
SCBA, Ac. 71.139, 21/3/2001.

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1992, Carusotti, Carlos Alberto v. Said, Jos
s/consignacin de alquileres.
302
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1994, Club 25 de Mayo Pergamino v. Di Mateo, Carlos y otros
s/rendicin de cuentas.
301
120

juzgada que impida reeditar en otro proceso la accin de escrituracin con un
litisconsorcio activo inicial debidamente integrado 303.
Entre los casos de litisconsorcios necesarios que se citan encontramos: la pretensin de
nulidad de un acto jurdico cuando intervinieron varios sujetos debindose demandar a
todos ellos; la nulidad de una subasta respecto de las partes, el comprador y el martillero;
la demanda por simulacin que tambin debe incluir a todos los que celebraron el acto
simulado; la escrituracin de inmueble en condominio respecto de todos los condminos;
la redargucin de falsedad respecto del oficial pblico ante quien pas el acto 304; la
desafectacin de un bien de familia respecto de todos los beneficiarios 305; la revisin de la
cosa juzgada respecto de todos los que intervinieron en el dictado de la sentencia
viciada306; etc.307.
CAPTULO VIII - Intervencin de terceros
Art. 90. Intervencin voluntaria
Podr intervenir en un juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la
etapa o la instancia en que ste se encontrase, quien:
1) Acredite sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio.
2) Segn las normas del derecho sustancial, hubiese estado legitimado para
demandar o ser demandado en el juicio.
1. EL TERCERO QUE INGRESA A UN PROCESO EN MARCHA
Nos encontramos en el mbito del litisconsorcio facultativo o voluntario sucesivo, esto es,
donde sujetos ajenos a un proceso ya iniciado se incorporan al mismo por propia
iniciativa.
De all que se denomine voluntaria esta intervencin por oposicin a la obligatoria o
coactiva que regula el art. 94.
No debe confundirse esa intervencin voluntaria con el litisconsorcio voluntario -en
este caso resulta lo opuesto al litisconsorcio necesario ya analizado-.
Este tercero que llega a un proceso iniciado, segn la norma, al incorporarse adquiere
calidad de parte. Ello merece alguna precisin porque -como se ver en la nota al art.
303
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel
Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos.
304
Cuando se persigue la declaracin de falsedad de un instrumento pblico, debe dirigirse la
accin contra todos los intervinientes en el mismo, inclusive el escribano otorgante, por tratarse de
una hiptesis de consorcio necesario. El incumplimiento de esa exigencia, que incluso debe ser
dispuesta de oficio por el juez (art. 89, CPCC), acarrea la nulidad de las actuaciones. Cm. Civ. y
Com. 1 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Llovet, Graciela v. Gubia, Jos s/nulidad.
305
En el trmite de desafectacin de un inmueble como bien de familia, por el pedido de un
acreedor sobre la base de una deuda pretendidamente anterior, todos los beneficiarios que
actualmente se encuentran en uso y goce de la propiedad son directos interesados y dado que una
eventual resolucin contraria afectara al conjunto de ellos (pinsese en una orden de desalojo
frente a una eventual subasta judicial) debe considerarse a la intervencin de estos sujetos bajo las
reglas del litisconsorcio necesario (art. 89, CPC). SCBA, Ac. 66.663, 23/12/2002, Banco de la
Provincia de Buenos Aires v. Dvila, Ceferino Elmar s/ejecucin.
306
El art. 322, CPCC, al regular la accin meramente declarativa, es la va idnea para lograr la
revisin de la cosa juzgada, cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del
dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna
imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio que corrompe la cosa
juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC), el cual debe
observarse imperativamente, ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a
alguno de los protagonistas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v.
Morawski, Len s/nulidad de proceso civil.
307
Resultan tambin de la esencia del proceso de estado de familia la necesaria intervencin del
Ministerio Pblico Fiscal (art. 78, inc. 2, ley 5827) en tanto se encuentra afectado el inters social,
y la existencia de litisconsorcio pasivo necesario en los casos en que la sentencia no puede
pronunciarse tilmente sino frente a varias partes (art. 89, CPCC). SCBA, Ac. 56.535, 16/3/1999,
E., M. v. M., H. s/reconocimiento de filiacin.
121

91 - de los dos casos que cita este artculo en sus incisos, slo uno de ellos -el
correspondiente al inc. 2- puede ser vinculado al concepto tcnico de parte ya que la
legitimacin procesal -poder de actuar en el pleito- es autnoma y plena al ser este
sujeto titular de una pretensin diferente de las ya esgrimidas en el juicio en trmite.
Diferente es el caso previsto en el inc. 1 donde simplemente se demuestra tener un
inters en el resultado del juicio. Volveremos sobre este tema en la nota al artculo
siguiente.
En cualquiera de los casos se habla de una intervencin adhesiva ya que el tercero que
ingresa al proceso se une (o adhiere) a quien se encuentra litigando ya sea con una
pretensin compatible con la que ya viene siendo ejercitada o bien con un inters que lo
lleva a reforzar la actividad procesal del titular de la pretensin.
Esta actuacin es, asimismo, adhesiva por oposicin a la intervencin principal o
excluyente donde el tercero viene con una pretensin incompatible con la que se
desarrolla en la litis en marcha.
2. MOMENTO DE LA INCORPORACIN
Esta incorporacin voluntaria al proceso de terceros es admitida en cualquiera de las
etapas o instancias del juicio.
Claro est que a diferencia de lo que ocurre con un litisconsorcio necesario (art. 89) o con
la intervencin obligatoria en un litisconsorcio facultativo (art. 94) aqu la participacin de
este sujeto no podr retrogradar la causa ni suspenderla (art. 93)308.
De all que al tercero le corresponde analizar si es ms conveniente unirse a un juicio con
etapas procesales avanzadas o bien iniciar un nuevo proceso -ello as, siempre y cuando
cuente con una pretensin autnoma- con lo cual podr eventualmente intentar una
acumulacin de procesos (art. 188).
En el caso del tercero que carece de legitimacin propia, slo ser unindose al juicio ya
iniciado -en la etapa que sea- como podr intentar defender el inters propio que posee.
3. TERCEROS Y PROCESOS RPIDOS
Se ha entendido que las normas referidas a la intervencin de terceros no operan en el
marco de procesos como el ejecutivo o de amparo para evitar la mayor complejizacin de
trmites que -por esencia- han de ser simples y expeditivos.
En ese sentido se ha resuelto que dada la naturaleza procesal de la accin de amparo,
resulta improcedente la intervencin de terceros solicitada con apoyo en los arts. 90 y 91,
CPCC de nuestra provincia pues dichas normativas son de interpretacin restrictiva 309. El
instituto de la intervencin de terceros se considera privativo del proceso de
conocimiento e improcedente en los de ejecucin, en la medida en que la sumariedad de
stos obsta a la incorporacin de sujetos distintos de aquellos contra los cuales el
ejecutante dirigi la pretensin. Menos admisible aun cuando lo que est en juego es la
supuesta enajenacin del objeto del litigio rigiendo en tal caso el art. 44 que
expresamente dispone que el adquirente, de no existir conformidad por parte del
adversario, slo puede intervenir en el proceso con el carcter previsto por los arts. 90,
inc. 1, y 91, 1 parte del Cdigo de rito 310.
Art. 91. Calidad procesal de los intervinientes
308
Tratndose de la intervencin voluntaria, el tercero puede presentarse en el juicio pendiente,

cualquiera fuere la etapa o la instancia en que se encontrara (doc. y arg. art. 90, CPC).
Consecuentemente, puede hacerlo aun cuando se hubiera dictado sentencia de primera instancia,
si sta se encuentra apelada pues el procedimiento no retrograda. Pero, claro est, no puede
introducir su pretensin resarcitoria durante el proceso de apelacin de la sentencia definitiva.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/2/1995, Candia, Victoriana v. Benseny, Royo A. s/daos y
perjuicios.
309
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/7/1997, Scagliarini, Nicols v. Municipalidad de Quilmes
s/amparo.
310
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Banco de Coronel Dorrego y Trenque
Lauquen v. Melana, Alberto Luis s/cobro ejecutivo.
122

En el caso del inc. 1 del artculo anterior la actuacin del interviniente ser
accesoria y subordinada a la de la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni
probar lo que estuviese prohibido a sta.
En el caso del inc. 2 del mismo artculo, el interviniente actuar como
litisconsorte de la parte principal y tendr sus mismas facultades procesales.
1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL
Como vimos en el caso anterior, slo ser parte en sentido tcnico el sujeto descripto en
el inc. 2 del art. 90.
A esta intervencin se la denomina adhesiva autnoma o litisconsorcial.
ste es titular de una pretensin autnoma y perfectamente pudo haber demandado o
ser demandado en juicio distinto311.
Si este tercero concurre a litigar a un proceso ya iniciado es por razones de conveniencia
y la figura se acepta en pos de la economa procesal, pero no al extremo -como vimos- de
suspender o retrotraer el juicio a etapas preclusas.
2. INTERVENCIN ADHESIVA SIMPLE O COADYUVANTE
La figura del inc. 1 del art. 90 es denominada intervencin adhesiva simple o
coadyuvante.
No puede ser considerada parte ya que no tiene plena capacidad procesal. Carece de
autonoma y slo cuenta con las facultades de actuacin en el pleito que detenta la parte
a la que asiste.
Este sujeto procesal coadyuvante depende en su actuacin de la parte principal y slo
podr alegar, probar o impugnar en la medida en que pueda hacerlo esta ltima. Se
entiende que su actuacin se limitar a los casos de inaccin de la parte ya que de esa
conducta omisiva puede sobrevenir directo perjuicio al inters propio que posee y lo
mueve a intervenir en el juicio.
Vemos cmo la intervencin simple o coadyuvante se erige en una categora intermedia
entre la parte con plenitud en cuanto a sus posibilidades procesales al ser titular de una
pretensin autnoma y un tercero que carece de toda pretensin o inters vinculados.
Las facultades del coadyuvante son limitadas y su determinacin en cada juicio en
concreto ser clave al momento de establecerse cmo influye la cosa juzgada a su
respecto de los efectos de no violar el derecho de defensa en juicio que le asiste.
Art. 92. Procedimiento previo
El pedido de intervencin se formular por escrito, con los requisitos de la
demanda, en lo pertinente. Con aqul se presentarn los documentos y se
ofrecern las dems pruebas de los hechos en que se fundare la solicitud. Se
conferir traslado a las partes y, si hubiese oposicin, se la sustanciar en una
sola audiencia. La resolucin se dictar dentro de los diez (10) das.
1. TRMITE
El Cdigo regula el trmite a seguir por estos terceros que pugnan por ingresar al
proceso.
Se har una presentacin escrita -con los recaudos de la demanda en lo pertinentedonde indicarn en qu juicio, junto a qu parte y contra cul habrn de enderezar su
actividad procesal. Si les asiste una pretensin autnoma habrn de justificar sus
elementos y si es slo un inters propio el que enarbolan, acreditarn sumariamente en
qu consiste y cmo la sentencia podr eventualmente lesionarlo, sealarn los hechos y
realizarn su petitorio.
La norma impone que ofrezcan la prueba de que intenten valerse acompaando en este
acto la documental que tengan en su poder.
311
Un litisconsorcio facultativo promovido por un tercero de intervencin voluntaria y aceptado por

el actor, debe ser admitido como litisconsorte de la parte principal con sus mismas facultades
procesales (arts. 88, 90, inc. 2, 91, prr. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
12/3/1992, Fizman, Jorge Boris v. Ocner, Benjamn Alberto y otro s/ejecutivo.
123

2. OPOSICIN A LA INCORPORACIN
Se da traslado a las partes originales para que manifiesten lo que estimen pertinente.
Aqu se da la posibilidad de que los sujetos originales puedan oponerse a esta
intervencin. Podr ser atendible la negativa cuando la incorporacin de un tercero
complique la tramitacin.
Todos los argumentos debern ser vertidos en una nica audiencia a partir de la cual el
juez resolver lo que estime pertinente.
Art. 93. Efectos
En ningn caso la intervencin del tercero retrogradar el juicio ni suspender
su curso.
1. CURSO DEL PROCESO
La intervencin voluntaria de terceros se realiza por razones de conveniencia y economa
procesal.
De all que -como vimos- no opere la suspensin del trmite ni el regreso a etapas
superadas del proceso a diferencia de lo que sucede con el litisconsorcio necesario o la
intervencin obligada que analizaremos a continuacin.
El art. 93 es claro cuando establece que la intervencin del tercero no retrogradar el
juicio ni suspender su curso. Consecuentemente, si fue la parte demandada quien
solicit la citacin del tercero a cuyo respecto tambin enderez la reconvencin, mal se
puede luego tener a este ltimo como demandante pues no promovi accin alguna,
limitndose a responder la reconvencin312.
Art. 94. Intervencin obligada
El actor en el escrito de demanda y el demandado dentro del plazo para oponer
excepciones previas o para contestar la demanda, segn la naturaleza del
juicio, podrn solicitar la citacin de aqul a cuyo respecto considerare 313 que la
controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los arts.
338 y ss.
1. CITACIN DE TERCERO
Aqu la cuestin cambia respecto de lo que venimos analizando en artculos anteriores. El
tercero no aparece voluntariamente a litigar junto con otros por propia comodidad o
inters.
En los casos comprendidos en esta norma es citado por el juez a raz de la solicitud que
hacen las partes originales de un pleito mediante un escrito con trminos similares a los
de una demanda y se prev que la notificacin a este sujeto ajeno a la litis se realice en
la forma y con las garantas con la que se cita a un demandado.
De all la mayor gravedad de la medida que justifica que slo pueda hacerse en el
momento de la demanda para el actor y dentro del plazo para oponer excepciones o
contestar demanda -segn el tipo de proceso- para el demandado.
Se ha resuelto al respecto que el demandado slo puede hacer uso del derecho de
solicitar la intervencin obligada de terceros dentro del plazo para oponer excepciones
312
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/4/1990, Miralles, Ramn v. Rojas de Burgos, Graciela y
otro s/daos y perjuicios. De acuerdo al art. 93, Cdigo Procesal, en ningn caso la intervencin
del tercero podr retrogradar el juicio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1994, Piechocki,
Telesforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas. Incidente ejecucin de sentencia.
313
Rectius est: consideraren.
124

previas o para contestar la demanda, segn se tratare de un proceso ordinario o plenario
abreviado. As entonces, tramitando las presentes actuaciones de acuerdo con las reglas
del juicio ordinario, el pedido de intervencin obligada de tercero hubo de oponerse
dentro del plazo para articular las denominadas excepciones de previo y especial
pronunciamiento, razn por la cual resulta extempornea la solicitud formulada al
contestar la demanda, toda vez que debi plantearse dentro de los primeros diez das de
la notificacin de la demanda 314.
Pero adems -como se verse prev que mientras este tercero no se incorpore al
proceso -o no haya vencido el plazo acordado para ello- el trmite habr de suspenderse.
Ello habla a las claras de la trascendencia de esta incorporacin de un tercero de manera
coactiva y contra el cual operar la cosa juzgada en la medida de su intervencin.
Por eso mismo es que se ha considerado obligatorio que el juez resuelva expresamente
sobre la suerte del llamado a los autos de un sujeto como tercero y el alcance que
respecto del mismo puede tener eventualmente lo decidido ya que de lo contrario se
configura una omisin que descalifica el acto judicial por violatorio de la obligacin de
constituirse en la decisin expresa, positiva y precisa, declarativa del derecho de los
litigantes315.
La intervencin coactiva u obligada prevista en el art. 94 del ordenamiento procesal
requiere que exista ms que un mero inters del citante, desde que esta norma opera en
lneas generales sobre el presupuesto de que la parte, en caso de ser vencida, tuviera la
posibilidad de intentar una pretensin de regreso o bien cuando la relacin o situacin
jurdica sobre la que versa el proceso guarda conexin con otra relacin jurdica existente
entre el tercero y cualquiera de los litigantes originarios de manera tal que el tercero
podra haber asumido inicialmente la posicin de litisconsorte del actor o del demandado.
El grado de participacin depender de las caractersticas de la relacin sustancial 316.
La citacin de terceros no es una obligacin sino una facultad de aquel que considere que
la controversia les resulta comn. Esta facultad no requiere necesariamente la
conformidad del otro litigante ni su posicin puede impedir esa citacin ya que el
solicitante peticiona en resguardo de su inters. Siendo ello as y si el fallo condena al
citante y rechaza la demanda en relacin al tercero, la citacin provoc una intervencin
estril con lo que las costas originadas en la misma deben ser soportadas por quien lo
trajo a juicio317.
Art. 95. Efecto de la citacin
314
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1993, Gal, Jorge Alberto v. Risso, Carlos Horacio y/o
eventuales poseedores s/reivindicacin.
315
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Convest SACIFI v. Crditos Luro SA Ca.
Financiera s/daos y perjuicios.
316
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de
honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Moran, Ramn Jos v.
Consorcio de Copropietarios Edificio San Marcos Avda. Coln 1712 s/daos y perjuicios. Efecto
devolutivo - art. 250, CPC. Como el establecimiento asistencial se vale de la actividad de los
mdicos para el cumplimiento integral de su obligacin, habr de responder por la culpa en que
incurran sus sustitutos, auxiliares o copartcipes, en razn de la irrelevancia de tal sustitucin, ya
que al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un
tercero del cual ste se valga para sus fines; y de la equivalencia de comportamientos del obligado
y de sus sustitutos o asociados, se determina que el hecho de cualquiera de ellos se considere
como si proviniese del propio deudor. Cabe asimismo destacar que, diversamente de lo que ocurre
en la esfera extracontractual, como el fundamento de esta responsabilidad radica en la estructura y
efectos de la relacin jurdica obligacional, para que el deudor sea civilmente responsable por el
hecho del auxiliar, no es necesario que exista una relacin de dependencia o subordinacin; y no
empece a ello la circunstancia de que los profesionales intervinientes no hayan sido demandados,
desde que no existe en el caso litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC) y nada hubiera impedido que
la clnica demandada, si lo consideraba adecuado a sus intereses, los citara al proceso por va del
art. 94, CPCC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica
Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios.
317
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Ca. de mnibus Pampa SA de Transporte v.
Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
125

La citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia
o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer.
1. SUSPENSIN DEL TRMITE
La convocatoria a un tercero para que participe obligatoriamente de un proceso
determina que se suspenda el trmite ya iniciado a la espera de que ste se incorpore
efectivamente o venza el plazo conferido para que lo haga 318.
Slo as existir un verdadero resguardo de su derecho de defensa en juicio.
Se ha dicho -respecto de este efecto suspensivo- que efectuada la verificacin de
admisibilidad de la citacin propuesta y admitida la intervencin del tercero, el artculo en
estudio precepta que la convocatoria suspender el procedimiento hasta su
comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para
comparecer. Consecuentemente, resulta prematuro disponer el fuero de atraccin del
concurso del tercero citado, antes de que se haya concretado la debida notificacin de la
citacin decretada y subsecuente reanudacin del procedimiento 319.
Art. 96. Alcance de la sentencia
En todos los supuestos, la sentencia dictada despus de la intervencin del
tercero, o de su citacin, en su caso, lo afectar como a los litigantes
principales.
Ser inapelable la resolucin que admita la intervencin de terceros. La que la
deniegue ser apelable en efecto devolutivo.
1. TERCEROS Y COSA JUZGADA
El tercero que se incorpora al proceso deja de ser tal.
Y si bien no siempre es plenamente parte (el caso de la intervencin adhesiva simple, por
ejemplo) deja de ser un extrao respecto de la litis 320.
Este artculo regula genricamente los efectos de la cosa juzgada que nazcan de la
sentencia dictada con participacin de estos sujetos procesales que se incorporan luego
de iniciada la tramitacin del pleito. Y esa regulacin genrica peca -a nuestro ver- de
incorrecta ya que no distingue situaciones o hiptesis de participacin que previamente
la misma normativa procesal se haba encargado de diferenciar.
Cuando habla de todos los supuestos debemos entender que se trata de todos los
casos de intervencin de tercero que se contemplan entre los arts. 90 y 95.
Y all encontramos tres clases de participacin: las dos formas de intervencin voluntaria
adhesiva (la autnoma y la simple) y la obligatoria.
Es evidente que unificar los efectos de la cosa juzgada diciendo que operar como a los
litigantes principales en los tres casos implicara un grave menoscabo al derecho de
defensa en juicio de al menos una categora: la correspondiente a la intervencin simple
o coadyuvante a la que le est vedado intervenir como una parte principal.
De all entonces que sostengamos la necesidad de que esta norma sea interpretada a la
luz de las reglas constitucionales y luego de determinarse en cada caso cul ha sido el
verdadero alcance de la intervencin procesal que se le otorg concretamente a cada
sujeto en el juicio, se establezca en forma correlativa con qu alcance habr de afectarlo
318
Tanto el art. 89 como el art. 95, Cdigo Procesal, disponen que la citacin de un tercero
suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le
hubiere sealado para comparecer. La suspensin tiene por finalidad evitar el avance del proceso
para que el citado no pueda ser obligado a aceptar el mismo en un estado que le provoque un
injusto menoscabo en su derecho de defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997,
Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios.
319
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1993, Lpez Ruf, A. v. Banco del Iguaz y otros
320
Quien fue citado al proceso y tuvo ocasin de contradecir, invocar derechos y probarlos, ha
dejado de ser ajeno al juicio y de ah que sea una consecuencia la posibilidad de su condena y
ejecucin habilitada por la previsin contenida en el art. 96, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 1, 21/12/2001, Humeniuk, Miguel v. Cono Sur s/daos y perjuicios.
126

la cosa juzgada. Lo contrario sera un gravsimo atropello al derecho de defensa en juicio
del sujeto que teniendo limitada su capacidad de defensa debe soportar los efectos de la
sentencia como si se tratase de una parte con plenos poderes de intervencin.
Al respecto se ha sostenido que si los terceros se sumaron al debate en forma plena,
integrando la litis con una clara intervencin principal y no meramente coadyuvante o
accesoria, planteando a travs de sus contestaciones de demanda (y con aquel rol de
parte que les da su intervencin principal) todas las defensas y cuestiones que les
conciernen e interesan en torno del fondo del asunto, bien hizo el juez de primera
instancia en dictar una sentencia que se pronuncie definitivamente sobre todos los
puntos litigiosos de la situacin jurdica comn ya sealada y, en correspondencia con
ese pronunciamiento, condene o absuelva a los distintos sujetos inmersos en esa
situacin, debatida extensamente y sin cortapisa alguna321.
Suele citarse en este marco el caso del art. 118, Ley de Seguros. Se ha dicho que esta
manda consagra -desde la perspectiva procesal- una citacin de terceros sui generis con
la caracterstica de la intervencin coactiva que se encastra en la normativa del art. 94 y
que convierte al citado en una verdadera parte con amplias facultades defensivas y por
ende impugnatorias a tal punto que la sentencia que se dicta hace cosa juzgada contra el
asegurador y puede ser ejecutada contra ste en la medida del seguro como surge del
art. 118, ap. 3, ley 17418. Por lo cual, entonces, es indudable que tiene la posibilidad de
atacar la sentencia antes de que se convierta en inalterable, pudiendo en tales casos por
va de ejemplo impugnar en el caso de que el asegurado entre en connivencia con el
tercero o si simplemente ejercita una actitud negligente en el proceso 322.
2. APELABILIDAD
Se fijan aqu tambin las reglas para impugnar las decisiones judiciales respecto de la
intervencin de terceros.
Cuando el juez haga lugar a la intervencin -pedida por el tercero- o a la citacin
-requerida por alguna de las partes originales- de un tercero, esa providencia no podr
ser apelada.
Lo contrario -la denegatoria- por importar virtualmente un cercenamiento de facultades
vinculadas con la defensa en juicio y el acceso a la justicia, s admite recurso de
apelacin el que ser concedido con efecto no suspensivo del curso del proceso.
Ello respecto del juicio ordinario. En los procesos sumarios, la normativa especfica
prevista por el art. 494 establece que ...nicamente sern apelables la resolucin que
rechaza de oficio la demanda; la que decide las excepciones previas; las providencias
cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la
sentencia definitiva... y si bien el art. 96 in fine otorga el recurso de apelacin contra la
resolucin que deniega el pedido de intervencin de terceros, tal disposicin -de carcter
general- no puede prevalecer por sobre una norma especfica como la contenida en el art.
494 referido respecto de los plenarios abreviados 323.
Adems de invertir el orden de los prrafos y establecer que la sentencia dictada
alcanzar a los terceros como a los litigantes principales, se incluye un prr. 3 que
indica que tambin ser ejecutable la resolucin contra el tercero, salvo que, en
oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el
caso, hubiese alegado fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no
pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio.
CAPTULO IX - Terceras
Art. 97. Fundamento y oportunidad
321
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/2/1997, Balbn de Ferrer, La Elena y otros v. Juan Pablo
y otro SA s/daos y perjuicios.
322
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/2/1999, Iturbe, Roberto Santiago v. Galimberti,
Fernando Rafael s/daos y perjuicios.
323
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/3/2000, Orue, Silvia Graciela v. Morassut, Damin y otros
s/daos y perjuicios; 21/9/2000, Rotelo, Hugo Alberto v. Crculo Mdico Berazategui
127

Las terceras debern fundarse en el dominio de los bienes embargados o en el
derecho que el tercero tuviere a ser pagado con preferencia al embargante.
La de dominio deber deducirse antes de que se otorgue la posesin de los
bienes; la de mejor derecho, antes de que se pague al acreedor.
Si el tercerista dedujere la demanda despus de diez (10) das desde que tuvo
o debi tener conocimiento del embargo o desde que se rechaz el
levantamiento sin tercera, abonar las costas que originare su presentacin
extempornea.
1. INTERESES DE TERCEROS
Dentro de un proceso se debate acerca de la existencia y alcance de derechos
controvertidos.
Normalmente las discusiones que se dan en ese contexto procesal no deberan afectar
intereses de terceros. De hecho, la cosa juzgada que surja de una sentencia -por reglaslo habr de alcanzar a las partes que intervinieron con plena capacidad de actuacin
en el juicio en el cual aqulla es dictada.
Sin embargo puede darse el caso de que medidas adoptadas con finalidad cautelar o en
el marco de trmites de ejecucin repercutan sobre intereses particulares de sujetos
extraos a la litis.
En este caso, los terceros podrn acudir a ese proceso en defensa de los mismos
mediante trmites tpicos: las terceras.
Nuestro Cdigo las presenta en esta norma. Morello, Sosa y Berizonce aluden a esta
figura como la pretensin de la que se vale una persona distinta de las que como parte
actora y demandada intervienen en un determinado proceso, a fin de reclamar el
levantamiento de un embargo en l decretado sobre un bien de su propiedad o el pago
preferencial de un crdito con el producido de la venta del bien embargado 324.
2. TERCERAS. OPORTUNIDAD
De tal modo quedan expuestas conceptualmente las dos terceras que regula nuestro
Cdigo Procesal Civil y Comercial: la de dominio y la de mejor derecho.
Advirtase la diferencia entre la tercera y la intervencin de terceros que ya hemos visto:
mientras el tercerista busca satisfacer su propio inters sin importarle la suerte del pleito
principal -al cual es ajeno- dirigiendo su pretensin tanto contra actor como contra
demandado, el tercero se suma al proceso en busca de la misma sentencia de mrito que
las partes originales ya que de esa resolucin de fondo tambin puede obtener provecho.
Esta norma establece la oportunidad en que los terceristas pueden plantear sus
pretensiones: la de dominio slo hasta la entrega de la posesin de los bienes y la de
mejor derecho hasta el efectivo pago al acreedor.
En el primer caso, se trata de una manera de instrumentar una pretensin
reivindicatoria325.
La tercera de mejor derecho, en cambio, es una tpica accin personal mediante la cual
se busca dilucidar -frente a un mismo deudor y pluralidad de acreedores- cul es el
crdito que tiene preferencia respecto de un bien326.
Resulta esencial introducir la tercera en momento oportuno ya que si se intenta una vez
hecha la entrega de la posesin de los bienes subastados el dueo no podr reclamarlos
del tercer adquirente de buena fe a tenor de lo prescripto por el art. 1051, CCiv.
Efectuado el remate -sealan Arazi y Rojas- el tercerista se encuentra legitimado para
articular la nulidad de la subasta327.
La jurisprudencia ha trabajado el tema emitiendo pronunciamientos que ilustran al
respecto.
As se ha dicho que tratndose de una tercera de mejor derecho, la suspensin de la
subasta requerida por quien presumiblemente sera adquirente por boleto de
compraventa del inmueble embargado y procura evitar la transmisin de dominio sobre
ese bien como consecuencia del remate judicial, recin opera al tener que decidirse sobre
324
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II

B, p. 424.
325
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/8/2002, Mata, N. v. Dvila, H. A. s/tercera de dominio.
326
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/12/1993, Signorello, Domingo v. Banco Popular Arg. SA
s/tercera de dominio.
327
ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 392.
128

la aprobacin de la subasta y hasta tanto se resuelva acerca del derecho alegado por la
tercerista evitando de esta forma el perfeccionamiento de la venta en remate 328.
Tambin se ha expresado que hasta el propio dueo debe acudir a defender su derecho
ante la subasta, precisamente mediante la tercera de dominio y debe deducirla antes de
que la cosa se entregue al comprador, con lo que se consolida el dominio de este ltimo.
Si el dueo que es debidamente citado no concurre, o si su derecho es desplazado por
otro, no puede luego perseguir al comprador. Y si no puede hacerlo el dueo, menos
puede pretender tal cosa otro acreedor por ms que su crdito se califique como propter
rem. Ante la subasta se ejercitan los derechos, y con la subasta se terminan las
posibilidades de perseguir al bien. Se persigue el bien, es cierto, pero una sola vez 329.
Pueden presentarse terceras en el contexto de cualquier tipo de juicio donde exista
trabado un embargo desde el momento en que la norma no incluye restriccin alguna al
respecto y adems estas figuras vienen legisladas en la parte general del Cdigo.
Y si bien aqu se menciona que la procedencia de la tercera se halla condicionada a la
existencia de un embargo, se ha sostenido en doctrina que cualquier otra medida
cautelar que pueda interferir sobre el mejor derecho o dominio del tercerista permite la
actuacin de ste por esta va y, por lo tanto, tambin puede extenderse la tercera al
pedido de levantamiento de una inhibicin mediante un incidente anlogo al previsto por
el art. 104 del Cdigo cuando se procura resguardar los derechos del tercero 330.
3. PRESENTACIN EXTEMPORNEA. COSTAS
La ley persigue que las partes se conduzcan diligentemente, regla que alcanza a los
terceros con intereses vinculados al proceso.
De all que si un tercerista presenta su pretensin tardamente se lo har cargar con las
costas de esa extempornea irrupcin dentro de la litis.
El Cdigo establece cundo se considera extempornea la presentacin de la tercera:
superados los diez das desde que se conoci o debi conocer el embargo o desde que se
rechaz el levantamiento de embargo sin tercera (ver nota al art. 104).
Cuando el art. 97 del ordenamiento procesal determina que el tercerista debe abonar las
costas que origine su presentacin extempornea, debe interpretarse que dichas
costas se refieren a las erogaciones que resulten de las actuaciones principales con
posterioridad al vencimiento del plazo previsto en la norma y no a las costas en s
correspondientes al proceso de tercera, las cuales se habrn de distribuir atendiendo a
las pautas generales que suministra el art. 68. Ello as, pues si el tercerista hubiera
actuado en tiempo propio, se podran haber evitado los gastos generados por el acreedor
que, en total ignorancia del dominio o mejor derecho de aqul, continu con el trmite de
ejecucin sobre el bien embargado331.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el agregado al prrafo final
aclarando que la imposicin de las costas por presentacin extempornea al tercerista se
producir aun cuando correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por
declararse procedente la tercera.
Art. 98. Requisitos
No se dar curso a la tercera si no se probare, con instrumentos fehacientes o
en forma sumaria, la verosimilitud del derecho en que se funda, o se prestare
fianza para responder de los perjuicios que pudiere producir la suspensin del
proceso principal.
328
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/12/1997, Berenguer, Susana Elena v. Litrenta, Miguel
ngel y Mdici, Nstor Vicente s/tercera de mejor derecho; 19/3/2002; Frazzica de Zunino, Mara
v. Mara, Jorge Pedro y otros s/cobro de alquileres.
329
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/2001, Maccarini, Alicia Raquel v. Salvarreyes, Carlos
Alberto s/ejecucin de sentencia.
330
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/11/1998, Massa, Silvia v. Diotto, Roberto s/alimentos.
331
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Gonzlez v. Valdez s/ejecutivo (B.84.626)
reconstruccin; 30/9/1997, Alonso de Brisba, Eulalia Irene s/tercera de mejor derecho; Cm. Civ.
y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Fernndez, Mara T. s/tercera de dominio (en autos
`Magnano, Mara I. v. Albarracn, Toms s/escrituracin).
129

Desestimada la tercera, no ser admisible su reiteracin si se fundare en ttulo
que hubiese posedo y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera.
1. RECAUDOS
En el caso de la tercera de dominio, al tratarse de una forma de reivindicacin, los
requisitos se vinculan con esta pretensin real.
As, si se la intenta respecto de bienes inmuebles se deber recurrir al ttulo de propiedad
para acreditar el dominio. Los boletos de compraventa han generado un importante
debate jurisprudencial, aunque puede sostenerse que en la mayora de los casos no se
los admite como base de una tercera de dominio porque este documento no acredita la
existencia del derecho real mencionado.
En este terreno se ha dicho que es improcedente la tercera de dominio fundada en un
boleto de compraventa, toda vez que dicho boleto no es un ttulo de dominio porque este
derecho real slo ser transmitido mediando escritura pblica, tradicin e inscripcin 332.
En otro caso se expres que habida cuenta de la restriccin jurisprudencial que afecta a
este tipo de accin cuando se invoca como en el presente un boleto de compraventa, el
tribunal considera que no puede darse por acreditada ab initio la verosimilitud del
derecho que impone el art. 98, prr. 1, hacindose exigible la prestacin de la fianza que
para subsanar tal falencia admite dicha norma, sin perjuicio de accederse a la suspensin
de la subasta del bien peticionada333.
Lo mismo puede decirse de bienes muebles registrables donde slo con la presentacin
de la constancia de inscripcin del dominio a nombre del tercerista podr prosperar su
intento. As, frente al rgimen de inscripcin registral constitutiva que prev el dec.-ley
6582/1958 para la adquisicin y transferencia del derecho real de dominio automotor,
mal podra el actor enarbolando un mero boleto de compraventa que ni tan siquiera
cuenta como transmitente al titular dominial del rodado embargado, buscar cobijo a su
reclamo en una tercera de dominio334.
En cuanto a los bienes muebles no registrables, basta con acreditar sumariamente la
posesin de ellos al momento del embargo. Ello as en virtud de las mandas del Cdigo
Civil (art. 2412) que entienden suficiente demostrar la posesin para entender acreditado
el dominio sobre muebles.
Cuando se trata de una tercera de dominio respecto de un bien mueble no registrable -se
ha dicho- es importante determinar si el ejecutado estaba o no en posesin de la cosa
mueble al tiempo de la traba del embargo. Porque si lo estaba, debe presumirse la
existencia de la posesin y con ello la propiedad que admite el art. 2412, CCiv. quedando
a cargo del tercerista reclamante de la restitucin de la cosa la prueba del contrato o acto
jurdico invocado para sostener que sa era de su propiedad 335.
Para el caso de la tercera de mejor derecho, los instrumentos fehacientes habrn de
referir ahora a la existencia de un crdito con prioridad respecto de los acreedores que
actan como partes en el proceso.
Toda esta documentacin debe reunir los recaudos generales para su validez. De all que
no resulta procedente la tercera de dominio si la documentacin de la que surgira el
dominio invocado por el tercerista resulta inoponible al embargante por carecer de fecha
cierta336.
De la redaccin del prr. 1 puede entenderse que si se presta caucin 337 suficiente por
eventuales perjuicios derivados de la suspensin del trmite no sera determinante la
demostracin tanto del dominio sobre las cosas como del derecho privilegio al cobro.
332
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/3/1993, Rodil Lpez, Jaime v. Canellas de Nicastri
333
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/4/1997, Aiello, Miguel v. Grfica SA y otro s/tercera.
334
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 15/10/1992, Rochetti, Osvaldo ngel s/tercera de
dominio.
335
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Bidini, Sara B. v. Uria, Ral M. y Uria, Miguel
s/Ùria, Miguel y Uria, Ral s/incidente tercera de dominio en autos: Bidini, Sara v. Uria, Ral
s/ejecutivo.
336
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/2000, Delmnico, Juan Carlos v. Pergamino Cosechadoras S.
A. y otro s/tercera de dominio; SCBA, Ac. 48.594, 27/4/1993, Gerala, Mario Ernesto v. Casa
Niccolini SCA y otro s/tercera de dominio.
337
Si bien la fianza contemplada en el art. 98, CPC, tiene en comn con la prevista en el art. 199
del mismo Cdigo, su funcin de garanta por los eventuales daos que pudieran causarse al
afectado, difieren en cuanto la primera se refiere a la admisibilidad formal de la tercera, mientras
que la segunda funciona como condicin de ejecutoriedad de la medida cautelar. Cm. Civ. y Com.
1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Castae, Jorge v. Guarise, Cristina s/tercera de dominio.
130

Quedar en el juez ponderar la suficiencia de la garanta ofrecida y admitirla o no segn
el caso.
Tngase en cuenta que el art. 98 al exigir instrumentos fehacientes o prueba en forma
sumaria, para que se d curso a una tercera se est refiriendo a la verosimilitud del
derecho invocado y no a la prueba de l, en forma plena y efectiva, pues, si as fuera,
estaramos frente al caso contemplado en el art. 104 del mismo cuerpo legal, que admite
el levantamiento del embargo sin tercera338.
El actuar diligente vuelve a fomentarse aqu con la pauta del tramo final de este artculo
ya que se prev que si se plantea una tercera se lo haga seriamente y ello implica
valerse de toda la documental con la que se cuente en ese momento porque si no se lo
hace as y se rechaza la tercera, no podr admitirse una nueva sobre la base de
instrumentos que eran conocidos y posedos a la poca de realizar el primero de los
intentos.
Ms all de algunas diferencias en la redaccin del texto normativo, se agrega al ltimo
prrafo la previsin de que no se aplicar la regla de la inadmisibilidad de la reiteracin
de la tercera si la primera fue rechazada slo por falta de ofrecimiento o constitucin de
la fianza.
Art. 99. Efectos sobre el principal de la tercera de dominio
Si la tercera fuese de dominio, consentida o ejecutoriada la orden de venta de
los bienes, se suspender el procedimiento principal, a menos que se tratare
de bienes sujetos a desvalorizacin o desaparicin o que irrogaran 339 excesivos
gastos de conservacin, en cuyo caso, el producto de la venta quedar
afectado a las resultas de la tercera.
El tercerista podr, en cualquier momento, obtener el levantamiento del
embargo dando garanta suficiente de responder al crdito del embargante por
capital, intereses y costas en caso de que no probare que los bienes
embargados le pertenecen.
1. TERCERA DE DOMINIO: EFECTOS
Se contempla la introduccin de la tercera en cualquier estadio del proceso principal
anterior al momento en que se encuentre consentida o ejecutoriada la orden de remate.
En el trmite base, luego de ello, no queda ms que proceder a la realizacin del bien.
Es all cuando -como regla- se deber suspender 340 la venta. Excepcin hecha del caso
donde esa suspensin acarrear un grave perjuicio atento la naturaleza de los bienes
(sujetos a rpida desvalorizacin, desaparicin o de muy costosa conservacin). Para este
supuesto excepcional, el juez deber ordenar asimismo la venta pero reservar el
producido -para que opere una forma de subrogacin real- hasta que recaiga resolucin
respecto de la tercera.
Otra manera de que el tercerista pueda lograr rpidamente hacerse del bien que le
pertenece es lograr el levantamiento del embargo. Para ello deber dar caucin suficiente
de responder por la integralidad de lo adeudado al acreedor -costas incluidas- en el caso
de que sea insuficiente la prueba del dominio del bien. Una vez ms este concepto de
suficiencia ser perfilado por el prudente arbitrio judicial.
338
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/5/1995, Albornoz de Zelarayan, Blanca s/tercera de mejor
derecho en autos: `Consorcio Copropietarios barrio Gral. Paz v. Banco Hipotecario Nacional s/cobro
de expensas.
339
Rectius est: irrogaren.
340
La suspensin prevista en el art. 99, CPC cuyo objeto es evitar la prosecucin de las actuaciones
en cuanto puede implicar perjuicio a los eventuales derechos del tercero, no obsta a la traba de las
medidas cautelares que el acreedor pueda reclamar en proteccin de su acreencia. Cm. Civ. y
Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Grisola, Cayetano v. Tagtachian, Narciso s/ejecucin de
sentencia.
131

Art. 100. Efectos sobre el principal de la tercera de mejor derecho
Si la tercera fuese de mejor derecho, con intervencin del tercerista, podrn
venderse los bienes, suspendindose el pago hasta que se decida sobre la
preferencia, salvo si se otorgare fianza para responder a las resultas de la
tercera.
El tercerista ser parte en las actuaciones relativas al remate de los bienes.
1. TERCERA DE MEJOR DERECHO: EFECTOS
El trmite principal tambin avanzar sin perjuicio de la introduccin de la pretensin del
tercerista.
Llegar hasta la venta de los bienes, etapa en la que intervendr el tercerista que haya
acreditado sumariamente su derecho de preferencia -la ltima parte de la norma lo
considera parte- y luego se detendr.
La suspensin debe operar antes de que se pague a los acreedores. Previo a que se
produzca la satisfaccin de quienes son parte en el juicio principal habr de decidirse el
orden de prelacin de los pagos computando ahora las pretensiones esgrimidas por el
tercerista.
Aqu es el acreedor el que puede evitar esta suspensin y lograr que se le haga ntegro
pago de lo adeudado antes de que se dilucide la viabilidad de la pretensin tercerista si
presta fianza para el caso de que -a la postre- sta se acoja favorablemente.
Respecto de esta figura se ha dicho que deviene procedente el recurso deducido contra el
auto que desestima la medida de no innovar impetrada por los terceristas -suspensin del
pago al ejecutante del dinero depositado en calidad de precio, art. 100 - si no aparece
manifiesta la falta de verosimilitud en el derecho por ellos invocado que justifique su
desestimacin in limine requirindose por ende para resolver la cuestin del consiguiente
debate y su sustanciacin341.
Cuando el art. 100 del Cdigo dispone que el embargo puede quedar subsistente
ejercindose la prioridad en el cobro sobre el dinero obtenido con su venta, presupone la
existencia de crditos que concurren sobre el bien y pueden satisfacerse con su
realizacin. En el caso del adquirente por boleto, en cambio, se trata de un crdito que
absorbe la cosa en su totalidad sacndola del patrimonio del embargado, con lo cual no
queda participacin alguna al embargante sobre su valor econmico. Dejar subsistente el
embargo y sacar a remate el bien importara resolver el contrato del compraventa
existente entre el deudor y el adquirente, compeliendo a ste a recibir una prestacin
sustitutiva de la que le era debida, como sera la restitucin de lo pagado. Es decir, se lo
estara forzando a recibir una cosa por otra contrariando la normativa de derecho
sustancial que rige la cuestin342.
Art. 101. Sustanciacin
Las terceras se sustanciarn con quienes son parte 343 en el proceso principal,
por el trmite del juicio ordinario o del sumario, segn lo determine el juez,
atendiendo a las circunstancias.
Esta resolucin ser irrecurrible.
1. BILATERALIDAD
Esta norma muestra claramente cmo la pretensin del tercerista se dirige contra las dos
partes que tramitan originariamente en el proceso abierto conformndose un ejemplo de
341
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1994, Bassi, Jos Alfredo v. Amaru, Alfredo Daniel s/cobro
ejecutivo de dlares.
342
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/4/2001, Olivero, Julio Damin v. Fervet Opus SA y otros
s/tercera de mejor derecho.
343
Rectius est: partes.
132

litisconsorcio necesario344. Se trata de un tpico caso de juicio incidental que da lugar a la
formacin de otro expediente paralelo345.
De la tercera incoada -reclamo que se identifica con una verdadera demanda en cuanto
a su forma y contenido- se dar traslado bajo las reglas del juicio ordinario o sumario. La
decisin respecto del trmite a seguir queda en manos del juez quien resolver teniendo
en cuenta las peculiaridades y complejidades de cada supuesto mediante fallo
irrecurrible.
La jurisprudencia ha dicho que ante la evidencia de una indebida traba de la litis, por
omisin de emplazamiento de quien es parte esencial (la ejecutada en el principal) en los
trminos del art. 101, y no habindose emitido el llamamiento de autos para sentencia,
en atencin al buen orden del proceso y evitando una actividad jurisdiccional estril,
segn facultades propias -art. 34, incs. b) y e)- el juez interviniente debe llamar a juicio a
la ejecutada en el principal, a sus efectos346.
Entre los posibles trmites que puede drsele a la tercera se incluye aqu el del incidente
junto al sumario u ordinario. No se consigna la pauta de irrecurribilidad de la decisin a
este respecto. Se agrega que el allanamiento y los actos de admisin realizados por el
embargado no podrn ser invocados en perjuicio del embargante.
Art. 102. Ampliacin o mejora del embargo
Deducida la tercera, el embargante podr pedir que se ample o mejore el
embargo, o que se adopten otras medidas precautorias necesarias.
1. INTERS DEL ACREEDOR EMBARGANTE
Frente a la aparicin de un tercerista que amenaza con dejar sin efecto el embargo o
bien, con cobrar con prelacin respecto del producido del bien embargado, el Cdigo
protege los intereses del o de los acreedores que haban logrado trabar estas medidas
precautorias y ahora observan cmo las mismas corren el riesgo de no ser suficientes
para satisfacer sus intereses.
De all que se los faculte para solicitar al juez de la causa que se afecte la libre
disponibilidad de otro bien del deudor o, si se haba embargado por cierta suma, que se
incremente el monto embargado o que se adopten otras medidas cautelares que
resguarden debidamente la posibilidad de cobro de la parte a raz de la irrupcin procesal
del tercerista.
Art. 103. Connivencia entre terceristas347 y embargado
Cuando resultare probada la connivencia del tercerista con el embargado, el
juez ordenar sin ms trmite, la remisin de los antecedentes a la justicia
penal e impondr al tercerista o a los profesionales que lo hayan representado
o patrocinado o a ambos, las sanciones disciplinarias que correspondan.
344
Toda pretensin de tercera debe interponerse frente a las partes del proceso principal (art. 101,
Cdigo Procesal), quienes de tal manera vienen a asumir, respecto del tercerista la posicin de
demandados. Ello se explica porque al primero se le niega el derecho de hacerse pago con los
bienes embargados, o de hacer efectivo su crdito con preferencia al del tercerista; al segundo se
le niega la propiedad de los bienes, o se le atribuye una deuda de pago preferente. Cm. Civ. y
Com. Azul, 11/2/1994, Simons, Amrico v. Balil, Osvaldo s/tercera de dominio; Cm. Civ. y Com.
1 Mar del Plata, sala 1, 16/7/1998, Fortunato, S. v. Divisa SA s/tercera de dominio.
345
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 28/2/1994, Arballo, E. y otra v. Vecino, R. y otro s/ejecucin de
sentencia.
346
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/2/1998, Vega, Sergio Jos v. Mari, Walter Ernani y otros
347
Rectius est: tercerista.
133

Asimismo podr disponer la detencin del tercerista hasta el momento en que
comience a actuar el juez en lo penal.
1. MALA FE
La regulacin legal de la figura del tercerista busca proteger a sujetos ajenos a la litis de
las contingencias que puedan afectarlo en su derecho de propiedad.
Esta loable intencin del legislador puede verse trastocada por la mala fe de litigantes
inescrupulosos que utilizan la tercera para burlar los intereses del acreedor embargante.
As, el deudor embargado puede entrar en connivencia con un sujeto que se incorporar
al proceso como tercerista para perjudicar al acreedor. Esta actitud absolutamente aviesa
y contraria a la buena fe si es advertida por el juez deber ser severamente sancionada
hacindose efectivas las duras consecuencias que le atribuye la ley a tal accionar:
remisin de antecedentes a la justicia represiva ya que la figura es pasible de ser
encuadrada en el tipo penal del art. 179, prr. 2 de ese Cdigo e imposicin de
sanciones disciplinarias a litigantes y letrados.
Incluso se prev la posibilidad -excepcionalsima- de que el juez civil detenga al tercerista
y -a tenor del espritu de la norma y por ser partcipe necesario de la maniobra- tambin
al embargado hasta tanto queden a disposicin de la justicia penal. Entendemos que muy
difcilmente se produzca un caso de detencin como el aqu descripto en la ley,
limitndose el magistrado en la prctica a remitir las actuaciones al fuero competente en
la materia cumpliendo con ello de igual modo lo que prescribe -en esencia- la norma.
No existen diferencias entre ambos textos normativos: slo se incluye entre los sujetos
sancionables y pasibles de detencin al embargado.
Art. 104. Levantamiento de embargo sin tercera
El tercero perjudicado por un embargo podr pedir su levantamiento sin
promover tercera, acompaando el ttulo de dominio u ofreciendo sumaria
informacin sobre su posesin, segn la naturaleza de los bienes.
Del pedido se dar traslado al embargante.
La resolucin ser recurrible cuando haga lugar al desembargo. Si lo denegara,
el interesado podr deducir directamente la tercera.
1. CELERIDAD PROCESAL
Slo para el supuesto de la tercera de dominio se contempla esta figura por la cual se
busca el levantamiento del embargo sin todo el trmite de la tercera que hemos
analizado.
El tercerista simplemente deber demostrar 348 con el ttulo de dominio 349 -para bienes
inmuebles y muebles registrables- y con una informacin sumaria -primera audiencia con
testigos- respecto de la posesin de los dems bienes muebles, el dominio sobre el bien
embargado.
El caso es aquel donde el derecho de dominio surge de modo palmario, evidente, no
procediendo la apertura a prueba ni trmite anexo alguno 350.
348
Es suficiente para decretar la posesin de los bienes muebles introducidos en un comercio (en
la forma prevista por el art. 104, CPC) el instrumento justificativo de la habilitacin municipal para
funcionar como tal. Por consiguiente resulta procedente el levantamiento del embargo sin tercera y
goza de la presuncin del art. 2412, CCiv. frente a quien es poseedor de los bienes embargados.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, Rodrguez Carer, Sebastin v. Domenech, Alejandro A.
s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/4/2001, Construcciones del Sur SA v.
Darmandrail, Julio s/ejecucin.
349
Si el tercero que solicita el levantamiento de embargo sin tercera acompaa una escritura
pblica de la cual resulta que es propietario de los bienes embargados con anterioridad a la traba
de la medida cautelar, corresponde hacer lugar al levantamiento sin que obste a ello el hecho de
que la actora ataque la venta como simulada o fraudulenta, ya que podr hacer valer otras
acciones. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Echaniz, Bernardo v. Barbeito,
Adolfo s/escrituracin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/3/1998, Gonzlez, Horacio G.
v. Blanco, Hugo R. ROA SA s/cobro de pesos cumplimiento de contrato prohibicin de innovar
embargo preventivo.
134

De ello se dar traslado al embargante para que manifieste lo que corresponda.
Inmediatamente despus el juez resolver.
Si hace lugar al levantamiento del embargo puede ser recurrido mientras que si no hace
lugar, el tercerista no podr impugnar la medida debiendo iniciar el trmite de la
tercera351.
Respecto de las costas en estos casos se ha dicho que si nada impidi a la interesada, en
su calidad de tercero perjudicado por el embargo, promover las actuaciones que habilita
el art. 104 y obtener as inmediata satisfaccin a su derecho actuando con un mnimo de
desgaste jurisdiccional instando en cambio la tercera de dominio, corresponde distribuir
las costas en el orden causado352.
Y en cuanto al momento en que esta intervencin del tercero puede tener lugar, se ha
resuelto que no existe normativa que establezca plazo de caducidad alguno para que el
tercero titular del bien embargado pueda ejercer su derecho a peticionar el levantamiento
sin tercera de esa medida, no pudiendo aplicarse por analoga la regla que rige en las
nulidades pues aqu no es un acto procesal el que se ataca sino la vulneracin de un
derecho sustancial como es el de propiedad (art. 17, CN). Tampoco le son aplicables las
normas de la va incidental para rever una cautelar, en tanto y en cuanto ellas rigen entre
las partes del juicio pero no respecto de terceros ajenos a l. En cuanto a la ltima parte
del art. 97, la deduccin de la tercera pasados los diez das de tener conocimiento del
embargo, no tiene como sancin el rechazo de la pretensin sino la imposicin de las
costas al tercerista353.
CAPTULO X - Citacin de eviccin
Art. 105. Oportunidad
Tanto el actor como el demandado podrn pedir la citacin de eviccin: el
primero, al deducir la demanda; el segundo, dentro del plazo para oponer
excepciones previas en el juicio ordinario, o dentro del fijado para la
contestacin de la demanda, en los dems procesos.
La resolucin se dictar sin sustanciacin previa. Slo se har lugar a la
citacin si fuere manifiestamente procedente.
La denegatoria ser recurrible en efecto devolutivo.
1. GARANTA DE EVICCIN. SUPUESTO DE INTERVENCIN OBLIGADA
Ya fue visto que el Cdigo en su art. 94 establece que tanto actor como demandado
podrn requerir la intervencin en el pleito de un sujeto a cuyo respecto consideraren
que la controversia es comn.
Se trata -genricamente hablando- de la intervencin obligada o coactiva que da lugar a
una de las formas de litisconsorio ya analizadas.
Pues bien, en la norma que ahora examinamos se contempla un caso especfico de
intervencin obligada o coactiva de un sujeto a quien la ley civil vincula con el objeto y la
causa de lo pretendido: la citacin de eviccin.
350
El levantamiento de embargo sin tercera es un procedimiento excepcional que corresponde

admitir cuando se pueda demostrar en forma rpida y fehaciente el dominio y la posesin actual de
los bienes embargados, de manera que no pueda quedar duda sobre el derecho del peticionario.
Caso contrario queda expedita la va prevista por el art. 97, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 2, 23/6/1998, Favacard SA v. Piris, Nstor R. s/ejecucin; 8/11/2001, Banco de la
Provincia de Buenos Aires v. Nofal, Alejandro G. y otro s/ejecucin.
351
Deviene inapelable el rechazo de levantamiento de embargo sin tercera, en los trminos del
art. 104, Cdigo Procesal, pudindose slo deducir la accin de tercera (art. 104 citado). Cm. Civ.
y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/2/2001, Pilman SA v. Block, Diego Enrique s/cobro ejecutivo. Inc.
art. 250, CPCC.
352
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/12/1999, Risso de Salafia, Irma Mercedes v. Mercuri, ngela
Mara y otros s/tercera de dominio.
353
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/2000, Spano, Roberto v. Peralta, Laura F. s/ejecutivo.
135

Morello, Sosa y Berizonce indican que se trata de un supuesto de litisdenuntiatio,
variante de la entrada de un tercero en el proceso pendiente, en razn de estar este
ltimo ligado por un nexo jurdico material o extraprocesal con la parte que lo llama al
juicio, para que coopere en la defensa de su posicin 354.
Las peculiaridades de la figura han dado lugar a especficas regulaciones procesales.
A travs de ellas se incorporar al pleito aquel que debe hacer efectiva la garanta de
eviccin plasmada -bsicamente- en el art. 2089, CCiv.: el que por ttulo oneroso
transmiti derechos, o dividi bienes con otros, responde por la eviccin, en los casos y
modos reglados en este Ttulo.
Quien transmite derechos o divide bienes a ttulo oneroso garantiza por mandato legal el
pleno goce de los mismos a su comprador y en el caso de que ste sea llevado a juicio
puede ser convocado al mismo para que en ese contexto haga valer las defensas que le
asistan. Har eviccin -dice el Cdigo Civil en su art. 2091 - en virtud de sentencia y por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue
privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho
en la propiedad, goce, o posesin de la cosa....
Si bien es cierto que el comprador a ttulo oneroso que resulta vencido en un pleito
respecto de la titularidad o extensin de los derechos que haba adquirido puede hacer
efectiva la garanta de eviccin en un proceso autnomo posterior, una vez ms por el
principio de economa procesal se busca que las defensas que el enajenante pueda
esgrimir para defender la plenitud de los derechos transmitidos sean vertidas en el juicio
entre aquel a quien vendi o transmiti y un tercero que se cree con mejor derecho para
de ese modo simplificar los trmites y evitar la sustanciacin de un proceso diferente.
2. TRMITE
En lo que hace a la oportunidad, se reproduce la manda del art. 94.
La citacin de eviccin podr ser hecha por el actor al presentar la demanda y por el
demandado al plantear excepciones previas -si el trmite es ordinario- o al contestar la
demanda -en los dems casos-.
La resolucin del juez tendr la forma de una providencia simple ya que segn el texto
legal habr de dictarse sin sustanciacin previa. En ella no slo dispondr la citacin sino
que tambin fijar el plazo dentro del cual debe hacerse efectiva la presentacin del
convocado. Plazo durante el que el proceso quedar en suspenso (ver nota al art. 107).
El juez har lugar a la misma si de los fundamentos que vierten los solicitantes surge
claramente que el tercero es garante de eviccin. Por lo general, para ello sern
suficientes los documentos que evidencien tanto los antecedentes negociales vinculados
con el crdito que se encuentra en discusin en el expediente como los antecedentes
registrales referidos al inmueble sobre el que se plantea la pretensin.
Slo para el caso en que se deniegue el pedido de citacin se prev el recurso de
apelacin, la que ser concedida con efecto no suspensivo.
Art. 106. Notificacin
El citado ser notificado en la misma forma y plazo establecidos para el
demandado. No podr invocar la improcedencia de la citacin, debiendo
limitarse a asumir o no la defensa.
Si no la ejerciere, su responsabilidad se establecer en el juicio que
corresponda.
1. CONVOCATORIA
Como todo tercero convocado en forma coactiva, las formas de la citacin deben ser
similares a las que rigen respecto del demandado.
No se admite aqu el debate que podra llegar a suscitarse a partir de la negativa del
citado de eviccin con fundamento en que la convocatoria no procede a tenor del vnculo
que lo une -o uni- con una de las partes del pleito.
354
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. IIB, ps. 490 a 491.
136

Se entiende que no se trata de una demanda tpica contra l -no se lo constituye
tcnicamente en parte, no procediendo por ende a su respecto la declaracin de rebeldasino de un simple aviso que se le formula para que si lo entiende procedente, acuda al
juicio entablado ya que queda siempre vinculado a las consecuencias de la sentencia
que se dicte en el proceso al que se le citara formalmente 355. Su nica participacin
puede darse asumiendo la defensa de los derechos transmitidos. Si no est dispuesto a
ello, habr de abstenerse de intervenir.
Es obvio que esta omisin no implica desentenderse de sus deberes que vienen pautados
por la ley de fondo. Expresamente se seala que la responsabilidad que le puede caber a
tenor de lo que en este juicio se determine se har valer en otro proceso que lo tendr
como directo demandado.
En torno a ello se ha dicho que si bien es facultativo para el vendedor concurrir a asumir
la defensa del comprador, no pudiendo ser compelido a presentarse (en cuyo caso su
responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda -art. 106 in fine-) debiendo
el juicio proseguir con quien pidi la citacin (salvo los derechos de ste contra aqul -art.
108-), las consecuencias de la ausencia de citacin deben recaer sobre el adquirente
segn lo seala el art. 2110, CCiv., salvo en los supuestos de excepcin contemplados por
los arts. 2111 a 2113 del mismo cuerpo legal356.
Art. 107. Efectos
La citacin solicitada oportunamente suspender el curso del proceso durante
el plazo que el juez fijare. Ser carga del citante activar las diligencias
necesarias para el conocimiento del citado.
El plazo para oponer excepciones previas y la sustanciacin de stas no
quedarn suspendidos.
1. SUSPENSIN DEL PROCESO
La convocatoria del tercero y su llegada al proceso con posterioridad a la de los que
constituyen las partes del mismo es susceptible de provocar un grave perjuicio para su
derecho constitucional de defensa en juicio si el pleito sigui su marcha y ya tuvieron
lugar en el juicio etapas esenciales respecto de las cuales el garante de eviccin no pudo
intervenir.
De all que, como toda intervencin obligada, la citacin de eviccin requerida
oportunamente en los momentos que indica el art. 105 determinar -como regla- la
suspensin del proceso durante el tiempo que se haya estipulado judicialmente para la
comparecencia del convocado.
Slo seguir corriendo durante este tiempo el plazo para plantear y sustanciar las
excepciones previas que correspondan.
La ley pone en cabeza del interesado en la citacin la carga de activar las medidas
conducentes para que el garante de eviccin se anoticie debidamente del llamado.
Art. 108. Abstencin y tardanza del citado
Si el citado no compareciere o habiendo comparecido se resistiere a asumir la
defensa, el juicio proseguir con quien pidi la citacin, salvo los derechos de
ste contra aqul.
355
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. IIB, p. 491.
356
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi,
Miguel y otra s/desalojo.
137

Durante la sustanciacin del juicio, las dos partes podrn proseguir las
diligencias para obtener la comparecencia del citado.
Si ste se presentare, tomar la causa en el estado en que se encuentre. En la
contestacin podr invocar las excepciones que no hubieren sido opuestas
como previas.
1. POSIBILIDADES DE ACTUACIN
Se debe partir del supuesto de que el garante de eviccin ha sido debidamente notificado
de la convocatoria a su respecto. De tal manera queda cumplimentada la citacin ya que
no es obligacin que el tercero venga al juicio y acte positivamente en defensa de aquel
a quien transmiti derechos a ttulo oneroso.
Tanto es as que si no comparece, o compareciendo no asume la mentada defensa, nada
podr hacerse contra ello prosiguiendo el juicio con las partes originales.
Como ya se adelantara, esa falta de intervencin a favor de una de las partes no lo
eximir de sus responsabilidades legales. Los derechos del citante que resultaron
menoscabados por la sentencia dictada en este juicio darn la base jurdica de la nueva
pretensin que podr dirigir contra el garante de eviccin remiso en otro juicio posterior.
Si bien es cierto que si la convocatoria se realiza en los momentos que seala el art. 105
la citacin de eviccin suspende el curso del proceso, no lo es menos que superados
aqullos, las partes pueden seguir intentando la comparecencia de este peculiar tercero.
Claro que de aceptar participar ahora el garante de eviccin -habindose negado a
hacerlo oportunamente- deber tomar el proceso en el estado en que se encuentra. Ya no
opera el efecto suspensivo. Slo se contempla que pueda esgrimir las excepciones que
tuviere y que no hayan sido opuestas como previas.
Art. 109. Defensa por el citado
Si el citado asumiere la defensa podr obrar conjunta o separadamente con la
parte que solicit la citacin, en el carcter de litisconsorte.
1. ACTUACIN RESPECTO DEL CITANTE
El citado de eviccin que comparece y plantea sus oposiciones puede hacerlo juntamente
con la parte que impuls su citacin o bien en forma separada de sta pero integrando
-naturalmente- un litisconsorcio que segn Morello, Sosa, Berizonce y Palacio tendr las
caractersticas de necesario357.
Discrepamos con este criterio ya que si lo esencial del litisconsorcio necesario lo
constituye la existencia de una nica pretensin con pluralidad de titulares, ello no se
dara en la relacin de eviccin donde podemos observar dos pretensiones distintas: una
respecto -por ejemplo- de acreedor y deudor y otra diferente -tanto que el mismo Cdigo
contempla la posibilidad de que sea ejercitada en otro proceso posterior- entre deudor y
garante de eviccin.
Art. 110. Citacin de otros causantes
Si el citado pretendiese, a su vez, citar a su causante, podr hacerlo en los
primeros cinco (5) das de haber sido notificado, sin perjuicio de la carga de
proseguir el proceso por s. En las mismas condiciones, cada uno de los
causantes podr requerir la citacin de su respectivo antecesor. Ser admisible
el pedido de citacin simultnea de dos o ms causantes.
357
MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. IIB, p. 492; PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, p. 257.
138

Ser ineficaz la citacin que se hiciere sin la antelacin necesaria para que el
citado pueda comparecer antes de la sentencia de primera instancia.
1. PROFUNDIZACIN DEL PRINCIPIO DE ECONOMA
La norma contempla la hiptesis de que el citado de eviccin pueda requerir -a su vez- la
participacin de quien le transmiti a ttulo oneroso los derechos o bienes.
Ello en virtud de que a los causantes previos tambin alcanza la manda del Cdigo Civil
que los responsabiliza por eviccin y pueden -en consecuencia- aportar defensas tiles a
los intereses del primer citado de eviccin y -naturalmente- del citante. Inclusive se
contempla que el segundo citado de eviccin pueda convocar a su causante y as
sucesivamente.
Por el principio de economa que campea en esta regulacin procesal, aqu tambin se
intenta que todas estas citaciones se realicen y ventilen en un nico proceso. Para ello se
condiciona la primera subcitacin (la que realiza el primer citado de eviccin) a que se
concrete dentro de los primeros cinco das desde que es notificado. Ello -obviamente- sin
perjuicio de que deba proseguir interviniendo en la causa por s ya que la presentacin
del segundo garante de eviccin no es condicionante para que se atiendan las defensas
del citado en primer trmino.
La ley contempla la posibilidad de que se citen en forma simultnea dos o ms
causantes. Y tambin -en resguardo del derecho de defensa en juicio de estos sujetos- se
condiciona esta serie de citaciones posteriores a que se realicen con la suficiente
anticipacin para que los subsiguientes convocados puedan llegar a juicio y desplegar
actividad procesal til antes de la sentencia de mrito.
CAPTULO XI - Accin subrogatoria
El ejercicio de la accin subrogatoria, que prev el art. 1196, CCiv. no requerir
autorizacin judicial previa y se ajustar al trmite que prescriben los artculos
siguientes.
1. ACCIN SUBROGATORIA: SUPUESTO DE SUSTITUCIN PROCESAL
El Cdigo Civil, luego de sentar la regla basilar en la negociacin privada que reza los
contratos no pueden perjudicar a terceros (art. 1195, parte final) seala que sin
embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con
excepcin de los que sean inherentes a su persona (art. 1196).
En esta norma se encuentra, pues, el fundamento legal de la procedencia de la accin
subrogatoria por la cual un sujeto -acreedor- puede ejercer judicialmente los derechos de
otro sujeto -deudor- reclamando su cumplimiento a los deudores de ste 358.
Este reemplazo de personas tiene incidencia procesal ya que quien aparece demandando
no resulta ser el titular de la relacin jurdica sustancial -no es el acreedor del
demandado- sino que toma su legitimacin de otro sujeto respecto de quien se encuentra
unido por un vnculo creditorio independiente 359.
358
No existe desde el punto de vista de la compraventa la posibilidad de efectuar una accin

directa contra un tercero, para que ste pague, lo que el obligado no pag, salvo la va indirecta,
por accin subrogatoria u oblicua que prescriben los arts. 111, CPCC, y 1196, CCiv. Ello as como
forma de postular un debate amplio con todas las partes intervinientes en dichos contratos, para
garantizar el ejercicio del derecho de defensa en cada uno de ellos, con relacin aun a la supuesta
ilicitud (arts. 954, 955, 961, 1045, 1046 y concs., CCiv.) y de oponer las defensas que corresponden
en su caso, con relacin a sus cocontratantes. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 3/4/2001, Longarini,
Ricardo A. y Gallego, Gustavo v. Manso, Marcelo V. y Torres, Modesto O. s/cobro de pesos.
359
Todo proceso contradictorio comprende, en principio, nicamente a quienes intervienen en l
como partes actora o demandada. Slo debe admitirse la intervencin de terceros en circunstancias
excepcionales. Para que se admita la intervencin de terceros en el proceso es decisivo que la
sentencia a dictarse pueda producir efectos de cosa juzgada a su respecto, o bien obviamente que
ste revestido de legitimacin en la situacin jurdica sustancial que vincula a las partes, ya que si
no se configuran esos presupuestos deviene improcedente su intervencin. Cm. Civ. y Com. 1
139

Se produce as un caso de sustitucin procesal, instituto que tiene lugar cuando la ley
habilita para intervenir en un proceso, como parte legtima, a una persona que es ajena a
la relacin jurdica sustancial que ha de discutirse en ese proceso 360.
En el caso de la accin subrogatoria, el actor deber demostrar 361 no slo la titularidad de
un crdito sino tambin la inaccin de su deudor que importe una concreta reduccin -o
un no aumento- de su capacidad patrimonial. Estos extremos constituyen condicin
esencial para que prospere la pretensin oblicua.
Para satisfacer este recaudo entendemos que ser suficiente acreditar documentalmente
la exigibilidad de un crdito de titularidad de su deudor respecto de otro sujeto que aqu
aparece como demandado as como el paso de un tiempo prudencial durante el que no se
ha intentado hacerlo efectivo.
El fundamento de la figura consiste en darle al acreedor los medios para que proteja la
integridad del patrimonio de su deudor -del cual habr de satisfacer su crdito- cuando
ste resulta negligente en la persecucin del cobro.
El presente artculo refuerza procesalmente la finalidad de la figura al sealar que para el
ejercicio de la accin subrogatoria no se requerir autorizacin judicial previa,
permitiendo as que el acreedor demande directamente al deudor de su deudor sin otra
formalidad anterior. Luego en el marco de esa litis habr de demostrar los extremos que
hacen a su pretensin.
En relacin con esta figura se ha dicho que quien pretende hacer valer las prerrogativas
emanadas del art. 1196, CCiv., no reviste el carcter de parte propiamente dicha en el
proceso, sino de un tercero que en litigio simplemente postula garantizar su crdito,
evitando una disminucin del patrimonio de su deudor, efectivizando el principio de que
el mismo es la prenda comn de los acreedores 362.
Art. 112. Citacin
Antes de conferirse traslado al demandado, se citar al deudor por el plazo de
diez (10) das, durante el cual ste podr:
1) Formular oposicin, fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la
manifiesta improcedencia de la subrogacin.
2) Interponer la demanda, en cuyo caso se le considerar como actor y el
juicio proseguir con el demandado.
En este ltimo supuesto, as como cuando el deudor hubiese ejercido la accin
con anterioridad, el acreedor podr intervenir en el proceso en la calidad
descripta363 por el ap. 1 del art. 91.
1. POSIBILIDAD DE INTERVENCIN DEL DEUDOR DIRECTO
Mediante la pretensin subrogatoria, el acreedor (actor) demanda a un deudor indirecto o
secundario (demandado) por ser ste a su vez deudor de su deudor directo o primario.
Esta figura oblicua presupone la inaccin del deudor directo o primario. Sin embargo,
para que ste no caiga en una situacin de indefensin o bien evitar que el acreedor
ejerza abusivamente el derecho que le concede el art. 1196, CCiv. es que el rgimen
procesal contempla la intervencin en este pleito donde se ejercita la accin subrogatoria
del referido deudor directo o principal.
Mar del Plata, sala 2, 22/12/1994, Consorcio Edificio Mirador Del Mar v. Mataboni, Cristina
s/ejecucin.
360
PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 339 y 347.
361
Para ejercitar la accin subrogatoria o indirecta es necesario que concurran, al menos, dos
presupuestos: la calidad de acreedor del accionante, y la incolumnidad o acrecentamiento del
patrimonio del deudor (art. 111, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/6/1992,
Aramburu, Lucas s/sucesin.
362
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 27/4/2000, Mutual Ferroviaria de la Fraternidad Secc. San
Martn v. Rubio, Florencio y otro s/ejecutivo.
363
Rectius est: prescripta.
140

Entonces, en el marco de esta pretensin subrogatoria, el juez deber citar al deudor
directo por el plazo de diez das, todo ello antes de dar traslado de la demanda respecto
del deudor indirecto.
Se trata de lograr la vigencia del principio de economa procesal y celeridad ya que esta
intervencin tiende a dar al deudor directo la ltima posibilidad para que revierta la
situacin de inactividad respecto de la persecucin del crdito que le pertenece, tomando
l mismo la conduccin del proceso como actor interponiendo la demanda respectiva.
sa es una de las posibles actitudes del deudor directo frente a la formal citacin que -por
las consecuencias que habr de acarrear a su respecto, ver art. 114 - entendemos que
deber ser realizada en la forma prevista para la convocatoria al demandado -art. 135,
inc. 10-.
Otra posible intervencin del deudor directo es mediante la oposicin a la pretensin
subrogatoria.
Ello as con dos argumentos que contempla la ley: la inexistencia de actuar indolente o
negligente que se acredita con la demostracin de que ya se ha intentado el reclamo por
la va judicial (ya se ha interpuesto la demanda) o bien la manifiesta improcedencia de
la subrogacin intentada que se dara en el caso -por ejemplo- donde se demuestre que
el acreedor-actor no cuenta con un crdito exigible respecto del deudor directo.
2. INTERVENCIN DEL ACREEDOR DEL DEUDOR DIRECTO
Ahora bien, sea que el deudor directo o principal decida demandar al ser citado en virtud
del presente artculo o bien que ya lo haya hecho en forma previa, en ambos casos el
juicio seguir entre el deudor directo o primario y su propio deudor, desplazando la
intervencin del acreedor del primero.
Sin embargo, tal desplazamiento no es total ya que ese acreedor puede tener inters en
controlar el desempeo procesal de su deudor (directo) en cuanto reclama a su
respectivo deudor (indirecto). No le costar demasiado acreditar sumariamente que la
sentencia pudiere afectar su inters propio (art. 90, inc. 1).
De all que el Cdigo permita su intervencin integrando litisconsorcio a travs de una
participacin adhesiva simple o coadyuvante.
Art. 113. Intervencin del deudor
Aunque el deudor al ser citado no ejerciere ninguno de los derechos acordados
en el artculo anterior, podr intervenir en el proceso en la calidad prescripta
por el ap. 2 del art. 91.
En todos los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y
reconocer documentos.
1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL
Luego de haber sido formalmente citado al juicio donde se ventila una pretensin
subrogatoria que lo involucra, el deudor directo puede no asumir ninguna de las
conductas reguladas en el artculo anterior.
Para esos casos, donde aqul admite que sea su acreedor quien siga litigando como parte
principal contra su propio deudor, la ley permite que intervenga como litisconsorte
mediante la forma adhesiva autnoma o litisconsorcial del art. 91, 2 parte, sin que esa
participacin pueda retrogradar el curso del proceso (art. 93).
Sea que al intervenir demande l mismo, pruebe que ya ha interpuesto demanda o bien
se acople al proceso como litisconsorte autnomo (en todos los casos reza la parte final
de la manda en estudio) el deudor directo ser considerado parte y de all entonces que
se lo pueda convocar a que realice actos slo reservados a los sujetos que revisten esa
calidad: la absolucin de posiciones y el reconocimiento de documentos.
141
Art. 114. Efectos de la sentencia

La sentencia har cosa juzgada a favor o en contra del deudor citado, haya o no
comparecido.
1. OPONIBILIDAD
Entendemos que la citacin al deudor directo debe hacerse con las formalidades del
traslado de la demanda.
Refuerza nuestro criterio el hecho de que los efectos de la cosa juzgada que dimanen de
la sentencia a dictarse en este proceso donde se ejercita la pretensin subrogatoria por
su inaccin entre actor (acreedor) y demandado (deudor indirecto) lo alcanzarn sea para
beneficiarlo como para perjudicarlo.
De all que sea necesaria la constancia de una notificacin personal o por cdula (art.
135, inc. 10) puesto que los efectos aludidos se producirn a su respecto haya o no
comparecido.
TTULO III - ACTOS PROCESALES

CAPTULO I - Actuaciones en general
Art. 115. Idioma. Designacin de intrprete
En todos los actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no
fuere conocido por la persona que deba prestar declaracin, el juez o tribunal
designar por sorteo un traductor pblico.
Se nombrar intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o
sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje especializado.
1. USO DE LA LENGUA CASTELLANA
La comunicabilidad es una caracterstica esencial de los actos jurdicos y tambin de una
de sus especies, los procesales.
De all que para unificar los cdigos utilizados en la transmisin de informacin entre los
distintos sujetos involucrados en la litis y teniendo en cuenta que la prestacin del
servicio de justicia constituye una actividad llevada a cabo por autoridades
gubernamentales es comprensible que la ley haya determinado como obligatoria la
utilizacin del idioma oficial de la Argentina en todos los actos del proceso.
De tal manera, ser siempre el castellano la lengua en la que habrn de redactarse los
escritos y el que habr de utilizarse en las audiencias.
Esta exigencia puede llegar a constituir -en ciertos casos- una importante barrera para el
acceso a la justicia. Tngase en cuenta la dificultad de comprender los pasos procesales
que se van sucediendo para aquellas personas que no hablen castellano -o no lo hagan
correctamente- sea por su condicin de extranjeros, por pertenecer a grupos indgenas u
otros motivos.
La forma de remover tal obstculo est contemplada en este mismo artculo: se proveer
a la parte que deba prestar declaracin de un traductor pblico designado por el rgano
judicial. Si bien slo se contempla la situacin del declarante (testigo y absolvente,
bsicamente) debe entenderse que el mismo mecanismo se debe utilizar para el caso de
que la parte que litiga no tenga conocimiento (total o parcial) del castellano y no cuente
con medios econmicos para afrontar los gastos de un traductor particular que lo asista
en la tarea de plantear los trminos de la pretensin u oposicin a su letrado y de todos
los actos jurdicos que se vayan sucediendo con posterioridad. Lo contrario implicara una
violacin al derecho de defensa en juicio por existir una grosera desigualdad entre una
parte que conoce el idioma y comprende cabalmente el alcance de las diferentes
actuaciones procesales y la otra parte que no tiene esa posibilidad.
142

El juez echar mano -a los fines indicados- de los profesionales inscriptos en la lista para
designaciones de oficio (acuerdo 2728/1996).
Esta regla alcanza tambin a los documentos que se agreguen al expediente. De all que
se haya dicho que las actuaciones ante los tribunales argentinos deben hacerse en
idioma nacional. Si el nulidicente pretenda que deba ser traducida la documentacin
acompaada y el escrito de demanda, debi haber pedido oportunamente la suspensin
del trmino para contestar la accin por aplicacin analgica del art. 123, pero ello no lo
faculta a incoar la nulidad de la notificacin a este respecto364.
2. LENGUAJE DE SEAS
Cuando se trate de personas que slo puedan darse a entender por el lenguaje de seas,
se aplicarn las reglas anteriores requirindose el auxilio de un profesional en ese campo
(intrprete de sordomudos) tambin de la lista que regula el acuerdo 2728/1996.
Art. 116. Informe o certificado previo
Cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del
secretario, el juez los ordenar verbalmente.
1. RDENES VERBALES
Son numerosos los actos procesales que debe realizar el juez para los cuales previamente
requiere la intervencin del secretario: certificacin de circunstancias obrantes en la
causa a raz de manifestaciones de las partes, informe respecto de actuaciones
efectuadas personalmente por el actuario, constancia de cumplimiento de ciertos actos
procesales previos, etc.
En todos estos casos, por el principio de celeridad y economa procesal se contempla la
posibilidad de que se evite la orden escrita o despacho judicial propiamente dicho
suplindose por la forma verbal. En la causa obrar por escrito el informe o certificacin
del actuario, consecuencia ostensible de lo encomendado oralmente por el titular de la
dependencia en forma previa.
Art. 117. Anotacin de peticiones
Podr solicitarse la reiteracin de oficios o exhortos, desglose de poderes, o
documentos, agregacin de pruebas, entrega de edictos y, en general, que se
dicten providencias de mero trmite, mediante simple anotacin en el
expediente, firmada por el solicitante.
1. INNECESARIEDAD DE ESCRITOS: ECONOMA PROCESAL
Cuando se trate de los actos procesales que aqu se enuncian y dado que los mismos
constituyen peticiones muy sencillas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial exime a la
parte de la carga de requerirlos mediante un escrito que cumpla con las formalidades que
luego veremos admitiendo la sola nota en el expediente expresando claramente el
peticionante -bajo su rbrica- el tipo de diligencia que busca obtener del rgano.
364
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Mikolaszek, Eduardo v. Pawluzuk Jan, Janusz,
Jerzy y Wiktor s/reconocimiento y liquidacin de sociedad hecho - rendicin de cuentas - daos y
perjuicios.
143
CAPTULO II - Escritos
Art. 118. Redaccin
Para la redaccin de los escritos regirn las siguientes normas:
1) Confeccionarse con tinta negra o azul negra, manuscritos o a mquina, en
caracteres legibles y sin claros.
2) Encabezarse con la expresin de su objeto, el nombre de quien lo presente,
su domicilio constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente.
Las personas que acten por terceros debern expresar, adems, en cada
escrito, el nombre de sus representantes 365 o, cuando fueren varios, remitirse a
los instrumentos que acrediten la personera.
3) Estar firmados por los interesados.
1. FORMALIDADES DE LOS ESCRITOS JUDICIALES
sta es la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial que establece pautas para la
confeccin de las presentaciones escritas de los sujetos procesales, excluyendo al juez
para quien el mismo cuerpo fija reglas especiales respecto de las resoluciones judiciales
que a l le corresponde suscribir (arts. 160 en adelante).
Las pautas formales hacen a la seguridad del trfico jurdico y en el terreno procesal
contribuyen a dar certeza a las presentaciones de las partes lo cual incide de manera
importante en el derecho al debido proceso y resguarda la defensa en juicio.
La jurisprudencia ha brindado numerosos parmetros al respecto. En este sentido ha
dicho que los escritos judiciales son los instrumentos adecuados para que los litigantes
formulen sus peticiones en forma ordenada, encaminando el desarrollo del proceso hacia
su meta. Entre otros requisitos que edicta el citado art. 118, inc. 1, es que estn
confeccionados en caracteres legibles 366, en tinta negra o azul negra, exigencia que se
extiende a la firma de los mismos 367. Tambin, que si en el escrito al indicarse la cartula
del expediente se ha consignado daos y perjuicios cuando en realidad debi ser
interdicto de retener la posesin ese error material cometido no es suficiente para
pretender negarle validez a dicha presentacin toda vez que las restantes referencias y
datos a que hace mencin el escrito coinciden cabalmente con las constancias de estas
actuaciones sin que, por otra parte, est prevista la sancin que procura asignarle el
recurrente al defecto indicado368.
Con relacin a la carga impuesta por el art. 118, inc. 2, CPC de consignar el domicilio
constituido en cada escrito que se presente, la Corte provincial ha dicho que no procede
decretar la nulidad de una notificacin si el supuesto vicio es producto del incumplimiento
de esa obligacin. La situacin planteada como consecuencia de soslayar dicha
obligacin mediante la prctica de expresar que se mantiene el domicilio constituido -que
obliga al rgano jurisdiccional a la tediosa tarea de revisar el expediente para ubicar
dicho domicilio- manifiesta una falta de colaboracin con la labor judicial y debe ser
soportada por quien la provoc369.
2. FORMAS ESTABLECIDAS POR LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA
Sin embargo, debemos tener en cuenta que en la prctica las normas de este artculo se
ven complementadas (y en algunos casos desplazadas) por las pautas que ha dado la
Suprema Corte de Justicia en uso de las facultades reglamentarias que le confieren los
arts. 152, Constitucin provincial, y 852, CPCC mediante la acordada 2514/1992 donde
regula las Normas sobre escritos y expedientes.
Es ste -entonces- el cuerpo normativo que contiene las previsiones del art. 118
amplindolas con mucho ms detalle, regulando aspectos formales de una amplia gama
365
Rectius est: representados.

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/9/2000, D. S., G. v. G., J. s/alimentos litis expensas - art.
250 .
367
SCBA, Ac. 52.196, 26/7/1994, Belagarde, Adolfo Guillermo v. Gentili, Emilio y otros s/daos y
perjuicios.
368
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/1993, Rodrguez, Hugo v. Manchia, Nicols
s/interdicto de recobrar la posesin.
369
SCBA, Ac. 40.207, 2/5/1989, Albornoz, ngel Alcides y otra v. Comercio, Rogelio Hctor y otros
366
144

de piezas procesales que abarca tambin las resoluciones judiciales (arts. 9 a 22,
acordada 2514/1992) e inclusive, los expedientes (arts. 23 a 37).
El citado cuerpo reglamentario dictado por la Suprema Corte en ejercicio de la funcin
legisferante que le ha sido conferida es detallado y minucioso, por lo cual remitimos a su
ponderacin directa.
Slo sealaremos algunos aspectos de relevancia all regulados referidos a los escritos de
las partes y los elementos que ellos deben contener: datos de los litigantes, profesionales
actuantes y expediente que deben constar en cada presentacin (arts. 1 a 3), reglas para
la informatizacin de los datos presentados (art. 3 ter), orden de que se controle el
debido cumplimiento de los recaudos del art. 118 en estudio: color de la tinta empleada
persiguiendo la legibilidad de la pieza, sin claros (normalmente, de existir, se requiere a
la parte que los llene luego de lo cual se habr de proveer lo pertinente), datos de las
partes y la firma, recaudo sin el cual y de acuerdo con las reglas del Cdigo Civil respecto
de los documentos escritos, podra hablarse de inexistencia del acto procesal en l
contenido (art. 4), tipo de papel a utilizar y sus mrgenes para originales y copias,
previndose la produccin de escritos con auxilio informtico (arts. 5 a 7).
3. FIRMA DE LOS ESCRITOS
Se trata de un elemento formal esencial.
Todo interesado que produzca un escrito debe firmarlo ya que de lo contrario no existir
como acto jurdico vlido370 segn las pautas del Cdigo Civil al respecto (art. 1012).
Tngase en cuenta que esta obligacin pesa sobre el litigante que acta por derecho
propio y no as en el caso de que se intervenga a travs de apoderado. En el primer
supuesto, la firma del abogado patrocinante no ser suficiente 371 mientras que en el
segundo bastar con la del letrado que cuente con poder para juicios otorgado por la
parte372.
Si faltare la firma de stos, se aplica el art. 57 ya analizado.
Abundante es aqu tambin la produccin jurisprudencial que se vincula con el tpico. A
continuacin habremos de exponer algunas resoluciones que abordan la cuestin de los
escritos judiciales y la firma de su autor.
Se ha dicho que la firma de las partes constituye condicin esencial para la existencia del
acto; y en tal sentido, los escritos judiciales deben contener -si se litiga por derecho
propio-, la firma del peticionario y la de su letrado patrocinante. En mrito de ello, la falta
de firma del fallido en el escrito de interposicin del recurso de apelacin, determina su
inexistencia, dejando sin sustento la intervencin de este tribunal 373.
Tambin, que el desconocimiento efectuado por el fallido, en el acta, de las firmas
aparentemente suyas (interposicin del recurso y su fundamentacin) determina la
inexistencia de los mismos, dejando sin sustento, por ende, la intervencin de este
tribunal374.
Asimismo, la ausencia de la firma de la parte en una presentacin efectuada ante el
rgano jurisdiccional, exhibe la falta de un insoslayable requisito visceral para considerar
que se est frente a un acto procesal debiendo reputarse a dicho escrito como
inexistente. Dicha situacin no se modifica por las circunstancias de que un letrado
370
Es la parte interesada quien guiada por el asesoramiento de su letrado patrocinante, tiene la

carga de impulsar el proceso y firmar todos los escritos que se presenten al mismo como condicin
esencial de su eficacia procesal y so pena de ser devueltos si no se suscriben dentro de las 24
horas de exigido ello -art. 34, inc. 5, y 57, CPCC-. Es un deber de actividad de la misma. Cm. Civ.
y Com. 1 La Plata, sala 3, 16/10/1997, Sosa, Mara Cristal v. Etchochoury, Jorge Gustavo s/daos
y perjuicios.
371
Del escrito de interposicin del recurso extraordinario de nulidad resulta que no se ha dado
cumplimiento a lo dispuesto por el art. 118, inc. 3, CPCC desde que dicha pieza procesal no ha sido
suscripta por su presentante, resultando insuficiente la firma estampada por el letrado
patrocinante. SCBA, Ac. 81.512, 13/6/2001, Banco Comercial de Tres Arroyos SA v. Sanguinetti,
Amelia L. y otro s/cobro ejecutivo; SCBA, Ac. 84.779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y
otro s/daos y perjuicios - recurso de queja.
372
La firma de las partes constituye un elemento sine qua non para la existencia del acto, y en tal
sentido los escritos judiciales deben contener, si (como en el caso) se litiga por derecho propio, la
firma del peticionario y del letrado patrocinante, mientras que si interviene un mandatario basta la
firma del letrado apoderado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/8/1996, Rostan, Susana
Adela v. Dialley, Vctor Oreste y otros s/daos y perjuicios.
373
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/3/2000, Soto, Pedro s/quiebra.
374
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Vzquez, Vctor ngel s/pedido de pequea y
propia quiebra.
145

aparezca suscribindolo, por cuanto su carcter de patrocinante no suple la omisin
padecida por quien lo encabezara por su propio derecho. Como corolario de lo
expuesto, la inexistencia de la firma del actor impide tenerlo por apelante debiendo
declararse a su respecto mal concedido el recurso de apelacin intentado, resultando
igualmente inatendibles los agravios explicitados en su nombre 375.
El escrito presentado ante el rgano jurisdiccional sin la firma de quien peticiona carece
de toda virtualidad, resultando irrelevante la circunstancia de que el interesado lo haya
suscripto despus de vencido el plazo pertinente, habida cuenta de que su falta no puede
ser subsanada con posterioridad pues ello importara suspender el plazo que comenz a
correr con el anoticiamiento correcto376.
En un fallo, el sentenciante ha sostenido con correccin que los escritos judiciales deben
estar firmados. Y que si la firma estampada no es autntica, se est frente a un acto
inexistente, pues se trata de un elemento constitutivo de la pieza jurdica. En tal caso, se
est ms all de la nulidad, por lo que resulta innecesario demostrar la existencia de
perjuicio y no resulta de aplicacin el principio de convalidacin 377.
Carecen de todo efecto procesal los escritos con firmas que no emanan de la persona a
quien se atribuyen, aunque sta las ratificara con posterioridad, porque el efecto
retroactivo de la ratificacin no puede desvirtuar los derechos que, nterin, adquirieran los
terceros. Ello as, tales firmas son requisito formal indispensable para la validez de los
actos, debiendo ser autnticas del interesado, no pudiendo tal condicin quedar librada a
sus manifestaciones y considerndose que, de otro modo, los escritos son jurdicamente
inexistentes378.
De acuerdo con el art. 172 los jueces pueden declarar de oficio la nulidad de un acto
procesal siempre que el vicio no estuviere consentido. Con igual o mayor razn podrn
hacerlo cuando el acto cumplido es inexistente, tal como ocurre con el escrito que no
est firmado por la parte, su apoderado o representante legal379.
La suscripcin hecha al final de un escrito judicial en un otros digo, legitima toda la
presentacin, ms all de que por tal forma de redaccin podra llevar dos firmas 380.
En lugar de dar pautas como se hace en el caso de la manda provincial, su par de la
Nacin remite a las normas del Reglamento para la Justicia Nacional en cuanto a las
formalidades para la redaccin y presentacin de escritos.
Art. 119. Escrito firmado a ruego
Cuando un escrito o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, el
secretario o el oficial primero debern certificar que el firmante, cuyo nombre
expresarn, ha sido autorizado para ello en su presencia o que la autorizacin
ha sido ratificada ante l.
1. IMPOSIBILIDAD DE FIRMAR
Si quien deba firmar un escrito no sabe hacerlo o se encuentra temporariamente
impedido para ello, se puede recurrir a esta figura en virtud de la cual otra persona habr
de suscribirlo por autorizacin (a ruego) del imposibilitado para hacerlo.
375
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Kibich, Carlos v. Mathieu, Hernn s/corbo
ejecutivo.
376
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,, sala 2, 8/10/1998, Turner, Sebastin Eduardo y otro v. De Castro,
Rodrigo M. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. La falta de firma del escrito de
expresin de agravios no es subsanable una vez vencido el plazo que para formularlos concede el
art. 254. Se trata de un plazo perentorio y el incumplimiento de la carga procesal de fundamentar
la impugnacin acarrea inexorablemente la desercin del recurso segn lo establece expresamente
el art. 260 . SCBA, Ac. 42.046, 3/7/1990, Alvarado, Mara v. Saral SRL y otro s/escrituracin.
377
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/1996, Martini, Luis Osvaldo s/sucesin.
378
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Dign de Manresa, A. y otro v. Cardozo, Leonor
s/accin de peticin de herencia.
379
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1990, Arano, Horacio v. Laterza, Carlos y otro
s/ejecutivo.
380
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/4/1995, A. de R., M. v. C., H. F. s/rgimen de visitas.
146

Para que ello sea vlido en el marco de un proceso judicial, la ley establece que la
autorizacin sea dada -o ratificada si fue dada anteriormente- por aquel cuya firma debe
constar en el escrito a quien efectivamente firmar en presencia de agentes judiciales
con funciones certificatorias (el secretario o el oficial primero).
stos debern extender -bajo su firma, consignando la fecha- una nota donde conste que
en su presencia se ha autorizado o ratificado la autorizacin otorgada por quien debe
firmar y no puede hacerlo respecto de otra persona que aparece firmando, identificando a
ambos sujetos con sus nombres y dems datos filiatorios.
Art. 120. Copias
De todo escrito de que deba darse vista o traslado, de sus contestaciones y de
los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover incidentes, o constituir
nuevo domicilio, y de los documentos con ellos agregados, debern
acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan. No cumplido
este requisito, ni subsanada la omisin dentro del da siguiente, se tendr por
no presentado el escrito o el documento, en su caso, sin que se requiera
intimacin previa, y se dispondr su devolucin al interesado, dejndose
constancia en el expediente.
La reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante los
cuales deban381 conservarse las copias en la secretara.
1. DERECHO DE DEFENSA Y COPIAS
Frente a la peticin de alguna de las partes, la otra debe estar en condiciones de poder
esgrimir sus oposiciones en forma adecuada y slo asegurando esa posibilidad es que el
juez estar habilitado -a la postre- para emitir un pronunciamiento vlido en consonancia
con las mandas constitucionales involucradas.
Para lograr ese objetivo, es bsico que la contraparte conozca cul es el exacto tenor de
lo pretendido o requerido. Dado que el escrito original as como la documentacin
acompaada habrn de quedar incorporados al expediente, el cabal conocimiento de
estas piezas por parte de la contraria se efecta a travs de la carga procesal que
establece este artculo: la presentacin -junto con los originales- de tantas copias como
partes haya en el trmite.
En el cargo de recepcin se dejar constancia de si el escrito se presenta o no con copias
y, en su caso, cuntas o cuntos juegos. De all lo sostenido en cuanto a que si de
acuerdo con el cargo puesto al pie del escrito el mismo fue presentado con copias,
resultando dicha aseveracin procesalmente veraz, no corresponde aplicar la
consecuencia de devolucin del art. 120382.
Son normalmente fotocopias que reproducen tanto el escrito como la documental
adunada y deben ser firmadas por el letrado interviniente.
Como vimos, la firma en los escritos de las partes que litigan por su propio derecho
constituye una condicin esencial de existencia y validez de los mismos pero tales
consecuencias derivadas de la omisin aludida no pueden extenderse o tornarse
aplicables a las copias pertinentes. Obsrvese que la exigencia de acompaar copias
prescripta por el art. 120 del ordenamiento procesal reposa en la idea de otorgar
comodidad y ahorro de tiempo a la parte que debe contestar un traslado garantizando a
su vez el efectivo resguardo del derecho de defensa en juicio. En esa inteligencia la firma
de la parte en las copias para traslado no se erige como extremo esencial que -en caso
de omitirse- adquiera una relevancia tal que empae los fines perseguidos por la norma
sealada383.
Actualmente con el auxilio de la informtica y de los procesadores de texto, para la
reproduccin de escritos suele utilizarse el mismo sistema que da lugar al original
381
Rectius est: deben.

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/2/1994, Tenaglia, Juan Patricio v. White, Jos Luis y otros
383
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/3/1999, Durso, Humberto v. Ferraro, Sebastin s/desalojo
por tenencia precaria e incumplimiento contractual.
382
147

(impresora) obtenindose una versin exacta de aquel aunque tambin -muchas veces
con fines de economa- la copia consiste en una versin simplificada del escrito original
(un tipo de letra ms sencillo, otro mrgenes, otra calidad de papel, etc.).
La prctica tribunalicia ha admitido esta forma de producir copias siempre y cuando
reproduzca de manera absolutamente ntegra el texto del original. Este principio puede
extraerse del art. 5, acordada 2514/1992.
El criterio rector ser siempre -en ltima instancia- la posibilidad del pleno ejercicio del
derecho de defensa.
2. INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA: CONSECUENCIAS
Muchas veces se ha considerado esta carga procesal como exagerada. Bsicamente
teniendo en cuenta las consecuencias de la omisin de un elemento -copia- que podra
ser considerado algo accesorio o secundario respecto de lo principal que es la
presentacin original hecha en tiempo, forma y debidamente acompaada de respaldo
documental.
En este artculo se indica que cuando un sujeto no acompae las copias con la
presentacin original ni tampoco al da siguiente, el juez tendr por no presentado el
escrito o documento sin previa intimacin ordenando su devolucin a la parte con
constancia de esa entrega en la causa.
Claro que la omisin de acompaar copia de los documentos simplemente torna
imperativa la devolucin de dichos documentos pero de manera alguna la del escrito
mediante el cual se los adjunta 384.
La sancin contenida en el art. 120, CPCC no requiere ninguna intimacin previa por lo
que la providencia que hace saber la falta de copias no debe notificarse personalmente o
por cdula385.
Sin embargo, si la providencia judicial dictada en este contexto decide someter el trmite
previsto por el art. 120, CPCC a una previa intimacin, esa resolucin puede
eventualmente llegar a causar un gravamen irreparable, correspondiendo admitir la queja
planteada386.
En la rbita de la casacin se ha dicho que si bien el recurso de inaplicabilidad de ley ha
sido presentado sin las copias exigidas por el ltimo prrafo del art. 280 no
correspondiendo dar vista o traslado del mismo ni conteniendo dicha norma similar
sancin a la prevista en el art. 120, Cdigo cit., constituira un excesivo rigor formal hacer
extensiva la misma al presente caso, ms an que no se encuentra en la especie
afectado el derecho de defensa y debido proceso de los peticionantes desde que
subsanada la omisin pueden ejercer en tiempo oportuno la facultad que le otorga el art.
284, CPCC387.
Segn el tenor de esta manda, el incumplimiento de la carga de presentar copias
determinar -por exclusin del expediente de un escrito o de un documento- la preclusin
respecto de alguna de las etapas del proceso y con ella, la prdida de la posibilidad de
ejercicio de la facultad por ese dficit formal en la presentacin. Esta grave sancin no es
aplicable cuando no se ha cumplido por el secretario con la disposicin contenida en el
art. 38, ap. 1, inc. c), de dicho ordenamiento, pues de haber sido ello observado el
interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro
del da siguiente como refiere la norma en cuestin388.
El plazo para cumplir la carga que edicta el art. 120, Cdigo Procesal debe computarse a
partir del da siguiente en que se notifica por nota la providencia dictada a raz de la
presentacin incompleta389.
384
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/8/1988, Interfinanzas SA v. Estancias Derpa SAAIC y otro
s/cobro ejecutivo.
385
SCBA, Ac. 41.446, 17/10/1990, Azar de Esayan, Salma v. Almeyra, Rubn O. y otro s/daos y
perjuicios; Ac. 45.384, 20/8/1991, Buczacka, Walter Ricardo v. Gmez, Hctor A. y otro s/daos y
perjuicios.
386
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1998, Gmez, Silvia v. Videla, Waldemar s/cobro
ejecutivo.
387
SCBA, Ac. 76.262, 7/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Senz Valiente, Benjamn
Benito s/expropiacin.
388
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel
s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria.
389
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Hernndez Bustamante, Eduardo Manuel v.
Huesca Prez, Gustavo D. y O. s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Duarte
Mereles, Selva v. El Sol SA s/daos y perjuicios. El trmino `da siguiente a que se refiere el art.
148

Si bien es cierto que la consecuencia parece extrema desde el punto de vista de quien la
padezca, no lo es menos que -como vimos- el recaudo encuentra sostn en el derecho de
defensa de la contraria.
La carga prevista en el art. 120 del rito atiende esencialmente a la conveniencia de las
partes y se relaciona con el inters de ellas y con la funcin jurisdiccional sin que su
incumplimiento genere un correlativo derecho subjetivo de la contraria a la automtica
aplicacin de la sancin cuando su derecho de defensa ha sido puesto a resguardo 390.
Pues bien, ha sido la jurisprudencia correctora la que ha realizado interpretaciones
flexibilizadoras de este principio, dando alguna chance ms a la parte que incumple
originalmente la carga para que abastezca los recaudos legales en debida forma.
Ello en el marco de las facultades judiciales ordenatorias y de saneamiento, con la
finalidad de que una omisin de este tipo no sea obstculo para el normal
desenvolvimiento de la causa. Claro que -como siempre- el ejercicio de estas potestades
debern estar gobernadas por la prudencia para no caer en un malsano favoritismo
respecto de uno de los contendientes.
Con relacin a la forma que tienen a su disposicin los litigantes para requerir la
aplicacin del artculo en anlisis se ha resuelto que la eventual deficiencia de la
notificacin de la demanda por no acompaarse a la cdula las copias tradas a los autos
al accionar o, en su caso, el no haberse agregado copias en la forma requerida por la ley
nada tiene en comn con el impedimento procesal de defecto legal y, por ende, dicha
omisin -en la hiptesis de existir- debi canalizarse a travs de otras vas procesales
idneas y no precisamente por ese andarivel391.
Se destacan -como diferencias notables- la mencin de la personera unificada como
excepcin a la carga de acompaar tantas copias como partes intervengan en el pleito, la
concesin al litigante de un plazo de dos das desde la notificacin ministerio legis de la
providencia que exija cumplir con la carga de firmar los escritos, la referencia al hecho de
que la devolucin del escrito no firmado se har sin ms trmite ni recurso salvo la
peticin del art. 38, el agregado de dos prrafos donde se establece que las copias
podrn ser firmadas indistintamente por las partes o sus letrados y debern ser glosadas
al expediente salvo que por sus caractersticas no se pueda en cuyo caso se debern
conservar ordenadamente en la secretara y slo se entregarn a la parte interesada o
sus letrados bajo recibo. Tambin se indica que si esas copias deben agregarse a cdulas,
oficios o exhortos se desglosarn dejando constancia de ello.
En el ltimo prrafo se menciona, respecto de las copias reservadas en secretara y las
glosadas en el expediente que a los fines de determinarse el plazo durante el cual se
conservarn habr que remitirse a la reglamentacin de Superintendencia.
Art. 121. Copias de documentos de reproduccin dificultosa
No ser obligatorio acompaar la copia de documentos cuya reproduccin fuese
dificultosa por su nmero, extensin, o cualquier otra razn atendible, siempre
que as lo resolviere el juez, a pedido formulado en el mismo escrito. En tal
120, CPC, no puede ser otro que el que corresponda computando los plazos conforme al sistema del
art. 156, CPC, o sea desde que qued notificado por nota de la providencia dictada a raz del escrito
del que no se acompaaron copias, sealando dicha omisin y fijando 24 horas para subsanarla.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1987, Casa Radar SACI v. Palferro, Daniel Jos
s/ejecucin; 5/5/1994, Capricornio SA v. Sulfrio Transportes Rodoviarios SA s/cobro de pesos daos y perjuicios [J 14.22567-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/1995 Lloret,
Andrs s/sucesin [J 14.22567-2]; 5/2/2002, Minni, Norma B. v. Navas, Jorge E. s/ejecucin - efecto
devolutivo. El art. 120, Cdigo Procesal, es claro en cuanto a que es innecesaria la intimacin
previa para subsanar dentro del da siguiente la omisin de acompaar copias, y que la
presentacin que se efecta al efecto -para no resultar extempornea- debe tener lugar a ms
tardar al da siguiente en que qued notificada por ministerio de ley la providencia que orden el
cumplimiento de dicha carga. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Cuevas, Norma
v. Clnica San Ramn s/daos.
390
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/5/2001, Frontani, Julio s/cancelacin de ttulos.
391
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos
Alberto s/resolucin de contrato - daos y perjuicios.
149

caso el juez arbitrar las medidas necesarias para obviar a la otra u otras
partes los inconvenientes derivados de la falta de copias.
Cuando con una cuenta se acompaaren libros, recibos o comprobantes,
bastar que stos se presenten numerados y se depositen en la secretara para
que la parte o partes interesadas puedan consultarlos.
1. MORIGERACIONES A LA REGLA
Una vez sentada la regla del art. 120, aqu se contemplan razonables excepciones a la
carga de presentar copias de todo escrito y de la documentacin acompaada.
Si bien se menciona la dificultad de la reproduccin por nmero o extensin, en definitiva
se trata de una norma abierta que requerir de la precisin judicial al momento de
ponderar las razones expuestas por el litigante.
ste debe manifestar cul es el obstculo que le impide adjuntar copias del escrito o
documentos que presenta y requerir -fundadamente- que se lo exima de la aludida carga
en esa misma presentacin.
El juez habr de resolver lo que entienda pertinente con la forma de una providencia
simple y, en la misma, deber aguzar el ingenio para arbitrar medios supletorios a los
fines de que la otra parte pueda tomar fcilmente contacto con los contenidos de las
pretensiones o defensas392. Podr disponer que la documental sea compulsada en
secretara, ampliar el plazo para contestar si esa tarea se observa claramente como muy
engorrosa o compleja, ordenar -si es posible- que los escritos sean reproducidos en
soportes magnticos -disquete o disco compacto-, etc.
2. DOCUMENTACIN VOLUMINOSA
En los casos especiales de libros -contables- y recibos o comprobantes, dado que
normalmente se trata de documentacin muy abundante -e importante por implicar el
soporte instrumental de derechos- el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla
expresamente que a su respecto no opere la carga de presentacin de copias y bastar
con su foliatura y depsito en secretara, normalmente en la caja fuerte del juzgado luego
de haber dejado constancia en el expediente de ese desglose.
All podrn concurrir las partes interesadas en consultar la informacin pertinente. Ello sin
perjuicio -por supuesto- de que quien los aporte acompae espontneamente las copias.
Art. 122. Expedientes administrativos
En el caso de acompaarse expedientes administrativos, deber ordenarse su
agregacin sin el requisito exigido en el art. 120.
1. OTRA EXCEPCIN
Aqu -como en el supuesto anterior- la ley presupone que las actuaciones administrativas
que se traen a la sede civil habrn de ser voluminosas y sienta la regla de que en el caso
de que sean ofrecidas como soporte de pretensiones o defensas, bastar con su
agregacin sin ser necesario que vengan acompaadas de copias que las reproduzcan.
Las partes interesadas debern -entonces- compulsarlas por la mesa de entradas del
tribunal o solicitar expresamente su exhibicin si se encuentran reservadas en la
secretara.
Como en el artculo anterior, su compulsa habr de hacerse en secretara.
392
Si bien el art. 121, CPC, autoriza al juez -a pedido de parte- a disponer la exencin al
acompaamiento de copias cuya reproduccin fuese dificultosa, lo cierto es que lo es a condicin
de que se arbitren las medidas necesarias para obviar a las partes los inconvenientes derivados de
la falta de copias. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/6/1996, Signorello, Domingo v. Haick,
Hugo s/escrituracin.
150
Art. 123. Documentos en idioma extranjero

Cuando se presentaren documentos en idioma extranjero, deber acompaarse
su traduccin realizada por traductor pblico matriculado.
1. IDIOMA NACIONAL
De la lectura del art. 115 surge -como principio- que en todas las actuaciones procesales
deber utilizarse el idioma nacional.
En aquel caso se estudiaba qu ocurra en el supuesto de las audiencias donde interviene
un sujeto que desconoce total o parcialmente las reglas de la lengua castellana. Aqu se
trata de un planteo similar: documentos presentados en juicio que estn redactados en
idioma extranjero.
Ser carga de quien pretenda introducir ese tipo de instrumento en la litis acompaar la
traduccin del mismo realizada por un profesional idneo: deber intervenir a esos fines
un traductor pblico matriculado.
Como sostenamos en aquel supuesto del art. 115, entendemos que si alguna de las
partes requiera presentarse a la justicia y no cuenta con los medios suficientes para
hacer frente a las erogaciones que importa la traduccin de los documento de que
intente valerse, podr manifestarlo de este modo al juez para que se disponga que la
tarea sea llevada adelante por un perito de la lista de designaciones de oficio para evitar
-aqu tambin- una inconstitucional restriccin en el acceso a la justicia.
El principio legal de la necesariedad de la traduccin de documentos redactados en
idioma que no sea el castellano resulta razonable. Ello sin perjuicio de las flexibilizaciones
que en cada caso puedan operar dentro del expediente y de las que nos ilustra la
jurisprudencia cuando seala que es dable merituar un documento escrito en idioma
extranjero -francs- del que no se acompa la correspondiente traduccin de acuerdo
con el art. 123 si la demandada no se opuso a su agregacin a los autos y la finalidad de
esa norma -preservar el derecho de defensa de la parte ante quien pretende oponrsele
el escrito y facilitar el conocimiento del mismo por el juzgador- se encuentra cumplida en
razn de que su alcance y contenido son fcilmente comprensibles 393.
Art. 124. Cargo
El cargo puesto al pie de los escritos ser autorizado por el secretario o por el
oficial primero.
La Suprema Corte o las cmaras podrn disponer que la fecha y hora de
presentacin de los escritos se registren con fechador mecnico. En este caso,
el cargo quedar integrado con la firma del secretario o del oficial 1, a
continuacin de la constancia del fechador.
El escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere un
plazo, slo podr ser entregado vlidamente en la secretara que corresponda,
el da hbil inmediato y dentro de las dos (2) primeras horas del despacho.
1. EL CARGO Y LOS TIEMPOS DEL PROCESO
El cargo es la constancia escrita de recepcin de un escrito consignado en esa misma
pieza por parte del rgano judicial.
Si bien existen diferentes formatos -ya que tanto pueden ser puestos ntegramente de
puo y letra o bien simplemente mediante el llenado de los espacios en blanco de un
sello de goma especial o del reloj fechador automtico- en l debe aparecer -como
mnimo- la fecha completa (da, mes y ao), la hora de presentacin, la circunstancia de
haberse acompaado copias (ello segn lo ordena el art. 8, acordada 2514/1992) y la
firma del autorizante -para la ley, secretario u oficial primero-.
Estos elementos del cargo son esenciales. Se ha dicho que el cargo es una constancia o
acto procesal de naturaleza formal destinado a acreditar la presentacin de una
393
SCBA, B.55.486, 26/5/1998, Scipioni, Augusto v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda
151

actuacin judicial y las circunstancias en que se lo hace (fecha y hora, firma, copias, etc.)
y slo tiene plena eficacia cuando se encuentra integrado de acuerdo con los recaudos
que prev el art. 124394.
Y dado que en la diligencia interviene un funcionario designado por la ley al efecto, esta
constancia al pie de todo escrito o comunicacin dirigida al tribunal del da, ao y hora en
que se verific la presentacin -as como de las dems circunstancias apuntadas- reviste
las caractersticas propias de un instrumento pblico y por consiguiente lo all consignado
por el secretario u oficial primero goza de autenticidad y hace plena fe hasta la
redargucin de falsedad395.
Se trata de una constancia fehaciente del momento exacto de presentacin de un escrito,
lo cual adquiere relevancia particular en un proceso civil y comercial como el que delinea
nuestro Cdigo donde rige el principio de preclusin.
Como veremos, existen plazos dentro de los cuales pueden realizarse vlidamente ciertos
actos procesales. La mayora de estos actos procesales en un sistema escriturario se
realizan por escrito. De all que el cargo habr de constituir elemento esencialsimo para
que el juez pueda constatar que estas presentaciones de las partes se realizaron en
tiempo til y no declarar precluida -perdida en estos casos- a su respecto la facultad
procesal de que se trate.
La norma prev que la Corte y las cmaras de apelacin en sus respectivas rbitas de
superintendencia podrn admitir para estampar la constancia de marras la utilizacin de
un fechador mecnico.
Se trata de un reloj electrnico provisto de un dispositivo de impresin que al introducir
por una de sus ranuras el escrito lo sella consignando los datos referidos (con fecha y
hora). Claro que ello no bastar sino que ser imprescindible segn la norma la firma del
secretario u oficial primero, adems de la referencia a las copias adunadas, recaudo que
surge -como vimos- del acuerdo 2514/1992.
2. PLAZO DE GRACIA
La ley contempla una flexibilizacin respecto de la regla de la perentoriedad de los
plazos.
Como principio, todos los trminos procesales vencen inexorablemente la ltima hora del
ltimo da.
Los letrados debern ser diligentes para llevar un exacto control de los procesos en los
que intervienen as como de los plazos que en cada uno de ellos van naciendo para que
las presentaciones en defensa de sus asistidos sea eficaz.
Sin embargo y como una concesin legal en pos de la efectiva proteccin de estos
derechos es que se contempla el plazo de gracia 396.
Nuestra Corte ha explicado que la gnesis de la introduccin del ltimo prrafo del art.
124, CPCC se encuentra en que los plazos de das de que disponen los justiciables para
ejecutar los actos procesales no se cuentan por horas, puesto que el da es el intervalo
entero que corre de medianoche a medianoche segn el art. 24, CCiv. Como el horario
de las oficinas judiciales no se extiende hasta la hora veinticuatro, en que vence el
trmino perentorio, se impone arbitrar un remedio para el debido ejercicio de la facultad
del interesado397.
En la faz puramente prctica -pero no por ello menos importante- este plazo permite al
letrado contar con ms tiempo en la elaboracin de escritos al admitirse su presentacin
el da hbil inmediato posterior al del vencimiento, en las dos primeras horas -tambin
hbiles-. As, el abogado tendr -en ciertos casos- varios das suplementarios si el
vencimiento del plazo operase un viernes -o incluso un feriado anterior-.
Como el parmetro para calcular las dos horas es el inicio del despacho -debe
entenderse la actividad de los tribunales abierta al pblico- siempre depender del
394
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Ros, Santiago v. Buscaglia, Nstor y otro
395
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1989, Fernndez, Elsa v. N. N. s/posesin veinteaal.
396
La demanda presentada dentro del plazo de `gracia establecido por el art. 124, CPCC
constituye un acto eficaz para interrumpir la prescripcin de la accin de que se trate. SCBA,
L.43.161, 14/11/1989, Thomas, Hctor Alfredo v. Frigorfico Minguilln SACIFI s/reajuste de
haberes.
397
SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000 Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y
otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli,
Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1].
152

horario que establezca la Suprema Corte de Justicia para el funcionamiento de los
organismos del Poder Judicial.
En la actualidad, con el inicio de actividades a las siete treinta horas, el plazo de gracia
se extiende hasta las nueve treinta horas, luego de lo cual, salvo circunstancias
excepcionales (suspensin de trminos, acuerdo de partes, justificacin admitida por el
juez, etc.) no podr presentarse vlidamente el escrito.
Esta extensin temporal rige en todas las instancias del proceso civil y comercial, incluso
en la extraordinaria. Prueba de ello es que la Corte ha dicho que considerar
extemporneo el depsito previo para recurrir -art. 278 - efectuado dentro del plazo de
gracia del art. 124 conllevara mantener una hermenutica de las normas adjetivas
reida con el principio constitucional de afianzar la justicia -Prembulo de las
Constituciones provincial y nacional- incurrindose en exceso ritual 398.
Y tambin se aplica en los procesos concursales, ya que el art. 124 es de aplicacin
supletoria en todo lo que no se encuentra previsto en la ley 24522 -art. 278 de este
rgimen-399.
3. ...EN LA SECRETARA QUE CORRESPONDA...
Esta norma no slo indica cundo ser vlida la presentacin del escrito fuera de trmino
sino que tambin exige que esa presentacin se haga en la secretara que corresponda.
Si bien ello parece una obviedad, no han sido pocos los casos en que en el frrago de la
tarea tribunalicia que deben acometer los letrados -o bien por simple error o distraccinse dejan escritos en secretaras que no corresponden, ya sea que la confusin tenga lugar
entre rganos de la misma jerarqua o bien de diferente, como puede ser dejar un escrito
en la secretara del juzgado de primera instancia cuando corresponda hacerlo en la de la
cmara de apelaciones.
El tema ha suscitado controversias que han llegado hasta la Corte ya que -si bien con los
matices propios de cada caso- en general se enfrentan los principios de formalidad y el
de justicia. Por el primero se busca que los pasos procesales se cumplan adecuadamente
y que deslices de este tenor sean motivo suficiente para descalificar la diligencia
mientras que por el segundo, se trata de superar pices procesales cuando las razones
esgrimidas son de peso en bsqueda de un resultado axiolgicamente valioso.
As, sobre el tema, el mximo tribunal local ha dicho que carecen de eficacia los escritos
que no han sido presentados en la Secretara que corresponde 400.
Postura que tambin ha sido recogida por las instancias inferiores en las que se sostuvo
que la pretensin de considerar eficaz un escrito presentado en una secretara distinta de
aquella ante la que tramita el expediente resulta improcedente, conforme lo precepta el
art. 124, ltimo prrafo, y su doctrina del Cdigo Procesal. Es que, de permitirse tal
solicitud se dejara permanentemente abierto un camino hacia la inseguridad jurdica,
violndose as el debido proceso judicial y el orden regular que debe imperar en el mismo
que es funcin de los jueces preservar401.
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se omite mencionar al
secretario entre quienes pueden autorizar el cargo de recepcin de escritos.
CAPTULO III - Audiencias
Art. 125. Reglas generales
398
SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000, Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y
otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli,
Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1].
399
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Banco Caja de Ahorro SA s/incidente de
impugnacin de inf. individual.
400
SCBA, Ac. 35.064, 22/10/1985, Sociedad Mixta Siderrgica Argentina v. Oggero Hnos. y otro
s/daos y perjuicios; Ac. 37.524, 18/8/1987, Turdo, Carmelo R. y otros v. Lezcano, Ricardo I. y
otros s/desalojo por intruso [J 14.5103-1]; Ac. 49.451, 14/3/1995, Incurato, Fernando v. Volkart,
Ida Rosmarie s/daos y perjuicios [J 14.5103-2].
401
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, Olivero, Jorge E. y otro v. Ramos, Luis D. y otros
153

Las audiencias, salvo disposicin expresa en contrario, se ajustarn a las
siguientes reglas:
1) Sern pblicas, a menos que los jueces o tribunales, atendiendo las
circunstancias del caso, dispusieren lo contrario mediante resolucin fundada.
2) Sern sealadas con anticipacin no menor de tres (3) das, salvo por
razones especiales que exigieren mayor brevedad, lo que deber expresarse en
la resolucin. En este ltimo caso, la presencia del juez o tribunal, podr ser
requerida el da de la audiencia.
3) Las convocatorias se considerarn hechas bajo apercibimiento de
celebrarse con cualquiera de las partes que concurran.
4) Empezarn a la hora designada. Los citados slo tendrn obligacin de
esperar treinta minutos.
5) El secretario levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido
y de lo expresado por las partes.
1. AUDIENCIAS. REGLAS GENERALES
Esta norma prev pautas genricas para el desarrollo de las audiencias, las que debern
ser complementadas con las que en cada caso especfico regula el Cdigo (audiencia
testimonial, de conciliacin, de absolucin de posiciones, para explicaciones de peritos,
etc.).
Se establece la publicidad de las audiencias.
Ello es consecuencia del principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. La
actividad jurisdiccional es parte de la tarea gubernamental y por tal motivo debe
realizarse a la vista de todos los ciudadanos quienes -interesados en la recta
administracin de justicia- pueden activar, si bien no dentro del expediente por ser ajenos
a l, mecanismos de contralor en casos de notorios y graves desvos en la misma
(denuncia de superintendencia, penal o ante el jury de enjuiciamiento).
Lo dicho es sin perjuicio de que frente a supuestos debidamente justificados y como
excepcin, los magistrados establezcan -de oficio o a pedido de alguno de los
interesados- el carcter privado de la audiencia, en cuyo caso impedirn el acceso a la
misma a quienes no revistan la calidad de parte en el expediente o a los auxiliares de la
justicia cuya intervencin no resulta indispensable. Normalmente se adoptar esta
medida frente a audiencias en la que los hechos a ventilar se refieran a aspectos de la
vida ntima de las personas o donde se ponga en juego su honor, reputacin, etc.
En la prctica, la poca difusin de la agenda de los tribunales sumado al normalmente
escaso espacio edilicio con que se cuenta para el desarrollo de estas actividades atentan
contra el efectivo cumplimiento de este principio que slo se pone de manifiesto cuando
se trata de una causa de repercusin pblica.
All es el periodismo el que se encarga de registrar las diferentes contingencias
procesales, tarea que por lo comn y de acuerdo con la experiencia de los ltimos
tiempos viene guiada por un criterio netamente sensacionalista donde escasea el anlisis
objetivo, mesurado y jurdico de los hechos para dar lugar a un desenfrenado inters por
generar atencin en el pblico (y as aumentar las ventas o el promedio de audiencia)
realizndose frente a la comunidad -con toda ligereza- evaluaciones y comentarios
apresurados y mostrando visiones distorsionadas o, en el mejor de los casos, parciales de
los acontecimientos judiciales, todo lo que contribuye a generar en la opinin pblica un
desfavorable concepto de la actividad de los tribunales.
En suma, presenciamos un ejercicio abusivo y pernicioso de la libertad de prensa
atribuible tanto a sus integrantes -normalmente poderosos multimedios- como tambin a
cierto grupo de abogados y magistrados desprovistos de los mnimos principios ticos de
los que deberan -ellos ms que nadie por las respectivas funciones que la sociedad les
ha encomendado- hacer gala.
Por el inc. 2 se establecen los plazos a los fines de la vlida fijacin de audiencias. En
realidad, se trata de los trminos mnimos de antelacin necesaria para anoticiar a los
citados a esa diligencia.
Los jueces habrn de tener en cuenta el tiempo que insume la notificacin de ese
provedo. No slo se busca con esos das de anticipacin que los citados puedan
organizarse y disponer del tiempo suficiente para concurrir a los estrados judiciales sino
tambin -en el caso de las partes- que puedan delinear juntamente con sus letrados la
estrategia a desplegar en el acto procesal para el que son convocadas.
Slo excepcionalmente y ante casos justificados -fundndose el auto que as lo dispongase pueden fijar con menor tiempo del reglamentario y consecuentemente con menor
154

anticipacin, en cuyo caso si las partes lo encuentran necesario, se podr requerir la
presencia del juez el mismo da de la audiencia.
Como ya se sealara en la nota al art. 34, inc. 1, CPCC, se intenta que el principio de
inmediacin tenga una mayor vigencia, lo cual choca frontalmente con el cmulo de
tareas que por lo general agobia a los juzgados de primera instancia. Si bien resulta de lo
ms recomendable que sea el juez quien conduzca las audiencias, lo cierto es que en la
gran mayora de los casos ello no se cumple, delegndose la tarea.
Se ha dicho que el recurso de nulidad interpuesto contra la sentencia dictada fundado en
que la citacin para una audiencia fue cursada sin la debida anticipacin, resulta
extemporneo pues tal irregularidad debi denunciarse dentro del plazo perentorio de
cinco das contado a partir de aquella notificacin. La postura seguida por el recurrente
conduce de manera inexorable a la convalidacin del acto viciado402.
Para el caso de ausencia de alguna de las partes, la sola convocatoria a audiencia
importar -por mandato legal- el apercibimiento de celebrarse con la que asista. Sin
embargo, resulta obvio que en ciertos casos donde es esencial la presencia de ambas
partes -por ejemplo, una audiencia de conciliacin- el acto de marras no surtir ningn
efecto.
Se busca puntualidad en la celebracin de las audiencias, previndose como tiempo de
espera el de treinta minutos luego de lo cual se celebrar con los presentes o bien se
dejar constancia en un acta de lo acontecido: mencin de los que han asistido y de los
que no lo han hecho403.
Tambin se contempla la forma en que habr de quedar registrado en el expediente lo
ocurrido en el transcurso de estas diligencias.
Si bien la audiencia constituye el acto oral por excelencia, dada la vigencia del principio
escriturario es necesario que el secretario levante un acta con la relacin de lo esencial
de la misma as como de las manifestaciones de las partes, la que luego ser firmada por
todos los asistentes. A pedido de los letrados se podrn consignar otras cuestiones que
puedan ser consideradas de inters salvo que la parte contraria a la peticionante se
oponga, en cuyo caso habr de resolver el juez sobre el punto. Tngase en cuenta que en
algunos casos, el acta de la audiencia habr de ser circunstanciada (por ejemplo, el
caso de la audiencia testimonial y la de absolucin de posiciones).
En ese supuesto el diferendo se pondr a consideracin del juez que resolver en el acto.
Se establece la publicidad de las audiencias bajo pena de nulidad y se mencionan
algunas de las causas que el juez puede esgrimir para disponer limitaciones a este
principio. No se incluye la posibilidad de que las partes requieran la presencia del juez. Se
aclara que cuando una audiencia se suspenda, se fijar en el acto la fecha de su
reanudacin. Tambin, que luego de transcurridos treinta minutos las partes que
asistieron podrn retirarse dejando constancia de su presencia en el libro de asistencia.
Se seala que el acta ser firmada por el secretario y las partes salvo que alguna de ellas
no hubiera querido o podido hacerlo, en cuyo caso se dejar constancia.
Se incorpora un inc. 6 donde se hace referencia a que el tribunal -si as lo decidierepodr disponer la documentacin de la audiencia mediante fonograbacin. Se establecen
las pautas para ello, la fuerza probatoria de los registros y la utilizacin de los mismos por
la alzada. Mediante el inc. 7 se prevn otros medios tcnicos de registro.
Se trata de pautas que en el rgimen provincial pueden ser obtenidas de la interpretacin
del art. 126.
Art. 126. Versin taquigrfica e404 impresin fonogrfica
402
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/9/1995, Tabellone, Alberto A. v. Carnevale, Jos D. s/cobro
ejecutivo.
403
Si la parte fue citada a una audiencia es obvio que debe concurrir al juzgado de radicacin del
juicio y no adonde se le ocurra, porque all es donde se realizan esos actos, salvo situaciones
especiales que sern indicadas en el caso; y si as no procedi, su torpeza no puede transferirse
negativamente en desmedro del contralitigante (arts. 34, inc. 1, y 125, Cdigo Procesal). Cm.
Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/5/1994, Introini, Nstor Luis v. Ortero, Ral Oscar s/cobro ejecutivo.
404
Rectius est: o.
155

A pedido de parte, a su costa, y sin recurso alguno, podr ordenarse que se
tome versin taquigrfica de lo ocurrido o que se lo registre por cualquier otro
medio tcnico, siempre que se solicitare con anticipacin suficiente. El juez
nombrar de oficio a los taqugrafos, o adoptar las medidas necesarias para
asegurar la autenticidad del registro y su documentacin. Las partes podrn
pedir copia carbnica del acta que firmarn todos los concurrentes y el
secretario.
1. REGISTRO DE LAS AUDIENCIAS
En el artculo anterior se ordena levantar un acta de lo ocurrido. Ello es lo habitual.
Aqu, en el tramo final de la manda se contempla el recaudo de la firma de todos los
asistentes as como la posibilidad de que las partes requieran y obtengan una copia
carbnica del acta. Esta forma de reproduccin hoy se ve reemplazada normalmente por
el fotocopiado o la impresin rpida del acta por el mismo equipo informtico con el que
se confeccion el original.
Sin embargo, por lo comn el acta slo recoge lo medular de la diligencia. En ciertos
casos, a las partes puede interesarles que quede registro de la totalidad de las
manifestaciones vertidas en la audiencia o del conjunto de actividades all desplegadas
-imagnese el caso de una compleja reconstruccin de hechos donde intervienen testigos
y peritos-.
En ese caso, el Cdigo contempla la posibilidad de que tome versin taquigrfica o que
se grabe lo ocurrido sea slo en lo que hace al audio o bien audio e imagen. La
concurrencia de taqugrafos al recinto judicial para reproducir el tenor de una audiencia
entendemos que hoy resulta un recurso obsoleto atento las posibilidades tcnicas muy
accesibles que permiten la grabacin -y ulterior eventual desgrabacin- de lo sucedido ya
sea con una grabadora de casetes, videograbadora o webcam que capte imagen y
sonido.
El costo de estos recursos ser a cargo de la parte que los pida y la decisin que lo
disponga no podr ser recurrida. La ley establece como recaudo que se lo requiera con
antelacin suficiente y normalmente se delegar en el secretario la tarea de supervisar la
utilizacin de los equipos para que, luego de concluida la labor de los encargados de
llevar adelante el registro, pueda certificar la autenticidad de la versin obtenida.
El Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires
contempla expresamente estas formas de registro de las audiencias, adquiriendo en este
caso una relevancia particular dado que el sistema que all se propicia busca potenciar la
oralidad en el trmite civil y comercial local (art. 125.f de ese Anteproyecto).
Aires se encuentran reguladas en los inc. 6 y 7 del art. 125, Cdigo nacional.
CAPTULO IV - Expedientes
Art. 127. (Texto segn ley 12141, art. 1) Prstamo
Los expedientes nicamente podrn ser retirados de la secretara, bajo la
responsabilidad de los abogados apoderados o patrocinantes, peritos o
escribanos en los casos siguientes:
1) Para alegar de bien probado.
2) Para expresar agravios o contestar los mismos en los trminos de los arts.
254 y 260.
3) Para practicar liquidaciones y pericias; particin de bienes sucesorios;
operaciones de contabilidad; verificacin y graduacin de crditos; mensura y
deslinde; divisin de bienes comunes; cotejo de documentos y redaccin de
escrituras pblicas.
4) Cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada.
En los casos previstos en los dos ltimos incisos, el juez fijar el plazo dentro
del cual debern ser devueltos.
1. CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES
Siendo nuestro trmite procesal de neto corte escriturario, el conjunto de documentos
que rene el expediente constituye el soporte bsico del proceso.
156

De all la importancia de que sea llevado correctamente, de modo organizado, foliado
correctamente, etc. Muchas de las pautas que se aplican a esta actividad estn
contenidas en el acuerdo 2514/1992 ya citado.
El secretario es el encargado de la custodia material de los expedientes. Este funcionario
es el que debe velar porque las actuaciones permanezcan dentro del mbito fsico de la
dependencia judicial a la que pertenece y en buen estado.
Fuera del marco regulatorio determinado por los arts. 127 y 128, CPCC y res. 854/1973 de
la Suprema Corte de Justicia de la Provincia, los expedientes -por principio- no pueden ser
retirados de la secretara por una elemental razn de orden y seguridad ya que de lo
contrario dificultara el contralor de los justiciables en la tramitacin del proceso y
facilitara las prdidas y extravos405.
Sin embargo, pueden configurarse diversos supuestos en los que sea necesario que el
expediente salga de all.
Esta norma prev algunos de esos casos: la realizacin de los alegatos -ya que es
imprescindible contar con el conjunto de la prueba producida y obrante en autos-, la
confeccin de la expresin de agravios y su respuesta -aqu tambin es vital contar con
todas las actuaciones previas a la sentencia de mrito de primera instancia pues de esa
informacin surgirn o bien las causas del perjuicio para utilizarlas como argumento del
recurso o bien, los contraargumentos sobre la base de los cuales se habr de intentar
convencer al juez de la sinrazn del recurso de la contraria-, la prctica de actos variados
que requieren -aqu tambin- contar con los datos de toda la causa o bien de gran parte
de ella, resultando ms expeditivo y econmico trabajar sobre el expediente mismo antes
de requerirse copia de toda la documentacin all obrante que habr de utilizarse.
La enumeracin no es taxativa ya que tambin se permite que sea el juez -frente a una
peticin especfica realizada por escrito exponiendo las razones del requerimiento- quien
disponga de manera fundada el prstamo. Esta resolucin -providencia simple- no es
susceptible de apelacin ya que no causa gravamen alguno que no pueda ser reparado
por la sentencia definitiva406.
Salvo el caso de los alegatos y de la expresin de agravios y su respuesta -todos esos
actos tienen plazos procesales preestablecidos-, los dems supuestos requerirn que el
juez determine cundo el expediente habr de ser reintegrado a su mbito natural: la
secretara del juzgado.
Finalmente y en cuanto a los efectos del prstamo de las actuaciones, se ha dicho que el
retiro de la causa por el letrado patrocinante (art. 127) importa un supuesto de
notificacin tcita respecto del patrocinado 407, circunstancia que deber ser ponderada en
cada caso a los fines notificatorios de los actos procesales.
Se aclara que el retiro de expediente para el alegato de bien probado slo puede tener
lugar en el juicio ordinario. Se omite el inc. 2 (prstamo de la causa para la expresin de
agravios y contestacin a los mismos). Dentro de los actos del inc. 2 (3 provincial) se
omite la verificacin y graduacin de crditos. Y finalmente se agrega un ltimo prrafo
donde se consigna que el Procurador General de la Nacin, los procuradores fiscales de la
Corte Suprema y los de cmara podrn tambin retirar los expedientes cuando acten
representando al Estado nacional para presentar memoriales y expresar o contestar
agravios.
Art. 128. (Texto segn ley 11593, art. 1) Devolucin
Si vencido el plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible
de una multa de cincuenta pesos ($ 50), por cada da de retardo, salvo que
manifestase haberlo perdido, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el art.
130, si correspondiere.
El secretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo retenga, y si
sta no se efectuara, el juez mandar secuestrar el expediente, con el auxilio
405
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/5/1989, Olano, Francisco s/sucesin ab intestato.
Cm. Civ. y Com. Quilmes, 16/9/1998, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/homologacin de
convenio - incidente de ejecucin de sentencia (recurso de queja).
407
SCBA, Ac. 46.992, 15/3/1994, Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin daos y perjuicios.
406
157

de la fuerza pblica, sin perjuicio de remitir los antecedentes a la justicia
penal.
1. CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE REINTEGRO DEL EXPEDIENTE
El art. 127 establece que el retiro del expediente se har bajo la responsabilidad de los
sujetos habilitados legalmente -salvo resolucin del juez en otro sentido-: abogados
apoderados, patrocinantes, peritos o escribanos.
stos podrn tener en su poder las actuaciones por cierto tiempo (establecido por ley
segn el acto para el que se pide la causa o por el juez) y debern reintegrarlo en la
oportunidad sealada ya que de lo contrario se prevn multas acumulativas, ms all de
las consecuencias procesales que se vern en cada caso en particular.
Frente al incumplimiento, adems de la sancin pecuniaria prevista, el secretario puede
intimar a la inmediata devolucin del expediente a quien lo retir. Si la orden no se
cumple voluntariamente, el juez puede ordenar que sea secuestrado mediante un
mandamiento que diligenciar un oficial de justicia con auxilio de la polica de ser
necesario. Claro que tambin la desobediencia podr ser objeto de anlisis en la esfera
penal para lo cual el magistrado deber remitir los antecedentes del episodio a ese fuero.
Puede darse el caso de que la falta de devolucin se deba a que quien retir el
expediente lo haya extraviado.
Frente a ello, corresponder el trmite de su reconstruccin sin perjuicio de que tambin
la conducta de la persona en cuyo poder se encontraba el expediente al desaparecer
pueda ser pasible de reproches ulteriores tal como lo pauta el art. 130.
Cuando se comprueba que la prdida del expediente es imputable a algn profesional,
deja de ser aplicable la multa prevista en el art. 128, para dar lugar a otra sancin
pecuniaria mucho ms grave lo que queda librado al prudente arbitrio del rgano
jurisdiccional408.
Art. 129. Procedimiento de reconstruccin
Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar la 409 reconstruccin
la que se efectuar en la siguiente forma:
1) El nuevo expediente se iniciar con la providencia que disponga la
reconstruccin.
2) El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en su
caso, para que dentro del plazo de cinco (5) das presente las copias de los
escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder. De ellas se
dar vista a la otra u otras partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan
acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder.
En este ltimo supuesto tambin se dar vista a las dems partes por igual
plazo.
3) El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al
expediente extraviado que obren en los libros del juzgado o tribunal, y
recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse de las
oficinas o archivos pblicos.
4) Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente
por orden cronolgico.
5) El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que
considerare necesarias. Cumplidos los trmites enunciados dictar resolucin
teniendo por reconstruido el expediente.
1. RECONSTRUCCIN DEL EXPEDIENTE
Ya sealamos la trascendencia del expediente para el proceso civil y comercial tal como
lo regula nuestro Cdigo.
408
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Salvatoris, Ana v. Almagro, Guillermo E.
s/repeticin de pago.
409
Rectius est: su.
158

De all que con su desaparicin podemos decir que desaparece el proceso ya que se
pierde el cuerpo que rene en forma ntegra y ordenada todas las constancias originales
de los actos jurdicos realizados. Si bien es cierto que en la teora podemos diferenciar los
actos procesales de su instrumentacin, no lo es menos que en el caso de un sistema de
fuerte impronta escrituraria como el que contempla nuestro Cdigo en la gran mayora de
los casos ambos fenmenos se funden en uno solo: el papel donde obren las
manifestaciones de los distintos operadores procesales. De all la dificultad que existir
de probar los actos realizados si no es a travs de copias de los documentos que
plasmaron por escrito cada uno de esos eventos de la litis.
Frente a la grave contingencia que importa la prdida del expediente -sea por extravo o
destruccin total o parcial 410- est previsto el trmite de reconstruccin para lo cual habr
que recurrir a las copias que de las resoluciones dictadas obran registradas en los
tribunales y de las copias de los documentos que las partes pudieron haber conservado
en su poder.
El expediente de reconstruccin tiene que reproducir, en la medida de lo posible,
exactamente lo que obraba en el reconstruido y no servir de medio para alterar la
situacin jurdica existente en el desaparecido, vulnerando con ello el valor justicia y el
principio de lealtad procesal411.
La reconstruccin principia con el despacho del juez que dispone esta medida,
normalmente luego de un informe del secretario que da cuenta de la falta del expediente
y de la imposibilidad de ubicarlo. Por lo comn, esta actividad se ve motorizada por el
pedido de alguna o de ambas partes de bsqueda del expediente.
Se convocar formalmente a los litigantes para que en el plazo de cinco das acompaen
todos los documentos referidos a la causa extraviada que tengan en su poder. De lo que
presente una de las partes se dar vista a la otra para que seale lo que estime
corresponda respecto de la autenticidad de las piezas aportadas y a su vez adune la
documentacin en su poder, de lo que volver a darse vista a su contraria.
Es de buena prctica conservar copia de los escritos presentados -con la constancia de
recepcin que coloca en ellas el juzgado a requerimiento de la parte- para evitar
inconvenientes posteriores.
Hoy da, la utilizacin de computadoras en la preparacin y almacenamiento de
documentos permite obtener fcilmente copias de las presentaciones realizadas por los
letrados con slo recurrir a la memoria del ordenador e imprimir nuevamente la pieza de
que se trate.
Sin embargo, observamos que una copia que tiene la constancia de recepcin del juzgado
tendr mayor valor probatorio a los fines de integrar un expediente reconstruido que la
nueva impresin que realice el letrado del escrito guardado en la memoria de su
computadora. Respecto de este ltimo escrito, la contraparte -en la oportunidad idneapodr oponer ms reparos respecto de su autenticidad que en relacin a aquel que posee
la constancia de recepcin mentada.
Al secretario incumbir obtener las copias de resoluciones de los archivos judiciales
respectivos -libros de registros de sentencia, de interlocutorias, caja de seguridad de la
secretara412, archivo de tribunales, etc.- as como de la documentacin que exista en
registros pblicos de diferente tipo. l se encargar de recabar la informacin necesaria
410
El ordenamiento prev un mecanismo de reconstruccin cuando un expediente se pierde, que

alcanza incluso a la documentacin a l acompaada (art. 129, inc. 2, Cdigo Procesal). Dicho
procedimiento, que contempla la prdida total de las actuaciones, es tambin de aplicacin, sin
duda alguna, cuando lo que se extrava es una parte de las mismas o los documentos que
agregaron las partes para dar sustento a sus derechos. En esta materia, lo que es aplicable al todo
resulta igualmente aplicable a una porcin del mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se
perdi pueda ser rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que es la
sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1998, Texshu SA v. Saccomanno, Jos y
otros s/cobro de australes.
411
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, Labato de Rodrguez, Luca Emilia v.
Sacco, Ubaldo Nstor s/desalojo.
412
La fotocopia del documento base del presente juicio ejecutivo (cheque), debidamente
certificada por el actuario, reservada oportunamente en Secretara, resulta un elemento de
incuestionable utilidad para el trmite de reconstruccin de la causa, no slo por su
representatividad, sino por el valor que le confiere la atestacin de autenticidad hecha por el
funcionario pblico interviniente, sin perjuicio, claro est, de la valoracin que al momento de
sentenciar, pueda hacer el magistrado en funcin de las particularidades del caso (arts. 979, inc.
4, y su doct. del Cdigo Civil, 129, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
26/2/2001, Chazarreta, Carlos E. v. Labriola, Daniel E. s/ejecutivo.
159

mediante oficios. Todo ese conjunto de documentos ser agregado en forma cronolgica
y luego de ello, si aun fuere necesario alguna otra actividad para completar la
informacin reunida, la dispondr el juez sin conferir traslado y mediante resolucin no
recurrible, luego de lo cual dar por concluida la reconstruccin del expediente perdido
prosiguiendo el trmite segn el estado en que se encuentre.
La tarea, por lo expuesto, no es sencilla. El expediente reconstruido se conforma con
constancias en poder de las partes a las que la contraria puede oponer su
desconocimiento como instrumento que refleje el original perdido. Estas oposiciones
deben ser tomadas con cautela por el juez. Se ha dicho que si en este trmite se niega
autenticidad a los elementos trados para reconstruir el expediente, deben aportarse
pruebas por lo menos equivalentes ya que de lo contrario la actitud reticente de una de
las partes conducira al fracaso de la mayora de las reconstrucciones 413.
La reconstruccin del expediente debe ser un trmite que no retrase exageradamente la
sustanciacin del proceso. El juez tratar de que sea rpido y sencillo para lo cual deber
contar con la colaboracin de las partes. De all que la vista contemplada por el art. 129,
inc. 2, de los documentos aportados por una de las partes a su contraria, no requiere el
acompaamiento de copias para traslado. Debe concurrir la interesada a la secretara a
los fines de controlar los autos y as formular las objeciones que considere oportunas 414.
Una vez cumplimentados los trmites establecidos en el art. 129, corresponde dictar
resolucin teniendo por reconstruido el expediente toda vez que el procedimiento de
reconstruccin tiene por presupuesto necesario la comprobacin de su prdida 415.
Se ha sostenido respecto de esta contingencia que si son vlidas las notificaciones
cursadas a la parte hacindole saber primero la aprobacin de la reconstruccin y
anoticindola luego de posteriores resoluciones dictadas en el expediente reconstruido,
ello implica la extemporaneidad del planteo de nulidad formulado tras la sentencia. Si
bien es cierto que en su momento no se cumplieron acabadamente las disposiciones del
art. 129 no puede la parte cuestionar la validez de actuaciones reconstruidas hace aos,
de las que fue notificada y que consinti en su momento. Por lo dems, la crtica a la
evaluacin errnea de la prueba, que pueda padecer la sentencia, debe ser materia de la
apelacin y no puede dar lugar a la nulidad de las actuaciones 416. Tambin, que el auto
que se limita a tener por reconstruido el expediente es irrecurrible pues no impide que
puedan ser agregadas otras constancias con posterioridad o que el juez pueda ordenar
las medidas que considere necesarias antes de resolver417.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos.
Art. 130. (Texto segn ley 11593, art. 1) Sanciones
Si se comprobase que la prdida de un expediente fuere imputable a algn
profesional, ste ser pasible de una multa entre doscientos cincuenta pesos ($
250) y quince mil pesos ($ 15.000), sin perjuicio de su responsabilidad civil o
penal.
1. RESPONSABILIDAD POR PRDIDA DE EXPEDIENTE
Cuando se determine que la prdida de la causa se debi a una conducta culposa,
negligente o dolosa de algn profesional interviniente 418, el Cdigo Procesal Civil y
413
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/3/1990, Aranciaga, Norma Beatriz v. Di Plcido, Daniel
Hctor s/homologacin de convenio.
414
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 4/4/1991, Biondo, Hctor D. v. Trovato, Mario
415
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, M., B. y G. de M., M. s/divorcio art. 67 bis bsqueda de expediente.
416
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1996, Olivera, Mirta Yolanda v. Clnica Santo Domingo
417
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/11/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio y otro
418
La sancin que estatuye el art. 130 del ritual est supeditada al sumario administrativo que
debe instruirse a raz del extravo del expediente, en el que corresponder en todo caso determinar
si la prdida es imputable o no al respectivo profesional (doct. arts. 6.4, 6.1 y concs. resolucin
160

Comercial contiene una multa graduable de acuerdo con la gravedad de la falta, ms all
de lo que corresponda en la rbita penal ya que deber el juez de la reconstruccin
adems de comunicar la prdida a la Suprema Corte remitir los antecedentes del caso a
la justicia penal.
No procede la aplicacin de una sancin de multa a un profesional por la prdida de un
expediente -se ha dicho- si no se han individualizado los elementos o constancias
existentes en el juzgado que documenten el prstamo al mismo ni se ha efectuado la
investigacin administrativa previa, pues su gravedad requiere de fehaciente
comprobacin del presupuesto que la autoriza 419.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin expresa entre los
sujetos sancionables por la prdida del expediente a las partes.
CAPTULO V - Oficios y exhortos
Art. 131. Oficios y exhortos dirigidos a jueces de la Repblica
Toda comunicacin dirigida a jueces de jurisdiccin provincial por otros del
mismo carcter, se har mediante oficio. Las dirigidas a jueces nacionales o de
otras provincias, por exhorto.
Podrn entregarse al interesado, bajo recibo en el expediente, o remitirse por
correo. En los casos urgentes podrn expedirse o anticiparse telegrficamente.
Se dejar copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio que se libre.
1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE AUTORIDADES JUDICIALES ARGENTINAS
La actividad jurisdiccional de un magistrado requiere en ocasiones del auxilio de un par.
Ello puede ocurrir tanto a los efectos de que le provea de informacin necesaria para la
causa en trmite como para que ejecute determinada diligencia en el mbito de su
jurisdiccin territorial. Se trata de un pedido de colaboracin o rogatoria -segn
terminologa antigua- ya que entre magistrados no podra haber lugar para una orden.
Tales requerimientos se efectan a travs de los especiales actos de comunicacin que
regula este artculo. Oficios y exhortos son dos especies de aquel gnero.
La letra de la manda en estudio indica que el oficio ser utilizado entre magistrados de la
justicia bonaerense mientras que el exhorto se reserva para la comunicacin con un juez
de otra provincia o con uno nacional. La ley 22172 modific -como se ver- esta norma.
En los casos de oficios que se cursen dentro de la provincia -regidos por el artculo en
anlisis- los mismos podrn ser enviados por correo o bien diligenciados por la parte
interesada -dejndose constancia de entrega en el expediente-. Entendemos que
cualquiera sea la modalidad que se adopte por parte del tribunal, ello habr de ser
puesto en conocimiento de los litigantes a los fines de que se produzca la actividad til
que corresponda evitndose el retraso de la causa.
Para el caso de urgencia, podr emplearse el telegrama junto con otros medios (fax o
correo electrnico) para adelantar el contenido del oficio.
En un proceso predominantemente escriturario como el que regula este Cdigo, es
normal que se ordene la agregacin al expediente de la copia de todo oficio que se libre.
2. SIMPLIFICACIN DE LAS FORMAS: LEY 22172
La actividad tribunalicia que requiere de la ayuda de un juez de extraa jurisdiccin no
debe enfrentarse a las trabas burocrticas que pueden derivar de un rgido y formalista
sistema de comunicaciones entre rganos judiciales.
Es por ello que en el ao 1980 mediante la ley nacional 22172 se aprueba el convenio
celebrado entre los poderes ejecutivos de la Nacin y de la provincia de Santa Fe sobre
comunicaciones entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial. Esta norma -a la cual
adhiere la provincia de Buenos Aires a travs de la ley 9618 - tiende justamente a reducir
las formalidades y hacer ms expedito el referido sistema de comunicaciones.
SCBA 854/1973). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/12/1998, Orlando, Alba v. Basalda,
Carlos Alberto s/divorcio vincular por presentacin conjunta. Reconstruccin.
419
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/2000, Oficio: Pedrazzoli, Hugo A. y otra v. Pedrazzoli,
Oscar y otra s/cobro de pesos.
161

A partir de esa adhesin se modifica lo que prev el art. 131 en anlisis ya que el
convenio establece que la comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin
territorial, se realizar directamente por oficio, sin distincin de grado o clase, siempre
que ejerzan la misma competencia en razn de la materia -salvo en los casos en que se
requieran medidas vinculadas con otro juicio o con una oficina de la dependencia del
tribunal al que se dirige el oficio (art. 1)-.
Podr observarse que en la prctica y llevados por la inercia de la tradicin, los abogados
suelen denominar exhorto a este oficio.
El convenio indica asimismo que los oficios no requieren legalizacin y establece cul
habr de ser el contenido de los mismos (art. 2).
Es importante destacar el rol de colaborador que asume el juez al que se dirige el oficio,
quien examinar sus formas y sin juzgar sobre la procedencia de las medidas solicitadas,
se limitar a darle cumplimiento dictando las resoluciones necesarias para su total
ejecucin, pudiendo remitirlo a la autoridad correspondiente.
Ello as salvo el caso donde observe que aquellas medidas violen manifiestamente el
orden pblico local, en cuyo caso se abstendrn de darles cumplimiento (art. 4).
Por eso es que ante el juez al que se dirige el oficio no podr discutirse ninguna cuestin
referida a la procedencia de las medidas pedidas. En ese sentido se ha dicho que sin
perjuicio de las manifestaciones o reservas que las partes puedan formular en el acta de
audiencia llevada a cabo por delegacin en extraa jurisdiccin, aquellas cuestiones
referidas a la pertinencia y admisibilidad de la medida probatoria en cuestin as como la
eventual prdida del derecho a producirla, resultan ajenas al cometido del juez
comisionado por ser privativas del magistrado que interviene en el principal 420.
Los arts. 5, 6 y 7 contienen normas claramente dirigidas a la simplificacin y agilizacin
de estos trmites al permitir que los secretarios ejerzan actividad ordenatoria, al obviar la
necesidad de oficio al tribunal para practicar notificaciones, citaciones e intimaciones o
para realizar pedidos de informes o cumplir resoluciones o sentencias que deban
inscribirse en los registros o reparticiones pblicas de otra jurisdiccin territorial.
En lo que hace a la actividad de los profesionales encargados de tramitar estas
comunicaciones interjurisdiccionales, el convenio contempla que sern presentados por
abogados o procuradores matriculados en la jurisdiccin donde deba practicarse la
medida (art. 8) y en cuanto a la remuneracin de estas tareas, la regulacin de
honorarios corresponder al tribunal oficiado, quien la practicar de acuerdo con la ley
arancelaria vigente en su jurisdiccin.
Los honorarios correspondientes a la tramitacin de medidas ordenadas por tribunales de
otra jurisdiccin, sin intervencin del tribunal local, tambin sern regulados por ste de
acuerdo con las mismas pautas (art. 12).
3. FIRMA DE LOS OFICIOS
Tratndose de comunicaciones entre jueces corresponde que sean firmadas por el
magistrado requirente, ya sea que se trate de los oficios entre jueces provinciales de
Buenos Aires -tal lo que surge del art. 38, inc. 2- como de los que se ven alcanzados por
las pautas de la ley 22172 cuyo art. 3 exige el sello del tribunal y la firma del juez y del
secretario en cada una de sus hojas.
4. HONORARIOS
Se han suscitado controversias al momento de requerirse regulacin de honorarios de
abogados que han intervenido en la tramitacin de este tipo de actos de comunicacin
interjurisdiccional.
Una de las cuestiones ha sido determinar ante qu juez habr de realizarse esta peticin.
Y ello depende del tipo de exhorto u oficio de que se trate.
A esos efectos y como precisin previa se ha establecido que el art. 50, dec.-ley
8904/1977 se refiere a los exhortos librados por los jueces y/o tribunales de otra
provincia o de la Capital Federal, y no a los oficios librados entre magistrados
provinciales421. Sentado ello y haciendo aplicacin de la regla del art. 12 del convenio
citado, la jurisprudencia tambin ha sealado que en tanto el art. 50, dec.-ley 8904 citado
se refiere a los exhortos -hoy oficios ley 22172 a la cual adhieren las provinciasexpedidos por los jueces y/o tribunales de la provincia o Capital Federal y no a los oficios
420
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/3/1998, Contreras, Nlida v. Naya, Leonardo s/tercera
de dominio.
421
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1991, Lespary SRL v. Municipalidad de Hiplito
Yrigoyen s/daos y perjuicios.
162

librados entre jueces bonaerenses conforme a lo previsto por el art. 131, CPCC la
regulacin de los honorarios de los letrados intervinientes en el diligenciamiento de estos
ltimos, corresponde sea efectuada por el juez oficiante por ser dicho diligenciamiento
una ms de las pautas a tener en cuenta a fin de mensurar la actuacin del profesional
-art. 16, decreto-ley antes mencionado-422.
Salvo la natural adaptacin respecto de las categoras de jueces (nacionales por
provinciales) y la expresa referencia a las reglas que plasman los convenios de
comunicaciones entre magistrados, no existen diferencias esenciales entre ambos textos
normativos.
Art. 132. Comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras o de
stas
Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn
mediante exhorto.
Tales comunicaciones, as como las que se reciban de dichas autoridades, se
regirn por lo dispuesto en los tratados y acuerdos internacionales y en la
reglamentacin de superintendencia.
1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE JUECES NACIONALES Y EXTRANJEROS
Como se ha visto, luego de la adhesin al sistema de la ley 22172, todas las
comunicaciones entre jueces que se encuentren dentro del pas se realizan a travs de un
oficio.
El exhorto tendr virtualidad cuando se debe requerir colaboracin a un juez extranjero.
Tal la hiptesis que recoge este artculo.
El fundamento y la finalidad del exhorto resultan ser los mismos que mencionamos
respecto del oficio: el pedido de colaboracin a otro magistrado para un mejor
cumplimiento de la tarea de impartir justicia.
Desde el momento que pone en contacto autoridades de diferentes naciones, la
vinculacin entre este acto de comunicacin y el derecho internacional es muy estrecha.
La misma norma remite a los tratados y acuerdos internacionales al respecto. Sin
embargo, puede darse el caso de que no exista una regulacin convencional del tema
entre los pases a los que pertenecen los jueces que requieren comunicarse.
En esos casos no existira la obligacin de los jueces argentinos de cumplir con lo
solicitado por el magistrado extranjero. Sin embargo, reglas consuetudinarias del derecho
internacional aconsejan acceder a lo solicitado -en la medida en que ello no implique
transgresin del orden pblico interno conforme lo pauta el art. 14, CCiv.- teniendo en
miras la necesidad de una buena convivencia y fluida colaboracin entre los pases as
como un eventual requerimiento recproco.
2. TRMITE DE LOS EXHORTOS
Este artculo establece dos fuentes normativas de regulacin del trmite de los exhortos:
los tratados internacionales y las reglamentaciones de superintendencia.
Respecto del primer grupo, son numerosas las normas que pueden ser de aplicacin dada
la gran cantidad de convenios suscriptos por nuestro pas sobre cuestiones relativas o
conexas con la tramitacin de exhortos diplomticos. Sin pretender ser exhaustivos en la
enumeracin, podemos mencionar los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, las leyes
23480 y 23481, 23502, 23619 y las referidas al Mercosur: 24578, 24579, 24668, 25222 y
25223, entre muchas otras.
En lo que hace al mbito de regulacin de la Suprema Corte, este tribunal dict la res.
760/1968 donde se dispone que los exhortos que se libren para tribunales extranjeros
salvo lo dispuesto por convenios o tratados internacionales, deber elevarse a la
Suprema Corte de Justicia para que sta, previo examen de sus formas extrnsecas, lo
remita al Excmo. seor ministro de Relaciones Exteriores de la Nacin, con autenticacin
de la firma del magistrado exhortante (art. 8).
422
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996. P y R Industrial y Comercial v. Guardia, Hugo
s/oficio; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/2002. Brusi, Daniel y otros v. Eseba SA s/cobro
de pesos.
163

Como se ve, el trmite all consignado es siempre subsidiario a las previsiones que
puedan existir en normas del derecho internacional.
3. EXHORTOS Y BONO LEY 8480
En cuanto a otro de los aspectos prcticos del diligenciamiento de exhortos en la
provincia -el pago del Bono ley 8480 por el letrado interviniente- la jurisprudencia ha
dicho que al ser el mismo un tributo impuesto por el Colegio de Abogados de la
jurisdiccin resulta obvio que el mismo debe oblarse una sola vez por juicio y no en toda
gestin til dentro de la misma jurisdiccin; s se abonarn por cada exhorto de extraa
jurisdiccin que se presenten ante los tribunales de la provincia o los que deban
tramitarse en la justicia de paz con intervencin de abogado -art. 3, ley 8480- 423.
Asimismo y respecto del Bono ley 8480, tngase en cuenta lo que prev el art. 3 de esa
norma -texto segn ley 10596 - en lo que hace a su valor cuando se trata del trmite de
un exhorto: (...) El Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires fijar
peridicamente el monto de ese derecho fijo, que podr alcanzar hasta el equivalente al
cincuenta (50) por ciento del valor de un `jus y se reducir en un cincuenta (50) por
ciento en cada exhorto proveniente de extraa jurisdiccin que se presente ante los
tribunales de la provincia o los que deban tramitarse ante la justicia de paz letrada, con
intervencin de abogado.
Se incluyen algunas expresas condiciones para dar cumplimiento a medidas solicitadas
por jueces extranjeros (competencia del tribunal requirente y no afectacin del orden
pblico local).
CAPTULO VI - Notificaciones
Salvo los casos en que procede la notificacin en el domicilio, y sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo siguiente, las resoluciones judiciales quedarn
notificadas, en todas las instancias, los das martes y viernes, o el siguiente
hbil, si alguno de ellos fuere feriado.
No se considerar cumplida la notificacin, si el expediente no se encontrase
en secretara y se hiciera constar esta circunstancia en el libro de asistencia,
que deber llevarse a ese efecto.
Incurrir en falta grave el oficial primero que no mantenga a disposicin de los
litigantes o profesionales el libro mencionado.
1. NOTIFICACIONES Y DERECHO DE DEFENSA
Resulta indiscutible la trascendencia jurdica de las notificaciones.
Luego de habernos referido a los oficios y exhortos, veremos que esta otra especie dentro
de la categora actos procesales de comunicacin es la que permite la plena vigencia
del principio de bilateralidad a travs del cual se corporizan los derechos de defensa en
juicio y al debido proceso que se derivan del art. 18, CN.
Sin las notificaciones no podran tener lugar las cargas procesales. Para que pueda existir
en un sujeto procesal un inters propio del cual se derive el imperativo de realizar
determinado acto se debe contar con informacin respecto de cules son las
contingencias que van teniendo lugar durante el curso del proceso.
Recin con ese conocimiento de los actos procesales que se producen ya sea de oficio o a
pedido de su contraria, la parte podr evaluar qu conducta asumir para la mejor defensa
de sus derechos.
De all el rol esencial de las notificaciones.
En el marco de los derechos plenamente disponibles, sabido es que la ley no exige -como
condicin para la validez del proceso- el efectivo ejercicio de la defensa por parte del
interesado. El derecho constitucional al debido proceso se ve abastecido con la sola
circunstancia de que aquella parte contra la que se dirige una pretensin sea
debidamente anoticiada de esta circunstancia naciendo -recin entonces- la carga de
423
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/5/1998. Cadcamo, Mara Eugenia v. Asociacin
Cooperadora del Instituto Ricardo Rojas s/exhorto.
164

defenderse. Tan importante es este vlido anoticiamiento que su existencia puede dar
lugar a la condena de un sujeto que nunca compareci en la causa, esto es, una condena
en rebelda -art. 59 -.
Ahora bien, el rgimen procesal contempla una diversidad de formas de notificacin.
Esta pluralidad de maneras de anoticiamiento encuentra fundamento tambin en una
variedad de razones -trascendencia de los actos procesales a comunicar, necesidad de
una mayor urgencia o eficacia en la notificacin, diferente manera de que los letrados
tomen contacto con el expediente y las constancias all reunidas, etc.- y en todos subyace
la intencin de salvaguardar los principios de celeridad y economa procesal.
2. NOTIFICACIN MINISTERIO LEGIS Y CELERIDAD PROCESAL
En tal sentido, encontramos que el artculo en anlisis contempla la forma de
comunicacin que constituye la regla del sistema procesal bonaerense: la notificacin
automtica, ministerio legis o ficta.
Como all se seala, las partes quedarn notificadas de las resoluciones judiciales los das
martes y viernes -o, en el caso de que sea feriado, el siguiente da hbil- de cada
semana salvo cuando el expediente no se encuentre a disposicin del letrado y se deje
constancia de tal circunstancia en un libro habilitado al efecto.
Respecto de los das feriados han existido algunas dudas hermenuticas que motivaron
la interpretacin judicial a los fines de esclarecer el sentido de la expresin normativa. As
se ha incluido dentro de aquel trmino tambin a los das inhbiles -como los de la feria
judicial- y a los das durante los cuales se ha dispuesto suspensin de trminos en forma
general por la Corte o suspensin de plazos en una causa en particular por acuerdo de
partes.
Al respecto se ha resuelto que cuando el primer da de nota a que se refiere el art. 133 es
inhbil, ste pasa automticamente al da siguiente hbil posterior al feriado. Los
trminos inhbil y feriado no revisten diferencia desde el punto de vista procesal, sino
que aparecen como sinnimos. A fin de establecer cundo se produce la notificacin
automtica no importa si los das inhbiles afectan a una jornada, a varias o a todo el
mes como ocurre con el de enero pues la notificacin se produce el primer da hbil
siguiente a los das incluidos en ese mes de feria 424. Tambin, que al aludir el art. 133 a
que los das de nota fueren feriado se est refiriendo al da inhbil, hiptesis asimilable
al caso en que se encontraren suspendidos los trminos procesales por resolucin de la
Suprema Corte de Justicia actuando ambos supuestos como sinnimos. Siendo por ltimo
de destacar que si bien es cierto que el art. 157 -prr. 3- se refiere a la suspensin de los
plazos procesales, una vez acaecida tal circunstancia, dicho plazo suspendido se
transforma en inhbil y a partir de all es que debe estarse a lo dispuesto en el prr. 1
del art. 133, citado425.
El proceso no puede quedar detenido a la espera de que las partes tomen real y efectivo
conocimiento de lo que se va resolviendo casi a diario en el expediente. Salvedad hecha
de las notificaciones por cdula o equivalentes reservadas para ciertos actos, el grueso
de las resoluciones de trmite e interlocutorias quedan notificadas el martes o viernes
siguiente al da de su dictado. Y ello permite un avance ms rpido del juicio hasta su
finalizacin.
Esta consagracin del principio de celeridad procesal tiende a asegurar el valor seguridad
jurdica al permitir que un litigio suscitado en el seno de la sociedad encuentre su
solucin en un tiempo razonable.
Resulta muy importante aqu destacar la necesidad de un actuar diligente por parte de
los letrados.
Ellos son los encargados de cumplir con la carga de la parte de concurrir al tribunal para
conocer el tenor de las resoluciones que se dicten ya que a partir de lo que as se decida
nacern nuevas cargas426 cuyo incumplimiento puede acarrear grave perjuicio al cliente
con la consiguiente responsabilidad de su abogado.
424
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/4/1999. Maldonado, Oscar F. v. Calvo, Norma y
otros s/daos y perjuicios; 18/9/2001. Otero, Claudia Ins v. Corso, Miguel ngel s/ejecucin.
425
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/2002. Romagnoli, Betty Ins v. Acosta, Teresa y otros
s/cobro ejecutivo de alquileres.
426
Una vez que el anoticiamiento se ha producido por imperativo legal, el primer da de
notificacin ficta posterior a la fecha de la providencia marca el momento donde comienza a correr
el plazo para que el interesado haga valer los derechos que estime asistirle (arts. 133, cit. y 156,
CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001. Pastorini, Gloria H. v. Frigerio, Julio
Hctor s/ejecucin hipotecaria.
165

Si bien es cierto -como se dijo- que esta forma de notificacin constituye la regla y se
aplica para todos los casos no contemplados expresamente en el Cdigo, no lo es menos
que en algunos casos se han suscitado dudas acerca de su operatividad. Ello ha dado
lugar a numerosos pronunciamientos despejando los interrogantes al respecto.
As, se dijo que como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se
notifica por ministerio de la ley. En esa inteligencia, se notifica fictamente el auto que
ordena integrar la tasa de justicia y los aportes de ley 427, el traslado de los documentos
que se acompaan al oponer excepciones en el marco del juicio ejecutivo 428, la
providencia simple respecto del litigante a cuya solicitud se dictara aun cuando en dicho
auto se hubiera ordenado la notificacin 429, el traslado de las excepciones opuestas por el
demandado en el juicio ejecutivo 430, la providencia que hace saber a la parte la renuncia
efectuada por el letrado a su patrocinio431, etc.
3. FICCIN ATENUADA: EL LIBRO DE ASISTENCIA
Como venimos diciendo, con el sistema previsto en este artculo la ley considera que
martes y viernes las partes conocieron el contenido de los resolutorios judiciales aun
cuando ello no haya ocurrido en la realidad.
De ah la antigua denominacin de notificacin ficta. La ley procesal establece esta
ficcin para tornar eficaz el anoticiamiento y permitir as que las resoluciones comiencen
rpidamente a surtir efecto.
Claro que sostener esta construccin de manera absoluta resultara reido con el derecho
de defensa.
Pinsese en el caso de que el expediente -por alguna razn- no pudiera ser compulsado
por el interesado que concurre esos das a la secretara.
Con ese fin es que se ha ideado la manera de superar el escollo previendo la existencia
del libro de asistencia o libro de notas que se encuentra bajo la responsabilidad del oficial
primero quien deber ponerlo a disposicin de partes y letrados para que los das martes
y viernes (o el subsiguiente hbil) dejen all constancia de haberse hecho presente en el
juzgado sin poder encontrar el expediente que venan a consultar.
De la letra del artculo en estudio surge que slo dejando la nota referida en el libro de
asistencia por la parte o su letrado pueden stos evitar que opere a su respecto la ficcin
legal del anoticiamiento ya mencionada.
Tal ha sido tambin el criterio tradicional de la jurisprudencia.
Sin embargo encontramos que ello se ha flexibilizado en los ltimos aos desde el
momento que han aparecido decisiones en diferentes departamentos judiciales en favor
de considerar que la nota en el libro no es la nica manera de evitar los efectos de la
notificacin automtica.
En ese sentido se dijo que no obstante los trminos en que ha sido redactado el art. 133,
Cdigo Procesal, se ha sostenido que no puede considerarse cumplida la notificacin
automtica si de las propias constancias del expediente se desprende que con motivo de
presentaciones posteriores a la resolucin que deba notificarse las actuaciones han
permanecido a despacho432 ello aun cuando no exista la constancia en el libro de
asistencia a que se refiere el art. 133 433. Tambin se ha dicho que la interpretacin del art.
133 que slo entiende justificada la falta del expediente mediante la firma de la parte o
del profesional en el libro de asistencia constituye un excesivo ritualismo en cuanto no
toma en cuenta que -ms all de su omisin- el expediente no se encontraba en letra 434.
427
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999. Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan
Carlos y otros s/daos y perjuicios.
428
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/2000. Scotiabank Quilmes SA v. Montalto, Natalia
Carolina s/cobro ejecutivo.
429
...pues todo justiciable que efecta una peticin asume, concordantemente, la carga de
concurrir al juzgado a verificar el provedo que la misma ha merecido. Cm. Civ. y Com. Quilmes,
sala 2, 23/5/2000. Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato.
430
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000. Credit Bankers International SA v. San Martn
Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo.
431
SCBA, Ac. 40.989, 2/7/1991, Snchez Woollands, Diego Salvador v. Ferr, Carlos Alberto
432
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993. Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio
s/rendicin de cuentas - incidente de ejecucin de sentencia.
433
Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/10/1993. Del Monte, Lorenzo Enrique v. Valpuesta, Julio s/daos y
perjuicios.
166

Estos pronunciamientos tienden a dar primaca a la realidad objetiva evitando el vaco
ritualismo que surge de un apego extremo a la letra de la manda en estudio.
Sin embargo, tambin -en el sentido contrario- podemos leer que si la parte omiti dejar
debida constancia en el libro de asistencia del juzgado el da de nota correspondiente, la
notificacin debe tenerse por operada automticamente en esa fecha ya que el prr. 2
del art. 133 prev la comparecencia del letrado asentando -en presencia del oficial
primero- el requerimiento infructuoso de las actuaciones como la nica forma legal de
evitar los efectos de la notificacin. Por lo tanto, la circunstancia de encontrarse el
expediente a despacho no lo exime de dejar la referida constancia pues si bien es cierto
que ello hace presumir que el expediente no estuvo a la vista, no puede elevarse dicha
presuncin al punto de modificar el texto expreso de la ley435.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, salvo la expresa
mencin de las dos situaciones en la que no se considerar cumplida la notificacin: que
el expediente no se encuentre en el tribunal y que encontrndose no se exhibiere al
requirente y de ello quede constancia en el libro de asistencia.
Art. 134. Notificacin tcita
El retiro del expediente, de conformidad con lo establecido en el art. 127,
importar la notificacin de todas las resoluciones.
1. CELERIDAD Y ECONOMA PROCESAL
Una vez ms y como ya se sealara en el comentario al art. 133, la norma pretende
agilizar el trmite concentrando en un solo paso dos actividades procesales: el retiro del
expediente en los casos del art. 127 y la toma de conocimiento de todo lo hasta all
resuelto en l.
2. INTERPRETACIN AMPLIA VERSUS INTERPRETACIN RESTRICTIVA
La interpretacin de esta norma ha suscitado algunas posiciones encontradas que
derivan -entendemos- de la diferente amplitud con que se ha encarado la tarea
hermenutica.
Planteos de este tenor han llegado hasta la Suprema Corte provincial. En el caso
Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios [J
14.45133-2] (Ac. 46.992, 15/3/1994) se discuti si el retiro de la causa por el letrado
patrocinante de acuerdo con lo que pauta el art. 127, CPCC importa un supuesto de
notificacin tcita respecto de la parte patrocinada. La mayora (dentro del que se ubica
un muy interesante voto del ministro de Lzzari) entendi que s mientras que la minora
entendi que la interpretacin deba ser restrictiva, esto es, limitar los efectos de la
notificacin a los casos de intervencin ya sea de la parte por s o de los letrados
apoderados -vinculando esta norma con la del art. 142-.
Se agrega un prrafo donde se seala que el retiro de las copias de escritos por la parte o
su apoderado o su letrado o persona autorizada en el expediente implica la notificacin
personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere conferido.
Art. 135. Notificacin personal o por cdula
Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones:
1) La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los
documentos que se acompaen con sus contestaciones.
2) La que ordena absolucin de posiciones.
434
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/4/1997. Gregori, Enrique Jos y Otra v. Edesur SA s/daos
y perjuicios.
435
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/9/1996. Anses ex Cappi v. AB Martes SA
s/ejecucin fiscal.
167

3) La que declara la cuestin de puro derecho y la que ordena la apertura a
prueba.
4) Las que se dictan entre el llamamiento para la sentencia y sta.
5) Las que ordenan intimaciones, o la reanudacin de trminos suspendidos,
aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su
modificacin o levantamiento.
6) La providencia por devueltos cuando no haya habido notificacin de la
resolucin de alzada o cuando tenga por efecto reanudar plazos suspendidos.
7) La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto
del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara
ms de tres (3) meses.
8) (Texto segn ley 11874, art. 2) Las que disponen traslados o vistas de
informes periciales o liquidaciones.
9) La que ordena el traslado de la prescripcin.
10) La que dispone la citacin de personas extraas al proceso.
11) Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado con
anterioridad al plazo que la ley seala para su cumplimiento.
12) Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales, con
excepcin de las que resuelvan negligencias en la produccin de la prueba.
13) La providencia que denegare el recurso extraordinario.
14) Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley.
No se notificarn por cdula las regulaciones de honorarios que estn incluidas
o sean consecuencia de resoluciones no mencionadas en el presente artculo.
Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del
expediente en su despacho. Debern devolverlo dentro de las veinticuatro (24)
horas, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar.
1. DEFENSA EN JUICIO VERSUS CELERIDAD
Esta forma de comunicacin de los actos procesales, a diferencia de la figura
contemplada en el art. 133, persigue el efectivo conocimiento por parte del sujeto
notificado del tenor de lo resuelto en el proceso.
La primera de las formas -notificacin personal- requiere de la presencia del sujeto a
notificar -o su letrado- en la sede del juzgado conociendo lo all dispuesto y firmando en
el expediente ante el oficial primero -ver comentario al art. 142 - mientras que la segunda
-notificacin por cdula- importa un trmite bastante complejo donde intervienen por lo
comn (segn se ver en los artculos siguientes) los letrados de las partes
-confeccionndolas-, el rgano jurisdiccional -controlndolas y librndolas- y la Oficina de
Mandamientos y Notificaciones de la Corte -diligencindolas-.
Todo ello implica un gran dispendio de esfuerzo y tiempo durante el cual se suspende el
efecto de las resoluciones.
El expediente queda virtualmente detenido hasta tanto se concreten estos
anoticiamientos. Y ello sin contar las eventuales dificultades y demoras que pueden darse
a raz de una deficiente confeccin de la cdula o de una trabajosa localizacin del
notificado.
Sin embargo, si estas notificaciones llegan a buen puerto, se tiene la plena certeza de
que el sujeto ha recibido la informacin requerida para el nacimiento de la carga procesal
que corresponda. Estas mayores exigencias estarn justificadas por la naturaleza de los
actos a notificar por estos medios.
2. NATURALEZA DE LOS ACTOS ENUMERADOS EN EL CDIGO
Fcil resulta advertir la causa por la que el Cdigo Procesal Civil y Comercial ha reservado
la notificacin por cdula para los actos incluidos en la enumeracin legal.
Por un lado tenemos actos procesales de suma trascendencia como son el traslado de la
demanda, la sentencia definitiva, la audiencia de absolucin de posiciones, la declaracin
de la causa de puro derecho o el auto de apertura a prueba, etc.
Por otro lado, estn los actos que se dictan en etapas procesales donde gobierna el
impulso de oficio (entre el llamamiento de autos y la sentencia) o luego de que el
expediente estuvo fuera del juzgado.
Tambin para el caso en que se cite a terceros extraos al proceso.
168

La enumeracin aqu prevista -se ha dicho- es taxativa. Los jueces no pueden modificar la
forma legal de notificacin436.
3. NOTIFICACIN BAJO RESPONSABILIDAD DE LA PARTE
Esta forma de notificacin consiste en el pedido que hace la parte interesada en el
anoticiamiento por cdula de que el mismo se realice en determinado domicilio bajo su
responsabilidad, esto es, cargando con las consecuencias de haber suministrado el dato
errneamente.
El Cdigo Procesal Civil y Comercial no hace referencia a esta forma pero la misma ha
sido reglamentada por la Suprema Corte de Justicia bonaerense mediante el acuerdo
1814/1978.
All en su art. 54, inc. b), bajo el ttulo Indicaciones Fuera del Texto del Mandamiento
contempla que fuera del texto y nicamente sobre el mismo, como encabezamiento del
mandamiento, slo deber admitirse: (...) b) La indicacin que se libra a domicilio, bajo
responsabilidad, constituido o denunciado.
Luego, el art. 79, inc. d), del mismo cuerpo normativo reza: el trmino para el
diligenciamiento de cdulas, es el que se indica a continuacin: (...) d) Las que consignen
domicilio denunciado bajo la responsabilidad de la parte, debern diligenciarse en el
trmino sealado en el inc. a).
Arazi y Rojas dicen al respecto que para el supuesto de que conociendo el actor que el
demandante se domicilia donde pretende su notificacin, a fin de evitar dilaciones
intiles, que puede provocar este ltimo tratando de sustraerse al cumplimiento de sus
obligaciones, jurisprudencialmente se ha admitido una figura que es la notificacin bajo la
responsabilidad de quien pretende realizar la notificacin, de modo tal que de la
correlacin de este precepto (art. 141, CPC) con el art. 339 (art. 338, CPCBA) el oficial
notificar bajo la responsabilidad del solicitante, mecanismo en virtud del cual proceder
a fijar la cdula en la puerta de acceso del domicilio requerido 437.
4. NOTIFICACIN PERSONAL DE FUNCIONARIOS
El concepto normativo de funcionario -tal como ha sido aqu plasmado- es por dems
amplio.
A ellos se refiere esta manda sin realizar demasiadas precisiones. Puede entenderse, sin
embargo, que a su respecto los actos procesales enumerados pueden ser notificados de
dos maneras: por cdula o mediante la recepcin de la causa en su despacho.
Esta ltima forma de anoticiamiento no puede ser extendida a situaciones no
enumeradas en el artculo en estudio por el solo hecho de tratarse de un funcionario.
Concretamente, la jurisprudencia ha sealado que el defensor oficial que ejerce la
representacin de alguna de las partes actuando como un letrado ms queda notificado
de las resoluciones judiciales como principio general, en la misma forma que los dems
justiciables. Es decir, de las notificaciones que se practiquen por cdula, en su despacho
y respecto de las restantes, en la forma del art. 133 del ordenamiento procesal. En este
ltimo caso -notificacin por nota o ministerio legis- es improcedente la remisin del
expediente al despacho del funcionario438 ms all de que en la prctica es frecuente
observar ese envo.
Se incorporan, como actos a notificar por esta va, las resoluciones que disponen correr
traslado de las excepciones y las que las resuelvan, las que designan audiencia
preliminar, las que ordenan apercibimientos no establecidos directamente por la ley, las
que tengan por objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo indeterminado, las que
ordenan el levantamiento de embargo sin tercera, las que hacen saber el juez que va a
conocer en caso de planteo de competencia, las que disponen el traslado del pedido de
caducidad de la instancia y las que determine excepcionalmente el tribunal por resolucin
fundada.
436
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/10/1999, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro
de pesos - recurso de queja; 6/6/2002, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Aurelio Buquete, Cintia
s/ejecucin hipotecaria.
437
438
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/6/1988. Basallo, Camilo v. Colina de Los Padres
SACIFI s/recurso de queja.
169

En relacin con la lista que ofrece la norma provincial, la nacional elimina las resoluciones
que declaran la cuestin de puro derecho dictadas en la audiencia preliminar y las que
disponen vista de informes periciales.
No se notificarn por esta va las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes
se hallen presentes o debieron encontrarse en ella.
El plazo para que los funcionarios judiciales devuelvan el expediente luego de la
notificacin es de tres das y no se aplica la notificacin por recepcin de las actuaciones
en el despacho -requirindose la notificacin personal en su oficina- respecto del
procurador y del defensor general de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte
Suprema y de cmara y los defensores generales de cmara.
Art. 136. Contenido de la cdula
La cdula de notificacin contendr:
1) Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda
y su domicilio, con indicacin del carcter de ste.
2) Juicio en que se practica.
3) Juzgado y secretara en que tramita el juicio.
4) Transcripcin de la parte pertinente de la resolucin.
5) El objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolucin
transcripta.
En el caso de acompaarse copias de escritos o documentos, la cdula deber
contener detalle preciso de aqullas.
1. IMPORTANCIA DE LOS RECAUDOS LEGALES
Hemos dicho ya que la notificacin por cdula es aquella que en mayor medida resguarda
el derecho de defensa de la parte a quien se quiere hacer conocer alguna circunstancia
procesal por la certeza de su rol anoticiador.
Justamente por ello es que los datos que debe contener esa pieza estn estrictamente
establecidos por la ley ya que su ausencia o deficiente presencia resultara frustratorio
del derecho mencionado.
Dirigirla correctamente al sujeto interesado, citando en debida forma la cartula del
juicio, el juzgado ante el que tramita y aquello que constituye el objeto de la notificacin
con la mencin del contenido de las eventuales copias que se adjunte resultan los
recaudos mnimos para la produccin de este acto procesal vlido.
Por tal motivo es que la estrictez al momento de exigir este cumplimiento no puede ser
considerado un exceso de ritualismo. As lo ha sealado la jurisprudencia al sostener que
cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no
pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales sino nica
y exclusivamente con el objeto de asegurar el conocimiento de las resoluciones
judiciales439.
2. COPIAS ADJUNTAS A LAS CDULAS DE NOTIFICACIN
La cdula que vaya acompaada de copias debe contener el detalle preciso de
aqullas.
Si bien la pauta es general, esta necesidad formal se agudiza en las cdulas que dan
traslado de la demanda ya que sta posee una entidad y trascendencia peculiar desde el
momento que con ese acto se est vinculando formalmente a un sujeto a la litis.
Quien hasta ahora era ajeno al pleito se ve involucrado en el mismo naciendo cargas a su
respecto. De all que la forma en que es citado al juicio deba ser especialmente
controlada.
Por eso es que especialmente se haya encargado la jurisprudencia de determinar cul es
el efecto jurdico que sigue a una notificacin deficiente de este tipo. As, ha dicho que en
orden a la clara perceptiva legal, deben considerarse no entregadas las copias que no
estn concretamente indicadas en el cuerpo de la cdula de notificacin, tanto ms
cuando tampoco el oficial notificador hace discriminacin alguna al respecto limitndose
a completar los claros del sello genrico puesto al dorso de la cdula. Por lo tanto, frente
al incumplimiento de lo normado por el art. 136 de la ley adjetiva debe suspenderse el
439
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de

verificacin tarda en `Farkas s/concurso.
170

plazo para contestar la accin promovida hasta tanto se entregue a la parte citada las
copias correspondientes440.
Tngase en cuenta, entonces, que en estos supuestos no es la nulidad de la notificacin
lo que se propicia sino la suspensin del plazo para cumplir con el acto que corresponda
hasta tanto se cuente con la totalidad de la informacin requerida al respecto.
En este mismo sentido, si la cdula mediante la cual se le notific el traslado conferido,
fue diligenciada con copias y si bien es cierto que en la misma se ha omitido detallar
las copias adjuntadas y consignarse el nmero de fojas que hace al total de la
documentacin agregada, dicho defecto permitira -en su caso- el requerimiento de la
suspensin del trmino para evacuar el traslado pero en modo alguno se erige en
fundamento vlido para declarar la ineficacia del acto notificatorio 441.
Si ello ocurre frente a la falta de referencia de las copias adjuntas, con ms razn cuando
faltan estas copias. La cdula de notificacin en la que se ha omitido adjuntar copias del
escrito de aclaracin, del ofrecimiento de prueba y consignarse el nmero de fojas que
hace al total de la documentacin agregada a la misma -art. 136 in fine del ritual- no
autoriza a requerir la nulidad de la notificacin sino que ante tal circunstancia cabe
solicitar la suspensin del plazo para contestar el traslado que le fuere conferido 442.
Aires se encuentran reguladas en la primera parte del art. 137, Cdigo nacional.
No existen diferencias entre el texto normativo provincial y el mencionado tramo de la
norma nacional, slo que se alude la mencin -junto con la cdula- de los dems medios
previstos en el artculo precedente.
Tngase en cuenta que el art. 136, CPCC nacional establece que cuando alguna
providencia deba ser notificada por cdula, tambin podr utilizarse el acta notarial, el
telegrama con copia certificada y aviso de entrega o la carta documento con aviso de
entrega salvo para la demanda, reconvencin, citacin de personas extraas a juicio,
sentencia definitiva y todas las que requieran entrega de copias -salvo que se las
transcriba ntegramente en la carta documento o telegrama- donde slo se utilizar la
cdula o acta notarial, quedando en manos de los letrados la eleccin del medio de
notificacin. Los gastos respectivos integrarn la condena en costas.
Art. 137. Firma de la cdula
La cdula ser suscripta por el letrado patrocinante o apoderado de la parte
que tenga inters en la notificacin, o por el sndico, tutor o curador ad litem,
en su caso, quienes debern aclarar su firma con el sello correspondiente. La
presentacin de la cdula en la secretara, importar la notificacin de la parte
patrocinada o representada.
Debern ser firmadas por el secretario las cdulas que notifiquen embargos,
medidas precautorias, entrega de bienes o modificaciones de derechos, y las
que por el objeto de la providencia o por razones de urgencia, el juez as lo
ordenare.
1. CARGA DE LA CONFECCIN DE LAS CDULAS
El principio dispositivo manda que quien tenga inters en notificar una providencia de las
consignadas en el art. 135 es quien tiene la carga de confeccionar y suscribir la cdula
respectiva.
El letrado -o sndico, tutor o curador ad litem segn reza el artculo- deber presentar
en secretara la pieza notificatoria con los recaudos ya vistos donde sern confrontados
con las constancias de la causa y -si estn de acuerdo con stas- libradas, pasando luego
a la oficina que habr de diligenciarlas.
De contener errores o inexactitudes, el proyecto de cdula es devuelto para su
modificacin por el autor quien deber reingresarla nuevamente una vez corregida.
El Cdigo refiere ciertas cdulas que son firmadas por el secretario del tribunal, si bien
fueron confeccionadas por la parte. Obviamente tambin sern firmadas por el actuario
440
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn
s/reivindicacin.
441
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/6/2001, Obregn, Carlos s/incidente de cuota alimentaria.
442
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, Italcred v. Valiela, Fernando s/cobro sumario.
171

las cdulas correspondientes a las notificaciones dispuestas de oficio como, por ejemplo,
las que tienen lugar luego de dictada la sentencia.
2. NOTIFICACIN TCITA
El art. 137 contiene asimismo y en relacin con la presentacin de la cdula para
confronte, una de las formas de la notificacin tcita: por mandato legal, la parte que
est interesada en comunicar la resolucin recada adquiere formal conocimiento de la
misma en esa diligencia.
El fundamento de la notificacin tcita radica en razones de buena fe y lealtad procesal
ya que encontrndose facultado el letrado patrocinante para suscribir actos de
comunicacin que producen plenos efectos respecto de la otra parte, resulta apropiado y
ajustado a la realidad considerar extendido a la parte patrocinada el conocimiento de
dichas resoluciones443.
Sin embargo, la Corte ha sostenido la interpretacin restrictiva de esta manera de
anoticiamiento procesal. Y as ha dicho que la notificacin tcita que resulta del art. 137,
CPCC slo tiene alcance para aquellos supuestos autorizados expresamente por la ley, y
no puede ser extendida a otros casos no previstos444.
Aires se encuentran reguladas en la segunda parte del art. 137, Cdigo nacional.
El texto normativo incluye las adaptaciones requeridas por la ampliacin de los medios de
notificacin previstos -cdula, telegrama, acta notarial, carta documento-. Es as que -en
lugar de cdula- se alude al documento mediante al cual se notifique y se incluye
entre los que pueden suscribirlos -segn corresponda- al notario y al secretario -o
prosecretario-. Tambin, que la presentacin del documento en la secretara u oficina de
correos o el requerimiento al notario importa la notificacin de la parte patrocinada o
representada. El secretario firmar asimismo los instrumentos en que no intervenga
letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin notarial.
Art. 138. Diligenciamiento
Las cdulas se presentarn en secretara envindose dentro de las veinticuatro
(24) horas a la oficina de mandamientos y notificaciones, cuando la diligencia
deba cumplirse en el partido asiento del juez de la causa. Cuando la diligencia
deba cumplirse en otros partidos, una vez selladas, se devolvern en el acto y
previa constancia, en el expediente, al letrado o apoderado, quien las deber
presentar en la oficina de mandamientos que corresponda o, donde no la
hubiere, en los pertinentes juzgados de paz o alcaldas. La reglamentacin
determinar los plazos en que debern ser devueltas, considerndose falta
grave del oficial primero la demora en la agregacin de las cdulas.
1. TRMITE DE LA NOTIFICACIN
Luego de realizado el confronte judicial de la cdula confeccionada por el letrado de la
parte -o los dems sujetos mencionados en el art. 137 - el Cdigo establece un plazo para
que el tribunal la remita librada a la Oficina de Mandamiento y Notificaciones.
Este envo se hace por el correo interno de los tribunales, quedando la tarea en manos
del letrado slo en los supuestos en que la notificacin deba realizarse fuera del partido
donde se encuentra el juez de la causa.
En estos ltimos casos es el mismo abogado quien se encarga de llevar la cdula librada
hasta el lugar donde se encuentra la oficina que habr de diligenciarla.
En los partidos en los que no existe cabecera de departamento judicial, la tarea
notificadora se realiza en los juzgados de paz. El dec.-ley 9229/1978 en su art. 5.II
suprimi todas las alcaldas todava existentes en el territorio de la provincia,
institucin que an se menciona en la norma en estudio.
Una vez efectuada la notificacin, las cdulas deben volver al juzgado por los mismos
medios a travs de los que llegaron a la dependencia encargada de su diligenciamiento y
agregadas a la causa. La reglamentacin a la que alude la norma es la acordada
1814/1978.
443
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/5/1995, Martnez, Roberto v. Klainsec, Francisco
s/usucapin.
444
SCBA, Ac. 58.533, 31/3/1998, Pietrovito, Gabriel G. v. Sez, Luis A. s/daos y perjuicios.
172

Como nota diferenciadora se contempla aqu el envo directo de cdulas -sin pasar por la
secretara del tribunal- a la oficina de notificaciones dentro de las veinticuatro horas,
debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y plazos que se fije a travs de la
reglamentacin de superintendencia.
Art. 139. Copias de contenido reservado
En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, cuando deba
practicarse la notificacin en el domicilio, las copias de los escritos de
demanda, contestacin, reconvencin, y contestacin de ambas, as como las
de otros escritos cuyo contenido pudiere afectar al decoro de quien ha de
recibirlas, sern entregadas bajo sobre cerrado. Igual requisito se observar
respecto de las copias de los documentos agregados a dichos escritos.
El sobre, ser cerrado por personal de secretara con constancia de su
contenido, el que deber ajustarse a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art.
136.
1. NOTIFICACIN Y DERECHO A LA PRIVACIDAD
Sabido es que la plena vigencia del principio de publicidad que rige en el proceso civil y
comercial no puede llevarse al extremo de lesionar la intimidad de las personas.
El Cdigo menciona ciertos casos donde las piezas que acompaan a la cdula pueden
contener informacin sensible que atente contra el derecho a la privacidad de los sujetos
involucrados. Cita el caso de los juicios relativos al estado y capacidad de las personas.
Sin embargo, la referencia no puede ser entendida de forma taxativa desde el momento
en que se aclara que la medida se aplica a otros escritos que pudieran afectar el decoro
del destinatario.
En todos estos supuestos -cuya determinacin depender de la prudencia judicial- a
pedido de parte o de oficio, los escritos y sus copias se entregarn en sobre cerrado
dejndose constancias de su contenido. Con ello se concilia la exigencia formal del art.
136 con el derecho a la intimidad de los justiciables.
Art. 140. Entrega de la cdula al interesado
Si la notificacin se hiciere en el domicilio, el funcionario o empleado
encargado de practicarla dejar al interesado copia de la cdula haciendo
constar, con su firma, el da y la hora de la entrega. El original se agregar al
expediente con nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscripta
por el notificador y el interesado, salvo que ste se negare, o no pudiere firmar,
de lo cual se dejar constancia.
Art. 141. Entrega de la cdula a personas distintas
Cuando el notificador no encontrare a la persona a quien va a notificar,
entregar la cdula a otra persona de la casa, departamento u oficina, o al
encargado del edificio y proceder en la forma dispuesta en el artculo anterior.
Si no pudiere entregarla, la fijar en la puerta de acceso correspondiente a
esos lugares.
1. DILIGENCIAMIENTO DE LA CDULA
El acto de la notificacin es realizado por un funcionario pblico.
Se trata de un agente judicial (sea que dependa de una de las Oficinas de Mandamientos
y Notificaciones de la Corte o bien de los juzgados de paz, conforme lo regula el acuerdo
1814/1978). Esta condicin resulta muy importante en la mecnica del diligenciamiento
173

desde que la constancia que all se deje bajo la rbrica del agente notificador de que la
cdula fue entregada en el domicilio indicado es suficiente para tener por cierta esa
circunstancia ya que hace plena fe.
De all que no sea necesaria la firma del sujeto a notificar y ni siquiera su presencia para
que la diligencia cumpla con su cometido en la medida en que el notificador deje la
constancia aludida de que la cdula ha sido entregada en el lugar indicado.
Resulta evidente -huelga decirlo- la importancia de la correcta individualizacin del
domicilio para que la notificacin sea vlida y se eviten trmites nulificatorios posteriores,
ms all de las facultades de averiguacin que tiene el notificador en casos particulares
(arts. 21 a 25, acordada 1814/1978).
El oficial notificador deja copia de la cdula en poder del notificado (o de otra persona de
la casa o procede a fijarla en la entrada del inmueble) con la fecha y hora de entrega y su
firma y conserva el original para su agregacin al expediente con la constancia de haber
sido diligenciada en determinada oportunidad.
La diligencia podr frustrarse -entonces- slo en el supuesto de que el domicilio
consignado no exista o de las averiguaciones realizadas surja que la persona a anoticiar
no vive en ese lugar. Slo en esos casos procede la devolucin de la cdula sin
diligenciarse445.
La constancia de la fecha y hora de la notificacin son esenciales puesto que desde ese
momento nacern cargas para el notificado, esto es, conductas a ser cumplidas en
determinado plazo, luego de lo cual sobrevendr -por regla- la preclusin.
Se han dado casos donde los datos temporales que constan en la copia dejada en poder
del notificado difieren de los consignados en el original, ambos bajo la rbrica del agente
notificador. De tal manera, el plazo de que se trate comenzar a correr desde un cierto
momento para el notificado -segn la constancia que qued en su poder- y desde otro
para el rgano judicial y la contraparte -de acuerdo con el original agregado al
expediente-.
Ello no es admisible por atentar contra el orden del proceso y la seguridad jurdica. Se
plantea un grave dilema ya que no puede darse -en principio- preeminencia a un
documento sobre otro dado que la copia de la diligencia de notificacin tiene igual
eficacia y merece la misma fe de autenticidad que el original, desde que la ley prev su
expedicin conjunta, prescribiendo el art. 140 que se asiente la fecha y hora de la
diligencia en la copia446.
La jurisprudencia ha resuelto el entuerto mediante solucin que compartimos,
sosteniendo que si bien es cierto que las constancias que se asientan con motivo del
diligenciamiento de las cdulas por revestir la naturaleza propia de los instrumentos
pblicos hacen plena fe con el alcance del art. 993, CCiv. acerca de la existencia material
de los hechos que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo o
que han pasado en su presencia, no lo es menos que dicha eficacia la tienen no slo las
que se asientan en el original de la cdula sino tambin las que se ponen en el ceduln
o copia que se entrega al interesado desde que tambin en esta ltima se registran
actuaciones cumplidas por el oficial notificador en orden a lo dispuesto por el art. 140. De
ello se sigue que ante la disyuntiva de tener que conferir valor probatorio a la fecha de
notificacin consignada en el original de la cdula o la que figura en la copia con la firma
del oficial notificador a fin de establecer si un traslado ha sido evacuado dentro del
trmino mereciendo ambos instrumentos la misma fe debe estarse a la fecha ms
favorable a la conservacin del derecho del notificado pues con ello se posibilita con
mayor amplitud la defensa en juicio, mxime que el letrado pudo ajustar su conducta
razonablemente a lo que resultaba de la copia que estaba en su poder447.
2. CASOS ESPECIALES
Como ya veremos, el Cdigo regula de manera diferenciada el diligenciamiento de las
cdulas que anotician ciertos actos jurdicos.
Se trata del supuesto de traslado de demanda regulado en el art. 338 y de los que a ese
rgimen se remiten, como es la citacin de terceros (art. 94) y la preparacin de la va
ejecutiva (art. 524).
445
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/2/1993, Aramburu, Dora v. Radio de Herrera
s/desalojo.
446
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/5/2001, Sorayre, Nlida del Carmen v.
Wainstein, Juan Marcos s/daos y perjuicios.
447
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/12/1994, M., M. C. v. G. de M., H. A. s/divorcio.
174

Entendemos que la entidad de estos actos jurdicos es lo que justifica el tratamiento
dismil. Bsicamente, se trata de reforzar el efectivo y personal anoticiamiento del sujeto
a notificar que se produce cuando es ste en persona quien recibe la cdula.
Para ello, si la primera vez que concurre al domicilio el notificador no lo encuentra, dejar
un aviso para que lo espere al da siguiente. Si en esa nueva visita no lo encuentra,
entonces se aplica la norma del art. 141 en anlisis. Con ello vemos que si bien se
refuerza la notificacin real y efectiva, ello tambin con lmites para no hacer depender la
validez de este acto de comunicacin de la voluntad del sujeto a notificar.
Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de
Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 140 y 141, Cdigo nacional.
Salvo la referencia al acta notarial junto a la cdula, no existen diferencias esenciales
entre los textos normativos relacionados.
Art. 142. Forma de la notificacin personal
La notificacin personal se practicar firmando el interesado en el expediente,
al pie de la diligencia extendida por el oficial primero.
En la oportunidad de examinar el expediente, el litigante que actuare sin
representacin o el profesional que interviniere en el proceso como apoderado,
estarn obligados a notificarse expresamente de las resoluciones mencionadas
en el art. 135.
Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el oficial primero o si
el interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la
atestacin acerca de tales circunstancias y la firma de dicho empleado y la del
secretario.
1. NOTIFICACIN PERSONAL
Se trata de una forma de notificacin expresa, efectiva, ya que la realiza la parte o su
apoderado en el mismo expediente y teniendo a la vista las resoluciones all dictadas,
todo frente a un agente del rgano encargado por ley de extender la diligencia
pertinente.
Se prev la situacin de que el interesado no quiera o no supiera firmar. Frente a ello y en
virtud del principio de celeridad que manda la adopcin de medidas para que el proceso
no se estanque por la inaccin de las partes, el Cdigo establece que de todas maneras
se tendr por notificado con la nota consignada por el oficial primero y el secretario.
2. EXTENSIN JURISPRUDENCIAL
Con sustento en la buena fe procesal se ha entendido que no es la descripta la nica
manera de llevar adelante una notificacin personal. As se ha dicho que si del texto del
escrito presentado surge palmariamente que la parte tuvo el expediente a la vista para
formular una peticin, ha quedado notificada de las resoluciones anteriores a esa
presentacin. Ello se correlaciona con la carga de la parte o del apoderado, en su caso, de
notificarse de las resoluciones que menciona el art. 135 de la ley adjetiva en la
oportunidad de examinar el expediente. Es que el proceso, para quienes participan en l
como litigantes, es pblico, se instruye en inters inmediato de ellos y, por ende, impone
un mnimo de diligencias para ejercitar en tiempo los actos debidos en procura de sus
fines individuales448.
Aires se encuentran reguladas en los arts. 142 y 143, Cdigo nacional.
No existen diferencias esenciales entre los textos normativos relacionados.
Art. 143. Notificacin por telegrama
A solicitud de parte, podr notificarse por
recomendado:
1) La citacin de testigos, peritos o intrpretes.
448
telegrama
colacionado
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Videla, Washington A. v. Mitof, Jorge Omar
s/cobro ejecutivo.
175

2) Las audiencias de conciliacin.
3) La constitucin, modificacin o levantamiento de medidas precautorias.
1. FORMA OPTATIVA DE NOTIFICACIN
La va telegrfica slo puede ser utilizada como canal notificatorio en la medida en que lo
requiera una de las partes y ser a su exclusivo cargo el gasto que irrogue, como se
consigna en el artculo siguiente.
La ley la reserva para pocos casos, lo que no impide que el juez mediante auto fundado
pueda admitir su utilizacin en otros supuestos449.
En ese sentido, se ha dicho que la enumeracin que hace el ritual en el art. 143 no es
taxativa. Siendo los motivos alegados por la recurrente suficientemente atendibles y no
conculcatorios del derecho defensivo de la aqu demandada, debe practicarse la mentada
notificacin de acuerdo con lo prescripto en el art. 144, Cdigo Procesal 450.
Aires se encuentran reguladas en el art. 136, Cdigo nacional donde se menciona -en lo
que aqu interesa- entre los modos de notificar equivalentes a la cdula, a la va
telegrfica sin hacerse mencin de actos especficos como lo hace el Cdigo de la
Provincia.
Art. 144. Contenido y emisin del telegrama
La notificacin que se practique por telegrama, contendr las enunciaciones
esenciales de la cdula.
El telegrama colacionado o recomendado se emitir en doble ejemplar, uno de
los cuales, bajo atestacin, entregar el secretario para su envo y el otro, con
su firma, se agregar al expediente. La fecha de notificacin ser la de la
constancia de la entrega del telegrama.
Los gastos de la notificacin por telegrama colacionado no se incluirn en la
condena en costas.
1. TELEGRAMA: CONTENIDO. REMISIN
La ley enva -en lo que hace al contenido del telegrama- al art. 136 ya visto. Y como
tambin se dijera, aqu se establece que los gastos que irrogue esta forma de
anoticiamiento no integrarn el rubro costas comunes sino que debern ser sufragados
por la parte que la solicit.
Se agrega la referencia a la carta documentada. El texto exhibe adems variaciones pero
respeta en lo esencial las previsiones de la manda local a excepcin de lo referente a los
gastos que se originen por la utilizacin de este medio, ya que en el rgimen nacional se
incluyen en la condena en costas (art. 136).
Art. 145. (Texto segn ley 11593, art. 1) Notificacin por edictos
Adems de los casos determinados por este Cdigo proceder la notificacin
por edictos cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se
ignorase. En este ltimo caso deber justificarse previamente y en forma
sumaria, que se han realizado sin xito gestiones tendientes a conocer el
domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirmacin
de la parte que dijo ignorar el domicilio, se anular a su costa todo lo actuado
con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa de cincuenta pesos ($
50) a quince mil pesos ($ 15.000).
1. EDICTOS
449
FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., 1999, p. 189.

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/8/1995, Sorrentino, Norberto Juan v. Rojas de Andrada,
Dora Cristina s/ejecucin de honorarios.
450
176

Se trata de una forma de notificacin a la que se debe recurrir en casos extremos, esto
es, cuando no existan posibilidades razonables de conocer datos acerca de la identidad
del sujeto a anoticiar o, conocindolos, no se sabe cul es su lugar de residencia.
Y decimos ello porque -sabido es- slo en casos excepcionalsimos el sujeto a quien va
dirigido el edicto toma conocimiento de l. Ello incidir -evidentemente- de manera
negativa en el ejercicio de su derecho de defensa.
De all entonces que se exija -y en eso habr de ser estricto el juez- la acreditacin
sumaria de que se han transitado todos los carriles a disposicin del interesado en la
notificacin para conseguir aquellos datos.
Es principio jurisprudencial que la exigencia del art. 145, CPCC tiende no slo a evitar la
ocultacin maliciosa del conocimiento del domicilio del demandado, invocada para
provocar su indefensin, sino tambin a impedir que el demandante acte con
precipitacin en la averiguacin del domicilio siendo su finalidad el asegurar en toda su
amplitud el ejercicio del derecho de defensa 451.
Si bien la ley slo menciona el domicilio -por ser ste el dato ms frecuentemente
ausente- debe entenderse que tambin debe exigirse diligencia en la averiguacin de la
identidad de la contraparte (imaginemos un juicio de usucapin contra un titular de
dominio incierto o una demanda contra herederos ignotos).
Conociendo la identidad del sujeto, su domicilio puede ser buscado a travs de los datos
que suministra la Secretara Electoral, el Registro de las Personas, el Registro de la
Propiedad y la autoridad policial. Oficios frustrados a estas dependencias pueden servir
como prueba sumaria de que se ha intentado la bsqueda452.
2. SANCIN POR ACTUACIN CONTRARIA A LA BUENA FE
La ley prev una sancin para aquel que recurri a los edictos conociendo el domicilio del
notificado.
Se trata de una de las tantas manifestaciones del principio de buena fe que contiene el
Cdigo y que en este caso se endereza puntualmente a castigar a quien ocult datos y de
esa manera, provoc una mengua importante en el derecho de defensa de su contraria
consistente en haberla privado de un anoticiamiento efectivo y oportuno de la pretensin
en su contra.
3. FRACASO DE LA NOTIFICACIN EDICTAL
Lo normal frente a este tipo de anoticiamiento es que no surta los pretendidos efectos,
esto es, el anoticiamiento efectivo del sujeto requerido.
Por eso, cumplidos los pasos previstos si el citado no comparece a contestar la demanda
se da intervencin al defensor oficial para que acte en representacin del ausente (art.
341).
Puede configurarse el supuesto de que este funcionario no est de acuerdo con su
intervencin a partir del cuestionamiento del criterio del juez al momento de admitir la
notificacin por edictos. Sobre ello ha dicho la jurisprudencia que una vez justificada, a
criterio del juez de grado, la realizacin sin xito de gestiones tendientes a conocer el
domicilio de la persona a quien se debe notificar resulta improcedente que el seor
defensor oficial se agravie de su nombramiento pretendiendo endilgar a la actora deberes
de localizacin del paradero del demandado que son propios de su funcin, de
conformidad a lo normado en el art. 341, prr. 2, regla 2, CPCC 453.
451
SCBA, Ac. 49.550, 23/2/1993, Fiscala de Estado v. Brillante, Aron Wolcoff y otros s/accin
autnoma de nulidad.
452
Para que proceda la notificacin por edictos dirigida a personas inciertas o de domicilio ignorado
debe justificarse previamente haber realizado sin xito gestiones tendientes a averiguar el
domicilio (art. 145, CPC). A tales fines, se consider suficiente el libramiento de oficios a la
Seccional de Polica del ltimo domicilio conocido y al Juzgado Federal con competencia Electoral en
la Provincia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/7/1996, Martnez, Telma L. v. Barbieri,
Eduardo s/privacin de patria potestad; 4/11/1997, Dolceras Llenas, Fernando Daniel s/guarda [J
14.9770-1].
453
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/2/1993, Vera, Francisco v. Bordoni, Juan s/preparacin
va ejecutiva para cobro de alquileres.
177

Se admite que la parte que solicita esta notificacin manifieste bajo juramento que
realiz sin xito las gestiones para averiguar el domicilio de la persona a anoticiar. Si ello
luego resulta falso o surge que pudo conocer el domicilio con la debida diligencia, operar
la nulidad y multa tal como se lo prev en el texto local.
Art. 146. Publicacin de los edictos
La publicacin de los edictos se har en el Boletn Judicial y en un diario de los
de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuere conocido
o, en su defecto, del lugar del juicio, y se acreditar mediante la agregacin al
expediente de un ejemplar de aqullos y del recibo del pago efectuado. A falta
de diarios en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har
en la localidad ms prxima que los tuviera y el edicto se fijar adems, en la
tablilla del juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin.
1. INSTRUMENTACIN DE LA PUBLICIDAD EDICTAL
La norma indica de qu manera -una vez admitida- debe desarrollarse esta forma de
notificacin. Seala en qu diarios se deber hacer y cmo se acredita el cumplimiento
de las reglas legales. Todo tiende a la ms acabada difusin del aviso.
As lo ha receptado la jurisprudencia cuando seala que la publicacin de los edictos
-adems del Boletn Judicial- debe hacerse en un diario de los de mayor circulacin del
lugar del ltimo domicilio del citado, si fuese conocido, y, en caso de que fuese ignorado,
la publicacin deber hacerse en diarios del lugar donde tiene su asiento el rgano
jurisdiccional donde tramita el juicio454.
El incumplimiento de estos recaudos debe ser severamente sancionado, por lo mismo
que ya se dijo: si el sistema edictal por su propia esencia va en detrimento del derecho
de defensa en juicio, cuanto ms si se lo implementa de manera deficitaria.
En ese sentido se ha sostenido que corresponde declarar la nulidad de las actuaciones
procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos que contiene un vicio
grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local segn
haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146
341 y concs. La referida omisin no se suple con la publicacin de dicho edicto slo en el
Boletn Oficial ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin
edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles455.
No se requiere aqu para demostrar la publicacin de edictos agregar la constancia de
pago y se agrega un prrafo donde se consigna que -salvo en las sucesiones- cuando los
gastos que demande la publicacin de edictos fueren desproporcionados con la cuanta
del juicio se prescindir de ellos y la notificacin se har en la tablilla del juzgado.
Art. 147. Formas456 de los edictos
Los edictos contendrn en forma sinttica, las mismas enunciaciones de las
cdulas, con transcripcin sumaria de la resolucin.
El nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo.
La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima publicacin.
1. EDICTOS: CONTENIDO. REMISIN
Aqu tambin al ley remite al art. 136 en cuanto al contenido.
2. CANTIDAD Y EFECTOS
En cuanto a la cantidad de publicaciones, depender en cada caso de lo que mencionen
las normas particulares.
454
Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, R., A. v. L. L., H. s/prdida de patria potestad.
Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro
s/cobro ejecutivo.
456
Rectius est: Forma.
455
178

Tambin se indica la fecha a partir de la cual surte efecto el anoticiamiento por edictos.
Esto ltimo resulta de importancia, sobre todo teniendo en cuenta la actividad procesal
que habr de desplegar eventualmente el defensor.
De tal modo, slo despus de que tome intervencin el defensor oficial puede hablarse
de consentimiento de las actuaciones cumplidas con anterioridad, desde que la
resolucin que qued notificada al da siguiente del ltimo edicto es la que dispone el
emplazamiento que no implica un traslado de la totalidad de las actuaciones cumplidas
hasta entonces. Por tal motivo el consentimiento de las actuaciones a que alude el art.
315 slo puede verificarse si el defensor no cuestiona actos anteriores a su designacin
dentro del quinto da de serle sta comunicada 457.
Se agregan dos prrafos donde se indica que la Corte podr disponer la adopcin de
textos uniformes para la redaccin de edictos as como el Poder Ejecutivo podr
establecer formas agrupadas y extractadas de publicacin de los mismos en el Boletn
Oficial.
Art. 148. Notificacin por radiodifusin
En todos los casos en que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos a
pedido del interesado, el juez podr ordenar que aqullos se anuncien por
radiodifusin.
Las transmisiones se harn por una emisora oficial y por las que determine la
reglamentacin de superintendencia y su nmero coincidir con el de las
publicaciones que este Cdigo prev en cada caso respecto de la notificacin
por edictos. La diligencia se acreditar agregando al expediente certificacin
emanada de la empresa radiodifusora, en la que constar el texto del anuncio,
que deber ser el mismo que el de los edictos, y los das y horas en que se
difundi.
La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima transmisin
radiofnica.
Respecto de los gastos que irrogare esta forma de notificacin, regir lo
dispuesto en el ltimo prrafo del art. 144.
1. PARALELISMO CON LOS EDICTOS
La notificacin por radiodifusin es la menos utilizada, ya sea por su onerosidad como por
su escasa efectividad. Aunque si bien su costo es mayor que el del telegrama (y al igual
que ste, quien lo pida cargar con el gasto) creemos que -comparado con los edictosesta va puede alcanzar una mayor eficacia a los fines perseguidos por la mayor
penetracin en la vida social que tienen la radio y la televisin, aun mayor que la de la
prensa escrita y -obviamente- que el Boletn Oficial.
La ley regula esta forma de notificacin sobre la base de la edictal, asimilando en varios
tpicos ambos sistemas: ocasin en que proceden, nmero de publicaciones, forma de
acreditar cumplimiento, texto del anuncio y momento en que se produce la notificacin.
Slo se diferencia -naturalmente- en lo que hace al medio a travs del cual se habr de
propalar el anuncio.
La forma y medio para llevar adelante esta forma de notificacin ser fijada por la
reglamentacin de superintendencia y expresamente se refiere a que los gastos sern
parte de las costas, diferencia importante con el rgimen provincial.
Art. 149. Nulidad de la notificacin
La notificacin que se hiciere en contravencin a lo dispuesto en los artculos
anteriores ser nula, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurriere el
funcionario o empleado que la practique.
457
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/4/1990, Caja de Crdito v. Sanseverino s/cobro.
179

Sin embargo, siempre que del expediente resultare que la parte ha tenido
conocimiento de la resolucin que la motiv, la notificacin surtir sus efectos
desde entonces. El notificador no quedar relegado 458 de su responsabilidad.
El pedido de nulidad tramitar por incidente.
1. SOBREABUNDANCIA NORMATIVA
Entendemos -como lo hace Fenochietto 459- que la norma es sobreabundante ya que en
lneas generales no aporta ms de aquello que ya viene establecido en el rgimen legal
de las nulidades procesales.
Refuerza el efecto del principio de trascendencia, por el cual slo podr declararse la
nulidad si el vicio impidi que el sujeto a notificar tomara conocimiento de los alcances
del acto procesal de que se trate. De lo contrario, la mera contravencin a las reglas de la
notificacin no acarrea la sancin aludida.
La norma agrega lo vinculado a la responsabilidad del oficial notificador, quien ser
pasible de reproche por la irregularidad cometida an en el caso de que la notificacin no
llegue a ser nula por padecer de un defecto de poca entidad.
La nulidad de una notificacin a que alude el art. 149 se rige por las mismas directivas
que regulan las nulidades procesales y que encuentran solucin normativa en los arts.
169 a 174 del Cdigo. La nica razn que justifica una norma autnoma como la aludida
en primer trmino es la responsabilidad que atribuye al empleado o funcionario que la
haya practicado. As, en razn de lo expuesto, el vicio queda compurgado si dentro del
quinto da de conocida la nulidad no se deduce el respectivo incidente 460.
Cabe recordar -finalmente- que la falta de copias no puede fundar la nulidad de una
notificacin sino que tal circunstancia slo autoriza a peticionar la suspensin del plazo
acordado para contestar el traslado conferido461.
Ms all de diferencias formales entre ambos textos normativos, los elementos
requeridos para disponer la nulidad son equivalentes. Se explicita aqu que la
irregularidad debe ser grave e impidiere al interesado cumplir oportunamente los actos
procesales vinculados a la resolucin que se notifica.
CAPTULO VII - Vistas y traslados
Art. 150. Plazo y carcter
El plazo para contestar vistas y traslados, salvo disposicin en contrario de la
ley, ser de cinco (5) das. Todo traslado o vista se considerar decretado en
calidad de autos, debiendo el juez o tribunal dictar resolucin sin ms trmite.
Toda resolucin dictada previa vista o traslado, ser inapelable para la parte
que no los462 haya contestado.
1. BILATERALIDAD
Este principio procesal es el que justifica que -como regla- previo a toda resolucin el juez
d traslado de las peticiones a la o las contrapartes. Si bien existen actos procesales del
juez que se dictan sin esa previa sustanciacin (providencias simples), lo normal es que
en el transcurso del proceso existan los traslados.
Y a partir del principio de preclusin, la notificacin de estos traslados marcan el inicio del
plazo dentro del cual pueden ser cumplidos vlidamente los actos procesales vinculados
a ellos.
Segn la norma aqu en estudio, para conocer cules son esos plazos debe estarse a lo
que se indique en cada caso en particular y si nada se dice al respecto, ser de cinco das
458
Rectius est: relevado.

FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., p. 189.
460
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/3/2002, Metzler, Anabella A. v. Berardo, Ricardo L. y otro
461
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn
s/reivindicacin.
462
Rectius est: la.
459
180

luego de lo cual se resolver inmediatamente pasando a despacho en forma directa sin
que sea necesaria otra diligencia procesal (certificaciones, etc.).
Ello es lo que implica decretar la vista o el traslado en calidad de autos.
Si bien existen autores que asimilan los conceptos vista y traslado, entendemos que
por cuestiones de tradicin procesal debera reservarse el primero de los trminos para la
intervencin de las partes pblicas (Ministerio Pblico Fiscal o de incapaces cuando
ejercen la representacin promiscua) en ejercicio de sus funciones -en general- de
contralor.
Es importante destacar la consecuencia de no responder a un traslado: la imposibilidad
de apelar lo decidido por el juez en ese caso. La jurisprudencia es conteste en este
aspecto: conforme a lo normado por el art. 150 en su ltimo apartado, toda resolucin
dictada previa vista o traslado resulta inapelable para la parte que no los haya
contestado463.
El ltimo prrafo reza que la falta de contestacin del traslado no importa
consentimiento a las pretensiones de la contraria lo cual diferencia notablemente ambos
textos normativos.
Art. 151. Juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio
En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio slo se dar vista a los
representantes del Ministerio Pblico en los siguientes casos:
1) Luego de contestada la demanda o la reconvencin.
2) Una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos.
3) Cuando se planteare alguna cuestin vinculada a la representacin que
ejercen. En este caso, la vista ser conferida por resolucin fundada del juez.
1. MINISTERIO PBLICO FISCAL
Se regula aqu la vista a los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal -concretamente, de
los agentes fiscales- en dos supuestos determinados: juicios de divorcio y de nulidad de
matrimonio.
La participacin de estos funcionarios encuentra marco en lo que regula la Ley de
Ministerio Pblico 12061, especficamente en su art. 17, inc. 4, que reza Corresponde al
agente fiscal: (...) 4. En materia civil, comercial, laboral y de justicia de paz, dictaminar en
aquellos supuestos previstos por las leyes, cuando se manifestare afectacin del inters
pblico con gravedad institucional, o requerir medidas en defensa del orden pblico, la
legalidad y los intereses de la sociedad. 5. Controlar el cumplimiento de los plazos para la
conclusin de las causas judiciales, requerir pronto despacho por retardo de justicia ante
los jueces o tribunales de cualquier fuero.
De tal manera, ser la ley en cada caso la que seale en qu supuestos habr de
intervenir el agente fiscal en una causa que no corresponda al fuero penal, mbito natural
de desenvolvimiento de este funcionario. Remitimos en este punto a la intervencin del
Ministerio Pblico en los recursos extraordinarios (art. 283 y concs.).
Aqu, la materia en juego -extincin del vnculo matrimonial- por involucrar el orden
pblico ha justificado segn el criterio del legislador, el contralor suplementario de la
actividad del juez por parte del representante del Ministerio Pblico.
Intervencin cuestionada, ya que para muchos autores este contralor suplementario no
slo es superfluo sino que en cierta medida podra ser entendido como un menoscabo a
la investidura judicial ya que debe considerarse a los jueces lo suficientemente aptos
como para resguardar por s solos la recta aplicacin del derecho y los intereses de la
sociedad.
Ya sea porque se comulgue implcitamente con esta ltima postura o bien por simple
omisin, no son pocos los casos donde esta vista es omitida.
All es donde se genera una situacin que suele ser esgrimida por los letrados de parte
para pedir la nulidad del trmite en supuestos donde lo que se persigue, en realidad, es
463
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/8/1996, Marucci, Mabel Elena v. Banco Tornquist SA
s/daos y perjuicios; 16/9/1999, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Alberto Omar s/restriccin al
dominio; 4/5/2000, Barone, Pedro v. Bavosi, Hctor s/homologacin de convenio; 12/2/2002,
Arraya, Julio v. Paiva, Mara s/ejecucin hipotecaria, entre muchos otros.
181

disimular incumplimientos de cargas especficas que slo a ellos incumbe. Derivacin de
estos casos es la doctrina que se cita a continuacin: en los juicios de divorcio se debe
dar vista al representante del Ministerio Pblico, luego de contestada la demanda o la
reconvencin. Ahora bien, la falta de cumplimiento de tal requisito no libera a los
contendientes de cumplimentar en trmino los actos procesales que la ley les impone.
As, ante la apertura a prueba ordenada en autos, a la accionada reconviniente le caba
ofrecer la prueba pertinente dentro del plazo que prescribe la ley de rito. Al hacerlo
extemporneamente, la falta de intervencin momentnea del agente fiscal no puede
purgar la falta de temporaneidad resaltada464.
CAPTULO VIII - El tiempo de los actos procesales
SECCIN 1 - Tiempo hbil
Art. 152. Das y horas hbiles
Las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles
bajo pena de nulidad.
Son das hbiles todos los del ao, con excepcin de los de fiestas aceptadas
por la Nacin; los previstos por la ley provincial; los que especialmente decrete
el Poder Ejecutivo y los comprendidos en la feria judicial de cada ao. La
Suprema Corte podr por va de superintendencia, y cuando un acontecimiento
extraordinario as lo exija, disponer asuetos judiciales, durante los cuales no
corrern los plazos.
Son horas hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por la
Suprema Corte para el funcionamiento de los tribunales; pero respecto de las
diligencias que los jueces, funcionarios o empleados deban practicar fuera de la
oficina, son horas hbiles las que median465 entre las siete (7) y las veinte (20).
Para la celebracin de audiencias de prueba, la Suprema Corte de Justicia
podr declarar horas hbiles para tribunales y cmaras y cuando las
circunstancias lo exigieran, las que median entre las siete (7) y las diecisiete
(17), o entre las nueve (9) y las diecinueve (19), segn rija el horario matutino
o vespertino.
1. EL TIEMPO Y EL PROCESO
Como toda actividad humana, el proceso inexorablemente se encuentra inserto en la
dimensin temporal.
El tiempo es algo connatural al proceso y por ende, la legislacin que establezca las
pautas procedimentales no puede dejar de contener previsiones a su respecto.
La relacin entre tiempo y proceso resulta ser -no obstante lo sealado- una de las ms
conflictivas. Si bien resulta imprescindible cierto tiempo para que se desarrollen los actos
procesales (pinsese en el que necesariamente debe transcurrir para la comprensin del
conflicto y la maduracin de la solucin que se va a plasmar en una sentencia que lo
dirima), una excesiva duracin de la litis atenta contra la utilidad de la resolucin
adoptada ya que muchas veces esta respuesta judicial habr de resultar de muy difcil y
hasta imposible cumplimiento.
De all que el art. 15 de la Constitucin provincial mande: las causas debern decidirse
en tiempo razonable. Pues bien, aparece una nueva dificultad al intentar definir el
alcance de lo razonable, ya que lo brevsimo sera razonable slo si es suficiente en el
caso puntual, esto es, si permite adoptar decisiones de manera reposada y no como
producto de un acto de arrebato.
Se impone pues -a nuestro criterio- una tarea de seleccin de tipos de procesos, tanto por
su complejidad como por la naturaleza de las pretensiones en juego y a partir de ello,
determinar en cada caso prudencialmente cunto es el tiempo razonable. Como es
obvio, no podr tener la misma duracin un intrincado juicio de mala praxis mdica que
464
465
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/10/1996, G., V. v. B. de G. s/divorcio.

Rectius est: medien.
182

un simple juicio de cobro de alquileres. Tampoco podrn equipararse temporalmente un
amparo para obtener que se provea de la droga para un tratamiento que no puede ser
interrumpido que una pretensin indemnizatoria por un accidente de trnsito.
Hay casos que pueden esperar ms que otros. Lo cual no implica desentenderse de que
las consecuencias letales del paso del tiempo pueden tener lugar en todos los procesos.
Para ello, es til dinamizar la teora cautelar clsica que brinda, tal como est pergeada
en el ordenamiento jurdico vigente, elementos idneos para mitigar aquellas
consecuencias perniciosas de la demora hasta la sentencia de mrito. Pero este tema
ser objeto de un anlisis ulterior (arts. 195 y ss.).
2. DAS Y HORAS INHBILES
Dado que la materia en anlisis forma parte de los tem que integran el proceso judicial y
ste es una de las formas en que se manifiesta la actividad del Estado a travs de uno de
sus tres poderes, no todo tiempo ser apto para desarrollar esta tarea pblica sino slo
aquel considerado hbil para este tipo de actividades.
Se sanciona con la nulidad a la actividad realizada fuera de ese tiempo vlido. Nulidad
que como veremos es meramente relativa y, por ende, convalidable expresa o
tcitamente.
En este sentido se ha dicho que si bien las diligencias procesales deben practicarse en
da y hora hbiles y slo pueden llevarse a cabo en otro momento si se ha autorizado su
prctica en los trminos del art. 153, no puede soslayarse que si se infringe la
mencionada regla ello engendra una nulidad relativa, es decir, susceptible de
confirmacin466.
De esta manera, se establecen aqu cules sern los das inhbiles: los feriados
nacionales, los provinciales, los que especialmente decrete el Poder Ejecutivo y las ferias
judiciales.
Los dos primeros grupos de das inhbiles surgen de leyes nacionales y provinciales
respectivamente.
El tercero, de un decreto del gobernador bonaerense y el cuarto, de una norma emanada
de la Suprema Corte que es la que anualmente establece los das durante los cuales se
extiende la feria larga o de verano (durante el mes de enero) y la corta o de invierno
(durante el del julio) conforme el art. 32, inc. j), ley 5827.
Se faculta a la Suprema Corte a que agregue otros das inhbiles (asueto judicial)
cuando un acontecimiento extraordinario lo exija. Dentro de esta categora genrica de
asueto se encuentran los que afectan ya sea a toda la provincia (por ejemplo, derivados
de huelgas generales) o a ciertos departamentos judiciales (fiestas municipales,
desinfeccin, etc.) o a ciertos organismos (ya sean previsibles como refacciones
importantes, mudanzas, etc. o causados por hechos imprevistos como un incendio, una
inundacin, etc.).
Normalmente -y en general para los casos de huelgas- cuando la Corte dispone la
suspensin de trminos lo hace dejando a salvo la validez de los actos procesales que
tengan lugar en esa fecha.
Tambin existen horas hbiles y durante las mismas podrn realizarse tareas tanto dentro
del recinto de los tribunales como fuera de ellos.
En el primer caso, el Cdigo deja su determinacin a la Suprema Corte, rgano que tiene
potestad para fijar el horario de funcionamiento de las dependencias del Poder Judicial
segn el art. 32, inc. e), ley 5827.
Para el segundo supuesto, establece el horario de 7 a 20 hs.
3. TIEMPO INHBIL Y CADUCIDAD DE INSTANCIA. REMISIN
Respecto de los das inhbiles, remite a lo que determine el Reglamento para la Justicia
Nacional y deja en manos de las cmaras de apelaciones la habilitacin de horas para la
celebracin de audiencias de prueba en los juzgados bajo su dependencia.
466
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Municipalidad de General Pueyrredn v.
Daz y Mirande, Ana La s/apremio.
183

Art. 153. Habilitacin expresa
A peticin de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y
horas, cuando no fuere posible sealar las audiencias dentro del plazo
establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya demora
pudiera tornarlas ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes. De la
resolucin slo podr recurrirse por reposicin, siempre que aqulla fuere
denegatoria.
Incurrir en falta grave el juez que, reiteradamente, no adoptare las medidas
necesarias para sealar las audiencias dentro del plazo legal.
1. EL TIEMPO Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD
La regla es que todos los actos procesales deben ser realizados en tiempo hbil, bajo
pena de nulidad.
Sin embargo puede darse el caso excepcional en que sea necesario utilizar tiempo
inhbil para desarrollar tarea judicial til ya sea porque el tiempo hbil no resulta
suficiente para la realizacin de todas las medidas necesarias o bien porque la demora en
realizarlas ser causa cierta de perjuicios evidentes segn reza la manda en estudio.
Esta situacin est contemplada normativamente mediante la figura de la habilitacin de
das y horas a los fines de preservar la celeridad del proceso.
La habilitacin ser dispuesta por el juez a pedido de parte o de oficio. Slo es
controvertible mediante reposicin o revocatoria si la decisin es denegatoria de la
habilitacin. No se admite recurso de apelacin. Al respecto se ha dicho que la resolucin
que desestima la habilitacin de la feria judicial, es en principio inapelable, atento lo
dispuesto en el art. 153, CPCC467.
2. INTERPRETACIN RESTRICTIVA DE LA HABILITACIN
Se ha propiciado, por otra parte, un criterio restrictivo en lo que hace a la habilitacin de
das y horas inhbiles.
As, la habilitacin de feria constituye una medida de excepcin, de interpretacin
restrictiva y aplicacin reservada a diligencias urgentes, cuya demora pudiera tornarlas
ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes 468.
No se trata aqu ms que de otra muestra de cmo se coloca al juez en el papel de
custodio de que la litis se desarrolle en tiempo razonable, ya sea previendo la
irrecurribilidad de la decisin favorable a la habilitacin como considerando falta grave a
su respecto no fijar audiencias dentro de los lapsos temporales hbiles.
Art. 154. Habilitacin tcita
La diligencia iniciada en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo
inhbil, sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere
terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo
acto establezca el juez o tribunal.
1. CELERIDAD VERSUS RITUALISMO
Esta norma contiene la solucin que se da al conflicto entre la realizacin ntegra y
finalizacin de medidas procesales una vez comenzadas y el respeto a rajatabla de las
normas referidas a das y horas hbiles.
Se ha priorizado -es evidente- la economa de tiempo que implica culminar lo empezado
antes que reiniciar las tareas -en los casos en que ello pudiera ser posible- en una nueva
467
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/1/1991, Godoy de Romano, Livia v. Prez, Ricardo
y otro s/desalojo; 21/1/1991, Marnatti, Luis v. Ratti, Julio s/daos y perjuicios [J 14.22222-1];
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/1/1998, Francisco, Graciela Beatriz v. De Andr y Martnez
de Arenasa, Gabriel Enrique s/medidas preliminares.
468
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/1/1995, Botta, Miriam v. Hurtfield, Eduardo y otras
s/desalojo por falta de pago. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/7/2002,
Ciencia y Tecnologa en Imgenes s/concurso preventivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
9/1/2003, Strada, Beatriz v. Banco Socit Gnrale s/amparo.
184

jornada salvo, claro est, que existan impedimentos naturales (por ejemplo, falta de luz
solar en diligencias al aire libre) que tornen dificultoso o inconveniente seguir adelante,
en cuyo caso se prev la continuacin el da siguiente hbil.
Todo ello sin necesidad de habilitacin expresa por parte del rgano.
SECCIN 2 - Plazos
Art. 155. Carcter
Los plazos legales o judiciales son perentorios, salvo acuerdo de las partes
establecido por escrito en el expediente, con relacin a actos procesales
especficamente determinados.
Cuando este Cdigo no fijare expresamente el plazo que corresponda para la
realizacin de un acto, lo sealar el juez de conformidad con la naturaleza del
proceso y la importancia de la diligencia.
1. TIPOS DE PLAZOS PROCESALES
Palacio define al plazo procesal como el lapso destinado al cumplimiento de cada acto
procesal en particular469, dentro de los cuales encontramos -entre las varias
clasificaciones posibles- los plazos legales, judiciales y convencionales.
Plazos legales son los que surgen expresamente del texto normativo. Judiciales, los que
establece el rgano de justicia por delegacin de la ley. La segunda parte del artculo
menciona esta ltima circunstancia y contempla las pautas que tendr que tener en
cuenta el juez para fijar el plazo: la naturaleza del proceso y la importancia (entidad) del
acto a desarrollar.
Nos ocuparemos de los plazos convencionales ms adelante.
2. PERENTORIEDAD Y PRRROGA
Un plazo es perentorio cuando vencido opera la preclusin respecto del acto para el que
aqul fue establecido.
La jurisprudencia ha dicho que el ordenamiento procesal tiene consagrado un sistema de
plazos perentorios -tambin llamados en doctrina preclusivos o fatales-. Su efecto propio
es la prdida irreversible del derecho que se haya dejado de ejercer dentro del trmino
sin necesidad de declaracin judicial ni peticin alguna de parte 470.
Tambin, que el art. 155, Cdigo Procesal establece la perentoriedad de los plazos
judiciales, o sea que si una actuacin en el proceso no se cumple en el tiempo fijado por
la ley o por el juez, ya no puede realizarse en el futuro. Con esto se persigue dar
seguridad a las partes en cuanto a que las etapas cumplidas no pueden retrotraerse con
lo cual se cumple acabadamente con el principio de la preclusin procesal. Es decir, que
por el solo transcurso del tiempo se produce la caducidad del derecho que se ha dejado
de usar, pasndose a la etapa siguiente471.
La perentoriedad, entonces, es la regla.
Excepcionalmente las partes pueden impedir este efecto evitando que un plazo se
cumpla mediante la prolongacin o prrroga del mismo.
Este nuevo lapso -modificado en su extensin por el acuerdo de los litigantes- es un plazo
convencional. Las otras formas de plazo convencional (suspensin o abreviacin) se
vern en la nota al art. 157.
Sin embargo, la facultad de prrroga temporal se encuentra expresamente acotada por la
norma: debe ejercitarse mediante escrito presentado en el expediente y no puede
realizarse de manera genrica sino que slo procede respecto de actos procesales
determinados.
469
PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 69.

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/2/1991, Maldonado, Oscar v. Egozcue, Adolfo
s/cumplimiento de contrato - cobro de australes.
471
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Gimnez, Oscar Horacio v. Guerrero, Nora
Alicia s/ejecucin hipotecaria.
470
185

Esto impide que se desvirte el principio de celeridad procesal que -partiendo de la
vigencia del de preclusin- persigue que los procesos tengan un avance sostenido hasta
la sentencia de mrito.
Otro de los lmites de esta prrroga surge de calificada doctrina. Palacio entiende que
nunca un plazo puede prolongarse ms all del fijado por la ley para la caducidad de
instancia472.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo que se omite aqu la
referencia a que la prrroga convencional debe hacerse por escrito en el expediente.
Art. 156. Comienzo
Los plazos empezarn a correr desde la notificacin y si fuesen comunes, desde
la ltima. No se contar el da en que se practique esa diligencia, ni los das
inhbiles.
1. CMPUTO DE LOS PLAZOS
El tiempo para realizar un determinado acto procesal se empieza a contar a partir del da
siguiente al de la notificacin o bien desde la ltima de ellas cuando el plazo es comn a
varios sujetos procesales.
Un caso de plazo comn -y por ende excepcional, ya que la regla es que sean individuales
al correr independiente para cada una de las partes- es el de prueba. En este sentido se
ha dicho que el plazo probatorio corre simultneamente para ambas partes y comenzar
a contarse desde que se le haya vencido el trmino del art. 359 -de oposicin a la
apertura a prueba- al ltimo de los notificados 473.
Por regla, los das inhbiles no se computan.
Veremos ms adelante la excepcin que a este principio contiene el instituto de la
caducidad de instancia (art. 311).
Art. 157. Suspensin y abreviacin convencional. Declaracin de interrupcin y
suspensin
Los apoderados no podrn acordar una suspensin mayor de veinte (20) das
sin acreditar ante el juez o tribunal la conformidad de sus mandantes.
Las partes podrn acordar la abreviacin de un plazo mediante una
manifestacin expresa por escrito.
Los jueces y tribunales debern declarar la interrupcin o suspensin de los
plazos cuando circunstancias de fuerza mayor o causas graves hicieren
imposible la realizacin del acto pendiente.
1. PRINCIPIO DISPOSITIVO Y PLAZOS CONVENCIONALES
En virtud de la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil y comercial, la ley
contempla la posibilidad de que las partes puedan convenir que los plazos no corran
durante cierto tiempo, se extiendan o acorten.
Nacen as los ya referidos plazos procesales convencionales.
De esta manera se permite una mayor flexibilidad en el trmite en tanto los litigantes
podrn acomodar segn sus necesidades los tiempos durante los cuales deben realizar
ciertos actos procesales.
Ya vimos el tema de la prrroga. Ahora se trata de los supuestos de suspensin y
abreviacin. Entendemos que en ambos casos se requiere de manifestacin expresa de
472

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/12/1999, Gasparotti de Rejes y otro v. Caamao,
Hctor M. s/daos y perjuicios.
473
186

las partes presentada en el expediente sea a travs de un escrito o bien mediante las
constancias que se dejan en el acta de una audiencia levantada por el actuario.
Para el caso de suspensin, la ley fija en veinte das el tiempo que puede durar aqulla
cuando es dispuesta por los letrados apoderados de las partes, requirindose para un
plazo mayor la conformidad de sus mandantes.
Se busca que la prolongacin de los tiempos procesales tenga un control reforzado por
parte del directo interesado en la finalizacin del pleito.
2. SUSPENSIN O INTERRUPCIN JUDICIAL DE PLAZOS
Puede ocurrir que el juez advierta el acaecimiento de circunstancias graves que impidan
la realizacin de actos procesales tanto de una como de ambas partes.
En esos casos, la aplicacin de la fra letra de la ley en punto a la determinacin de plazos
perentorios pueden llegar a tornar ilusoria la garanta de la defensa en juicio y el derecho
a una proteccin judicial para la justa resolucin de conflictos intersubjetivos.
Por ello es que se contempla la existencia de una vlvula de escape para que el sistema
no explote en semejante injusticia: esta norma prev la posibilidad de que el juez
suspenda o interrumpa el plazo de que se trate. Se reserva esta salida excepcional para
supuestos de gravedad. La jurisprudencia ha venido resaltando la necesidad de que se
maneje esta facultad muy restrictivamente.
As, ha dicho que en la apreciacin de los supuestos de suspensin o interrupcin de los
plazos debe privar un criterio restrictivo toda vez que por la va de una tolerante
consideracin de las circunstancias de hecho que puedan hacer admisible la suspensin
puede llegarse a prorrogar, en forma indefinida y antifuncional, los plazos que la ley
procesal ha establecido con un claro propsito de hacer compatible el ejercicio del
derecho de defensa, la actividad jurisdiccional y la seguridad jurdica 474.
Esta misma gravedad es la que obliga a que toda suspensin de plazos se sustente en
decisin jurisdiccional expresa475.
Art. 158. Ampliacin
Para toda diligencia que deba practicarse dentro de la Repblica y fuera del
lugar del asiento del juzgado o tribunal, quedarn ampliados los plazos fijados
por este Cdigo a razn de un da por cada doscientos (200) km o fraccin que
no baje de cien (100).
1. PLAZOS EXTRAORDINARIOS
Plazos ordinarios son los que consigna el Cdigo mientras que son plazos extraordinarios
aquellos que se conceden atendiendo a la circunstancia de que el domicilio o el lugar de
ejecucin del acto se encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la
Repblica476.
La ley contempla la situacin que se suscita frente a actos procesales que deben ser
realizados a cierta distancia del rgano judicial y para ello prev la ampliacin de todos
estos lapsos de acuerdo con los kilmetros que separen al tribunal del lugar donde tiene
su domicilio el sujeto a notificar o se llevar a cabo la diligencia.
Cuando este ltimo se ubique en la provincia de Buenos Aires, es de aplicacin la tabla de
distancias que contiene la res. 966/1980 de la Suprema Corte.
Existen respecto del texto de este artculo dos corrientes de hermenutica jurisprudencial
discrepantes. Diferencia que resulta de importancia crucial en ciertos departamentos
judiciales del interior, de gran extensin territorial donde es frecuente la necesidad de
producir actos procesales a distancias considerables del tribunal.
474
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida Alicia
s/divorcio vincular. En sentido similar, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/11/1998,
Costichi, Sofa v. Kukmorkiewiecz, Eduardo y otros s/desalojo.
475
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1996, Ugazio, Sergio Daro v. Pumas, Juan Carlos s/daos
y perjuicios.
476
187

Para un grupo, la conjuncin o de la ltima parte de la manda estara permitiendo que
la ampliacin de un da se produzca tanto cuando el lugar de marras se encuentre a
doscientos kilmetros como a cien kilmetros (fraccin que no baje de 100)
admitindose esta ltima posibilidad atento la mejor salvaguarda de los derechos en
juego.
Mientras que para otra postura, slo se puede ampliar un da cuando existen por lo
menos doscientos kilmetros de distancia desde el juzgado.
As, adhiriendo a la primera postura, leemos que el texto del art. 158 -atento el sentido
disyuntivo de la conjuncin o- brinda la posibilidad de entender que para la elongacin
del plazo valen tanto los doscientos kilmetros cuanto los cien, sean stos puestos en el
tramo inicial de la distancia cuanto ms adelante, una vez ocurridos antes otros
doscientos. Tal interpretacin, frente a las posibles lecturas de la redaccin, exalta un
principio de mayor equidad cual es el de la defensa de los derechos de jerarqua
constitucional y que obviamente queda mejor garantizado con la adopcin de la solucin
menos rigurosa. Por lo tanto si se trata de una persona domiciliada desde cien hasta
trescientos kilmetros goza de un da de ampliacin en los plazos procesales 477.
Mientras que la posicin contraria surge de doctrinas donde se seala que en la
interpretacin del art. 158, debido a ciertas diferencias jurisprudenciales, debe sealarse
que la ampliacin de los plazos corresponde a partir de los primeros doscientos
kilmetros478.
Por ltimo, debe considerarse a esta ampliacin de plazos como un derecho para la parte
que debe realizar actividad procesal fuera de la sede del juzgado, asistindole la facultad
de exigir su respeto en sede judicial.
De tal modo, si bien la ampliacin del plazo se efecta automticamente en virtud de lo
dispuesto por el art. 158, lo cierto es que ello debe entenderse as a condicin de que el
juzgador no haya determinado en forma expresa un trmino para cumplimentar la
actuacin de que se trate ya que en tales supuestos la parte que se considere favorecida
con la ampliacin determinada por la norma citada debe cuestionar la decisin que se
oponga a la misma por los carriles adecuados y en tiempo oportuno 479.
Art. 159. Extensin a los funcionarios pblicos
El Ministerio Pblico y los funcionarios que a cualquier ttulo intervinieren en el
proceso, estarn sometidos a las reglas precedentes, debiendo expedirse o
ejercer sus derechos dentro de los plazos fijados.
1. PARTES PBLICAS Y FUNCIONARIOS: IGUALDAD DE TRATO
Esta manda consagra paridad de tratamiento en cuanto al tiempo en que deben
desplegar la actividad procesal los funcionarios mencionados con relacin al resto de
sujetos procesales.
CAPTULO IX - Resoluciones judiciales
Art. 160. Providencias simples
477
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/11/1994, Pepe, Sergio Domingo v. Jarak, Elago
478
Cm. Civ. y Com. Dolores, 8/8/1991, `La Tandilense Ca. de seguros v. Risso, I. J. s/daos y
perjuicios.
479
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1991, Barrera, Jos Anbal v. Viera, Amalia Amarante
y otro s/daos y perjuicios.
188

Las providencias simples slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del
proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades
que su expresin por escrito, indicacin de fecha y lugar y la firma del juez o
presidente del tribunal.
1. ACTIVIDAD ORDENATORIA DEL RGANO JURISDICCIONAL
El Cdigo inicia el anlisis de las resoluciones judiciales -actos procesales emanados del
rgano judicial- con la forma ms sencilla de aqullas: las providencias simples.
Mediante estos decisorios el juez lleva adelante actividad ordenatoria, sea por propia
iniciativa (actividad ordenatoria oficiosa) o bien a pedido de alguna de los litigantes
(actividad ordenatoria a instancia de parte).
Este tipo de actividad est nsito en la naturaleza del proceso civil y comercial tal como lo
plasma el Cdigo en estudio. Gracias a ella se van transitando las diferentes etapas hasta
llegar -por lo general- a la sentencia de mrito.
A travs de su ejercicio se concreta el impulso procesal y va dando lugar a casos de
preclusin.
2. PROVIDENCIAS SIMPLES Y SUSTANCIACIN
Las providencias simples no requieren de sustanciacin, lo que equivale a sostener que
para su dictado no es menester haber dado oportunidad de escuchar previamente a
ambas partes.
Es una excepcin a la vigencia del principio de bilateralidad o contradiccin. Y ello en pos
de la celeridad del trmite: si por cada uno de los innumerables pasos que debe dar el
juez para el desarrollo de la causa tuviera que conferir traslado, los pleitos duraran una
eternidad.
Es por eso que se admite esta pequea limitacin al derecho de defensa en pos de la
rapidez en la resolucin.
Y hablamos de una pequea limitacin porque el mismo sistema resguarda a los
justiciables de las eventuales consecuencias daosas o desfavorables que pudieran
derivarse de este tipo de resoluciones.
Lo hace dividiendo el grupo de providencias simples en dos: aquellas que causan
gravamen irreparable y aquellas que no. Para las primeras tiene reservado un sistema de
impugnacin de mayor amplitud que el que regula para las segundas. Sin embargo, ste
ser un tema abordado en la nota del art. 242 al cual remitimos.
3. FORMA
Se requieren recaudos mnimos. Estas exigencias surgen de los artculos especficos de la
ley procesal en estudio y adems -para sta y las dems resoluciones judiciales- de los
arts. 9 a 20, acordada 2514/1992 dictada por la Suprema Corte de Justicia.
Adems de la expresin escrita -propia del sistema escriturario que rige nuestro proceso
civil y comercial-, el lugar y la fecha.
Estas menciones son esenciales para ubicar este tipo de actos jurdicos procesales dentro
de las dimensiones espacio-temporales y as poder establecer si se cumplieron los plazos
previstos para su dictado, si el juez firmante es el territorialmente competente, etc.
Por otro lado, el recaudo de la firma del juez o presidente del tribunal de que se trate
-segn art. 268 - tambin reviste suma importancia por ser la constancia de la autora
material e intelectual del magistrado a quien el Estado dota de imperio para la solucin
de conflictos sociales.
Al respecto ha dicho la Corte de la Provincia que la exigencia de la firma del juez en la
sentencia alude a la concurrencia de un magistrado que se encuentre habilitado para
integrar el tribunal emisor del fallo. No se refiere, por ende, a un juez en abstracto. Por lo
tanto, y salvo los casos de integracin previa, un magistrado ajeno a la causa no puede
dictar ningn pronunciamiento en ella; caso contrario se estara infringiendo la garanta
constitucional del juez natural480.
La falta de estos recaudos puede acarrear en algunos casos la nulidad de la resolucin.
Respecto de la firma, su ausencia se ha dicho que provoca la inexistencia del acto jurdico
procesal481.
480
SCBA, Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin
hipotecaria.
481
SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino
s/nulidad de actos jurdicos; el ya citado Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana,
Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria.
189

Tngase en cuenta lo que establece el art. 38, respecto de las providencias simples que
puede firmar el propio secretario.
Remitimos al comentario a ese artculo.
4. NOTIFICACIN
En cuanto a la manera en que estas providencias simples se notifican, se ha dicho que
como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se notifica por
ministerio de la ley.
En esa inteligencia, el auto que -por ejemplo- ordena integrar la tasa de justicia y los
aportes de ley, se notifica fictamente 482.
En el mismo sentido se ha dicho que en nuestro sistema legal, en materia de
notificaciones rige el principio general de la notificacin por ministerio de la ley o
automtica resultando la excepcin la notificacin por cdula o personal pues este ltimo
modo de anoticiamiento debe haber sido expresamente sealado por el legislador. De tal
manera, el litigante a cuya solicitud se dicta una providencia simple queda notificado de
ella en la forma que prescribe el art. 133 del ordenamiento ritual. As entonces, toda vez
que el auto apelado no participa del carcter de definitivo ni de interlocutorio con fuerza
de tal, qued notificado para el apelante ministerio legis resultando consentido y firme al
tiempo de ser introducido el planteo recursivo483.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin del secretario
como autor de este tipo de resoluciones en los casos en que lo habilita la ley.
Art. 161. Sentencias interlocutorias
Las
sentencias
interlocutorias
resuelven
cuestiones
que
requieren
sustanciacin, planteadas durante el curso del proceso. Adems de los
requisitos enunciados en el artculo anterior, debern contener:
1) Los fundamentos.
2) La decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas.
3) El pronunciamiento sobre costas.
1. SUSTANCIACIN, CONGRUENCIA Y DERECHO DE DEFENSA
En este artculo se regula la segunda categora de actos procesales emanados de la
judicatura, cuales son las sentencias interlocutorias.
Se definen como aquellas que resuelven cuestiones que requieren sustanciacin.
Tambin se alude a ellas como las providencias que resuelven artculo.
Lo caracterstico aqu, pues, es la sustanciacin previa a su dictado, diferencia esencial
respecto de las providencias simples.
Y al aparecer la sustanciacin -dando plena vigencia a la bilateralidad- surge la necesidad
del respeto al principio de congruencia. Las partes, al peticionar y al contestar los
argumentos de la peticin, delimitan en cada caso el thema decidendum del cual la
resolucin a dictarse no puede prescindir sin riesgo de incurrir en un defecto que pueda
dar lugar a la revisin y eventual revocacin del resolutorio.
Con base en ello, podemos efectuar un paralelismo entre la sentencia de mrito y una
interlocutoria.
La sentencia de mrito es la resolucin mediante la cual el juez brinda una respuesta
luego de haber ponderado a la luz del derecho vigente tanto la pretensin del actor como
la oposicin del demandado contenidas -respectivamente- en los escritos de demanda y
contestacin.
Las sentencias interlocutorias tambin resuelven pretensiones y oposiciones de las partes
que, si bien no tienen la entidad de aquella ya que por lo general exhiben mucho ms
contacto con el derecho procesal que con el de fondo, pueden determinar la extincin del
proceso -que en algunos casos tambin acarrear la prdida del derecho de fondo- o
482
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999, Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan
Carlos y otros s/daos y perjuicios.
483
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cooperativa Elctrica Atalaya Ltda. en
liquidacin s/quiebra.
190

bien, condicionar fuertemente las posibilidades del juez al momento de dictar la
sentencia de mrito.
2. LOS FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA
Natural consecuencia de estas circunstancias son los requisitos especiales que la norma
en estudio pide respecto de este tipo de resoluciones y que vienen a agregarse a los
genricos ya enunciados en relacin con las providencias simples.
Los fundamentos de la decisin son vitales para que la solucin adoptada se observe
objetiva y razonadamente cimentada y no aparezca como el producto del capricho o del
mero arbitrio del juzgador.
Y dentro de este tramo de la resolucin debemos entender que se incluye tanto lo que se
refiere a aspectos fcticos (cuando ello sea posible y conducente a la solucin que se
pretende) como lo que da sustento jurdico al decisorio.
En cuanto al recaudo referido al anlisis de hechos y prueba, se ha dicho que debiendo
contener toda sentencia interlocutoria los fundamentos en que se sustenta la decisin a
efectos de analizar si la jurisdiccin ha sido ejercida conforme a derecho, la mera alusin
a lo que surge de la probanza de autos no constituye un juicio sino en todo caso una
conclusin no apoyada en una premisa necesaria como lo era el examen de la testimonial
producida, lo cual permite concluir que cabe declarar nula a la sentencia as dictada 484.
Y en lo que hace a la fundamentacin normativa, se expres que si en una resolucin
interlocutoria que decide una cuestin previamente sustanciada no se ha invocado
ningn fundamento de derecho -como lo exige el art. 161 - tal omisin la descalifica y
hace procedente la declaracin de su nulidad. Ello responde a la consagracin implcita
de la garanta constitucional del debido proceso, permitiendo a los litigantes saber a
ciencia cierta por qu motivos, fcticos y jurdicos, el juez est resolviendo de un modo y
no de otro485.
En ambos casos se alude a la sancin de nulidad que es aquella con la que el art. 34, inc.
4 fulmina expresamente toda sentencia definitiva o interlocutoria que no haya sido
fundada por el juez respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de
congruencia.
Nulidad que incluso -se ha dicho- puede ser declarada de oficio en virtud de los derechos
constitucionales que se ponen en juego.
Cabe recordar que el prr. 1 del art. 168 (antes 156), Constitucin provincial prescribe
que los rganos judiciales deben resolver todas las cuestiones que les fueren sometidas
por las partes y como derivacin de ese precepto y del art. 171 (antes 159) de la misma
ley suprema, el Cdigo ritual establece el deber de fundar toda sentencia definitiva o
interlocutoria bajo pena de nulidad respetando la jerarqua de las normas vigentes y el
principio de congruencia. As entonces, cuando el vaco es de entidad suficiente como
para configurar una verdadera laguna del pronunciamiento, la nulidad de la sentencia
puede y debe ser declarada por la cmara, a peticin de parte o incluso oficiosamente,
en cuanto exista apelacin abierta486.
3. CONGRUENCIA Y COSTAS
El citado art. 34, inc. 4, refiere tambin al respeto por el principio de congruencia.
Principio cuya manifestacin puntual se da en este caso con otro de los recaudos legales
a cumplir: la decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas.
De su incumplimiento tambin puede surgir una causa de impugnacin en los casos
donde el juez resuelva en ms, en menos o algo diferente de lo peticionado (ultra, infra o
citra petita, respectivamente).
Y finalmente el pronunciamiento sobre costas, connatural a toda resolucin producto de
posiciones encontradas. Respecto de este tpico, se suscitan dudas en relacin con el
decisorio que lo omite.
Al faltar la decisin expresa en lo que hace a la imposicin de costas, para una parte de la
jurisprudencia debe entenderse que las mismas deben ser soportadas en el orden
484
Cm. Civ. y Com. San Nicols, 20/2/1996, Lozada, Natividad s/beneficio de litigar sin gastos.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 30/11/1995, Prez, Hctor y otra v. Bosch Mayol de
Rossell, Luca s/daos y perjuicios; 22/12/1998, Consorcio de Propietarios Edificio Atual v. Ecam
SACIF y otros s/reparacin de daos - saneamiento - daos y perjuicios.
486
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Cepeda y Bon, Mara v. Formigo, Juan y/u otros
s/desalojo por falta de ttulo legtimo.
485
191

causado487 mientras que para otro sector, ello es incorrecto desde el momento en que la
ley exige un pronunciamiento expreso sobre el punto 488.
Art. 162. Sentencias homologatorias
Las sentencias que recayesen en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se
dictarn en la forma establecida en los arts. 160 y 161, segn que,
respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la
conciliacin.
1. FORMAS DE RESOLUCIONES HOMOLOGATORIAS. REMISIN
Este artculo indica cules sern las formas que deben revestir las resoluciones judiciales
relacionadas con manifestaciones de voluntad de las partes que tengan por objeto
desistir del derecho, transar o conciliar.
Cuando el juez las homologue, lo har a travs de resoluciones que tendrn la forma de
una providencia simple y cuando no las homologue, dictar una sentencia interlocutoria.
Remitimos, pues, a las notas de los arts. 160 y 161, respectivamente y en lo que hace a
las figuras del desistimiento del derecho, transaccin o conciliacin, hacemos lo propio
con las normas de los arts. 305, 308 y 309, respectivamente.
As, se dijo que el art. 305, 2 parte, dispone que frente al desistimiento del derecho el
juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio.
Y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. A su vez, el art. 162 establece que las
sentencias que recayeren en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se dictarn en la
forma establecida en los arts. 160 o 161, segn que, respectivamente, homologuen o no
el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. Ello significa que compete al rgano
judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento (capacidad,
legitimacin, personera) cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es, la naturaleza
disponible de los derechos debatidos. Vale decir, el desistimiento del derecho no vincula
necesariamente al juez quien se encuentra autorizado para desestimarlo en el supuesto
de que aqul versara sobre derechos indisponibles. As entonces, en virtud de ser el
desistimiento del derecho uno de los modos anormales de terminacin del proceso,
requiere para su plena validez y para adquirir la autoridad de cosa juzgada la
homologacin judicial. A su vez, en el supuesto de no reconocrsele eficacia al
desistimiento, el juez debe fundar la desestimacin mediante una sentencia
interlocutoria, guardando las formas del art. 161489.
487
No conteniendo la sentencia condena en costas en forma expresa como lo impona el art. 161,
inc. 3, Cdigo Procesal, las mismas debern ser soportadas en el orden causado. En efecto, si la
sentencia interlocutoria nada dispuso en torno a las costas y no se solicit aclaratoria al respecto,
debe interpretarse que se abonarn en el orden causado y las comunes por mitades. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 3, 3/4/1997, Gallardo, Mara Teresa v. Gmez, Pedro y/o ocupantes
s/desalojo, homologacin de convenio y daos y perjuicios. En virtud de lo dispuesto por los arts.
163, inc. 8, y 161, inc. 3, Cdigo Procesal, se requiere el pronunciamiento expreso sobre las
costas tanto en las sentencias definitivas como en las interlocutorias. Cuando una resolucin
guarda silencio sobre el curso de las mismas, debe entenderse que stas han sido impuestas por su
orden. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/11/1996, Zuloaga, Edgardo A. Incidente de
pronto pago en: `Comp. Financiera SIC SA s/pedido de quiebra. Hoy quiebra s/incidente.
488
No cabe interpretar que la ausencia de decisin expresa respecto de las costas, debera
entenderse como impuestas en el orden causado, pues, por imperio de lo normado por los arts.
161, inc. 3, y 163, inc. 8, CPCC, las resoluciones interlocutorias -con fuerza de definitiva- deben
contener el pronunciamiento categrico sobre costas procesales. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2,
21/3/1996, Ramrez, Jos Luis v. Fernndez, Jess s/daos y perjuicios.
489
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia
s/regulacin de comisin.
192
Art. 163. Sentencia definitiva de primera instancia

La sentencia definitiva de primera instancia deber contener:
1) La mencin del lugar y fecha.
2) El nombre y apellido de las partes.
3) La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio.
4) La consideracin, por separado, de las cuestiones a que se refiere el inciso
anterior.
5) Los fundamentos y la aplicacin de la ley.
Las presunciones no establecidas por la ley constituirn prueba cuando se
funden en hechos reales y probados, y cuando por su nmero, precisin,
gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del juicio,
de conformidad con las reglas de la sana crtica.
6) La decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las
pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley,
declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la
demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte.
La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o
extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente
probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos
nuevos.
7) El plazo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de
ejecucin.
8) El pronunciamiento sobre costas, la regulacin de honorarios y, en su caso,
la declaracin de temeridad o malicia en los trminos del art. 34, inc. 6.
9) La firma del juez.
1. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. IMPORTANCIA
El Cdigo regula aqu el aspecto formal de la sentencia de mrito de primera instancia.
Habr de hacer lo propio luego respecto de la de segunda o ulteriores instancias (art.
164) ms all de que tambin existan otras previsiones referidas a aspectos tambin
externos de las sentencias de cmara y de la Suprema Corte en los arts. 267 y 288.
Entendida de acuerdo con el criterio tradicional como la forma normal de terminar el
proceso, la sentencia de primera instancia constituye un acto jurdico emanado del
rgano judicial de gran trascendencia ya que en muchos casos -si no es apelada- cierra
definitivamente el litigio brindando la solucin final al conflicto entre partes.
Si, por el contrario, es objeto de recurso, circunscribir los agravios que las partes
llevarn a la alzada mediante las vas impugnaticias que correspondan siendo el
conocimiento en la nueva instancia -por regla- necesariamente menor, ms acotado.
En la sentencia de primera instancia se plasma el resultado de una normalmente extensa
actividad procesal previa y a su respecto se generan las legtimas expectativas de los
litigantes. No slo se ponen en juego -desde el plano tcnico- derechos y garantas
constitucionales sino tambin importantes aspectos emocionales: la litis es la
manifestacin tribunalicia de episodios que por lo general calan muy hondo en los
sentimientos y las pasiones humanas y el momento en el que se va a dictar sentencia
suele constituir una situacin de particular tensin ante la incertidumbre respecto de la
solucin que habr de adoptar formalmente el representante del Estado.
Corresponde a los letrados contener en todo momento a sus clientes, hacindoles
conocer las contingencias del juicio y las reales posibilidades de xito y puntualmente
frente a la sentencia de primera instancia, explicar su alcance y eventualmente planificar
la estrategia posterior teniendo en cuenta tanto las ventajas como los costos -en todo
sentido- de la impugnacin.
Por todo ello la sentencia resulta ser una pieza procesal clave.
Y de all la enumeracin de los recaudos que se exigen a su respecto. En realidad, si bien
se observa, los requisitos del art. 163 no difieren en esencia de los que corresponden a
una sentencia interlocutoria: consideramos que en ciertos casos son una reiteracin y en
otros una ampliacin de stos.
La diferencia esencial entre ambas resoluciones radica en que la sentencia de mrito
resuelve globalmente la litis, tanto en los aspectos procesales como en lo que se refiere a
derechos de fondo. De all entonces la mayor entidad jurdica que normalmente posee la
sentencia de primera instancia respecto de una interlocutoria.
193

Y de all tambin la necesidad de que su desarrollo sea ms cuidado, su fundamento ms
minucioso y su aspecto resolutivo ms completo.
Tal es -a nuestro ver- el justificante de la enumeracin de recaudos que trae esta norma
procesal en anlisis.
2. REQUISITOS
Los aspectos referidos a la mencin de lugar y fecha as como a la firma del juez o
tribunal ya fueron analizados en la nota al art. 160 a la que remitimos.
La exigencia de la identificacin de las partes es un requisito elemental que permita
vincular el acto procesal de la sentencia con el expediente donde se ventil el conflicto y
al cual pretende poner fin.
La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio consiste en una
resea escueta de las contingencias procesales que tuvieron lugar hasta el momento en
que el resolutorio estuvo en condiciones de ser dictado.
En este tramo (resultandos) aparecen normalmente referidos -como parte de esas
circunstancias- los escritos postulatorios con una sntesis de los mismos que permite
conocer el alcance de las pretensiones y oposiciones de los litigantes. Se delinea en este
acpite el thema decidendum que ser objeto de abordaje en el siguiente tramo de la
sentencia.
La consideracin por separado de las cuestiones antes referidas es una exigencia que
hace pie en el principio de congruencia.
El juez deber atender todos los planteos que considere conducentes para resolver la
litis, uno a uno. Respecto de la idoneidad de los planteos, la Corte bonaerense ha dicho
que la exigencia del art. 163, inc. 6 requiere que la sentencia se muestre atenta a la
pretensin jurdica que forma el contenido de la disputa y no tanto a los detalles
esgrimidos por las partes en apoyo de sus pretensiones que no comprometen la defensa
de sus derechos490.
De esos planteos idneos, no puede el juez omitir ninguno so riesgo de una decisin citra
petita o donde se decida menos de lo que se plantea. Tampoco ir ms all de lo
requerido, dando lugar a una decisin ultra petita ni mucho menos decidir otra cosa
distinta de lo buscado por los litigantes ya que en ese caso la sentencia pecar por
resolver extra petita.
Todas estas violaciones al principio de congruencia encuentran remedio por va del
recurso de apelacin.
Nuestro mximo tribunal local tambin ha dicho que el principio de congruencia,
establecido por el art. 163, inc. 6 y reiterado por el art. 272 significa que, como regla
general, debe existir correspondencia perfecta entre la accin promovida y la sentencia
que se dicta, lo que se desarrolla en una doble direccin: el juez debe pronunciarse sobre
todo lo que se pide, o sea sobre todas las demandas sometidas a su examen y slo sobre
stas y debe dictar el fallo basndose en todos los elementos de hecho aportados en
apoyo de las pretensiones hechas valer por las partes en sus presentaciones y slo
basndose en tales elementos491.
Aquella consideracin de las cuestiones (considerandos) no puede hacerse de cualquier
modo.
El juez debe analizar los planteos de las partes dndoles un encuadre jurdico adecuado y
refiriendo las normas que utiliza, razonando en forma expresa y clara siguiendo las
bsicas reglas de la lgica y obteniendo conclusiones fundadas, todo de acuerdo con su
criterio.
Concretamente, aqu es donde se estudia el sustento fctico que tiene cada punto de la
pretensin y la defensa de las partes. El juzgador debe analizar detenidamente la prueba
colectada, confrontndola con las impugnaciones que pudieron haber existido y
conformando la conviccin acerca de cmo ocurrieron las cosas, todo con el objeto de
recrear en su espritu -al nivel de la certeza- los hechos que dieron lugar al litigio.
Convencido del aspecto fctico deber proceder a su calificacin jurdica, esto es,
determinar cules son las normas que tienen a esos hechos demostrados como
antecedentes y observar si esa plataforma jurdica favorece a la pretensin del actor o si,
por el contrario, abona la postura contenida en las oposiciones del demandado.
490
SCBA, Ac. 72.669, 23/5/2001, Cos, Nstor A. y otra v. Empresa Transporte Jorge Newbery SACI
491
SCBA, Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos
y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem
s/simulacin.
194

Ello es -escuetamente- cumplir con los fundamentos y la aplicacin de la ley. Condicin
esencial del pensamiento del juez ya que constituir el pilar esencial de la decisin que
tendr fuerza de norma individual.
Decisin que deber -por mandato legal- ser expresa, positiva y precisa, de conformidad
con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley,
declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y
reconvencin, en su caso, en todo o en parte.
Ms all de que la terminologa empleada sea impropia para el fuero civil y comercial
(condenar o absolver de la demanda) en este tramo del decisorio (parte dispositiva o
fallo) es donde el mandato del juez se concentra y erige con fuerza normativa.
Si bien lo que aqu se consigne debe ser interpretado con los alcances y el respaldo de los
fundamentos previos (exista o no remisin expresa a los mismos), es en este tramo
donde debe constar el acogimiento o rechazo -total o parcial- de las pretensiones y de las
oposiciones de las partes con la debida cita normativa.
Por otra parte, se exige que el juez califique las pretensiones segn correspondiere por
ley. Aparece aqu el principio iura curia novit a partir del cual el juzgador no se
encuentra limitado en lo referente al encuadre jurdico de la pretensin efectuado por los
litigantes. Ser siempre el magistrado el que aplique el derecho de acuerdo con su propio
criterio, ms all de las referencias normativas que incluyan las partes en sus escritos.
El Cdigo agrega que al momento de decidir, podrn tenerse en cuenta los hechos
constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y
debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos
nuevos.
Normalmente este tipo de circunstancias debe ser incorporado al proceso mediante la
figura del hecho nuevo. Sin embargo, se flexibiliza este principio -con la condicin de que
exista prueba suficiente- a los fines de que la sentencia refleje hechos que respondan a
una realidad actual con directa incidencia en los hechos debatidos.
Aqu, la regla de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva es la que debe prevalecer
por sobre el rgido ritualismo de las formas.
Se ha dicho que los jueces estn en condiciones de pronunciarse sobre el contenido de la
relacin procesal slo mientras se mantenga un real inters del accionante y por tal
motivo el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev que al dictar sentencia los jueces
pueden hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos producidos
durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados aunque no hubiesen sido
invocados oportunamente como hechos nuevos492.
Para los casos en que el fallo deba ser ejecutado, se debe establecer el plazo para el
cumplimiento de los mandatos all contenidos. Luego de cuyo vencimiento podr
procederse a la aplicacin de sanciones conminatorias o bien recurrirse al proceso de
ejecucin de sentencias.
Por ltimo, la sentencia de primera instancia debe contener decisin sobre la imposicin
de costas, ya sea que se siga la regla en la materia -principio objetivo de la derrota- o
bien que se fundamente el apartamiento al mismo, dejndose constancia de las razones
pertinentes.
Tambin la regulacin de los honorarios de letrados y otros profesionales intervinientes
cuando ello sea posible (ver art. 51, dec.-ley 8904/1977).
Finalmente se exige que sea aqu donde se declare que la conducta de las partes o
letrados incurre en la figura del art. 34, inc. 6 (temeridad y malicia).
Prrafo aparte merece la mencin en el inc. 5-integrante de los recaudos referidos a los
fundamentos de la sentencia- de las presunciones que no se encuentran en la ley y a
las que el juez puede recurrir para formar la conviccin sobre los hechos.
Las presunciones son operaciones lgicas de raciocinio judicial que permiten al juez tener
por ciertas determinadas circunstancias de hecho no probadas directamente pero que
pueden inferirse vlidamente de otras que s cuentan con respaldo en prueba directa
(indicios) utilizndose las reglas de la sana crtica en su ponderacin (ver nota al art.
384).
La ubicacin en este contexto es una de las razones que esgrimen quienes sostienen que
las presunciones no son medios de prueba sino formas de razonar.
Ms all de esas disquisiciones, la ley es clara al fijar qu condiciones debe reunir un
grupo de indicios (hechos reales y acreditados por prueba directa) para poder obtener
de ellos una presuncin que sirva como prueba en el proceso civil y comercial: deben ser
492
SCBA, B.60.912, 27/12/2000, Gonzlez Eliabe, Ariel s/amparo.
195

ms de uno (varias), tener entidad suficiente (graves), no dar lugar a dobles
interpretaciones (precisas) y unidas confluir en una misma conclusin (concordantes).
Se trata de una forma de acreditar hechos en circunstancias donde la prueba directa no
llega o bien resulta de muy compleja obtencin (por ejemplo, el caso de procesos por
responsabilidad profesional o respecto de cuestiones del derecho de familia -divorcio por
adulterio o injurias graves, reclamo de filiacin extramatrimonial, etc.-).
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin en el art. 5 de un
prrafo en el que se seala la conducta observada por las partes durante el trmite como
uno de los elementos de conviccin corroborante de las pruebas para juzgar la
procedencia de las respectivas pretensiones.
Art. 164. Sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia
La sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia deber contener, en lo
pertinente, las enunciaciones y requisitos establecidos en el artculo anterior y
se ajustar a lo dispuesto en los arts. 267 y 288, segn el caso.
Las sentencias de cualquier instancia podrn ser dadas a publicidad salvo que,
por la naturaleza del juicio, razones de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo
caso as se declarar. Si afectare la intimidad de las partes o de terceros, los
nombres de stos sern eliminados de las copias para la publicidad.
1. FORMA DE OTRAS SENTENCIAS DEFINITIVAS. REMISIN
El Cdigo aqu remite a lo ya visto respecto de la sentencia de primera instancia para
regular lo atinente a las formalidades de las sentencias de otras instancias.
Incluye -como tambin lo sealamos- otras normas que se encuentran insertas en los
captulos especficos donde se regulan los procedimientos en segunda instancia y ante la
Corte y que se vinculan con las resoluciones que se emiten en esos contextos.
2. PUBLICIDAD DE LAS SENTENCIAS
Las sentencias -reza este artculo- pueden darse a conocer.
Ello es de suma importancia pues importa la va a travs de la cual los operadores
jurdicos toman contacto con una de las fuentes del derecho (la jurisprudencia) que ejerce
una importantsima influencia en la toma de decisiones y, por ello, debe ser conocida por
los litigantes al momento de fundamentar sus peticiones ante el rgano respectivo.
Normalmente este conocimiento de los fallos se da a travs de publicaciones oficiales o
privadas especiales.
En la provincia de Buenos Aires para los fallos de la Corte existe la coleccin Acuerdos y
sentencias aunque en la actualidad resulta mucho ms prctico recurrir al sistema
informtico JUBA que contiene una muy importante base de datos con los fallos de ese
tribunal -as como de muchos otros de rango inferior- de los ltimos aos.
Base a la que se puede acceder en forma gratuita va Internet a travs de la pgina de la
Corte bonaerense ([HREF:www.scba.gov.ar]).
Las publicaciones privadas tienen la ventaja de mostrar estos fallos normalmente con
mayor sistematicidad y comentarios doctrinarios.
Las sentencias, entonces, como las audiencias y, en general, los procesos son pblicos.
El de publicidad es otro de los principios procesales que se ven plasmados en nuestro
sistema y resulta derivacin del ms amplio principio republicano de publicidad de los
actos de gobierno. Ello permite no slo que la comunidad conozca la tarea que despliegan
los rganos que la gobiernan sino tambin ejercer los controles establecidos a ese fin en
caso de desviacin.
Claro que este principio de publicidad no es absoluto y cede en situaciones donde ventilar
las contingencias de la causa puede causar perjuicio o daar la imagen, intimidad o
decoro de las personas.
Esto es lo que se prev aqu: se excepta de la publicidad -mediante declaracin del jueza las sentencias que afecten el decoro de las personas. Y si atacan la intimidad de
terceros o partes, se podrn publicar testando los nombres o bien -como es de prcticamencionando slo las iniciales de los mismos o reemplazndolos por nombres ficticios.
196

Ser el juez el que determine en cada caso (de oficio o a pedido de parte) la necesidad de
proteger aspectos de la vida privada de las personas.
Art. 165. Monto de la condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios
Cuando la sentencia contenga condena al pago de frutos, intereses, daos y
perjuicios, fijar su importe en cantidad lquida o establecer por lo menos las
bases sobre que haya de hacerse la liquidacin.
Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese
posible ni lo uno ni lo otro, se los determinar en proceso sumarsimo.
La sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados,
siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare
justificado su monto.
1. MONTO LQUIDO O LIQUIDABLE DE CONDENA
Como vimos, puede darse el caso de que una sentencia condene a cumplir con una
obligacin de dar sumas de dinero.
La norma da ejemplos de los variados rubros que puede abarcar esa obligacin, sin ser la
enumeracin taxativa.
En esos casos caben dos situaciones que dependern de las caractersticas objetivas de
la pretensin: o bien el juez establece cul ser la cantidad definitiva a pagar en cuyo
caso estaremos frente a una suma lquida. Ello tendr especial trascendencia para el caso
de que sea necesario recurrir al mecanismo de la ejecucin de sentencia dado que
evitar el paso previo de la liquidacin de los arts. 501 y 502, a cuyas notas remitimos.
O bien indicar los parmetros para que pueda hacerse la liquidacin.
Es clsico el ejemplo de las actualizaciones y de los intereses, donde luego de
establecerse el monto correspondiente al capital de lo adeudado se fijan los ndices y
tasas as como las fechas a partir de las cuales habrn de ser de aplicacin.
Ntese que es en este momento donde deben efectuarse las impugnaciones de la
sentencia que determina tales pautas para el clculo final ya que de quedar firmes, la
liquidacin que se haga posteriormente resultar incuestionable en la medida en que se
atenga estrictamente a las reglas prefijadas y que pasaron en autoridad de cosa juzgada.
En su ltimo prrafo, la manda en estudio resuelve el supuesto de que la entidad de un
crdito o de los daos causados (quantum debeatur) no se encuentre justificada.
Para este caso, ordena al juez fijarla en sentencia siempre que la causa de la acreencia o
de los detrimentos (an debeatur) se encuentre comprobada debidamente. Esto es
-naturalmente- condicin esencial como lo seala la Corte cuando expresa que el art.
165, CPCC cobra virtualidad en cuanto a la determinacin judicial del monto de condena,
siempre que la existencia del crdito o de los perjuicios reclamados est legalmente
comprobada493.
Por el contrario, se ha sostenido que el perjuicio para que sea compensable debe ser
cierto y probado. Desde que no fue acreditado un dao efectivo, el juzgador carece de
base para fijar su importe resultando inaplicable lo dispuesto en el art. 165, CPCC 494.
Tngase en cuenta que de acuerdo con lo que ordena el art. 330 en su inc. 6 el actor
debe precisar en la demanda el monto reclamado, ello an aproximadamente, lo cual
ser objeto de prueba.
Si a la postre sta es insuficiente para establecer el quantum pero sin embargo se
acredit que hubo un incumplimiento crediticio o bien que se caus un dao cierto, el
juez deber prudencialmente cuantificarlos partiendo de la base de que tanto el primero
como el segundo de los sucesos causaron evidentemente una disminucin patrimonial
que no puede quedar sin reparacin sin mengua del derecho constitucional de propiedad.
2. OMISIN DE ESTIMAR FRUTOS E INTERESES. REMISIN
493
SCBA, L.56.134, 12/9/1995, Pasutti, talo Csar v. Cristalux SA s/enfermedad accidente reagravacin; Ac. 60.664, 20/5/1997, Novais, Roberto Oscar y otro v. Zanella Hnos. y Ca. SACIFI y
otro s/daos y perjuicios [J 14.12240-1].
494
SCBA, Ac. 48.214, 20/10/1992, Fasyma SCA v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
197

Para el supuesto en que se haya obviado esta tarea, la norma prev la salida: se recurre a
un trmite de juicio plenario excepcionalmente abreviado (sumarsimo) para que se
realicen las estimaciones faltantes.
Las reglas sern, pues, las del art. 496, a cuyo anlisis remitimos.
Art. 166. Actuacin del juez posterior a la sentencia
Pronunciada la sentencia, concluir la competencia del juez respecto del objeto
del juicio y no podr sustituirla o modificarla.
Le corresponder, sin embargo:
1) Ejercer de oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad que le
otorga el art. 36, inc. 3. Los errores puramente numricos podrn ser
corregidos aun durante el trmite de ejecucin de sentencia.
2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres (3) das de la
notificacin y sin sustanciacin, cualquier error material; aclarar algn
concepto oscuro, sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir cualquier
omisin en que hubiese incurrido sobre alguna de las pretensiones deducidas y
discutidas en el litigio.
3) Ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren
pertinentes.
4) Disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de
testimonios.
5) Proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por
separado.
6) Resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y sustanciar los que se
concedan en relacin, y en su caso, decidir los pedidos de rectificacin a que se
refiere el art. 246.
7) Ejecutar oportunamente la sentencia.
1. EXTINCIN DE LA COMPETENCIA DEL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA. RELATIVIDAD DE LA
REGLA
Este artculo comienza sentando la regla de que con el pronunciamiento de la sentencia
concluye la competencia del juez respecto del objeto del juicio, no pudiendo sustituirla o
introducir modificaciones en esa resolucin.
No obstante, a continuacin realiza una enumeracin muy extensa de excepciones por lo
que aquella premisa se ve debilitada atento las mltiples e importantes funciones que
reserva la ley al juez que ya dict sentencia respecto de la vida posterior de ese opus
jurdico.
Ello lo ha sealado la jurisprudencia al decir que si bien en principio el pronunciamiento
de primera instancia y su notificacin no produce otro efecto que el consistente en
suspender provisionalmente la competencia del juez hasta tanto recaiga sentencia
respecto del recurso interpuesto y concedido contra aqul, importa sin embargo que la
suspensin de la competencia del juez no es absoluta sino que se limita a vedar a ste la
potestad de sustituir o de alterar el contenido sustancial de las declaraciones emitidas en
la sentencia. Fuera de esa limitacin, el juez mantiene su competencia en orden al
cumplimiento de diversos actos procesales que ataen al perfeccionamiento e
integracin de la sentencia, al dictado de decisiones respecto de facultades que la ley
confiere a las partes como consecuencia directa de aqulla y a la sustanciacin y
resolucin de cuestiones incidentales. De all que el art. 166, Cdigo Procesal, luego de
formular el principio transcripto ms arriba, aada en el inc. 3 que le corresponder
tambin al juez ordenar a pedido de parte las medidas precautorias que fueren
pertinentes495.
Luego de anunciar que el juez no puede modificar la sentencia, el primer inciso lo
autoriza a que de oficio y antes de notificarla pueda corregir algn error material o suplir
cualquier omisin de la misma.
495
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1993, Caete Santos, Martn v. Pereira, Francisca
Eleodora s/daos y perjuicios.
198

Si bien dentro de los difusos lmites de este tipo de rectificaciones (remitimos a la nota
del art. 36) entendemos que en los hechos s existir una modificacin de la sentencia
desde que a partir de que se ejerce esta potestad el acto decisorio vara: ahora tiene un
error menos o aborda la cuestin omitida.
Lo mismo respecto de los errores numricos -cuya correccin tiene un lmite temporal an
mayor: la etapa de ejecucin de sentencia-. Entendemos que se habr de modificar una
sentencia que contena errores cambindola por -o integrndola con- otra que no incurre
en esos defectos de clculo o de expresin numrica.
Se ha dicho que es procedente la correccin de errores que se hayan deslizado en los
pronunciamientos cuando se incurre en una evidente equivocacin de orden aritmtico
como es cuando el juez en la etapa de ejecucin de sentencia ha tomado el valor dado
por el perito a determinada fecha y ordena su actualizacin errneamente desde una
fecha anterior con lo cual se superponen los perodos496.
Algo similar se da -en esencia- con la previsin obrante en el inc. 2. Se trata del pedido
de aclaratoria que realiza una parte (o ambas) luego de notificada y se resuelve sin
traslado a la contraria. Aqu se refiere a la correccin de errores materiales, la aclaracin
de conceptos oscuros sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir omisiones.
El art. 166, inc. 2, faculta al juez a perfeccionar o completar su decisin y bien puede
incluirse dentro de su preceptiva a aquellos casos donde se compruebe la omisin de
retribuir la labor de un letrado cuyos honorarios integran los derechos patrimoniales
protegidos constitucionalmente497.
Es evidente -como ya lo dijimos- que en estos casos se cambia la sentencia. Si se
omiti uno de los rubros reclamados -por ejemplo- y por va de la aclaratoria se lo trata,
calcula y ampla la condena, se trata de una rotunda modificacin de la sentencia
original. Si en un litisconsorcio se omiti incluir en la condena a uno de los codemandados
que particip del pleito y mediante aclaratoria se lo condena expresamente, no puede
decirse que no hubo modificacin.
Los lmites son, como dijimos, difusos.
El valladar que impide alterar lo sustancial del decisorio no se encuentra debidamente
perfilado y quedar en cada caso en manos del juez -y eventualmente de la alzadadeterminar cundo una aclaratoria resulta vlidamente operativa y cundo excede el
marco de lo revisable por aquella va.
Referido a este ltimo caso, la jurisprudencia ha dicho que si bien se ha considerado que
la limitacin a la competencia impuesta por el art. 166 para resguardar la seguridad
jurdica de los pronunciamientos no constituye prohibicin absoluta, haciendo excepcin a
ella lo relativo al pago de las costas y la distribucin del mismo entre deudores
simplemente mancomunados por no ser una cuestin que haga al fondo del asunto ya
debatido, s lo hara declarar una solidaridad que no se someti a la jurisdiccin porque
los jueces slo pueden condenar en forma solidaria cuando previamente fue establecido
as por voluntad de las partes o por la ley lo que no fue planteado con anterioridad a la
sentencia en ejecucin. Y los poderes del juez de la ejecucin se delimitan por los
trminos de la sentencia de los que no es dado apartarse en razn de la cosa juzgada; en
ella se especifican las obligaciones cuyo cumplimiento se persigue y los sujetos activos y
pasivos de la ejecucin498.
El juez puede asimismo ordenar medidas cautelares -si es que an no se trabaron o si
stas resultan insuficientes- para asegurar el cumplimiento de la resolucin dictada. La
existencia de sentencia de mrito donde se declar con grado de certeza el derecho de
las partes eximir al vencedor de la acreditacin de la verosimilitud del derecho.
Deber continuar ante el juez que dict la sentencia la sustanciacin de los incidentes
que corren por separado y que no haban concluido an.
Una muy importante funcin del juez que suscribi la resolucin de mrito atribuida por
ley es todo lo concerniente a la ejecucin de la sentencia para el caso patolgico de que
la misma no sea cumplida en forma voluntaria al vencimiento del plazo establecido.
Se trata de un caso de competencia por conexidad -art. 6, inc. 1- y economa procesal
desde el momento que resulta absolutamente justificado por su conocimiento del
conflicto inicial y de las partes intervinientes que el mismo magistrado que sustanci la
496
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/9/1990, Siganevich de Gurnisky, Clara v. Ferran,
Elmo s/indemnizacin de daos y perjuicios.
497
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/2/1989, Gimnez, Luis Jorge v. lvarez de
Degregori, Norma Gladys y otro s/indemnizacin daos y perjuicios.
498
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/4/1994, Ramrez, F. v. Kestner SACIFIA y otro s/cobro de
honorarios.
199

litis y lleg a dictar la sentencia de mrito sea el que conduzca el nuevo proceso de
cumplimiento de la misma.
Una forma de cumplimiento -bsicamente en las sentencias que receptan pretensiones
declarativas o constitutivas- consiste en disponer las anotaciones que establece la ley
(pinsese en los juicios de usucapin, divorcio o filiacin) y la entrega de testimonios.
Forma que se encuentra prevista en el inc. 4.
Finalmente, otra misin esencial del magistrado de primera instancia es la conduccin de
los pasos relativos a las diferentes vas de impugnacin de la sentencia por l dictada.
Ante l tramitar la admisibilidad de los recursos ordinarios y a partir de all, tendr
mayor participacin en las apelaciones concedidas en relacin ya que se encargar de
sustanciarlas y menor en las concedidas libremente, donde se limitar a remitir los autos
-o copias- a la cmara.
Sobre este tema se volver al tratar la teora de la impugnacin -arts. 238 y ss.-.
Art. 167. Retardo de justicia
Los jueces o tribunales que por recargo de tareas u otras razones atendibles,
no pudieren pronunciar las sentencias definitivas, dentro de los plazos fijados
por este Cdigo, debern hacerlo saber a la Suprema Corte con anticipacin de
diez (10) das al vencimiento de aqullos. El superior, si considerare admisible
la causa invocada, sealar el plazo en que la sentencia debe dictarse por el
mismo juez o tribunal o por otros del mismo fuero cuando circunstancias
excepcionales as lo aconsejaren.
El juez o tribunal que no remitiere oportunamente la comunicacin a que se
refiere el prrafo anterior y no sentenciare dentro del plazo legal, o que
habindolo efectuado no pronunciare el fallo dentro del plazo que se le hubiese
fijado, perder automticamente la jurisdiccin para entender en el juicio y
deber remitir el expediente al superior para que ste determine el juez o
tribunal que deba intervenir.
Ser nula la sentencia que se dicte con posterioridad.
En los tribunales colegiados, el juez que hubiere incurrido en prdida de
jurisdiccin deber pasar de inmediato el proceso a quien le sigue en orden de
sorteo, en cuyo caso aqullos se integrarn de conformidad con lo dispuesto en
la ley orgnica del Poder Judicial.
Las disposiciones de este artculo slo afectan la jurisdiccin del juez titular y
no la que ejerza interinamente por sustitucin, en caso de vacancia o licencia
del titular.
Al hacerse cargo del juzgado, luego de un perodo de vacancia, aqul podr
solicitar una ampliacin general de los plazos, proporcionada al nmero de
causas pendientes.
Art. 168. Causal de mal desempeo
La prdida de jurisdiccin en que incurrieren los jueces de primera instancia o
de cmara, conforme a lo establecido en el artculo anterior, si se produjere
tres veces dentro del ao calendario los someter al proceso de la ley de
enjuiciamiento.
1. OBLIGACIN DE LOS JUECES DE SENTENCIAR EN EL TIEMPO ESTABLECIDO.
CONSECUENCIAS
El art. 15 de la Constitucin provincial manda que las causas se resuelvan en tiempo
razonable.
Y si bien es cierto que -como lo hemos dicho- esa pauta as enunciada requiere de una
precisin mayor, en lo que puntualmente hace al plazo para el dictado de las sentencias
se debe estar a los trminos legales que contiene el art. 34 previstos en el marco de los
deberes de los jueces.
200

Aqu debemos presumir que el legislador ha encontrado razonables esos lapsos y por
ello los jueces deben ajustarse estrictamente a los mismos.
Con esa finalidad, en estas normas el Cdigo establece las reglas a seguir por aquellos
magistrados que con motivos justificados no puedan cumplir con el plazo preestablecido.
Previa peticin anticipada y fundamentada a la Corte, ser este tribunal el que decida si
procede conceder un plazo mayor o -excepcionalmente- remitir la causa a otro juez para
que la resuelva.
A rengln seguido se fija la sancin de prdida de jurisdiccin para aquellos jueces que
incumplan tanto el plazo original como el nuevo otorgado por la Corte, debiendo enviar
los actuados a este tribunal para que disponga lo pertinente o bien pasarlos al juez que
sigue en el orden del sorteo para los rganos colegiados, procedindose luego a la
integracin de acuerdo con las pautas de la Ley Orgnica 5827.
La sentencia que se dicte vencido el plazo es fulminada con la nulidad.
Claro que aqu tambin debe recordarse que por tratarse de una nulidad procesal
resultar relativa y, por ende, convalidable por las partes.
De all que la sancin de nulidad deba ser pedida expresamente. En tal sentido se ha
dicho que la sentencia dictada fuera del plazo del art. 34, inc. 3, del ritual, no es nula per
se y el cuestionamiento de la prdida de competencia debe ser introducido antes del
dictado de la misma, siendo improcedente la declaracin de inconstitucionalidad de
oficio de los arts. 167 y 168499.
Estas reglas legales relativas a los plazos y las consecuencias de su incumplimiento -se
aclara en la norma- no alcanzan a los jueces sustitutos y prev el caso de los que se
hagan cargo de un juzgado luego de un tiempo de vacancia permitindoles solicitar una
ampliacin general de plazos.
Finalmente el art. 168 considera que esta prdida de jurisdiccin reiterada -tres veces en
el ao calendario- constituye una causal de enjuiciamiento segn las pautas de la ley
8085.
En la prctica se trata de sanciones que raramente se observan aplicadas.
Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 167 y 168, Cdigo nacional aunque con
diferencias notables.
En el sistema de la Nacin se indica que la reiteracin de la demora en dictar
providencias simples e interlocutorias ser considerada falta grave y se tomar en cuenta
como elemento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y funcionarios
responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones.
En relacin con las sentencias definitivas, se establece que si hay motivos que impiden su
dictado oportuno los jueces debern requerir del superior -cmara o Corte nacional- con
diez (proceso ordinario) o cinco (dems casos) das de anticipacin respecto de la fecha
en que vence el plazo legal, una prrroga del mismo.
Si la sentencia se dicta vencido el trmino que fija el Cdigo o habindose pedido
prrroga y habindosela concedido, se vence tambin este plazo, se contempla la
sancin de multa y eventualmente, la remisin a otro juez para que resuelva. Ello sin
perjuicio de otras responsabilidades (penal o que motive la intervencin del tribunal de
enjuiciamiento cuando corresponda).
Lo mismo opera respecto de los integrantes de las cmaras.
Si se diera el caso de una vacancia prolongada, la cmara podr disponer la distribucin
de causas que estime pertinente.
CAPTULO X - Nulidad de los actos procesales
Art. 169. Trascendencia de la nulidad
Ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente esa
sancin.
Sin embargo, la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad.
499
Cm. Civ. y Com. Mar del Plata en pleno, 28/10/1975, Frankenberg de Weissenberg de
Hernndez, Eva v. Panadera Roma y otros s/cobro de pesos.
201

No se podr declarar la nulidad, aun en los casos mencionados en los prrafos
precedentes, si el acto, no obstante su irregularidad, ha logrado la finalidad a
que estaba destinado.
1. NULIDADES PROCESALES: FUENTES
Todo el sistema procesal tiende a la regular formacin de la multiplicidad de actos
jurdicos que, a la postre, confluyen en la creacin de una norma individual -sentenciaque resuelva el conflicto inter partes.
El concepto de regularidad en este campo debe entenderse tanto desde el punto de vista
tcnico -referido al cumplimiento de los recaudos formales que el procedimiento legal
establece para cada acto procesal- como as tambin desde la mira teleolgica, vinculada
con la obtencin de la finalidad que tiene cada paso dentro del iter litigioso.
De all que el sistema no slo regule expresamente las pautas que habrn de respetarse
en cada supuesto y tambin -implcita o explcitamente- las finalidades de cada instituto
sino tambin las vas que tienen a su disposicin los litigantes para corregir las
desviaciones en que pueda incurrirse.
De eso se trata la teora de las nulidades procesales.
Este instituto tiene por finalidad privar de validez a los actos procesales irregulares.
Segn el artculo aqu anotado, la irregularidad puede configurarse de dos maneras.
De un lado, porque el acto procesal incumpli alguno de los requisitos legales
previndose expresamente la sancin de nulidad a su respecto en la norma. As, la falta
de consignacin en la diligencia notificatoria del tipo y nmero de documento de la
persona indicada en el informe, no puede per se ser causa de nulidad, por cuanto ella
debe estar legal y especficamente consagrada como sancin para el acto procesal que
se pretende atacar, no encontrndose la misma prevista para el supuesto de que existan
omisiones de esta naturaleza500.
De otro lado, porque el acto carece de un requisito indispensable para que cumpla con su
finalidad, aun cuando la sancin de nulidad no se encuentre regulada expresamente.
En ambos casos se deja a salvo que no proceder la sancin en estudio si el acto, aun
defectuoso, cumpli con su finalidad.
A la luz de estas previsiones legales podemos concluir, entonces, que no podr declararse
la nulidad por la sola transgresin normativa si en definitiva el fin del acto se vio
cumplido. Ello priva de perjuicio -y por ende de inters, motor imprescindible de toda
peticin procesal- al impugnante.
Tambin surge de ello que no todas las nulidades se encuentran tipificadas, esto es,
contempladas expresamente como sancin. Junto con las que estn previstas en la ley,
tambin pueden configurarse otras no plasmadas normativamente pero que derivan del
incumplimiento de recaudos que frustran la finalidad del acto.
La actividad anulatoria no puede ser tratada con ligereza atento la gravedad de la
consecuencia de una declaracin de este tipo.
Por eso as como se exige seriedad en el plateo de los nulidicentes (ver nota al art. 173)
tambin se requiere mesura en la actividad juzgatoria. En este sentido ha dicho la Corte
bonaerense que las nulidades -y ms aun cuando se trata de sentencias- deben acogerse
con criterio restrictivo partiendo de la idea de que -en principio- debe estarse por la
conservacin del acto procesal y no por su decaimiento 501.
2. NULIDADES PROCESALES: CARRILES PARA SU PLANTEO
El derecho procesal contempla varias formas de requerir la declaracin de nulidad de
actos jurdicos (incidente, recurso ordinario, recurso extraordinario, excepcin). Cada una
de ellas est reservada para una etapa procesal determinada o para cierto tipo de actos
procesales.
En este captulo se desarrolla una de las vas para la impugnacin: el incidente de
nulidad.
Por este carril se plantean las nulidades del trmite anteriores a la sentencia de mrito de
primera instancia. Una vez dictada sta, si en ella se encuentra el vicio deber utilizarse
500
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1996, Cervetto, Lilian del Carmen v. Castilla,
Margarita Beatriz s/ejecutivo.
501
SCBA, Ac. 46.691, 27/6/1995, Monterde, Edgardo Osvaldo v. Oleaga, Luis Alberto, Codaro, Oscar
Arturo y Universal SRL s/daos y perjuicios; Ac. 54.818, 5/7/1996, Lara, Juan Carlos v. Fourmentel,
Oscar Luis s/daos y perjuicios [J 14.36073-1]; Ac. 74.998, 12/12/2001, Gazzotti, Luisa H. v. Merlo,
Atilio R. y otra s/restriccin y lmites al dominio.
202

el camino del recurso ordinario de nulidad por defectos de la sentencia, implcito en el de
apelacin (ver nota al art. 253).
Tal lo que ensea la doctrina de la Suprema Corte cuando seala que una resolucin
judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss.
Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en
el art. 253 del Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que
presentare502. Tambin, que el recurso al que alude el art. 253, Cdigo Procesal resulta
nicamente procedente cuando en la sentencia misma se ha incurrido en defectos de
forma, mas no para sanear eventuales vicios anteriores slo invocables en la instancia de
su causamiento y por el trmite procesal previsto503.
Si, en cambio, la nulidad se configura en la sentencia de segunda instancia o en la de un
tribunal de instancia nica y viene motivada por la transgresin a los arts. 168 y 171,
Constitucin provincial, el carril ser el del recurso extraordinario de nulidad (ver nota al
art. 296) sin perjuicio de la aplicacin de la doctrina de la nulidad de oficio por parte de la
Suprema Corte a la que nos referiremos ms adelante.
Para algunos casos especiales, existe la excepcin de nulidad. Este instituto opera en el
marco del juicio ejecutivo (arts. 518 y ss.) frente a irregularidades constatadas en el
trmite de intimacin de pago o en la preparacin de la va ejecutiva (ver nota al art.
543).
Finalmente y como creacin pretoriana podemos citar la pretensin autnoma de nulidad
que persigue la declaracin de cosa juzgada fraudulenta y de ese modo se puede volver
sobre lo decidido en sentencia firme cuando existen graves vicios que la invaliden. El
carril procesal es el de la accin meramente declarativa del art. 322, a cuya nota
remitimos.
3. ACTIVIDAD PREVENTIVA DE LOS JUECES
Como ya se vio -nota al art. 34, inc. 5, letra b, parte final- entre los deberes de los jueces
encontramos el de dirigir el procedimiento y concretamente, disponer de oficio toda
diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades.
Esta misin -enclavada en el principio de saneamiento- debe ser ejercida con suma
prudencia ya que por un lado se estar cumpliendo con la tarea que encarga la norma
respecto de la conduccin del pleito buscando que el mismo -y los actos que lo integranse desarrollen de manera regular pero por otro lado, en el contexto de un proceso como
el regulado por este Cdigo donde predomina el principio dispositivo, se estara supliendo
el cumplimiento de cargas que ataen estrictamente a alguna de las partes.
Art. 170. Subsanacin
La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido concedido 504
aunque fuere tcitamente, por la parte interesada en la declaracin.
Se entender que media consentimiento tcito cuando no se promoviere
incidente de nulidad dentro de los cinco (5) das subsiguientes al conocimiento
del acto.
1. NATURALEZA DE LAS NULIDADES PROCESALES
Las nulidades procesales son todas -por regla- relativas.
Todas las irregularidades que puedan darse durante el proceso pueden ser subsanadas
mediante la convalidacin que de ellas haga la parte a la cual perjudica. Convalidacin
que se produce al consentir el acto viciado tanto de manera expresa -mediante la
presentacin de un escrito por el que se tome expreso conocimiento de la diligencia
irregular, aceptndolo como vlido- o bien de manera implcita o tcita que se da -como
502
SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL
s/cobro de pesos.
503
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/2/2002, Bojanich, Jos v. Zuelgaray, Arturo y otra
504
Rectius est: consentido.
203

dice la norma- al no promoverse incidente de nulidad dentro de los cinco das a contar
desde el conocimiento del acto.
Se ha sostenido que de conformidad con el principio de convalidacin, toda nulidad
procesal queda subsanada por el consentimiento desde que las mismas -por regla
general- son de carcter relativo; vale decir, como regla no existen nulidades absolutas y
el consentimiento expreso o presunto de la parte a quien perjudica opera la preclusin sin
que razones abstractas fundadas en el mero inters de la ley autoricen una revisin que
atentara contra la seguridad jurdica de las decisiones 505.
La ley deja en manos de las partes estimar qu resulta ms grave: el perjuicio que causa
un acto procesal indebidamente configurado o el que se deriva de hacer caer el mismo y,
eventualmente, todos los que de l dependan, provocando el retroceso del proceso
quizs -en el caso extremo- hasta el momento del traslado de la demanda.
Si el interesado en la declaracin de nulidad entiende lo primero, tiene a su disposicin la
va idnea que en este caso es el incidente de nulidad debiendo ser diligente y
promoverlo en el plazo perentorio de cinco das. De lo contrario se entender tcitamente
convalidado y nada ms podr reclamar al respecto.
Art. 171. Inadmisibilidad
La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no podr pedir la invalidez del
acto realizado.
1. AJENIDAD
La norma plasma el principio de que slo podr plantear la nulidad de un acto el sujeto
procesal que sea ajeno a la irregularidad en la que basa el pedido. Lo contrario implicara
tanto como premiar la torpeza al admitirse su alegacin.
En este terreno se ha dicho que si bien la accionante se encuentra incursa en la
prevencin obstativa emergente del art. 171 ello no obsta, habida cuenta de lo manifiesto
del vicio en que se ha incurrido -litis no trabada ante denuncia de fallecimiento de la
demandada al momento de diligenciar el mandamiento de pago y embargo- a que se
convalide un pronunciamiento que afecta el legtimo derecho de defensa de los sucesores
de la ejecutada506.
Art. 172. Extensin
La nulidad se declarar a peticin de parte, quien, al promover el incidente,
deber expresar el perjuicio sufrido y el inters que procura subsanar con la
declaracin. Los jueces podrn declararla de oficio siempre que el vicio no se
hallare consentido; lo harn, sin sustanciacin cuando aqul fuere manifiesto.
1. FORMAS DE DECLARAR LA NULIDAD. CUESTIN INTERPRETATIVA
La norma prev dos formas de declaracin de una nulidad procesal: a pedido de parte y
de oficio.
En el primer caso, a partir del planteo del incidente respectivo en el plazo ya mencionado.
Aqu se agregan ms recaudos que ponen de relieve el principio de trascendencia al que
ya se aludiera: no basta con sealar la irregularidad en que se ha incurrido para
descalificar un acto procesal sino que es menester indicar expresamente cul es el
agravio concreto que el mismo caus.
505
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Varela, Mario Ral v. Segovia, Melva s/cobro
ejecutivo de alquileres; 21/5/2002, Leguizamn, Gustavo A. s/beneficio de litigar sin gastos.
506
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Municipalidad de San Nicols v. Regina de Monzn
SA s/apremio.
204

No habr nulidad en el solo beneficio de la ley.
En el segundo caso, ser el juez -reza el artculo- el que declarar la nulidad de oficio.
Pero su actividad no es libre ya que la ley requiere expresamente que las partes que se
encuentran participando plenamente de la litis no hayan consentido el vicio.
Se plantea aqu el interrogante de si es posible una anulacin de oficio en este contexto.
Luego de que un acto procesal tuvo lugar hay cinco das desde que las partes tomaron
conocimiento de l para impugnarlo. Si ello no ocurre, se lo entender tcitamente
consentido. Entonces, si durante ese perodo las partes nada hacen, no podr el juez
disponer la nulidad de oficio puesto que an no se cumpli el trmino para que aqullas
lo ataquen y puede ser que estn consintindolo tcitamente. Ello ocurrir -en forma
incuestionable- luego de que haya expirado el plazo y all no proceder ninguna nulidad
-ni oficiosa ni a requerimiento-. Pero si las partes durante ese tiempo lo impugnan, el juez
tendr que declarar -si procede- la nulidad el acto, pero aqu tampoco ser de oficio ya
que son las partes las que impulsaron la adopcin de la medida.
Parecera entonces que no existen casos en que pueda el juez actuar esta facultad
oficiosamente.
Claro es que cuando el artculo se refiere al no consentimiento de las partes, se refiere
a sujetos debidamente anoticiados ya que de lo contrario no habra una parte con
posibilidad de consentir o impugnar nada.
Es en este ltimo supuesto -donde hay un vicio y adems surge de las actuaciones la
indebida citacin de una de las partes- cuando el juez podra actuar de oficio en
resguardo del derecho de defensa de quien no puede participar de ese tramo del pleito
por haber sido incorrecta o deficientemente anoticiado de la pretensin en su contra.
Previndose este caso es que se ha dicho que la naturaleza relativa y convalidable que en
general poseen las nulidades procesales no rige cuando los actos son irregulares por
inobservancia de preceptos de carcter imperativo cuya violacin autoriza en virtud de
normas especiales la anulacin de oficio por el rgano jurisdiccional 507. Tratndose de la
constitucin vlida de la litis, no puede esgrimirse idneamente el consentimiento de la
contraria que no ha sido citada al proceso en debida forma 508.
Ms all de la sealada cuestin interpretativa, la previsin de la ltima parte de este
prr. 2 debe entenderse aplicable a la declaracin de nulidad a pedido de parte ya que
cuando la irregularidad resulta verdaderamente manifiesta y se expongan claramente los
perjuicios acarreados, el juez en pos del principio de celeridad se encuentra habilitado
para declarar la nulidad sin or a la contraria mediante una providencia simple que podr
eventualmente ser objeto de recurso de revocatoria y -si la medida adoptada causa un
gravamen irreparable- tambin de apelacin por parte de aquel que no fuera odo en
forma previa.
Se ha entendido que es manifiesta la nulidad procesal que se halla determinada por la
existencia de una irregularidad grave y trascendente que afecta el legtimo ejercicio de
una garanta esencial como es la defensa en juicio. En los supuestos que se decreta, el
objetivo al que se tiende no es otro que proteger el adecuado ejercicio de tan
trascendente derecho509.
Para promover este incidente, en la Nacin, el litigante deber expresar el perjuicio
sufrido del que derivare el inters en obtener la declaracin y mencionar, en su caso, las
defensas que no ha podido oponer.
Se desestimar sin ms trmite el pedido de nulidad si no se hubiesen
cumplido los requisitos establecidos en el prr. 1 del artculo anterior o
cuando fuere manifiestamente improcedente.
1. DESESTIMACIN LIMINAR
507
SCBA, B.48.695, 14/12/1984.

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Miceli, Miguel v. Zaporta, Leandro Gastn y otros
s/cobro de pesos - daos.
509
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Llaneza, Roberto Alfredo v. Merino, Eladio y/o
quien resulte propietario s/daos y perjuicios.
508
205

Esta manda pone de resalto la seriedad con que deben ser llevados ante la justicia
planteos de nulidad de actos procesales.
La gravedad de la sancin impone que se extremen los recaudos de las presentaciones
para evitar maniobras meramente dilatorias que desvirten la finalidad del instituto en
estudio.
De all que si no surgen claramente los perjuicios sufridos y el inters concreto para que
se deje sin efecto el acto ya realizado o si la improcedencia resulta palmaria por otros
motivos, el rechazo del acuse de nulidad se producir inmediatamente.
As, se dijo que el principio de trascendencia requiere que quien invoca la nulidad alegue
y demuestre que el vicio le ocasion un perjuicio cierto e irreparable que no puede
subsanarse sino con el acogimiento de la sancin. Es que debe existir agravio concreto y
de entidad, pues no hay nulidad en el solo inters de la ley y en el caso, la circunstancia
de que el juez de grado -haciendo uso de las facultades saneatorias que le confiere el
Cdigo de rito- haya ordenado expresamente glosar a estas actuaciones el escrito
acusando caducidad que fuera agregado y despachado por error en los autos principales,
no configura quebrantamiento de las formas del proceso ni vicio alguno que autorice a
viabilizar la nulidad incoada por el quejoso ya que ello -al haber acontecido previamente
al libramiento de la cdula de traslado del acuse- no le impidi al recurrente ejercer su
defensa en tiempo y forma esgrimiendo las razones que estim corresponder para
solicitar el rechazo del planteo de perencin510.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos.
Art. 174. Efectos
La nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos
que sean independientes de dicho acto. La nulidad de una parte del acto no
afectar a las dems partes que sean independientes de aqulla.
1. ALCANCE DE LA NULIDAD
Si se declara la nulidad de un acto que sirvi de base a una serie de actuaciones
posteriores, todas ellas se desmoronarn como un castillo de naipes como consecuencia
de haberse edificado sobre una base impropia.
Tal es la regla que consagra este artculo al sostener que no se vern afectados los actos
previos al viciado ni los posteriores pero slo en la medida en que sean independientes,
esto es, que no tengan como presupuesto procesal necesario el acto irregular.
Ejemplo de ellos podemos ver en el trmite probatorio cuando se anula la declaracin de
uno de los testigos, permaneciendo vlidos los testimonios de los restantes. Diferente es
el caso de la nulidad de la notificacin del traslado de la demanda. No importa cun
avanzado se encuentre el trmite, aquella declaracin de nulidad arrastrar
irremediablemente todo lo tramitado con posterioridad.
Se ha dicho que el art. 174, Cdigo Procesal, en su primera parte, establece que la
nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean
independientes de dicho acto. Por lo tanto, la sancin nulitiva no puede proyectar sus
efectos sobre aquellos actos anteriores, pues lo rrito, a lo que la ley priva de efectos
jurdicos, es el procedimiento posterior directa o indirectamente vinculado al acto viciado.
Por otra parte, si se trata de un acto complejo y slo un tramo de l se invalida, la nulidad
no afectar a las dems partes siempre que exista -como se dijo- independencia entre
ellas.
En ese entendimiento, la nulidad dispuesta con motivo del fallecimiento del demandado
producido con anterioridad al inicio de la causa no puede sino estar referida a aquellas
actuaciones procesales que involucren personalmente al difunto pero en modo alguno
puede invalidar al escrito de demanda que como acto desvinculado de aquel hecho
generador de la nulidad procesal, mantuvo todos sus efectos propios hasta la declaracin
de perencin de instancia511.
510
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Raschetti, Juan v. Herrera, Gladys s/incidente de
daos y perjuicios.
511
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/6/1995, Videlpo SCA v. Mahabedian Minas s/ejecutivo.
206

TTULO IV - CONTINGENCIAS GENERALES

CAPTULO I - Incidentes
Toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y no se
hallare sometida a un procedimiento especial, tramitar en piezas separadas 512,
en la forma prevista por las disposiciones de este captulo.
1. LA VA INCIDENTAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL
Junto con el trmite principal pueden sustanciarse trmites paralelos, ya sea en el mismo
expediente o en otro abierto a esos fines.
Se trata de los incidentes, figura procesal a travs de la cual se busca una resolucin
respecto de temas que si bien estn vinculados con el objeto principal de la causa, no
est previsto que su sustanciacin se produzca dentro de ese continente y s siguiendo
las pautas que se establecen en forma especial en los arts. 175 a 187.
Se reserva el nombre de incidente para aquellas cuestiones conexas o accesorias al
objeto principal del pleito que requieran una resolucin especial pero que no se hallan
sometidas a un procedimiento particular sino a una sustanciacin que el Cdigo ha
configurado genricamente para todas ellas, ha dicho la jurisprudencia 513.
Se ha preferido escindir el trmite de estos distintos procesos -si bien permanecen en
relacin de dependencia con el juicio madre- para que los planteos articulados como
parte de la cuestin incidental no retrasen el avance de la causa principal buscndose -en
definitiva- el cumplimiento de la manda del art. 15 de la Constitucin que ordena que los
pleitos se terminen en un tiempo razonable.
Otra ventaja es la simplificacin del trmite central que se logra dejando aparte los
planteos perifricos. De esta manera el expediente permite un manejo mucho ms gil
al no encontrarse agregadas actuaciones que poseen un trmite autnomo (aunque,
insistimos, en directa relacin con el objeto principal del proceso).
Si bien el Cdigo menciona expresamente cuestiones que deben transitar por la va del
incidente (por ejemplo, el planteo de nulidad -art. 170 - o la redargucin de falsedad de
un instrumento pblico -art. 393 - o la acumulacin de procesos -art. 190 -) tambin los
jueces estn habilitados para disponer este andarivel de resolucin de planteos conexos.
As, se ha establecido con referencia al planteo de inconstitucionalidad, atento a la
naturaleza del mismo y a fin de resguardar los derechos de las partes, que la va para el
tratamiento del mismo ha de ser la incidental debiendo formarse expediente que ha de
tramitar por ante el mismo juzgado en forma separada 514. Tambin, que la posibilidad de
cuestionar la idoneidad de los testigos prevista por el art. 456 supone un incidente en el
que se observan las reglas del art. 175 el que se debe sustanciar con la contraria
disponindose la recepcin de las medidas propuestas por las partes 515 (515).
512
Rectius est: pieza separada.

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/1992, Funes, Mara A. v. Larrosa, Hctor
s/incidente de nulidad en autos: `Funes v. Larrosa s/indemnizacin daos y perjuicios; 23/9/1993,
Madies, Alberto Enrique s/incidente de nulidad [J 14.20644-1].
514
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 21/5/2002, Quiplast SA v. Elea Autoadhesivos SA
s/cobro sumario de pesos.
515
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1996, Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio y
otro s/simulacin.
513
207

Art. 176. Suspensin del proceso principal
Los incidentes no suspendern la prosecucin del proceso principal, a menos
que este Cdigo disponga lo contrario o que as lo resolviere el juez cuando lo
considere indispensable por la naturaleza de la cuestin planteada. La
resolucin ser irrecurrible.
1. SUSPENSIN DEL PROCESO PRINCIPAL: REGLA Y EXCEPCIONES
Corolario de lo sealado en el artculo anterior resulta lo prescripto en esta norma.
Como regla, la sustanciacin de un incidente no habr de suspender el trmite
madre516. Lo contrario importara tanto como echar por tierra la utilidad de esta va
simultnea y no existira diferencia alguna entre la tramitacin paralela y la introduccin
de esos planteos dentro del expediente principal.
Sin embargo, puede darse el caso donde sea necesario suspender el trmite principal.
La ley contempla esa circunstancia y remite a dos fuentes de las que puede surgir el
efecto suspensivo de los incidentes respecto del juicio principal: por un lado, la norma y
los casos establecidos especficamente en ella y por el otro, el criterio judicial.
Al primer caso corresponden los supuestos de la tercera del art. 99, la citacin de
eviccin del art. 107 y las excepciones de previo y especial pronunciamiento de los arts.
345 y ss.
Y dentro de la segunda posibilidad, encontraremos todas las resoluciones judiciales que
fundadamente dispongan la suspensin del trmite principal motivada por la
sustanciacin paralela de un incidente donde se debaten cuestiones cuya dilucidacin
resulta ser condicin previa y necesaria para continuar con aquel juicio.
Para estos casos excepcionales ya no se justifica la tramitacin separada, forma de
sustanciar propia de los incidentes sin efecto suspensivo 517.
La decisin de que el incidente suspenda el curso del juicio principal no admite recurso en
su contra. Principio que viene abonado por la jurisprudencia al sostenerse que de
conformidad a lo dispuesto por el art. 176 la resolucin que dispone la suspensin del
principal por la articulacin de un incidente es irrecurrible 518.
Art. 177. Formacin del incidente
El incidente se formar con el escrito en que se promoviere y con copia de la
resolucin y de las dems piezas del principal que lo motivan y que indicaren
las partes, sealando las fojas respectivas cuya confrontacin har el
secretario o el oficial primero.
Art. 178. Requisitos
El que planteare el incidente deber fundarlo clara y concretamente en los
hechos y en el derecho, y ofrecer toda la prueba de que intentare valerse.
1. CARGAS DEL INCIDENTISTA
Estas normas establecen como carga de quien inicia la tramitacin de un incidente la de
presentar la peticin por escrito.
Se indica que la misma deber estar debidamente fundada actuando de manera
supletoria -y en lo que corresponda a tenor de la entidad de la cuestin propuesta- los
recaudos del art. 330, respecto de la demanda.
516
El principio general es que, salvo disposicin legal o resolucin judicial fundada, el incidente no
suspende el procedimiento del principal (art. 176, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1,
26/3/2002, Banco Fabril de La Plata Coop. Ltda. v. Garca, Miguel y otros s/cobro de pesos.
517
...es regla general la de que los incidentes carecen de efectos suspensivos sobre el curso de la
instancia principal (CPCN, art. 176), debiendo por lo tanto tramitar, con las excepciones ya
puntualizadas, en expediente por separado. PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 263.
518
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/8/1994, Scicolone, Manuel Salvador v. Prantera, Omar
Alberto y otra s/ejecucin de sentencia.
208

La jurisprudencia ha recogido estas reglas procesales sosteniendo que la indicacin del
tiempo y modo en que lleg a conocimiento del nulidicente la existencia del proceso en
su contra es gravitante porque hace a la demostracin de la oportunidad del planteo de
invalidez y por este camino a su sinceridad. La afirmacin referida a la fecha en la cual ha
tenido noticia del juicio -hecho constitutivo relevante de la pretensin incidental de
nulidad- ha quedado sin prueba alguna que la respalde y deja sin sustento cierto la fecha
alegada como momento en que tuvo conocimiento de tal circunstancia debiendo soportar
las consecuencias de incumplir ese imperativo que hace a su propio inters 519.
Tambin ha dicho que como la obligacin alimentaria es un derecho condicional y
mutable, que renace de continuo y, por tanto, puede variar en su magnitud cuando se
modifican las condiciones de hecho sobre la base de las cuales se estableci
(necesidades del acreedor y situacin de fortuna del deudor) el pedido de aumento de la
cuota fijada por la mejora de la situacin econmica del alimentante implica
necesariamente la afirmacin de que han aumentado sus ingresos y consiguientemente
la demostracin del correlativo incremento del caudal de quien debe suministrarlos
habida cuenta de que en definitiva se trata de acreditar que han variado las
circunstancias fcticas que sustentaron la condena recada con anterioridad, siendo de
destacar que es al incidentista que pretende modificar la situacin legal existente a quien
corresponde alegar y aportar las probanzas idneas para producir la alteracin
pretendida520.
A ello habr que agregar el ofrecimiento de la prueba de que intente valerse en el mismo
escrito, con las limitaciones que veremos a continuacin en el art. 183.
Si bien toda la prueba, segn lo normado en el art. 178, CPCC, debe ofrecerse con el
escrito en que se promueve el incidente, en el caso en que se ha procedido a la
notificacin de la demanda el incidentista puede ampliarla por lo que nada impide
tambin el ofrecimiento de nueva prueba en tanto no se ha trabado la litis no quedando
afectado el derecho de la defensa de la contraria 521.
Como en todo proceso, cada parte debe soportar la carga de la prueba de los hechos a
los que atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende. Dicho principio es
aplicable a los incidentes y, en consecuencia, si el incidentista no arrim al juicio
elemento alguno de conviccin que abone sus asertos, la consecuencia jurdica que de
ello se deriva es tener por no verificadas dichas alegaciones 522.
Para los supuestos en que el incidente encuentra origen en una resolucin judicial o en
otras piezas del expediente principal, tambin deben acompaarse junto con el escrito de
inicio quedando a cargo del secretario u oficial primero certificar su fidelidad respecto de
los originales.
Ello da la pauta de que el Cdigo se est refiriendo aqu al incidente regular que por
norma no suspende el procedimiento y que, por lo mismo, tramita por separado. De otra
manera no tendra razn de ser el requisito de las copias de piezas que obran en el
expediente principal.
Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 177 y 178, Cdigo nacional.
No existen diferencias entre los textos normativos relacionados.
Si el incidente promovido fuese manifiestamente improcedente, el juez deber
rechazarlo sin ms trmite. La resolucin ser apelable en efecto devolutivo.
1. CONTROL DE PROCEDENCIA
El juez controlar si la incidencia planteada es atendible o no, atento el conflicto all
planteado en su confronte tanto con el derecho de fondo como con el procesal.
519
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Caputo, Elsa Ester v. Pinto, ngel Antonio
s/cobro ejecutivo.
520
521
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/12/1994, Calderin, Juan Jos s/incidente ejecucin
honorarios en autos `Fuentes v. Barroso s/desalojo.
522
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/12/1993, E., V. v. G. M., J. s/alimentos; 16/4/1996,
Fambuena, Mnica Hayde v. Fambuena, Jos s/cobro de pesos ordinario.
209

Slo si de ese estudio surge manifiesta -evidente, palmaria- la improcedencia, habr de
rechazarlo liminarmente.
Por supuesto entendemos que esta facultad debe ser ejercida con mesura, so riesgo de
vulnerar el derecho de defensa del incidentista. En todo caso, haciendo uso de facultades
ordenatorias conferidas por el mismo ordenamiento podr requerir que la pretensin
incidental sea completada o aclarada en debida forma cuando las deficiencias sean
subsanables de una manera rpida y sencilla.
Se ha dicho que el incidentista debe fundar su objecin clara y concretamente en los
hechos y en el derecho adems de ofrecer prueba si la misma correspondiere y que
quepa al juez rechazar in limine la incidencia manifiestamente improcedente. La
facultad judicial de repeler en el umbral determinada articulacin ser un verdadero
deber para el juez cuando el incidentista no es parte en el proceso principal, no acredita
suficiente inters o cuando el artculo -entendido como pretensin incidental- carezca de
debido fundamento en los hechos y en el derecho523.
Con un criterio ms flexible se resolvi que si no ha sido posible afirmar que exista una
norma de carcter imperativo que haya sealado una solucin indisponible para las
partes y que derechamente obstara a la pretensin de la ejecutante, no cabe -en
principio- considerar la cuestin planteada como manifiestamente improcedente ya que
siempre estara vigente la posibilidad de que la solucin del caso pudiera llegar a variar
segn la actitud que adoptara la contraria frente al reclamo. Ello es motivo suficiente
para otorgarle la posibilidad de expedirse sobre el tema antes de resolverlo 524.
Contra la decisin que deniegue la va incidental in limine podr articularse recurso de
apelacin el que se concede con efecto devolutivo525.
Se da una excepcin jurisprudencial en lo que se refiere al incidente de acuse de
caducidad. Se ha dicho que si el juez decide rechazar in limine el pedido de perencin, es
decir sin sustanciar el incidente, tal resolucin deviene igualmente inapelable porque en
definitiva marca la improcedencia de la caducidad de instancia y resulta por lo tanto de
aplicacin la cortapisa contenida en el citado art. 317. No empece esta conclusin la
directiva contenida en el art. 179, Cdigo Procesal cuando dispone si el incidente
promovido fuese manifiestamente improcedente, el juez deber rechazarlo sin ms
trmite. La resolucin ser apelable en efecto devolutivo toda vez que si bien al trmite
de la perencin se le aplican las normas relativas a los incidentes, la especfica norma
contenida en el art. 317 prevalece sobre la genrica del art. 179 la que queda as
desplazada. Por lo tanto, si es inapelable la resolucin que rechaza la caducidad cuando
ha existido traslado a la contraria, tambin debe serlo si el rechazo se produce in
limine526.
2. RECHAZO IN LIMINE Y COSTAS POR INCIDENTES ANTERIORES
Recurdese que el art. 69 prev que el condenado al pago de las costas del incidente,
no podr promover otro mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo.
No estarn sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso
de las audiencias.
A la nota de ese artculo remitimos.
3. INCIDENTES Y COPIAS
El escrito de inicio de un incidente est mencionado por el art. 120 entre aquellos que
debern presentarse junto con tantas copias firmadas como partes intervengan.
Si no se cumple con esta formalidad al presentarse, normalmente el juez intimar a que
se subsane la omisin.
De no ocurrir ello, se tendr al escrito por no presentado y se dispondr su devolucin.
523
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Bouso, G. M. v. Carusillo, Donato s/medida
preliminar.
524
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/9/1989, Banco Senz SA v. Ferraris, Pedro Luis s/cobro
ejecutivo.
525
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/10/2002, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro
de pesos.
526
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Bentez, Juan Ernestino v. Mansilla, Florentino
210

Art. 180. Traslado y contestacin
Si el juez resolviere admitir el incidente, dar traslado por cinco (5) das a la
otra parte, quien al contestarlo deber ofrecer la prueba.
El traslado se notificar personalmente o por cdula dentro de tercero da de
dictada la providencia que lo ordenare.
1. INCIDENTE Y BILATERALIDAD
Por ms que se trate de una cuestin accesoria y -comparada con la pretensin centralde entidad relativamente menor, no por ello puede haber mengua del derecho de
defensa del incidentado.
Esta norma garantiza el contradictorio mediante el traslado de la presentacin a la
contraparte por el plazo legal. En su planteo de oposiciones el incidentado tambin habr
de comportarse -en lo pertinente- de acuerdo con las pautas del art. 354.
Como fundamento de su oposicin, este sujeto habr tambin de aportar la prueba que
asista a su derecho.
Finalmente se prev la forma de anoticiamiento que corresponde -notificacin personal o
cdula- lo cual es coherente con la entidad de la cuestin a comunicar, equiparable a la
notificacin del traslado de la demanda prevista en el art. 135, inc. 1.
Se ha dicho que si bien al cumplimentar la carga impuesta por el art. 180 la parte agreg
el documento ofrecido como prueba recin al da siguiente hbil, cabe su admisin en
tanto el mismo se trata de una copia del que hubo ofrecido la otra -incidentista- ms un
texto no cuestionado por sta. Ello en razn de que en tales circunstancias un criterio en
contrario obstara flagrantemente al esclarecimiento de la verdad jurdica objetiva del
caso por un mero ritualismo527.
Art. 181. Recepcin de la prueba
Si hubiere de producirse prueba que requiriese audiencia, el juez la sealar
para una fecha que no podr exceder de diez (10) das; citar a los testigos que
las partes no puedan hacer comparecer por s y adoptar las medidas
necesarias para el diligenciamiento de la prueba que no pueda recibirse en
dicha audiencia.
Si no resultare posible su agregacin antes de la audiencia slo ser tenida en
cuenta si se incorporase antes de resolver el incidente, cualquiera sea la
instancia en que ste se encontrare.
1. PRUEBA EN LOS INCIDENTES
Puede ser que el planteo incidental no requiere comprobaciones fcticas. En ese caso, el
incidente ser resuelto como de puro derecho pasndose a lo previsto en el art. 185 528.
Sin embargo, por lo general habr circunstancias controvertidas que requerirn
demostracin.
En estos casos entra en juego directamente la garanta de defensa en juicio que
establece la posibilidad de que se permitan probar los extremos que sostienen las
pretensiones de las partes.
527
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1991, Bojanich, Jos v. Malatesta, Anbal s/cobro
ejecutivo.
528
Tratndose la apertura a prueba en los incidentes de una facultad potestativa del juez, el
pronunciamiento que recaiga al respecto deviene inapelable. El procedimiento incidental no
contempla la posibilidad de declarar la cuestin de puro derecho o apertura a prueba, sino que el
juez, en caso de as considerarlo debe fijar un plazo para producir la ofrecida o la que se ordena de
oficio, siendo inapelable la resolucin sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1,
28/6/1990, Martnez, Julin Gonzalo y otros s/incidente de rendicin de cuentas en autos:
`Martnez de Espexte, Margarita Elvira v. Martnez, Julin y otros s/divisin de condominio;
4/7/1991, Romero, Oscar v. Vespoli, Castellano Jorge Roberto y otra s/ejecucin [J 14.20760-1].
211

Se ha dicho que ante la alegacin formulada de que se estara frente a un acto
inexistente y mediando hechos controvertidos conducentes, se torn insoslayable recibir
a prueba la incidencia proveyendo la oportunamente ofrecida ya que la garanta de la
defensa en juicio no slo supone la posibilidad de alegar sino probar las afirmaciones
introducidas motivo por el cual se impuso forzosamente la apertura a prueba 529.
Para llevar adelante esta actividad, el Cdigo regula escuetamente el rgimen probatorio
de los incidentes.
Si bien hace referencia a algunos de los medios probatorios, debe entenderse que no
limita la introduccin de aquellos no mencionados (documental, reconocimiento judicial,
etc.) en la medida en que su utilizacin no desnaturalice el marco procesal abreviado de
este trmite.
En estos casos, las reglas para la produccin de la prueba sern las contenidas en el
Captulo V, Ttulo II del Libro II del Cdigo, tomndose slo las pertinentes.
Aqu se establecen dos pautas especiales para la produccin de la prueba.
Por un lado, la fijacin de una audiencia para todas las diligencias que requieren de esa
modalidad dentro de los diez das. Entendemos que este plazo se cuenta desde que se
produce la contestacin de la demanda incidental o vencido el plazo para ello -de cinco
das, segn el art. 180 -. La audiencia es prorrogable segn lo que estatuye el art. 182.
Por otro lado, la adopcin de las medidas necesarias -lo que parece propiciar el
accionar oficioso- para el diligenciamiento del resto de la prueba que no pueda ser
producida en audiencia, prefirindose el agregado de la misma antes de la mentada
audiencia. Sin embargo, de no ser ello posible, se seala que slo podr ser ponderada si
llega a incorporarse antes de que se resuelva el incidente cualquiera sea la instancia en
que ste se encontrare.
A tenor de la literalidad de esta frase del Cdigo, parecera procedente que estando el
incidente en trmite ante la alzada por la va de la apelacin (la resolucin aqu recada
consiste -por regla- en una sentencia interlocutoria, art. 242, inc. 2) este tribunal puede
agregar y ponderar la prueba que se produjo en primera instancia y no lleg a agregarse
antes de la sentencia all recada.
...Es claro -dicen Arazi y Rojas- que se podr agregar an en la Alzada, en caso de haber
sido recurrida la resolucin dictada por el juez de primera instancia en dicho incidente 530.
Si tenemos en cuenta que el recurso de apelacin en estos supuestos se concede -por
regla- en relacin (art. 243) estaremos frente a un caso excepcional de evaluacin de
nueva prueba en la alzada fuera del supuesto previsto en el art. 255 y que se
corresponde con las apelaciones concedidas libremente.
2. PRUEBA DE POSICIONES EN LOS INCIDENTES
El art. 406 contempla especialmente el caso de la prueba de posiciones sealando que si
previo a la contestacin de la demanda -en juicio ordinario- se promovi algn incidente,
junto con las posiciones referidas a los hechos del pleito principal podrn plantearse las
relativas a los incidentes.
Obviamente esta manda queda limitada en su aplicacin al caso en que previo a la
presentacin del pliego de posiciones del juicio principal ya exista un incidente planteado.
Para esa hiptesis, en la audiencia respectiva se pedir a las partes que absuelvan todas
las posiciones planteadas, abrevindose trmites.
En todos los dems supuestos de incidentes posteriores, nada impide que las posiciones
especficas sean planteadas en este trmite de manera independiente.
No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la aclaracin de que la
audiencia de prueba no puede fijarse ms all de los diez das desde que se hubiere
contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo.
Art. 182. Prrroga o suspensin de la audiencia
529
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/8/1993, Rivas, Carmen v. Ordoqui, Hugo s/rendicin de
cuentas.
530
212

La audiencia podr postergarse o suspenderse una sola vez por un plazo no
mayor de diez (10) das, cuando hubiere imposibilidad material de producir la
prueba que deba recibirse en ella.
1. AUDIENCIA: IMPOSIBILIDAD DE CELEBRACIN
Como se seal, la audiencia de prueba resulta de trascendencia ya que en ella se
pretende concentrar la mayor cantidad de actividad probatoria posible.
Por tal motivo, la ley establece que en los casos en que no pueda llegar a realizarse en el
plazo preestablecido pueda posponerse por nica vez, fijndosela dentro de los diez das
tanto a pedido de parte como tambin de oficio.
Las causales sern -una vez ms- objeto de ponderacin judicial, resolviendo el juez en
consecuencia.
Art. 183. Prueba pericial y testimonial
La prueba pericial, cuando procediere se llevar a cabo por un solo perito
designado de oficio.
No se admitirn ms de cinco (5) testigos por cada parte y las declaraciones no
podrn recibirse fuera de la jurisdiccin, cualquiera fuere el domicilio de
aqullos.
1. LIMITACIONES PROBATORIAS: TRMITE ABREVIADO
Por este artculo se restringen las posibilidades de prueba en lo que hace a la cantidad de
peritos que pueden intervenir en un incidente y al nmero de testigos por cada parte.
Se entiende que esta limitacin encuentra justificativo en la naturaleza abreviada del
trmite de los incidentes.
Respecto de la prueba pericial y luego de que el juez la considerase procedente, slo se
admite la designacin de oficio del nico experto admitido por la ley.
Con relacin a testigos, son slo cinco por cada parte y se agrega una curiosa prohibicin:
no podrn declarar fuera de la jurisdiccin del tribunal por ms que all tengan su
domicilio.
De tal manera, al testigo no le quedar otra salida que trasladarse hasta la sede del
rgano que lo convoca para prestar su testimonio lo cual se da de bruces con otras
normas del Cdigo que genricamente contemplan la produccin de prueba en extraa
jurisdiccin (arts. 451, 452 y 380 y ss.).
En este texto se veda la posibilidad de que en incidentes participen consultores tcnicos.
No podrn proponerse (en lugar de admitirse) ms de cinco testigos por cada parte.
Art. 184. Cuestiones accesorias
Las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes se decidirn en la
interlocutoria que los resuelva.
1. INCIDENCIAS DE INCIDENTES
Como no se admite la posibilidad de que se sustancien incidentes derivados de
incidentes, es que las cuestiones accesorias -incidencias- a la ventilada por la va
incidental sern resueltas -todas ellas- en la sentencia interlocutoria que da finalizacin a
este trmite.
Una vez ms, se trata de una manda protectoria de la sumariedad de este tipo de litis.
Por lo mismo, las decisiones del juez durante la tramitacin del incidente son
irrecurribles531.
531
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 16/11/1989, De Martino, Jorge v. Varas, Jorge s/ejecutivo;
22/2/1990, Banco Delta SA v. Astilleros y Varaderos Snchez y otro s/ejecutivo - incidente de
213

Dispone el art. 184 que las cuestiones que surgieren durante el curso de los incidentes
deben resolverse en la sentencia interlocutoria que decida el artculo, vale decir que
aquellas controversias que carecen de entidad como para generar un incidente distinto y
autnomo ven diferidas su resolucin para la oportunidad en que se debe decidir el
proceso incidental en donde hubieran sido planteadas. De no ser as, tal procedimiento
vera desnaturalizada su finalidad. Lgica consecuencia de ello es que las decisiones que
dicta el juez durante el curso de la incidencia son irrecurribles, sin perjuicio de que
apelada la sentencia que resuelve la misma quepa a la cmara la revisin tanto del
procedimiento incidental como de la decisin que le puso trmino. La mentada
irrecurribilidad no es de aplicacin a las medidas cautelares concedidas o denegadas
durante el trmite incidental desde que las mismas tienen un rgimen de apelabilidad
que les es propio y que resulta de aplicacin cualquiera sea el procedimiento que se
transite532.
Aqu se menciona que las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes y que
no tuvieren entidad suficiente para constituir otro autnomo, se decidirn en la
interlocutoria que los resuelva.
Art. 185. Resolucin
Contestado el traslado o vencido el plazo, si ninguna de las partes hubiese
ofrecido prueba o no se ordenase de oficio, o recibida la prueba, en su caso, el
juez, sin ms trmite dictar resolucin.
1. RESOLUCIN RECADA EN INCIDENTES
Una vez que el incidente se encuentra cerrado, ya sea porque no existe prueba ofrecida o
introducida por el juez o bien porque concluy la etapa probatoria, se dictar la sentencia
interlocutoria que le pone fin.
Se ha dicho que es innecesaria la formal declaracin de puro derecho en el marco del
proceso incidental, habida cuenta de que el juez o admite la apertura a prueba o, caso
contrario, pasa a decidir directamente sobre el fondo de la cuestin 533 eliminndose as
pasos procesales.
Al referir la norma sin ms trmite se entiende que tampoco resulta necesario -por la
sumariedad del trmite- el dictado de la providencia de autos para sentencia.
Art. 186. Tramitacin conjunta
Todos los incidentes que por su naturaleza pudieren paralizar el proceso, cuyas
causas existieran534 simultneamente y fuesen conocidas por quien los
promueve, debern ser articulados en un mismo escrito, siempre que sea
posible su tramitacin conjunta. Se desestimarn sin ms trmite los que se
entablaren con posterioridad.
1. ECONOMA Y CELERIDAD PROCESAL
La norma aqu tambin establece una regla destinada a ahorrar tiempo y conseguir un
trmite ms ordenado y sencillo.
desocupacin [J 14.27941-1]; 10/9/1991, P., C. D. v. C. de, M. H. s/incidente de cesacin de cuota
alimentaria [J 14.27941-2].
532
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, C., B. P. v. B. de C. B. s/incidente modificacin
cuota alimentaria.
533
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/9/2000, Molier, Juan Antonio v. Albarello, ngel Desiderio
s/incidente de impugnacin de firma.
534
Rectius est: existieren.
214

Se requiere que se presenten en una misma pieza todos los incidentes que puedan
resultar suspensivos para que se tramiten al mismo tiempo. Ello con condicionantes
procesales (que sea posible su tramitacin conjunta) y otros que surgen de la propia
naturaleza del planteo (que las causas existan simultneamente y sean conocidas por su
promotor).
Si fueron conocidos previamente y no se plantean en este momento, la sancin consiste
en la desestimacin de los presentados con posterioridad.
Se propende -como se advertir- a que no aparezcan en el curso del proceso obstculos
suspensivos cuando pudieron ser introducidos y resueltos en su totalidad en un momento
inicial o previo.
Art. 187. Incidentes en procesos sumarios y sumarsimos
En los procesos sumarios y sumarsimos, regirn los plazos que fije el juez,
quien asimismo adoptar de oficio las medidas adecuadas para que el incidente
no desnaturalice el procedimiento principal.
1. REGLAS ESPECIALES
Todo lo hasta aqu reseado se vincula con los incidentes en los procesos ordinarios.
Sin embargo tambin es posible -en teora- que estas cuestiones conexas aparezcan en
relacin con procesos abreviados de conocimiento (sumarios y sumarsimos).
Para estos supuestos, se entiende que son de aplicacin las mismas pautas formales
generales que gobiernan la va incidental accesoria de un proceso ordinario.
La ley establece como nica diferencia la cuestin temporal en lo que hace a plazos
procesales. Para la fijacin de stos, delega la tarea en el juez a quien tambin encarga la
adopcin de medidas oficiosas con el objeto de que no se desnaturalice el procedimiento
principal ya de por s abreviado.
Cuando se trata de incidentes dentro de procesos sumarios, se entiende que se aplican
las reglas especficas de aqullos y no las pautas procesales de stos. As, se ha dicho
que siendo que los incidentes se rigen por las normas especiales previstas por los arts.
175 a 187, el rechazo in limine de la nulidad promovida se encuentra regulado en cuanto
a su apelabilidad por lo dispuesto en el art. 179 del Cdigo no resultando por ende
aplicable al respecto la genrica limitacin recursiva determinada por el art. 494 535.
CAPTULO II - Acumulacin de procesos
Proceder la acumulacin de procesos cuando hubiese sido admisible la
acumulacin subjetiva de acciones de conformidad con lo prescripto en el art.
88 y, en general, siempre que la sentencia que haya de dictarse en uno de ellos
pudiere producir efectos de cosa juzgada en otro u otros.
Se requerir adems:
1) Que los procesos se encuentren en la misma instancia.
2) Que el juez a quien corresponda entender en los procesos acumulados sea
competente por razn de la materia.
3) Que puedan sustanciarse por los mismos trmites.
Sin embargo, podrn acumularse dos (2) o ms procesos de conocimiento, o
dos (2) o ms procesos de ejecucin sujetos a distintos trmites, cuando su
acumulacin resultare indispensable en razn de concurrir la circunstancia
535
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/9/1998, Hubacek, Karina Mabel v. Rodrguez, Hctor Ren
215

prevista en la ltima parte del prr. 1. En tal caso, el juez determinar el
procedimiento que corresponde imprimir al juicio acumulado.
1. ACUMULACIN Y ESCNDALO JURDICO
Una de las metas esenciales de la administracin de justicia es lograr la paz social.
Y para ello -entre otras cosas- los tribunales han de bregar por la vigencia de la seguridad
jurdica.
Debe anidar en la conciencia colectiva de la comunidad la confianza en que los jueces no
habrn de resolver de manera contradictoria frente a casos similares. Se busca armona
entre las soluciones que se brinden a casos asimilables pues de lo contrario se expande
la desazn que provoca la injusticia y de all al descreimiento respecto de la idoneidad de
las vas estatales para resolver conflictos hay un solo y muy corto paso.
De all que el proceso instrumente modos de evitar esas contradicciones, esos
escndalos jurdicos. Una de esas vas es la figura de la acumulacin de procesos de la
que nos habla el artculo en estudio.
Es clara la directiva central: operar la acumulacin de procesos en general, cuando la
sentencia que se dicte en un juicio produzca efectos de cosa juzgada en el otro o en los
otros.
Ante esta posibilidad, se propicia que sea un solo juez el que intervenga en la pluralidad
de causas ya que se presupone que habr de conformar una nica plataforma fctica con
un nico encuadre jurdico, resolviendo a partir de ello las respectivas pretensiones y
oposiciones planteadas.
Junto con esa directiva general, la norma cita un caso de influencia de una causa sobre
otra: el supuesto de la acumulacin subjetiva de acciones (en puridad, como vimos, de
pretensiones) contemplada en el art. 88 -a cuya nota remitimos- donde la conexin entre
los litigantes estaba dada a travs del ttulo -causa- o del objeto -mediato- de las
pretensiones o de ambos elementos a la vez.
La jurisprudencia ha dicho que aun cuando no exista identidad de partes y objeto, lo
cierto es que si se da la conexidad por el ttulo y ante la posibilidad del dictado de
sentencias contradictorias, corresponde disponer la acumulacin pretendida 536.
En definitiva, ser siempre el juez quien deba considerar las circunstancias de cada
pretensin en comparacin con las de otra u otras y finalmente decidir si existe la
mentada influencia de la cosa juzgada.
2. ACUMULACIN: RECAUDOS FORMALES
Ya vimos que la condicin sustancial para la acumulacin de procesos es la recproca
influencia que puede darse entre las pretensiones.
Sin embargo, para que esta reunin no sea catica generando una incertidumbre
equiparable a la que se quiere mitigar con la acumulacin, el Cdigo plantea ciertos
requisitos procedimentales: que las causas se encuentren en la misma instancia, que el
juez que deba entender en el trmite de los procesos acumulados sea competente en
razn de la materia y que puedan seguir todas ellas el mismo tipo de trmite.
Respecto de esto ltimo -que hace indudablemente al buen orden del juicio- se
contempla tambin una excepcin en pos de evitar las aludidas contradicciones o
escndalo: cuando la influencia de la cosa juzgada sea evidente podrn tramitarse
conjuntamente varios procesos de conocimiento o varios procesos de ejecucin que
tengan diferente trmite. Queda en manos del juez determinar -en definitiva- qu trmite
se imprimir a los procesos acumulados.
Respecto de la conveniencia -en algunos casosde la acumulacin, se ha dicho que el
estado avanzado de un proceso se trastoca al acumularse otro que se encuentra en sus
inicios, sobremanera cuando en l an no se ha trabado la litis, presupuesto al que se ha
considerado como uno de los condicionantes de la acumulacin con sustento en los
efectos que produce en el desarrollo del litigio la integracin de la relacin procesal y los
derivados del principio dispositivo, en cuanto faculta al promotor del litigio a desistir de la
accin incoada en la etapa anterior a la notificacin de la demanda. Ello, por lo dems, ha
sido receptado en el digesto adjetivo nacional en el inc. 4 introducido al art. 188 que
estatuye -claro est que sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero muestra
idnea de la jurisprudencia dominante- como requisito autnomo que el estado de las
causas permita su sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada
536
SCBA, Ac. 58.676, 28/2/1995, Guzmn, Jorge Alberto v. Transportes Automotores Chevallier SA
s/haberes e indemnizaciones; Ac. 59.889, 11/7/1995, Fuentes Contreras, Nelson Edgardo v. CMT
SA y otro s/accidente de trabajo [J 14.47777-1].
216

en el trmite de o de los procesos que estuvieren ms avanzados, agregado plausible
que apunta al resguardo de elementales razones de buen orden procesal y excluye la
admisin de postulaciones extemporneas o maliciosas, dicho esto ltimo con carcter
doctrinal y no en juzgamiento de la conducta seguida por el actor en el otro proceso 537.
3. ACUMULACIN E INTERVENCIN DEL TERCERO EXCLUYENTE
Definido como aquel sujeto procesal que enarbola una pretensin incompatible con las de
los sujetos que se encuentran litigando, nuestro Cdigo Procesal no contempla ni regula
la figura del tercero excluyente.
Sin embargo, la doctrina es conteste en admitir su intervencin procesal a travs de la
va de la acumulacin de procesos prevista en esta manda.
As, se ha dicho que en principio la intervencin de terceros en el proceso es de carcter
restrictivo, siendo vista con disfavor por la doctrina y jurisprudencia, por ello slo se
admite a este tercero con carcter excepcional. La intervencin del tercero -excluyente-,
donde se alegan derechos incompatibles con el deducido por la actora, no es admitida
por el Cdigo. Quien as se considera legitimado podr iniciar un juicio independiente y
pretender una nica sentencia por va de la acumulacin de procesos si esa figura resulta
factible conforme lo dispuesto por el art. 188538.
Aires se encuentran reguladas en el artculo del Cdigo nacional.
En el inc. 2 se seala que a los efectos de este inciso no se considerarn distintas las
materias civil y comercial y se incluye como inc. 4 un prrafo que, como vimos,
condiciona la acumulacin a que el estado de las causas permita su sustanciacin
conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada en el trmite del o de los asuntos
que estuvieren ms avanzados.
Art. 189. Principio de prevencin
La acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiese
notificado la demanda. Si los jueces intervinientes en los procesos tuvieran
distintas competencias por razn del monto, la acumulacin se har sobre el de
mayor cuanta.
1. ACUMULACIN Y MODIFICACIN DE LAS REGLAS DE COMPETENCIA
El presupuesto bsico de la acumulacin es la existencia de pluralidad de procesos en
trmite.
Cada uno de ellos estar a cargo de un determinado juez competente para entender en
los planteos ante l llevados y resolver el entuerto.
La figura de la acumulacin provocar que slo uno de los varios jueces que estaban
sustanciando este grupo (dos o ms) de pretensiones contine en la tramitacin de los
mismos. Respecto de los dems, sus competencias se vern desplazadas por la de aquel
que se encargar del proceso conjunto.
Para determinar cul ser ese magistrado, la norma contempla la regla de la prevencin.
Dejando a un lado la pauta de la cuanta del reclamo -actualmente en desuso- el juez que
habr de intervenir en los trmites acumulados ser aquel ante quien tramitaba la causa
donde primero se produjo el acto procesal de notificacin de traslado de demanda.
Pues bien, es el momento de la traba de la litis la que determinar la radicacin de las
causas con pretensiones vinculadas539.
537
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/9/2000, Cruz Roja A. v. Mangano, Alberto s/sumarsimo.
Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/10/1998, Erlich, Naum v. Arrieta, Ascencio s/usucapin.
539
Conforme lo dispone el art. 189, Cdigo Procesal la acumulacin se har sobre el expediente en
el que primero se hubiera notificado la demanda. SCBA, Ac. 84.184, 27/3/2002, Soule, Gustavo M.
v. Banco de la Provincia de Buenos Aires s/reinstalacin (sumarsimo); Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 1, 19/2/1998, Consorcio de Propietarios Edificio calle 51 nro. 497 La Plata v. Mansione,
Silvia s/cobro ejecutivo - expensas.
538
217
Art. 190. Modo y oportunidad de disponerse

La acumulacin se ordenar de oficio, o a peticin de parte formulada por va
de excepcin de litispendencia o de incidente. ste podr promoverse en
cualquier instancia o etapa del proceso, hasta el momento de quedar en estado
de sentencia.
1. INICIATIVA DE LA ACUMULACIN
El fundamento de la acumulacin radica en el intento de evitar decisiones contradictorias,
lo cual redunda -como vimos- en la vigencia del valor seguridad.
Ello tiene relacin con el orden pblico y por lo tanto la iniciativa de la acumulacin no
puede quedar slo librada a la voluntad de las partes.
Se dijo que la acumulacin se caracteriza por ser un instituto que debe ser aplicado de
oficio por los jueces, atento su carcter de orden pblico, que se fundamenta en la
necesidad de evitar sentencias contradictorias y el consiguiente escndalo jurdico que
ello importara. Este principio es de tal jerarqua que encuentra su expresin incluso en el
derecho sustantivo, por ser el que informa los arts. 1101, 1102 y 1103, CCiv., cuya
naturaleza publicstica es receptada pacficamente por la jurisprudencia y la doctrina, lo
que implica su indisponibilidad por las partes 540.
Por eso es que la manda en estudio admite la actividad oficiosa del juez en este punto.
De tal manera, si un magistrado conoce de la existencia de otro u otros juicios que
tramitan ante diferentes rganos cuyas resoluciones pueden llegar a tener recproca
incidencia respecto del que l viene llevando adelante, aun sin peticin de parte deber
arbitrar los medios para lograr la acumulacin ante el juzgador que estime competente
para ello. En lo pertinente se habrn de aplicar las normas del artculo siguiente.
Sin embargo, lo ms frecuente es que sean las partes las que requieran la acumulacin.
stas son -en la realidad- quienes se encuentra en contacto con los hechos que motivaron
el conflicto y normalmente habrn de tener una ms completa informacin acerca de
cules fueron las contingencias judiciales que derivaron del diferendo.
Concretamente, sabrn si existen o no otros juicios conexos.
Una de las vas procesales para requerir la acumulacin es la de la excepcin de
litispendencia si se encuentra el juicio en etapa de planteamiento de estas defensas. Para
cierta doctrina, se trata de una variante de esta excepcin 541 o bien de una excepcin de
litispendencia impropia542.
La otra va procesal es la del incidente.
En este caso no importa el momento del proceso en que sea planteado (cualquier
instancia o etapa del proceso, segn reza el artculo) mientras se lo haga antes de
quedar la causa concluida para definitiva.
Hasta all es posible que opere la acumulacin ya que recin a partir de este momento es
cuando se edifica la composicin fctica del pleito previo a la resolucin final, la que en
estos supuestos podr ser construida por el magistrado a partir del entrecruzamiento de
los datos que surjan tanto de la formulacin de las pretensiones conexas como de las
pruebas reunidas en todas las causas acumulables.
Si se advierte que en el juicio sobre el cual se pretenden acopiar estas actuaciones ha
recado sentencia definitiva que ha adquirido firmeza, ha desaparecido entonces una de
las condiciones esenciales que torna atendible el planteo: evitar fallos encontrados en
causas tramitadas al mismo tiempo. No enerva lo expuesto la circunstancia de haberse
trado el pedimento con anterioridad al mentado pronunciamiento pues no existe ya
posibilidad alguna de retrotraer lo actuado en la sede donde ya concluy la competencia
del magistrado respecto del objeto del pleito543.
La jurisprudencia ampla la posibilidad temporal de plantear la acumulacin: si bien uno
de los requisitos de procedencia de la acumulacin de procesos es el que exige que las
causas se encuentren en la misma instancia, a nuestro criterio, lo que quiere decir la ley
540
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/10/1992, Batn, Mara Esther v. Pasarello, Nstor Rmulo
541
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/9/1996, Latigo SA v. Muzzalupo, Ada Rosa s/cobro
ejecutivo; 23/8/1999, Montoya, Miguel v. Albanese SA s/cumplimiento de contrato.
542
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y
otro s/consignacin.
543
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/6/1999, Velzquez, Guillermo Hctor v. Stoiser, Jos
Antonio s/daos y perjuicios.
218

cuando habla de misma instancia es que en ambos an no se haya dictado la sentencia
por el juez (de all que el art. 190 prev que la acumulacin podr promoverse hasta el
momento de quedar en estado de sentencia); o que, encontrndose los dos apelados, la
cmara an no haya dictado la decisin final. Por lo tanto no es posible la acumulacin si
uno de ellos ya tiene sentencia, y el otro recin se encuentra en la etapa de apertura a
prueba544.
En lugar de que el demandado requiera la acumulacin por va de la excepcin de
litispendencia como en la provincia, en la Nacin ello lo har al contestar la demanda.
Art. 191. Resolucin del incidente
El incidente podr plantearse ante el juez que debe conocer en definitiva o ante
el que debe remitir el expediente.
En el primer caso, el juez conferir vista a los otros litigantes, y si considerare
fundada la peticin solicitar el otro u otros expedientes, expresando los
fundamentos de su pedido. Recibidos, dictar sin ms trmite resolucin,
contra la cual no habr recurso y la har conocer a los juzgados donde
tramitaban los procesos.
En el segundo caso, dar vista a los otros litigantes, y si considerare
procedente la acumulacin remitir el expediente al otro juez, o bien le pedir
la remisin del que tuviere en trmite, si entendiese que la acumulacin debe
efectuarse sobre el que se sustancia ante su juzgado, expresando los motivos
en que se funda. En ambos supuestos la resolucin ser inapelable. Si se
declarase improcedente el pedido, la resolucin ser apelable.
1. TRMITE DEL INCIDENTE DE ACUMULACIN
Como vimos, si se opta por la va de la excepcin de litispendencia, su trmite ser el
previsto en el art. 345, inc. 4 (ver la nota a este artculo).
Aqu, en cambio, se regula la figura ms generalizada: el incidente de acumulacin.
Se admite una doble posibilidad: que el incidente se plantee ante el juez que el litigante
entiende que habr de intervenir en la tramitacin de todas las causas acumuladas o
bien ante el que se considere que debe desprenderse de una o varias causas para
remitirlas a otro magistrado.
La norma detalla en ambos casos los pasos procesales a seguir.
Se destacan del trmite la bilateralizacin del pedido con todos los dems litigantes
involucrados as como el pedido fundado al o a los otros magistrados ya sea para que
remitan la causa en trmite ante ellos o para que reciban el o los expedientes que se les
enviar.
La decisin favorable a la acumulacin es inapelable mientras que si se declara
improcedente el pedido, s ser objeto de recurso de apelacin.
Se ha dicho que frente a la concreta previsin del art. 191 en punto a la irrecurribilidad
del pronunciamiento que admite la acumulacin de expedientes, deviene insoslayable
observar dicha pauta legal, con la advertencia de que la mentada acumulacin puede
originarse en solicitud de parte o disponerse de oficio 545. Tambin, que deviene impropio
intentar cuestionar el auto que orden la acumulacin de expedientes por intermedio de
un incidente de nulidad procurando quebrantar -por va indirecta- la inapelabilidad que
edicta el art. 191 del digesto ritual e incluso, al principio que indica que el recurso de
apelacin no puede subordinarse al resultado adverso de un pretenso cuestionamiento
nulitivo, ante la inviabilidad de subordinar la ulterior apelacin a la suerte de otro medio
de impugnacin interpuesto en primera lnea546.
544
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y
otro s/consignacin.
545
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/3/1990, G., J. v. C., S. s/divorcio.
546
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/3/1993, Buchamer, Juan Carlos v. Salome, Antonio
s/disolucin de sociedad.
219

No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (se cambia vista por
traslado en el prr. 3).
Art. 192. Conflicto de acumulacin
Sea que la acumulacin se hubiese dispuesto a pedido de parte o de oficio, si el
juez requerido no accediere, podr plantear contienda de competencia en los
trminos de los arts. 9 a 12.
1. REGLAS PARA RESOLVER CONFLICTOS ENTRE JUECES ACERCA DE LA ACUMULACIN
Al igual que respecto de la competencia, pueden suscitarse aqu conflictos de
acumulacin, los que se darn cuando el juez que recibe la comunicacin de un colega
(ya sea pidindole que le remita una causa o envindole un expediente para que lo
acumule a otro u otros en trmite) no admita tal medida y se oponga a ella.
Para esos casos, el Cdigo remite a las reglas de la tramitacin de la inhibitoria y del
eventual conflicto de competencia.
Cabe destacar que dentro de esta remisin se incluye la manda del art. 12 que establece
que durante la contienda se suspenden los procedimientos sobre lo principal
reproducindose la previsin contenida en el artculo siguiente.
El conflicto en la Nacin se resuelve elevando el expediente a la cmara que constituya
su alzada; sta, sin sustanciacin alguna, resolver en definitiva si la acumulacin es
procedente.
Art. 193. Suspensin de trmite
El curso de todos los procesos se suspender, si tramitasen ante un mismo
juez, desde que se promoviere la cuestin. Si tramitasen ante jueces distintos,
desde que se comunicare el pedido de acumulacin al juez respectivo.
Exceptanse las medidas o diligencias de cuya omisin pudiere resultar
perjuicio.
1. EFECTO SUSPENSIVO DE LA ACUMULACIN
Al igual que en las contiendas de competencia, el trmite de acumulacin suspender el
curso de los procesos involucrados.
Vara el momento desde el cual este efecto es operativo: si las causas tramitan ante el
mismo juez, la suspensin se da desde el momento mismo de la promocin mientras que
si el planteo involucra jueces diversos, es necesario anoticiar al juez respectivo del pedido
y slo desde ese momento opera la suspensin.
Como en el art. 12, se exceptan de esta regla las medidas cautelares y, en general, las
urgentes.
Sobre este tema, ha dicho la Corte que si el proceso se encontraba suspendido por
aplicacin del art. 193, CPCC para resolver un pedido de acumulacin de procesos, no es
posible para el juez decretar la caducidad de la instancia y simultneamente, realizar su
acumulacin547.
Art. 194. Sentencia nica
547
SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de la Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso

preventivo. Incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de la Plata SA v. Pintos,
Hugo Jorge. Concurso preventivo s/incidente de revisin.
220

Los procesos acumulados se sustanciarn y fallarn conjuntamente, pero si el
trmite resultare dificultoso por la naturaleza de las cuestiones planteadas,
podr el juez disponer sin recurso, que cada proceso se sustancie por
separado, dictando una sola sentencia.
1. TRMITE Y SENTENCIA NICA
Como regla, una vez que se dispone la acumulacin y los expedientes se renen
materialmente, stos deben tramitar en forma conjunta.
Se habrn de recaratular, mencionndose la causa original con el agregado y
acumulados XX v. XX s/XX y se tratar como si fuera un solo expediente. Por ello,
culminadas todas las etapas pertinentes previas, se dicta una sola sentencia.
Al existir dos expedientes acumulados a los fines de emitir una decisin nica, el llamado
de autos para sentencia en uno de ellos extiende sus efectos a ambos y purga cualquier
inactividad anterior en que hubieran incurrido las partes por lo que no puede decretarse
la caducidad de instancia en el momento de dictar sentencia548.
Resulta interesante destacar que a esta sentencia se llega valorando la totalidad de la
prueba colectada en todos los expedientes, tal como seala la Corte bonaerense al decir
que la acumulacin de procesos presupone la invocabilidad recproca de las pruebas
reunidas en ellos549.
En esta resolucin final -en sus considerandos- habrn de referenciarse todos los pasos
procesales realizados independientemente y los que se efectivizaron a partir del
momento de la acumulacin para resolver todas las pretensiones y oposiciones
planteadas de manera individual en cada causa a los fines de que no haya contradiccin
entre ellas.
Sin embargo, puede darse que la complejidad de las cuestiones debatidas d lugar a
voluminosas o extremadamente complejas actuaciones.
En estos casos, la reunin de tanta documentacin y el manejo unificado de todas estas
variadas contingencias procesales puede atentar contra la claridad y celeridad que deben
reinar en el trmite. El juez podr disponer -entonces- que cada causa sea tramitada por
separado -si bien ante el mismo magistrado- y slo se reunirn al momento del anlisis
global de todas ellas previo al dictado de la sentencia de mrito550.
CAPTULO III - Medidas cautelares
SECCIN 1 - Normas generales
Art. 195. Oportunidad y presupuesto
548
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel
s/posesin veinteaal.
549
SCBA, Ac. 37.976, 7/6/1988, Chubut SAIP (Quiebra) v. Banco Patagnico SA (en liquidacin)
s/declaracin ineficacia art. 123, LC.
550
El proceso acumulativo implica el conocimiento de un solo magistrado quien debe instruir las
causas (ambas) conjunta o separadamente y oportunamente pronunciarse en una nica sentencia.
Sin embargo, el trmite a dar a ambos procesos en orden a su sustanciacin separada o conjunta,
segn la naturaleza de la cuestin debatida y el momento procesal en que se dispone la
acumulacin, son cuestiones libradas al prudente arbitrio del juzgador y, por ende, indisponibles
para las partes (arts. 188 y su doctrina, 194 y 36, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
18/8/1992, T., R. A. v. A., M. I. s/divorcio vincular - separacin de bienes y tenencia. Corresponde
levantar la suspensin del trmite de un proceso, decretada oportunamente en los trminos del art.
194, CPCB, o sea, a los fines acumulativos, cuando tal principio se halla desbordado por el lento
desarrollo que se ha impreso al otro proceso. Ello ha sido receptuado por el art. 4, CPC de la Nacin,
sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero receptor idneo de la jurisprudencia
dominante y referida a que para la tramitacin conjunta de las causas, es recaudo necesario que no
se produzca demora perjudicial e injustificada en el trmite de la ms avanzada. Cm. Civ. y Com.
1 San Nicols, 12/3/1996, Marun, Jos y otro v. Nasif, Roberto Juan y otro s/daos y perjuicios;
24/6/1997, Mattei, Oscar Augusto v. Tirsa SA s/daos y perjuicios [J 14.7669-1].
221

Las medidas cautelares podrn ser solicitadas antes o despus de deducida la
demanda a menos que de la ley resultare que sta debe entablarse
previamente.
El escrito deber expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que
se pide, la disposicin de la ley en que se funde y el cumplimiento de los
requisitos que corresponden, en particular, a la medida requerida.
1. PROTECCIN CAUTELAR
Uno de los campos que ms ha evolucionado en los ltimos tiempos dentro del terreno
procesal es el referido a la proteccin cautelar.
Desde antiguo se ha atribuido a las medidas cautelares -en la prctica- un papel
asegurativo. Frente a la inevitable demora de los procesos y ante el riesgo de que cuando
llegue la sentencia de mrito sea de cumplimiento imposible frente a los cambios
operados en la realidad -sea por la conducta del deudor o bien por factores extraos a lse previ el dictado de medidas precautorias que tendan al resguardo de bienes sobre
los cuales -a la postre- ejercer el mandato que se concreta en el fallo.
A esta poca corresponden el embargo y el secuestro como medidas cautelares
paradigmticas.
Sin embargo, a poco de andar, la complejidad de las situaciones que podan suscitarse en
un proceso regido por el Cdigo Procesal Civil y Comercial excedi holgadamente esos
lineamientos. Apareci la necesidad de replantear la mecnica cautelar cuando se
advirti que en algunos casos el peligro en la demora se derivaba no del temor a un
cambio futuro sino de una modificacin ya operada previamente, por lo que era
imprescindible en lugar de mantener un statu quo justamente cambiar (innovar) en la
situacin fctica o jurdica existente al tiempo del requerimiento de la medida.
Irrumpen los desarrollos -y discusiones- respecto de la prohibicin de innovar y de la
medida innovativa.
Asimismo, se advirti que a la par de las cautelas dirigidas a proteger bienes materiales
tambin podan ser operativas medidas asegurativas de otros bienes de los sujetos
involucrados como la integridad personal, salud, tranquilidad, etc.
De tal modo se incorporan al Cdigo las medidas de proteccin de personas.
Podemos mencionar como un ltimo hito -sin pretender en lo ms mnimo realizar un
anlisis exhaustivo de esta evolucin- el que opera a partir de cambios jurisprudenciales
de la Corte nacional al abandonarse el viejo criterio de que la proteccin cautelar era slo
conservatoria permitindose a travs de estas vas, tambin una forma de adelanto de la
tutela jurisdiccional.
En el precedente Camacho Acosta v. Grafi Graf (Fallos, 320:1633, sentencia del
7/8/1997) nuestro mximo tribunal federal reconoce operatividad a las elaboraciones
doctrinarias referidas a la tutela anticipada o anticipacin de la tutela.
A partir de este momento, a travs del dictado de una medida cautelar en el marco de un
proceso mayor o principal se podr adelantar en todo o en parte el objeto mediato de la
pretensin.
En otras palabras, esta peticin cautelar pemitir que el juez entregue todo o parte del
bien de la vida al reclamante reunidos los recaudos clsicos de toda medida de este
tipo. Se trata, pues, de una cautela material por oposicin a las cautelas
instrumentales que se limitan a resguardar bienes o situaciones para que se logre
aplicar luego la sentencia final.
La cautela material slo se diferencia por su objetivo: entregar en forma adelantada y
previa a la sentencia de mrito, todo o parte de lo que ser objeto de sta.
Sin embargo, esta entrega no puede en ningn caso agotar la pretensin. Jams puede
asimilarse jurdicamente la entrega del bien de la vida a travs de una medida cautelar
con la que se produce mediante la sentencia de mrito.
Si bien es cierto que en los hechos no habra diferencia -por citar un ejemplo, el
tratamiento del enfermo que reclama una droga no se vera modificado porque se la
suministren en cumplimiento de una resolucin cautelar o de una sentencia de mritoesa identidad fctica no puede ocultar las profundas y esenciales diferencias jurdicas
entre estas dos situaciones.
En un supuesto asimilable, se ha dicho que no puede considerarse que la entrega
provisoria del inmueble como consecuencia del diligenciamiento del mandamiento de
verificacin haya concluido el proceso. En efecto, se trata de una medida que ha
revestido el carcter de cautelar y, por lo tanto, fue necesario que se dictara la pertinente
sentencia ya sea para declarar que la restitucin con carcter de provisorio se
222

transformaba en definitiva o, en su caso, dejarla sin efecto. Y desestimar la demanda,
segn correspondiere551.
Las medidas cautelares son por naturaleza dependientes 552 de un proceso mayor,
principal. No constituyen un fin en s mismas sino que son un accesorio o instrumento de
otro juicio al que sirven y que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y
eventuales variaciones553.
De all que se justifique la limitacin del derecho de defensa que importa su dictado sin
previa sustanciacin ya que esta prerrogativa encontrar debido resguardo en el contexto
ms amplio de debate que constituye el proceso de conocimiento donde fue dictada.
En ese proceso principal se debatir la cuestin de fondo con otro alcance y el juez
resolver con grado de certeza si el actor tiene o no razn. Recin all el derecho -de ser
favorable el fallo y quedar firme- ingresar constitucionalmente a su patrimonio.
Se ha dicho tambin que en materia de medidas precautorias el ordenamiento no se
maneja sobre la base de certezas sino en funcin de verosimilitudes, donde la incgnita
que queda entre unas y otras debe ser manejada por el juez a travs de la razonabilidad,
terreno ste en el que forzosamente juegan las conjeturas que sern jurdicamente
vlidas si se fundan en hechos posibles dentro de lo que de ordinario suele ocurrir y si se
ajustan a las reglas del pensamiento lgico. Es que la obtencin de una cautelar no
constituye un derecho sustancial, sino un mero derecho instrumental que se agota con la
proteccin del primero al que est destinado 554.
El cumplimiento de una prestacin ordenada a travs de una medida cautelar dictada
sobre la base de una simple verosimilitud del derecho ser siempre -jurdicamente
hablando- una situacin provisoria porque se encuentra condicionada a que en la
sentencia de mrito -certeza plena mediante- se confirme que el actor tena derecho para
exigir del demandado el bien de la vida ya entregado.
De all que pueda surgir que lo que se concedi cautelarmente en un primer momento
resulte injustificado luego del debate ms profundo en el juicio principal.
Entonces el demandado -quien debi cumplir con la prestacin ordenada judicialmente en
su oportunidad- tendr el derecho de reclamar que la misma sea reintegrada en especie
y de no ser ello posible, podr pedir que se reparen los daos irrogados.
Entendemos que hoy la doctrina precautoria tal como est delineada en este Cdigo y
bsicamente a partir de la construcciones doctrinarias y jurisprudenciales vinculadas con
la anticipacin de la tutela mediante medidas cautelares constituye una valiossima
herramienta para la defensa de los derechos.
Su uso razonable y regular permite que el litigante proteja debidamente situaciones de
hecho y de derecho a las resultas del juicio y, si es necesario, efectuar un adelanto de la
tutela que de otro modo slo podr llegar con la sentencia de mrito, obtenindola de
manera siempre provisoria pero efectiva, ya que contar con el bien de la vida para
mitigar el peligro en la demora que lo llev a requerir esta forma novedosa de proteccin
cautelar.
Esta proteccin material se da frecuentemente -como veremosen el marco de los
juicios de amparo. Se ha dicho que en un proceso de este tipo hay ocasiones en que por
la naturaleza del juicio y la entidad de los derechos que se denuncian violados resulta
conveniente apreciar la cautelar solicitada con criterio amplio para permitir la adecuada
tutela de las pretensiones articuladas y evitar la eventual iniquidad del futuro
pronunciamiento que d trmino al litigio 555.
551
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/1996, Rodrguez Emilton, Enrique Ramn o
Rodrguez, Enrique v. Corvaln, Griselda Alicia s/cobro de alquileres.
552
Las medidas cautelares no tienen un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal,
siendo su objeto el disipar un temor de dao inminente sobre la base de la verosimilitud del
derecho en que se sustenta el reclamo (arts. 195, 198, 202 y concs., CPCC). Por lo tanto, su
operatividad se sustenta en que la existencia del derecho a resguardar, rena y mantenga seria
apariencia de virtualidad jurdica. Si bien es cierto que los jueces incompetentes pueden decretar
medidas cautelares, ello slo es posible cuando se den supuestos de excepcionalidad y urgencia,
siendo que el principio general indica que estas medidas deben requerirse y resolverse ante el juez
que tenga competencia en la accin principal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002,
Martnez, Ricardo y otro v. Edenor SA s/amparo.
553
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Fernndez, Rosana, Fernndez, Oscar E. y
Streni, Bruna s/medidas cautelares.
554
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/9/1998, Banco Roberts SA v. Daz Lacoste, Alejandro y
otro s/juicio ejecutivo (art. 250, CPCC).
555
Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Cepeda, Eduardo Adolfo v. Direccin Gral. de
Cultura y Educacin de la Provincia de Buenos Aires s/amparo.
223

2. OPORTUNIDAD DE SU PLANTEAMIENTO
Una caracterstica esencial de las medidas precautorias es que deben operar de manera
inmediata ya que el efecto buscado debe darse con premura, muchas veces incluso antes
de que se plantee la demanda.
De all que se admita su pedido en cualquier estado del juicio, aun luego del dictado de la
sentencia y hasta existiendo cumplimiento parcial de la misma. Slo la ley puede limitar
esta posibilidad connatural a la proteccin provisoria cautelar.
Si la medida cautelar se requiere y obtiene antes del inicio del proceso, deber existir
diligencia en la interposicin oportuna de la demanda so riesgo de padecerse las
consecuencias de la caducidad de aqulla a tenor de lo que seala el art. 207 a cuya nota
remitimos.
3. REQUISITOS PARA SU PLANTEAMIENTO
El artculo en estudio seala someramente los recaudos formales de la peticin 556.
Se har mediante escrito dirigido al juez que habr de intervenir en el juicio principal (art.
6, inc. 4) si es que se la solicita antes de presentar la demanda. Luego de que este acto
se ha cumplido, se requerir la medida ante el juez de la causa.
En esa pieza se deber indicar cul es el derecho que se pretende asegurar -ello se
vincula con uno de los requisitos de procedencia 557 cual es la verosimilitud del derecho 558
a que alude el art. 199-, la medida requerida -sea de las tipificadas en el Cdigo o bien
una distinta hacindose uso del poder cautelar genrico del art. 232-, las normas que dan
sustento al pedido y el cumplimiento de los recaudos que en cada caso se estipulen.
Ya veremos cmo la ley regula en ciertos supuestos una mayor o menor exigencia formal
para el dictado de medidas de este tipo.
Se incluye un prrafo donde se seala que el juez no podr decretar cautelares que
afecten, obstaculicen, comprometan, distraigan de su destino o de cualquier forma
perturben los recursos propios del Estado ni que impongan a los funcionarios cargas
personales pecuniarias.
Art. 196. Medida decretada por juez incompetente
556
La procedencia de toda medida cautelar depende de la concurrencia de extremos

indispensables para su procedencia, ellos son: peticin de parte (por el principio dispositivo que
rige en el proceso civil), verosimilitud del derecho y peligro en la demora, adems de los requisitos
de admisibilidad que dispone el art. 195, 2 parte, CPC, as como la determinacin del alcance y/o
monto de la medida, y una vez obtenida ser necesaria la contracautela. Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 2, 6/2/2001, Fangio y Ca. v. Maita, Vctor s/ejecucin prendaria; 12/2/2002,
Correa Pedrero, Gonzalo v. Berardo, ngel s/saldo de precio. La sola deduccin de una demanda
por daos y perjuicios no autoriza a conceder medidas cautelares, pues, siendo que el derecho que
se invoca depende de una sentencia que lo reconozca, debe -en consecuencia- aportarse los
pertinentes elementos de juicio que hagan prima facie a su viabilidad (arts. 195 y ss. CPCC). Cm.
Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Oller, Eduardo Adrin v. Castro, Carlos Jorge y Otra s/daos
y perjuicios.
557
Las medidas precautorias constituyen un ànticipo de la tutela jurisdiccional y se otorgan sobre
la base del derecho que se pretende asegurar, no teniendo un fin en s mismas, sino que sirven a
un proceso principal, que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y eventuales
variaciones (arts. 195, 199, 202, 203 y concs., Cdigo Procesal). Es decir, que la funcin de la
providencia cautelar, tiene un carcter estrictamente instrumental y accesorio, dirigido a asegurar
preventivamente el objeto comprometido en un proceso principal al cual sirve, con la finalidad de
evitar la inoficiosidad de la sentencia que se dicte. As entonces, la ley adjetiva no ha dejado librado
al solo arbitrio judicial la concesin de la proteccin cautelar, sino que ha destacado con precisin
los recaudos que deben concurrir para su procedencia, bsicamente: la verosimilitud del derecho
invocado y el peligro en la demora (art. 195, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala
1, 10/11/1994, Campos de Mansilla, Mirta v. Daz, Mara Cristina s/daos y perjuicios.
558
No se vislumbra la acreditacin de la verosimilitud del derecho si el solicitante se limita a remitir
este requisito a lo que surge de los trminos en que fuera interpuesta la demanda y de la supuesta
inconsistencia jurdica en la que se basa la contestacin (arts. 195, 198 y 212, inc. 2, CPC). Cm.
Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/8/2001, Correa, Csar v. Arrue, Miguel s/daos y perjuicios.
224

Los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias, cuando el
conocimiento de la causa no fuese de su competencia.
Sin embargo, la medida ordenada por un juez incompetente ser vlida siempre
que haya sido dispuesta de conformidad con las prescripciones de este
captulo, pero no prorrogar su competencia.
El juez que decret la medida, inmediatamente despus de requerido remitir
las actuaciones al que sea competente.
1. MEDIDAS CAUTELARES Y COMPETENCIA
El art. 6, inc. 4, CPCC indica que las medidas precautorias tramitarn ante el juez que
conozca en el juicio principal. Por otro lado, en la manda en estudio se prohbe a los
jueces la adopcin de medidas cautelares si la causa no es de su competencia ya
vistas559.
Pues bien, el fundamento de la materia cautelar es la urgencia.
El derecho busca que se adopte una medida rpida de resguardo o proteccin.
Priorizando esta finalidad es que -entonces- se contempla una excepcin a las reglas de
competencia ya vistas560.
De tal modo, se admite que un juez incompetente dicte medidas de este tenor sin que
ello implique la prrroga de la competencia. Esto es, por el solo y excepcional hecho de
haber dispuesto una medida cautelar no asumir la jurisdiccin respecto del trmite
principal respectivo.
Sobreabundantemente la ley establece que la medida ser vlida si se la dict de
conformidad con la ley procesal, lo cual resulta de toda obviedad.
Asimismo, que el juez que disponga la cautela deber desprenderse de las actuaciones
remitindolas al magistrado competente cuando sea requerido. Ello ya haba sido
plasmado en las reglas de conflictos de competencia.
Respecto del levantamiento de las mismas, es el juez competente el que deber resolver
tales medidas, las cuales no quedan sin efecto en razn de la incompetencia declarada 561.
En este terreno se ha dicho que si el juez decide declararse incompetente de oficio ello no
constituye un obstculo para que se expida sobre la procedencia de la medida
precautoria solicitada en la demanda puesto que el art. 196 tcitamente admite su
dictado. Mxime en aquellos supuestos en los cuales la demora de su remisin al juez
competente puede tornar ilusorio el derecho que se pretenda cautelar562.
Art. 197. Trmites previos
Las informaciones para obtener medidas precautorias podrn ofrecerse
firmando los testigos el escrito en que se solicitare 563, quienes debern
ratificarse en el acto de ser presentado aqul, o en primera audiencia. Se
admitirn sin ms trmite, pudiendo el juez encomendarlas a los secretarios.
559
Establece el art. 196, ap. 1, CPCC, que los jueces debern abstenerse de decretar medidas
precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Cm. Civ. y Com. 1
La Plata, sala 1, 11/6/1996, Martnez vda. de Martn, Yolanda M. v. Municipalidad de Presidente
Pern s/amparo.
560
En materia de medidas precautorias, es competente para ordenarlas el juez que deba conocer
en el proceso principal (conf. art. 6, inc. 4, CPCC). Corolario de ese principio es el deber que tienen
los jueces de abstenerse de decretarlas, cuando el conocimiento de la causa no fuese de su
competencia (art. 196, CPCC). En consecuencia, debe considerarse excepcional la posibilidad de
que quien carece de aptitud para entender en un pleito pueda disponer un resguardo cautelar, a
tenor de lo dispuesto en el prr. 2 del citado art. 196, situacin sta que slo puede configurarse
cuando se adviertan manifiestas razones de urgencia que aconsejen proceder de ese modo. Cm.
Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/2002, Garca, Humberto Matas v. Municipalidad de General
San Martn s/amparo.
561
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/8/2000, Krausse, Oscar v. Gauna, Maris s/divorcio.
562
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/4/1996, Lauletta, Alfredo s/medidas cautelares.
563
Rectius est: solicitaren.
225

Las actuaciones permanecern reservadas hasta tanto se ejecuten las medidas.
Tramitarn por expediente separado al cual se agregarn, en su caso, las
copias de las pertinentes actuaciones del principal.
1. PROCEDENCIA Y PRUEBA SUMARIA
La procedencia de las medidas cautelares depender de la acreditacin de ciertos
extremos: la existencia de un derecho atendible que ha sido conculcado y el peligro en la
demora.
Sin embargo, la demostracin de estas circunstancias no puede realizarse en forma
acabada desde el momento en que ello insumira un tiempo precioso, frustrando en la
mayora de las ocasiones la finalidad tuitiva perseguida.
Es por tal razn -y teniendo como resguardo que en definitiva ser en la sentencia de
mrito donde se resuelva la cuestin luego de una actividad probatoria y argumental de
mayor amplitud- que se admitir la medida solicitada en cuanto se acredite
sumariamente tanto la urgencia como la simple verosimilitud del derecho. Se trata de
una carga esencial de la que depende la suerte de la medida solicitada 564.
A los fines de esa acreditacin somera, rpida, es que el Cdigo contempla una forma
simplificada de produccin de prueba testimonial.
Se admite a estos efectos que el escrito que presente la parte donde se afirma la
existencia de extremos fcticos que constituyen el sustento tanto de la verosimilitud del
derecho como del peligro en la demora pueda venir firmado por las personas que abonen
la veracidad de tales asertos.
Estos testigos debern ratificar su apoyo a la versin de los hechos de la actora en el
momento en que el formal pedido de la cautela de que se trate se presente en tribunales.
Para ello debern acompaar a la parte y ante un funcionario judicial expresamente
reconocer la veracidad de los dichos vertidos por escrito. Otra forma es prestar
declaracin posteriormente en primera audiencia que ser fijada por el rgano y podr
ser delegada por el juez en el secretario.
Claro que la prueba pericial mencionada -si bien la ms frecuente- no es la nica que
puede utilizarse en esta tarea. Lo preceptuado en el art. 197 del Cdigo de rito no implica
la exclusin de otras formas de acreditacin de los requisitos de procedencia de las
medidas cautelares, que pueden igualmente ofrecerse y satisfacerse por otros medios
cuya prctica se ajustar a la naturaleza de cada uno de ellos -reconocimiento judicial,
pericia, etc.- del modo ms concentrado, expeditivo y urgente 565.
2. RESERVA DE LAS ACTUACIONES
La ley manda que las actuaciones por las que se tramite una medida cautelar deban
quedar reservadas en el mbito de la secretara.
Ello a los efectos de que no trascienda el pedido de la misma y se frustre la finalidad
perseguida: la inmediata adopcin de una medida de resguardo de ciertas situaciones de
hecho o estados jurdicos. Se busca que el demandado no tenga noticias de la misma
hasta que no se haya consumado su adopcin para privarlo de toda posibilidad de
realizar maniobras que perjudiquen -an ms- la situacin del actor.
Una forma de guardar esa reserva es la determinacin de que tramiten por expediente
separado.
Ello permitir que el principal siga su curso con plena publicidad mientras el
correspondiente a la medida cautelar pueda quedar reservado a la espera de que se
resuelva al respecto y, en caso de ser favorablemente despachada la medida, se
efectivice el mandato judicial all contenido.
564
No acreditada la verosimilitud del derecho invocado ni el peligro en la demora sobre la base de

la calidad de los elementos aportados (informacin sumaria y certificacin contable), la orfandad
probatoria sella la suerte de la medida cautelar solicitada. Si bien la doctrina recepta un principio
amplio en cuanto a la demostracin de los presupuestos necesarios, ello no exime la carga
probatoria que pesa sobre el recurrente ni puede ser suplida por la actividad jurisdiccional, pues
ello implicara la violacin de los principios constitucionales de igual y debido proceso (arts. 16, 18,
CN, y 10, 11, 15 y concs., Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y arts. 195, 197 y 198,
CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 26/9/2000, Max Petrol SA v. Frigorfico Yaguan
SACIFA s/medidas cautelares.
565
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/2/2002, Gemika SA v. Azurix Buenos Aires SA
s/medidas cautelares.
226

Se hace alusin a la informacin sumaria en lugar de las informaciones. Se establece
que las declaraciones por escrito de los testigos deben respetar las normas de los arts.
440, 1 parte, 441 y 443 de Cdigo de la Nacin debiendo -como en el de la provinciaratificar sus dichos en el juzgado. Si no se realiza aquella declaracin por escrito se la
tomar en audiencia -que podr ser delegada en el secretario-.
Art. 198. Cumplimiento y recurso
Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra
parte. Ningn incidente planteado por el destinatario de la medida podr
detener su cumplimiento.
Si el afectado no hubiese tomado conocimiento de las medidas con motivo de
su ejecucin, se le notificarn personalmente o por cdula dentro de los tres
(3) das. Quien hubiese obtenido la medida ser responsable de los perjuicios
que irrogue566 la demora.
La providencia que admitiere o no hiciere lugar a una medida precautoria ser
apelable. Si la concediese, lo ser en efecto devolutivo.
1. MEDIDAS CAUTELARES Y DEFENSA EN JUICIO
Como ya se ha dicho, una caracterstica esencial de la materia cautelar es la urgencia en
proteger un determinado estado fctico o jurdico.
Para ello habr que manejarse con premura evitando -bsicamente- que la contraparte
pueda actuar sobre esa situacin tornando ilusorio el cumplimiento de la sentencia de
mrito que en el juicio principal se dicte.
De all que -adems de la reserva del trmite a que alude el art. 197- sea imprescindible
que el dictado de la cautelar y su cumplimiento efectivo se realicen sin previo traslado 567.
Es ms, aun cuando el demandado -por la forma que fuere- tomara conocimiento de este
procedimiento rpido e intentara frenarlo a travs del planteo de algn tipo de incidente,
no tendr xito desde el momento en que la ley le quita toda virtualidad suspensiva 568.
El despacho de una medida cautelar constituye -como se ver- un caso atpico de trmite
judicial ya que al pedido de una parte el juez resolver en perjuicio de la otra sin antes
haberla odo. Existe aqu -as enunciado- un flagrante desconocimiento del principio de
bilateralidad o audiencia que constituye una de las manifestaciones ms claras del
derecho de defensa dentro de la teora procesal.
Sin embargo y a pesar de ello, nunca se ha entendido inconstitucional este proceder
asegurativo, lo cual -entendemos- es razonable.
Por un lado, no es cierto que en la materia cautelar no exista bilateralidad. Existe, pero de
manera postergada.
El demandado conocer de la medida precautoria una vez concretada y all podr
defenderse esgrimiendo los argumentos que le asistan. Se sacrifica esa bilateralidad
previa en pos de garantizar un determinado estado de cosas al aparecer sumariamente
566
Rectius est: irrogare.

Para no tornar ineficaz su resultado y finalidad asegurativa, las medidas cautelares deben ser
dispuestas y cumplidas inaudita parte (art. 198, Cdigo Procesal). De ah la necesaria ausencia del
previo ejercicio del derecho de defensa por parte del cautelado y tambin la exigencia, para quien
solicita la medida, de prestar una caucin real o juratoria, segn las circunstancias del caso, como
modo de garantizar el debido proceso legal y la igualdad de las partes ante la ley (arts. 16, 18, CN,
198, 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/12/2000, De Olano, Mara
Jos Patricia v. Adrover, Carlos Hctor s/cuadernillo sobre embargo de retiros.
568
La unilateralidad del trmite hasta el cumplimiento de la medida inclusive, trasciende ms all
de la privacin de traslado al afectado, rigiendo en definitiva para toda gestin, acto o diligencia
que sin significar una notificacin estricta de la peticin cautelar, implique de algn modo darle
noticia de la misma, debiendo obviarse cualquier recaudo que permita su conocimiento, no
pudindose admitir tampoco cuestin o incidencia que detenga la efectivizacin. De ah entonces,
que resulta totalmente infundado sostener que la decisin deviene arbitraria por haberse dictado
sin haberse odo al recurrente, toda vez que las medidas cautelares se dictan inaudita parte; es
decir, la ausencia del previo derecho de defensa es caracterstica comn a las mismas, no
correspondiendo, por consiguiente, sustanciacin alguna con el demandado (art. 198, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, Mayocci, Antonio v. Urrutipi, Francisco
s/reivindicacin.
567
227

demostrado el fumus bonis iuris (verosimilitud del derecho) y el periculum in mora
(peligro en la demora).
Por otro lado -argumento que nos parece determinante- el derecho de defensa de la
contraparte encontrar plena vigencia en el marco del proceso principal.
All el demandado podr desplegar argumentos y actividad probatoria de manera amplia
hasta llegar a la resolucin de fondo que determine con plena certeza el alcance del
derecho disputado. Si en esa instancia se advierte que la medida cautelar no tuvo
suficiente sustento, se la dejar sin efecto y si ello caus perjuicio al accionado, ste
podr resarcirse mediante la ejecucin de la contracautela o bien tendr expedita una
pretensin de daos y perjuicios.
2. CONOCIMIENTO DE LA MEDIDA POR EL DEMANDADO
De acuerdo con la forma en que se instrumente la medida, la misma podr ser conocida
por el demandado en el momento de su cumplimiento.
Ello se da -por ejemplo- en la hiptesis del secuestro de bienes en poder del accionado o
en las medidas de proteccin de personas cuando se excluye al demandado del hogar.
En otros casos -bsicamente cuando la traba se materializa a travs de una inscripcin
registral- el demandado no tiene conocimiento inmediato de la cautela. Para estos
ltimos supuestos, la ley ordena que se le notifique en forma personal o por cdula
dentro de los tres das de efectivizada la medida que lo perjudica responsabilizndose a
quien obtuvo en su favor el dictado de la medida por los daos que cause al demandado
la demora en la toma de conocimiento de la misma.
Represe -a guisa de ejemplo- en el caso en que un demandado prometa en venta un
inmueble que haba sido previamente embargado y de lo cual no tuvo oportuno
anoticiamiento. El actor deber hacerse cargo de los daos derivados de la frustracin del
contrato.
Se ha entendido que esta notificacin por cdula al deudor debe ser diligenciada en el
domicilio real ya que lo que se busca es un conocimiento directo y concreto, no indirecto
-ni menos supuesto- de la efectivizacin de la cautela569.
La trascendencia de esta noticia viene dada por su estrecha vinculacin con el derecho
de defensa en juicio. De este modo el afectado por la cautela podr conocerla y actuar en
consecuencia apelndola o tomando otras medidas -mejora de la contracautela, pedido
de levantamiento, reduccin, modificacin, reemplazo, etc.-.
3. APELABILIDAD EN MATERIA CAUTELAR
Esta manda establece que tanto la resolucin que haga lugar como la que deniegue el
pedido cautelar sern apelables.
El recurso de apelacin previsto est dirigido a atacar la procedencia de la medida
cautelar decretada cuando se intenta demostrar que carece de algn presupuesto. Pero si
en cambio el cuestionamiento slo persigue la reduccin, limitacin o sustitucin de la
medida, la va idnea la seala el art. 203 del ordenamiento adjetivo al reglar las
incidencias sobre modificaciones de las medidas cautelares 570.
Se ha dicho que cuando se toma conocimiento de una medida cautelar y se entiende que
el juez con los elementos obrantes en la causa la ha dispuesto equivocadamente, se debe
recurrir la misma de acuerdo con el art. 189, CPCC, pues si se la deja adquirir firmeza el
nico medio de removerla ser el planteamiento de una modificacin o sustitucin en los
trminos del art. 203 y para ello, lgicamente, debern utilizarse argumentos que
demuestren un cambio de circunstancias que justifique la revisin por parte del
magistrado que la dict571.
Es fundamental la trascendencia de esta norma en cuanto determina que contra la
sentencia que la admita, la apelacin se conceder con efecto no suspensivo
(devolutivo) aun cuando no se exprese tal circunstancia en el auto judicial 572.
569
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto
Carlos y otra s/ejecucin.
570
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/1998, Masi, Ral A. v. Municipalidad de Ensenada
s/ejecucin de honorarios s/incidente de sust. de medida cautelar (art. 203, CPCC); 24/8/2000, R.,
D. E. y otra s/incidente divisin de bienes de la sociedad conyugal.
571
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Surez, Alejandro Agustn v. Miceli,
Leonardo Antonio y otros s/daos y perjuicios incidente de responsabilidad art. 531, CPC; Cm. Civ.
y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/7/2002, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Energa del
Sudeste SA s/inhibicin general de bienes.
228

Existen fallos que reservan esta forma de concesin exclusivamente a la resolucin de
marras y no a las posteriores que puedan dictarse al respecto 573.
Ello resguarda en debida forma todo el edificio cautelar desde el momento en que el
intento revisor de quien ha sufrido la traba de una medida de este tipo no tendr
virtualidad para detener su ejecucin -como tampoco la tenan los incidentes planteados
antes de su cumplimiento-.
Slo una vez que la sentencia de cmara, revocando el fallo de la instancia de origen,
quede firme podr ser levantada la medida por mandato judicial. Nunca antes.
Decimos de la importancia de esta manda ya que evita el uso abusivo de la apelacin con
simples fines frustratorios de la proteccin inmediata.
La jurisprudencia ha sealado que no slo opera el recurso de apelacin en estos
supuestos. La circunstancia de que la norma del art. 198 nicamente refiera a la
apelabilidad de la resolucin que admita o deniegue una medida cautelar, no implica sin
ms que dicha decisin no sea pasible de ser atacada por va del recurso de reposicin
habida cuenta de que se trata de una providencia dictada inaudita parte, asimilable a una
providencia simple y, como tal, susceptible de ser impugnada por conducto de la
revocatoria574.
En relacin con la apelabilidad de las medidas cautelares en el marco del proceso
sumarsimo, se ha dicho que si bien es cierto que el art. 496, inc. 4, Cdigo Procesal
limita las posibilidades recursivas a los supuestos all aprehendidos, no lo es menos que
el art. 198 otorga a la quejosa un camino hbil para que la denegatoria de la cautela
peticionada en la instancia de origen pueda ser revisada por la alzada, en tanto que
insertado por el legislador en el Captulo III del Ttulo IV de la Ley de Enjuiciamiento
regula lo atinente a los recursos oponibles en pronunciamientos de naturaleza
precautoria575.
Como dato a tener en cuenta, la ley 7166 de amparo vigente en la provincia que regula
esta figura respecto de actos de autoridades pblicas, en su art. 18 seala que la
apelacin contra la concesin de medidas cautelares procede en ambos efectos, esto
es, con efecto suspensivo.
En este marco, del xito de la medida cautelar muchas veces depende el del amparo por
la celeridad con que deben abordarse las violaciones a ciertos derechos.
Por tal motivo, entendemos que esta manda de la ley 7166, a la luz de los avances de la
figura del amparo y bsicamente luego de su consagracin en el ao 1994 como norma
positiva dentro de la Carta nacional, contraviene el derecho supralegal al quitarle en la
prctica casi toda virtualidad a esta esencial figura para la proteccin de los derechos
constitucionales.
As, la jurisprudencia ha dicho que no obstante la contradiccin de la norma contenida
por el art. 18, ley 7166 y que cierta doctrina y jurisprudencia consideran que el recurso
en cuestin debe llevar efectos suspensivos lo cierto es que, de aceptarse tal criterio, se
contravendra la teora imperante sobre las medidas precautorias cuyas apelaciones se
otorgan por lo comn con efecto devolutivo a fin de no causar gravmenes irreparables.
Ergo, visto que en el sub examine la mentada apelacin se ha levantado contra un
decisorio de ndole cautelar y que, por sus particulares caractersticas, la suspensin
podra eventualmente llegar a implicar la frustracin o cercenamiento del derecho cuya
572
Disponiendo explcitamente el art. 198, Cdigo Procesal en su ltimo prrafo que todo recurso
de apelacin interpuesto contra una medida cautelar ser concedido en efecto devolutivo, no altera
para nada lo contenido en dicha norma la circunstancia de que no se haya expresado tal alcance en
el provedo que efectiviza tal concesin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/12/1993, Casali,
Aroldo O. s/sucesin ab intestato.
573
Las medidas cautelares se ordenan y se cumplen sin la intervencin de la contraparte,
previniendo la posible frustracin del derecho cautelado en caso de que el afectado tuviera
conocimiento de ella. La apelacin supone conocimiento del mismo. sta es la explicacin por la
cual el art. 198 cercena el efecto suspensivo. Pero ya trabada la cautela, ya cubierto el acreedor de
todo riesgo, el interesado cuenta con la posibilidad de sustituirla razonablemente. Y entonces, las
cosas recobran su ritmo normal, ya no es necesario proceder inaudita parte, y por lo tanto el art.
203, CPCC en su ltimo prrafo estatuye la obligatoriedad del traslado. Siendo ello as, la razn de
ser de aquella previsin del art. 198 carece de virtualidad en este ltimo supuesto. Por lo tanto, la
apelacin de toda resolucin que no sea especficamente la admisin de la medida cautelar se
concede siempre en ambos efectos. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/3/2002, Droguera
Disval SRL v. Fernndez, Sandra Viviana s/queja.
574
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/9/2002, Gonzlez, Mario Guillermo v. Clnica Ricardo
Gutirrez SA s/embargo preventivo.
575
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/5/2000, Sifaratti, Rafaela v. Coto SA s/amparo.
229

proteccin justamente se persigue por esta va es que se impone el rechazo del recurso
intentado576.
Se agrega entre las vas de impugnacin expresamente consagradas respecto de la
providencia que resuelve un pedido cautelar (sea de manera favorable o desfavorable) la
reposicin.
Art. 199. Contracautela
La medida precautoria slo podr decretarse bajo la responsabilidad de la
parte que la solicitare, quien deber dar caucin por todas las costas y daos y
perjuicios que pudiere ocasionar en caso de haberla pedido sin derecho.
El juez graduar la calidad y monto de la caucin de acuerdo con la mayor o
menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso.
Podr ofrecerse la garanta de instituciones bancarias o de personas de
acreditada responsabilidad econmica.
1. RESGUARDO DEL DERECHO DE LA CONTRAPARTE
La concesin de la medida cautelar beneficia directamente a su solicitante. Sin embargo,
no debe perderse nunca de vista que hay otro sujeto que sufre las consecuencias de la
traba.
Tales consencuencias negativas respecto del deudor han ocurrido sin que se lo haya
escuchado en forma previa y sin que exista an -por ende- sentencia de mrito.
La ley debe custodiar el derecho del afectado y as no slo prev la noticia posterior y la
posibilidad de apelar sino tambin un resguardo de tipo econmico para los casos en que
la cautela fue pedida sin derecho o de manera abusiva 577.
La medida siempre se decreta bajo la responsabilidad de quien la solicita y se indica que
deber prestar caucin por los perjuicios que -eventualmente- pueda causar. Luego de
sentar esa regla, la norma deja en manos del juez la determinacin del tipo y cuanta de
la caucin.
Bsicamente existen tres tipos: la caucin juratoria por la cual el demandado se
compromete con su sola palabra expresada formalmente en el expediente a responder
por los daos que cause; la caucin real donde se deja un bien o una suma de dinero en
resguardo o bien la caucin personal, que implica traer a la causa a otro u otros sujetos
solventes que se comprometen de manera formal a hacerse cargo de la eventual
responsabilidad directa del solicitante.
A este ltimo supuesto se refiere la manda cuando alude al ofrecimiento de garanta de
instituciones bancarias -se vincula ello con la figura del seguro de caucin provisto por
entidades dedicadas a brindar a sus clientes este tipo de servicios- o de personas de
acreditada solvencia econmica. Salvo excepciones, las cauciones real y personal son las
que mejor se avienen a la finalidad protectoria de este instituto.
De all que exista un criterio contrario a la estipulacin de la simple caucin juratoria. En
ese sentido se ha dicho que el ordenamiento procesal dispone expresamente que la
medida precautoria slo podr decretarse bajo responsabilidad del cautelado que deber
dar caucin por las costas y daos y perjuicios que pudieren derivar en caso de haberla
solicitado sin derecho, facultndose al juez para graduar el monto y calidad de la misma
de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso.
576
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/11/1999, Giubi Nez Musa, Gladys v. IOMA s/amparo;
6/9/2001, Rojas, Carlos Alberto v. Ministerio de Salud s/amparo.
577
Respecto al acogimiento y, por tanto, mantenimiento de las medidas cautelares, se ha abierto
una tendencia liberal que ha terminado por prevalecer porque tanto o ms que el inters privado
del solicitante, interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la inevitable lentitud de su
actuacin, sobre todo en los procesos de conocimiento, y en consecuencia, es preferible un exceso
en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, pues tal forma se satisface el ideal de brindar
seguridades para la hiptesis de hacerse lugar a las pretensiones del demandante, todo lo cual
encuentra su lgica contrapartida con la contracautela suficiente que habr de asegurar al sujeto
pasivo de la medida cautelar, para el supuesto eventual de habrsele solicitado sin derecho,
restablecindose, de tal manera, el principio de igualdad de las partes en el proceso (art. 199,
Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/9/1997, Olano, Abel Roberto s/incidente
levantamiento de embargo e inhibicin en autos: `Moros, Ladislao v. Flores s/daos y perjuicios.
230

La actual tendencia respecto de la caucin juratoria apunta a restringirla en su aplicacin
pues nada aade a la responsabilidad de quien obtuvo la medida el hecho de que preste
juramento admitindosela slo cuando la verosimilitud aparezca manifiesta 578.
En cuanto a la entidad de la caucin, tambin ser el juez quien la determine. La
contracautela a establecer por el juzgador en cada caso concreto ha de guardar estrecho
correlato con la mayor o menor verosimilitud en el derecho y dems circunstancias de la
causa579.
Para fijarla deber atenerse a ciertos parmetros que brinda la ley. Genricamente se
refiere a las circunstancias del caso. Ello implica una evaluacin integral del supuesto de
hecho -sus peculiaridades, urgencia, sujetos, etc.- y puntualmente se tendr en cuenta el
mayor o menor grado de fumus bonis iuris.
Como regla, a mayor verosimilitud, menor ser la entidad de la caucin a prestar -sea en
su monto o en su tipo-580.
Debe queda claro que la contracautela a que se refiere el artculo en estudio no se presta
a las resultas del juicio sino exclusivamente a las de la medida precautoria por lo que
debe limitarse a garantizar los daos y perjuicios que con motivo de sta pudieren
emerger. Es decir, aqulla debe ser fijada en atencin al importe de los posibles perjuicios
que pueda ocasionar la medida cautelar para el caso de haber sido solicitada sin derecho
y no para garantizar una supuesta deuda contra el embargante 581.
Aqu la contracautela se requiere a los fines de cubrir eventuales daos y costas que
pudiere ocasionar en los supuestos previstos en el prr. 1 del art. 208 . Se agrega un
prrafo donde se establece que en los supuestos del art. 210, incs. 2 y 3 y del art. 212,
incs. 2 y 3, la caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida
cautelar.
Art. 200. Exencin de la contracautela
No se exigir caucin si quien obtuvo la medida:
1) Fuere la provincia, alguna de sus reparticiones, una municipalidad o
persona que justifique ser reconocidamente abonada.
2) Actuare con beneficio de litigar sin gastos.
1. CONTRACAUTELA: EXCEPCIONES
Sentada la regla en la manda anterior, este artculo prev excepciones. Esto es, los casos
donde la medida cautelar proceder aun sin que se preste caucin.
Son dos los motivos que justifican el apartamiento del principio de que siempre debe
darse contracautela.
578
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/11/1997, lvarez, Arstides Juan v. ancuman SACA
s/incumplimiento de contrato - daos y perjuicios. La caucin juratoria del embargante nada
aade a la responsabilidad que surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concs., CCI, que no
depende de su voluntad ni de su juramento, siendo la actual tendencia jurisprudencial la de exigir
caucin real o personal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/2/1989, Bernal, Rodolfo R.
v. Prez de Snchez, Isabel y Snchez, Daniel s/nulidad de acto jurdico - accin pauliana;
27/4/1989, B., E. v. M., A. s/divorcio [J 14.20259-1]; 5/12/2002, Gutirrez, Ricardo v. Banco
Provincia de Buenos Aires s/revisin de contratos civiles y comerciales.
579
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/7/1998, Fransoy, Gregoria Pilar y otra v. Candia, Ramona
L. y otra s/cobro ejecutivo de alquileres.
580
Con respecto de la caucin prevista en el art. 199, CPC, como principio general, queda librado al
prudente arbitrio judicial la determinacin de la calidad y monto de la contracautela, para lo cual ha
de tenerse en cuenta la mayor o menor verosimilitud del derecho y las particulares circunstancias
del caso. Es decir, que cuanto mayor resulta la credibilidad del derecho en cuya virtud se procede,
menos gravosa ser la contracautela y viceversa. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1,
11/5/1995, Surez, Alejandro v. Miceli, Leonardo s/daos y perjuicios - incidente de
responsabilidad; 25/6/2002, Del Campo, Julin v. Banco de Balcarce SA s/accin autnoma de
nulidad.
581
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/8/1996, Soljan, Lucas Norberto v. Fernndez, Oscar
s/restitucin de dlares - daos y perjuicios.
231

Por un lado, el de la peticin de la misma por parte de sujetos solventes, ya sea que se
trate de solvencia efectiva -el de la persona que justifique ser reconocidamente abonadao presunta -el Estado en sentido lato-.
Aqu, la eximicin encuentra fundamento en la sobreabundancia del recaudo ya que el
demandado no podr sentirse desprotegido pues tiene la seguridad de que el requirente
de la cautela posee la capacidad patrimonial suficiente para responder por los daos que
eventualmente cause.
Por otro lado, el caso de quien acta con beneficio de litigar sin gastos.
Aqu el fundamento es otro muy diferente: el acceso a la justicia del carente de recursos.
Si se exigiera caucin a quien no tiene capacidad patrimonial se le estara vedando la
posibilidad de actuar idneamente en justicia ya que todo el campo de la proteccin
cautelar no sera operativo a su respecto, importando ello un menoscabo flagrante de los
derechos contemplados en el art. 15, Constitucin provincial.
Se dir que el demandado que sufre la cautela se encuentra inerme frente al eventual
actuar sin derecho o abusivo de actor. Entendemos que -efectivamente- se configura un
sacrificio potencial del derecho de propiedad del demandado. Sin embargo, ello es
admitido en pos de dar preeminencia a la posibilidad de acceso a las vas judiciales de
sujetos carentes de medios.
Quedar en la prudencia de los jueces la ponderacin de la existencia de los recaudos de
procedencia de las medidas cautelares para que su dictado avente -de la manera ms
acabada posible y dentro de las escuetas posibilidades en esta etapa del pleito- los
riesgos del abuso del poder cautelar.
Respecto del momento desde el cual opera esta segunda causa de eximicin hay dos
posturas en la jurisprudencia. Por un lado, la que indica que tiene virtualidad desde que el
pedimento del beneficio se halle en trmite y no existan indicios o presunciones que
inclinen a pensar en su denegacin, mantenindose el relevo de la contracautela hasta
tanto no ocurra dicha circunstancia obstativa. Con dicha solucin se conjuga mejor el
objetivo final de las cautelares, que excede el mero inters individual del pretenso
acreedor al resarcimiento, para abarcar el inters pblico implicado en evitar que la
justicia fracase por la inevitable lentitud de su actuacin y la eventual, aunque no aislada,
no asuncin de responsabilidades en concreto de los causantes del dao 582.
Por otro lado, se ha dicho que la excepcin prevista en el inc. 2 del art. 200 funciona
cuando el beneficio ha sido efectivamente otorgado y no cuando se halla en trmite. El
art. 83 del mismo Cdigo indica el significado o alcance del beneficio provisional y seala
que ambas partes estarn exentas del pago de impuestos y sellados de actuacin. No se
prev en cambio la exencin de la contracautela 583.
Adherimos a la primera de las posiciones.
Entre otros casos especiales de exencin de contracautela tenemos el del art. 72 bis, ley
11723. All se exime de caucin a las sociedades autorales o de productores cuya
representatividad haya sido reconocida legalmente (por ejemplo, Sadaic, ley 17648;
Argentores, ley 20115; AADI-Capif, dec. 1671/1974) en los casos en que aqullas
requieran el secuestro de una edicin y de los elementos de su reproduccin por haber
sido llevada en forma ilcita. Se ha dicho que es evidente que el fundamento de tal
eximicin radica en que las entidades de gestin colectiva aludidas tienen por objeto
actividades de recaudacin, administracin y distribucin de fondos originados en la
explotacin de obras protegidas de sus asociados lo que las erige en personas jurdicas
con solvencia presunta por lo que la traba de la medida debe sujetarse a la previa
prestacin de caucin juratoria por parte de la accionante 584.
Tambin se ha sostenido que el ente prestador de servicios elctricos Eseba se encuentra
dentro del grupo de sujetos eximidos de contracautela por el art. 200, inc. 1, ya que
cumple con los recaudos necesarios para poder ser calificada como entidad
reconocidamente abonada, esto es, o tener bienes races conocidos, o gozar en el lugar
de un crdito indisputable de fortuna585.
582
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/2/2000, Gallardo, Pablo Alejo y otra s/incidente de
medida cautelar.
583
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 27/2/1996, Cabrera, Susana v. Liendo, Daniel Alberto
s/embargo preventivo.
584
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/2000, AADI-Capif ACR v. Luper SRL y otros s/cobro de
pesos (incidente medidas cautelares).
585
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/5/1997, Eseba SA v. Cooperativa de Electricidad y
otros Servicios Pblicos Ltda. Pueblo Camet s/cobro de pesos.
232

No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (slo se incluye a la
Nacin entre los litigantes eximidos de prestar contracautela).
Art. 201. Mejora de la contracautela
En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se hubiere hecho
efectiva una medida cautelar podr pedir que se mejore la caucin probando
sumariamente que es insuficiente. El juez resolver previo traslado a la otra
parte.
1. REFUERZO DE LA DEFENSA DE LA CONTRAPARTE
Aquel contra quien se dict una medida cautelar 586 puede encontrar que la caucin -su
monto o tipo- resulta insuficiente por la entidad del gravamen al que ha sido sometido.
Ello as tanto al momento de conocer la disposicin como en un momento ulterior,
durante el curso del proceso principal.
En ese caso, le asiste el derecho de requerir que se la mejore. La mejora puede involucrar
cambio del tipo de contracautela, su ampliacin cuantitativa o bien ambas cosas a la vez.
De esta peticin se dar traslado a la contraria para que controvierta las afirmaciones
vertidas y luego de esa bilateralizacin se proveer.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos: slo se indica que la
resolucin por la que se da respuesta a un pedido de mejora de contracautela ser
notificada ministerio legis.
Art. 202. Carcter provisional
Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las
determinaron. En cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su
levantamiento.
1. PROVISORIEDAD
Esta nota de provisoriedad constituye otra de las caractersticas de la materia cautelar.
Se ha dicho al respecto que la extensin y aseguramiento de una medida cautelar debe
estar limitada por el inters a salvaguardar, garantizando suficientemente el derecho del
acreedor, manteniendo un equilibrio entre dicha garanta y el hecho de evitar posibles
perjuicios al deudor porque uno de los caracteres especficos de aqullas es el de su
mutabilidad y flexibilidad con el objeto de que cumplan sus fines en forma satisfactoria,
sin ocasionar molestias o perjuicios innecesarios al obligado 587.
El establecimiento de un tipo de cautela o de sus alcances responden al estado de cosas
presentes al momento en que el juez resuelve al respecto. Y la medida ser operativa en
la medida en que se mantengan las circunstancias que las determinaron 588.
586
La insuficiencia de la contracautela o la omisin en fijarla, no puede motivar, por s sola, la

revocatoria de la medida decretada (art. 201, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala
1, 23/4/1998, Martn, Marisa Alejandra s/declaracin de certeza. Siendo la contracautela
condicin que hace a la ejecutoriedad de la medida precautoria, en tanto que la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro en la demora hacen a la procedencia de la misma, la alegacin de
insuficiencia de aqulla no es argumento vlido para el cuestionamiento del embargo preventivo
trabado, debiendo acudir el recurrente para ello a la va prevista por el art. 201 del rito. Cm. Civ.
y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/11/1997, Noya, Norman Oscar v. El Estribo SA s/cobro de
pesos.
587
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1996, Marivial SRL v. Farroni, Amrico s/escrituracin y
daos y perjuicios; 7/8/1998, Trozzo, Atilo Roberto v. Cuomo, Fernando s/ejecutivo.
588
Si bien es cierto que las medidas cautelares son provisionales (art. 202, Cdigo Procesal) ello no
implica que las mismas puedan ser dejadas sin efecto una vez que han quedado firmes (art. 198),
en tanto no se demuestre un cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al momento
de su dictado, salvo caso excepcional previsto por los arts. 219 y 220, CPC. Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Ghersi, Mara Rosa v. Colacci, Carlos Enrique s/cumplimiento de
233

Normalmente, la verosimilitud del derecho podr modificarse en la sentencia de mrito.
Recin aqu el juez contar con los elementos para admitir que le asiste derecho o no al
peticionario.
En el primer caso, se confirmar la verosimilitud al drsele la razn con un grado mayor
de conocimiento: la certeza.
Mientras que si encuentra que no le asiste razn, ello implicar que la verosimilitud
advertida en un primer momento no pas de esa mera apariencia.
Resultar ms frecuente -a los fines de aplicar esta manda- fundar el intento de
levantamiento de la medida sobre la base de la demostracin de que se ha superado el
peligro en la demora. Si de las pruebas arrimadas surge sumariamente que ya no hay
razn alguna para temer que el paso del tiempo torne ilusorio el cumplimiento de una
eventual sentencia, entonces all el juez dispondr el cese de la medida precautoria por
haber desaparecido uno de los pilares de este instituto.
Se dijo que la sola invocacin del largo tiempo insumido por el transcurso de la litis -aun
exagerado- resulta argumento estril para remover la pretensin de aseguramiento
oportunamente dispuesta desde que no se ha invocado y menos an demostrado que
hubieren variado o desaparecido los motivos que sirvieron de base para su
otorgamiento589.
Art. 203. Modificacin
El acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida
cautelar decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin
de garanta a que est destinada.
El deudor podr requerir la sustitucin de una medida cautelar por otra que le
resulte menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el
derecho del acreedor. Podr, asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del
mismo valor, o la reduccin del monto por el cual la medida precautoria ha sido
trabada, si correspondiere.
La resolucin se dictar previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco (5)
das, que el juez podr abreviar segn la circunstancia 590.
1. FLEXIBILIDAD
La materia precautoria se caracteriza -asimismo- por su flexibilidad.
Como vimos, se enfrentan aqu dos intereses: el del solicitante de las cautelas y el de
quien debe soportar la medida. El primero requiere medidas idneas para resguardar el
estado de cosas o situacin jurdica que le permita a la postre el til cumplimiento del
fallo y el segundo busca que tales medidas revistan la menor entidad posible para no
limitar su esfera de derechos hasta tanto no recaiga sentencia de mrito.
Para armonizar ambas apetencias es que el Cdigo delinea este instituto dotndolo de
mutabilidad.
El juez a pedido de las partes podr ir modelando los alcances de estas medidas de modo
de no profundizar excesivamente el sacrificio del inters de una de las partes en
desmedro del de la otra.
Con esa finalidad es que las medidas cautelares ya establecidas podrn -a iniciativa del
peticionante- ser ampliadas a otros bienes -por ejemplo-, mejoradas en cuanto al alcance
o sustituidas por otras ms adecuadas si se demuestra que la forma actual no garantiza
debidamente el futuro cumplimiento del fallo.
A la inversa, la contraparte puede requerir que se las sustituya por una medida menos
gravosa o que recaiga sobre otros bienes diferentes o que se reduzca el monto por el cual
oper la traba.
contrato; 23/4/2002, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo - recurso de
queja.
589
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, Ediciones Siglo XX v. Crdoba, Pablo s/cobro
ordinario.
590
Rectius est: las circunstancias.
234

Ser el magistrado el que en definitiva resolver el punto luego de escuchar a la parte
contraria de aquel que requiere la modificacin. Para ello se prev un traslado por cinco
das, plazo que el juez podr abreviar si lo estima necesario.
La pauta genrica que rige en estos supuestos ser siempre mantener la incolumidad de
la garanta.
As se ha dicho que al requerir la sustitucin de embargo trabado en un inmueble propio
no slo es menester acreditar su valuacin sino tambin su libre disponibilidad y su
eventual afectacin o no a garantas reales u otras medidas cautelares. La suficiencia del
bien ofrecido en sustitucin no debe ser evaluada en sentido abstracto sino que,
independientemente de su naturaleza, a ese fin corresponde demostrar en forma
fehaciente en cada caso concreto que constituye una garanta idnea. La carga
probatoria, en esos casos, pesa sobre el embargado 591. Asimismo, si bien el art. 203,
Cdigo Procesal permite al deudor solicitar la reduccin o limitacin de la medida cautelar
queda a su cargo demostrar que el derecho del acreedor queda suficientemente
garantizado con los bienes sobre los cuales pretende que se mantenga trabada la
medida592.
Art. 204. Facultades del juez
El juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los
bienes, podr disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o
limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intentare
proteger.
1. ACTUACIN OFICIOSA
Esta norma combina la mutabilidad de la materia cautelar con el poder de los jueces
como directores del proceso.
Aqu se ha acordado al juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de
los bienes gravados, la facultad de disponer una medida precautoria distinta de la
solicitada, lo que recepta la idea del proceso como instrumento de gobierno superadora
de aquella que limita la funcin del instituto a la satisfaccin de intereses privados 593.
Atento que las cautelares se tramitarn y determinarn sin la intervencin de quien habr
de sufrirla, la ley le encarga al juez que custodie el inters de ste en el sentido de evitar
la adopcin de resoluciones que importen un sacrificio mayor 594 del que requiere la
proteccin solicitada.
De all que si se constata un pedido justificado en sus fundamentos pero excesivo en su
instrumentacin el juez obviamente sin pedido de la contraparte -que en esta etapa an
591
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/4/2001, Tuccillo, Silvio y otra v. Kegler, Enrique y otros
s/desalojo, recurso de apelacin (art. 250, CPCC).
592
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/4/2000, Zaballa Moreno v. Carpintera Bell s/cobro
ejecutivo.
593
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/9/1993, Scaglia, Juan Carlos y otros v. Clnica San Nicols SA
s/cobro de pesos.
594
El tribunal se encuentra facultado para evitar perjuicios innecesarios al titular de los bienes, a
reducir o limitar el alcance del aseguramiento (arts. 204, CPCC; 25, CPCA) adecundolo a las
circunstancias del caso. SCBA, B. 62.349, 24/4/2002, Pacheco, Hugo A. v. Provincia de Buenos
Aires (Ministerio de Economa) s/demanda contencioso administrativa. La inhibicin general de
bienes requiere, para su procedencia, que se desconozcan bienes del ejecutado susceptibles de
embargo o que, de haberlos, stos resulten insuficientes para cubrir el crdito, lo que no obsta a
que, decretada la medida subsidiaria, se ordene posteriormente la subordinante (un embargo),
pues negar esa posibilidad importara reconocer esa relacin de subordinacin en el orden inverso
al que establece el art. 228, CPCC. Es ms, si al diligenciarse el mandamiento de embargo se
comprobase que los presupuestos de admisibilidad de la medida subsidiaria no se suscitan, esa
situacin dara lugar a que el juez vare o limite la medida, en ejercicio de las potestades que le
reconoce el art. 204, CPCC, lo que evitara perjuicios o gravmenes innecesarios provenientes de
un resguardo cautelar excesivo en proporcin al derecho que se intenta garantizar. Cm. Civ. y
Com. San Martn, sala 2, 29/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Rivero, gueda
Margarita s/apremio.
235

no ha aparecido- podr negarse a disponer lo peticionado reemplazando la medida
solicitada por otra menos gravosa o bien despacharla pero con alcances reducidos o
acotados, siempre y cuando siga siendo idnea para la proteccin de la situacin de
hecho o de derecho denunciada.
Para parte de la jurisprudencia, esta facultad de limitar la medida cautelar que se solicite
o la de sustituirla por otra que el artculo en estudio concede a los jueces, slo es
ejercible en el momento de su dictado ya que una vez dispuesta, slo puede ser
modificada o levantada a pedido de parte y con audiencia de quien la obtuviera 595. Para
otro sector, en cambio, el alcance de la norma ha de ser ms amplio. En este sentido se
ha dicho que la presentacin de bienes a embargo suficientes habilita al juzgador a dejar
sin efecto la inhibicin general sin traslado a la contraria para lo que se impone una
valoracin prudente en orden a evitar perjuicios innecesarios para con relacin al
beneficiario de la misma (art. 204) teniendo en cuenta la actitud de quien ha aportado
voluntariamente detalles sobre un bien propio en claro gesto de lograr con ello proseguir
sus actividades comerciales sin la traba que implica la inhibicin que lo afecta 596.
Art. 205. Peligro de prdida o desvalorizacin
Si hubiere peligro de prdida o desvalorizacin de los bienes afectados o si su
conservacin fuere gravosa o difcil, a pedido de parte y previa vista a la otra
por un plazo breve que fijar segn la urgencia del caso, el juez podr ordenar
la venta en la forma ms conveniente, abreviando los trmites y habilitando
das y horas.
1. VENTA DE BIENES POR RIESGO DE PRDIDA
La regla aqu tambin es evitar los perjuicios intiles o excesivos a quien padece la traba
de la cautelar.
Esta norma contempla el caso de que los bienes inmovilizados por la medida precautoria
puedan -por su naturaleza- desaparecer o perder su valor o bien resulte muy costoso su
mantenimiento o conservacin durante el tiempo que dure la vigencia de la cautela. Todo
ello redunda en una clarsima prdida econmica que no est en miras de la justicia
causar, por lo que en esos casos a pedido de parte y luego de escuchar a la contraria se
podr ordenar la venta de la manera que el juez estime conveniente -remate, etc.-.
El traslado previo a la decisin y el cumplimiento de la enajenacin no pueden tampoco
insumir demasiado tiempo ya que se profundizara el perjuicio por lo que el Cdigo
establece que ser el juez quien disponga tanto el plazo para que se expida el solicitante
de la cautelar como as tambin la manera -rpida- de venta de los bienes.
Resultar posible que la medida cautelar se traslade sobre el producido de esta
operacin.
Art. 206. Establecimientos industriales o comerciales
Cuando la medida se trabare sobre bienes muebles, mercaderas o materias
primas, pertenecientes a establecimientos comerciales, fabriles o afines, que
los necesitaren para su funcionamiento, el juez podr autorizar la realizacin
de los actos necesarios para no comprometer el proceso de fabricacin o
comercializacin.
595
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/3/1995, Montero, Belisario v. Municipalidad de General
Sarmiento s/amparo.
596
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 3/8/2000, Vallejos, Rudecindo Albino y otro v. Quinteros,
Gustavo Daniel y otros s/daos y perjuicios.
236

1. PROTECCIN DE LA CONTINUIDAD DE ACTIVIDADES LUCRATIVAS
Una vez ms el Cdigo regula medidas de proteccin de quien sufre la cautelar, evitando
que padezca perjuicios innecesarios.
En este supuesto se trata de medidas precautorias que afectan ciertos bienes impidiendo
el desarrollo de actividades lucrativas -comerciales, industriales, etc.-. Entendemos que al
igual que en el caso del art. 206, a pedido de parte y previo traslado a la contraria, el juez
decidir -siempre con la mayor premura posible- los pasos a seguir para que permanezca
la efectividad de la cautela pero sin obstaculizar la actividad sealada.
Se podr disponer cambios de medidas o bien otras modalidades respecto de las ya
implementadas.
Art. 207. Caducidad

Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se
hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de
obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez (10) das
siguientes al de su traba. Las costas y los daos y perjuicios causados sern a
cargo de quien hubiese obtenido la medida, y sta no podr proponerse
nuevamente por la misma causa.
Las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco (5) aos de la fecha de
su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se
reinscribieran597 antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que
entendi en el proceso.
1. CAUTELARES PREVIAS A LA DEMANDA: DILIGENCIA
Otra forma de proteger a aquel contra quien se solicit la medida cautelar y se obtuvo sin
su intervencin es exigir especial diligencia en el actor cuando la traba se realiza antes
de incoar la pretensin de fondo.
La ley fija un plazo perentorio de diez das para presentar la demanda 598 pues de lo
contrario se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas precautorias
establecidas y efectivizadas antes del inicio del proceso principal.
El plazo legal a los efectos de la caducidad en las medidas cautelares se debe computar a
partir del momento en que se efectivice en su integridad el acto precautorio o el conjunto
de ellos si se hubiesen acumulado ms de uno o fueren complejos o combinados,
suponiendo tal principio una actividad razonablemente diligente en la efectivizacin de
todas las medidas ordenadas pues lo contrario implicara un comportamiento desleal y
arbitrario que desvirtuara la finalidad de este instituto 599.
Se observa aqu otra manifestacin de la accesoriedad de las medidas cautelares
respecto de un proceso principal 600. Tanto ello es as, que sin ste las cautelas no tienen
razn de ser y caducan, perdindose.
Por otra parte, slo puede someterse a un sujeto a las serias restricciones que importan
las medidas precautorias en la medida en que en un breve plazo se manifieste de forma
seria la intencin de tramitar una pretensin determinada.
597
Rectius est: reinscribieren.

El instituto de la caducidad de las medidas cautelares que aparece regulado en el art. 13,
Cdigo Fiscal, como as tambin en el art. 207, Cdigo de rito para los procesos en general, tiene
por finalidad evitar que quien se vea beneficiado por la medida demore sine die la promocin del
juicio cuya sentencia pretende resguardar preventivamente. Por tal razn exige la interposicin de
la demanda en un plazo determinado; en el art. 207, Cdigo citado son 10 das y en el art. 13,
Cdigo Fiscal son 60 das. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/9/2000, Fisco de la
Provincia de Buenos Aires v. Food and Beverages SA s/ejecucin.
599
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1994, De Souza v. Bucci s/medidas cautelares.
600
Resultara prematuro pronunciarse con relacin a una medida cautelar que tiene por objeto
preservar el eventual resultado favorable de una accin civil futura que ni siquiera se denuncia,
habida cuenta que las medidas precautorias carecen de autonoma, pues dependen de una
demanda anterior o posterior (conf. arts. 195 y 207, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen,
23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar.
598
237

Si el solicitante no es diligente, adems de que quedan automticamente sin efecto las
medidas adoptadas, deber cargar con todos los gastos irrogados por esta actividad
procesal estril adems de tener la obligacin de reparar todos los daos que pudo haber
ocasionado a la contraria.
A ello, la ley suma la prohibicin de volver a pedir una medida cautelar equivalente a la
frustrada por la misma causa.
Se ha sostenido que el art. 207, Cdigo ritual -caducidad- se aplica aun en el supuesto de
medidas cautelares dictadas en virtud de una norma de fondo ya que en ese caso no se
justifica un rgimen especial que por otra parte la ley no prev 601.
2. CASO DE LAS CAUTELAS REGISTRALES
Para el supuesto clsico de las medidas cautelares que se instrumentan mediante la
inscripcin en el Registro de la Propiedad -embargos e inhibicin general de bienes- la ley
tambin contempla los efectos del paso del tiempo.
Se seala que su vigencia ser de cinco aos a partir de la anotacin pudiendo el plazo
ser renovado indefinidamente mediante peticin al juez que intervino en el juicio y orden
de ste reinscripta antes de que expire el lapso indicado. Entendemos que en los casos
en que estas medidas se traben antes de la demanda, el plazo de cinco aos ser
operativo en la medida en que la pretensin de fondo se intente en el plazo que seala la
norma en estudio. De lo contrario opera la caducidad prevista en el prr. 1.
La jurisprudencia ha dicho que el art. 207 del ordenamiento ritual, en su prr. 2,
establece que las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco aos de la fecha de
su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se
reinscribieran antes del vencimiento del plazo, por orden del juez del proceso. Si bien la
norma alude a medidas consumadas ante el Registro de la Propiedad, es de aplicacin
tambin con relacin a aquellas cuya anotacin se realiza en expedientes judiciales. En
efecto, en uno y otro caso, las medidas cautelares importan una restriccin a la libre
disposicin de bienes del deudor; de all su susceptibilidad para extinguirse por el mero
transcurso del tiempo cuando quien la obtuvo no hubiere instado a su reinscripcin
pertinente en el proceso donde se decretaron, antes de vencer el plazo de su vigencia 602.
Respecto de cuestiones ms propias de la tcnica registral se ha manifestado que el art.
207 segunda parte dispone, en coincidencia con lo prescripto en el art. 37, inc. b), ley
17801, que las inhibiciones y embargos se extinguen a los cinco aos de la fecha de su
anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se reinscribieran
antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que entendi en el proceso. As, si
decretado el embargo sobre el bien motivo de la litis y librado el oficio respectivo al
Registro de la Propiedad Inmueble la medida cautelar fue anotada provisoriamente
procedindose a la inscripcin definitiva despus de haberse subsanado los defectos que
contena el documento, esa inscripcin definitiva tiene efectos retroactivos a la fecha de
la toma de razn provisoria debindose contar a partir de ah el plazo de caducidad
previsto en los art. 207 segunda parte del Cdigo Procesal y 37, inc. b), ley 17801. Ello as
ya que cuando un documento es presentado al Registro para su anotacin y se produce la
inscripcin provisional porque presenta defectos subsanables, una vez superado estos
obstculos, la registracin definitiva tiene efectos retroactivos a la fecha de la anotacin
provisional603.
Finalmente, si el pedido de reinscripcin del embargo se formul despus de
transcurridos los cinco aos de la anotacin provisoria en el Registro de la Propiedad, la
decisin impugnada en cuanto establece que no corresponde reinscribirse dicha medida
cautelar por haberse cumplido el plazo de caducidad debe ser confirmada 604.
Se agrega la mencin de que la medida cautelar requerida antes de la demanda respecto
de la que se decret caducidad no podr promoverse nuevamente por la misma causa y
601
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/9/1993, Mariani, lida M. v. Paolinelli, Horacio
s/medidas cautelares - efecto devolutivo - art. 250, CPC.
602
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/2002, Szafir, Mario s/sucesin.
603
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A.
s/restitucin de dlares estadounidenses.
604
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A.
s/restitucin de dlares estadounidenses.
238

como previa a la promocin del proceso; una vez iniciado ste, podr ser nuevamente
requerida si concurrieren los requisitos de procedencia
Art. 208. Responsabilidad
Salvo en el caso de los arts. 209, inc. 1, y 212, cuando se dispusiera 605 levantar
una medida cautelar por cualquier motivo que demuestre que el requirente
abus o se excedi en el derecho que la ley otorga para obtenerla, la resolucin
lo condenar a pagar los daos y perjuicios si la otra parte lo hubiera
solicitado.
La determinacin del monto se sustanciar por el trmite de los incidentes o
por juicio sumario, segn que las circunstancias hicieren preferible uno u otro
procedimiento a criterio del juez, cuya decisin sobre este punto ser
irrecurrible.
1. RESPONSABILIDAD POR DAOS
Esta manda vuelve a plasmar el principio de la reparacin de daos causados por
cautelares trabadas a partir de pedidos abusivos o con exceso de las facultades legales.
Se excluyen los casos de embargos decretados por falta de domicilio del demandado en
el pas o bien cuando se lo declar rebelde, cuando se determin la verosimilitud del
derecho sobre la base de confesin expresa o ficta o si recay sentencia favorable al
peticionario. Se entiende que estas circunstancias de clara configuracin refuerzan de tal
manera el derecho a reclamar que en ningn caso podra darse el supuesto de abuso de
la peticin cautelar al estar habilitada expresamente por la ley.
Fuera de esos casos, al momento de decretarse el levantamiento de una precautoria si la
parte lo pide el juez deber declarar si la misma fue requerida indebidamente -con abuso
o exceso- y, en caso afirmativo, condenar al requirente al pago de los daos y perjuicios
causados.
Para establecer el quantum de condena, esta norma deja a eleccin del juez la
determinacin del tipo de trmite a utilizar.
Puede echarse mano tanto del incidente como del juicio sumario.
Se ha dicho que el resarcimiento de los daos y perjuicios con arreglo a los principios
generales de la responsabilidad cuenta con la instrumentacin idnea en la ley de forma
a travs del tipo de procedimiento que segn el caso sea pertinente. Pero una parcela
circunscripta y acotada de esta materia -el resarcimiento de los daos y perjuicios
ocasionados con motivo de la traba de medidas cautelares- a ms de la accin corriente,
propia de toda demanda de responsabilidad se halla dotada de una va especial, propia,
acelerada y particular: la del art. 208, Cdigo Procesal. Quien haya sido afectado por tales
medidas podr optar por consiguiente por uno u otro de los mecanismos. Naturalmente,
la decisin que recaiga en uno de ellos no podra ser revisada en el restante 606.
Todo depender de lo que disponga el magistrado a la luz de las complejidades que
pueda presentar la tarea de estimacin del perjuicio patrimonial provocado. Su decisin
respecto de la va procesal a transitar ser incuestionable.
Respecto del fundamento de esta reparacin se ha dicho que la responsabilidad por
medidas cautelares tiene una doble interpretacin. Para la doctrina subjetiva requiere
invocacin y prueba de la conducta ilcita del peticionario y para la objetiva que la
medida se haya tomado en forma indebida. Mayoritariamente se ha recepcionado la
primera de las interpretaciones, por lo que no corresponde la admisin automtica de la
reparacin aplicada por el tribunal. En consecuencia el hecho que se haya concluido el
presente proceso por caducidad de la instancia no justifica sin ms la aplicacin del art.
208 pues la adopcin de un criterio muy riguroso conllevara el riesgo de restringir el
derecho de defensa o convertir las medidas precautorias en una trampa para quien las
solicita607.
As tambin, no corresponde formular una condena automtica, por el mero hecho del
levantamiento de una medida cautelar. Sea que se subsuma la cuestin en la norma
especfica del art. 208 o en las normas generales previstas en los arts. 1071, 1078 y
1109, CCiv., la responsabilidad de quien ha obtenido una medida cautelar no surge por el
605
Rectius est: dispusiere.

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/7/1996, Baquero, Eduardo Jos v. Tartaglia, Nstor Ral y
otro s/daos y perjuicios.
607
Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/5/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Salvo
s/apremio.
606
239

simple hecho de que se haya ordenado su levantamiento, sino que es menester acreditar
que ha mediado de su parte abuso, exceso o culpa en su traba. Se arriba a idntica
conclusin si se pretende la aplicacin de la responsabilidad extracontractual por el
hecho propio. El fundamento de la misma es -en principio- subjetivo: no hay
responsabilidad sin culpa608.
La Corte bonaerense avala este criterio sosteniendo que la responsabilidad que consagra
el art. 208, CPCC es netamente subjetiva y por ello no corresponde formular, en los
trminos de dicha norma una condena automtica por el mero hecho del levantamiento
de la medida cautelar609.
SECCIN 2 - Embargo preventivo
Podr pedir embargo preventivo el acreedor de deuda en dinero o en especie
que se hallare en alguna de las condiciones siguientes:
1) Que el deudor no tenga domicilio en la Repblica.
2) Que la existencia del crdito est demostrada con instrumento pblico o
privado atribuido al deudor, abonada la firma por informacin sumaria de dos
(2) testigos.
3) Que fundndose la accin en un contrato bilateral, se justifique su
existencia en la misma forma del inciso anterior, debiendo en este caso
probarse adems sumariamente el cumplimiento del contrato por parte del
actor, salvo que ste ofreciese cumplirlo, o que su obligacin fuese a plazo.
4) Que la deuda est justificada por libros de comercio llevados en debida
forma por el actor, o resulte de boleto de corredor de acuerdo con sus libros, en
los casos en que stos puedan servir de prueba, o surja de la certificacin
realizada por contador pblico en el supuesto de factura conformada.
5) Que estando la deuda sujeta a condicin o plazo, el actor acredite
sumariamente que su deudor trata de enajenar, ocultar o transportar sus
bienes, o siempre que justifique del mismo modo que por cualquier causa ha
disminuido notablemente la responsabilidad de su deudor despus de
contrada la obligacin.
1. EMBARGO PREVENTIVO
El embargo preventivo ha sido por mucho tiempo la figura cautelar ms utilizada.
En virtud de la misma se resguardan ciertos bienes impidindose su disponibilidad a los
fines de que el acreedor al momento de contar a su favor con una sentencia
condenatoria, pueda hacer efectiva la misma sobre las cosas embargadas.
Se trata de una clsica medida precautoria instrumental por oposicin a las
materiales (sobre esta diferencia remitimos a la nota del art. 195) ya que lo buscado en
el juicio principal es el cobro de una suma de dinero e nterin se sustancia ese proceso, se
obtiene como garanta -mediante el embargo- la reserva de ciertos bienes.
Se desarrolla en esta parte del Cdigo una de las formas de embargo, el preventivo.
Tambin existen otros (los embargos ejecutivos y ejecutorios) propios de los procesos de
ejecucin y a los que nos referiremos oportunamente. Sin embargo, como veremos, el
Cdigo remite a las reglas del juicio ejecutivo en todo lo concerniente a la efectivizacin
(traba) de la medida (art. 213).
El embargo preventivo es una tpica -quizs la arquetpica- medida cautelar y por ello le
son aplicables todas las pautas generales que se plasman en los arts. 195 a 208.
608
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/12/2000, Luceri, Hctor Ral v. Dorrego Lpez
609
SCBA, Ac. 49.702, 1/12/1992, Baquero, Eduardo Jos s/incidente de fijacin de daos y
perjuicios en autos: `Pioletti, Moiss Carlos y otro v. Baquero, Eduardo J. s/cobro de pesos y
embargo preventivo; Ac. 60.680, 20/2/1996, Banco Santander SA v. Paz, Jos M. y otros
s/ejecucin y embargo preventivo [J 14.34501-1].
240

Para su dictado debern acreditarse tanto la verosimilitud del derecho como el peligro en
la demora610 y tambin habr -por regla- que prestar contracautela.
La ley procesal contempla en este artculo variados supuestos en los que se entiende que
existen preconfigurados aquellos recaudos. Realiza una enumeracin de casos que
entendemos sobreabundante ya que habra alcanzado con las pautas genricas ya
analizadas y la prudencia judicial en la constatacin de la presencia de los extremos
fcticos que las justifiquen.
Sobre todo porque la lista no agota las posibilidades en que puede ser dictada esta
cautelar611.
Como lo ha dicho la jurisprudencia, el embargo preventivo no slo es procedente en los
supuestos de los arts. 209 y ss. sino en cualquier otro en que se justifique el
cumplimiento de sus presupuestos bsicos 612 aunque la configuracin de cualquiera de
las hiptesis aludidas en esas normas especficas, puntualmente, permite prescindir de la
exigibilidad del peligro en la demora613.
El embargo preventivo podr recaer tanto sobre bienes muebles como inmuebles.
Variar la manera de efectivizar la traba de la medida. Cuando se trate de bienes
registrables, ello se simplifica porque bastar una comunicacin oficial al registro
correspondiente que tomar debida nota de la medida precautoria, mientras que cuando
los bienes no tienen esa caracterstica, deber designarse un depositario que puede ser
el propietario de las cosas o bien un tercero, en cuyo caso ser necesario adems recurrir
al secuestro de los bienes.
2. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (I)
Volviendo a la enumeracin de esta manda, observamos que el legislador ha entendido
que existe verosimilitud del derecho cuando se demuestre sumariamente 614 la existencia
del crdito por instrumento pblico o privado.
610
Esta medida procede en juicios sobre daos y perjuicios siempre que se den los presupuestos
formales: verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela (doctr. art. 209, CPC).
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/4/1994, Placencia, Susana v. Carrin, Domingo y otra s/daos y
perjuicios.
611
No encuadrando el embargo preventivo solicitado dentro de las prescripciones de los arts. 209,
210, 211 y 212, CPC, resulta necesario para decretarlo que converjan los presupuestos genricos
que lo tornan viable, es decir, verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contratutela; sin
que pueda prescindirse de alguno de ellos, ni presumirse su existencia. Cm. Civ. y Com.
Pergamino, 9/6/1988, Eslabn SA v. Banco Financiero Argentino SA s/embargo preventivo;
18/12/1995, Conti, Sergio F. y otra v. Sociedad Siria de Socorros Mutuos y otros s/medidas
cautelares [J 14.39794-1].
612
Teniendo en cuenta el carcter tuitivo -preservar la utilidad prctica de la funcin judicial- del
embargo, las normas que lo rige deben ser interpretadas con un sentido amplio, por lo que la
enumeracin que hacen los arts. 209, CPC de distintos supuestos en los cuales es procedente el
embargo slo tiene carcter enunciativo y por lo tanto no impide la traba de esa medida en casos
no enumerados por la ley en tanto se renan los presupuestos de admisibilidad. Cm. Civ. y Com.
1 Mar del Plata, sala 1, 14/5/1996, Galghera, Miguel ngel v. Mndez, Geudeomar s/daos y
perjuicios.
613
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/2/2002, Hilandera CAPEN SA v. Segal, Leonor Dora
s/cobro de pesos.
614
En la medida que con motivo de la informacin rendida en autos se encuentra acreditado prima
facie la existencia del crdito del actor en los trminos del art. 209, inc. 2, Cdigo Procesal y con
ello presumida la verosimilitud del derecho se reclama, corresponde acoger la medida de
aseguramiento solicitada en la demanda. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002,
Banco de la Provincia de Buenos Aires v. lvarez, Arstides Juan s/cobro ejecutivo. Si se
encuentra acreditado prima facie con la documentacin acompaada e informacin sumaria
producida la existencia del contrato y el cumplimiento de las prestaciones por el actor, y teniendo
en cuenta que una vez allegada la conviccin sumaria acerca de estos nicos presupuestos, la
verosimilitud del derecho queda presumida respecto de la frustracin del acto escriturario, se torna
procedente el embargo preventivo solicitado (arts. 197 y 209, inc. 3, Cdigo Procesal), por las
sumas de dinero entregadas al demandado a cuenta de precio o como sea que resultan del boleto
de compraventa, con ms la cantidad proveniente del pacto de resarcimiento por incumplimiento
previsto por las partes anticipadamente en la promesa de venta a travs de la clusula penal
estipulada, cuyo pago tambin se reclama en autos. Ello es as, por cuanto es necesario tutelar las
pretensiones articuladas, a fin de que no resulten inocuos los pronunciamientos que den trmino al
litigio, materia que comporta amplitud de criterio en el otorgamiento de la proteccin consiguiente,
puesto que es preferible el exceso en acordar la traba que la parquedad en negarla. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y
perjuicios.
241

Ntese cmo en este ltimo caso se entiende suficiente a los fines del reconocimiento de
la firma del deudor la versin de dos testigos brindada en primera audiencia sin que sea
necesario recurrir a una pericia caligrfica. En estos supuestos ser operativa la
afirmacin por parte de los testigos de que la firma obrante en el instrumento pertenece
a la parte deudora sin que resulte imprescindible a tal efecto que hayan presenciado el
acto en el que el presunto obligado la estamp 615.
El mismo mecanismo se emplea si se trata de contrato bilateral, con la condicin de que
el peticionante debe -tambin sumariamente- justificar que cumpli el acuerdo o que an
no le es exigible o bien, ofrezca cumplirlo en el mismo acto en que reclame la cautela.
Los trminos de la norma habrn de interpretarse en el sentido ms favorable a la
efectividad de la proteccin 616. As se ha dicho que si bien el art. 209, inc. 3, Cdigo
Procesal contempla la hiptesis de demandarse el cumplimiento y no la rescisin del
contrato, se ha decidido jurisprudencialmente que el embargo procede no obstante
reclamarse la rescisin de un contrato bilateral, como es la compraventa, si del
correspondiente boleto surge la entrega por el actor de una suma de dinero en calidad de
sea y aqul es reconocido o sus firmas son abonadas por testigos o bien el mismo
demandado reconoce haber recibido la sea617.
Otra manera de justificar este humo de buen derecho es a travs de ciertos
documentos a los que se le otorga especial valor probatorio (libros de comercio,
certificaciones contables, etc.).
De tal modo, la jurisprudencia ha dado alguna precisiones al respecto.
Sostuvo que si bien se ha dicho en relacin al libro IVA que no es jurdicamente un libro
de Comercio y por lo tanto carece de valor probatorio, dicho criterio no resulta aplicable
en este caso toda vez que la certificacin contable se fundamenta, asimismo, en el libro
diario general el que s reviste la calidad de libro de comercio en los trminos
dispuestos por el art. 209, inc. 4, del ordenamiento adjetivo (arts. 43, 44 y 63, Cdigo de
Comercio)618.
Asimismo, no resulta exigible acreditar el peligro en la demora como recaudo de la
cautelar en cuanto ello no se halla contemplado en el supuesto aprehendido por el art.
209, inc. 4, Cdigo Procesal que refiere justamente a documentacin de la del tipo
aportada al proceso. Y ello as en orden a la presuncin de veracidad que emana de los
libros correspondientes si son llevados en legal forma 619.
La certificacin contable exigida a los efectos del embargo preventivo que autoriza el art.
209, inc. 4, del ritual no slo ha de referirse a la existencia misma del crdito, su monto
y exigibilidad segn los asientos sino que su autor deber dictaminar si los libros en que
se verifica la misma renen los requisitos de la ley de fondo y de cuya concurrencia
depende la eficacia de la prueba, tal como la norma procedimental lo determina 620.
No debemos dejar de lado que para parte de la doctrina, aun en estos casos habr que
acreditar adems el peligro en la demora, esto es, cul es el riesgo que se corre por el
paso del tiempo hasta la sentencia de mrito fundando debidamente este temor en
circunstancias objetivas que sern ms tarde ponderadas por el juez.
Luego se mencionan casos en los que se entiende presente el periculum in mora.
615
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/1993, Gritti de Surez, Mara del Rosario v. Montenegro,
Claudia s/ejecucin de honorarios.
616
Si media por parte de la demandada y de la citada en garanta un reconocimiento del siniestro
desencadenante de los daos denunciados por la accionante y de la vigencia del contrato de
seguro denunciado, ello viabiliza el aseguramiento de la cautelar en los trminos del art. 209, inc.
2, CPCC, dada la verosimilitud del derecho que resulta de la presuncin que contiene el art. 1113,
prr. 2, 2 parte, CCiv.. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/10/2002, Lenguitti, Tefilo Agustn y
otra v. HSBC La Buenos Aires Seguros SA s/embargo preventivo.
617
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin
contrato - daos y perjuicios.
618
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Medinilla Seguridad Privada SRL v.
Heauen SRL s/cobro de pesos.
619
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1993, Benito Pernicone SACAFF y M. v. DAngelo, Juan
Carlos s/embargo preventivo.
620
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/1990, Zucchi, Arqumedes v. Harengues SA
s/embargo preventivo - art. 250, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1996,
Prez, Carmen v. Stella, Victoria s/rendicin de cuentas (art. 250, CPC) [J 14.20695-1]; 28/5/1998,
Balbuy Team SA v. Aragone s/cobro de pesos art. 250, CPC [J 14.9542-1]; 16/8/2001, lvarez,
Mnica Mabel v. Agustiner SA s/cobro de pesos.
242

Un supuesto es el de la falta de domicilio del deudor dentro de la Repblica y otro se
configura cuando se demuestre sumariamente que el deudor de una obligacin sujeta a
condicin o plazo se encuentra adoptando medidas para insolventarse.
El segundo caso es el que resulta ms claro como ejemplo de situacin de peligro en el
paso del tiempo ya que llegado el momento del cumplimiento, el patrimonio del obligado
estar vaco e intiles sern las medidas compulsorias en su contra.
Aqu tambin, huelga aclarar que la medida no procede -ms all de lo que parece indicar
el encabezamiento del artculo- si no se acredita la existencia de un derecho verosmil.
Se ha dicho que la sola circunstancia de que el demandado haya comenzado a enajenar u
ocultar sus bienes no configura el supuesto del art. 209, inc. 5, pues dicho precepto
exige adems que se trate de una deuda cierta sujeta a plazo o condicin, por lo que si el
pedido de embargo se formul al iniciar un juicio de daos y perjuicios de fuente
extracontractual ya no es posible encajarlo en las previsiones de aquel artculo 621.
En todos los casos, har falta determinar tambin el tipo y monto de caucin de acuerdo
con las reglas generales622.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Se indica expresamente
en el inc. 5 que las conductas del deudor que pueden dar motivo al requerimiento de un
embargo se desplieguen comprometiendo la garanta.
Art. 210. Otros casos
Podrn igualmente pedir el embargo preventivo:
1) El coheredero, el condmino, o el socio, sobre los bienes de la herencia, del
condominio, o de la sociedad, si acreditaren la verosimilitud del derecho y el
peligro de la demora.
2) El propietario o locatario principal de predios urbanos o rsticos, haya o no
contrato de arrendamiento, respecto de las cosas afectadas a los privilegios
que le reconoce la ley. Deber acompaar a su peticin el ttulo de propiedad o
el contrato de locacin, o intimar al locatario para que formule previamente las
manifestaciones necesarias.
3) La persona a quien la ley reconoce privilegios sobre ciertos bienes muebles
o inmuebles, siempre que el crdito se justificase en la forma establecida en el
art. 209, inc. 2.
4) La persona que haya de demandar por accin reivindicatoria, peticin de
herencia, nulidad de testamento o simulacin, respecto de la cosa demandada,
mientras dure el juicio, y siempre que se presentaren documentos que hagan
verosmil la pretensin deducida.
1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (II)
Con dudoso acierto, aqu el legislador sigue enumerando supuestos en los que habr de
prosperar un pedido de embargo preventivo.
Nuestra crtica se basa en que estas cautelares tendrn xito si se demuestran los
recaudos esenciales para su dictado, ms all de que encuadren o no exactamente con
los incisos de estos dos artculos.
En esta oportunidad, se prevn situaciones relacionadas con ciertos bienes.
Se contempla el caso de sujetos que -junto con otros- tienen particular vinculacin
respecto de determinados bienes (coherederos, condminos y socios sobre aquello
respecto de lo que existen intereses comunes).
621
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 11/4/1996, Consorcio Edificio Santiago del Estero nro.
2039 v. Sicurello, Daniel s/daos y perjuicios.
622
Si bien es cierto que uno de los supuestos de hecho que prev el art. 209, Cdigo Procesal, para
decretar un embargo preventivo, est dado por `la deuda justificada por libros de comercio llevados
en debida forma por el actor (inc. 4), no lo es menos que ello no excluye que deba prestarse la
pertinente contracautela (art. 199, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997,
Avcola Roque Prez SACIF v. Lquez, Eduardo Genaro s/cobro de pesos.
243

Aqu se contempla la posibilidad de trabar embargo sobre el mismo bien objeto de la litis,
no resultando ello obligatorio ya que tambin podra prosperar sobre bienes distintos de
los eventuales deudores623.
Otro supuesto es el del dueo o locatario de un inmueble sobre los bienes que all se
encuentren y que estn afectados a los privilegios legales.
Se contempla la manera de probar la verosimilitud del derecho con el ttulo de dominio, el
contrato de locacin o bien el pedido de las manifestaciones correspondientes al
inquilino.
Se ha sostenido que cuando el art. 210, inc. 2, se refiere al derecho del propietariolocador a pedir el embargo respecto de las cosas afectadas a su privilegio no agota la
facultad de trabar embargo slo sobre los bienes que menciona el art. 3883, CCiv., sino
que ampla, respecto del locador, la posibilidad de decretarlo con la dispensa de acreditar
la existencia de peligro en la demora en tal supuesto 624.
El inc. 3 contiene una previsin ms abarcativa que la anterior: otro caso de embargo
sobre bienes asiento de privilegios siempre que la deuda se pruebe con instrumento
pblico o privado con firma abonada con dos testigos.
Finalmente se admite que quienes planteen pretensiones referidas a ciertos bienes
(reivindicacin, peticin de herencia, nulidad testamentaria o simulacin) traben embargo
sobre esas mismas cosas. Aqu tambin habrn de presentarse -obviamente- los
documentos que hagan verosmil la pretensin deducida 625.
Art. 211. Demanda por escrituracin
Cuando se demandare el cumplimiento de un contrato de compraventa, si el
derecho fuese verosmil, el adquirente podr solicitar el embargo del bien
objeto de aqul.
1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (III)
Una vez ms, se brinda un caso particular de embargo: el que puede pedir el actor por
cumplimiento de contrato de compraventa sobre el bien objeto del mismo 626.
Se aclara lo obvio: el derecho debe ser verosmil y agregamos que debe demostrarse
-tambin sumariamente- el peligro en la demora.
623
Si el inmueble fue adquirido con fondos suministrados por los socios, entre los cuales se
encuentra el accionante, aparece prima facie verosmil el derecho del actor a embargar el
porcentaje de los frutos civiles del inmueble cuyo destino fue la explotacin del objeto social (arts.
210, inc. 1, 212, inc. 3, y 233, Cdigo Procesal) y cuyo dominio consta an en cabeza de quienes
integraron la sociedad cuya liquidacin aqu se persigue, resultando irrelevante que la sociedad
annima locadora sea un tercero respecto de estos actuados, habida cuenta que ha dado en
locacin un inmueble que formaba parte del patrimonio social de la sociedad de hecho an no
liquidada (art. 22, ley 19550). Es que las rentas derivadas del uso o del goce de la cosa por otro,
como los alquileres de una locacin, los intereses del capital, etc., son frutos civiles que pertenecen
al propietario de la cosa (arts. 2426 y 2522, CCiv.), por lo que el levantamiento del embargo sobre
los cnones locativos abonados por el arrendamiento del inmueble, donde funcionaba la sociedad
de hecho motivo de estos autos, deviene, por ahora, improcedente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 1, 18/9/1997, Rodrguez Segun, Jos v. Guchea, Segundo s/disolucin de sociedad - incidente
liquidacin de sociedad.
624
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 21/11/1989 Banegas, Ismael Andrs v. Cafece, Vctor Carlos
s/embargo preventivo.
625
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/2/2002, Ortalli, Juan v. Kehler, Mirta s/simulacin.
626
No tratndose la cuestin planteada por el recurrente del caso previsto por el art. 211, CPC, al
haberse decretado embargo sobre derechos y acciones provenientes de un boleto de compraventa
automotor y no respecto de un determinado bien, no corresponde su inscripcin registral. Cm.
Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/2/1998, Fernndez, Oscar Ramn v. Daz, Hctor Ricardo
s/cobro ejecutivo.
244

Art. 212. Proceso pendiente
Durante el proceso podr decretarse el embargo preventivo:
1) En el caso del art. 63.
2) Siempre que por confesin expresa o ficta, o en el caso del art. 354, inc. 1,
resultare verosmil el derecho alegado.
3) Si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere
recurrida.
1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGOS (IV)
Otros casos -entendemos- de verosimilitud del derecho que darn lugar al embargo ya
empezado el juicio, a diferencia de los casos anteriores que perfectamente podran ser
requeridos en forma previa a la demanda (arts. 195 y 207) son la declaracin de rebelda,
la confesin expresa o ficta del demandado y la existencia de sentencia favorable.
La confesin del demandado facilitar, pues, la tarea cautelar del actor al relevarlo de la
prueba de uno de los extremos para el dictado de esas medidas (el fumus bonis iuris).
Se ha dicho que en principio, las medidas cautelares en los procesos por indemnizacin
de daos y perjuicios emergentes de un hecho ilcito slo son procedentes cuando media
confesin expresa o ficta acerca de los hechos y de la responsabilidad imputada o existe
condena criminal contra el demandado o el agente por quien es responsable. As
entonces, si el accionado ha reconocido expresamente en la absolucin de posiciones que
result condenado en sede criminal a la pena de un mes de prisin en suspenso y un ao
de inhabilitacin especial para conducir vehculos automotores como autor penalmente
responsable del delito de lesiones culposas, en el sub lite se encuentra configurada la
verosimilitud del derecho invocado por el actor627.
Por otro lado, se sostuvo que si bien conforme lo previsto por el art. 415 la eficacia
probatoria de la confesin ficta ser evaluada por el magistrado de origen al momento de
dictar sentencia -conforme las reglas de la sana crtica y en relacin a las dems
probanzas aportadas a la causa- lo cierto es que, ante la solicitud de una medida cautelar
(embargo preventivo) el juez interviniente debi abrir los pliegos acompaados y analizar
prima facie la atendibilidad de la confesin ficta toda vez que la incomparecencia de los
demandados a la audiencia de absolucin de posiciones permitira vislumbrar la
verosimilidad del derecho alegado y la consecuente viabilidad de la cautela conforme lo
normado por el art. 212, inc. 2628.
Respecto del dictado de sentencia favorable respecto de quien pide la cautela -aunque
estuviere recurrida-, se ha dicho que en tal hiptesis la declaracin que contiene el
pronunciamiento jurisdiccional constituye suficiente verosimilitud en el derecho 629. En
funcin de lo expuesto, frente a la sentencia de condena dictada, corresponde ratificar la
medida cautelar decretada, sin que sea bice para ello que la misma haya sido apelada
por la demandada ya que dicha circunstancia no es, por s misma, susceptible de
menguar la verosimilitud del derecho invocado y que ha sido reconocido en la sentencia
favorable que admiti la pretensin del actor630.
Dentro de este concepto se ha incluido la sentencia condenatoria favorable al actor
procedente de sede penal631 lo cual es controvertido, puesto que otra tendencia
jurisprudencial seala que como principio general la sentencia a que se refiere el inc. 3
del art. 212 no es otra que la dictada en el juicio en donde se solicita la medida cautelar.
627
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/12/1997, Garca, Alfredo Oscar v. Videla, Rubn Oscar
628
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David
629
Uno de los presupuestos especficos que ha previsto el legislador en materia de medidas
cautelares est dado por la circunstancia de que quien lo solicita `hubiese obtenido sentencia
favorable, aunque estuviere recurrida, pues en tal hiptesis la declaracin que contiene el
pronunciamiento judicial constituye suficiente verosimilitud del derecho (arts. 212, inc. 3, y 233,
CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2000, Altieri, Leonor v. lvarez, Jos
s/reivindicacin (art. 250).
630
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Ravia, Eduardo v. Hoppal, Mara Beatriz
631
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/10/2000, Prez, Hctor Oscar y otro v. Flores, Nstor Miguel
y otros s/daos y perjuicios.
245

De all que todas aquellas solicitudes de embargo que se basan en la verosimilitud que
emana de una sentencia dictada en proceso distinto no pueden ser fundadas en el texto
legal que nos ocupa632.
Entendemos ms razonable este segundo criterio ya que, en definitiva, el fallo de la sede
represiva podr constituir un importante elemento para acreditar genricamente la
verosimilitud del derecho atento las pautas de la prejudicialidad contenidas en los arts.
1101 a 1106, CCiv.
Estas previsiones tambin alcanzan a las medidas cautelares en proteccin del cobro de
los honorarios devengados por labor profesional en favor del letrado que actu en el
expediente, ya que las costas integran la sentencia y por lo tanto el crdito por
honorarios respecto de quien ha sido condenado en costas encuadra dentro del art. 212,
inc. 3, siendo tambin viable la inhibicin general de bienes pero slo en caso de
desconocimiento de bienes de su deudor 633.
Creemos que aun en estos casos habr que cumplir con la demostracin del peligro en la
demora634.
La contracautela se regular de acuerdo con la mayor o menor entidad de los dos
requisitos de procedencia.
Se aclara -en el caso del inc. 2- que la confesin ficta es la derivada de la
incomparecencia del absolvente a la audiencia de posiciones.
Art. 213. Forma de la traba
En los casos en que deba efectuarse el embargo, se trabar en la forma
prescripta para el juicio ejecutivo. Se limitar a los bienes necesarios para
cubrir el crdito que se reclama y las costas.
Mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial de lo
embargado, el deudor podr continuar en el uso normal de la cosa.
1. EFECTIVIZACIN DE LA MEDIDA. REMISIN
La ley remite en todo lo que se refiere a la forma de trabar un embargo a las reglas del
embargo del juicio ejecutivo y que estn contenidas en el Captulo II del Ttulo II del Libro
III de la Parte Especial de este Cdigo, a partir del art. 529.
De all se tomarn las pautas pertinentes: funcionario encargado de practicarlo, ocasin y
forma (art. 529), supuesto de bienes en poder de tercero (art. 531), inhibicin general de
bienes (art. 532), modalidades de la afectacin (art. 533), depositario y venta por
desvalorizacin o costosa conservacin (art. 534) y embargo de bienes registrables (art.
536).
Cada uno de estos aspectos se desarrollarn en las notas a los respectivos artculos, a los
que tambin nosotros reenviamos.
Por otro lado, las reglas del trmite de ejecucin debern ser compatibilizadas con las
que especficamente se plasman en esta seccin y a las que -curiosamente- remite el art.
533 en lo pertinente.
2. PROTECCIN DEL EMBARGADO
Una regla fundamental en esta materia consiste en no gravar ms all de lo
indispensable al que padece la cautelar.
632
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/9/1997, lvarez, Eduardo E. v. Malacari, Raimundo
s/accin autnoma de nulidad.
633
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/3/2001, Tellez, Andrea v. Tellez, Salvador
s/desalojo.
634
No resulta procedente el embargo preventivo fundado en el art. 212, inc. 1, CPC, si pese a la
rebelda del accionado, el derecho invocado carece del requisito de verosimilitud. Cm. Civ. y Com.
1 Mar del Plata, sala 2, 23/3/1995, Rey, Hctor v. Espinosa, Jorge y otro s/daos y perjuicios.
246

Aqu la ley vuelve a explicitarla sosteniendo que la medida slo debe comprometer bienes
del deudor hasta el monto estimativo del crdito reclamado 635 y lo que se fije en concepto
de costas.
El embargo debe limitarse, pues, a los bienes necesarios para cubrir la deuda que se
reclama636.
Desde otro ngulo -tambin protectorio- se permite al deudor el uso normal de las
cosas embargadas cuando fue designado depositario de las mismas.
Obvio resulta indicar que ese uso normal no ser posible frente al desapoderamiento
corporal -si se secuestraron637- o funcional -si se recurri a la administracin judicial-.
Ambas figuras -depositario judicial y administrador- sern objeto de anlisis posterior.
Art. 214. Mandamiento
En el mandamiento se incluir siempre la autorizacin para que los funcionarios
encargados de ejecutarlo soliciten el auxilio de la fuerza pblica y el
allanamiento de domicilio en caso de resistencia, y se dejar constancia de la
habilitacin de da y hora y del lugar.
Contendr, asimismo, la prevencin de que el embargado deber abstenerse de
cualquier acto respecto de los bienes objeto de la medida, que pudiere causar
la disminucin de la garanta del crdito, bajo apercibimiento de las sanciones
penales que correspondieren.
1. ORDEN DE EMBARGO DE BIENES MUEBLES
Para el caso de que se disponga el embargo de bienes muebles, el oficial de justicia ser
el encargado de diligenciar el mandamiento judicial que recoge y refleja la resolucin
dictada por el magistrado en el expediente a partir de la idnea peticin por parte del
acreedor.
Este acto jurdico contiene elementos de importancia.
Uno de ellos es la autorizacin para requerir el auxilio de la fuerza pblica y para allanar
domicilios.
No son pocos los casos donde los deudores resisten el cumplimiento de la medida de
embargo llevada adelante por el auxiliar de la justicia quien normalmente deber
ingresar al domicilio del deudor o a su establecimiento comercial, industrial, etc. con el
objeto de identificar bienes y dejarlos afectados a la medida cautelar dispuesta. Como
ello no puede ser obstculo para que la diligencia se cumpla, se prev que la tarea se
realice aun contra la voluntad del deudor contando con la ayuda de la polica. En la
635
Si bien se exige que para ordenar un embargo o inhibicin debe existir determinacin de la
suma a cautelar a fin de dar cumplimiento con el prr. 1 del art. 213, CPCB ello no implica que
cuando no exista suma lquida ello no sea posible. Tal el caso en que se condena a los demandados
por la excepcin perdida, aun cuando no est determinado su importe hay un crdito cierto que
merece ser tutelado, debiendo ser el juez quien debe estimar prudencialmente cual es la suma a
cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/10/1999, Martnez, Humberto v. Pezzente,
Sergio s/indemnizacin daos y perjuicios; 24/4/2001, Francescngeli v. Petrn s/daos y
perjuicios.
636
De all su indispensable determinacin que se ve soslayada por la extensin y falta de
individualizacin que alcanza la medida pretendida ya que al par de implicar un bloqueo integral de
la casi totalidad de las operatorias bancarias del ejecutado en este pas significa lisa y llanamente
perder el control de que la traba se realice por la suma indicada y no por una superior, lo que
eventualmente podra llegar a causar un gravamen innecesario al titular de los bienes. Cm. Civ. y
Com. 1 San Nicols, 12/9/2002, Maggi, Juan Sebastin v. Eros SRL s/ejecucin de honorarios.
637
Una vez que se haya practicado el secuestro, como el desapoderamiento del bien est nsito en
dicha medida cautelar, ya que inexcusablemente el secuestro implica el depsito judicial de la
cosa, deviene incontrovertible que la entrega del automotor para su guarda y conservacin se
efectivice en la persona designada por la magistrada. Es que si el ltimo apartado del art. 213,
Cdigo Procesal establece que `mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial
de lo embargado, el deudor podr continuar con el uso normal de la cosa, va de suyo que no
puede pretenderse que el vehculo permanezca en poder del ejecutado (arts. 216 y 221, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/8/2001, Calancha Jurado, Freddy v. Albino
Napa, Joss s/incidente art. 250, CPCC.
247

prctica, lo normal es que frustrado un primer intento de traba de embargo, se vuelva
ese mismo da u otro posterior pero ahora ya acompaados y con la asistencia de la
fuerza pblica. En algunos casos se recurre inclusive a cerrajeros para que franqueen el
ingreso a la residencia del deudor.
Otros datos a consignar son los referidos al da y hora en que podr realizarse la
diligencia -habilitndoselos en caso de ser necesario- y el lugar en el que habr de
practicarse.
Se deber incluir la suma por la cual debern embargarse bienes as como la descripcin
de los mismos o bien la autorizacin para que se incluya en la medida los bienes
suficientes para cubrir ese monto de deuda.
En este ltimo caso, el oficial de justicia seguir las indicaciones del letrado del acreedor
quien ir sealando cules son los objetos a embargar. Por supuesto, de ser esta
seleccin abusiva, el deudor tendr los medios para impugnarla, limitar sus alcances y
eventualmente obtener la reparacin por los daos padecidos.
Para el supuesto de que los bienes del deudor queden en su domicilio, constituyndose
ste en depositario de los mismos, esta manda reitera las pautas que son connaturales a
la funcin del depositario: la orden de abstencin de todo acto que importe disminucin
de la garanta del crdito 638 -uso desgastante, deteriorante o degradante, enajenacin,
etc.- so riesgo de ser procesado por las figuras penales respectivas.
Art. 215. Suspensin
Los funcionarios encargados de la ejecucin del embargo slo podrn
suspenderlo cuando el deudor entregue la suma expresada en el mandamiento.
1. PAGO DE LA DEUDA
Puede darse el caso de que frente a la diligencia de embargo en el domicilio del deudor,
ste entregue al oficial de justicia la suma consignada en el mandamiento. Es un caso
excepcional y slo por ese motivo podr suspenderse la diligencia.
Art. 216. Depsito
Si los bienes embargados fuesen muebles, sern depositados a la orden
judicial; pero si se tratase de los de la casa en que vive el embargado, y fuesen
susceptibles de embargo, aqul ser constituido en depositario de ellos, salvo
que, por circunstancias especiales, no fuese posible.
1. DESTINO DE LOS BIENES MUEBLES EMBARGADOS
La regla respecto de este tipo de muebles es que sern secuestrados y puestos en
depsito judicial.
Ello as salvo el caso de los bienes que integran el mobiliario del deudor -siempre que no
se trate de los casos inembargables del art. 219 - que quedarn bajo su custodia
constituyndoselo depositario judicial con todas las obligaciones inherentes a esta figura.
638
Como ya lo sostuviera esta sala en anterior ocasin, el bien sujeto a embargo queda sometido a
un rgimen legal de naturaleza especial, que obliga al titular de aqul a abstenerse de todo acto
jurdico o fsico que disminuya tal garanta, constituyendo una seguridad jurisdiccional que veda
drsele otro destino o someterlo a una afectacin diferente sin conocimiento del juez que lo orden
(arg. arts. 1160, CCiv.; 214, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/3/1990,
Gil, Juan Carlos v. Avedao, Luis ngel s/ejecutivo.
248

Slo de modo excepcional y cuando razones debidamente fundadas 639 lo aconsejen, se
privar al deudor de estos bienes de uso cotidiano para drselos en custodia a un tercero.
Art. 217. Obligacin del depositario
El depositario de objetos embargados a la orden judicial deber presentarlos
dentro de veinticuatro (24) horas de haber sido intimado judicialmente. No
podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin.
Si no lo hiciere, el juez remitir los antecedentes al tribunal penal competente,
pudiendo asimismo ordenar la detencin del depositario hasta el momento en
que dicho tribunal comenzare a actuar.
1. PROTECCIN DE LA GARANTA
Los objetos embargados tienen un destino especfico: servir de garanta para el
cumplimiento de una futura sentencia.
La ley no slo crea la figura del embargo sino que tambin la rodea de resguardos que
impiden que aquella finalidad se torne ilusoria.
Cuando de cosas muebles se trata, el embargo de las mismas importa la entrega a un
depositario judicial que puede ser el propio dueo o un tercero. Como este sujeto habr
de tener bajo su custodia los bienes, se regulan minuciosamente sus posibilidades de
actuacin respecto de los mismos y se sanciona severamente la violacin a sus deberes
de conducta.
En principio, no podr demorar ms de veinticuatro horas en hacer entrega de los bienes
embargados luego de que ello le sea requerido por orden judicial.
Expresamente se establece que no hay posibilidad de que se resista a este deber de
reintegrar, ni siquiera escudado en el derecho de retencin que cede frente a la orden
dirigida al depositario judicial.
Todo ello bajo el riesgo de que tal conducta sea investigada penalmente por encuadrar en
figuras tpicas debiendo el juez civil denunciar el hecho. Se ha dicho que la configuracin
del tipo del peculado por equiparacin se halla supeditada a la notificacin del
requerimiento judicial de presentar los bienes tenidos en depsito 640.
La intencin protectoria de la ley respecto de la garanta que constituyen los bienes
embargados se patentiza con la posibilidad de que el juez civil pueda detener al
depositario incumplidor hasta tanto las autoridades penales tomen intervencin en el
caso. Se trata de una facultad de los magistrados civiles que muy pocas veces se le
concede, lo que evidencia la importancia que para el legislador posee el respeto de las
obligaciones de este sujeto.
Se ha dicho que por aplicacin del Cdigo de fondo, la gratuidad del contrato de depsito
no rige cuando se trata de depsito judicial y quien lo asume es un tercero ajeno a las
partes y, por compensacin por su labor, tiene derecho al reintegro de las sumas
gastadas y a percibir honorarios por su gestin641.
639
La suspensin en el servicio de pago de cheques es una medida sustitutiva del cierre de la

cuenta corriente producida por el libramiento de cheques sin suficiente provisin de fondos, cuando
existieran operaciones pendientes con el cuentacorrentista, mantenindose abierta al nico efecto
de finiquitar esas operaciones. Ello representa un motivo idneo para estimar al deudor como
persona de insuficiente garanta a los fines del depsito de la cosa que se embarga, por lo tanto es
procedente el desapoderamiento en este supuesto (art. 216, CPC) y en la apreciacin de la
conveniencia sealada por el art. 535, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/8/1995,
Caldern, Norberto v. Spina, Ricardo Jorge s/ejecucin; 21/11/1995, Favacard SA v. Sidoni, Juan
Jos y otra s/ejecucin [J 14.23403-1].
640
Cm. Penal Pergamino, 28/9/1995.
641
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/12/1993, Betancor, Manuel Alberto v. Ordez,
Marta s/cobro de australes - medidas cautelares.
249

Art. 218. Prioridad del primer embargante
El acreedor que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, no afectados a
crditos privilegiados, tendr derecho a cobrar ntegramente su crdito,
intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en el caso de
concurso.
Los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante que quedare
despus de pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores.
1. COBRO PREFERENCIAL
El embargo reserva uno o ms bienes para -a la postre- hacer efectiva sobre ellos una
sentencia de condena642.
Sabido es que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores, pero stos deben ser
diligentes en la persecucin de sus deudores y deben adoptar todas las medidas que
estn a su alcance para poder cobrar sus respectivos crditos.
Entre estas medidas se encuentran las judiciales y, dentro de este marco, la obtencin
temprana de una medida cautelar no slo asegura el cobro sobre un bien respecto de su
dueo sino tambin respecto de otros acreedores que lleguen con posterioridad a trabar
otra cautela sobre esa misma cosa.
Un bien puede ser embargado ms de una vez. No obstante, al momento de hacerse
efectivo el cobro de alguno de esos crditos sobre la cosa se deber convocar a otros
embargantes. Las respectivas fechas de la toma de razn de estas medidas sern las que
establezcan el orden en que sern satisfechas las acreencias respecto de ese bien
determinado.
Se ha sostenido que el art. 218 es suficientemente claro en cuanto a que es la
efectivizacin de la traba la que determina el orden de preferencia en el supuesto de
sucesivos embargos sobre un mismo bien -prior in tempore, potior in iure- y no as la
fecha en que se comunic la medida ordenada mediante el respectivo oficio en los autos
en que se efectuaron los depsitos cautelados643.
El embargante cobrar con prioridad a otros acreedores no embargantes y tambin
respecto de los embargantes posteriores. stos podrn venir a satisfacer su crdito sobre
el remanente -si es que queda alguno- una vez que el primero que logr trabar la
precautoria haya percibido la totalidad de su crdito ms los intereses y costas, todo
segn las determinaciones realizadas en sentencia.
Ha dicho nuestra Corte que la prioridad del primer embargante debe comprender el
monto nominal de la traba ms su actualizacin monetaria, como nica manera de
resguardar al acreedor el derecho estatuido por ley a cobrar ntegro su crdito, ms aun
cuando ese crdito ha sido reajustado644.
El embargo otorga un derecho de preferencia frente a otros acreedores que no sean
titulares de crditos privilegiados o que no se encuentren amparados por derechos de
garantas. Y quien primero consigui afectar el bien con la medida cautelar, tiene
preferencia con relacin a los embargantes posteriores para cobrar ntegramente su
crdito por capital, intereses y costas645.
Obvio es que estas previsiones no pueden modificar las leyes de fondo. El art. 218,
Cdigo Procesal no crea un privilegio, sino, simplemente confiere una prioridad -que cesa
642
Corresponde admitir el embargo sobre derechos y acciones que corresponderan a la ejecutada

respecto de un bien inmueble inscripto en cabeza de los progenitores, sin que obste a ello el
embargo decretado sobre los derechos hereditarios, ya que al encontrarse habilitada la afectacin
del inmueble -en la parte indivisa de la heredera ejecutada- el ejecutante se encuentra munido de
un legtimo inters tutelable en tanto a partir de la anotacin respectiva podr invocar la
preferencia a que alude el art. 218, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/12/2001, Fisco de la
Provincia de Buenos Aires v. Battaglio, Vicente A. s/apremio.
643
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala , 16/4/1998, Mutual Ferroviaria La Fraternidad v. Zorrilla,
Hayde Ester y otro s/preparacin va ejecutiva.
644
SCBA, Ac. 41.061, 15/5/1990, Rigueiro, Horacio v. Pinto, Nicols s/daos y perjuicios; Ac.
47.078, 31/8/1993, Ganaderos de Toay SA s/incidente embargo ejecutivo en autos: `Ganaderos de
Toay SA v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario [J 14.11952-1].
645
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/3/1995, Jenkes, Jorge v. Quintana de Ibarguren
250

en caso de concurso o de concurrir con un acreedor con privilegio especial- dado el
carcter local del ordenamiento procesal 646.
De tal manera, si el embargo recay sobre un bien afectado a un crdito privilegiado
segn el Cdigo Civil u otras normas (por ejemplo, la Ley de Contrato de Trabajo) o est
sujeto a una garanta real previa (por ejemplo, hipoteca), aqu prevalecer esta condicin
por sobre la cautelar trabada.
Otro tanto ocurre en el caso de que el deudor titular del bien se concurse o quiebre.
En estos casos de procesos universales gobierna la regla de la par conditio creditorum y
requiere que todos los que hayan justificado titularidad de derechos y sin importar el
estado de los juicios que individualmente han iniciado deben concurrir en un pie de
igualdad a intentar cobrar sus acreencias. Por eso pierde aqu -excepcionalmentevirtualidad la regla del primer embargante.
Art. 219. Bienes inembargables
No se trabar nunca embargo:
1) En el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y muebles
de su indispensable uso, ni en los instrumentos necesarios para la profesin,
arte u oficio que ejerza.
2) Sobre los sepulcros, salvo que el crdito corresponda a su precio de venta,
construccin o suministro de materiales.
3) En los dems bienes exceptuados de embargo por la ley. Ningn otro bien
quedar exceptuado.
1. PROTECCIN DEL DEUDOR
La regla de que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores encuentra algunas
limitaciones. Aqu vemos algunas de ellas, fundadas en criterios humanitarios de
proteccin del deudor en lo que hace a aspectos de primera necesidad, posibilidad de
trabajar o de resguardo de ciertos valores que van ms all de lo patrimonial.
Como principio, todo lo que pertenezca al deudor puede serle embargado 647 y
-eventualmente- secuestrado, privndoselo de su uso.
Sin embargo, se veda esta posibilidad respecto de los enseres indispensables para la vida
cotidiana del deudor y su familia as como de los elementos necesarios para poder
trabajar.
Aqu el fundamento es harto evidente: el cobro de una deuda no puede sumir al deudor y
su familia en la ms absoluta indigencia y privacin, sino que el legtimo derecho a la
percepcin de una acreencia debe ser ejercido razonablemente, dejando al incumplidor lo
mnimo necesario para que viva y pueda ejercer su oficio, industria o profesin.
Ha dicho la jurisprudencia que la excepcin al principio de que el patrimonio del deudor
constituye prenda comn de los acreedores contenida en el inc. 1 del art. 219, Cdigo
Procesal debe ser interpretada en forma restrictiva. Su finalidad es evitar la indigencia de
aqul preservando los elementos necesarios para vivir decorosamente y los que puedan
resultar imprescindibles para su profesin u oficio -art. 3878, CCiv.- 648. Asimismo, si bien
es cierto que quien postula la inembargabilidad corre con la carga de demostrar que se
646
... Los privilegios generales slo funcionan en los juicios universales de concurso de acreedores
pues fuera de estos casos slo tienen derecho a dirigirse contra otros bienes del deudor sin poder
hacerlo contra los embargados por otros acreedores. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 4/3/1996,
Cabello, Julio Csar v. Zurita, Jorge Oscar s/ejecucin de honorarios.
647
Como derivacin de la regla general que establece que el patrimonio del deudor constituye la
prenda comn de los acreedores, en principio, todos sus bienes son embargables al efecto de
responder a las obligaciones por l asumidas y, slo excepcionalmente, la ley dispone la
inembargabilidad de algunos de ellos con fundamento en el respeto de la personalidad humana,
advertido que para la planificacin de sus tendencias operativas el individuo debe contar un
mnimo de bienes imprescindibles para satisfacer sus necesidades esenciales. Cm. Civ. y Com. 1
La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro
ejecutivo.
648
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 12/11/1996, Beratz, Marta Beatriz v. Garca, Edith
Noem s/cobro ejecutivo.
251

renen los extremos establecidos en el art. 219, inc. 1 tambin lo es que en atencin a
la naturaleza de ciertos bienes, reputados por s mismos, en funcin a su destino, como
inembargables o presumidos como tales por la jurisprudencia, se tiende a dispensar al
embargado de la labor acreditativa649.
Se excluyen las cosas de uso indispensable de la familia del deudor.
Delinear los alcances exactos de este concepto ha sido una de las tareas ms arduas de
la jurisprudencia no slo por lo ambiguo de su alcance sino por lo cambiante de las
situaciones sociales, que hace que algo -electrodomstico, mueble, etc.- que hoy es
considerado suntuario o superfluo, maana ingrese al terreno de lo que es
indispensable para vivir.
As, el carcter indispensable que prev el art. 219 no se determina por la facilidad de
acceso o difusin de un bien de consumo en la sociedad sino por la importancia que l
tiene para la satisfaccin de las necesidades. As, una silla de ruedas no es un elemento
que se encuentre en la mayora de los hogares, pero no cabe duda de que es
indispensable para la persona que debe servirse de ese medio. Y al contrario, una
calculadora electrnica, bien de fcil acceso y que est presente en casi todos los
hogares, no es indispensable, salvo casos excepcionales650.
Dentro de la categora de bienes de uso indispensable ingresa el lavarropas, pues su
utilizacin atiende a satisfacer una finalidad primaria como es la higiene y el uso de la
vestimenta. Si bien la prescindencia de ese artefacto no impide el acudimiento a otros
medios para satisfacer esa primordial necesidad (es decir, lavar a mano), su utilizacin
representa un ponderable alivio en esa esencial tarea, cuyo desempeo suele involucrar
considerable tiempo y trabajo. La funcionalidad domstica que aporta este implemento y
al nivel de vida alcanzado por la poblacin en general, impone esta conclusin a los
efectos de su desembargo651.
Las previsiones del art. 219 no amparan a los bienes que integran un fondo de comercio o
establecimiento comercial o industrial 652.
Por muebles de uso indispensable deben entenderse aquellos que resultan necesarios
para el regular desenvolvimiento del deudor y de su grupo familiar, quedando fuera de tal
concepto no slo los artculos suntuarios sino tambin aquellos que representan una
mera comodidad. En esta ltima categora, deben encontrarse el mueble modular y dos
sillones embargados, en tanto que sin ellos la vida familiar puede seguir
desenvolvindose sin privaciones esenciales. Es operativa la regla que consagra el
patrimonio como prenda comn de los acreedores. Frente a ello, el deudor moroso no
puede pretender seguir manteniendo su standard de vida y las comodidades a las que
est habituado, a costa de la no percepcin de sus crditos por parte de sus acreedores.
Atender a tal requerimiento, implicara consagrar un verdadero abuso de derecho 653.
Slo por excepcin la ley establece que cierta categora de cosas no resulta embargable
dejando librado a la tarea de interpretacin judicial determinar, en cada caso concreto, si
el objeto cuyo desembargo se pretende se encuentra comprendido en la proteccin
dispensada por el art. 219, inc. 1, Cdigo Procesal.
Se ha dicho que los conocimientos, ideas, noticias, cultura o esparcimiento que el
televisor puede brindar, tambin pueden ser provistos por otros medios, siendo restrictiva
la interpretacin que tienda a sustraer bienes del patrimonio del deudor 654. Ello as por
cuanto el televisor constituye un objeto de distraccin que, en modo alguno, puede ser
reputado de uso indispensable pues tan slo sirve para proporcionar mayor confort y
esparcimiento a quienes lo poseen, salvo que el deudor acredite un uso vinculado a
circunstancias excepcionales -tales como las de enfermedad, impedimento fsico o
649
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin
de alimentos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/2/2002, Esquibela, Patricia v.
Bacciadone, Carlos s/ejecucin.
650
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 12/7/2001, Carrascosa, Jorge Alejandro v. Godoy, Walter
Gustavo s/cobro ejecutivo.
651
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana
Noem s/ejecutivo.
652
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/12/1996, Goycoechea, Enrique C. v. Scialchi de Oberti, Norma y
otros s/cobro ejecutivo.
653
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/2/1991, Raimondo, Mara Ester v. Silvestre, Rodolfo
s/ejecutivo; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo.
654
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/3/1995, Teitelbaum, Nstor y otro v. Florenzano,
Lorenzo s/incidente de ejecucin de honorarios; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana,
Adriana Noem s/ejecutivo.
252

senectud del usuario-, motivo por el cual no corresponde el levantamiento del embargo
cuando no se justifique alguna situacin particular que permita otra conclusin 655.
La heladera de uso familiar reviste el carcter de bien inembargable en los trminos del
art. 219, Cdigo Procesal por cuanto constituye un bien de uso indispensable formando
parte en la actualidad del moblaje normal de una casa dado el nivel medio de vida
alcanzado en la poblacin656.
Asimismo, el alcance del concepto elementos de trabajo deber ser estipulado por la
prudencia judicial atenindose a las particulares circunstancias del caso.
Precisando el alcance de los arts. 219, CPCC, y 3878, CCiv., se impone acotar que el inc.
1 de los artculos citados, cuando menciona entre los bienes inembargables a los
instrumentos necesarios para su profesin, consagra una directiva abierta o genrica
cuya interpretacin queda librada al prudente arbitrio judicial de acuerdo con las
circunstancias del caso, tiempo histrico y lugar 657.
Si bien se ha decidido mediante fallo plenario dictado en la causa 73.367 que el aparato
de televisin no puede estimarse de uso indispensable y por lo tanto embargable,
tenindose en cuenta la profesin de reportero grfico del embargado las alegaciones
efectuadas por ste en el sentido de que dicho elemento constituye un instrumento
necesario para su trabajo en los trminos del art. 219, inc. 1, corresponde en este
especial supuesto la apertura a prueba de la incidencia a efectos de acreditar tal
extremo658.
Las consideraciones expuestas en la resolucin que, tras otras consideraciones,
condujera a declarar que quien pretenda ejercer la profesin de contador pblico con
eficacia competitiva requiere indispensablemente del uso de un sistema de computacin
constituido al menos por una unidad central de procesamiento (CPU), un dispositivo de
almacenamiento o de memoria, los programas o software necesarios, unidades de disco,
teclado o impresora resultan atendibles. En funcin de ello, se estima que la limitacin
del embargo a un solo equipo de computacin es razonable, debiendo por estas mismas
razones extenderse la inembargabilidad al fax individualizado en el mandamiento. En
cambio, no deviene procedente extender el levantamiento del embargo a los otros bienes
muebles integrantes de un equipo de computacin similar, ya que con los declarados
inembargables puede el peticionario desarrollar su actividad profesional 659.
Si la deuda corresponde al saldo de precio impago de los bienes embargados, no es
viable el levantamiento del embargo de dichas cosas -art. 2312, CCiv.-. En cambio son
inembargables por tratarse de bienes indispensables para la explotacin de una
carnicera la balanza colgante y el freezer660.
Constituyendo la balanza un elemento esencial para el negocio, consistente en una
rotisera y comidas para llevar, es procedente el levantamiento del embargo 661.
Como principio general establecido en el art. 219 el automotor afectado al servicio de
taxi que constituye el medio necesario para el sustento propio y de su familia, es
inembargable. Tambin lo es en el caso de tener que cumplir con una obligacin
alimentaria ejecutada662.
Los sepulcros se excluyen por entenderse que se trata de objetos especiales dada su
vinculacin con circunstancias relativas a lo extrapatrimonial -el culto a los muertos-. Sin
embargo, ese fundamento desaparece cuando justamente la deuda fue originada por su
compra, edificacin o refaccin.
655
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/3/1997, Charito San Luis SA v. Petruzzi, Luca
s/ejecutivo.
656
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1995, Respaldo SA v. Fleitas, Roque s/ejecutivo.
657
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio
y otra s/cobro ejecutivo.
658
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/1992, Intercrdito Mar del Plata SA v. Trevisan,
Mario G. s/ejecucin.
659
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Fiorito, ngel Roberto v. Faro, Jos Luis s/cobro
ejecutivo.
660
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Almada, Alejandro Gustavo v. Delgado, Gloria y
otros s/cobro sumario.
661
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/4/1988, Oliveros, Ral A. v. Gonzaga, Horacio
s/ejecucin.
662
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/12/1987, T. de B., M. G. v. B., A. L. s/alimentos;
22/12/1998, Di Julio, Nicols v. Martn, Alfredo Isaac s/daos y perjuicios; 20/6/2000, Crovetto,
Ricardo Horacio s/incidente determinacin de bienes en `Cha v. Failoni s/divorcio; Cm. Civ. y
Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos.
253

Por otro lado, leyes especiales contemplan un gran nmero de bienes y derechos
inembargables (cierto porcentaje de los sueldos, el bien de familia, determinadas
indemnizaciones, inmuebles comprados con crditos del Banco Hipotecario Nacional,
etc.).
As, se ha dicho que es principio dominante en materia de embargo de sueldos y salarios
que toda deuda permite la afectacin de los haberes del trabajador, ms solamente en la
proporcin establecida por la ley 9511 (veinte por ciento). Pero tratndose de empleados
pblicos (entendindose por tales a todos cuantos perciben sueldos del Estado) la
inembargabilidad es total cuando las deudas se originan en prstamos de dinero o en
suministro de mercaderas salvo que se haya cumplido la certificacin o afectacin
contempladas en el art. 2, dec.-ley 6754/1943; pudiendo en este ltimo supuesto
embargarse slo el veinte por ciento de la remuneracin. Si del documento ejecutado no
surge la causa de la obligacin, atento a que no cabe investigarla, debe interpretarse en
forma restrictiva esta legislacin de carcter proteccionista y excepcional 663.
Los bienes y las cuentas de la Administracin Nacional de Seguridad Social o del Estado
nacional son inembargables, puesto que as lo establece el art. 23, ley 24463 664.
Art. 220. Levantamiento de oficio y en todo tiempo
El embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en
el artculo anterior, podr ser levantado, de oficio o a pedido del deudor o de su
cnyuge o hijos, aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida.
1. MEDIDA INJUSTIFICADA
Como otra manifestacin de la proteccin al deudor embargado, aqu la ley reitera un
principio general: el de que toda medida cautelar incorrectamente trabada -en este caso,
sobre bienes inembargables por ley- ser dejada sin efecto por el juez ya sea por propia
iniciativa o a pedido del damnificado o de alguno de los sujetos referidos en la norma en
cualquier momento.
Las normas sobre inembargabilidad de bienes contenidas en el art. 219 son de orden
pblico motivo por el cual es procedente hacer lugar -cualquiera fuere el estado procesal
de la causa- a toda solicitud de levantamiento de un embargo trabado sobre bienes
comprendidos en el citado artculo a cuyo respecto no resultan aplicables las reglas que
rigen la preclusin665.
No importa para ello que se haya consentido la traba de la cautela ya que la proteccin
del deudor embargado y la prohibicin de embargo respecto de ciertos bienes y derechos
ha sido colocado por encima de la actividad y voluntad de las partes.
Se ha establecido que en aplicacin de lo normado por el art. 2412, CCiv., norma que crea
una presuncin de propiedad en cabeza del poseedor de cosas muebles, ste se halla
663
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/4/1995, Leonardi, Sergio D. v. Anzorena, Norma s/cobro
ejecutivo.
664
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/9/1999, Maffei, Aurora L. s/sucesin - expedientillo
art. 250, CPCB.
665
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/6/2001, Fernndez Leira, Emilio v. Lombar, Adrin Alfredo
s/incidente art. 250, CPCC. El juzgador est facultado para levantar, aun de oficio, el embargo
indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en el art. 219, Cdigo Procesal o en
las leyes especiales, aunque la resolucin se hallare consentida pues las previsiones en la materia
son de orden pblico e irrenunciables, no pudiendo argirse a su respecto la preclusin. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 1, 12/6/1997, Saliva, Irma Teresa v. Municipalidad de Ensenada s/recurso
de amparo. Tratndose de un pedido de levantamiento de embargo de un inmueble inscripto
como bien de familia (ley 14394), resulta aplicable lo normado en el art. 220, CPCC. En funcin de
ello, la solicitud de levantamiento puede tener lugar en cualquier momento, sin que pueda hacerse
valer consentimiento de providencias o preclusin de procedimientos para oponerse a peticiones de
esta naturaleza. Es decir, el incidente de levantamiento de embargo de bienes presuntamente
inembargables puede articularse en cualquier estado del juicio, aun cuando se halle consentida la
decisin que lo decret desde que las previsiones en la materia son irrenunciables por estar
interesadas las buenas costumbres y el orden pblico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2,
27/7/1996, Cooperativa de Trabajo Manuel Belgrano v. Roy, Jorge Alberto s/cobro ordinario.
254

legtimamente habilitado para el intento de revertir la decisin adoptada, en funcin de la
inembargabilidad que le atribuye al televisor 666 y que la indemnizacin otorgada a la
demandada por el fallecimiento de quien en vida fuera su concubino debe ser incluida en
la previsin contenida en el art. 220, CPCC de la Provincia de Buenos Aires en tanto la
misma reviste naturaleza alimentaria enmarcable en el art. 374, CCiv. ya que apunta a
compensar la asistencia que el fallecido brindaba a la misma 667.
El magistrado se limitar a constatar que el bien objeto de la cautela es de los excluidos
por el orden jurdico de la posibilidad de embargo y -a rengln seguido- dejar sin efecto
la medida total o parcialmente. Lo ltimo para el caso de que se hubieran incluido
tambin bienes susceptibles de ser alcanzados por esta medida precautoria.
Sin embargo, y no obstante la trascendencia y significacin que la norma adjetiva ha
otorgado a los instrumentos necesarios para la profesin, arte u oficio, habida cuenta de
que en definitiva se est resguardando un inters individual, nada impide que el propio
obligado se desprenda de ellos espontneamente para satisfacer sus obligaciones. En tal
marco, no es pertinente que el magistrado haga uso de la facultad invocada en la
decisin y en los trminos del art. 220 en estudio 668.
SECCIN 3 - Secuestro
Proceder el secuestro de los bienes muebles o semovientes objeto del juicio,
cuando el embargo no asegurare por s solo el derecho invocado por el
solicitante, siempre que se presenten instrumentos que hagan verosmil el
derecho cuya efectividad se quiere garantizar. Proceder, asimismo, con igual
condicin, toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin
de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva.
El juez designar depositario a la institucin oficial o persona que mejor
convenga; fijar su remuneracin y ordenar el inventario, si fuese
indispensable.
1. SECUESTRO
Esta medida cautelar importa privar al dueo de una cosa mueble de la guarda y uso de
la misma para entregarlos a un tercero quien la mantendr a resguardo hasta que reciba
la orden judicial de presentarla.
Dada entonces esta necesidad de traslado de la cosa, slo podr aplicarse -a diferencia
del embargo- sobre bienes muebles.
La ley aclara que tambin es operativa respecto de semovientes, sin embargo stos no
son otra cosa que una categora de muebles por lo que la salvedad resulta
sobreabundante.
Como se vio en el art. 216, al trabarse embargo sobre muebles, la regla ser disponer el
secuestro y constituir a un tercero en depositario de los mismos salvo los casos de bienes
de uso cotidiano -no los inembargables, por supuesto- del deudor en cuyo caso -y
tambin salvo caso excepcional- quedarn bajo su custodia siendo el dueo en este caso
el depositario de los mismos.
Se trata all del caso del secuestro como recurso que permite materializar el embargo.
Aqu, en esta norma, se regula el secuestro como medida cautelar autnoma.
Y se la deja reservada para dos casos: el primero, cuando el embargo no resulte
suficiente como resguardo para asegurar el derecho invocado respecto de los muebles
666
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/5/1999, Doval, Juan Carlos s/incidente de ejecucin.
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/4/1999, Varanese, Toms G. v. Grigolatto, Stella M. y otra
s/cobro ejecutivo.
668
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/4/1997, Marti, Nilda Catalina v. Cunningham, Patricia
Virginia s/cobro ejecutivo.
667
255

o semovientes objeto del juicio 669 y el segundo, cuando sea necesario proveer a la
guarda de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva.
En el primer caso, el secuestro recaer sobre los bienes controvertidos y resultar
necesario cuando el embargo -que debe trabarse en forma previa- no resulte suficiente.
Imagnese el caso de la reivindicacin de costosas piezas de arte que se encuentran en
poder del demandado y se sospeche que de permanecer all pueden ser objeto de un uso
inadecuado o deteriorante o bien de su venta. Se las habr de embargar pero, adems,
secuestrar para entregrselas a un tercero que las conservar hasta el final del pleito.
En el segundo supuesto, el secuestro operar sobre bienes que no constituyen el objeto
mediato de la pretensin, pero sobre los cuales se podr hacer efectiva la condena. Se
trata del caso -por ejemplo- del secuestro de los mismos objetos de arte pero para
satisfacer luego con su producido una sentencia de condena a pagar una suma de dinero
en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios 670.
Cuando la medida asegurativa recae sobre un automvil, lo comn ser disponer su
secuestro. Ello viene slidamente apuntalado por la jurisprudencia 671.
Tambin es sobreabundante -segn nuestro modo de ver- la indicacin de la norma de
que proceder el secuestro si se acredita la verosimilitud del derecho sobre la base de
documentos ya que -de acuerdo con las reglas generales en la materia- no es ste el
nico modo de demostrar tal extremo.
Habr que abonar tambin -y con el mismo grado de profundidad- el peligro en la
demora.
El secuestro por tratarse de una medida ms enrgica que el embargo exige una
ponderacin ms severa de los recaudos que hacen a su viabilidad -verosimilitud del
derecho y peligro en la demora- debiendo limitarse a los supuestos de excepcin. Para su
procedencia, deben presentarse instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya
669
La viabilidad del secuestro como medida cautelar exige la previa demostracin de la

insuficiencia del embargo trabado (art. 221, CPC). Y ello no aparece cumplimentado por la
afirmacin del actor acerca de que la mquina retroexcavadora que se encuentra trabajando en El
Bolsn (Ro Negro) sea factiblemente trasladada a otro lugar, siendo que el embargo mencionado
no se registra. Es que se trata de una eventualidad que por s misma no justifica la medida en tanto
no surjan de las constancias elementos concretos que, con un mnimo de acreditamiento, permita
sostener que su uso es irracional o que es imposible su localizacin en caso de efectivizarse el
traslado denunciado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/10/1995, CSyMISA v. Electrogras SA y
otro s/cobro ejecutivo.
670
El primero de ellos es el denominado `secuestro de la cosa litigiosa. En este caso lo que se
pretende es evitar que el bien que ha dado motivo al proceso se deteriore o desaparezca, siendo
requisito para su procedencia adems de los generales de toda medida cautelar que el embargo no
asegure por s solo el derecho invocado por el solicitante. El segundo caso previsto en la norma es
el del `secuestro conservatorio cuya finalidad apunta a la conservacin del patrimonio del deudor
como garanta para el cumplimiento de la obligacin dineraria y proceder con igual condicin toda
vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado
de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/10/2000, Consorcio
Propietario Edificio Battel I v. Carn, Juan s/medida cautelar.
671
Si bien es cierto que en el mbito de nuestro ordenamiento procesal el secuestro, por las
consecuencias derivadas de su imposicin procede en limitados supuestos, no lo es menos que
tratndose de un automotor que por su naturaleza se encuentra sujeto a los riesgos propios de la
circulacin vehicular -robo, siniestro, deterioro- y que el que aqu no ocupa -contrariamente a los
sostenidos por la incidentista- carece de seguro total, resulta prudente y razonable a la vez,
mantener el secuestro ordenado por el a quo como modo de asegurar el crdito que se ejecuta (art.
221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Cavallaro Delfor, Oscar v.
Villanueva, Pablo Emilio s/cobro ejecutivo. Resulta admisible el secuestro de un automotor cuando
el ejecutado ha desodo la intimacin judicial de acreditar el aseguramiento del mismo, debiendo
advertirse asimismo que su falta de inscripcin registral no puede obrar en beneficio del poseedor
justificndose en mayor medida la cautelar ms severa mencionada (art. 221, CPC). Cm. Civ. y
Com. 1 San Nicols, 26/9/1995, Agero, Miguel ngel v. Escobar, Nicols s/cobro ejecutivo.
Tratndose de un locomvil sujeto a los riesgos propios de un elemento mecnico y que son de
conocimiento pblico -robo, siniestro, deterioro-, rige el art. 221, CPC y, por ende, procede la
medida de secuestro como medio de proveer a su guarda o conservacin que asegure la virtualidad
del fallo, ya que el embargo de automotores se perfecciona, segn la doctrina de la casacin
bonaerense, con su secuestro y depsito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/1995,
Lapolla, Humberto v. Castillo, Horacio s/cumplimiento de contrato y daos; 15/8/1996,
Autocentro Deportivo Stop SRL en liquidacin v. Vega, Jos Mara s/ejecucin de alquileres [J
14.23307-1]; 14/9/1999, Demetrio, Enrique v. Espasiano, Marta Beatriz s/ejecucin y embargo
preventivo; 23/3/2000, Maronna, Carlos v. Behar, Maximiliano s/ejecutivo.
256

efectividad se quiere garantizar672. En contra se ha dicho que dentro de los presupuestos
para la viabilidad del secuestro, el art. 221 no ha incluido el peligro en la demora 673.
Discrepamos con este ltimo criterio ya que entendemos que respecto de todas las
medidas cautelares son de aplicacin las reglas generales que gobiernan el instituto.
2. DEPOSITARIO. INVENTARIO
Cuando se produce un secuestro cautelar de bienes, es imprescindible contar con un
depositario a quien se entregarn las cosas y tendr todas las cargas y obligaciones que
se regulan en este Cdigo, el Cdigo Civil y el Cdigo Penal.
Aqu la norma contempla que el depositario pueda ser tanto una entidad como una
persona fsica, segn mejor convenga.
El juez al designarlo establecer el pago de una remuneracin por la tarea.
El depositario judicial -se ha dicho- es un auxiliar de la justicia y como tal sus derechos y
deberes se encuentran regidos en primer trmino por el derecho procesal y slo
subsidiariamente por el Cdigo Civil674.
En ciertos casos donde se trata de bienes numerosos, muy costosos o de variada
naturaleza se podr disponer que en forma previa a otorgar la tenencia de los mismos al
depositario se efecte un inventario de la cantidad, valor, calidad y estado de las cosas.
Este inventario lo realizar el escribano que designe el juez y su intervencin a estos
fines habr de beneficiar no slo al acreedor sino tambin al depositario.
Al primero porque tendr una prueba preconstituida para reclamar al depositario si al
final del perodo de custodia entrega menos cosas de las que se le entreg, otras cosas o
bien las mismas pero con deterioros o faltantes.
Y al segundo porque de esa manera, dejndose constancia del estado en que se
encuentran los bienes, tendr elementos para repeler una accin de responsabilidad por
daos que no le son imputables.
SECCIN 4 - Intervencin y administracin judiciales
Art. 222. Intervencin judicial
Podr ordenarse la intervencin judicial, a falta de otra medida precautoria
eficaz o como complemento de la dispuesta:
1) A pedido del acreedor, si hubiese de recaer sobre bienes productores de
rentas o frutos.
2) A pedido de un socio, respecto de una sociedad o asociacin, cuando los
actos u omisiones de quienes la representen, le pudieren ocasionar grave
perjuicio o pusieren en peligro el normal desarrollo de las actividades de
aqullas.
1. INTERVENTOR JUDICIAL
Las medidas cautelares deben adecuarse a la naturaleza de las cosas que se encuentran
en conflicto para cumplir debidamente su finalidad tuitiva.
Siguiendo esta lnea es que se han previsto medidas especficas para resguardar
situaciones vinculadas con bienes o entes que producen frutos o ganancias.
El embargo y el secuestro son medidas acordes con la naturaleza -por lo generalesttica de los bienes sobre los que recaen.
Sin embargo, puede darse que el bien a resguardar sea de aquellos que peridicamente
generan ganancias (rentas o frutos) o que la cuestin litigiosa gire en torno a la forma en
que se conduce cierto tipo de actividad productiva.
Aqu no basta con inmovilizar el bien o atribuirle la tenencia del mismo a un tercero. Es
imprescindible algo ms: supervisar o intervenir en el manejo del bien a los efectos de
672
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 31/3/1995, Mantuano, Karina Liliana v. Mndez, Gustavo
Daro s/accin posesoria de recobrar.
673
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/5/1992, Surez, Hctor Horacio s/medida cautelar.
674
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/11/1996, Mederos, Adolfo R. v. Barbalarga, Rubn y
257

controlar la forma en que se producen los rditos y -principalmente- el destino que a ellos
se les confiere.
Con este fin se crea la figura del interventor judicial.
El Cdigo de modo expreso seala que se deber recurrir a ella cuando no exista
posibilidad de trabar otras medidas previamente 675 o bien cuando stas sean
insuficientes, en cuyo caso la intervencin vendr a complementar el resguardo ya
obtenido.
Este criterio restrictivo se justifica ya que la figura constituye una intromisin -en mayor o
menor grado- en el gobierno y administracin de personas jurdicas o cosas por parte de
quien normalmente no tiene competencia para ello.
As, se ha dicho que el pedido de designacin de interventor judicial constituye una
medida de excepcin que carece de autonoma procesal debiendo previamente haberse
decretado embargo y gestionado infructuosamente su cumplimiento. Es decir que no
corresponde decretar in limine la intervencin sin antes haberse efectivizado el embargo
preventivo pues esta medida cautelar es complementaria o subsidiaria del embargo
llegndose a su adopcin cuando los bienes embargados por su naturaleza no son
susceptibles de ser realizados econmicamente. En consecuencia, no surgiendo de las
constancias de autos que se haya decretado y efectivizado el embargo oportunamente
solicitado, el pedido de intervencin judicial deviene inviable y por lo tanto corresponde
su desestimacin676.
El interventor judicial es por tanto un sujeto designado por el juez para que realice las
funciones que se le atribuyen en la resolucin que hace lugar al pedido de la parte. El
solicitante de la misma puede ser el acreedor para que se controle la forma en que
ciertos bienes producen frutos o rentas o bien el socio respecto de la entidad que integra
cuando tema que de la actividad de los administradores naturales se siga perjuicio a sus
intereses o al giro normal de la firma.
La ley no menciona sobre quin habr de recaer el nombramiento. Entendemos que la
persona a designar deber tener la idoneidad o los conocimientos suficientes para
desempear las tareas que se le habrn de encomendar (por ejemplo, un contador
pblico, gestor, inversionista, licenciado en administracin de empresas, etc.).
Podr recurrirse tambin a la ley de sociedades y a las previsiones all contenidas al
respecto677.
675
Siendo que la cautelar prevista por el art. 222, CPC procede excepcionalmente, ante justificadas
razones de urgencia y gravedad, dado la interferencia que la misma implica en la administracin de
bienes y negocios, lo que la hace admisible ante la ausencia de otros medios idneos para
resguardar el crdito que se intenta asegurar, no procede dictar tal medida en el caso, ya que la
sola mencin en el ttulo obrante en autos de que la propiedad de determinados vehculos de la
lnea demandada se hallan a nombre de otra empresa no es suficiente para descartar la existencia
de otros bienes a nombre de aqulla. Ello, de que el propio recurrente admite que tal ttulo le fue
girado `sin indicarse aqullos, manifestacin insuficiente para revertir tal denegatoria. Cm. Civ.
y Com. 1 San Nicols, 17/7/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Progreso SRL Lnea
342 s/apremio.
676
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/12/1994, Valladares, Carlos Julio v. Monasterio, Marcelo
s/cobro ejecutivo.
677
A las disposiciones de la ley de sociedades sobre la medida precautoria de intervencin debe
estarse en cuanto dictan una norma especfica con prescindencia de la general, pero el resto de las
situaciones debe ser juzgado a la ley de las disposiciones genricas que al efecto contiene el
Cdigo Procesal Civil y Comercial en sus arts. 222 y ss.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2,
21/5/1992, Spivak, Juan Carlos v. Mrquez, Jorge y otro s/disolucin sociedad hecho - incidente de
intervencin (art. 250, CPC). En el art. 222, Cdigo ritual se contemplan supuestos genricos de
intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos
especficamente previstos por ellas; as es que las disposiciones del ordenamiento del rito cuentan
con una funcionalidad genrica o residual. Tratndose de una sociedad irregular, es uno de esos
supuestos que no pueden encuadrarse en las normas de la ley 19550, debiendo acudirse
subsidiariamente a las previsiones de la ley procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1,
11/6/1991, Ramos, Pascual v. Alerma SRL y Lpez, Ernesto s/medidas cautelares. El art. 222,
CPC, contempla supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por
las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 1, 22/8/1991, Rirabasso, Aldo y otros v. Sociedad Civil Complejo Habitacional SOIP
s/escrituracin. Tanto la intervencin judicial prevista en los arts. 222 a 227, CPCC, como la
especficamente regulada para las sociedades comerciales en los arts. 113 a 117, ley 19550,
constituyen una medida cautelar sujeta su admisibilidad al cumplimiento de una serie de requisitos.
En las sociedades comerciales los del art. 114, LS. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2,
23/2/1993, Gonzlez, Severiano s/sucesin ab intestato.
258

Las cuestiones a que aluden los arts. 222 a 227 del rgimen procesal de la provincia de
Buenos Aires se encuentran reguladas en los artculos de idntica numeracin del Cdigo
nacional, aunque de manera diversa.
La ley nacional establece que adems de la medida cautelar de intervencin o
administracin judicial que autoriza la ley sustancial y se rige por ella (art. 222) se podrn
designar interventores recaudadores o informantes, figuras s reguladas en este Cdigo.
El interventor recaudador se nombrar a pedido de acreedor y a falta de otra medida
cautelar eficaz o como complemento de la ya dispuesta, si el objeto de la cautela produce
rentas o frutos. La funcin de este sujeto se limita a la recaudacin de la parte
embargada -sin participar de la administracin- y su depsito a la orden del juzgado en el
plazo que se le fije (art. 223).
El interventor informante se nombra de oficio o a pedido de parte para que d noticia
acerca del estado de los bienes objeto del pleito o de las actividades u operaciones, con
la periodicidad que se establezca (art. 224).
Se plasman disposiciones comunes a ambas figuras: la procedencia se pondera
restrictivamente y se resuelve mediante interlocutorio; el designado ser persona idnea
respecto de las tareas a realizar y, en su caso, ajena a la sociedad intervenida; la
resolucin que lo designe fijar las pautas de actuacin y el plazo de la misin
prorrogable fundadamente; la contracautela se fijar en relacin con la entidad de la
tarea encomendada; los gastos extraordinarios sern autorizados por el juez salvo
urgencia -se debe informar dentro del tercer da de realizados-. El nombramiento de
auxiliares requiere siempre autorizacin previa del magistrado (art. 225).
Entre los deberes del interventor estn el desempeo personal de la tarea segn las
pautas fijadas judicialmente; presentar informes peridicos y uno final; evitar la adopcin
de medidas que no sean estrictamente necesarias o que comprometan su parcialidad o
que causen dao. Quien no cumpla su cometido ser removido de oficio. Si la parte
reclama esta sancin, se dar traslado a la contraria y al interventor (art. 226).
En cuanto a los honorarios por la tarea, su percepcin se producir luego de la aprobacin
judicial del informe final de la gestin. Podrn darse anticipos autorizados por el juez
previo traslado a las partes. Se fijan las pautas a tener en cuenta para la regulacin de
esta remuneracin y se indica que carece de derecho a la misma el interventor removido
del cargo por ejercicio abusivo. Si se lo remueve por negligencia en el desempeo, el juez
determinar si corresponde la prdida del derecho a honorarios o bien su percepcin
limitada. El pacto de honorarios celebrado por el interventor ser nulo e importar
ejercicio abusivo del cargo (art. 227).
Art. 223. Facultades del interventor
El interventor tendr las siguientes facultades:
1) Vigilar la conservacin del activo y cuidar de que los bienes objeto de la
medida no sufran deterioro o menoscabo.
2) Comprobar las entradas y gastos.
3) Dar cuenta al juez de toda irregularidad que advirtiere en la administracin.
4) Informar peridicamente al juzgado sobre el resultado de su gestin.
El juez limitar las funciones del interventor a lo indispensable y, segn las
circunstancias, podr ordenar que acte exclusivamente en la recaudacin de
la parte embargada, sin injerencia alguna en la administracin.
El monto de la recaudacin deber oscilar entre el diez por ciento (10%) y el
cincuenta por ciento (50%) de las entradas brutas.
1. VIGILANCIA E INFORMACIN
La persona designada como interventor por el juez tendr injerencia respecto de la
produccin de bienes o frutos de ciertas cosas (campos, animales, inversiones
financieras, etc.) o de la administracin de una sociedad o asociacin dentro de los
mrgenes que paute el magistrado al momento de discernirle el cargo.
Su actuacin se realiza de manera conjunta con los administradores originarios quienes
no son desplazados y continan normalmente con sus actividades.
La ley pauta algunas funciones del interventor: vigilar que se conserve el activo evitando
el deterioro de los bienes resguardados, controlar las entradas y salidas de dinero, poner
259

de manifiesto irregularidades observadas en la administracin e informar peridicamente
del resultado de sus actividades.
stas podrn ser reducidas por el juez y -excepcionalmente y si lo requieren las
circunstancias del caso- tambin ser ampliadas, todo ello por escrito mediante auto
fundado y en el marco de la resolucin que otorgue las funciones aludidas.
La regla es que se debe hacer una interpretacin restrictiva del rol de los interventores ya
que -como se dijo- constituyen una forma anormal de control o gobierno.
2. RECAUDACIN DE GANANCIAS
La figura tradicional del interventor se encamina a ejercer poderes de vigilancia e
informacin. Sin embargo, si se entiende que ello es excesivo, alcanzando con que se
realice una tarea de recaudacin, la figura podr limitarse a esa sola misin.
Se trata del interventor recaudador quien actuar en forma independiente de la
administracin natural de la cosa o entidad y slo tendr competencia para retener
ganancias brutas, fijando la ley los lmites dentro de los cuales podr efectuarse la
recaudacin (del diez por ciento al cincuenta por ciento de aqullas).
Naturalmente, el juez deber darle poderes para que pueda controlar las entradas y
salidas revisando papeles, controlando asientos contables, chequeando los arqueos de
caja, las compras y las ventas, etc. ya que sin esas facultades fcil ser para la
administracin burlar la actividad del recaudador al ocultrsele el verdadero estado
patrimonial.
Tambin se habr de determinar el destino del dinero recaudado como parte de las
ganancias (depsito bancario, transferencia, inversin, etc.).
Ver el punto 2 del comentario al art. 222.
Art. 224. Administracin judicial
Cuando fuere indispensable sustituir la administracin de la sociedad o
asociacin intervenida, por divergencias entre socios derivadas de una
administracin irregular o de otras circunstancias que, a criterio del juez
hicieren procedente la medida, el interventor ser designado con el carcter de
administrador judicial.
En la providencia en que lo designe, el juez precisar sus deberes y facultades
tendientes a regularizar la marcha de la administracin y a asumir la
representacin, si correspondiere. Ejercer vigilancia directa sobre su
actuacin y proceder a removerlo en caso de negligencia o abuso de sus
funciones, luego de haber odo a las partes y al administrador.
No se decretar esta medida si no se hubiese promovido la demanda por
remocin del o de los socios administradores.
1. CONTROL DE LA SOCIEDAD O ENTIDAD
Cuando las figuras del interventor o del recaudador no resulten suficientes por existir un
conflicto de gran magnitud respecto de la administracin de una sociedad, la ley prev la
figura cautelar ms grave de toda esta familia: la administracin judicial.
La ley seala que esta forma de administracin sobreviene respecto de una persona
jurdica intervenida, por lo que podra entenderse que slo habiendo fracasado por
insuficiencia una intervencin judicial previa puede el juez disponer una administracin
judicial.
Esto es, se tratara de una manera de ir adoptando gradualmente medidas cada vez ms
gravosas respecto del o de los deudores.
Sin embargo, entendemos que si el juez est seguro de que la medida a implementar de
inicio es la administracin dada la entidad fctica del conflicto as debe hacerlo ya que lo
otro -previo trnsito por la intervencin- provocara un dispendio intil de esfuerzo y
tiempo.
2. MOTIVOS DE LA ADMINISTRACIN Y PODERES DEL ADMINISTRADOR
Esta medida estar justificada por el motivo que el juez entienda -mediante auto
fundado- de importancia suficiente para desplazar las estructuras societarias naturales y
reemplazarlas por un sujeto judicialmente designado -el administrador judicial- a quien le
conferir los poderes necesarios para que contine con el manejo de la firma.
260

La ley seala como motivo las divergencias entre socios por irregular administracin
siendo ello meramente ilustrativo para el juez.
La intervencin de una sociedad -se ha dicho- mxime con el alcance de excluir al rgano
social de administracin y fiscalizacin, slo es admisible cuando los administradores
realicen actos o incurran en omisiones que pongan al ente en peligro grave y perjudiquen
irreparablemente el inters de los socios; no basta la existencia de divergencias
derivadas de una administracin irregular678.
Los poderes que le otorgue el magistrado al administrador tambin dependern de la
entidad de las cuestiones a conducir.
Podr tener facultades para tomar decisiones y hasta podr llegar a asumir la
representacin de la firma.
La actuacin de este sujeto se desarrolla bajo la supervisin directa del juez. Ello puede
lograrse -por ejemplo- fijndosele la obligacin de informar semanalmente del curso de
los negocios sea en forma escrita o en audiencia al efecto, etc.
Dadas las grandes responsabilidades que asume el administrador, ste deber cumplirlas
con mucho cuidado y mesura puesto que de lo contrario el juez habr de removerlo -la
ley habla de negligencia o abuso de sus funciones- luego de que tanto las partes como
el mismo administrador puedan manifestarse al respecto en el expediente.
3. CONDICIN DE PROCEDENCIA
Por ser la medida cautelar ms gravosa de todas las de esta Seccin, la ley al pedido de
administracin judicial agrega un recaudo de procedencia -adems de los propios de toda
medida precautoria-, cual es el hecho de que en forma previa a su peticin se haya
motorizado la pretensin que busque remover a los socios administradores.
Ello es entendible ya que el desplazamiento -aun provisorio- de quienes se venan
encargando del gobierno de la firma debe revestir seriedad y gravedad y, por ello, estar
respaldado por la intencin de que sean removidos en forma definitiva al habrseles
perdido la confianza, elemento esencial en este contexto de relaciones societarias.
Art. 225. Gastos
El interventor y el administrador judiciales slo podrn retener fondos o
disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la
administracin, entendindose por tales los que habitualmente se inviertan en
el bien, sociedad o asociacin administrados. Los gastos extraordinarios o
nombramientos de auxiliares sern autorizados por el juez previo traslado a las
partes, salvo que su postergacin pudiere irrogar perjuicios, en cuyo caso,
despus de efectuados, se dar inmediatamente noticia al juzgado.
1. MANEJO DE DINERO
Esta norma se refiere al uso del dinero que pueden llevar a cabo tanto el interventor
respecto de los fondos que retenga para aplicar sobre el bien productor de frutos y el
administrador respecto de los pagos normales de la administracin de la sociedad.
Tanto uno como el otro pueden retener o disponer de los fondos societarios para cubrir
los gastos normales de administracin o sea los que habitualmente se invierten en el
bien, sociedad o asociacin administrados. En tal sentido deben adelantarse por la parte
solicitante de la cautelar -y sin perjuicio de lo que se resolviere oportunamente en cuanto
al pago de las costas- lo necesario para los gastos personales como alojamiento,
transporte, combustible y afines que atienden a diligencias de auditora y control propio
de la gestin encomendada679.
Se distinguen los fondos o gastos normales, habitualmente aplicados a la cosa productora
de ganancias (por ejemplo, los gastos de abono de la tierra cultivada, semillas, etc.) o
bien utilizados en el giro de la actividad (sueldos, impuestos, materias primas, etc.) de los
extraordinarios.
678
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/9/1989, Gutirrez, Simn y otro v. Transportes Martnez
SA s/nulidad de asamblea.
679
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/10/1995, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza
Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios- intervencin judicial.
261

Estos ltimos -incluido el nombramiento de auxiliares- se pueden realizar pero previa
autorizacin del juez con audiencia de las partes, salvo el caso de extrema urgencia en el
que se actuar y luego se comunicar al juez para que ste analice la procedencia del
gasto o inversin realizada con premura.
Art. 226. Honorarios
Los interventores o administradores no podrn percibir honorarios con carcter
definitivo hasta que la gestin total haya sido judicialmente aprobada. Si su
actuacin excediere de seis (6) meses, previo traslado a las partes podrn ser
autorizados a percibir peridicamente sumas con carcter de anticipos
provisionales, en adecuada proporcin con el honorario total y los ingresos de
la sociedad o asociacin.
1. REMUNERACIN
Las funciones de interventor o administrador no son gratuitas.
Por el contrario, el juez deber fijar las remuneraciones que habrn de percibir en funcin
de la tarea a realizar, la duracin de la misma, la calificacin del sujeto designado, etc. Se
han entendido tiles a estos fines las pautas que expresamente contiene el Cdigo de la
Nacin al respecto680.
El pago definitivo de honorarios -segn la ley- no podr hacerse hasta que no haya
concluido la misin, lo que presupone que se le d terminacin por parte del juez y se
hayan rendido las cuentas respectivas siendo las mismas admitidas por ambas partes.
Claro que si las tareas se extienden por ms de medio ao, estos auxiliares podrn ser
autorizados a cobrar -previo traslado a las partes- sumas provisorias 681 en carcter de
adelanto en relacin con el honorario total determinado y segn las posibilidades
econmicas de la sociedad o bien en funcin de los frutos que se perciban de la cosa
administrada.
Art. 227. Veedor
De oficio o a peticin de parte, el juez podr designar un veedor para que
practique un reconocimiento del estado de los bienes objeto del juicio o vigile
las operaciones o actividades que se ejerzan respecto de ellos e informe al
juzgado sobre los puntos que en la providencia se establezcan.
1. CONTRALOR
El Cdigo regula aqu la forma ms simple de esta medida cautelar, cual es la del veedor
judicial.
680
A los efectos de la regulacin de los honorarios del contador designado interventor judicial de
una firma, debe partirse de lo preceptuado por el art. 226, Cdigo Procesal, atendiendo a los
parmetros descriptos por el art. 227, CPCC de la Nacin, importante fuente de interpretacin de
aquella norma provincial. Ello, en razn de que, conforme decisin de la Suprema Corte de Justicia,
los trminos de la ley 10620 contraran al respecto el adecuado funcionamiento de la
administracin de justicia, con un sistema gravoso para los justiciables e irritativamente desigual
para los litigantes y dems profesionales intervinientes, en comparacin con el profesional de
ciencias econmicas que acta como perito. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 30/12/1992, Guzzo,
Felipe C. J. y otro v. Guzzo, Luis y otro s/incidente de medida cautelar. El art. 227, CPCN, si bien
ajena al ordenamiento provincial, implica indudablemente una importante fuente de interpretacin
de la contenida en el art. 226, CPC en cuanto a los parmetros de evaluacin de los honorarios de
los contadores intervinientes -en el caso como interventores judiciales- en un proceso judicial.
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/1996, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza
Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios - intervencin judicial.
681
La determinacin de los honorarios provisorios del administrador de la sucesin est sujeta a lo
preceptuado por el art. 750, prr. 2, CPCC, en concordancia con la doctrina que surge del art. 226
in fine del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 2/2/2001, San Romn, Daniel
Melchor s/sucesin - incidente de rendicin de cuentas.
262

La intervencin de este sujeto tambin nombrado por el juez se limitar a reconocer el
estado de las cosas que integran el objeto mediato de la pretensin e informarlo
formalmente682.
Puede darse la necesidad de que este estudio y reporte lo realice quien posea ciertos
conocimientos tcnicos para que los datos que brinde sean completos y fundados (por
ejemplo, el caso de un agrnomo respecto del estado de un campo).
Otra de las misiones del veedor es vigilar e informar al juzgado sobre el curso de las
actividades tanto de explotacin de la cosa productora de ganancias como de la
sociedad. Como siempre, el juez pautar los lmites de la intervencin y, en este caso
particular, sealar cules son los datos que necesita conocer y el veedor habr de
aportar.
En atencin al incuestionable derecho del acreedor a elegir aquellos bienes sobre los
cuales ha de recaer la cautelar y considerando la ndole del comercio al que refiere la
solicitud -que segn el peticionante no posibilitara el embargo sobre bienes mueblesresulta pertinente disponer conjuntamente el embargo preventivo de importes
proporcionales de la recaudacin bruta diaria y designar un veedor en los trminos del
art. 227 para controlar al trmino de cada jornada diaria trabajada la entidad de los
ingresos habidos con informacin semanal al juzgado683.
La veedura judicial en ningn caso desplaza a los rganos de direccin y administracin
naturales de la sociedad intervenida mediante este particular instituto segn lo que con
precisin se desprende de las normas atingentes al mismo (arts. 115, ley 19550, y 227,
CPCC)684.
Son aplicables a esta figura -adaptadas a la distinta entidad de la participacin del
auxiliar de la justicia- tanto lo atinente a la remocin (art. 224) como a la remuneracin
(art. 226) de interventores y administradores.
SECCIN 5 - Inhibicin general de bienes y anotacin de litis
Art. 228. Inhibicin general de bienes
En todos los casos en que habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse
efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir stos el importe
del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de
vender o gravar sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que
presentase a embargo bienes suficientes o se diere685 caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio
del deudor; as como todo otro dato que pueda individualizar al inhibido, sin
perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes.
La inhibicin slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin, salvo para los
casos en que el dominio se hubiere transmitido con anterioridad, de acuerdo
con lo dispuesto en la legislacin general.
No conceder preferencia sobre las anotadas con posterioridad.
1. SUBSIDIARIEDAD DE LA MEDIDA
La inhibicin general de bienes es la clsica medida cautelar adoptada en subsidio del
embargo.
Cuando el deudor carece de bienes inmuebles -que son los ms frecuentemente
requeridos como garanta- o los bienes de este tipo que posee son insuficientes, se habr
de disponer la medida precautoria de marras que se instrumenta a travs de su
682
Resulta prematura la designacin de un veedor, en tanto si bien se ha alegado la existencia de

dos grupos enfrentados en la gestin de la empresa, no se han denunciado actos de gravedad que
justifiquen su intervencin (art. 222, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2000, Bin,
Daniel Elio y otro v. Compa, Juan Antonio y otros s/medida cautelar.
683
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/6/1994, Prat, Rodolfo A. v. Filiberti, Gustavo s/embargo
preventivo; 7/4/1998, Subsecretara de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires v. Panadera San
Nicols SRL s/apremio [J 14.7155-1].
684
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/1996, Cifolilli, Renata Vanina v. Zanoni, Claudio Ral
685
Rectius est: diere.
263

inscripcin en el Registro de Anotaciones Personales del Registro de la Propiedad
Inmueble de la provincia.
Pueden inmobilizarse otros bienes y derechos del deudor siempre y cuando exista
respecto de ellos una forma de registro y publicidad suficiente. Aqu habremos de
referirnos a la inhibicin general de bienes dispuesta respecto de inmuebles, sin perjuicio
de que los mismos principios sean de aplicacin en los dems mbitos.
Se ha dicho que la inhibicin general de bienes se regla en nuestro ordenamiento
procesal como un remedio subsidiario al embargo y slo procede cuando, siendo ste
viable por configurarse los bsicos presupuestos del mismo, no puede efectivizarse por
desconocimiento, inexistencia o insuficiencia de bienes, de modo que esta medida
precautoria es esencialmente sustitutiva del embargo 686.
Tambin que si con posterioridad a la traba de una inhibicin general de bienes el
acreedor obtiene embargo preventivo sobre un bien determinado del deudor que
garantiza suficientemente el crdito, aqulla debe levantarse una vez efectivizado ste,
pues el carcter subsidiario de la primera impide la subsistencia de ambas medidas
precautorias687.
Con criterio mucho ms flexible, se ha sostenido asimismo que satisfechos los recaudos
generales de admisibilidad de las medidas precautorias, no es menester condicionar la de
la inhibicin general a la prueba sobre la supuesta inexistencia, insuficiencia o
desconocimiento de bienes del presunto obligado, pues no es ste un recaudo que exija
para el caso la normativa ritual688.
Si bien es cierto que del tenor del texto legal habra que agotar previamente toda otra
posibilidad de trabar un embargo -sobre, por ejemplo, bienes muebles- la prctica indica
que es suficiente con que se alegue desconocer bienes inmuebles del deudor para que se
despache la medida689 u otras razones atendibles690.
Una vez trabada y notificada la medida, el deudor podr fcilmente lograr su
levantamiento ofreciendo bienes determinados como garanta reemplazando as la
cautelar por otra -embargo o secuestro-.
686
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/3/1998, Nocetti, Miriam ngela v. Speroni de Betelu,
Zelmiro s/restitucin de sumas y daos y perjuicios.
687
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, Vargas, Rubn Abel v. Lucero, Sergio
Fernando y otros s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). Conforme el art. 228, Cdigo Procesal, la
inhibicin general de bienes del deudor procede slo ante la imposibilidad de decretar embargo
suficiente sobre su patrimonio, lo que determina la relacin de subsidiariedad de la primera hacia la
segunda. Con ello nada impide que, decretada la cautelar supletoria, sea viable el embargo
solicitado con ulterioridad, ya que impedirlo equivaldra a interpretar la relacin de subsidiariedad
entre ambas medidas en sentido inverso al de la disposicin legal; mxime si se tiene en cuenta las
atribuciones del juez de dejar sin efecto la inhibicin decretada si se comprueban los recaudos que
obstan su procedencia, una vez trabado el embargo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
2/6/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Pereyra, Jorge Alberto s/apremio.
688
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/10/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barila,
Ernesto s/apremio.
689
La inhibicin general de bienes es una medida precautoria de excepcin, que impide la
disposicin de derechos sobre bienes inmuebles o registrables y que inmoviliza el patrimonio del
deudor (art. 228, Cdigo Procesal). Ahora bien, como esta medida cautelar procede cuando no se
conocen bienes del deudor, no es necesario intentar la traba de embargo como paso previo para
solicitarla, ni acreditar la inexistencia o ignorancia de bienes, bastando, como acontece en autos la
mera manifestacin del acreedor de que no conoce bienes de propiedad del deudor para denunciar
a embargo, sin que corresponda la justificacin de su aserto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
28/4/1992, Hudson SRL v. Frassanito, Antonio s/cumplimiento de contrato, daos y perjuicios;
24/2/2000, Banco Municipal de La Plata v. Gnzalez, Csar David s/cobro ejecutivo. La inhibicin
general de bienes slo procede en los supuestos de desconocimiento de bienes del deudor, o la
insuficiencia de ellos para cubrir el crdito reclamado (conforme el art. 228, CPCC). Aun siendo
amplios en admitir la procedencia de la medida y en la consideracin de que la misma no se
encuentra supeditada al previo diligenciamiento del embargo, si los bienes resultaran insuficientes
para cubrir el crdito reclamado, la inhibicin general de bienes slo sera procedente si tal
circunstancia se probara sumariamente. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 3/5/2001, Garca,
Eduardo Marcelo y otra v. Maldonado, Fortunato Doroteo y otros s/medidas cautelares.
690
Procede la inhibicin general de bienes si los demandados tienen su domicilio en la provincia de
Crdoba, lo que de suyo introduce un mayor escollo en la localizacin de bienes a embargar, y la
magnitud de los derechos que se invocan como lesionados y la necesidad de resguardar de algn
modo la pretensin resolutoria y resarcitoria que le brindan al mismo las normas legales invocadas
en su demanda, autorizan en este caso a habilitar el resguardo asegurativo contemplado por el art.
228, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/2000, Traverso, Carlos A. v. Bustos, ngel y otro
s/resolucin de contrato y daos y perjuicios.
264

Al igual que el resto de las cautelares, tambin en este caso se exige la acreditacin de la
verosimilitud del derecho y del peligro en la demora a lo que habr que agregarse
-entendemos- la indicacin de la ausencia o insuficiencia de bienes inmuebles por el
carcter subsidiario que esta medida posee. Operan tambin aqu las reglas para la
determinacin de la contracautela.
El Cdigo requiere en forma expresa que para el pedido de esta medida se debe
individualizar concretamente a la persona del deudor que habr de soportar la cautela.
La necesidad de la correcta identificacin del sujeto contra el que operar una medida
precautoria -as como de los bienes involucrados, en su caso- es un recaudo bsico y
sobreentendido ya que deriva directamente de la garanta de la defensa en juicio
plasmada constitucionalmente y cuyo incumplimiento dar derecho al perjudicado a que
se concrete una inmediata rectificacin y eventualmente, a que intente una pretensin
resarcitoria por las medidas cautelares trabadas indebidamente a quien no es deudor o
sobre bienes que no fueron objeto de la cautela dispuesta judicialmente.
2. LEVANTAMIENTO
El Cdigo explicita que el deudor podr lograr el levantamiento de la medida ofreciendo
bienes a embargo o caucin en garanta.
Ello no es ms que una manifestacin concreta del principio de flexibilidad o mutabilidad
del que nos habla el art. 203.
El juez deber escuchar al acreedor antes de decidir el reemplazo (art. 203, cit., parte
final).
3. EFECTOS
Esta medida tendr por efecto impedir que el deudor inhibido pueda disponer de bienes
inmuebles mientras la misma no sea levantada por orden judicial o bien quede sin efecto
por el paso del tiempo. Recordemos que el art. 205 establece para embargos e
inhibiciones un plazo de validez de cinco aos, renovables mientras se lo haga antes de
su vencimiento por orden judicial.
No se veda al deudor la posibilidad de la compra de bienes.
Nada podra impedrselo ya que lo buscado por la medida es evitar la reduccin
patrimonial y no, por el contrario, su incremento. Una vez vigente la medida el deudor no
podr enajenar bienes inmuebles ya que el escribano ante quien pasar la escritura de
compraventa, en forma previa a la realizacin del acto formal, tienen la obligacin de
requerir un informe al Registro de Anotaciones Personales respecto del vendedor. Si de
all surge la medida cautelar trabada y vigente no podr autorizar el negocio.
Los bienes que se encuentra impedido de enajenar son tanto aquellos que posea al
momento de la traba -y no advirti el acreedor- como los que incorpore con posterioridad
y hasta tanto no se deje sin efecto la medida -por orden del juez o por caducidad de la
misma-.
Como se advertir, esta grave limitacin al poder de disposicin de bienes de una
persona encuentra fundamento en la proteccin del crdito de su acreedor.
El artculo indica que los efectos de la inhibicin general de bienes nacen con la
anotacin.
Esto es as ya que desde ese momento adquiere debida publicidad. Expresamente se
seala que la prioridad no da preferencia respecto de las dems inhibiciones que por
otros juicios se traben respecto de la misma persona. De tal aserto se desprende que la
inhibicin general de bienes imposibilita que una persona pueda enajenar bienes pero al
no trabarse sobre un determinado objeto o derecho no existe prioridad para hacer
efectivo el pago sobre una cosa especficamente individualizada.
De all que para que exista tal prioridad, el acreedor deber trabar una medida concreta
sobre un bien determinado -embargo- y a partir de all s operar la regla de la prioridad.
En otras palabras, por ms que existan varios acreedores inhibientes, si aparece un bien
en el patrimonio del deudor comn tendr prioridad sobre el mismo el acreedor que
primero trabe embargo sobre ese bien -regla del art. 218 - sin importar el orden en que
se encuentren anotadas las inhibiciones generales de bienes.
Por eso, si no hay embargo trabado -ni otros crditos preferentes- los acreedores
inhibientes concurren a prorrata.
265

Art. 229. Anotacin de litis
Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere
tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro de la
propiedad y el derecho fuere verosmil. Cuando la demanda hubiere sido
desestimada, esta medida se extinguir con la terminacin del juicio. Si la
demanda hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la sentencia haya
sido cumplida.
1. PUBLICIDAD REGISTRAL DEL JUICIO
Se trata en el caso de derechos o bienes registrables que se encuentran en litigio.
De esta manera, se contempla como medida cautelar la anotacin de la existencia de un
juicio a su respecto para que as, a partir de la debida publicidad de esta circunstancia,
quienes adquieran derechos sobre los bienes involucrados no puedan ampararse en el
desconocimiento del estado controvertido del mismo para alegar ser adquirentes de
buena fe.
El art. 229 exige implcitamente que exista una demanda promovida pues de lo
contrario no habra litis susceptible de ser anotada 691.
Si bien la norma menciona al registro de la propiedad -justificado, como hemos dicho, por
ser los inmuebles los tpicos bienes a los que se recurre para que operen como garantala medida puede ser instrumentada respecto de otros bienes en tanto cuenten con un
sistema registral que garantice la publicidad que hace a la esencia de estas cautelas.
Sobreabundante resulta -una vez ms- la mencin de la verosimilitud del derecho por ser
un recaudo genrico, ms all de que se haya dicho que la verosimilitud del derecho
necesaria para la admisibilidad de la anotacin de la litis se atena manifiestamente
respecto de la requerida para la prohibicin de innovar atento a los distintos alcances que
contiene cada una, en tanto la segunda asegura el derecho inhibiendo su disponibilidad y
la primera slo lo hace dando publicidad registral a la contienda que puede aparejar la
modificacin de la inscripcin del bien en el registro pertinente 692.
2. VIGENCIA
Se enuncian principios generales tambin aqu, respecto de la vigencia de la medida.
Se deja aclarado que si la demanda se repele, la anotacin de litis perder virtualidad
extinguindose con la terminacin del juicio.
Ello es indiscutible -como ocurre tambin en el resto de las medidas cautelares- ya que al
tratarse de una pretensin accesoria y dependiente del juicio principal, terminado ste
con el rechazo de la demanda implica que con grado de certeza se determin la
improcedencia de la pretensin fondal, por lo que -naturalmente- habr de caer tambin
la simple verosimilitud del derecho.
Desapareciendo el presupuesto que permiti su dictado, la precautoria debe extinguirse.
Sin embargo, ello que parecera automtico, no funciona as en la realidad desde el
momento que en algunos casos ser necesario que el interesado obtenga una expresa
resolucin del juzgado que la deje sin efecto y realizar luego las diligencias ante el
registro pertinente para anotar el levantamiento de la medida.
Recin en ese momento y por esas vas se deja sin efecto la anotacin sealada.
Por el contrario, si la demanda prospera, la medida recin dejar de tener virtualidad con
el cumplimiento de la sentencia. Hasta all perdurar el aseguramiento, anotndose
ahora el nuevo estado registral derivado del resultado del juicio.
SECCIN 6 - Prohibicin de innovar. Prohibicin de contratar
691
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar.
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/3/1998, Vila Gngora, Tito Antonio v. De la Vega, Carlos
Federico s/falsedad de documento.
692
266

Art. 230. Prohibicin de innovar
Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de juicio, siempre que:
1) El derecho fuere verosmil.
2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia
o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible.
3) La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria.
1. FIGURAS COMPRENDIDAS. DISCUSIN
Este breve artculo ha dado lugar a grandes discusiones doctrinarias.
Concretamente, el eje del debate pasa por determinar su alcance, esto es, qu figuras
cautelares alberga.
Por su ttulo, slo estara referido a la prohibicin de innovar 693.
Esta medida consiste en la orden judicial que petrifica o congela cierto estado fctico o
jurdico existente al momento del requerimiento de la cautela para evitar que se altere en
lo sucesivo si de ese cambio pueden surgir perjuicios694.
Se tratara del caso -por dar slo un ejemplo- de quien padezca una enfermedad para la
que requiere del suministro de drogas especiales y la entidad que las provee le anuncia
que en lo inmediato habr de cesar con el suministro. La medida cautelar de no innovar
que se dicte -pedida an vigente la prestacin- ordenar que sta no se suspenda hasta
que recaiga sentencia sobre el juicio de fondo (una pretensin de cumplimiento de
contrato, amparo, etc.)695.
Sin embargo, del texto del inc. 2 surgen las dudas.
All se establece que el riesgo a conjurar puede provenir tanto de la alteracin de una
situacin de hecho o de derecho (para lo cual se aplica la tpica medida de no innovar
referida) como de que se mantengan esas situaciones.
693
Constituye principio cardinal que nos llega del derecho romano, que una vez comenzada la litis
las partes deben abstenerse de alterar la situacin fctica de las cosas objeto del juicio, evitando
as el perjuicio que de ello pudiere derivarse. El hecho de la colocacin de un alambrado en el
inmueble objeto de este proceso por usucapin, as como las dems circunstancias que de ello
derivaran, importa alterar la situacin fctica existente al trabarse la litis, aspecto que el rgano
judicial debe cuidar, imponindose el restablecimiento de las cosas al momento de producirse la
traba de la litis, con expresa indicacin para las partes de que en el futuro debern abstenerse de
realizar en el inmueble de marras, cualquier acto que importe modificar la situacin existente al
tiempo de notificarse la demanda (arts. 195, 230, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 1, 31/10/1995, Tous, Omar Jorge v. Colombo y Poletti s/prescripcin adquisitiva de dominio
apelacin art. 250 .
694
La prohibicin de innovar, de conformidad con lo dispuesto en el art. 230, CPCC puede
decretarse en toda clase de juicios, inclusive en el terreno de la accin originaria de
inconstitucionalidad consagrada en los arts. 683 del mismo Cdigo. SCBA, I.2132, 21/4/1998,
Carrefour Argentina SA v. Municipalidad de La Plata s/declaracin de inconstitucionalidad medida
cautelar de no innovar.
695
El acceso al consumo de servicios pblicos domiciliarios (electricidad, gas, telfono, agua, etc.),
constituye un derecho de raigambre constitucional de los ciudadanos-usuarios, en cuanto
imprescindibles para el desenvolvimiento de una vida digna. Siguiendo tales premisas, la
verosimilitud del derecho que se invoca para obtener la medida cautelar en crisis, en el caso, debe
ser entendida como la posibilidad de que ste exista, y no como una incontestable realidad, que
slo se lograr al agotarse el trmite (art. 230 y su doct. CPCC). El servicio telefnico constituye un
elemento esencial para la vida y salud de la actora -mxime en funcin de su avanzada edad-, la
medida ordenada por el a quo impide que, mientras se sustancia el proceso, se puedan llegar a
conculcar las garantas constitucionales que se pretenden tutelar; ya que la gravedad o
irreparabilidad posterior que producira el corte de servicio pretendido por la recurrente, no
permiten aguardar el resultado de la sentencia, ameritando detener, mientras tanto, la situacin
provocada por la cuestionada facturacin. Que, por otra parte, tampoco debe soslayarse la
situacin de inferioridad en que se encuentra el usuario frente a la empresa prestataria del servicio,
ya que sta cuenta con el control cuasi unilateral de lo facturado y la facultad de cortar el
suministro, mientras que aqul -al no tener acceso a las oficinas donde se encuentran los aparatos
de medicin-, no posee los elementos tcnicos necesarios para comprobar, ab initio, la invocada
sobrefacturacin del servicio. En virtud de las consideraciones efectuadas, cabe concluir que la
medida cautelar dispuesta por el juez de grado -consistente en no introducir un cambio en la
situacin de hecho existente al momento en que se la decret-, se ajusta a derecho y debe ser
confirmada (art. 42, CN; art. 38, Constitucin de la Provincia Buenos Aires; arts. 230 y concs.,
CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 3/3/2001, Fado, Rosa v. Telefnica de Argentina SA
s/accin de amparo.
267

Si el peligro en la demora surge de que la situacin al momento del pedido se
mantuviera, entonces ser necesario cambiar ese estado de cosas o de derechos. Si
de cambiar algo se trata, mal puede ser ordenada una medida de no innovar ya que
hace a la esencia de esta figura el mantenimiento de un statu quo.
Aqu radica el fundamento de los que sostienen que este artculo adems de contener la
medida cautelar de no innovar, alberga otra ms: la medida cautelar innovativa en virtud
de la cual se da una orden judicial para que se modifique en cierto sentido el estado
fctico o jurdico existente al momento de la peticin y que as permanezca hasta la
sentencia de mrito.
Adaptando el ejemplo brindado, sera el caso del paciente al que aludimos antes al cual
se le interrumpe abruptamente el suministro de medicamentos y -ya privado de la droga
vital- reclama ante la justicia la asistencia farmacolgica. Como el pedido se hace cuando
ya no se est brindando tal asistencia, la orden cautelar del juez obligar al prestador a
que revierta esa negativa (cambie, innove) y vuelva a proveer de los remedios en
forma provisoria hasta que se resuelva la pretensin de fondo (como vimos, cumplimiento
de contrato, amparo, etc.).
Se ha dicho que mediante la medida cautelar innovativa se busca alterar el estado de
hecho o derecho existente al tiempo de su dictado, configurando un anticipo de la
jurisdiccin de carcter excepcional, favorable respecto del fallo final y que requiere una
mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su admisin. Los
presupuestos de la cautela innovativa son los comunes a todas las medidas precautorias,
a saber: a) verosimilitud del derecho invocado, b) el peligro en la demora o la
irreparabilidad del perjuicio y c) el otorgamiento de una contracautela. En punto al primer
requisito, cabe sealar que la real apariencia del derecho invocado conforma una premisa
ineludible cuya verificacin se acenta ante una eventual diligencia innovadora, dado que
su operatividad se motoriza en una verdadera alteracin del cuadro fctico existente al
incoarse la demanda. Si del relato fctico hecho por los amparados no se infiere en forma
concreta y circunstanciada la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta que autorice el dictado
de tal medida, toda vez que no se acredita prima facie el enfrentamiento de los alegados
actos lesivos que haran al sustento de la cautela con el derecho o garanta constitucional
invocados, desde la perspectiva del conocimiento sumario, provisional y no exhaustivo de
la temtica implicada, ello conlleva a no advertirse que concurra en el sub lite el sealado
presupuesto de la necesaria verosimilitud que la torne viable696.
Para alguna parte de la doctrina y la jurisprudencia la medida innovativa tiene su
respaldo en la previsin genrica contenida en el art. 230 y apunta a alterar el estado de
hecho o derecho vigente al momento de su dictado en orden a evitar el compromiso o
frustracin del resultado del proceso principal si no media una modificacin anticipada 697.
Entendemos -modestamente- que la discusin que suscita este artculo es ociosa.
El juez tiene amplsimos poderes cautelares.
Le vienen dados por el juego de los arts. 204 y 232. Por el primero, el magistrado puede
adaptar el pedido cautelar a las circunstancias de cada caso para evitar perjuicios
innecesarios y teniendo en cuenta la entidad del derecho a proteger. Y por el segundo,
existe una absoluta libertad para crear medidas cautelares sui generis en la bsqueda de
una ms idnea proteccin provisoria de los intereses de los litigantes.
De all que no puede estar en tela de juicio la capacidad del juez de ordenar, como
medida cautelar, que una situacin de hecho o jurdica existente al momento de la
peticin cambie o se mantenga.
Si el fundamento legal para ello se encuentra en el art. 230 o en el 232, lo mismo da.
El Cdigo es un todo sistematizado y ese sistema normativo avala tales posibilidades
sobre la base de principios superiores a los legales.
La garanta de la tutela judicial continua y efectiva del art. 15, Constitucin provincial,
subyace a estas construcciones y les da basamento suficiente. Por eso, entendemos que
no obstante cul sea el continente, ambas medidas cautelares -innovativa y prohibicin
de innovar- estn en plena vigencia y a disposicin de los litigantes y jueces para cumplir
con la tarea protectoria de los derechos de la comunidad.
2. ANTICIPACIN PROVISIONAL DE LA TUTELA
696
Cm. Civ. y Com. La Plata, sala 1, 10/11/2000, Costantino, Alicia v. Municipalidad de La Plata y
otro s/amparo.
697
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1999, Toloza, Ismael Armando y otra v. Club Belgrano
s/cancelacin de inscripcin en Liga Nicolea de Ftbol.
268

Se introduce aqu la teora de la tutela anticipada a la que referimos en la nota al art.
195.
El cambio de la doctrina de la Corte nacional operado con el precedente Camacho
Acosta dio una nueva dimensin a estas peculiares figuras precautorias donde -a
diferencia de, por ejemplo, un embargo que constituye una simple garanta o resguardo
pero no coincide con el objeto mediato de la pretensin- se adelantan de manera
provisoria las prestaciones que verosmilmente habr de disponer la sentencia de mrito.
Tanto la prohibicin de innovar como -fundamentalmente- la medida cautelar innovativa
importan que se ordenen conductas que -por lo general- reproducen en los hechos las
mismas conductas que se buscan con la resolucin final del pleito principal.
De all que en la gran mayora de los casos, la obtencin de una medida innovativa
genere cierta resistencia -en jueces y ms an en los litigantes sobre los que recae su
cumplimiento- porque est adelantando cautelarmente y en forma provisoria el contenido
del fallo de mrito. Y si bien ya dejamos claramente sentado que esta obtencin es
provisional, condicional, precaria, lo cierto es que quien deba cumplirla (en el caso de
nuestro ejemplo, la obra social o el Estado que debe suministrar remedios) siente que sin
haber transitado un juicio completo ya ha sido condenado.
Este razonamiento -admisible en el ciudadano comn que no tiene porqu conocer de
tecnicismos procesales- no puede ser compartido por los operadores del derecho que
saben perfectamente cul es la diferencia entre el alcance de una medida cautelar y el
de una sentencia de mrito.
Hoy, la Corte nacional avala que se pueda obtener -previa contracautela- un adelanto
precautorio de la jurisdiccin mediante estas figuras de tutela material o sustancial
cuando el peligro en la demora sea debidamente justificado y exista -como siempreverosimilitud del derecho.
De este modo, nos apartamos de la doctrina que requiere en estos supuestos mayores
recaudos como ser la fuerte probabilidad del derecho o la irreparabilidad del perjuicio.
No se trata de otra cosa que de grados -mximos si se quiere- del ya tantas veces aludido
fumus bonis iuris y periculum in mora.
3. RECAUDOS GENERALES DE LAS MEDIDAS PREVISTAS
Sea que entendamos que aqu se regula slo una medida cautelar -la prohibicin de
innovar- o dos -tambin la medida innovativa-, el artculo vuelve a reproducir
sobreabundantemente los recaudos genricos de toda cautela: verosimilitud del derecho
y peligro en la demora.
La necesidad de contracautela proviene de las pautas generales en la materia.
Lo que s resulta trascendente es la subsidiariedad.
La ley impone que para su procedencia se acredite la insuficiencia de las dems medidas
cautelares. As se dijo que la prohibicin de innovar ser admisible en ausencia de
cualquier otra figura tpica, resultando por lo tanto improcedente cuando la seguridad
puede alcanzarse a travs de otros remedios legales698.
Ello es atendible por la distinta entidad que tienen estas medidas precautorias a las que
denominamos cautela material ya que tienen la virtualidad -en la mayora de los casosde otorgar el bien de la vida de manera provisoria.
Y si bien -como en todo contexto cautelar- quedarn expeditas las pretensiones de
responsabilidad si la medida fue obtenida sin derecho o abusivamente, lo cierto es que en
la realidad se producen situaciones provisorias cuyo efectos no pueden ser revertidos sin
recurrir a la reparacin pecuniaria de los perjuicios irrogados.
Volviendo al ejemplo ya utilizado, los remedios sern consumidos por el paciente y el
tratamiento seguir surtiendo efecto y si luego se determina que no haba derecho para
exigirlos es obvio que las drogas no podrn ser devueltas, pero s podr exigirse -si se
renen los extremos legales- el pago de su valor y dems perjuicios causados por esa
prestacin brindada cautelarmente y pedida sin derecho.
698
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/2/1993, G., S. R. v. D. I., J. s/divorcio vincular incidente aumento cuota alimentaria.
269

Art. 231. Prohibicin de contratar
Cuando por ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes
objeto del juicio, procediese la prohibicin de contratar sobre determinados
bienes, el juez ordenar la medida. Individualizar lo que sea objeto de la
prohibicin, disponiendo se inscriba en los registros correspondientes y se
notifique a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante.
La medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro
del plazo de cinco (5) das de haber sido dispuesta, y en cualquier momento en
que se demuestre su improcedencia.
1. LIMITACIONES CAUTELARES AL PODER DE CONTRATAR
As como la inhibicin general de bienes impide a una persona disponer en forma
genrica de bienes registrables que estn o ingresen luego en su patrimonio, aqu la ley
permite que se limite el poder de contratar sobre un bien determinado consignando esa
orden registralmente para que tenga debida publicidad, ms all de la comunicacin
expresa -por cdula- a los interesados y ciertos terceros que puedan tener alguna
relacin con esos bienes y que sean denunciados por el requirente de la medida.
No se trata aqu de la mera noticia de que el bien es objeto de litigio como en la
anotacin de litis donde no se prohben los negocios jurdicos a su respecto sino que se
evita que quien compre alegue luego el desconocimiento de la existencia de un juicio
respecto de aqul.
En la figura que regula el artculo en estudio se prohbe directamente el contrato.
El negocio que se realice en contravencin con esta orden no tendr validez para ninguna
de las partes debido a la existencia de debida publicidad registral de la orden judicial.
La ley establece los fines de la peculiar figura: la medida deber adoptarla el magistrado
a pedido de parte con el objeto de que se cumplan mandas legales o contractuales o bien
para que se asegure la ejecucin forzada del bien en cuestin.
2. CADUCIDAD
Reiterando principios generales, este artculo establece que si la medida se obtiene antes
de iniciado el juicio principal y la demanda no se interpone en los cinco das posteriores a
esa resolucin, quedar sin efecto.
Lo novedoso -y que encuentra fundamento en la gravedad de la restriccin a la libertad
de contratar que no puede ser sostenida por un tiempo excesivo- es el plazo, ms breve
que el genrico de diez das del art. 207 que corre desde la traba (aqu, desde que se
dispuso).
Se ha sostenido que la medida cautelar de prohibicin de contratar caduca de pleno
derecho luego de transcurrido el plazo previsto por el art. 231 que es de cinco das. Como
tal caducidad viene impuesta por la ley, no es necesario el pedido de parte y sucede de
pleno derecho segn lo establecido por el art. 207 que es una norma general que se
refiere a todas las medidas cautelares y resulta aplicable con relacin a la prohibicin de
contratar699.
Tambin quedar sin efecto en cualquier momento en que se acredite su improcedencia a
pedido de la parte damnificada.
SECCIN 7 - Medidas cautelares genricas y normas subsidiarias
Art. 232. Medidas cautelares genricas
Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere
fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento
judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable
podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias, fueren ms
aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
699
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1989, Daz, Nora y otro s/tercera de dominio en
autos `Peombara, Omar v. Daz, Ral s/ejecutivo.
270

1. PODER CAUTELAR GENRICO
La materia cautelar hunde sus races en la directiva del art. 15 de la Carta bonaerense
que garantiza la tutela judicial continua y efectiva.
De all que no pueda ser acotada estrictamente a pautas rgidas e inamovibles. Queda en
mano de los letrados de las partes y de los jueces el rol creativo de modelar las figuras
que mejor custodien los derechos en juego teniendo en cuenta sus peculiaridades,
urgencia, trascendencia, incidencia respecto de terceros, etc.
Se trata del poder cautelar genrico700.
Por eso es que la tipificacin de las cautelares ya vistas no agota las posibilidades de
tutela provisional y la manda en estudio habilita la adopcin de cualquier otra medida
que asegure adecuadamente los intereses cuya proteccin se requiere del rgano
judicial.
Es una norma abierta en cuanto a las concretas medidas cautelares a adoptar. Sin
embargo, le son plenamente aplicables todas las pautas de la teora general ya
analizadas: recaudos de procedencia, mutabilidad, responsabilidad posterior, proteccin
del sujeto que debe soportar la medida, etc.
As, por ejemplo, la denegatoria (aun implcita) del levantamiento de la indisponibilidad
de los fondos obtenidos en la subasta fundada en hallarse pendiente y en trmite el
incidente de resolucin de la compraventa derivada de ese remate configura una medida
cautelar innominada701.
Art. 233. Normas subsidiarias
Lo dispuesto en este captulo respecto del embargo preventivo es aplicable al
embargo ejecutivo, al ejecutorio, y a las dems medidas cautelares, en lo
pertinente.
1. APLICACIN SUBSIDIARIA DE NORMAS
Las reglas del embargo preventivo se aplican al ejecutivo y al ejecutorio. Y viceversa, a
tenor de lo que seala el art. 213.
Tambin -en lo pertinente- se aplican a las dems figuras cautelares, se trate de las
tpicas o de las innominadas producto de la actividad autorizada por el art. 232.
700
El art. 232 del ordenamiento procesal a travs de una norma genrica, posibilita que el rgano
jurisdiccional dicte otras medidas cautelares distintas a las que han sido previstas especficamente,
y desde ese encuadre normativo pudo decretarse la medida preventiva consistente en que los
demandados deben abonar, mes a mes, los gastos de tratamiento y rehabilitacin del litisconsorte
activo -menor de edad-, proveniente de las secuelas del accidente que motivan el caso de autos,
que no cubre la obra social IOMA que lo ampara, hasta que culmine la asistencia de las graves
lesiones fsicas, previa caucin personal. Si no se asegura inmediatamente la asistencia de la
vctima, que requiere un tratamiento altamente especializado y que, en principio, excede la
cobertura social que cumple IOMA, la sentencia que se pronuncie podra ser tarda, por no haberse
adoptado, en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la
integridad fsica de la vctima, consagrados como es de pblico conocimiento en el derecho
constitucional transnacional (arts. 3, 25, 1, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art. I,
XI, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. 5, 1, 19, Convencin
Americana sobre Derechos Humanos [Pacto de San Jos de Costa Rica], art. 24, Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos, arts. 18, 24, Convencin sobre los Derechos del Nio, todos los
cuales tienen jerarqua constitucional) (art. 75, inc. 22, CN). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
13/9/2001, Romn, Andrs Blas y otros s/cautelar innovativa.
701
Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 4/10/2000, Zalazar, Daniel y otro v. Matos, Hilda s/cobro
ejecutivo - embargo preventivo.
271
SECCIN 8 - Proteccin de personas

Art. 234. (Texto segn ley 12607, art. 198) Procedencia
Podr decretarse la guarda:
1) De menores de edad que se encontraren en las situaciones previstas en los
arts. 307 y 309, CCiv.
2) De menores o incapaces que sean maltratados por guardadores o curadores
o inducidos por ellos a actos reprobados por las leyes o la moral.
3) De menores o incapaces sin representantes legales.
4) De menores o incapaces que estn en pleito con sus representantes
legales, en el que se contravierta la patria potestad, tutela o curatela o sus
efectos.
1. MEDIDAS CAUTELARES SOBRE PERSONAS
La teora cautelar ha desarrollado abundantes figuras destinadas a proteger o resguardar
la solvencia o integridad patrimonial del deudor ya que de ese modo podan obtenerse
fondos -previa ejecucin forzada de bienes- para que se cumplan las obligaciones de dar
sumas de dinero y aun de tratarse de obligaciones de dar otras cosas o de hacer o no
hacer, existe la posibilidad de que todas ellas puedan mutar en obligaciones de aquel tipo
(dar) en concepto de indemnizaciones por daos y perjuicios.
De all la mayor cantidad de medidas cautelares que recaen sobre bienes (o sobre
personas, pero en funcin de su vnculo con bienes, como es el caso de la inhibicin
general de bienes).
En esta seccin se incluyen medidas precautorias que tienden esencialmente a proteger
la integridad psico-fsica de ciertos sujetos en estado de abandono o peligro, ya sea
desplazando al individuo necesitado de asistencia a un lugar ms seguro o bien forzando
a quien se encuentre causando este tipo de situaciones a dejar su morada en los casos
en que conviva con la vctima a los efectos de que cese el accionar impropio.
Como caractersticas propias de este tipo de medidas podemos mencionar que existe -en
varios casos- una amplsima legitimacin para solicitarlas, flexibilizacin en cuanto a la
prueba de los recaudos bsicos de toda cautelar (verosimilitud del derecho, peligro en la
demora as como respecto de la contracautela) e intervencin obligatoria del Ministerio
Pblico a travs de los Asesores de Incapaces (de acuerdo con las mandas de los arts. 59,
493 y 494, CCiv.).
2. GUARDA CAUTELAR
Este artculo regula la posibilidad de que el juez disponga de personas incapaces a los
fines de protegerlas atento el estado de peligro o abandono en el que se encuentran
decretando su guarda a cargo de alguien que aparezca como un sujeto idneo para
mantenerla alejado de la situacin descripta.
La ley describe los supuestos en los que se entiende presente esa situacin negativa para
los incapaces. Sin embargo, ello no es obstculo para que el juez disponga guardas fuera
de los casos expresamente contemplados en los incisos de este artculo en el marco del
poder cautelar general cuando exista riesgo cierto para la integridad psico-fsica de
aqullos.
Se contempla el caso de los menores de edad en los supuestos de suspensin y privacin
de la patria potestad de los padres.
Los casos de privacin importan actos de muy grave inconducta de los progenitores
mientras que los casos de suspensin tienen diversa naturaleza (ausencia con presuncin
de fallecimiento, interdiccin o inhabilitacin as como condena penal en los trminos del
art. 12 de ese Cdigo, etc.).
El juez habr de determinar en cada caso si se encuentra ante un supuesto que justifica
la medida cautelar de marras teniendo en cuenta que la misma importar sacar el menor
del mbito habitual en el que se encuentra para ubicarlo en otro contexto mientras
permanezcan vigentes las causas que motivaron la precautoria.
No olvidemos que en todo lo que involucre a un menor ser de aplicacin el estndar
interpretativo que manda dar preeminencia al inters superior del nio contenido en el
art. 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio integrativa de nuestra Constitucin
Nacional a partir de la reforma de 1994 (art. 75, inc. 22).
272

Tambin se regula el caso -respecto de incapaces en general- de que el maltrato
provenga ya no de los padres -se tratara de una causal de prdida de patria potestad,
art. 307, inc. 3, CCiv.- sino de los guardadores actuales o curadores o bien, que stos lo
induzcan a la realizacin de actos ilegales o inmorales -se trata de otra manera, tambin
grave, de ejercer maltrato-.
Tanto en este caso como en el anterior, se priva de la guarda a quienes tienen la misin
de contener y proteger a un incapaz y desoyendo ese mandato incurren en tratamientos
inadecuados respecto de quien no puede defenderse ni conducirse por s solo. Las
situaciones as generadas podrn dar lugar incluso a sanciones penales para quienes
ejerzan algn tipo de violencia fsica o moral.
La medida tambin procede respecto de los incapaces que carecen de representantes
legales.
En tal caso, el guardador designado cautelarmente deber disponer los medios
pertinentes para que se provea al incapaz de la suficiente representacin a travs -por
ejemplo- de una pretensin de filiacin, un trmite de curatela o de tutela, etc.
Si bien normalmente estos casos se encontrarn bajo la competencia de la justicia de
menores o de paz, en forma excepcional y para casos de urgencia, el juez en lo Civil y
Comercial podr adoptar estas medidas cautelares en resguardo de la salud del incapaz,
sin perjuicio de que la cuestin luego siga tramitando ante el magistrado competente.
Finalmente, el caso de los incapaces en conflicto con sus representantes legales al
discutirse tanto la patria potestad, como la tutela, curatela o sus efectos -personales o
patrimoniales-.
Si la situacin se torna insostenible en el seno del hogar ser necesario atribuir a otra
persona la guarda del incapaz para que as al menos durante el pleito no exista ese clima
hostil respecto del menor, insano o inhabilitado.
Para los casos donde es manifiesta la contradiccin de intereses entre el representante
legal y su representado, corresponde la designacin de un representante ad litem que
actuar en el juicio defendiendo los intereses del menor quien -adems- cuenta con la
representacin promiscua del Asesor de Incapaces.
La guarda provisoria por su naturaleza es asimilable a las medidas precautorias (arts. 234
y 198, CPCC) debiendo concederse al slo efecto devolutivo los recursos extraordinarios
deducidos mandando consiguientemente a ejecutar la sentencia impugnada 702.
Ms all de variaciones en los textos de los diferentes incisos, no se alude a los casos de
los arts. 307 y 309, CCiv. y s se hace mencin del supuesto de la mujer menor de edad
que intentase contraer matrimonio, entrar en comunidad religiosa o ejercer determinada
actividad contra la voluntad de sus padres o tutores.
Art. 235. Juez competente
La guarda ser decretada por el juez del domicilio de la persona que haya de
ser amparada, con intervencin del Ministerio Pblico.
Cuando
existiese
urgencia
o
circunstancias
graves,
se
resolver
provisionalmente, sin ms trmite.
1. REGLAS PROCESALES
Por un lado, aqu se establece la competencia del juez del domicilio de la persona a
amparar.
Se vincula esta manda con las reglas de los art. 6, incs. 8, y 12 donde se fijan pautas
referidas a casos similares y siempre teniendo como elemento atributivo de competencia
el domicilio del presunto incapaz o de la persona en cuyo inters se promuevan las
pretensiones pertinentes.
En este caso se determinar a partir del lugar habitual de residencia del incapaz. Se
tiende as a facilitar la tramitacin atribuyendo competencia a un magistrado que acta
en el mismo lugar donde el incapaz desarrolla sus actividades cotidianamente.
Esta cercana persigue que el juez pueda conocer ms acabadamente la problemtica
ventilada.
702
SCBA, Ac. 85.958, 12/2/2003, M., J. y otros s/art. 10, ley 10067 - recurso de queja.
273

Por otro lado, se seala la intervencin obligatoriamente previa -salvo casos de urgenciadel Ministerio Pblico a travs de la rama del Ministerio Pblico de Incapaces,
concretamente los Asesores de Incapaces cuya competencia se encuentra regulada en la
ley 12061 que rige esa estructura judicial.
Como vimos, esta manda no hace ms que recoger el rol de los asesores como parte
esencial de estos procesos contemplado en los arts. 59, 493 y 494, CCiv.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (en lugar del Ministerio
Pblico alude al funcionario especfico de este cuerpo: el Asesor de Menores e Incapaces).
Art. 236. (Texto segn ley 12607, art. 198) Procedimiento
La peticin podr ser deducida por cualquier persona. Previa intervencin del
Ministerio Pblico, el juez decretar la guarda si correspondiere.
1. LEGITIMACIN AMPLSIMA
Por la entidad de los intereses en juego se da la oportunidad de que cualquier persona
pueda reclamar esta proteccin cautelar ante la justicia.
Entendemos que en este caso la intervencin que le cabe al particular que denuncia un
caso de maltrato a un incapaz se limita a llevar ante la justicia la noticia de lo que
acontece. No se transforma por ello en parte y no puede rechazarse el pedido por
insuficiencias formales.
Ello surge de que a rengln seguido el Cdigo seala que la guarda ser decretada
previa intervencin del Ministerio Pblico.
De all que de la presentacin del particular manifestando la existencia de esa situacin
de riesgo deba darse inmediata vista al Asesor de Incapaces.
Y ser este funcionario quien sostenga -ahora s formalmente- la solicitud de la medida o
sugiera desestimar el planteo cautelar.
En el primer supuesto, ser el Asesor de Incapaces en cumplimiento de sus obligaciones
contenidas en la ley de Ministerio Pblico 12061, el mandato del Cdigo Civil en los
artculos 59, 493 y 494, ya referidos, y -cuando corresponda- de lo establecido en la
Convencin sobre los Derechos del Nio quien har propia la peticin deducida por el
particular y reclamar la proteccin cautelar como parte legtima y esencial de ese
trmite.
Constatada la situacin de peligro y adoptada la medida cautelar sin que exista un juicio
previo respecto del caso, ser este funcionario quien deber procurar que se d curso a la
pretensin de fondo ya sea a travs de los representantes legales, mediante el
representante ad litem o bien por l mismo -art. 493, CCiv.-.
Para estos casos, deber flexibilizarse la figura de la caducidad.
Tngase en cuenta que el plazo previsto en el art. 207 lo es para obligacin exigible,
esto es, pretensiones normalmente de neto corte patrimonial. Nada ms distante del
contenido de la proteccin provisoria que ahora se analiza.
Si bien es cierto que las cautelares no podrn mantenerse sine die sin que se plantee la
pretensin de fondo, no lo es menos que dadas las particulares circunstancias apuntadas,
en estas figuras puede demorarse el inicio del juicio principal y por eso, el juez deber
contemplar estas circunstancias teniendo siempre como norte el inters del incapaz que
no puede quedar desprotegido por el simple vencimiento de un plazo procesal.
Se establece que salvo el caso del inc. 1 la peticin respectiva la puede hacer cualquier
persona y tambin puede ser formulada verbalmente ante el Asesor de Incapaces, en
cuyo caso se labrar acta con las menciones pertinentes remitindosela al juzgado que
corresponda.
Art. 237. Medidas complementarias
274

Al disponer la medida, el juez ordenar que se entreguen a la persona a favor
de quien ha sido ordenada, las ropas, tiles y muebles de su uso y profesin.
Ordenar, asimismo, que se le provea de alimentos por el plazo de treinta (30)
das, a cuyo vencimiento, quedarn sin efecto si no se iniciare el juicio
correspondiente. La suma ser fijada prudencialmente por el juez, previa vista
a quien deba pagarlo703 y sin otro trmite.
1. PROTECCIN ADICIONAL
Con un criterio altamente realista y protectorio, la ley complementa la atribucin de la
guarda del incapaz en situacin de riesgo o desamparo con la obligacin de sus actuales
guardadores -representantes o no- de entregar sus pertenencias (ropas, herramientas,
muebles de uso o profesin, etc.) a quien habr de detentarla a partir de la orden judicial.
De ese modo se pretende que la vida del incapaz desplazado de su mbito pueda
continuar de manera regular contando con los elementos de uso cotidiano que posea en
su anterior morada.
Y tambin se contempla una prestacin alimentaria provisoria para proveer de medios
econmicos al incapaz mientras dure esta guarda provisoria.
El obligado al pago de los mismos ser quien tenga el deber legal de prestarlos y su
entidad depender de la fijacin judicial, previa vista a quien tenga que afrontarlos.
Obsrvese cmo la atribucin de la guarda se hace sin audiencia previa del guardador
actual mientras que -de ser necesario contar con una cuota alimentaria- esta prestacin
se determinar escuchando antes al requerido.
Se limita temporalmente la prestacin -treinta das- luego de los cuales caducarn
excepto que se inicie el juicio correspondiente. Entendemos que se refiere al
correspondiente juicio de alimentos de acuerdo con las pautas procesales respectivas
(arts. 635 y ss.).
Art. 237 bis (Incorporado por ley 11173, art. 1)
En el supuesto del art. 231, CCiv. (ley 23515), el juez podr disponer ante
pedido fundado de parte y a ttulo de medida cautelar, la exclusin del hogar
conyugal de alguno de los cnyuges, o su reintegro al mismo, cuando los
motivos fundantes estn sumariamente acreditados y medien razones de
urgencia impostergable. Cuando la exclusin o inclusin se promueva como
pretensin de fondo, antes de la promocin de la demanda de separacin
personal o de divorcio vincular, tramitar segn las normas del proceso
sumarsimo. Encontrndose iniciada la demanda, la cuestin tramitar por
incidente.
1. EXCLUSIN DEL HOGAR CONYUGAL O REINTEGRO AL MISMO COMO MEDIDA CAUTELAR
En este supuesto se trata de la medida cautelar dictada en el marco del juicio de divorcio
vincular, separacin personal o en forma anticipada si es necesario (art. 231, CCiv.) en
virtud de la cual ante un pedido por escrito y fundado de la parte (debemos entender que
se trata de uno de los cnyuges), el juez ordenar el retiro del otro cnyuge del hogar
comn o bien el reingreso al mismo de aquel que se haba retirado previamente 704, todo
condicionado a las resultas del juicio principal.
Los motivos por lo general sern casos de violencia familiar tanto fsica como psquica,
sin embargo ello no obsta a que se configuren otras situaciones que generen la necesidad
703
Rectius est: pagarlos.

La legislacin de fondo y su correlativa disposicin de orden procesal (arts. 231, CCiv., y 237 bis,
Cdigo Procesal), tienden a proveer una solucin adecuada en punto a la ocupacin provisoria del
hogar conyugal durante la tramitacin del juicio de divorcio, otorgando al juez la facultad de
resolver lo ms conveniente para los esposos, sobre la base de su situacin personal, familiar y
patrimonial, sea disponiendo el retiro del hogar de uno de ellos o en su caso el reintegro. La
mencionada normativa sustancial, constituye una medida cautelar atinente a las personas, a la cual
se le aplican las normas procesales en lo pertinente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
9/2/1995, F., L. s/inicio exclusin del hogar conyugal.
704
275

de que uno de los cnyuges salga momentneamente del domicilio familiar o bien de que
quien sali en forma previa, regrese adoptndose las medidas de seguridad del caso. Si
bien debe esgrimirse la existencia de verosimilitud del derecho y tambin podrn ser
operativas las reglas de la contracautela, entendemos que aqu cobra especial dimensin
el peligro en la demora que sumariamente acreditado debe provocar el dictado inmediato
de la medida precautoria de marras.
Respecto de la misma, se ha dicho que en lo que hace a la necesidad de audiencia del
que se pretende excluir del hogar conyugal cabe poner de manifiesto que ella en modo
alguno surge de la ley. En efecto, el art. 231, CCiv. admite la posibilidad de exclusin aun
antes de promover la demanda de divorcio, sin vedar la posibilidad de solicitarla como
medida cautelar, temperamento que ahora recepta expresamente el art. 237 bis, CPCC
cuando los motivos fundantes estn sumariamente acreditados y medien razones de
urgencia impostergables. Tales circunstancias slo podrn ponderarse una vez reunida la
prueba ofrecida sin que ello implique adelantar opinin acerca del divorcio, no siendo
necesaria la audiencia al esposo desde el momento en que las medidas precautorias se
decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte 705.
Con la incorporacin del art. 237 bis en nuestro Cdigo Procesal, la exclusin del hogar ha
sido expresamente admitida como medida cautelar, por consiguiente, no resulta
necesaria la promocin de un incidente autnomo como se interpretaba con
anterioridad706.
2. EXCLUSIN DEL O REINTEGRO AL HOGAR CONYUGAL COMO MEDIDA DE FONDO
Este artculo contempla la posibilidad de que esas mismas medidas se adopten no ya en
forma provisoria sino como pretensin de fondo.
Prev a esos fines el trmite sumarsimo si se inicia antes de la promocin de la demanda
por divorcio o separacin y del incidente si se desarrolla al mismo tiempo que estos otros
procesos707.
Resulta curioso la inclusin de esta figura en el marco de las medidas cautelares ya que
-por su diferente entidad- no rigen a su respecto los recaudos de procedencia que hemos
venido mencionando y s deben cumplirse todos los requisitos de la demanda (art. 330)
en lo que se refiere a la identificacin de la pretensin que se quiere hacer valer.
Es obvio que la medida en estos casos no podr dictarse sin audiencia del contrario, por
lo que no se observa cul ser la utilidad de transitar este carril cuando se cuenta con la
va cautelar en combinacin con los juicios principales mencionados (divorcio o
separacin).
Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 237 ter (Incorporado por ley 12607, art. 199)
En los casos en que menores de edad fueran vctimas de delitos por parte de
sus padres, tutores, responsables o convivientes, el juez podr disponer ante
pedido fundado y a ttulo de medida cautelar, la exclusin del hogar del
presunto autor, cuando se encuentren motivos justificados y medien razones de
urgencia.
La exclusin tramitar segn las normas del juicio sumarsimo.
1. EXCLUSIN POR DELITOS CONTRA MENORES
Se trata de otro caso de exclusin cautelar del hogar pero ahora la figura se aplica a
quienes conviven con menores de edad -padres, tutores, responsables, etc.- y ejercen
contra stos actos delictivos.
705
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 25/2/1992, Uzin de Surez, Marta v. Surez, ngel s/medida
cautelar.
706
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/12/1994, GMC v. MOA s/separacin de bienes.
707
Conforme el art. 237 bis, CPCC la exclusin del hogar puede arbitrarse como medida cautelar y
tambin como pretensin de fondo, y en este segundo supuesto las vas procesales a utilizar son el
juicio sumarsimo cuando la articulacin tiene lugar antes de la promocin de la demanda de
separacin personal o divorcio vincular, o incidente, cuando estas ltimas estuvieren ya iniciadas.
SCBA, Ac. 80.330, 9/10/2002, M., N. v. G., L. s/exclusin del hogar.
276

Se trata de un caso de suma gravedad que justifica que se motorice ante la denuncia de
cualquiera que d noticia del hecho ante las autoridades.
Se exige un pedido fundado, sin embargo el concepto deber ser interpretado de
manera amplia, en pos de la rpida salvaguarda de la integridad psico-fsica del menor
involucrado.
Si bien el Asesor de Incapaces es parte en este pedido, la medida se adoptar aun sin su
conocimiento previo si ello es requerido por las circunstancias.
Resulta extraa la previsin final que remite a las reglas del juicio sumarsimo.
Entendemos que ello es impropio por contravenir la finalidad de tutela inmediata que
requiere una situacin como la que aprehende esta norma. Las reglas de este tipo de
juicio de conocimiento (plenario ultra abreviado) mandan que se d traslado previo de la
peticin y que se resuelva luego de haberse adquirido certeza.
Nada de ello se exige si se trata de una medida cautelar, como el mismo artculo se
encarga de rotular a esta exclusin del hogar.
Es por ello que entendemos que en virtud de los principios del art. 15, Constitucin
provincial, 18 de su par nacional y 75, inc. 22 de sta que incorpora el plexo normativo
especfico de la Convencin sobre los Derechos del Nio, esta remisin -en cuanto limita y
en definitiva frustra la proteccin de menores en grave estado de riesgo por actividades
delictivas en su perjuicio por convivientes bajo un mismo techo- debe ser invalidada por
los jueces, aplicndose las reglas generales en materia cautelar ya analizadas.
CAPTULO IV - Recursos
SECCIN 1 - Reposicin
El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples,
causen o no gravamen irreparable, a fin de que el juez o tribunal que las haya
dictado las revoque por contrario imperio.
1. TEORA DE LA IMPUGNACIN
Comienza con este artculo el tramo del Cdigo dedicado a regular los mecanismos de
contralor de las resoluciones judiciales.
Entendemos que la bsqueda de la justicia constituye el fundamento basilar de la teora
de la impugnacin.
El proceso se encuentra sembrado de respuestas que dan los rganos judiciales a los
litigantes. Cada una de ellas al dirimir un punto de conflicto habr de favorecer a alguna
de las partes en desmedro de la otra.
Lo ideal es que esa respuesta sea perfecta y, por ello, justa. Frente a lo justo no hay
posibilidad de cuestionamiento alguno.
Sin embargo, muy lejos estamos de este estado idlico ya que los jueces son falibles y
muchas veces incurren en errores al resolver un planteo llevado por los litigantes. Por
otro lado, es normal que la parte derrotada en la litis tienda a considerar injusto o errado
el fallo que no la favorece y pretenda modificarlo en un sentido ms beneficioso para sus
intereses.
Por tales motivos y partiendo -como se dijo- de la falibilidad de los magistrados, es que el
orden jurdico ante la denuncia de una parte achacando injusticia a un resolutorio judicial
debe proveer de herramientas para que se canalice el intento revisor y as determinar si
es cierto lo que se seala o bien se trata de una simple e infundada estrategia defensista.
Frente al primero de los casos -existencia de una fallo viciado- ser necesario dejar sin
efecto la resolucin injusta para dictar una nueva norma individual que armonice con el
orden jurdico todo.
Frente al segundo de los supuestos -fallo correcto-, se proceder al rechazo del intento
revisor y la confirmacin del decisorio atacado.
Esta ponderacin de la justicia -entendida sencillamente como falta de defectos o vicios a
la luz de la ley procesal y de fondo- de las resoluciones judiciales se encarga por lo
277

general -con excepcin de la figura que contempla la norma en estudio- a un tribunal
diferente de aquel que las dict.
De tal modo, al intervenir un nuevo rgano judicial que controla el fallo, se reduce el
riesgo de error. Cuantas ms instancias revisoras existan, mayor ser la justicia que
podr lograrse con los pronunciamientos judiciales. Por el contrario, los procesos se
alongan y el valor seguridad jurdica se debilita desde el momento que los conflictos
suscitados en el seno de la sociedad no terminan de encontrar su solucin final con
fuerza de cosa juzgada.
La impugnacin tambin es un acto petitorio, al igual que la pretensin y las oposiciones.
Dependiendo de qu parte sea la que intenta modificar la resolucin judicial considerada
injusta o incorrecta, la impugnacin consistir en una porcin de aquella pretensin o de
aquellas oposiciones, limitada por el agravio concretamente experimentado.
Aqu tambin, el recurrente acta en el marco de su derecho de accin ya que a travs de
esta actividad procesal dirige una peticin a las autoridades (judiciales a la sazn).
Autoridades que tambin estarn limitadas por el nuevo thema decidendum establecido
por la sentencia dictada, la impugnacin y eventualmente la respuesta u oposicin a esa
impugnacin. Una vez ms, aparece el marco de la congruencia para acotar las
posibilidades de actuar de quien deba efectivizar el control de una sentencia previamente
dictada.
2. REPOSICIN
Se trata del recurso previsto para las resoluciones ms sencillas dentro del proceso: las
providencias simples708.
Ya hemos visto la forma de stas cuando analizamos el art. 160. De all surge que se
dictan sin sustanciacin -traslado previo- y slo tienden a que el proceso se desarrolle o
bien ordenan actos de simple ejecucin. El juez atiende el pedido de una de las partes y
resuelve sin ms.
Ello no obsta a que los litigantes se vean agraviadas por lo resuelto. Por eso, una vez
dictada la providencia simple, cualquiera de ellos puede atacarla por va de la reposicin.
Se trata de una excepcin en la teora de la impugnacin, ya que est previsto que sea el
mismo juez que dict la resolucin el que la analice y, eventualmente, la reponga o
revoque por contrario imperio -de all el nombre revocatoria con que tambin se
conoce esta figura- dictando una nueva que la reemplazar.
La ley menciona dos categoras de providencias simples: las que causan y las que no
causan agravio irreparable.
Esta diferencia tendr trascendencia a los fines de determinar si frustrada la va de la
reposicin quedan otros mecanismos para seguir intentando la modificacin de lo
resuelto. Como veremos al analizar el art. 242, su inc. 3 prev entre las resoluciones
atacables por recurso de apelacin a las providencias simples que causen un gravamen
que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva.
Se ha dicho que los motivos que dan sustento a que las providencias simples sean
apelables solamente cuando causan un gravamen que no pueda ser reparado en la
sentencia definitiva, son dos: el primero, porque todos estos provedos son atacables por
va de reposicin que a los efectos de la economa y celeridad procesal ofrecen mayores
ventajas que la apelacin; el segundo, porque si el agravio puede ser reparado en el fallo
final, resulta innecesario y sin sentido suspender el trmite de primera instancia para
resolver una cuestin que podr ser contemplada en la sentencia que ponga fin al
pleito709.
A los efectos del especfico trmite del recurso de revocatoria, en nada cambia si la
providencia simple pertenece a una u otra categora.
708
El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, que son
aquellas que slo tienden, sin sustanciacin al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera
ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin del lugar y
fecha y la firma del juez o presidente del tribunal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 1/9/1997,
Metalrgica Bernal v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. El recurso de reposicin resulta
procedente contra los decretos, providencias o resoluciones que no decidan artculo o no hayan
tenido sustanciacin previa, vale decir que si no se trata de una providencia simple, el recurso es
improcedente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/4/1998, Caja de Previsin Social para
Abogados de la Provincia de Buenos Aires v. Lpez, Flavio Luis s/apremio.
709
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro
s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de
filiacin y reconocimiento extramatrimonial.
278

3. REVOCATORIA Y HONORARIOS
La jurisprudencia ha sealado que la resolucin que regula honorarios no puede ser
objeto de revocatoria debido a lo expresamente previsto por los arts. 238, CPCC, y 57,
dec.-ley 8904 ya que el horizonte recursivo pertenece al sistema de la ley, por lo que
cabe concluir en que las partes no pueden crear vas alternativas de revisin, fuera de
aqullas especficamente delineadas por la legislacin 710.
4. REVOCATORIA CONTRA AUTO INTERLOCUTORIO
Se ha dicho que aun cuando el recurso de reposicin fuere inadmisible por no tratarse la
atacada por este medio de providencia simple, nada obsta a la concesin del recurso de
apelacin en subsidio, como si ste hubiera sido interpuesto directamente 711 (711).
Lo contrario importara un exceso ritual frustratorio de los fines ltimos de la jurisdiccin.
Art. 239. Plazo y forma
El recurso se interpondr y fundar por escrito dentro de los tres (3) das
siguientes al de la notificacin de la resolucin; pero cuando sta se dictare en
una audiencia, deber interponerse verbalmente en el mismo acto.
Si el recurso fuese manifiestamente inadmisible, el juez o tribunal podr
rechazarlo sin ningn otro trmite.
1. FORMAS DE PLANTEO. RECAUDOS
Por regla, la reposicin se plantea por escrito.
Sin embargo, esta pauta admite una excepcin: el caso de las revocatorias contra
decisiones adoptadas en el marco de una audiencia. All, el recurso habr de introducirse
verbalmente por parte del letrado de la parte perjudicada y de ello quedar constancia en
el acta respectiva.
Ya sea a travs de un escrito o en forma verbal, la interposicin de este recurso deber
venir acompaada por los fundamentos de la revisin.
Esto es, debern explicitarse los agravios que causa la medida adoptada de donde surja
la configuracin del concreto perjuicio alegado. En este campo -el de la teora de la
impugnacin- es vital la nocin de inters ya que all radicar la posibilidad de que
tenga favorable acogida el intento revisor.
Planteado ese agravio, ser el juez quien determine su suficiencia a los fines de dejar sin
efecto un decisorio.
Por otro lado, tambin habr que describir el vicio en el que se ha incurrido y por el cual
se requiere que el magistrado revoque la decisin.
Estos vicios podrn tener su gnesis tanto en la transgresin de las normas del ritual
como de normas del derecho de fondo as como de las previsiones contenidas en las
Constituciones provincial o nacional.
Tngase en cuenta que si bien no existe obligacin de dar fundamento en las
providencias simples, no por ello el juez habr de desor las mandas legales vigentes y
aplicables al caso en estudio.
La falta de cumplimiento de estos recaudos de fundamentacin puede dar lugar al
rechazo in limine del recurso. Ello se reserva para los casos de manifiesta
inadmisibilidad, quedando la evaluacin de tal extremo en la prudencia del judiciante.
2. OCASIN
El plazo para plantear el recurso de reposicin es breve: tan slo tres das desde la
notificacin de la providencia que se considera viciada.
Por lo general, este tipo de resoluciones se notifica de manera ficta o ministerio legis.
En lo que hace a las revocatorias planteadas verbalmente, el momento es la misma
audiencia en la cual se adopta la providencia simple.
710
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/5/1998, DGSS - Municipalidad de Quilmes v. Eternit
Argentina SA s/ejecucin de honorarios.
711
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1997, Magallanes, Elsa L. s/beneficio de litigar sin gastos recurso de queja.
279

3. REPOSICIN EN SEGUNDA INSTANCIA
Nada veda que este recurso se utilice ante la cmara.
Se ha dicho que slo procede en la alzada contra resoluciones simples dictadas por el
presidente del tribunal pero no -naturalmente- contra resoluciones interlocutorias
emanadas de la sala712.
Art. 240. Trmite
El juez dictar resolucin, previo traslado al solicitante de la providencia
recurrida, quien deber contestarlo dentro del plazo de tres (3) das si el
recurso se hubiese interpuesto por escrito, y en el mismo acto si lo hubiese
sido en una audiencia.
La reposicin de providencias dictadas de oficio o a pedido de la misma parte
que recurri, ser resuelta sin sustanciacin.
Cuando la resolucin dependiere de hechos controvertidos, el juez podr
imprimir al recurso de reposicin el trmite de los incidentes.
1. AUDIENCIA DE LA CONTRARIA
El mismo juez que dict el auto supuestamente viciado ser el que tenga que resolver
-revocatoria mediante- si esa resolucin es correcta o no.
Se ha entendido que el descripto no resulta un mecanismo de suficiente eficacia dado
que salvo casos excepcionales -donde el error fue involuntario o de una evidencia
palmaria- los jueces son reacios a volver sobre sus propios pasos y reconocer que se
equivocaron al fallar.
Aun as, la figura se justifica para estos supuestos de resoluciones sencillas, de mero
trmite, para las que se propicia una forma rpida de control evitando recurrir a un
trmite que torna al proceso ms lento y engorroso al tener que acudir a instancias
superiores para su dilucidacin.
Esa decisin del juez podr adoptarse con o sin audiencia de las partes.
Habr traslado a una de las partes cuando el auto recurrido fue dictado a su pedido y la
revocatoria la plantea la contraria. No est previsto el traslado -en cambio- si la
providencia simple se dict de oficio o a solicitud de la misma parte que ahora intenta la
modificacin del auto.
Se resguarda, en definitiva, el derecho de defensa de quien requiri el dictado de una
resolucin con la cual -a la postre- se conform ante el embate que contra la misma
realiza su contraparte por entenderla perjudicial a sus intereses. Ello bajo sancin de
nulidad713).
Cuando existe traslado, deber evacuarse dentro de los tres das si el recurso es escrito
mientras que si es verbal en el marco de una audiencia, all mismo deber ser contestado
por la parte requerida.
En estos casos, opera la carga de presentar el escrito con copias para el traslado. Se ha
dicho al respecto que si la resolucin atacada fue dictada a pedido de la contraparte, es
obvio que no poda resolverse la revocatoria deducida sin or previamente a aquel a cuyo
pedido se dict la providencia recurrida, motivo por el cual fue menester que se cumpla
con la prescripcin ordenada por el art. 120 desde que se trata de una carga insoslayable
cuya violacin acarrea el desglose del respectivo escrito si no se subsana la omisin de
acompaar la pertinente copia de acuerdo con el modo indicado en la norma citada 714.
2. PRUEBA
712
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Parnisari, Walter v. Empresa Hpica s/daos y
perjuicios.
713
La resolucin de la revocatoria interpuesta sin observar el traslado previo que exige el prr. 1
del art. 240, CPC, conduce inexorablemente a su nulidad. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 16/5/1995,
Digicomo, Roberto, v. Luelles, Jos A. s/ejecucin de honorarios.
714
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1994, Castelluccio, Mario s/incidente beneficio de
litigar.
280

Aunque se trata de un caso infrecuente, puede existir la necesidad de que se realicen
actividades probatorias previas a la resolucin de una revocatoria.
Para ello, el Cdigo contempla la va paralela de los incidentes a travs de la que
tramitar el recurso. Sern de aplicacin -en lo pertinente- las reglas de los arts. 175 a
187.
Art. 241. Resolucin
La resolucin que recaiga har ejecutoria, a menos que el recurso fuese
acompaado del de apelacin subsidiaria y la providencia impugnada reuniere
las condiciones establecidas en el artculo siguiente para que sea apelable.
1. EFECTOS DE LA SENTENCIA
El juez luego de dar traslado -si corresponde- del pedido de revocatoria, resuelve la
misma rechazndola y -por ende- confirmando la providencia simple ya dictada o
haciendo lugar a la misma, revocando por contrario imperio la providencia defectuosa y
dictando -si ello es procedente- una nueva en su lugar.
Esta resolucin del recurso -como regla- har ejecutoria, esto es, quedar inmutable no
pudiendo ser modificada en lo sucesivo.
La excepcin viene dada por aquellos casos de providencias simples que causen
gravamen irreparable tal como reza el art. 242, inc. 3. No basta, sin embargo, con esta
circunstancia sino que adems deber haberse interpuesto junto con la revocatoria en
debido tiempo y forma, el recurso de apelacin en subsidio 715.
2. APELACIN EN SUBSIDIO
En el caso sealado -providencia simple que cause un gravamen irreparable- el juez que
rechace la reposicin deber -si estn reunidas las condiciones legales- dar curso a la
apelacin planteada.
As, la revisin sale de la esfera del juzgador originario y llega al tribunal superior quien
tiene la funcin de controlar lo dispuesto por jueces inferiores y el poder de modificarlo
cuando no se trate de una norma individual coherente con el orden jurdico vigente.
Como se seala en el art. 248, el litigante que plantee reposicin contra un auto
susceptible -adems- de ser atacado por apelacin deber en el mismo escrito 716 plantear
todos sus agravios a los fines de que tanto el primer recurso como el segundo se
encuentren fundados ante la eventualidad del fracaso de la revocatoria.
No ser admitida pieza separada para plantear los agravios de la apelacin717.
El escrito pertinente deber ser presentada en el plazo de tres das -el contemplado para
la reposicin, art. 239 -. Superado el mismo, si se introduce antes del quinto da slo
podr tomarse como vlido el recurso de apelacin intentado (art. 244) en la medida en
que cumpla con los restantes recaudos legales.
715
No habiendo sido apelada subsidiariamente junto con el recurso de reposicin la resolucin

recurrida, la misma adquiere firmeza y en consecuencia deviene inapelable el auto que deniega el
recurso de revocatoria (art. 241, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 16/5/2002,
Garrido, Juan Carlos s/sucesin ab intestato.
716
El recurso de reposicin no fue acompaado del de apelacin desde que la apelacin fue
presentada en escrito por separado dos das despus de presentar la primera impugnacin. La
jurisprudencia ha entendido que la apelacin subsidiaria debe interponerse en el mismo escrito en
el que se deduce la revocatoria, sirviendo el texto de este ltimo recurso de fundamentacin al
primero. Que en su consecuencia, en el caso la resolucin que trata la reposicin hace ejecutoria
(art. 241, CPC). Cm. Civ. y Com. Junn, 3/2/2000, Constanzo, Elba M. v. Sociedad Italiana de
Socorros Mutuos y socios del Club Social Arribeos s/preparacin va ejecutiva - recurso de queja.
717
Concedida la apelacin en subsidio, no se admite la presentacin de un nuevo memorial, toda
vez que los agravios quedan fundados al interponer la revocatoria (arg. arts. 241 y 248, CPC). As,
en el caso de autos corresponde tener por no presentado el memorial, el cual fuera acompaado
con posterioridad a la revocatoria con apelacin en subsidio interpuesta y fundada en el mismo
escrito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/5/2003, Losada, Alicia v. Masn, Carlos D.
s/ejecutivo.
281

Esta introduccin subsidiaria de la apelacin es esencial a los fines de evitar que el
rechazo de la reposicin confiera firmeza a la providencia simple.
Se ha dicho que en funcin de lo normado por el art. 241 est vedado para quien plante
la reposicin sin obtener la modificacin del auto atacado, deducir recurso de apelacin
contra la resolucin que as lo decidi aun cuando la revocatoria hubiese sido sustanciada
y por ende resuelta mediante un interlocutorio. No interpuesta la apelacin subsidiaria, el
resolutorio resultante de la reposicin har ejecutoria 718.
Por otro lado, el recurso de apelacin en subsidio es de carcter excepcional, ya que si
bien procede cuando se renen las condiciones del art. 242 en estudio, lo es a condicin
de que sea admisible al mismo tiempo el de reposicin pues de lo contrario debe
interponerse directamente el de apelacin719.
A lo que contempla el artculo comentado del rgimen provincial se agrega aqu que la
resolucin har ejecutoria a menos que hiciere lugar a la revocatoria, en cuyo caso podr
apelar la parte contraria, si correspondiere.
SECCIN 2 - Apelacin
El recurso de apelacin, salvo disposicin en contrario proceder solamente
respecto de:
1) Las sentencias definitivas.
2) Las sentencias interlocutorias.
3) Las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser
reparado por la sentencia definitiva.
1. RECURSO DE APELACIN
Este recurso constituye la va impugnaticia ms importante del proceso civil y comercial.
Ello se evidencia en la gran cantidad de apelaciones que se sustancian
permanentemente, nmero mucho mayor al de los dems tipos de recursos ordinarios
(revocatoria y aclaratoria) y, por supuesto, al de los recursos extraordinarios.
Las causas de la abundancia de este tipo de recurso podemos encontrarlas en las
caractersticas del instituto.
La apelacin constituye una va revisora muy amplia ya que permite el control no slo de
la forma en que se aplic el derecho sino de la manera en que se interpretaron los
aspectos fcticos de la litis a travs de la prueba colectada.
Tanto hechos como derecho son susceptibles de volver a ser analizados en la alzada. Por
otro lado, no hay causales taxativas de impugnacin ni costo alguno en el rgimen
718
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Garat,
Carlos Federico s/ejecucin prendaria. El recurso de apelacin contra una determinada resolucin
no es procedente cuando respecto de la misma, ya se haba deducido el de reposicin; y no
constituye una excepcin a este principio la circunstancia de que la parte an se encuentre en
trmino para interponer la apelacin, pues el planteamiento de la revocatoria hace precluir `por
consumacin la etapa recursiva. En este principio procesal encuentra su fundamento el instituto
de la àpelacin en subsidio prevista por el art. 241, CP. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala
2, 5/12/1995, Banco Cooperativo de Caseros Limitado v. Amer, Eduardo y otros s/ejecucin;
8/2/2000, Banco Bansud SA v. Coria, Claudio Alejandro s/secuestro - recurso de queja. Si el
recurso de reposicin no ha sido acompaado de la apelacin subsidiaria, la resolucin que lo
deniega no es susceptible de la apelacin, ya que este auto es reiteracin del anterior, que ha
quedado firme por el transcurso del tiempo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1,
28/11/1989, Consorcio propietarios Edificio Torre Plaza v. Bedacarratz, J. s/ejecucin de expensas;
2/11/2000, Consorcio Propietarios Edificio Eifel XXIV v. Carminati, Hctor s/ejecucin de expensas
comunes; 7/3/2002, Kischner, Emilio G. y otro v. Barraza, Mara I. s/ejecucin hipotecaria; Cm.
Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/7/2001, Tapia, Ivn Isaas s/informacin ley 10067 .
719
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/4/1991, Shefa SA v. GP Furs SRL s/cobro de pesos;
16/5/1991, Maniglia, Carlos A. v. Juan Sale Agrcola Motor SACIF. s/cumplimiento de contrato [J
14.25215-1]; 11/3/1992, Snchez, Carlos Jos v. Banco de Avellaneda SA s/nulidad de decisin e
intervencin [J 14.25215-2]; 4/8/1994, Banco Ro de La Plata v. Corrar, Domingo Benito y otros
s/cobro ejecutivo, recurso de queja [J 14.25215-3].
282

bonaerense -como s los habr en el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley y
doctrina legal, por ejemplo-.
Se trata, entonces, de una va generosa y dctil que permite revisar ante otro tribunal
cercano -dentro del mismo departamento judicial- lo resuelto por un juez de primera
instancia en la medida en que exista un agravio de entidad. Este agravio 720 o perjuicio
de la parte dar la medida del inters, requisito imprescindible para activar la va
impugnaticia.
La diferencia con la revocatoria, es que en este caso los intereses en juego son mucho
mayores. Ahora hablamos de resoluciones judiciales finales, o bien, que causan perjuicios
irreparables.
Es notorio cmo la distinta entidad de ambos grupos de providencias justifica un trato
especial y una regulacin mucho ms compleja de la figura del recurso de apelacin que
-en ciertos casos- podr operar como un nuevo proceso ante la cmara al reeditarse
muchas -y a veces todas- las cuestiones principales que fueron abordadas en primera
instancia.
2. PROVIDENCIAS APELABLES
La ley establece cules sern las resoluciones susceptibles de ser revisadas por recurso
de apelacin pero sienta la salvedad de que esta enumeracin quedar condicionada a lo
que en cada caso se indique en contrario.
Por regla, son apelables todas las sentencias definitivas o de mrito, esto es, las que
resuelven el fondo del litigio luego de ponderar toda la prueba rendida acogiendo o
rechazando -total o parcialmente- la pretensin esgrimida.
Se trata de la resolucin que involucra ms gravemente los derechos de los litigantes ya
que de quedar firme provocar importantes modificaciones patrimoniales -favorables o
desfavorables- debido a la ntima relacin existente entre cosa juzgada y derecho de
propiedad.
Tambin son apelables las sentencias interlocutorias.
Si bien no deciden lo medular de la pretensin, s lo hacen respecto de una incidencia
previa con bilateralidad y mediante la expresin de los fundamentos de hecho y de
derecho aplicados.
La importancia de estos fallos radica en que en algunos casos, del resultado de esa
incidencia puede depender la suerte -mediata o inmediatamente- del juicio principal y de
la pretensin all ventilada. Tngase en cuenta el efecto que puede tener respecto del
trmite central lo dispuesto acerca de una excepcin previa, de un acuse de caducidad
de instancia, de un planteo de nulidad de demanda, de una redargucin de falsedad
respecto de un documento esencial, etc.
Finalmente, tambin son apelables las providencias simples que causen un gravamen
que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva.
Justamente la existencia de ese gravamen no reparable en la resolucin final 721 es la que
habilita la va de la apelacin respecto de providencias simples que -por reglaslo son
susceptibles de reposicin o revocatoria.
La jurisprudencia ha trabajado ampliamente el concepto de perjuicio irreparable a estos
efectos. As se ha dicho que no es apelable por no causar un gravamen de ese tipo el
decisorio que se limita a fijar la va que el juez considera adecuada para dar curso a lo
solicitado por uno de los litigantes 722, la que en esencia dispone una intimacin 723 o un
720
El tribunal de alzada es el nico juez de la apelacin y es sabido que la existencia de gravamen

es condicin para que el cuestionamiento sea considerado, en materia que, obviamente, no puede
quedar librada a la voluntad de los litigantes (doc. arts. 242, 260, 261 y concs., CPCC). SCBA, Ac.
43.080, 18/9/1990, Scicolone, Manuel v. Prantera, Omar Alberto y otro s/indemnizacin por daos
y perjuicios; Ac. 64.075, 26/11/1996, Cernadas, Rosario Silvestre v. Beltrn, Alfredo O. y otros
s/daos y perjuicios [J 14.12294-1]. La legitimacin para apelar una decisin est dada por el
requisito del inters que debe invocar aquel que se sienta perjudicado por la misma, aun cuando no
sea parte en el juicio que se dicte (doct. art. 242, inc. 3, CPCC). En tal entendimiento el rechazo de
la apelacin no puede fundarse en la falta de calidad de parte. Una solucin contraria a este
temperamento importara adems de tornar inapelables las decisiones sobre falta de legitimacin
sin apoyo en una norma que lo prescriba y obstaculizar el derecho de acudir a los estrados
superiores de la administracin de justicia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 2/4/2002,
Padovani de Marchan, Graciela Patricia y otros v. Municipalidad de La Plata s/daos y perjuicios.
721
Sobre un agravio hipottico o eventual no puede edificarse ningn recurso (arg. art. 242, CPC).
SCBA, Ac. 41.002, 20/6/1989, De Alvear de lvarez de Toledo, Teodelina v. Pimentel, Alejandro C. y
otra s/reivindicacin.
283

traslado724, la que difiere el tratamiento de la cuestin planteada para una ulterior
oportunidad725, etc.
Finalmente, diremos que en principio el recurso de apelacin se concede nicamente a
las partes que intervienen en el proceso, pero tambin cabe acordarles dicha facultad a
quienes, no revistiendo este carcter pudieron resultar afectados por la resolucin. En
efecto y como vimos, la legitimacin para apelar una providencia est dada -siempre- por
el requisito del inters que existe para quien se sienta perjudicado por la decisin,
aunque no sea parte en el juicio726.
En el rgimen de la Nacin se consagra la inapelabilidad de todas las resoluciones
-incluida la sentencia definitiva- recada en procesos donde el valor cuestionado no
exceda la suma de dos mil pesos. Este monto surgir del capital demandado actualizado
si correspondiere a la fecha de la resolucin segn ndices oficiales de la variacin de
precios mayoristas no agropecuarios.
Esta limitacin no opera en el caso de procesos por alimentos y desalojo o donde se
discuta la aplicacin de sanciones procesales.
Art. 243. Formas y efectos
El recurso de apelacin ser concedido libremente o en relacin; y en uno u
otro caso, en efecto suspensivo o devolutivo.
El recurso contra la sentencia definitiva en el juicio ordinario y en el sumario,
ser concedido libremente. En los dems casos, slo en relacin.
Proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo
sea en el devolutivo.
Los recursos concedidos en relacin, lo sern, asimismo, en efecto diferido,
cuando la ley as lo disponga.
1. FORMAS DEL TRMITE
Como ya lo adelantamos, el recurso de apelacin es una herramienta procesal aplicable a
una enorme cantidad de situaciones.
Se trata de un instituto muy verstil por permitir la revisin de diferentes tipos de
resoluciones dictadas en diversos tipos de proceso y respecto de distintos tipos de vicios,
todo ello en el marco de variadas pretensiones. De all que se hayan previsto formas de
tramitacin que, ante un mismo recurso, permitan adaptarlo a los requerimientos de cada
tipo de pretensin.
Por un lado, la apelacin tramitar libremente o en relacin. Tambin podr hacerlo con
efecto suspensivo o no suspensivo. Finalmente, en forma inmediata o diferida.
722
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/2001, Romano Francisco J. v. Tesorera General
Provincia de Buenos Aires s/incidente de responsabilidad.
723
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 8/5/2001, Tulli, Gabriela Irene v. Tulli, Omar Eduardo s/incidente
de nulidad y rendicin de cuentas.
724
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 7/5/1990, OBrien, Miguel Alfonzo v. Ganzi, Sirio y/o quien resulte
propietario s/cobro ejecutivo de australes; 16/2/2000, Banco Provincia de Buenos Aires v. Trovato,
J. C. y otro s/prepara va ejecutiva.
725
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 30/5/2000, Jofre, Toms Werfil s/incidente de ejecucin honorarios.
726
... Que siendo ello as, el Banco de la Provincia de Buenos Aires, como tercero depositario y
destinatario del cumplimiento de la medida dispuesta, resulta prima facie legitimado para apelar de
dicha resolucin (arts. 242, 275, 276, y arg. art. 90, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 1, 14/11/2002, Rossi s/sucesin. Es principio recibido que solamente se hallan legitimados
para apelar las partes, principales y litisconsortes, sea que acten como actores o demandados
dentro del proceso, o los terceros que pudieren verse afectados en la medida de su inters o sufran
un agravio personal (arg. art. 242, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Trifiro,
Carmelo y otro v. Bellipani, Carlos Jos s/anulacin doble dominio. El letrado patrocinante
invocando su propio derecho, carece de legitimacin procesal para recurrir por s una resolucin
que impone las costas a su patrocinada y que -por ende- no le causa agravio a su derecho (arts. 46,
90 y 242, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/1996, Locatelli, Juan v.
Turina, Jorge ngel s/desalojo (condena de futuro).
284

2. APELACIN CONCEDIDA LIBREMENTE O EN RELACIN
Una primera diferenciacin entre las maneras de tramitar un recurso de apelacin la
encontramos en el alcance o profundidad de la investigacin que puede llegar a realizar
el tribunal de alzada.
Cuando el recurso se concede en forma libre, la sustanciacin del mismo se realizar ante
la cmara y este tribunal tendr la posibilidad -siempre que las partes lo habiliten a ellode producir prueba, todo lo que redundar en una mayor y ms completa formacin de la
conviccin respecto del acierto o error de lo decidido en primera instancia.
Por el contrario, si se concede en relacin, la cmara deber limitarse a entender de la
revisin exclusivamente sobre la base de las constancias que obren en el expediente 727.
El alcance de su competencia ser mucho menor y as tambin ser la profundidad de la
investigacin que podr llevar a cabo.
El Cdigo reserva la primera forma -concesin libre- para las sentencias definitivas
dictadas en procesos ordinarios y sumarios.
En todos los dems casos -sentencias recadas en juicios sumarsimos, interlocutorias y
providencias simples que causen gravamen irreparable, incluidas las resoluciones de todo
proceso de ejecucin728 y en el de alimentos 729- proceder en relacin. Se ha priorizado en
estos ltimos casos la celeridad del trmite y la simplificacin del procedimiento antes
que la profundidad de la investigacin fctica.
3. APELACIN CON EFECTO SUSPENSIVO Y NO SUSPENSIVO
El trmite de la apelacin lleva tiempo.
Frente a una sentencia de primera instancia que se considera viciada o defectuosa, es
necesario habilitar la competencia de otro tribunal -la cmara de apelacin- y luego
esperar que ste estudie el caso y lo resuelva. Fcil resulta observar, entonces, que
aqulla no puede ser ejecutada hasta tanto no recaiga sentencia confirmatoria en la
segunda instancia donde se determine si existe o no el vicio alegado por el recurrente.
El sentido comn indica que los efectos de esa resolucin de fondo no pueden operar
hasta tanto no se disipe la duda acerca de su validez o virtualidad jurdica.
Por otra parte -y desde un costado ms prctico- al remitirse el expediente a la cmara
para que intervenga, el juez de primera instancia se desprende materialmente de la
causa por lo que -en principio- mal podra ejecutar lo resuelto si le faltan las actuaciones.
De all que -tanto por el fundamento de fondo como por este ltimo, de tipo operativola regla legal seala que cuando se concede un recurso de apelacin ello provoca la
727
De acuerdo a esta modalidad de concesin de la apelacin, el rgano judicial de segunda

instancia debe resolver sobre la exclusiva base de los actos producidos en la instancia precedente
(doctr. arts. 243, 245, 246 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1990,
Municipalidad de Trenque Lauquen v. El Freno SCA s/apremio.
728
En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente
del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247,
555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de
producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La
Plata, sala 1, 14/8/1997, Kibich, Carlos E. v. Mathieu, Hernn s/cobro ejecutivo. A diferencia de
lo que sucede con los fallos de mrito pronunciados en los procesos de conocimiento, resulta
extrao al trmite del juicio ejecutivo, el procedimiento de segunda instancia reglado por los arts.
254 y 255, CPC. En atencin a ello, tratndose la apelada de una sentencia de remate, en orden a
lo dispuesto por el art. 270, prr. 2, CPC, debe rechazarse el pedido de replantear prueba en la
Alzada, formulado por el recurrente (arts. 242, 243 y 552, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino,
8/8/1995, Banco Francs del Ro de La Plata S. A. v. Rodrguez de Pars, F. s/cobro ejecutivo. En
todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del
diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247,
555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de
producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La
Plata, sala 1, 14/8/1997.
729
El art. 375, CCiv. dispone que el `procedimiento en la accin de alimentos ser sumario lo que
implica la necesidad de un proceso simplificado, como el previsto en los arts. 635 y ss., Cdigo
Procesal, sumario o plenario abreviado en cuanto no excluye la discusin relativa al derecho de
alimentos y a su entidad y posibilita la fijacin definitiva de aquellos, sin encuadrar en ninguna de
las categoras de juicio sumario u ordinario que distinguen los arts. 330 y ss., y 484 y ss., CPCC.
Estando prevista la apelacin libre nicamente respecto de las sentencias definitivas dictadas en el
juicio ordinario y en el sumario (art. 243, CPCC), en los dos supuestos contemplados en el art. 644,
CPCC el recurso debe concederse en relacin e incumbe al apelante la carga de su fundamentacin
por ante la instancia de origen (art. 246, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 5/3/1996,
V., C. v. A., A. s/alimentos.
285

suspensin de los efectos de la sentencia recurrida hasta tanto se expida el tribunal
superior y vuelva el expediente al tribunal de origen730.
Sin embargo, a poco que afinemos la mirada sobre estos mecanismos, repararemos en
que ciertos casos no toleran esta suspensin de efectos.
Hay situaciones donde se torna imperioso cumplir con la sentencia de primera instancia
mientras se tramite la apelacin so riesgo de que la tutela llegue definitivamente tarde
convirtindose en intil.
Un claro ejemplo de esta problemtica se observa en la prestacin de alimentos. Toda
apelacin respecto de una obligacin de este tipo no puede suspender el cumplimiento,
tal como lo pauta la ley procesal en el art. 644. Otro caso paradigmtico lo encontramos
en la apelacin de la resolucin que admite medidas cautelares 731 (art. 198).
Por eso, se contempla que en los casos previstos legalmente -como los citados, entre
otros- la apelacin pueda ser concedida con efecto no suspensivo o -como lo llama el
Cdigo utilizando una denominacin arcaica que se mantiene por la sola fuerza de la
tradicin- con efecto devolutivo o al solo efecto devolutivo.
Oportunamente veremos los mecanismos que la ley contempla a los fines de que la
sentencia objeto de apelacin pueda ser ejecutada aun cuando las actuaciones hayan
sido remitidas a la cmara.
4. APELACIN CON EFECTO INMEDIATO O DIFERIDO
Ahora se trata de determinar en qu momento la cmara se habr de abocar al estudio
de la apelacin.
Lo normal es que lo haga inmediatamente despus de que se haya interpuesto el recurso.
Planteada la apelacin, el juez concede el recurso y ste sigue su curso en la alzada.
Tal el caso de una apelacin concedida con efecto inmediato, lo que constituye la regla
por lo que no es necesario explicitarlo en el auto de concesin.
Sin embargo hay supuestos donde, si bien ha existido la apelacin de una providencia, se
posterga el estudio del recurso mediante el trmite de segunda instancia hasta el
momento en que el expediente llegue a esa rbita para tratar la apelacin contra una
resolucin de mayor entidad como lo es la sentencia de mrito.
Esta forma de concesin nunca ser posible -por razones lgicas- respecto de las
sentencias definitivas de juicios ordinarios y sumarios, pero s de las dems resoluciones
susceptibles del recurso de apelacin en los casos en que ste sea concedido en relacin
(interlocutorias y providencias simples que causen gravamen irreparable en el marco de
procesos ordinarios y sumarios).
De all entonces que respecto de este grupo de decisiones judiciales, la ley pueda
establecer que la apelacin se conceda con efecto diferido.
Ello causar que el recurrente se limite a interponer el recurso y que el trmite no
contine en la cmara en forma inmediata. Llegado el caso de que la sentencia de mrito
sea apelada, este recurso sea concedido y el expediente remitido a la alzada, recin all
quien apel y obtuvo una concesin con efecto diferido podr fundar su queja, dndose
-ahora s- respuesta a aquellos agravios en forma previa o bien en la misma sentencia
que resuelve la apelacin de la sentencia de mrito segn lo establece el art. 247 a cuya
nota remitimos732.
730
Conceder un recurso que conlleva efecto suspensivo, hace que el judicante se desprenda del
conocimiento de las actuaciones en lo que se refiere al auto apelado. Slo le es vedado, introducir
modificaciones a lo resuelto, o proceder a ejecutoriarlo (doct. art. 243, prr. 3, CPC). Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 2, 23/3/2003, Ambrosino, Rodolfo v. Rahman, Rodolfo H. s/cobro ejecutivo.
Todas las actuaciones cumplidas en el principal ad ulteriora de la concesin del recurso de
apelacin interpuesto, carecan de virtualidad, como no poda ser de otra manera, desde que en
virtud del efecto suspensivo otorgado al recurso intentado, se oper la cancelacin de la
competencia del a quo para seguir el procedimiento consecutivo de la impugnada resolucin (art.
243, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1998, Bugallo, Roberto
s/incidente de revisin en autos: `Carrillo, Roque s/concurso.
731
Del juego armnico de los arts. 198 in fine, y 243 del ritual se colige que la concesin de la
apelacin con efecto devolutivo rige en exclusividad para el supuesto de admisin de la medida
cautelar, ya que el principio bsico de nuestro sistema procesal es el de que el recurso de apelacin
proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/10/1993, F. de S. J. L. v. S. J., R. s/alimentos.
732
En primer lugar, el denominado èfecto diferido se contrapone al èfecto inmediato que
normalmente produce la interposicin del recurso de apelacin, y ello es independiente del efecto
suspensivo o devolutivo correspondiente al recurso. En segundo lugar, slo es condicin para la
procedencia del efecto diferido que la apelacin deba concederse en relacin y que la ley prevea
286

Se privilegia la celeridad del trmite al resolver esos planteos junto con la apelacin del
fallo de mrito, evitando que se paralice el juicio por la remisin de las actuaciones a la
cmara en plena sustanciacin.
Algunos de los casos legales en los que se contempla la apelacin concedida en efecto
diferido son el cuestionamiento a la resolucin que rechaza el hecho nuevo (art. 364), a la
imposicin de costas y regulacin de honorarios (art. 69), al rechazo de las excepciones
de cosa juzgada, transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho y las temporarias
en el juicio sumario (art. 494), las apelaciones en el juicio ejecutivo salvo las que
procedan contra la sentencia de remate y la providencia que deniega la ejecucin (art.
555), etc.
Art. 244. Plazo
No habiendo disposiciones en contrario, el plazo para apelar, ser de cinco (5)
das.
1. OPORTUNIDAD
La ley determina que para apelar vlidamente se debe presentar el escrito dentro de los
cinco das de notificada la resolucin que se considera viciada 733.
Superado ese plazo -y, por supuesto, las dos horas del da hbil siguiente al del
vencimiento que prev el art. 124 -, la resolucin adquiere firmeza en virtud del principio
de preclusin ya que el trmino para apelar es perentorio y corre desde la notificacin o
desde que la parte revela en autos tener conocimiento del fallo del que se agravia 734.
Esta manda admite que haya previsiones especiales respecto del plazo para apelar, pero
ello deber venir expresamente contemplado por una ley735.
As, el art. 496, inc. 2, establece que para el proceso sumarsimo, todos los plazos sern
de dos das736.
Se agrega la salvedad de que toda regulacin de honorarios ser apelable. El recurso se
interpondr y podr fundarse dentro de los cinco das de la notificacin.
Art. 245. Forma de interposicin del recurso
especficamente ese efecto con referencia a la resolucin apelada (art. 243, ltimo prrafo, CPCC),
no siendo presupuesto de su viabilidad el modo de concesin que corresponda al recurso de
apelacin contra la sentencia definitiva -libremente o en relacin-, lo que slo gravitar en cuanto
concierne a la oportunidad de fundamentacin de dicha apelacin diferida y su resolucin (arts.
244, 247, 255, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 20/10/1998, Fisco de la Provincia de
Buenos Aires v. Empresa Hotelera Americana SA y ocupantes Gran Hotel Provincial Mar del Plata
s/desalojo - sumarsimo ley 9533 .
733
Uno de los recaudos formales del recurso de apelacin es que sea deducido dentro del plazo
prescripto en el art. 244, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 20/12/1990,
Municipalidad de Guamin v. Laxalde, Edgardo y otros s/apremio.
734
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1996, R., F. E. v. E., H. D. s/alimentos.
735
No resulta de aplicacin el art. 8, ley de apremio referente al plazo para apelar la resolucin que
declara inadmisibles las excepciones, ya que por tratarse de un ataque dirigido contra la sentencia
de trance y remate, se impone lo establecido por el art. 10, ley 9122 y, por remisin del art. 18 de
la misma ley, y 4, ley 10397, supletoriamente el art. 244, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino,
17/2/1994, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Criper SACIIAFEI s/apremio.
736
En los procesos sumarsimos el plazo para apelar la sentencia dictada es de dos das (art. 496,
inc. 2, CPCC), porque se trata de una excepcin al principio general consagrado en el art. 244 de
dicho Cdigo que establece el plazo de cinco das `no habiendo disposiciones en contrario. Cm.
Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA
s/accin meramente declarativa.
287

El recurso de apelacin se interpondr por escrito o verbalmente. En este
ltimo caso se har constar por diligencia que el secretario o el oficial primero
asentar en el expediente.
El apelante deber limitarse a la mera interposicin del recurso y si esta regla
fuera infringida se mandar devolver el escrito, previa anotacin que el
secretario o el oficial primero pondr en el expediente, con indicacin de la
fecha de interposicin del recurso y del domicilio que se hubiese constituido en
su caso.
1. FORMA DE APELAR
Para apelar basta con expresar esa sola voluntad mediante un escrito o a travs de una
manifestacin verbal de la que se tomar nota en el expediente bajo la firma del
secretario u oficial primero dentro del plazo establecido.
Con esa sola actitud queda interpuesto el recurso.
No es sta la ocasin procesal adecuada para presentar los fundamentos de esta
apelacin737.
De all que si se pretende apelar mediante un escrito conteniendo los argumentos que
sostienen el recurso la ley establece que debe ser devuelto 738 dejndose debida
constancia en las actuaciones de los nicos datos trascendentes en este momento a los
fines de la impugnacin: la manifestacin de la voluntad de apelar -interposicin del
recurso-, la fecha en que se lo hizo y el domicilio del apelante -si se constituy uno
especial a estos fines-.
Una cierta excepcin a este criterio encontramos en la apelacin como recurso
subsidiario al de reposicin o revocatoria donde la apelacin debe contener los
fundamentos. Remitimos a la nota del art. 248.
Interpuesta la apelacin, el juez que dict la sentencia en crisis habr de analizar bsicos
elementos de admisibilidad. Concretamente si el resolutorio es de aquellos susceptibles
de este tipo de recurso, si la apelacin ha sido interpuesta en tiempo teniendo en cuenta
del momento en que se produjo la notificacin y si quien apela es parte en el proceso (o,
al menos, cuenta con un inters canalizable por esta va).
Luego, habr de dictar un auto concediendo (acordando) o no (rechazando o
desestimando) el recurso (art. 166, inc. 6).
Si lo concede, deber determinar la forma en que se lo hace y los efectos.
Para saber si se lo concede libremente o en relacin, tendr en cuenta principalmente el
tipo de resolucin y de proceso de que se trate. Para saber si lo hace con efecto
suspensivo o no suspensivo, relevar las previsiones legales especficas. Y si se trata de
un caso de apelacin que se concede en relacin, tambin observar las pautas
normativas aplicables a los fines de determinar si corresponde hacerlo con efecto
inmediato o diferido.
Art. 246. Apelacin en relacin
737
El que se anticipe en el momento de interponer el recurso qu aspectos del fallo se

cuestionarn, no limita los alcances de aquel que se otorga `libremente (art. 243, CPCC), ni
cercena el derecho del recurrente para expresar agravios dentro del plazo que al efecto fija el art.
254, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi,
Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin.
738
No corresponde, por razones de economa procesal, mandar devolver el escrito donde el
apelante procedi a fundarlo violando lo dispuesto en el art. 245, ap. 2, Cdigo Procesal, con mayor
razn si se dio traslado. E incluso se ha sealado que cuando se trata de apelacin en relacin,
nada obsta a que se funde en el acto de su incoacin, pues el recurso y su memoria se dirigen al
juez y no a la alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/5/1995, Barbis, Arnaldo Hugo v.
Rodrguez de Rodrguez, Atilia s/cumplimiento de contrato. La violacin del art. 245, CPCC
autoriza a devolver el escrito previa anotacin de la deduccin del recurso en el expediente. El juez
no procedi as y se limit a conceder el recurso sin efectuar prevencin alguna. Ello pudo hacer
pensar al apelante que tuvo en cuenta la fundamentacin efectuada en el acto de interponer el
recurso. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Garca, G. E. v. Sposari s/liquidacin y
rendicin de cuentas - incidente reduccin embargo.
288

Cuando procediere la apelacin en relacin sin efecto diferido, el apelante
deber fundar el recurso dentro de los cinco (5) das de notificada la
providencia que lo acuerda739. Del escrito que presenta740 se dar traslado a la
otra parte por el mism plazo. Si el apelante no presentare memorial, el juez de
primera instancia declarar desierto el recurso.
Si cualquiera de las partes pretendiese que el recurso ha debido otorgarse
libremente, podr solicitar, dentro de tres (3) das, que el juez rectifique el
error.
Igual pedido podrn las partes formular si pretendiese que el recurso
concedido libremente ha debido otorgarse en relacin.
Estas normas regirn sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 271.
1. FUNDAMENTO DE LA APELACIN EN RELACIN
Aqu se regula el trmite de la apelacin que se concede en relacin -art. 243, prr. 2-.
Como sabemos, estos recursos pueden ser admitidos con efecto inmediato o diferido.
En esta manda se contempla la forma de fundar los primeros, esto es, los concedidos con
efecto inmediato. La fundamentacin de los concedidos con efecto diferido se har en la
oportunidad que contempla el art. 247.
Habindose -pues- concedido en relacin y con efecto inmediato (siendo innecesario
aclarar esto ltimo en la resolucin por ser justamente sa la regla) por parte del juez, el
apelante tiene cinco das741 desde el momento en que se produce la notificacin
ministerio legis742 del auto que as lo dispone para presentar un escrito fundando el
recurso ante el mismo magistrado que dict la resolucin en crisis 743.
Esta pieza es denominada por el Cdigo memorial por oposicin a la expresin de
agravios, nombre que corresponda al escrito a travs del que se fundamenta el recurso
de apelacin concedido libremente.
Ms all de la diferente denominacin, la esencia del acto es exactamente la misma 744:
poner de manifiesto el yerro de la resolucin a travs de una crtica minuciosa del
accionar del juez as como el perjuicio que le causa al recurrente -lo que determinar su
inters para pedir la modificacin de lo resuelto-.
Se ha dicho que el memorial de agravios como carga procesal y a efectos de que cumpla
su finalidad, requiere una articulacin seria, fundada, concreta y objetiva que patentice el
739
Rectius est: acuerde.

Rectius est: presente.
741
Si bien el art. 246, Cdigo Procesal no contiene la salvedad del art. 244, Cdigo Procesal sobre
`disposiciones en contrario, el plazo para fundar el recurso de apelacin en estos procesos
-interdictos- es de dos das, ya que es la nica interpretacin congruente con el sistema del Cdigo
citado, en orden a la abreviacin de los plazos y a la suma celeridad que tuvo en cuenta al
reglarlos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/5/1995, Antonioli de Blanco, Gloria, Luca y otro
v. Sago, Ony Osmar s/cesacin de ejercicio abusivo de derecho de propiedad interdicto de obra
nueva.
742
El plazo de cinco das que prescribe el art. 246 del Cdigo adjetivo para presentar el memorial
debe computarse en forma automtica a partir de la fecha que el impugnante queda notificado
ministerio legis del auto que acuerda el recurso. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/12/1988,
Gussoni, Emilia Susana v. Donari, Arsenio Mario s/daos y perjuicios.
743
De lo normado por los arts. 245 y 246, CPC, no puede extraerse vlidamente que el memorial
presentado independientemente de la apelacin, aunque con anterioridad al inicio del cmputo del
plazo atinente, carezca de eficacia. A todo evento implica la renuncia a una facultad de la que se
dispone -un plazo para elaborar la memoria-, pero nunca que tal presentacin no produzca los
efectos que la ley le asigna, legislacin que por otra parte prev este tipo de anticipaciones (art.
135, inc. 11, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/10/1997, Ursub SA v. Mayon Tokopa,
Miguel s/cobro ejecutivo.
744
La fundamentacin exigida por el art. 246, CPCC para los recursos concedidos en relacin se
halla equiparada, en cuanto a su tcnica, a la que se requiere en los recursos concedidos
libremente, es decir, que debe constituir una crtica concreta y razonada del fallo, demostrando los
errores que a ste se atribuyen en los trminos del art. 260, ley formal. Cm. Civ. y Com. Trenque
Lauquen, 23/2/1988, Arancet de Azcona, Elvira v. Casa Mazzino SA s/cobro de australes. El
memorial a travs del cual debe fundamentarse el recurso de apelacin concedido en relacin,
constituye un acto procesal equivalente a la expresin de agravios, que se presenta cuando el
recurso ha sido concedido libremente (arts. 246 y 260, CPC). Se trata de cargas procesales en que
el justiciable, como un imperativo del propio inters, ha de impugnar los fundamentos de la
resolucin judicial apelada. Es decir, a travs de una crtica concreta y razonada ha de demostrar
que aqulla es errnea o no se encuentra ajustada a derecho o es injusta. Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria.
740
289

error o la injusticia de la decisin apelada 745. Es que el tribunal de apelacin limita su
actuacin a tales alegaciones fundadas, demostrativas de los errores de la resolucin
atacada, puesto que el juicio de apelacin comienza con dichas piezas que hacen las
veces de una demanda. As siendo los agravios los que dan la medida de las atribuciones
de la alzada, slo cabe abrir el recurso siempre que los mismos sean suficientemente
explicitados e intenten demostrar los yerros de la sentencia o auto cuestionado. Si no se
cumple, siquiera en mnima medida, con tal crtica concreta y razonada, el recurso de
apelacin debe ser declarado desierto746.
Una vez presentado el memorial se ordena el traslado a la contraparte. Desde el
momento de la notificacin -tambin automtica- del auto que as lo dispone, la contraria
cuenta con un plazo similar (cinco das) para presentar una respuesta a los agravios
vertidos en el memorial del apelante (tambin llamado memorial por la ley, art. 271).
All se intentar demostrar la sinrazn de los argumentos del apelante -tanto en lo que
hace a su suficiencia tcnica como en lo respectivo a la configuracin del vicio
denunciado- persiguiendo, en suma, apuntalar la validez del decisorio de primera
instancia.
Diferentes son las consecuencias derivadas del incumplimiento de estas cargas por parte
de los litigantes.
La falta de presentacin en plazo del memorial por parte del que recurre importar la
declaracin de desercin de la apelacin intentada 747 mientras que si el que no hace la
presentacin referida es la contraparte, slo perder la posibilidad de rebatir los
argumentos del quejoso por efecto de la preclusin.
2. CONTROL DE LA FORMA DE CONCESIN
Si bien el juez del recurso es la cmara y ella es la que tiene la ltima palabra respecto
de la forma en que fue concedida la apelacin (art. 271), por economa procesal y
celeridad la ley admite que cuando las partes entiendan que el recurso ha sido mal
concedido (por ejemplo, en relacin cuando deba serlo libremente o viceversa) puedan
plantear tal circunstancia ante el juez de primera instancia sin esperar a llegar a la
alzada748.
745
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/2/1995, Bidinost SA v. Gutirrez, Arturo s/ejecucin
prendaria.
746
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/2/1990, Zannol, Flix v. Ramrez, Fernando s/incidente
art. 250, CPCC. No cabe extremar la rigurosidad en la valoracin de la expresin de agravios,
pues siempre que de la misma surja individualizado dnde estriba el error o equvoco que se
endilga al pronunciamiento, cabe considerar que se ha abierto la jurisdiccin de la Alzada para
ejercitar la funcin revisora (arts. 246 y 260, Cdigo Procesal). Lo contrario podra importar un
exceso ritual manifiesto en pugna con el ejercicio del derecho de defensa. En tales condiciones y
como en el memorial se puntualizan cules son los trminos de la protesta frente a la declaracin
de caducidad de instancia, cabe desor el pedido de desercin recursiva formulado. Cm. Civ. y
Com. 2 La Plata, sala 1, 12/10/1994, Vargas, Exaltacin v. Lpez Lodigiani s/daos y perjuicios.
747
Si se revoc el auto que declarara desierto el recurso, en razn de la eficacia de las notas
puestas por el interesado en el libro de comparecencia (art. 133, ap. 2, Cdigo Procesal), a partir de
la notificacin de este auto comenz nuevamente el dies a quo para presentar el memorial (arts.
242, 246, Cdigo Procesal). Constituye, en consecuencia, un contrasentido que en el mismo auto
que se revoca por contrario imperio la desercin del recurso de apelacin, se declare desierto el
recurso por no haberse cumplido la carga procesal del art. 246 del ordenamiento adjetivo, la cual
nunca pudo efectivizarse mientras no se reanudara el plazo para hacerlo (arg. art. 157, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v.
El Zaino SA s/apremio.
748
Para impugnar la forma de la concesin de un recurso de apelacin (libre o en relacin), no
corresponde utilizar el carril de la queja, ya que en ese caso es aplicable el art. 246, prrs. 2 y 3,
CPCC. El interesado dentro del tercer da, debe pedirle al mismo juez que rectifique el error. De
todas maneras, la alzada, como juez del recurso, debe hacer de oficio esa correccin, si
correspondiere. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 22/9/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto,
Julio, y otro s/recurso de queja en autos: `Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otros s/daos y
perjuicios. La queja corresponde no slo por la denegatoria del recurso, sino, tambin, cuando se
cuestiona el efecto con que se concediera la apelacin (suspensivo, devolutivo o diferido); en
cambio, cuando lo cuestionado es la forma en que se concede el remedio de apelacin, la va
idnea la seala el prr. 2 del art. 246, CPC, sin perjuicio de lo preceptuado en el art. 271 del
citado Cdigo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/6/1989, Salles, M. A. y Prez Vidal, H.
s/pago por consignacin - queja; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/11/1995,
Consorcio Propietarios Edificio Atuel IV v. Ecam SACIFI y/o quien resulte propietario s/reparacin de
dao saneamiento. Incidente de medidas cautelares [J 14.20967-1].
290

Para ello cuentan con tres das desde el momento en que son notificados del auto que
concede la apelacin de esa manera. Se trata de una especie de revocatoria especfica ya
que busca que el juez advierta el error en que incurri y revoque por contrario imperio su
decisin dictando una nueva.
No hace falta ahondar demasiado para advertir los motivos que tienen los litigantes para
dejar sin efecto una errnea concesin de la apelacin dadas las diferentes posibilidades
de debate que permite cada forma: por lo comn todo recurrente habr de bregar por
una concesin libre mientras que a todo apelado le conviene una concesin en
relacin.
Si estos pedidos de las partes buscando que los recursos se concedan correctamente no
tienen favorable acogida judicial, no existe a su respecto posibilidad de recurso alguno ya
que el mismo Cdigo regula la manera de subsanar los errores en este punto a travs de
la figura contenida en el citado art. 271.
Art. 247. Efecto diferido
La apelacin en efecto diferido se fundar, en los juicios ordinarios y sumarios
en la oportunidad del art. 255, y en los procesos de ejecucin, conjuntamente 749
con la interposicin del recurso contra la sentencia. En el primer caso la cmara
lo resolver con anterioridad a la sentencia definitiva.
1. FUNDAMENTACIN DE APELACIONES CON EFECTO DIFERIDO
La ley es la que seala cundo las apelaciones concedidas en relacin tambin lo sern
en efecto diferido -ver nota al art. 243 -.
La caracterstica de esta forma de concesin es que no se fundan cuando se apela sino
en un momento posterior750.
Esta manda seala cul es ese momento posterior.
En juicios ordinarios y sumarios, la fundamentacin de estos recursos se hace dentro del
quinto da de notificada por cdula la providencia que tiene por radicado el expediente en
la cmara (arts. 254 y 255, inc. 1).
Si ello no se cumple, quedarn firmes las resoluciones apeladas oportunamente.
En estos casos, cuando la cmara se aboca a la resolucin de las apelaciones
interpuestas habr de resolver en primer trmino las concedidas con efecto diferido ya
que -quizs- de lo que all se disponga resultar ocioso continuar con las dems.
Ello ocurrira -por ejemplo- en el caso de un proceso sumario en el que se apel la
desestimacin de la excepcin de cosa juzgada y se la concedi con efecto diferido (art.
494). Si ello se trata en primer trmino y se encuentra procedente la excepcin, esa
circunstancia concluir con el proceso y no ser necesario entrar a analizar los agravios
referidos a la sentencia de mrito.
En el caso de procesos de ejecucin, los recursos concedidos con efecto diferido se
fundan en el mismo escrito en el que se funda el recurso contra la sentencia. Resulta,
pues, requisito para este tratamiento de los recursos concedidos previamente la
apelacin de la resolucin final751.
749
Rectius est: juntamente.

Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en efecto diferido, motivo por el cual
resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC).
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, Servente, M. s/incidente por impugnacin de
beneficio de litigar sin gastos.
751
Habiendo quedado en pie slo la apelacin concedida con efecto diferido, en atencin a lo
expresamente previsto por los arts. 555 y 247, CPCC y toda vez que es requisito esencial para que
la Alzada pueda tratar las impugnaciones concedidas con el efecto aludido que se haya apelado la
sentencia que pone fin al proceso, al haberse consentido sta, el tribunal encontrar una valla
infranqueable que fulmina toda posibilidad de revisin de las resoluciones dictadas durante el curso
del pleito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/11/1999, Fuentecilla, Rubn Horacio v. Zuk, Carlos
Alejandro s/ejecutivo. De conformidad con lo expresamente previsto por el art. 555, CPCC, en
funcin de lo normado por el art. 247 del referido cuerpo legal, es requisito esencial para que la
Alzada pueda tratar las impugnaciones que han sido otorgadas con efecto diferido, que se haya
recurrido la sentencia final -en este caso la de trance y remate-. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1,
750
291

En estos juicios, los recursos concedidos con efecto diferido sern resueltos en la misma
resolucin que da respuesta a la impugnacin contra la sentencia.
Se agrega un prrafo donde se indica que en los procesos de ejecucin de sentencia si la
resolucin fuere posterior a la mencionada en el art. 508, el recurso se fundar en la
forma establecida en el prr. 1 del art. 246.
Art. 248. Apelacin subsidiaria
Cuando el recurso de apelacin se hubiese interpuesto subsidiariamente con el
de reposicin, no se admitir ningn escrito para fundar la apelacin.
1. APELACIN EN SUBSIDIO DE LA REVOCATORIA
Como vimos, es posible que ciertas resoluciones judiciales sean atacadas tanto por
revocatoria como por apelacin.
Se trata de las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado
por la sentencia definitiva -art. 242, inc. 3-.
El Cdigo contempla expresamente el planteamiento del recurso de apelacin en forma
subsidiaria pero slo en relacin a la revocatoria752.
En estos casos, el mismo escrito en el que se interpone y funda la reposicin habr de
servir para sostener el recurso de apelacin.
Aqu y contra la regla general respecto de esta va impugnaticia, se da la peculiaridad de
que es la propia ley procesal la que exige que se lo funde en el mismo escrito a travs del
que se lo plantea -si bien en forma subsidiaria ante la eventualidad de que la revocatoria
no prospere- ya que, como reza la manda, no se admitir ningn escrito para fundar la
apelacin753.
Esto quiere decir que en el plazo de tres das para interponer la reposicin o durante la
audiencia (art. 239) se debe interponer este recurso junto con sus fundamentos y, para la
eventualidad de que el juez que dict el pronunciamiento no lo modifique, tambin all
incluir la intencin de apelar y los fundamentos de este recurso subsidiario.
Si el escrito se presenta excedido ese plazo pero dentro de los cinco das de dictada la
resolucin en crisis, se habr perdido el recurso de reposicin -por extemporneo- pero
deber darse curso a la apelacin si se renen los recaudos de admisibilidad pertinentes
(art. 241) ya que se trata de dos recursos autnomos 754.
La tramitacin posterior debe seguir las reglas propias del recurso de apelacin 755.
19/11/1996, Banco Ro de La Plata SA v. Luparello, Ramn y otro s/cobro ejecutivo. En caso de
desestimacin de la prueba de la excepcin interpuesta no rige el principio de inapelabilidad del
art. 377, CPC, sino que puede interponerse temporneamente el recurso de apelacin
correspondiendo su concesin en efecto diferido a fin de su tratamiento en oportunidad en que se
resuelva sobre la apelacin de la sentencia definitiva (arts. 247, 547, 555, CPCC). Cm. Civ. y Com.
Azul, sala 2, 21/11/2002, Banca Nazionale del Lavoro SA v. Lamacchia, Hctor Daniel y otra
752
Si la apelacin es esgrimida en forma subordinada al resultado eventualmente adverso de la
coetnea promocin de una solicitud de aclaratoria, resulta improcedente y corresponde declarar
que ha sido mal acordado (arts. 242, 243, 248 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La
Plata, sala 1, 14/7/1998, Mirko, Jorge Omar v. Domnguez, Ramn Alberto s/daos y perjuicios.
753
No corresponde admitir ningn escrito para fundar la apelacin cuando el recurso se hubiere
interpuesto subsidiariamente con el de reposicin, conforme lo dispuesto por el art. 248, CPC.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/10/1988, Garca Esteche v. Castillo, Manuel
s/ejecucin; 26/6/1997, Banco de los Arroyos CL v. Paradella, Manuel y otra s/juicio ejecutivo;
18/4/2000, Seco, Luis A. v. Otamendi, Eugenio y otros s/ejecucin de alquileres.
754
La apelacin no pierde su autonoma cuando es subsidiaria de la reposicin, ya que se trata de
dos medios de impugnacin perfectamente demarcados que mantienen sus rasgos propios, aunque
circunstancialmente funcione enancado uno con el otro. Y de entenderse que la reposicin resulta
inadmisible, debe concederse la apelacin cuando la resolucin atacada tolera tal embate (arts.
242, 248, 275 y 276, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/4/2002, Anvaria, Hctor C. v.
Snchez, Adolfo s/consignacin (R. de H.).
755
Si la apelacin subsidiaria ha sido resuelta por el iudex a quo sin que se confiriera previamente
traslado, y siendo que la fundamentacin que abastece la revocatoria hace las veces del memorial
correspondiente (arts. 239, 240, 241 y 248, Cdigo Procesal), corresponde sustanciar con la
contraparte la aludida fundamentacin (arts. 18, CN; 34, inc. 5, aps. b) y c), Cdigo Procesal).
292

Se ha dicho que cuando una resolucin es apelable, independientemente de que sea o no
susceptible de reposicin en funcin del tipo de resolucin, es admisible el recurso
subsidiario en ella formulado. Ello pues el art. 242, CPCC define la esencia del
pronunciamiento que habilita la apelacin, ya sea directa o subsidiaria, estando la
eficacia de esta ltima condicionada al rechazo de la revocatoria subordinante, cualquiera
sea su motivo. De esta forma, como claramente refleja el ritual, la supeditacin de la
apelacin a la reposicin en los trminos de los arts. 248 y 241 est dada exclusivamente
en funcin de la denegatoria de la revocatoria, sin distincin alguna de si ella obedece o
no a la inadmisibilidad del remedio condicionante en funcin de lo previsto en el art.
238756.
Art. 249. Constitucin de domicilio
Cuando el tribunal que haya de conocer del recurso tuviere su asiento en
distinta localidad y ste procediere libremente, en el escrito o diligencia a que
se refiere el art. 245 el apelante, y el apelado dentro del quinto da de
concedido el recurso, deber constituir domicilio en dicha localidad.
Si el recurso procediera en relacin, las partes debern constituir domicilio en
los escritos mencionados en el art. 246.
En ambos casos, la parte que no hubiese cumplido el requisito impuesto por
este artculo quedar notificada por ministerio de ley.
1. CARGA DE CONSTITUIR DOMICILIO PARA EL TRMITE DE APELACIN
Cuando la apelacin tramite ante un tribunal con asiento en una localidad diferente de
aquella donde se sustanci el juicio en primera instancia, las partes debern constituir
domicilio procesal en el lugar donde se encuentra la cmara ya que de incumplirse con
esta carga quedarn sujetos a la forma de notificacin ficta, automtica o ministerio legis.
Ello as por los argumentos ya vertidos al analizar los arts. 40 y 41.
El Cdigo establece las ocasiones en que ello debe ser realizado, dependiendo del trmite
que tengan los recursos de apelacin planteados.
Si se lo concede libremente, el apelante debe constituir domicilio en la ocasin de apelar.
Recurdese que si se presenta un escrito fundando ese recurso, el mismo no ser
admitido. Sin embargo se dejar constancia tanto del hecho de la apelacin -con su
fecha- como as tambin de la constitucin de domicilio (art. 245).
En el caso, tambin el apelado debe cumplir con esta carga dentro de los cinco das de la
notificacin de la concesin del recurso por el juez de primera instancia.
Si, en cambio, se lo concede en relacin, las partes debern constituir domicilio en
ocasin de presentar los escritos del art. 246: el apelante al presentar el memorial y el
apelado al presentar la respuesta al mismo757 (757).
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Vuotto, Roberto A. s/beneficio litigar s/gastos
(rec. queja).
756
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/8/1998, Musitani, Jorge R. y otro v. Luchini, Carlos A.
s/medidas cautelares.
757
Cuando se da el supuesto del art. 249, CPCC, esto es, que el tribunal ad quem tiene su asiento
en distinta localidad a la del juzgado apelado, el recurrente debe -en los recursos en relacinconstituir domicilio en la sede de aquel tribunal en la oportunidad del art. 246 del citado Cdigo.
Cuando en el caso del art. 249, CPCC (tribunal ad quem con sede distinta al del apelado) el
apelante -por error- consign como domicilio el que corresponda al del tribunal apelado,
corresponde asimilar el supuesto al que prev el art. 42, Cdigo cit. porque hubo constitucin de
domicilio -aunque errnea- y no falta de sta. SCBA, Ac. 44.745, 5/11/1991, Banco Comercial del
Tandil SA v. Depietri, Guillermo A. y otros s/cobro ejecutivo.
293

Art. 250. Efecto devolutivo
Si procediere el recurso en efecto devolutivo se observarn las siguientes
reglas:
1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y
quedar en el juzgado copia de lo pertinente, la que deber ser presentada por
el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar las piezas que han
de copiarse.
2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo que
seale el expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual derecho
asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remitidos a la cmara,
salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlo para la prosecucin del
juicio y remitir el expediente original.
3) Se declarar desierto el recurso si dentro del quinto da de concedido, el
apelante no presentare las copias que se indican en este artculo y que
estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de ella.
1. APELACIN CON EFECTO NO SUSPENSIVO
Ms arriba sealbamos las dificultades operativas que existen para ejecutar una
sentencia al mismo tiempo en que se desarrolla un trmite de apelacin ante otro rgano
judicial.
El juez con competencia para la ejecucin es el mismo que dict el fallo atacado (art.
166, inc. 7). Sin embargo cuando se plantea una apelacin y sta es concedida, se
deben remitir las actuaciones al superior para que la resuelva.
Si la concesin se efecta con efecto no suspensivo (o devolutivo o al solo efecto
devolutivo) habr que recurrir a estas reglas legales para que sea materialmente posible
la ejecucin de una sentencia dictada en un expediente que se encuentra tramitando
ante otro tribunal.
De tal manera, el Cdigo diferencia dos supuestos: si se trata de sentencia definitiva o de
interlocutoria.
En el primer caso, cuando se conceda el recurso con este efecto, el juez indicar en el
mismo auto qu piezas tendr la carga de copiar y presentar el recurrente para as poder
contar con instrumentos suficientes a los fines de continuar con la ejecucin mientras se
enva todo el expediente a la cmara.
En el segundo caso, cuando lo que se cuestiona es una interlocutoria, el apelante deber
acompaar copias de lo pertinente del expediente 758 pudiendo el juez sealar por s
cules son las piezas que debern ser copiadas. Tambin el apelado podr acompaar
copias de lo que entienda corresponde. Todo ese grupo de copias se enva a la cmara
junto con los memoriales para que se resuelva el recurso, quedando el expediente
original en primera instancia donde proseguir la tramitacin del juicio. Si el juez
considera que -por el contrario- resulta ms cmodo seguir el trmite de la causa con las
copias y remitir el expediente original a la cmara, podr hacerlo.
La ley regula las consecuencias del incumplimiento de las cargas de presentar las copias
en los supuestos en que se concede una apelacin con efecto no suspensivo.
Si quien incumple es el apelante y no presenta las copias pertinentes dentro del quinto
da de concedido el recurso, se declarar desierto el recurso 759. Si quien no presenta las
758
Tratndose de sentencia interlocutoria, independientemente de las copias que el juez estimare

necesarias -en cuyo caso las indicara- es carga del apelante, ante la sola concesin del recurso,
acompaar las copias `que seale el expediente, esto es las de aquellas pieza mnimas necesarias
para tomar conocimiento la Alzada de la cuestin en debate y poder resolver a su respecto (art.
250, inc. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/8/1992, Amarante, Beatriz v. Burgos,
Mara Susana s/ejecucin de honorarios.
759
Corresponde declarar desierto el recurso de apelacin concedido con efecto devolutivo si el
apelante no ha acompaado -para la formacin del expedientillo del art. 250, CPC- las copias del
escrito que dio motivo a la resolucin apelada, y la de interposicin del recurso en la que consta el
`cargo que prescribe el art. 124, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/1996,
Colalongo, Vitalina s/concurso preventivo. El apelante, en los supuestos en que el recurso de
apelacin es concedido con efecto devolutivo, debe satisfacer la carga impuesta en el inc. 2 del
art. 250, Cdigo Procesal. Es imprescindible adjuntar las constancias demostrativas de la
interposicin del respectivo recurso de apelacin y del provedo judicial acordndolo (arts. 34, inc.
5, 150, 155, 244, 246 y 250, incs. 2 y 3, CPCC). El no cumplimiento de la merituada obligacin
conlleva sin ms, frente a la clara normativa del art. 250, inc. 3, CPCC a tener por desierto el
recurso de apelacin con efecto devolutivo, interpuesto oportunamente. Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios. Cuando procediere
294

copias es, por otro lado, el apelado ello importar la prdida de esa facultad en lo
sucesivo, resolvindose la apelacin sin esa documentacin a la vista.
Art. 251. Remisin del expediente o actuacin
En los casos de los arts. 245 y 250 el expediente o las actuaciones se remitirn
a la cmara dentro del quinto da de concedido el recurso o de formada la pieza
separada, en su caso, mediante constancia, bajo la responsabilidad del oficial
primero. En el caso del art. 246 dicho plazo se contar desde la contestacin
del traslado o desde que venci el plazo para hacerlo.
Si la cmara tuviese su asiento en distinta localidad, la remisin se efectuar
por correo y dentro del mismo plazo, contado desde la presentacin del
apelado constituyendo domicilio o contestando el traslado, o desde que venci
el plazo para cumplir tales actos.
La remisin por correo se har a costa del recurrente.
1. ENVO EL EXPEDIENTE
La apelacin tramita ante un rgano distinto de aquel que dict la resolucin atacada: la
cmara de apelacin.
Es necesario, entonces, un trnsito fsico del expediente desde una dependencia a la
otra. Esa remisin se regula en esta manda.
El envo se har -en lo que hace a la oportunidad- en diferentes momentos de acuerdo
con la forma de concesin. Si tramita libremente, dentro de los cinco das desde que
fuera concedido por el juez -si se remite el expediente- o bien, desde que se forma la
pieza separada con las copias pertinentes -si el expediente queda en primera instancia-.
Si tramita en relacin, dentro de los cinco das desde que el apelado contest el memorial
del apelante o desde que venci el plazo que tiene para hacerlo.
El encargado de efectivizar la remisin de la causa no es la parte sino el rgano a travs
del oficial primero760. Se entiende, pues, que no es carga de los litigantes instar este
el recurso de apelacin en efecto devolutivo, deben acompaarse las copias pertinentes que
posibiliten a la Alzada resolver la cuestin, quedando el expediente original en primera instancia
(art. 250, inc. 2, CPC). La satisfaccin de dicha carga, posibilita al Tribunal ad quem conocer la
postulacin revisora, pues de ese modo se aporta la totalidad de los antecedentes vinculados el
cuestionamiento trado a la Alzada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/2002, Ance
Pendola, M. y otros v. Banco Hipotecario y otro s/revisin contractual - incidente apelacin - medida
cautelar. Otorgado el recurso de apelacin en relacin y con efecto devolutivo, el recurrente debe
cumplir con lo dispuesto en el art. 250, inc. 2, CPC, presentando copias de lo que seale del
expediente. Tales copias son aquellas que permitan a la Alzada conocer en el recurso sin necesidad
de elevacin de los autos principales, ya que stos deben continuar su trmite, no suspendindose
la competencia del juez de primer instancia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/9/1995,
Canti, M. v. Frea, Leonardo s/desalojo art. 250 ; 1/4/2003, Banco Balcarce SA v. Aiello, C. y otro
s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/5/1996, Frigorfico San Telmo SACIAFIF
s/concurso preventivo (hoy s/quiebra); 2/9/1997, Galotti, Luis A. v. Agliano, Ana Luca s/incidente
de determinacin de bienes de la sociedad conyugal art. 250, CPC; 3/5/1997, Saborti, Nstor y
otros v. Mutual 27 de Mayo y otro s/cancelacin de deuda [J 14.9882-2]; 12/3/1998, Colman,
Nancy Mariela v. Bonti, Juan Jos s/daos y perjuicios; 21/12/1999, Frigosur SRL s/concurso
preventivo (cuadernillo art. 250); 12/9/2000, Annechini, Diego Bernab s/sucesin testamentaria
(art. 250, CPC); 15/5/2001, Brisa Serrana v. Aguas de Balcarce SA s/medida autosatisfactiva - art.
250, CPC; 18/12/2001, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo.
760
Habiendo mediado un recurso de apelacin concedido en relacin, que fue fundado en la
instancia de origen y contestada por la contraria la memoria, la falta de elevacin del expediente a
la cmara no puede imputarse a la parte, pues ello es una carga del oficial primero del juzgado y lo
contrario implicara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones (doct. art. 251,
CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 21/8/1997, Aramberri, Antonio v. Ford, Hctor y
otro s/cobro ejecutivo de dinero. Debe entenderse que no se ha producido la caducidad de la
segunda instancia si el expediente se paraliza como consecuencia del no cumplimiento a lo
dispuesto por el art. 251, Cdigo Procesal, dado que la parte no puede ser responsabilizada con el
simple argumento de que debi suplir la inaccin del responsable directo por cuanto ello significara
una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2,
295

envo y por ello la demora del juzgado en remitir el expediente no puede jugar en contra
de la parte apelante761.
El envo debe realizarse bajo constancia. La constancia quedar tanto en el expediente
como en los libros de movimientos del juzgado.
Si la cmara se encuentra fuera de la localidad donde se ubica el juzgado de primera
instancia, el envo se har por correo debiendo el recurrente pagar el gasto de
franqueo762.
Normalmente se lo intima a que presente sellos o bien a que deposite en autos el importe
del envo. El plazo en este caso es el mismo (dentro de los cinco das) pero a contar
desde que el apelado se present constituyendo domicilio o contestando el memorial o
bien desde que venci el plazo para realizar estos actos.
Art. 252. Pago del impuesto
La falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn caso
la concesin o trmite del recurso.
1. MANDA DESACTUALIZADA
Este artculo se refiere a la tasa de justicia que tributaba el recurso de apelacin, carga
hoy derogada, ms all de la aplicacin analgica a otras cargas pecuniarias de base
legal763.
21/4/1992, Contenti, Alfredo s/tercera en autos: `Mornaco de Ventura v. Gaudio, R. s/cobro de
honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 16/9/1993, Maldonado, Germn v. Provincia de
Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 9/8/1994, Fraisman, Pascual v. Dvila, Claudio
Roberto s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 22/6/1995, Bacchoffer, Jos Luis s/incidente de lev.
medida cautelar [J 14.25571-3]; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/9/2000, S. V. de L. y O.
s/divorcio por presentacin conjunta. Es doctrina legal de la casacin que pesa sobre el oficial
primero la carga de elevar las actuaciones de acuerdo con lo normado por el art. 251, CPCC,
circunstancia sta que releva a la apelante de la carga de impulsar el proceso (art. 313, inc. 3,
CPCC). Ello claro est presupone que la causa se encuentre en condiciones de ser elevada a la
alzada, toda vez que si la sentencia no se encuentra notificada a una de las partes la obligacin del
oficial primero no se verifica y subsiste la carga de impulsar el procedimiento que pesa sobre las
partes. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 11/10/1990, Medori, Hctor Osvaldo v. Dolci, Antonio
Hctor y otro s/restitucin de reserva.
761
Si el art. 251, ley adjetiva impone al oficial 1 la obligacin de elevar los autos a la cmara
dentro del plazo de cinco das a contar desde la contestacin del traslado o desde que venci el
plazo para hacerlo, no existe carga procesal del apelante para instar el curso del procedimiento
recursivo, en tal supuesto, por lo tanto no hay conducta que pueda sancionarse con caducidad.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/1999, Vales, Horacio D. v. Distribuidora La Surea SACIF
y otros s/daos y perjuicios.
762
Si conforme a lo prescripto por el art. 251, Cdigo de Procedimiento, la remisin por correo,
deba hacerse a costa del apelante, incumba a ste cumplimentar dicha carga, poniendo el
expediente en condiciones de poder efectivizar su remisin, por lo que su incumplimiento en
tiempo oportuno no puede generar otra consecuencia que la declaracin de caducidad de la
segunda instancia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 17/4/1997, Repetto, Roberto Luis s/tercera de
dominio.
763
La ley 6716 (texto segn ley 10268), instituye en su art. 12 bis un anticipo del aporte que en
definitiva corresponda a la Caja de Previsin Social para Abogados. Entre otras previsiones, el
cuerpo normativo contiene la de que los jueces `no darn trmite alguno a las peticiones
formuladas por afiliados de la Caja o patrocinados por llos, sin que acredite el pago del anticipo...
(art. 13). La ley 8480, a su vez, contiene parecida previsin en su art. 7 para robustecer la
recaudacin del derecho fijo destinado al Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires y a
los colegios departamentales, creado por el art. 3. Pero ninguna de dichas normas, que imponan en
el caso una conducta omitida por el abogado, puede entenderse en el sentido de rehusar a las
personas patrocinadas o representadas por aqul (que no son obligadas a dicha conducta), el
primordial derecho a ser odas por este Poder (arts. 10, 11, 15 y concs., Constitucin provincial),
resultando de aplicacin analgica el art. 252, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2,
27/4/1995, Vidal Albarracn, Hctor G. v. Transportes Martnez SA s/daos y perjuicios.
296

Art. 253. Nulidad
El recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia.
1. VICIOS FORMALES DE LA SENTENCIA
El recurso ordinario de nulidad es una de las vas para obtener la invalidez de la sentencia
de mrito por defectos formales764 (ver nota al art. 172).
Aqu, el campo de accin es harto acotado ya que a travs de este recurso slo pueden
denunciarse defectos formales propios de la resolucin de mrito, esto es, deficiencias
que la tornen descalificable por no cumplir con la finalidad natural que posee 765.
Se ha dicho en la jurisprudencia que la nulidad, aunque no haya sido expresamente
solicitada por el recurrente, puede y debe ser declarada por el tribunal de alzada, incluso
oficiosamente, en virtud de que existe apelacin abierta 766. Entendemos que ello en la
medida en que existan vicios gravsimos de los que se desprenda un innegable perjuicio
para el derecho de defensa de las partes.
Normalmente, la fuente de las nulidades en este terreno lo constituye el incumplimiento
de los recaudos del art. 163.
Las pautas all vertidas lejos de consagrar vacas formalidades se dirigen a plasmar
recaudos ntimamente relacionados con el debido proceso: el suficiente fundamento de
las sentencias, el principio de congruencia, la identificacin de los sujetos procesales, el
tratamiento de cuestiones esenciales, la correcta valoracin de los hechos, etc.
Sin embargo, el dficit ha de ser de trascendencia. No basta el mero incumplimiento sino
que hace falta un plus: la existencia de graves consecuencias derivadas del error u
omisin que normalmente se vinculan con una mengua al derecho de defensa.
Este recurso ha perdido autonoma. Qued absorbido por el de apelacin.
De all que siempre debe ser planteado en el continente de una apelacin. En el mismo
escrito y dentro de los mismos plazos previstos para fundar un recurso de este tipo, la
parte deber explicitar el vicio formal del fallo, manifestando asimismo cul es su
trascendencia y por qu no puede ser subsanado por la va apelatoria767.
Esto ltimo resulta de gran importancia ya que se ha dicho que en los casos en que el
dficit es reparable por este recurso no prospera la peticin nulificante. Se trata de una
manifestacin del principio de conservacin de los actos procesales.
Cuando hablamos de que esta va se aplica a los vicios de la sentencia, quedan fuera de
su campo operativo los yerros anteriores a su dictado que nacen de providencias simples
e inclusive de sentencias interlocutorias. Para ellos est contemplado el incidente de
nulidad segn las reglas del art. 172 ya referido 768.
764
Una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y
ss., CPCC. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en
el art. 253 del mismo Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare;
SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro
de pesos.
765
La va recursiva de nulidad -comprendida en el recurso de apelacin (art. 253, CPCC)-, slo tiene
por objeto lograr la invalidacin de un pronunciamiento por haber sido dictado ste sin sujecin a
los requisitos de tiempo, lugar y forma prescriptos por la ley. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3,
20/3/1990, Muravchik, Eduardo s/concurso preventivo; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1,
25/4/1996, Cossan, Josefa y otro s/sucesin [J 14.2583-1].
766
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/12/2001, Di Ponzo, Carlos A. v. La Valle, Mara T. s/daos
y perjuicios.
767
El art. 253, CPCC establece que el recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos
de la sentencia, entiendo que el mismo debi ser planteada en forma clara, cumplindose los
dems requisitos para la admisibilidad de este medio de impugnacin -demostracin del vicio y del
inters lesionado por el mismo-, quedando as las manifestaciones vertidas como consideraciones
generales que distan de constituir un agravio. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000,
Branda, Marcelo v. Mrquez Tapia, Gonzalo y otros s/daos y perjuicios.
768
La nulidad que comprende el recurso de apelacin no abarca los vicios de procedimiento que
pudieran ocurrir durante la sustanciacin de la causa -que deben ser planteados en la instancia en
que se han producido- sino los defectos inherentes a la sentencia misma (doct. art. 253, CPC).
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/2/2002, Registro de Escrituras Provincia de Buenos Aires
eleva exptes. nros. 542/1998 y 1102/1998 s/incumplimiento plan de pagos deuda por aportes
297

Se ha dicho que nuestro Cdigo ritual omiti contemplar expresamente el efecto de una
declaracin de nulidad de sentencia por defectos inherentes a ella pero la marcada
directiva de economa procesal que lo orienta en todo sentido, el rgimen adoptado en
materia de nulidad de actos procesales, la suspensin del recurso de nulidad como
remedio autnomo (art. 253) y la aplicacin extensiva del art. 273, conduce
necesariamente a la conclusin de que, declarada la nulidad de la sentencia corresponde
que el tribunal emita pronunciamiento sobre el fondo del asunto 769.
Se asocia a la nulidad de la sentencia la figura de la inexistencia de la misma.
El distingo no es ntido ya que al ser una construccin jurisprudencial y doctrinaria, los
debates an no cesan respecto de la caracterizacin exacta de la figura referida.
Algunas de las manifestaciones de inexistencia se han dado con la falta de firma de la
sentencia por parte del juez, o de uno de los integrantes del tribunal colegiado o bien
cuando la firma quien no es juez o el juez que se encuentra con licencia, suspendido en
sus funciones o desplazado del conocimiento de la causa de que se trate.
Esta manda agrega un prrafo donde se establece que si el procedimiento estuviere
ajustado a derecho y la cmara declarare la nulidad de la sentencia por cualquier otra
causa, resolver tambin sobre el fondo del litigio.
SECCIN 3 - Procedimiento ordinario en segunda instancia
Art. 254. Trmite previo. Expresin de agravios
Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva
dictada en proceso, ordinario o sumario, en el da en que el expediente llegue a
la cmara, el secretario dar cuenta y se ordenar que sea puesto en la oficina.
Esta providencia se notificar a las partes personalmente o por cdula. El
apelante deber expresar agravios dentro del plazo de diez (10) o de cinco (5)
das, segn se tratare de juicio ordinario o sumario.
1. APELACIN CONCEDIDA LIBREMENTE
Esta norma regula las contingencias procesales que tendrn lugar una vez que el juez de
primera instancia haya concedido el recurso de apelacin respecto de ciertas
resoluciones judiciales (las sentencias de mrito en procesos ordinarios o sumarios) y que
el expediente -remitido por aqul de acuerdo con las pautas del art. 251 - llegue a la
cmara de apelacin que habr de entender en el trmite de este intento revisor.
Dada la naturaleza de los actos procesales impugnados, el juez habr concedido esta
apelacin en forma libre (art. 243).
Si ello no ocurri, las partes adems de la posibilidad de requerirle al magistrado una
modificacin (art. 246) podrn transitar luego la va contemplada en el art. 271 a cuya
nota remitimos.
Llegado el expediente al rgano de segunda instancia, ser tarea del actuario dar cuenta
de tal circunstancia y ordenar que sea puesto en secretara. Lo as establecido deber ser
notificado a las partes en forma personal (art. 142) o va cdula 770 (art. 135).
notariales. Notario Alberto Rubn Gaozza. El recurso de nulidad nsito en el de apelacin
conforme al art. 253, CPCC se relaciona exclusivamente con los vicios formales que adolezca
nicamente la sentencia definitiva, y no se vincula con los actos procesales que hubieren existido
en el procedimiento seguido antes de ella, pues los mismos son suceptibles de subsanarse
mediante el planteo de incidente de nulidad (arts. 169 y ss., CPCC), salvo que por las circunstancias
propias de la litis hubiesen purgado los afectados tales vicios a travs de la figura de la preclusin o
tan slo dejando transcurrir el trmino legal previsto para su promocin. Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 2, 30/5/2000, Gimnez, Adriana v. Hospital Mitre s/daos.
769
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 17/2/1998, Izcurdia, Carlos Luis y otro v. Carbone, Oscar
Andrs y otro s/daos y perjuicios.
770
Abierta la segunda instancia a partir de la fecha de concesin del recurso, es el recurrente quien
debe realizar todas las diligencias procesales tendientes a activar el juicio, cumpliendo los actos
que demuestren su inters en el tratamiento de la apelacin. En el caso la notificacin de la
radicacin de la sala. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/10/1992, Mastai, R. J. v. Mas,
Julio A. s/ordinario - embargo preventivo; 10/2/2000, Bustos, Csar v. Valdez, Alberto s/accin
sumarsima.
298

Esta notificacin dar inicio al plazo para la presentacin de la expresin de agravios.
Se trata de una carga esencial en segunda instancia ya que de no cumplirse o de
hacrselo incorrectamente, se declarar desierto el recurso 771 (art. 261).
Los plazos varan de acuerdo con el tipo de proceso. Se entiende que a un plenario menos
abreviado sigue una mayor complejidad en la sentencia y -por lo mismo- una mayor
necesidad temporal para elaborar los fundamentos del intento revisor. Se otorgan diez
das para presentar la expresin de agravios contra una sentencia de juicio ordinario y
cinco en un juicio sumario.
Se ha sostenido que si la providencia que llama a expresar agravios no fue notificada por
cdula, el plazo del art. 254 comienza a correr a partir de la fecha del escrito del
recurrente que solicita el expediente en prstamo a esos efectos772.
2. EXPRESIN DE AGRAVIOS
La expresin de agravios es el acto jurdico a travs del cual las partes exponen las
razones por las que requieren la modificacin de lo decidido por el juez de primera
instancia.
Se trata de una verdadera demanda ante la alzada.
La equiparacin entre ambas piezas esenciales -demanda y expresin de agravios- viene
dada porque las dos constituyen actos petitorios y se fundamentan en el derecho de
accin. Se diferencian en que la expresin de agravios presupone la existencia de una
sentencia ya dictada que pudo haber acogido total o parcialmente los requerimientos
integrativos de la pretensin y en que -es obvio- puede presentarla tanto actor como
demandado.
Por tal razn, en la expresin de agravios slo sobreviven aquellos aspectos de la
pretensin -o de la oposicin- que no fueron receptados de manera favorable. All se
encuentra el agravio y determinar el alcance del inters para recurrir.
Y -fundamentalmente- la crtica que contiene esta expresin de agravios, a diferencia de
lo que ocurre en la demanda, habr de enderezarse contra el razonamiento del juzgador
que, por lo general, no hizo lugar al pedimento en su integridad si se trata del actor o no
acogi ntegramente la oposicin si se trata del demandado.
Como ya lo adelantamos (art. 246) la expresin de agravios no difiere en esencia del
memorial.
En ambas piezas uno de los litigantes debe exponer detallada y analticamente los vicios
que endilga al decisorio, indicando las normas violadas. La transgresin puede referirse
tanto a mandas procesales, del derecho de fondo o bien constitucionales.
Deber tambin sealar el perjuicio que le causa la sentencia adversa, importando ello la
demostracin del inters que lo lleva a recurrir intentando cambiar una norma individual
creada por la magistratura.
Volveremos sobre estas caractersticas en la nota al art. 260.
Existe, sin embargo, un elemento diferenciador muy importante entre la expresin de
agravios y el memorial y ello deviene de las diferentes formas de conceder -y tramitar- el
recurso de apelacin a las que esos actos procesales se vinculan.
El recurso concedido en relacin limita la actuacin de la cmara ya que slo le permite
abordar la apelacin sobre la base de las constancias del expediente reunidas en la
instancia inferior. Su revisin se ve acotada al marco fctico planteado y probado y sobre
l se extendern las consideraciones hermenuticas sobre el derecho y los hechos de la
instancia revisora.
En cambio, el recurso concedido libremente ampla en mucho estas potestades. En este
marco son posibles las alegaciones de hechos nuevos as como la apertura a prueba con
los alcances que veremos en la nota al art. 255.
Ello hace que el contenido de la expresin de agravios pueda tener otro vuelo, mayor al
del memorial: el recurrente aqu, confiado en que la tarea probatoria en segunda
instancia ser exitosa, podr sustentar sus argumentos en circunstancias fcticas
diferentes de las que tuvo por acreditadas el juez de primera instancia, sin perjuicio de la
incidencia que esta nueva realidad tendr en el plano de la subsuncin normativa.
771
La no presentacin del escrito fundante de los agravios dentro del plazo fijado por el art. 254,
CPCC, es razn suficiente para decretar la desercin del recurso haya o no pedido de parte. Cm.
Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/5/1993, Falabella, Alberto Jos v. Arias, Baldomero s/daos y
perjuicios.
772
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1991, Serrano, Delfor Cantalicio v. Gentili, Pedro
Remo y otro s/daos y perjuicios.
299

Es en este marco donde se aprecia con nitidez el rol de tribunal de grado que posee la
cmara, ejerciendo una competencia ordinaria al revisar derecho y hechos, incluso con la
posibilidad de que se aporten nuevas circunstancias fcticas a la litis.
3. RECUSACIN DE JUECES
Una vez notificada la radicacin en la cmara, el litigante puede ejercer la facultad de
recusar con causa al o a los magistrados que se encuentren en alguna de las situaciones
que recoge el art. 17.
No procede la recusacin sin expresin de causa en esta instancia (art. 14).
El trmite ser el contemplado por los arts. 18 a 32 en lo pertinente, a cuyas notas
remitimos.
Art. 255. Fundamento de las apelaciones diferidas, actualizacin de cuestiones
y pedido de apertura a prueba
Dentro del quinto da de notificada la providencia a que se refiere el artculo
anterior y en un solo escrito, las partes debern:
1) Fundar los recursos que se hubiesen concedido en efecto diferido. Si no lo
hicieren, quedarn firmes las respectivas resoluciones.
2) Indicar las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto
de las cuales hubiese mediado declaracin de negligencia, que tengan inters
en replantear en los trminos de los arts. 377 y 383 in fine. La peticin ser
fundada, y resuelta sin sustanciacin alguna.
3) Presentar los documentos de que intenten valerse, de fecha posterior a la
providencia de autos para sentencia de primera instancia, o anteriores, si
afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ello.
4) Exigir confesin judicial a la parte contraria sobre hechos que no hubiesen
sido objeto de esa prueba en la instancia anterior.
5) Pedir que se abra la causa a prueba cuando:
a) Se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 363,
o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364.
b) Se hubiese formulado el pedido a que se refiere el inc. 2 de este artculo.
1. ACTIVIDAD PROCESAL DEL APELANTE LUEGO DE LA CONCESIN EN FORMA LIBRE DEL
RECURSO
Una vez que el recurso de apelacin es concedido en forma libre, el expediente es
remitido a la cmara y es puesto en secretara, de ello se notifica a las partes, naciendo
en este momento variadas cargas.
Una -la principal- ser la del apelante de presentar la expresin de agravios dentro del
dcimo o quinto da segn se trate de un juicio ordinario o sumario, tal como se indica en
el art. 254.
Las dems vienen expresadas en los diferentes incisos de esta manda, a los que haremos
referencia a continuacin.
2. FUNDAMENTACIN DE RECURSOS CONCEDIDOS CON EFECTO DIFERIDO
El art. 255 contiene otros imperativos del propio inters.
Respecto de la parte que haya apelado oportunamente y su recurso fuera concedido
-segn las pautas legales- con efecto diferido (arts. 243 y 247), sta ser la ocasin para
fundarlo.
Se otorgan cinco das para hacerlo -sin distincin del tipo de proceso-. Si se trata de ms
de un recurso, se debern fundar en el mismo escrito todos ellos y se sanciona este
incumplimiento -como es esperable- con la firmeza de las resoluciones impugnadas. Se
dara un caso de desercin del recurso por falta de fundamentacin.
3. ACTUALIZACIN DE CUESTIONES Y APERTURA A PRUEBA
Se trata ahora de los mecanismos especficos a travs de los cuales se canaliza el
aspecto distintivo y esencial de la forma libre de concesin de este recurso.
300

Si bien se seala que las que habremos de analizar a continuacin son cargas de las
partes, entendemos que as como la carga de fundar los recursos con efecto diferido
corresponde -naturalmente- a quienes apelaron en su momento y se les concedi el
recurso con ese efecto (no importando si se trata del mismo sujeto que apel la sentencia
de mrito o su contrario) en lo que se refiere a las cargas vinculadas a la introduccin de
hechos nuevos o apertura a prueba en la cmara, ellas correspondern al apelante del
fallo que es el sujeto a quien interesar modificar la plataforma fctica para as cambiar
el resultado jurdico de la litis.
A quien no apel, no le asiste -por falta de inters- esa facultad de intentar alterar los
aspectos de hecho de la litis, ms all de lo que pueda alegarse en la ocasin del art. 256
y -eventualmente- durante la produccin de la prueba solicitada.
Huelga decir que estas cargas s asistirn a ambas partes cuando sean las dos las que
apelaron el fallo.
Todos estos pedidos -que se enmarcan en la norma en estudio- deben ser hechos en el
mismo escrito (incluidas, cuando correspondan, las fundamentaciones de los recursos
concedidos con efecto diferido) y la presentacin se har dentro del quinto da de
notificada la providencia que tiene por recibido el expediente en la secretara de la
cmara773.
Advirtase que este escrito es diferente del que contiene la expresin de agravios.
De hecho, en un juicio ordinario el apelante tendr cinco das para requerir todo lo
referente al replanteo probatorio y diez para expresar agravios. Sin embargo, por ms
que sean diferentes piezas, su contenido deber est ntimamente relacionado ya que
normalmente los agravios de quien apela se sustentarn en las constancias que se
obtengan con la actividad probatoria planteada en el otro escrito.
Se ha entendido que es admisible este replanteo de prueba en el juicio ejecutivo, a la luz
de los arts. 547 y 494, CPCC. En efecto, el primero remite supletoriamente a las normas
del juicio sumario (ltimo prrafo) y el segundo prescribe que las resoluciones sobre
produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas estarn sujetas al rgimen del art.
377 . A su vez este ltimo deja abierta la posibilidad del replanteo en los trminos del
art. 255, inc. 2774.
4. PRUEBA PERDIDA EN PRIMERA INSTANCIA
Como regla, las decisiones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de la prueba en
primera instancia sern irrecurribles como reza el art. 377 as como la declaracin de
negligencia de prueba prevista en el art. 383 parte final 775.
De all que si alguna prueba ofrecida se perdi, ya sea porque fuera denegada o porque
recay respecto de ella declaracin de negligencia en primera instancia, no pudiendo
cuestionarse el punto ante el juez de origen, el Cdigo -en salvaguarda del derecho de
defensa de la parte- regula la manera de llevar el planteo ante la cmara.
Se prioriza la economa procesal y la celeridad: por un lado, no se detiene la etapa
procesal de produccin de prueba con apelaciones que pueden llegar a ser muy
abundantes y por el otro, la parte slo tendr necesidad de replantear esta prueba para
el caso de que la sentencia le haya sido desfavorable puesto que si venci en la litis, la
prdida probatoria sufrida en su momento no tendr virtualidad alguna.
Deber indicarse por escrito cul es la prueba malograda, los motivos (denegacin o
declaracin de negligencia), la sinrazn o error de esa medida, la importancia de la
prueba para revertir el resultado del pleito, etc.776.
773
El pedido de apertura a prueba, al igual que las restantes medidas previstas en el art. 255, CPC
-en este caso la presentacin de documentos-, deben formularse dentro del quinto da de notificada
la providencia a que alude el art. 254 del mismo cuerpo legal, como claramente se dispone en el
prr. 1 de aquel artculo. Si as no se acta, el requerimiento resulta extemporneo. Cm. Civ. y
Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 10/9/2002, Santos, Martn y otro v. Schreiner, Roberto y otro
s/reivindicacin.
774
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/9/1986, Vicente, Nstor v. Don ngel SRL s/cobro
ejecutivo.
775
El replanteo de prueba en la Alzada conforme lo regla el art. 255, inc. 2, del ordenamiento
formal, constituye un remedio procesal que encuentra sustento en la inapelabilidad de las
resoluciones que deniegan pruebas o declaran la negligencia en su produccin. De tal forma, la
existencia de una resolucin de las aludidas con anterioridad, se erige en presupuesto necesario de
viabilidad del replanteo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/3/2001, Escobar, Vctor v. Ferreiros,
Manuel s/daos y perjuicios.
776
El replanteo de prueba previsto en el art. 255, inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar
los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin,
301

Todo ello hace a la imprescindible fundamentacin del pedido 777.
La cmara resolver el punto sin dar traslado. Si hace lugar al pedido habr de declarar
mal denegada la medida probatoria o incorrectamente dispuesta la negligencia y har
lugar a la solicitud de apertura a prueba que tambin deber incluirse en el escrito.
Se ha dicho en este terreno que si se trata de una prueba respecto de la que omiti el
juzgado pronunciarse no obstante haber sido oportunamente ofrecida por la demandada,
ello no encuadra en las hiptesis de replanteo de pruebas determinadas por el inc. 2 del
art. 255 del ritual que permitiran la apertura a prueba prevista en el inc. b) del citado
artculo. Es que la omisin por parte del juzgador debi ser sealada al mismo en su
oportunidad por el propio apelante, exigindosele a este ltimo diligencia en el ejercicio
de sus facultades y cumplimiento de sus cargas procesales 778.
5. NUEVOS DOCUMENTOS
Se habilita a la parte que apela a que pueda incorporar en la cmara nuevos documentos.
Estas piezas deben ser posteriores a la fecha del llamamiento de autos para sentencia.
Tambin pueden ser anteriores a ese momento, pero en ese caso debe afirmarse que se
los desconoca en aquella poca.
Tngase en cuenta que de haber sido conocidos antes de la conclusin de la causa para
definitiva, debieron haber sido puestos en conocimiento del juez quien tiene facultades
para incorporarlos a la causa sea a travs del mecanismo que contempla el art. 163, inc.
6, prr. 2, o bien como una medida para mejor proveer del art. 36, inc. 2, y 482 en pos
de arribar a un fallo respetuoso de la verdad jurdico objetiva, tal como reza la doctrina
sentada en el clebre precedente Colalillo (Fallos, 238:550) de la Corte nacional.
La presentacin de estos documentos se har juntamente con el escrito que contempla el
artculo en estudio.
Esta incorporacin de documentos en la alzada debe ser de interpretacin restrictiva, por
cuanto importa una excepcin al principio general establecido en los arts. 332 y 334,
Cdigo Procesal, procediendo nicamente en el caso de ser de fecha posterior a la
providencia de autos para sentencia de primera instancia o anteriores, cuando se
afirmare no haber tenido antes conocimiento de ello. Se ha pronunciado la jurisprudencia
al respecto, sosteniendo la imposibilidad de introducir por la va del art. 255 del ritual
tardos planteamientos que debieron ser alegados en el momento procesal oportuno 779.
6. CONFESIN EN SEGUNDA INSTANCIA
En esta revisin fctica de la causa que se canaliza a travs de la apelacin concedida
libremente puede ser que la parte apelante requiera de su contraria confesin sobre
ciertos extremos que recin con el replanteo de prueba salen a la luz y -por ello- no
fueron conocidos en primera instancia.
Ello es posible y deber exigirse por escrito fundndose el pedido en las circunstancias
apuntadas.
Concretamente, la imposibilidad de haber incluido estas posiciones en el pliego utilizado
en primera instancia por desconocimiento de ciertos hechos que habrn de ser
demostrados en la etapa probatoria ante la Alzada.
7. PEDIDO DE APERTURA A PRUEBA POR HECHO NUEVO
denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377,

Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin
indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia,
sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido
dictadas con error evidente de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999,
Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios.
777
El art. 255, inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga
consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una
crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de
negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un
memorial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y
778
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/2/1994, Gallichio, Miguel v. Cofman, Mximo
s/usucapin.
779
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial
Panaderil y otro s/daos y perjuicios.
302

Ms all de lo que ya se ha detallado respecto de la prueba documental y confesional,
aqu la ley permite que se requiera formalmente la apertura de una etapa probatoria en
segunda instancia.
Esta etapa tendr como uno de sus posibles objetivos la acreditacin de un hecho
nuevo, aunque ello merece una aclaracin ya que este acpite legal (art. 255, inc. 5.a)
se refiere a dos diferentes grupos de hechos nuevos.
Por un lado, los hechos nuevos del art. 363. Para esta norma, ser hecho nuevo aquel
que ocurre o es conocido con posterioridad a la contestacin de demanda o reconvencin
y que puede ser alegado hasta cinco das despus de notificada la apertura a prueba en
primera instancia.
Por otro lado, los hechos nuevos que ocurren o son conocidos luego de la notificacin
de la referida apertura a prueba.
Respecto de los primeros, slo pueden introducirse en la cmara si fueron llevados en
primera instancia y rechazados oportunamente por el juez.
Para este supuesto, la ley contempla la apelabilidad con efecto diferido (art. 364).
Llegado el trmite a la alzada, se deber fundar ese recurso (art. 255, inc. 1) y
previndose que el intento sea exitoso, se pedir la apertura a prueba para intentar
acreditarlo.
Respecto de los segundos -hechos nuevos posteriores a los del art. 363 - si stos no
ingresaron al proceso por la va de los arts. 163, inc. 6, prr. 2, podrn ser trados en la
segunda instancia en virtud de la norma que ahora analizamos (art. 255, inc. 5.a, 1
parte).
Se deber sealar en el escrito que esta circunstancia fctica novedosa ocurri o se
conoci luego del momento que prev el art. 363 780 y tambin se indicar cul es la
trascendencia de la misma para el juicio.
Para todos los hechos nuevos alegados en cmara, con el pedido de que se tenga en
cuenta se habrn de ofrecer las pruebas que lo acrediten.
8. PEDIDO DE APERTURA A PRUEBA POR MEDIDAS PERDIDAS EN PRIMERA INSTANCIA
Si se denuncian las circunstancias sealadas en el punto 4 de esta nota, al mismo tiempo
se deber requerir formalmente la apertura a prueba ya que si es exitoso el planteo, acto
seguido debern producirse las pruebas que fueron indebidamente denegadas o respecto
de las cuales recay declaracin de negligencia.
Art. 256. Traslado
De las presentaciones y peticiones a que se refieren los incs. 1, 3 y 5, ap. a)
del artculo anterior, se correr traslado a la parte contraria quien deber
contestarlo dentro del quinto da.
1. BILATERALIDAD
La introduccin de ciertas cuestiones a travs de las posibilidades contempladas en el
art. 255 generan nuevas situaciones procesales que deben ser objeto de conocimiento
previo por la parte apelada para preservar el principio de la bilateralidad.
De tal modo, la ley establece que de los fundamentos de las apelaciones concedidas con
efecto diferido, as como de los documentos que se introducen en esta instancia y de los
hechos nuevos que se pretende traer ante la cmara se dar traslado a la contraria por el
trmino de cinco das para que alegue lo que crea conveniente.
Respecto de los fundamentos de las apelaciones, deber desvirtuar la entidad de los
mismos sosteniendo la validez de las resoluciones oportunamente cuestionadas. En
relacin con los documentos, su contestacin deber adecuarse -en lo aplicable- a las
780
El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a
fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255, ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se
halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido
o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art.
363 . Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan
303

pautas del art. 354, a cuya nota remitimos. Y en lo que hace a los hechos nuevos, deber
atacar -si corresponde- la procedencia de esa incorporacin. Entre los motivos para ello
encontramos el incumplimiento de los recaudos formales previstos por el Cdigo, la
intrascendencia del hecho alegado a los fines de la resolucin de la litis, etc.
Art. 257. Prueba y alegatos
Las pruebas que deban producirse ante la cmara se regirn, en cuanto fuere
compatible, por las disposiciones establecidas para la primera instancia.
Para alegar sobre su mrito las partes no podrn retirar el expediente. El plazo
para presentar el alegato ser de seis (6) das.
1. PRUEBA EN LA CMARA
Para los casos de la apelacin concedida libremente y siempre que se haya efectuado de
manera fundada el requerimiento de apertura a prueba que edicta el art. 255, inc. 5, la
cmara podr disponer un plazo probatorio en el mismo acto en que admite la prueba
ofrecida.
A partir de aqu y en lo concerniente a la produccin de la misma, las reglas a aplicar
sern las que operan en primera instancia y que el Cdigo contempla a partir del art.
358.
Por supuesto, el tribunal de alzada deber utilizar de todo ese arsenal de disposiciones,
aquellas que fueren compatibles con un trmite de revisin.
2. ALEGATOS
Una vez concluida la etapa probatoria -cuyo plazo ser determinado por la cmara de
acuerdo con la complejidad de la tarea a desarrollarse permite a las partes la
introduccin de alegatos, al igual que en primera instancia segn lo manda el art. 480.
Los alegatos son actos jurdicos escritos que contienen una ponderacin hecha por el
letrado del litigante respecto de las probanzas reunidas y la emisin de conclusiones
acerca de cul debera ser el sentido jurdico que a las mismas debe dar el juzgador.
Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre en el caso del referido art. 480, ante la alzada
no se admite el retiro del expediente para estudiarlo detenidamente y elaborar esa pieza
con mayor minuciosidad.
Curiosa resulta esta previsin que limita innecesariamente el derecho de defensa al
dificultar el acceso a la informacin reunida en la causa como paso previo a elaborar los
alegatos. Si el fundamento de esta medida es la demora que podra acarrear el retiro de
la causa, habra bastado con acortar el plazo para alegar. De all que si la prueba
colectada en segunda instancia es compleja o abundante y no alcanza al letrado con las
notas que pueda tomar al momento de consultar los actuados deber obtener fotocopias
de las partes pertinentes.
El plazo para presentar el alegato es de seis das reza esta norma.
Al no dar el Cdigo en este punto mayores precisiones ser necesario integrar tal manda
con las reglas generales de la prueba en primera instancia como se lo ordena en el inicio
del artculo en estudio. Tomando lo pertinente del art. 480, entendemos que al igual que
en primera instancia, todas las partes tienen el mismo plazo de seis das para presentar
su alegato (el alegato dice la letra de la ley).
La nica diferencia es que al no operar aqu el retiro del expediente, el plazo de seis das
es nico e inmodificable y no acumulativo como en aquel caso (seis das por cada parte
litigante).
Este trmino empieza a correr desde el momento en que se notifica el auto que da por
finalizado el plazo probatorio y ordena la agregacin de la prueba producida. Como se
dijo, corre para todas las partes al mismo tiempo y vence al sexto das respecto de todos
los litigantes.
En el juicio sumario no proceden los alegatos segn manda el art. 493.
Ello se contrapone con lo que establece el art. 269 que aplica al sumario todas las reglas
que estamos analizando y slo excluye la nueva prueba confesional del 255, inc. 4.
Entendemos que en pos de la celeridad que se busca en este tipo de trmites -plenarios
304

abreviados- debe prevalecer la prohibicin del art. 493 por ser una norma enclavada en el
tramo del Cdigo dedicado a este trmite especfico.
Por otro lado si no se admite alegato en primera instancia, resultara incoherente
admitirlos ante la cmara por lo excepcional y ms acotado de esta etapa del juicio.
Art. 258. Produccin de la prueba
Los miembros del tribunal asistirn a todos los actos de prueba, siempre que
as lo hubiese solicitado alguna de las partes en los trminos del art. 34, inc.
1. En ellos llevar la palabra el presidente. Los dems jueces, con su
autorizacin, podrn preguntar lo que estimaren oportuno.
1. INMEDIACIN EN LA CMARA
Este artculo reitera la obligacin de los jueces (aqu, de los integrantes de la cmara de
apelacin) de cumplir con el principio de inmediacin.
Concretamente, participando en forma personal en las diligencias probatorias que se
realicen en la segunda instancia.
Ello condicionado a que las partes lo requieran expresamente con no menos de dos das
de anticipacin, tal como reza el art. 34, inc. 1.
Aqu la obligacin es de asistir a todos los actos de prueba. En el mentado art. 34, inc.
1, se habla de concurrir a las audiencias de prueba. Dado que existen diligencias
probatorias que no son tcnicamente audiencias -por ejemplo, un estudio pericialparecera que la manda en anlisis es ms amplia que la del mentado art. 34, sin
embargo entendemos que corresponde dar a aquella expresin (audiencias de prueba)
el alcance de sta (acto de prueba) para as permitir que las partes tengan la
posibilidad de requerir formalmente la presencia de jueces tanto de primera como de
segunda instancia en todas las diligencias probatorias que entiendan de trascendencia
bajo sancin de nulidad de las mismas si aqullos no concurren.
Por una razn lgica, la norma prev cmo habrn de funcionar los integrantes de la
cmara al tratarse de un cuerpo colegiado.
Durante la diligencia ser el presidente del tribunal quien lleve la palabra no impidiendo
ello a los dems integrantes participar activamente del acto de prueba.
De todas estas intervenciones deber quedar constancia en el acta que se labre al efecto.
Esta norma indica que los miembros del tribunal asistirn a las diligencias de prueba en
los supuestos que la ley establece. Permanece la referencia al requerimiento previo de las
partes con remisin al art. 34, inc. 1, que en su actual redaccin no contempla esa
posibilidad.
Art. 259. Informe in voce
Si se pretendiere producir prueba en segunda instancia, dentro del quinto da
de notificada la providencia a que se refiere el art. 254, las partes manifestarn
si van a informar in voce. Si no hicieren esa manifestacin o no informaren, se
resolver sin dichos informes.
1. DESUETUDO
Esta norma ha quedado prcticamente derogada por su falta de uso.
En la prctica tribunalicia no es comn el caso de alegatos orales ante la cmara.
Ello por cuanto los litigantes estn ms acostumbrados a alegar por escrito, tal como lo
permite el art. 257 y prefieren esta forma al haber una duplicidad de maneras de realizar
el mismo acto procesal.
Junto a esas circunstancias fcticas de peso, analizando la norma observamos que resulta
prematuro tener que manifestar la voluntad de alegar oralmente cuando recin lleg la
305

causa al tribunal y an no se ha resuelto si procede o no la apertura a prueba en segunda
instancia.
Art. 260. Contenido de la expresin de agravios. Traslado
El escrito de expresin de agravios deber contener la crtica concreta y
razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas 781.
No bastar remitirse a presentaciones anteriores. Dicho escrito se dar
traslado por diez (10) o cinco (5) das al apelado segn se trate de juicio
ordinario o sumario.
1. EXPRESIN DE AGRAVIOS
En la nota al art. 254 comenzamos el anlisis de esta pieza procesal esencial para abrir la
instancia revisora ordinaria en las apelaciones concedidas libremente.
Remitimos a las reflexiones vertidas en ese momento, especialmente en lo que hace a la
nocin de agravio y al mayor alcance del escrito de expresin de agravios en relacin
con los memoriales.
Una importante carga procesal constituye para el apelante tanto la confeccin como la
tempornea presentacin de la expresin de agravios. Defectos en ambas circunstancias
(contenido e introduccin en la causa) podr dar lugar a la desercin del recurso, tal
como veremos en el art. 261.
El citado art. 254 del Cdigo nos dice cundo debe presentarse el escrito.
En este caso, el artculo precisa de manera ms acabada el contenido de esta pieza.
Exige que contenga la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante
considere equivocadas.
La parte frente a un fallo adverso tiene la posibilidad de exigir su revisin. Esta revisin
se basa en que la sentencia es considerada injusta -en sentido lato- por contener
transgresiones normativas que pueden ser de variado rango (procesal, de fondo o
constitucional).
Muchas veces esa violacin legal se manifiesta por el quiebre de las reglas de valoracin
de la prueba, ms all de que en esos casos el defecto del sentenciante se muestre
predominantemente referido al mundo fctico.
La carga impuesta por el art. 260, 1 parte, CPCC requiere especial esmero cuando se
cuestiona la valoracin de las pruebas colectadas en el proceso, porque en ese cometido
los jueces deben formar su conviccin de conformidad con las reglas de la sana crtica.
Es, pues, indispensable desplegar un claro discurso impugnativo, capaz de individualizar
los posibles yerros del juez en orden a la seleccin e interpretacin de las probanzas
escogidas, y de patentizar, en su caso, cmo ha soslayado o infringido dichas reglas del
raciocinio782.
Pues bien, toda esta anomala debe ser expuesta clara y detalladamente al juzgador de
segunda instancia. Deben ser juicios concretos respecto de los pasajes de la sentencia
considerados defectuosos, no meras elucubraciones tericas desconectadas de lo
concretamente ocurrido en el fallo.
Y tales asertos tienen que ser razonados. As como se exige un adecuado razonamiento al
juez para exponer sus ideas y que se pueda percibir el camino lgico seguido desde la
ponderacin fctica hasta la solucin de fallo pasando por la subsuncin normativa, as
tambin el litigante si quiere conmover una norma individual dictada por un rgano del
Estado deber argumentar de manera adecuada, con solidez y objetividad.
Ha dicho nuestra Corte que el desarrollo de los agravios a la luz del art. 260, CPCC,
supone, como carga procesal, una exposicin jurdica en la que mediante el anlisis
razonado y crtico del fallo impugnado se evidencie su injusticia. Requiere as una
articulacin seria, fundada, concreta y objetiva de los errores de la sentencia, punto por
781
Rectius est: equivocada.

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/4/2002, Castieira, Domingo v. Salerno, G. y otro
782
306

punto y una demostracin de los motivos para considerar que ella es errnea, injusta o
contraria a derecho783.
La suficiencia de la expresin de agravios no se abastece con la reiteracin de lo que ya
se ha dicho en escritos anteriores, tampoco por la exposicin de un razonamiento ajeno a
los temas centrales en debate y, menos an, por la sucesiva y contradictoria alternancia
de los argumentos sobre la base de los cuales se pretende la revocacin del fallo. La
sntesis inicial de lo que se expondr y la expresin de argumentos hilvanados y
claramente fundados, no slo ayuda a quienes deben analizar el caso en esta segunda
instancia, sino que -adems- garantiza el cumplimiento de la carga anteriormente
aludida, aventando cualquier fantasma de desercin784.
A diferencia de lo que ocurre en la demanda, aqu el litigante debe buscar la satisfaccin
de su inters a partir de demostrar lo incorrecto de la resolucin que no lo beneficia.
Tngase en cuenta que esta expresin de agravios -junto con la contestacin si la hayconformarn el marco litigioso dentro del que se mover la cmara y del cual no podr
salir sin quebrar el principio de congruencia plenamente vigente en esta nueva instancia
del proceso. Todos aquellos puntos o partes de la sentencia que no han sido motivo de
especial tratamiento en la pieza impugnativa por parte del quejoso, deben considerarse
consentidos pues como consecuencia del principio dispositivo cobra plena virtualidad el
brocrdico tantum devolutum quantum apellatum nsito en los arts. 260, 261 y 266 de la
legislacin adjetiva y por lo tanto quedan excluidos de las atribuciones de revisin de la
alzada785.
Otro recaudo a cumplir por la expresin de agravios es la autosuficiencia.
La norma prohbe que haya remisiones a otros escritos. El tribunal debe poder
comprender la crtica realizada con la sola lectura de esta pieza 786.
Ello no implica la necesidad de transcribir todos los escritos constitutivos as como la
sentencia de primera instancia en su integridad.
Esto resulta de mala tcnica recursiva, no hace ms que causar confusin y transforma el
escrito de expresin de agravios en un farragoso libelo donde cuesta desbrozar lo
pertinente de lo superfluo.
2. BILATERALIDAD
783
SCBA, Ac. 49.561, 31/5/1994, Municipalidad de Daireaux v. `Pequea Obra de la Divina

Providencia s/apremio; Ac. 53.320, 19/12/1995, Seel, Juan Francisco v. Rodrguez, Ireneo s/accin
por simulacin [J 14.35206-1]. El ordenamiento procesal exige que la expresin de agravios debe
contener la `...crtica concreta y razonada del fallo... (art. 260, CPC) y la no satisfaccin de ello
conduce a la desercin (art. 261, CPC). No se trata pues de un obrar caprichoso o discrecional del
rgano jurisdiccional, sino del acatamiento de expresas normas que obviamente rigen tanto para
ste como para las partes, por lo que no puede alegarse que la mera declaracin de desercin
resulte agraviante SCBA, Ac. 44.018, 13/8/1991, Estvez Garrido, Elas v. Domnguez, Miguel
ngel y otro s/daos y perjuicios [J 14.5832-1]; Ac. 54.246, 12/8/1997, Andrea, Ricardo v. Manzo,
Salvador s/daos y perjuicios; Ac. 76.615, 11/7/2001, Moliner, Jos Manuel s/concurso preventivo
[J 14.43886-2]; Ac. 77.770, 19/2/2002, DAvola, Mara Alejandra v. Altoe, Horacio J. s/incidente de
nulidad.
784
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/4/2003, Ruau, Ricardo v. Sarasa, Arnaldo
s/diligencia preliminar.
785
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana
Enriqueta s/ejecucin hipotecaria.
786
El recurso debe bastarse a s mismo o, dicho de otro modo, la idoneidad de la crtica debe
autoabastecerse en el propio escrito de agravios -o en su caso memorial- sin que pueda suplirse
con la remisin a motivos o argumentos explicitados en primera instancia a travs de otras piezas
procesales. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/2000, Prez Etcheves, Mara Cristina v.
Olgiatti, Eduardo s/daos y perjuicios. El contenido de la expresin de agravios, debe bastarse a
s mismo. En l deben constar, puntualmente desarrolladas, las explicitaciones suficientes que
permitan conocer los datos fcticos que sostienen la queja, llevando con su sola lectura a la
comprensin de la cuestin recursiva. Al efecto, la norma del art. 260, CPC, al consignar que el
recurrente no cumple remitindose a escritos anteriores, sienta una regla que impide que la Alzada,
deba echar mano a otras constancias del expediente para conjeturar en qu consiste, concreta y
palpablemente, el disgusto del apelante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/3/1998, Cisa,
Jorge Hctor v. Turismo Italmar SA y otro s/daos y perjuicios. A los fines de la expresin de
agravios no corresponde admitir la adhesin o remisin a argumentos vertidos en escritos
anteriores, pues se vulnera la letra expresa del art. 260, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala
2, 4/6/1992, Banco Crdito Provincial SA v. Re, Juan Jos s/cobro hipotecario.
307

Una vez ms, se prev que de los argumentos de la expresin de agravios se d traslado
a la contraria para que los responda -si quiere- dentro de los diez o cinco das de serle
notificado el mismo, dependiendo de si se trata de un juicio ordinario o sumario.
En su respuesta, el apelado intentar desvirtuar los argumentos del contrario
normalmente desde dos puntos de vista: el formal, argumentando que no se cumple con
los recaudos que contempla este mismo artculo en su primera parte y el sustancial,
negando la existencia de los errores del fallo que all se sealan.
Por otro lado y a partir de la existencia de esta bilateralizacin, se ha entendido que es
factible proceder a la actualizacin de lo debido si es pedido en la expresin de agravios,
desde que el necesario traslado que ha de correrse de dicha pieza asegura a la
contraparte el mnimo de audiencia exigido en resguardo de su derecho de defensa 787.
Art. 261. Desercin del recurso
Si el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la forma
prescripta en el artculo anterior, se declarar desierto el recurso y la sentencia
quedar firme para l.
1. INCUMPLIMIENTO DE LAS CARGAS DEL APELANTE
Dos son las cargas esenciales en este punto: presentar en tiempo y en forma la expresin
de agravios.
Lo primero se rige por el art. 254 y lo segundo, por el art. 260.
Incumplida cualquiera de ellas por el recurrente, la cmara declara desierto el recurso de
apelacin y la sentencia atacada adquirir firmeza a su respecto. Esta declaracin puede
hacerse de oficio o a pedido de la parte apelada.
La jurisprudencia indica que constituyen causas de desercin la crtica genrica con una
globalizadora remisin al escrito de promocin del incidente sin otro sustento 788, la sola
apreciacin general y abstracta sin que se concreten los errores en que pudiera haberse
incurrido en la sentencia recurrida 789, el planteo de la propia postura acerca de la opinin
que vierte el versado en la materia con el fin de desvirtuar sus conclusiones adoptadas
por el juez y que fundan su modo de resolver o la formulacin de una personal
ponderacin de la experticia, contradiciendo el resultado del dictamen sin realizar un
juicio de censura analtica basado en las reglas de la ciencia respectiva sobre los
razonamientos recogidos por el juzgador a los que atribuya un equvoco concreto 790, la
ausencia de agravios suficientemente explicitados que intenten demostrar los yerros de
la sentencia o auto cuestionado791, etc.
Por otro lado se ha considerado que la exigencia en torno al cumplimiento de los
recaudos de la expresin de agravios no debe ser tan rigurosa y estricta como para
787
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/9/1991, Uhalt, Pedro y otros v. Vilar, Miguel y otros
s/cobro de mejoras. Es factible acceder al pedido de desvalorizacin y actualizacin monetaria
consecuente de lo adeudado si es solicitada en el escrito de expresin de agravios, desde que el
necesario traslado que ha de correrse de esa presentacin (art. 260, CPC) asegura a la contraparte
el mnimo de audiencia exigido en resguardo del derecho de defensa y respeto del principio de
contradiccin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Banco Municipal v. Sarli,
Florencia s/cobro.
788
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Foresti, Armando v. Macias, Washington y otro
s/cobro de alquiler.
789
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario
[J 14.43093-1].
790
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/6/2000, Mila, Pedro Miguel v. Provincia de Buenos Aires
791
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/6/1995, Next SA v. Hostal San Jorge SRL
s/ejecucin de alquileres; 29/10/1996, Rigueiro, Horacio y Amigos del Camino SA s/incidente de
restitucin de bienes [J 14.23345-1]; 12/8/1997, Kujman, Mauricio v. Roldn, Juana y otro
s/ejecucin hipotecaria; 16/12/1999, Zorrilla, Antonia Luca v. Celie, Walter s/desalojo; Cm. Civ.
y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/10/2000, Villar, Mariana Gabriela v. Garrola lvarez, Adriano
s/ejecucin de honorarios; 6/6/2002, Cardaci, Daniel ngel v. Hidrova SA s/amparo; 13/2/2003,
Garca, Hctor Vicente v. Muiz, Luis Mario s/cobro ejecutivo.
308

arribar a la desercin cuando exista un mnimo de ataque a la sentencia que sirva para
justificar la efectiva salvaguarda del principio constitucional de defensa en juicio 792. En
salvaguarda de esta garanta, nicamente cabe utilizar la facultad que acuerda el art. 261
en caso de insuficiencia de fundamentacin en forma restrictiva y cuando el
incumplimiento resulta flagrante. La facultad del tribunal de alzada, que en definitiva
depende de la apreciacin subjetiva de los magistrados, no puede ejercerse sino con
suma prudencia, ya que en tales supuesto siempre se corre el riesgo de caer en la
arbitrariedad793.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos salvo que en la norma
de la Nacin se requiere que cuando se declara desierto un recurso, se sealen cules
son las motivaciones esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido
eficazmente rebatidas.
Art. 262. Falta de contestacin de la expresin de agravios
Si el apelado no contestare el escrito de expresin de agravios dentro del plazo
fijado en el art. 260, no podr hacerlo en adelante y la instancia seguir su
curso.
1. DERECHO DE DEFENSA: ALCANCE
La contestacin al escrito de expresin de agravios importa un claro ejercicio del derecho
de defensa del apelado.
Sin embargo no es imprescindible para la validez del proceso que ste tenga lugar. Slo
debe garantizrsele a la parte la posibilidad de que lo haga, quedando en l -ya que se
trata una vez ms de una carga- cumplirla o no.
La norma contempla el caso de que no se presenta la mentada contestacin en el plazo
pautado.
Ello importar la prdida de la facultad para hacerlo en lo sucesivo.
Art. 263. Llamamiento de autos. Sorteo de la causa
Con la expresin de agravios y su contestacin, o vencido el plazo para la
presentacin de sta, y, en su caso, sustanciadas y resueltas las cuestiones a
que se refieren los arts. 255 y ss., se llamar autos y, consentida esta
providencia, el expediente pasar al acuerdo sin ms trmite. El orden para el
estudio y votacin de las causas ser determinado por sorteo, el que se
realizar, al menos dos (2) veces en cada mes.
1. CONCLUSIN DE LA CAUSA EN SEGUNDA INSTANCIA
La norma prev que la causa quede en estado de ser fallada por el tribunal revisor luego
de varios pasos.
En primer lugar, la presentacin de la expresin de agravios y -eventualmente- su
contestacin.
Si se present el escrito del art. 255, debern sustanciarse y resolverse todas las
cuestiones all planteadas.
Resumidamente, habr que sustanciar los recursos concedidos con efecto diferido y
resolverlos -ya que de su resultado podr tornarse intil la prosecucin de la causa-,
sustanciar y resolver los pedidos de que se admitan pruebas denegadas o a cuyo
792
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1995, Prsico, Alberto Oscar v. Fabbro, Luis A. s/daos
y perjuicios; 21/5/1996, Recanati, Hugo O. v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J
14.2728-4].
793
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Riondini, Ana Graciela v. Ruotolo, Mara Dolores
s/interpretacin de contrato.
309

respecto recayera la declaracin de negligencia, sustanciar la agregacin de nuevos
documentos, desarrollar la audiencia de absolucin de posiciones y resolver la apertura a
prueba.
Si se la admite, se debe producir la prueba ofrecida.
Cerrada esta etapa, si se trata de juicio ordinario se deben incorporar los alegatos
presentados por las partes.
Luego de todos estos pasos, se llamar autos para sentencia 794. Se notifica y una vez
firme el expediente pasar al acuerdo sin otro trmite intermedio.
2. ACUERDO
Se denomina as a la reunin de los jueces que integran un cuerpo colegiado a los efectos
de emitir algn tipo de resolucin.
En forma previa a ese acuerdo, el expediente es estudiado individualmente por cada
camarista y luego se emiten los respectivos votos.
El orden de estudio y votacin de las causas se determina al azar por un sorteo que se
realiza al menos dos veces por mes. Volveremos sobre la forma de actuacin de estos
rganos en los artculos siguientes.
3. FACULTADES INSTRUCTORIAS DE LA CMARA
Se ha admitido que este tribunal ejerza oficiosamente poderes instructorios en busca de
la verdad objetiva mediante el dictado de medidas para mejor proveer cuyo sustento
normativo es el mismo que se aplica en primera instancia: el art. 34, inc. 2.
Las reglas para su implementacin no difieren de las que operan en la instancia originaria
-en lo pertinente, art. 482 -.
Art. 264. Libro de sorteos
La secretara llevar un libro que podr ser examinado por las partes, sus
mandatarios o abogados, en el cual se har constar la fecha del sorteo de las
causas, la de remisin de los expedientes a los jueces y la de su devolucin.
1. PUBLICIDAD
Como otro exponente del principio de publicidad procesal, encontramos el libro de
sorteos que estar a disposicin de todos los litigantes en la secretara de las cmaras.
En este libro se consigna respecto de cada expediente en trmite la fecha en que se
realiz el sorteo referido al orden para el estudio y votacin por parte de los jueces, el
pase a cada uno de ellos y su devolucin.
Tngase en cuenta que tambin a las cmaras se les aplica la obligacin de fallar en los
plazos del art. 34, inc. 3, y opera a su respecto la causal de prdida de jurisdiccin del
art. 167 a tenor de lo que expresamente seala el art. 168, a cuyas notas remitimos.
Art. 265. Estudio del expediente
Los miembros de las cmaras se instruirn cada uno personalmente de los
expedientes antes de celebrar los acuerdos para pronunciar sentencia.
1. ANLISIS DEL EXPEDIENTE
794
La presentacin del demandado desistiendo del recurso cuando se encontraba firme el llamado
de autos para sentencia, y efectuando el sorteo, resulta extemporneo, mxime habindose
emitido el primer voto por parte de quien resultara sorteado en primer trmino. Cm. Civ. y Com.
Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo.
310

Cada camarista deber conocer personal y directamente el alcance del recurso planteado
as como los elementos de prueba que obran en la causa, ya sea los que provienen de la
instancia originaria o los que se agregaron en el trmite ante el tribunal.
Va de suyo que en este ltimo caso si se cumpli acabadamente con las mandas que
ordenan resguardar la vigencia del principio de inmediacin, los jueces estarn al tanto
de las pruebas aportadas por haber intervenido en las audiencias pertinentes y el
conocimiento del caso ser mucho ms vvido y directo brindando ello mejores
herramientas para poder conceptualizar jurdicamente el conflicto.
Art. 266. Acuerdo
El acuerdo se realizar con la presencia de todos los miembros del tribunal y
del secretario. La votacin se har en el orden en que los jueces hubiesen sido
sorteados. Cada miembro fundar su voto o adherir al de otro. La sentencia se
dictar por mayora, y en ella se examinarn las cuestiones de hecho y de
derecho sometidas a la decisin del juez de primera instancia que hubiesen
sido materia de agravio.
1. FORMA DE RESOLVER
Una vez estudiado el expediente por los jueces que integran la cmara o sala de cmara
interviniente, stos se renen en acuerdo para la resolucin del mismo.
Todos los miembros del tribunal deben estar presentes.
Tngase en cuenta en estos casos la normativa contenida en la ley 5827 Orgnica del
Poder Judicial referida a la desintegracin de las cmaras del interior y la validez de los
fallos suscriptos por slo dos de sus miembros en la medida -obviamente- que los votos
sean en sentido concordante (arts. 47 y 48, ley 5827) as como las reglas para el
funcionamiento de las salas conformadas por dos vocales (art. 35, ley citada).
La ley exige, adems, la presencia del secretario que estar encargado y ser
responsable por la faccin material del fallo y la certificacin de la autenticidad de las
firmas de los jueces sobre l estampadas.
Cada integrante del tribunal debe dar su voto en el orden de sorteo preestablecido.
Ello se har en forma personal y de manera fundada. No puede estar ausente el
fundamento respecto de los hechos ni las referencias normativas. Ello es un recaudo
constitucional contenido en el art. 171 cuyo incumplimiento permite a la Suprema Corte
anular el fallo por la va del recurso extraordinario de nulidad.
La norma del art. 164 hace operativas respecto de la sentencia de cmara las previsiones
establecidas para la de primera instancia y que se detallan en el art. 163. Claro que esa
aplicacin deber hacerse en lo que resulte compatible.
La ley expresamente admite que un juez reemplace el fundamento de su voto por la
adhesin a los argumentos brindados por un colega preopinante. La Suprema Corte ha
convalidado reiteradamente la validez de esta prctica considerndola respetuosa del art.
171 de la Constitucin provincial referido.
Para dictar sentencia se requerir mayora de opiniones o fundamentos en sentido
concordante. La Ley Orgnica citada prev los mecanismos para solucionar los casos de
votos en sentido diferente cuando el rgano posee slo dos integrantes -ya sea
permanentemente o por algn supuesto excepcional de desintegracin-.
El principio de congruencia manda que slo puedan ser objeto de anlisis por la alzada
las cuestiones de hecho y de derecho que fueron puestas a consideracin del juez de
primera instancia.
Y de stas no todas, sino tan slo las que ingresan por la va de la expresin de agravios.
311

Esta pieza recorta los planteos, exponiendo slo aquellos que -por no haber sido
favorablemente acogidos en el decisorio en crisis- causan un perjuicio 795. Rige para la
cmara tambin el principio de congruencia796.
Tanto la forma de acuerdo -esto es, la presencia de todos los jueces que por ley deben
reunirse para resolver vlidamente un caso- como el voto individual de los magistrados
-aun por adhesin- constituyen recaudos formales exigidos por la Constitucin provincial
en su art. 168 y su incumplimiento ser, asimismo, causal para anular el fallo a travs del
recurso extraordinario previsto en el art. 296.
Ha dicho la Corte que la firma del juez en la sentencia es requisito esencial para que un
pronunciamiento judicial exista como tal, exigencia que en los tribunales colegiados es
vital para que quede conformada su voluntad mayoritaria por lo que si la dictada por la
alzada ha sido rubricada por uno solo de sus integrantes habilitados, su nulidad es
absoluta y manifiesta, o si se quiere inexistente, y su anulacin de oficio se impone 797.
Asimismo, es obligacin de los tribunales de justicia resolver las cuestiones esenciales -de
hecho y de derecho- que les fueren sometidas oportunamente por las partes, pero tal
obligacin no implica formalmente la necesidad de researlas o mencionarlas con detalle,
ya que si bien ello puede resultar til no es exigencia que se desprenda de las normas
que rigen la materia798.
Art. 267. Sentencia
Concluido el acuerdo, ser redactado en el libro correspondiente suscripto por
los jueces del tribunal y autorizado por el secretario.
Inmediatamente se pronunciar la sentencia en el expediente, precedida de
copia ntegra del acuerdo, autorizada tambin por el secretario.
Podr pedirse aclaratoria en el plazo de cinco (5) das.
1. FIN DEL ACUERDO. RESOLUCIN
Concluida la deliberacin de los jueces respecto de una causa, se volcar el texto
definitivo de sus votos en la sentencia que ser luego registrada en el libro
correspondiente con las firmas de aqullos puestas ante el secretario que con la suya
certificar la autenticidad del acto.
Otro de estos originales que contenga todo el texto de los votos emitidos e idnticos
recaudos formales se agregar al expediente.
795
No es obligacin del tribunal de alzada rebatir o analizar la sentencia de primera instancia sino
la de examinar las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin del juez inicial y que
hubiesen sido materia de agravio (art. 266, CPC), ello dentro de los lmites que cieron su
competencia (arts. 272, 273 y concs., Cdigo cit.). SCBA, Ac. 71.683, 1/11/2000, Colantonio,
Mara Elena v. Erasun, Rolando y otro s/anulacin de acto jurdico y daos y perjuicios; Ac. 79.827,
27/12/2001, Andrade, Hiplito v. Fundacin Tecnolgica s/daos y perjuicios.
796
Cuando se somete una cuestin a la revisin del tribunal de segunda instancia no pueden
incorporarse defensas que no fueron previamente expuestas al juez de grado, porque de admitirse
su planteo, la cmara no cumplira una funcin `revisora, sino de segundo tribunal al que pueden
llevarse nuevos argumentos. Ello no es tolerado por nuestro ordenamiento procesal, tal como lo
demuestra la redaccin de los arts. 266 y 272, Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata,
sala 2, 12/10/2000, Banco Ro de La Plata v. Gaviln y otro s/ejecucin; 7/6/2001, American
Express Argentina SA v. Desimone, Jos Luis s/ejecucin. Si bien los arts. 272 y 266, ltima
oracin, Cdigo Procesal, prevn que la cmara no puede fallar sobre captulos no articulados en la
instancia originaria, debe distinguirse entre las que son cuestiones y los argumentos, puesto que
estos ltimos tienden a sostenerlas y no estn alcanzados por la restriccin aludida. Cm. Civ. y
Com. 1 San Nicols, 6/5/1999, Brucellaria, Jorge v. Machado, Jos Luis y otros s/tercera mejor
derecho - promovida en autos nro. 78.211 `Machado, Jos Luis v. Insa, Jos Abel s/cobro ejecutivo
.
797
SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino
s/nulidad de actos jurdicos; Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo
y otro s/ejecucin hipotecaria.
798
SCBA, Ac. 65.561, 29/4/1997, Sarria, Eduardo B. y otra v. Gral. Jos de San Martn SA de
Transportes y otro s/daos y perjuicios; Ac. 81.232, 19/2/2002, Pavn, Hugo Mario v. Poncino,
Daniel Omar y Rodrguez Fraga, Juan Ramn s/daos y perjuicios.
312

Desde que esta sentencia queda notificada de oficio por cdula (art. 135, inc. 12 y -por
analoga- 483) corre el plazo de cinco das para que las partes planteen el recurso de
aclaratoria que tendr los alcances vistos en la nota al art. 166, inc. 2, al que remitimos.
Ello sin perjuicio de las facultades oficiosas que contempla ese mismo artculo en su inc.
1.
Art. 268. Providencias de trmite
Las providencias simples sern dictadas por el presidente. Si se pidiere
revocatoria, decidir el tribunal sin lugar a recurso alguno.
1. RESOLUCIONES DE MERO TRMITE
Las providencias simples las dictar el presidente de la cmara o sala -en su caso- en que
haya quedado radicado el expediente. La ley 5827 en sus arts. 33 a 35 regula lo relativo a
la designacin de presidente en cada supuesto.
Las formas del despacho sern las que contempla el art. 160.
2. RECURRIBILIDAD
Contra las resoluciones de mero trmite dictadas por el presidente del tribunal de alzada
proceder la revocatoria799 que ser resuelta por el cuerpo sin lugar a otro recurso.
Debe entenderse sin lugar a otro recurso ordinario, ya que si se dan los recaudos de
admisibilidad operarn los recursos extraordinarios de inaplicabilidad de ley y doctrina
legal, nulidad e inconstitucionalidad.
A falta de previsiones expresas, el trmite de la revocatoria o reposicin deber respetar
las pautas de los arts. 238 a 241, tambin en lo que resulte compatible con los pasos
expresamente contemplados para la segunda instancia.
Se ha dicho que si bien el recurso de revocatoria en el procedimiento de segunda
instancia slo est previsto respecto de providencias de trmite dictadas por el
presidente del tribunal corresponde hacer excepcin de aquella regla general cuando,
como en la especie, la cmara advierte -de oficio o a instancia de parte- que ha padecido
error en el dictado de alguna resolucin susceptible de causar un dao cierto e
injustificado a derechos de superior jerarqua. Y precisamente, se configura ese supuesto
al haberse concedido un recurso de nulidad extraordinario sin haberse completado, en el
escrito de interposicin respectivo, los recaudos de admisibilidad formal legalmente
exigidos cuya tramitacin, en funcin del tiempo que demande, de por s lesiona el
derecho de propiedad del actor quien se vera en el caso, de tal modo, injustamente
postergado de usar y gozar el inmueble cuya restitucin le ha sido jurisdiccionalmente
reconocido en ambas instancias800.
799
El recurso de reposicin slo procede en la alzada contra las providencias simples dictadas por
el presidente de la cmara (art. 268, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002,
BCPSA s/quiebra - incidente de requerimiento al BHN SA.
800
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/5/2002, Gauna, Gustavo Ceferino v. Oyhanarte, Roxana
Patricia y otros s/desalojo. Las resoluciones interlocutorias del Tribunal de Alzada no son
suceptibles de ataque por medio del recurso de reposicin, ste slo es admitido contra
providencias simples dictadas por el presidente del tribunal. Slo nos hemos apartado de dicho
principio en supuestos excepcionales en los que, a criterio del tribunal, se trataba de un error
ostensible que pona en evidencia la injusticia que encerraba la decisin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 2, 16/9/1997, Rubiales, Oscar A. v. Cooperativa de trabajo servicios integrales
Cointra s/impugnacin de decisin asamblearia; 26/10/2000, Spallina, Roberto v. Fangio SACIFI
s/medida cautelar; 10/7/2001, Marexport SRL y otros s/quiebra s/incidente de determinacin de
tasa de justicia; 13/11/2001, Soldi, Irma v. Basqueto, Enrique s/ejecucin hipotecaria;
10/12/2002, Coronello, Alejandro v. Pandolfi, Mara y otro s/daos y perjuicios (art. 250, CPC).
313

Art. 269. Procesos sumarios
Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva
dictada
en proceso
sumario
se
aplicarn
las
reglas
establecidas
precedentemente con excepcin de lo dispuesto en el art. 255, inc. 4.
1. JUICIOS SUMARIOS. PROHIBICIN DE DOBLE CONFESIN
Esta manda expresa que todas las previsiones referidas al recurso de apelacin
concedido libremente ya vistas respecto de sentencias definitivas dictadas en procesos
ordinarios se aplican a las apelaciones equivalentes respecto de procesos sumarios.
La sola excepcin es la nueva prueba confesional 801 que contempla el art. 255 en su inc.
4 slo para los juicios ordinarios (como se ratifica en el art. 420).
La manda especfica del art. 488 seala con precisin que en los juicios sumarios slo
podr pedirse la absolucin de posiciones en primera instancia una sola vez.
Entendemos que otra excepcin -no expresamente contemplada- es la figura de los
alegatos luego de la produccin de prueba en cmara que, admisibles en el juicio
ordinario no lo son en el sumario. Remitimos a los argumentos vertidos en la nota al art.
257.
Art. 270. Apelacin en relacin
Si el recurso se hubiese concedido en relacin, recibido el expediente con sus
memoriales, la cmara, si el expediente tuviere radicacin de sala, resolver
inmediatamente.
En caso contrario dictar la providencia de autos.
No se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.
Cuando la apelacin se concediere en efecto diferido, se proceder en la forma
establecida en el art. 255, inc. 1.
1. APELACIN CONCEDIDA EN RELACIN
Hasta aqu se abund en la regulacin del recurso de apelacin concedido libremente
que, por otra parte, es el que presenta mayor complejidad en su trmite.
Esta norma da las pautas para el trmite del recurso de apelacin concedido en relacin.
Como se sealaba en el art. 251, cumplido el plazo para contestar el traslado del
memorial del apelante (art. 246) el expediente ser remitido a la cmara con el o los
memoriales presentados.
Si el expediente ya haba tenido un ingreso anterior a la cmara o sala y, por ende,
radicacin en la misma, una vez que la causa llega al tribunal resolver de inmediato. Se
aplican las pautas consignadas en los arts. 263 en adelante en la medida en que sean
compatibles con la naturaleza de esta forma de concesin.
Si es la primera vez que llega a la cmara, se dispondr su radicacin y se dictar la
providencia de autos para sentencia. Cuando las partes conozcan la integracin del
tribunal que habr de resolver, podrn ejercer la facultad de recusar con expresin de
causa sobre la base de los supuestos del art. 17, no procediendo la recusacin sin
expresin de causa (art. 14). Como se dijo en la nota al art. 254, aqu tambin el trmite
se regir por la pautas pertinentes de los arts. 18 a 32.
En este caso -a diferencia de la apelacin concedida libremente- no se admiten nuevas
circunstancias fcticas ni actividad probatoria a iniciativa de las partes 802.
801
En los juicios que han tramitado por las normas del proceso sumario no resulta admisible la
produccin de pruebas de confesin en segunda instancia (art. 269, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 2, 19/3/1992, Rusconi, Luis Alberto v. Martn, Bartolom s/pago por consignacin
judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/4/2001, Simpa SRL v. Montes, Eduardo Luis s/cobro
de pesos.
802
Cuando el recurso ha sido concedido en relacin -tal como aqu acontece-, la tcnica formal de
dicha concesin impone a la cmara fallar sobre la base de lo actuado en la primera instancia, no
pudiendo abordar otras cuestiones. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/8/2000, Instituto de
Cultura Itlica v. Chicchi, Vilma Luca s/cobro ejecutivo. Resulta improcedente por extempornea
314

2. EFECTO DIFERIDO
La ley vuelve a sealar que si la apelacin fue concedida con efecto diferido, recin
cuando llegue a la cmara por conducto de la apelacin contra la sentencia de mrito, se
habrn de fundar aquellos recursos en la ocasin y forma que plasma el ya analizado art.
255, inc. 1.
Art. 271. Examen de la forma de concesin del recurso
Si la apelacin se hubiese concedido libremente debiendo serlo en relacin, el
tribunal, de oficio o a peticin de parte hecha dentro del tercer da, as lo
declarar, mandando poner el expediente en secretara para la presentacin de
memoriales del art. 246.
Si el recurso se hubiese concedido en relacin, debiendo serlo libremente, la
cmara dispondr el cumplimiento de lo dispuesto en el art. 255.
1. LA CMARA COMO TRIBUNAL DEL RECURSO
Ms all de lo que disponga el juez de primera instancia al momento de conceder el
recurso de apelacin, quien tendr la ltima palabra respecto de las formas y efecto
acerca de cmo debe ser tramitada esta revisin es el tribunal de alzada 803.
ste, como juez del recurso, tiene facultad para pronunciarse aun de oficio acerca de la
admisibilidad o procedencia formal de los recursos llevados a su conocimiento no
encontrndose ligado a la conformidad de las partes ni a la resolucin del magistrado de
primer grado aunque estuviere consentida, toda vez que se trata de una cuestin en la
cual est comprometido el orden pblico804.
Si bien las partes pudieron plantear su disconformidad con la forma de concesin a travs
del remedio del art. 246, si este intento fue infructuoso habr otra va para reparar el
error: la contemplada por la norma en anlisis.
En este caso, la cmara de oficio o a pedido de alguno de los litigantes dentro de los tres
das de notificado el auto que pone la causa en secretara decidir lo que corresponda.
la agregacin de originales con el memorial, desde que los recursos de apelacin concedidos en
relacin, excluyen tal agregacin (art. 270, CPCC). Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, El
Dorado de Gonzlez Catn v. Municipalidad de La Matanza s/amparo. Deviene inatendible
acompaar con el memorial una pericia caligrfica realizada extrajudicialmente por cuenta de la
demandada, no slo porque carece de eficacia probatoria para este proceso, desde que no ha sido
ordenada por el juez ni ha contado con el contralor de la contraria, sino porque cuando el recurso
se concede en relacin no procede recibir nuevos elementos de juicio, desde que el tribunal debe
fallar, en principio, teniendo slo en cuenta las actuaciones producidas en primera instancia (art.
270, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Traichevich, Jorge
s/beneficio de litigar sin gastos. Cuando el recurso se concede en relacin queda excluida la
posibilidad de agregar documentos, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en
cuenta los elementos de juicio que el sentenciante anterior tuvo a su alcance (art. 270, Cdigo
Procesal), motivo por el cual la documentacin acompaada con el memorial no puede ser valorada
en esta instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/11/1993, Marcos, Nstor v. Elosegui,
Liliana s/desalojo.
803
De conformidad con lo dispuesto por el art. 271, CPCC, corresponde a la alzada el examen de la
forma de concesin de los recursos, estando facultada -de acuerdo con la primera parte de la citada
norma legal- a disponer su modificacin en el caso que as corresponda. Cm. Civ. y Com. Trenque
Lauquen, 4/8/1992, Alanis, Carla Dbora Jantal s/inscripcin de nacimiento. La cmara podr
modificar la forma de concesin de un recurso en los trminos del art. 271, CPC, pero para que ello
ocurra el recurso deba contar con la debida fundamentacin de acuerdo con la forma de concesin
primigenia, de lo contrario, la rectificacin por la alzada quebrara el principio de igualdad procesal,
ya que la modificacin de la concesin estara dando una oportunidad ms a aquel litigante que
-con absoluta desidia- omiti la presentacin oportuna de la memoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 2, 21/4/1998, Fernndez, Guillermo y otros v. Consorcio de Copropietarios Edificio
Teodoro VII s/accin declarativa.
804
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 22/8/1996, Gavenas, Bruno v. Salinas, Jos L. s/daos y
perjuicios; 26/4/2001, Comas Wells, Fernando Antonio, titular del Registro de Contratos Pblicos
nro. 64 de Quilmes s/recurso de apelacin.
315

Si fue concedido libremente (cuando corresponda hacerlo en relacin) en primera
instancia no se recibieron los memoriales. En ese caso, la alzada al corregir la forma de
concesin mandar que se cumpla con esta medida ante ella, de acuerdo con las pautas
procedimentales del art. 246.
Si, por el contrario, fue concedido en relacin cuando corresponda hacerlo libremente, el
expediente viene ya con los memoriales -ahora, expresin de agravios y contestacinpor lo que la cmara ordenar que se cumpla con lo que falta: las presentaciones en el
marco del art. 255.
En estos casos en que indebidamente se concede la apelacin en relacin y se obliga -por
ello- a las partes a presentar memoriales, el recurrente debe consignar en esa pieza -ad
eventum- sus crticas a la sentencia con los alcances del art. 260, esto es, como si
estuviese redactando la expresin de agravios.
Y -ms importante an- prever la etapa probatoria ya que si bien en primera instancia se
concede de una manera que veda esa posibilidad de ampliacin del marco fctico, se
debe bregar para que en cmara se repare el error y se corrija la forma de concesin.
Si esto ocurre en la alzada, las posibilidades que otorga el art. 255 servirn para
respaldar los argumentos crticos vertidos originalmente en un memorial que ahora debe
actuar como expresin de agravios.
Art. 272. Poderes del tribunal
El tribunal no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez
de primera instancia. No obstante deber resolver sobre los intereses y daos
y perjuicios u otras cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia
de primera instancia.
1. CONGRUENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA
Tal como lo plasma el art. 34, inc. 5, para todos los jueces, el art. 163, inc. 6, para el
juez de primera instancia y el 266 para el tribunal de alzada, una vez ms aqu se
expresa -quizs con la mayor elocuencia- la necesidad de que la cmara respete el marco
litigioso planteado por las partes.
Plena vigencia se da, pues, al principio de congruencia.
De all que su violacin, sea por una resolucin ultra petita -donde se disponga algo ms
all de lo requerido-, citra petita -menos de lo pedido- o extra petita -algo diferente de lo
pedido- pueda motorizar la revisin extraordinaria del fallo.
La Corte ha sostenido que el principio de congruencia significa que, como regla general,
debe existir correspondencia perfecta entre la accin promovida y la sentencia que se
dicta, lo que se desarrolla en una doble direccin: el juez debe pronunciarse sobre todo lo
que se pide, o sea sobre todas las demandas sometidas a su examen y slo sobre stas y
debe dictar el fallo basndose en todos los elementos de hecho aportados en apoyo de
las pretensiones hechas valer por las partes en sus presentaciones y slo basndose en
tales elementos805.
Aqu se establece claramente que el nico marco litigioso vlido en el proceso es el
planteado ante el juez de la instancia originaria.
Por eso, los extremos (captulos) no propuestos a la decisin de aqul no podrn ser
tenidos en cuenta por la cmara.
805
SCBA, Ac. 33.929, 30/11/1984, Barreneche, Mario Osvaldo v. Byrd Refrigeracin SRL y otros
s/resolucin de contrato de compraventa o indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 45.236,
19/3/1991, Zardi, Raimundo Rubn v. Rivara, Roberto Luis y otro s/daos y perjuicios; Ac. 46.964,
22/12/1992, Distribuidora El Faro SA v. Pesquera Dalia SA s/ejecucin s/incidente cobro de
honorarios doctores Scarimbolo y Vespa [J 14.51074-2]; Ac. 46.613, 10/8/1993, Figueroa, Jos Luis
y Juan ngel v. Esnaola, Mario y otro s/tercera de dominio [J 14.30617-1]; Ac. 53.747, 10/5/1994,
Espinosa, Hctor V. v. Donnet, Rafael s/daos y perjuicios [J 14.12155-2]; Ac. 58.157, 4/11/1997,
M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v.
Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa,
Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v.
Garabatto, Elba Noem s/simulacin.
316

Distinto es el caso de la nueva prueba. En tal supuesto no se trata de un nuevo captulo
sino de la demostracin de los mismos captulos propuestos originariamente.
Como excepcin a la regla, el Cdigo contempla la posibilidad de que la alzada resuelva
algunas situaciones que no estuvieron planteadas en primera instancia 806.
Nos referimos a aquellas cuestiones (se ejemplifica en la norma con intereses o daos y
perjuicios) que nacen luego de la sentencia de primera instancia -la ley refiere hechos
posteriores a la sentencia- y que por ende no pudieron ser puestas a consideracin del
juez que la dict.
Se privilegia la economa procesal al admitir que un tribunal ordinario como es la cmara
resuelva pretensiones (o aspectos de sta) que nacen en el marco del juicio y evitar de
esa manera la tramitacin de un nuevo proceso por cuestiones que muchas veces son
conexas o accesorias de la principal que se viene ventilando en los actuados.
Art. 273. Omisiones de la sentencia de primera instancia
El tribunal podr decidir sobre los puntos omitidos en la sentencia de primera
instancia, aunque no se hubiese pedido aclaratoria, siempre que se solicitare el
respectivo pronunciamiento al expresar agravios.
1. TRATAMIENTO DE TODAS LAS CUESTIONES
Una de las mandas de la Constitucin de la provincia que tiende a la preservacin del
derecho al debido proceso de los litigantes en lo que hace a la forma de las sentencias
(art. 168) establece que los tribunales de justicia debern resolver todas las cuestiones
que le fueren sometidas por las partes, en la forma y plazos establecidos al efecto por las
leyes procesales.
Esto es, debe darse respuesta a todos y cada uno de los planteos llevados ante la justicia.
La doctrina de la Suprema Corte ha perfilado aquella de que no todas las cuestiones
debern ser abordadas y resueltas sino tan slo las cuestiones esenciales. Remitimos a
la nota al art. 296.
806
No resulta en principio viable someter a la consideracin de la Alzada cuestiones que oportuna

y formalmente no se dedujeron como para ser decididas por el juez de grado, a no ser que se trate
del supuesto excepcional previsto por el art. 272, CPCC, situacin que se da cuando el planteo de
decisin recae sobre intereses y daos y perjuicios (su procedencia o improcedencia, el quntum
respectivo en su caso). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1999, Zendri, Horacio v.
Mndez, Carlos s/daos. Por tratarse de una pretensin indemnizatoria de daos y perjuicios cuya
fuente es un ilcito civil, es facultad del rgano jurisdiccional el determinar el inters que el deudor
moroso ha de pagar a la vctima del infortunio, dada la inexistencia -por obvias razones- de
intereses convenidos, cuanto de alguno establecido por una ley especial (art. 622, CCiv.). Y desde
luego al cumplir tal cometido, el magistrado no puede soslayar la realidad econmica en la que se
encuentra inmerso y establecer una tasa de inters moratorio que no sea suficientemente
resarcitoria en la especificidad del retardo imputable que corresponde al cumplimiento de la
obligacin dineraria, pues de proceder de tal modo, entre otras cosas, alentara al deudor a
prolongar en el tiempo la satisfaccin de la condena, con grave deterioro del patrimonio de quien
result damnificado y, contrariamente, beneficiando al deudor moroso que vera menguada la
responsabilidad patrimonial que comprometi como autor del hecho daoso que motivara la
contienda y por el que se lo conden a pagar en valores vigentes a la fecha del decisorio (arts. 17,
CN, 622, 1068, 1069, 1071, 1083 y concs., CCiv.). Tal realista visin de las circunstancias
econmicas experimentadas en nuestro pas como consecuencia del dictado de la ley 25561 y sus
normas complementarias que desarticul el sistema de convertibilidad pergeado por la ley 23928
y disposiciones conexas a ella -en especial, las contenidas en el dec. 529/1991-, conllevan a
estimar que no es la tasa pasiva del banco oficial de esta provincia la que adecuadamente
compense a la acreedora de la falta de disponibilidad del crdito que le reconociera la sentencia,
apareciendo justo que hasta la fecha en que los deudores cumplan efectivamente con el pago de la
suma a que se los condenara, stos abonen un inters mensual del cinco por ciento (arts. 505, inc.
3, 511, 616, 619 y concs., CCiv.; 272, 2 parte, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 1, 13/8/2002, Daz, M. v. Transporte La Unin s/daos y perjuicios; 27/8/2002, Rivamar,
Armando v. Ventura s/daos y perjuicios.
317

Pues bien, en el marco genrico de estas directivas, si el juez de primera instancia ha
omitido ciertos puntos puestos a su consideracin se transgrede el primer tramo de la
manda citada del art. 168.
Hay remedios procesales para solucionar el problema -suplir omisiones-, ya sea de oficio
a travs de las medidas contempladas en el art. 36, inc. 3, y 166, inc. 1, o bien a pedido
de parte (art. 166, inc. 2).
Este ltimo -el recurso de aclaratoria- ser la va adecuada para tales fines.
Pero aun cuando no se hubiera transitado, el Cdigo prioriza la pauta constitucional y, por
ello, admite que si la omisin fue denunciada ante la cmara y a ella se le requiere un
expreso pronunciamiento que integre la falencia de primera instancia, el tribunal de
alzada podr expedirse sobre el tpico807.
El art. 273, CPCC, autoriza el pronunciamiento sobre un tema omitido pero que ha sido
propuesto. Lo que no puede ni debe el tribunal es decidir sobre asuntos no sometidos a
consideracin del juez de primera instancia, como lo estatuye la norma aplicada 808.
Art. 274. Costas y honorarios
Cuando la sentencia o resolucin fuere revocatoria o modificatoria de la de
primera instancia, el tribunal adecuar las costas y el monto de los honorarios
al contenido de su pronunciamiento, aunque no hubiese sido materia de
apelacin.
1. IMPOSICIN DE COSTAS EN LA ALZADA
As como el juez de primera instancia al dictar sentencia definitiva debe imponer las
costas y regular honorarios (art. 163, inc. 8) por los trmites realizados en esa etapa,
tambin la cmara deber hacer lo propio respecto de la actuacin desarrollada ante el
tribunal.
Tngase en cuenta que el art. 164 remite a las pautas del 163 referido en cuanto al
contenido de la sentencia de segunda o ulterior instancia.
Son de aplicacin los mismos parmetros que en la instancia originaria, con plena
vigencia del principio objetivo de la derrota que contempla el art. 68, Cdigo 809.
Aqu, frente a la apertura de una segunda etapa procesal se deber analizar quin result
victorioso y en qu medida: si el apelante con su iniciativa de que se modifique el fallo de
primera instancia o el apelado al resistirla o simplemente guardando silencio.
Lo que contempla este artculo es una situacin especial: el caso de que la sentencia de
cmara revoque o modifique la de primera instancia.
807
La sentencia viola el art. 168, Constitucin provincial si no trata -ni expresa ni implcitamenteuna cuestin esencial que le fue sometida. Mxime cuando, preterida en el fallo de primera
instancia, fue expresamente sometida a consideracin de la alzada por el apelante en su expresin
de agravios (art. 273, CPCC). SCBA, Ac. 75.367, 20/9/2000, Martnez, Emilio v. Morante, Vctor
Oscar s/rendicin de cuentas. Por aplicacin del art. 273, CPCC, el Tribunal de Alzada puede
decidir sobre puntos omitidos en la sentencia originaria siempre que se solicitare el respectivo
pronunciamiento al expresar agravios y se tratase de una sentencia definitiva, no correspondiendo
por ello cuando se trate de cuestiones no resueltas en los incidentes de primera instancia, habida
cuenta de que no ha decisin que habilite el tratamiento del tema, debiendo el proceso volver al
juzgado de origen a efectos de su consideracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/8/2002,
Morilla, Noem Mabel v. Colinas, Miguel ngel s/incidente de medidas cautelares. La facultad que
otorga a la alzada el art. 273, Cdigo Procesal slo resulta aplicable en el supuesto de sentencias
definitivas contra las cuales se han levantado apelaciones concedidas libremente. Cm. Civ. y
Com. Quilmes, sala 1, 29/2/2000, Hubacek, Karina v. Rodrguez, Hctor s/daos y perjuicios.
808
SCBA, Ac. 71.224, 8/3/2000, Puglisi, Cristina La v. Drago, Carmen Rosa y otra s/daos y
perjuicios.
809
Con respecto a las costas devengadas ante la Alzada dado el progreso parcial que en el caso se
confiere a la apelacin, deben abonarse en el orden causado (arts. 274 y 556, CPCC). Cm. Civ. y
Com. Trenque Lauquen, 30/7/1987, Zanesi, Hugo; Fernndez Quintana, Hugo y Peralta Navarro,
Vctor s/incidente de cobro de honorarios en autos: `Zelasqui, Jorge v. Zelasqui, Jos y otro
s/divisin de condominio.
318

De aqu lo que interesar bsicamente es determinar si con la nueva solucin se altera la
condicin de vencido de quien fue as considerado por el juez anterior.
Si esto ocurre, es decir, si quien fue condenado en costas en primera instancia por el
principio objetivo de la derrota pasa ahora -luego del trmite ante la cmara- a ser el
vencedor, debern adaptarse tanto la imposicin hecha anteriormente como la
regulacin de los honorarios de los profesionales intervinientes.
No olvidemos que el xito de la labor es una de las pautas que sirven para cuantificar las
remuneraciones devengadas en el pleito -resultado obtenido segn reza el art. 16, inc.
e), dec.-ley 8904/1977-.
Esta adecuacin habr de hacerla la cmara aun sin peticin de parte 810.
SECCIN 4 - Queja por recurso denegado
Art. 275. Denegacin de la apelacin
Si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr
recurrir directamente en queja ante la cmara pidiendo que se le otorgue el
recurso denegado y se ordene la remisin del expediente.
El plazo para interponer la queja ser de cinco (5) das, con la ampliacin que
corresponda por razn de la distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el art.
158.
1. RECURSO DE QUEJA
Ya hemos dicho que la cmara es el juez de la apelacin.
Si bien este recurso se introduce en el pleito mediante su presentacin ante el
magistrado que dict la resolucin atacada, la actividad de ste al momento de la
concesin del mismo se encuentra sometida al contralor que ejerce el tribunal ante el
cual habr de desarrollarse el trmite de segunda instancia.
Contralor que se ejerce sobre la forma en que se concede la apelacin. Vimos al respecto
el mecanismo que contempla el art. 271.
Pero tambin este control abarca la misma concesin. Es decir: no se trata de una
concesin en un efecto cuando debi serlo en otro, sino que directamente se deneg el
recurso.
Tal supuesto torna operativa la manda del artculo en estudio que contiene el
denominado recurso de queja.
La queja es el remedio procesal tendiente a obtener que el rgano jurisdiccional
competente, tras revisar el juicio de admisibilidad formulado por el rgano inferior,
revoque la providencia denegatoria de la apelacin, declare a sta admisible y disponga
sustanciarla en la forma y efectos que correspondan; o bien revise el efecto con el que
se ha concedido la apelacin811.
Mediante este mecanismo procesal, la parte a la que se deneg la posibilidad de acceder
a la segunda instancia por el rechazo de la apelacin, se dirige en forma directa a la
cmara para cuestionar esa decisin. Mediante presentacin formal y escrita se requerir
al tribunal que conceda el recurso (o lo que es igual, lo declare mal denegado) y ordene
que se remita el expediente para su conocimiento y trmite.
Se trata de un remedio que reemplaza la apelacin respecto de este particular provedo
judicial del juez de primera instancia cuyo contenido denegatorio del recurso causa
agravio a la parte. Distinto es el caso de un recurso concedido y luego declarado desierto
por algn incumplimiento formal. All s opera el recurso de apelacin atento el gravamen
que causa esa resolucin. La jurisprudencia, sin embargo, es variable al respecto 812.
810
Cabe el tratamiento de oficio de la cuestin costas cuando se modifica el fallo inicial, ello en
mrito a lo dispuesto por el art. 274 del Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1,
16/9/1993, Burger, Elviro y Burger, Alejandro v. Responsable reparaciones s/daos y perjuicios.
811
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/6/2002, Gal SA v. Real Salas, Patricia y otro
s/recurso de queja.
812
El remedio idneo para cuestionar la decisin que declara desierta la apelacin -que es
equiparable a la que lo deniega- es el recurso de queja (art. 275, CPCC), aplicando analgicamente
319

2. PLAZO
El plazo para su planteo es de cinco das desde la notificacin de la denegatoria de la
apelacin por el juez de primera instancia.
Sobreabundantemente -ya que ello procede respecto de todos los plazos- se seala que
eventualmente ser de aplicacin el art. 158 referido a la ampliacin de plazos en razn
de la distancia.
Si no se cumple la carga de plantear la queja en tiempo oportuno, queda consentido el
rechazo de la apelacin y, por esa va indirecta, la sentencia apelada pasar en autoridad
de cosa juzgada.
Art. 276. Trmite
Al interponerse la queja deber acompaarse copia simple de la resolucin
recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante
del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente.
Presentada la queja en forma, la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si
el recurso ha sido bien o mal denegado. En este ltimo caso mandar tramitar
el recurso.
Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del
proceso.
1. RECAUDOS FORMALES
Con el escrito del recurso de queja -que debe ser fundado, explicndose los motivos de la
peticin y evidenciando el yerro del juez de origen 813- se debe acompaar copia simple
(fotocopia) de la resolucin apelada as como de toda otra pieza que pueda ser de
utilidad para resolver el planteo814.
la solucin prevista por el art. 292, Cdigo Procesal, y no mediante una nueva apelacin, solucin
errnea que puede generar un `crculo vicioso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/2002,
Merlo, Guillermo Enrique v. Litoral Gas SA s/accin de amparo. Las resoluciones que declaren la
desercin de un recurso, en atencin al gravamen que acarrean, pueden ser objeto de ataque, ya
sea mediante apelacin o bien a travs de la queja delineada por el art. 275 del ordenamiento
formal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/4/1999, Suizo Argentina Ca. de Seguros SA v.
Rodrguez, Guillermo A. s/ejecutivo. Una providencia que declara desierta una apelacin ya
concedida es susceptible del recurso de apelacin si causa gravamen, pero no del de queja que
ataca las que otorgan o deniegan el recurso. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/4/1992, Gil,
Mabel v. Fernndez de Chiliutti, M. s/incidente ejecucin de honorarios - recurso de queja.
813
No obstante que los arts. 275 y 276, CPCC nada dicen respecto de la obligacin de fundar la
queja, lo cierto es que tal requisito de admisibilidad surge de la acordada 1790/1978 que
reglamenta el art. 292 (art. 2.c), CPCC que resulta til para interpretar el art. 276 del mismo
ordenamiento, aunque la referida acordada se refiere a los recursos extraordinarios. SCBA, Ac.
78.293, 19/2/2002, Sens, Daniel s/quiebra - queja.
814
Por expresa disposicin del art. 276, CPCC al interponerse la queja deber acompaarse copia
simple de la resolucin recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante
del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata,
sala 1, 5/4/2001, F., A. O. y B., P. E. s/convenio de alimentos y rgimen de visitas - incidente red.
cuota alimentaria. Este tribunal tiene sentado, que el recurso de queja debe deducirse
fundadamente y con los elementos procesales pertinentes que le permitan bastarse a s mismo, o
sea acompandose las copias de los elementos de juicio a considerarse para su resolucin, a
efectos de que se pueda resolver sin sustanciacin, ni requerimiento de los autos al Inferior (arts.
276 y concs., CPCC). En tal sentido, se observa que el quejoso no acompa copia simple de la
resolucin apelada, que -segn dice- motivo por el cual, la queja instaurada deviene improcedente.
Desde un segundo ngulo, no debe soslayarse que tambin constituye requisito ineludible para la
procedencia del recurso de hecho, el efectuar una crtica eficaz de las razones expuestas en el auto
denegatorio, indicando a la Alzada cul es el error en que incurri el magistrado de origen. El
precitado recaudo, tampoco ha sido cumplimentado por el quejoso, quien en su presentacin de fs.
6 y vta. no impugna de la manera sealada los fundamentos del decisorio de fs. 4 que ataca (art.
260, CPCC); careciendo de eficacia la crtica directa que se desarrolla contra la resolucin de cuya
apelacin se trata -y cuya copia no se adjunt-, razn por la cual, la queja en este aspecto, tambin
resulta insuficiente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gorosito, Facundo v. Seijas,
320

Si la documentacin es incompleta o parcial, la cmara podr pedir la remisin de
expediente a los solos fines de cotejar sus piezas y as ilustrarse respecto de si procede o
no la apelacin en el caso concreto.
La presentacin debe ser autosuficiente aqu tambin 815.
La queja es resuelta sin sustanciacin determinndose si el recurso es o no admisible, sin
poder adentrarse en otro tipo de cuestiones (procedencia, etc.).
Si entiende que es admisible, lo declarar mal denegado y dispondr que siga su
tramitacin. Se pueden utilizar a tales efectos las pautas que contiene el art. 271, a cuya
nota remitimos.
Si por el contrario considera que ha sido bien denegado, quedar firme la sentencia
apelada.
2. EFECTO SUSPENSIVO
Aclara el Cdigo que hasta tanto la alzada no se expida concediendo la apelacin, el
proceso seguir su curso.
Esto es, el efecto suspensivo que eventualmente puede tener el recurso de apelacin
intentado slo tendr virtualidad desde el momento en que un tribunal de justicia
disponga formalmente su concesin.
Hasta entonces, podr comenzar la ejecucin de la resolucin apelada.
Esta norma enumera los requisitos de admisibilidad de la queja.
Requiere que se acompae copia simple firmada por el letrado del recurrente del escrito
que dio lugar a la resolucin recurrida, de su contestacin si la hubo, de la resolucin
impugnada, del escrito de interposicin del recurso, de la del recurso de revocatoria si la
apelacin se interpuso en subsidio y de la providencia que deneg la apelacin.
Tambin exige que se indique la fecha en que qued notificada la resolucin recurrida, se
interpuso la apelacin y qued notificada la denegatoria del recurso.
En lo dems, el rgimen es idntico al provincial.
Art. 277. Objecin sobre el efecto del recurso
Las mismas reglas se observarn cuando se cuestionase el efecto con que se
hubiese concedido el recurso de apelacin.
1. CUESTIONAMIENTO DE LA CONCESIN EN LO QUE HACE AL EFECTO DEL RECURSO
Se indica aqu que las reglas vistas para cuestionar la denegatoria de un recurso de
apelacin habrn de utilizarse tambin para controvertir el efecto con el que fue
concedido816.
El tenor de esta manda genera algn problema interpretativo.
Por un lado, puede entenderse que cuando el juez de primera instancia concede el
recurso con determinado efecto, la parte que se disconforme con esa decisin tendr a su
disposicin dos vas: replantear el tema ante el mismo juez en tres das (art. 246) o bien
recurrir en queja ante la alzada en virtud de la manda en anlisis, tambin dentro de los
tres das.
Por otro lado, puede colegirse que el mecanismo del art. 246 sirve slo para cuestionar si
la concesin se hizo libremente cuando corresponda en relacin y viceversa mientras
que la del artculo en estudio corresponde cuando el recurso se concedi con efecto
suspensivo cuando debi ser no suspensivo -o viceversa-.
Sin embargo, y ms all de estas disquisiciones, lo cierto es que en estos supuestos el
recurso de apelacin es efectivamente concedido -sin perjuicio de los efectos con que se
Alfredo s/daos y perjuicios.
815
Con el propsito de que no se suspenda el trmite del proceso, el recurso de queja slo es
procedente cuando se basta a s mismo, es decir, cuando puede resolverse con los elementos
acompaados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Colegio de Escribanos eleva
expte. 10.419 s/inspeccin aportes notario Ismael Carlos Moreno.
816
La finalidad de la queja se circunscribe a slo dos aspectos; 1) la denegatoria de un recurso de
apelacin, lo que se extiende a la declaracin de desercin del mismo; 2) para cuestionar el èfecto
dado a una apelacin concedida. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Toria
SA v. Courtalon, Mario y otro s/ejecucin - recurso de queja.
321

lo haya hecho- y de tal manera, una vez llegado a la rbita de la cmara, sta podr
corregir cualquier error en este terreno tanto de oficio como siguiendo las peticiones de
los litigantes al respecto (arts. 271 y 275 a 277).
CAPTULO V - Recursos extraordinarios
SECCIN 1 - Recurso de inaplicabilidad
Art. 278. (Texto segn ley 11593, art. 1) Resoluciones susceptibles del recurso
El recurso de inaplicabilidad de la ley o doctrina legal proceder contra las
sentencias definitivas de las cmaras de apelaciones y de los tribunales
colegiados de instancia nica, siempre que el valor del litigio exceda de
veinticinco mil pesos ($ 25.000).
Si hubiere litisconsorcio, slo proceder si hicieren mayora los que,
individualmente, reclamen ms de dicha suma.
A los efectos del recurso se entender por sentencia definitiva la que, aun
recayendo sobre cuestin incidental, termina la litis y hace imposible su
continuacin.
1. LA CASACIN
Dentro del marco de la teora general de la impugnacin pasamos ahora al mximo y
ltimo nivel de revisin de las resoluciones judiciales dentro de nuestra provincia: el
control casatorio.
Esta nueva etapa del proceso -que slo podr abrirse en la medida en que se rena una
serie de condiciones que veremos a continuacin- el tribunal que tiene competencia para
resolver es la Suprema Corte de Justicia y el andarivel procesal a estos fines lo conforma
la triloga de los recursos extraordinarios: el de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el
de nulidad y el de inconstitucionalidad.
En nuestro mbito y dentro del fuero civil y comercial -y laboral y de familia por las
similitudes que presentan con aqulla funcin casatoria se ejerce por conducto de los
recursos referidos.
No existe aqu, en estas materias, un tribunal de casacin propiamente dicho, estructura
que caracteriz al sistema en su origen. Sin embargo, las funciones que se asocian al
control casatorio en la moderna teora procesal son abastecidas por el mximo tribunal
provincial.
Entendemos por casacin la funcin jurisdiccional de la Suprema Corte de la Provincia en
virtud de la cual, a travs de las vas mencionadas, revisa pronunciamientos de rganos
judiciales inferiores cuidando que exista coherencia en la aplicacin de la jurisprudencia
(funcin uniformadora), correcta subsuncin normativa (funcin nomofilctica) y una
justa resolucin del litigio (funcin dikelgica)817.
A travs de la funcin uniformadora, la Corte ejerce la misin que originalmente le fuera
atribuida a los primeros tribunales de casacin que se desarrollaron en los pases
europeos con posterioridad a la Revolucin Francesa.
Se tiende a evitar las divergencias jurisprudenciales que pueden tener lugar cuando
-como en nuestra provincia- existe una gran cantidad de tribunales de segunda instancia.
La Corte al producir sentencias est creando doctrina legal y fijando pautas unvocas
respecto de las cuestiones y normas vinculadas.
Si bien las cmaras son plenamente libres de resolver de acuerdo con el criterio de sus
jueces -salvo lo previsto en la ley 5827, respecto de los fallos plenarios- esas resoluciones
podrn ser eventualmente descalificadas por la Suprema Corte si no respetan la doctrina
legal por ella sentada.
La finalidad de este mecanismo es la bsqueda de la seguridad jurdica, uno de los pilares
de la paz social.
Se intenta lograr que los litigantes tengan la posibilidad de prever con bastante
aproximacin cul ser la respuesta estatal frente a ciertas conductas y que -por otro
817
HITTERS, Juan Carlos, Revisin de la cosa juzgada, Platense, La Plata, 2000, cap. VII.
322

lado- esas respuestas sean equivalentes en supuestos equivalentes aun cuando cambie
el rgano decisor.
Tal la funcin de unificacin de jurisprudencia, esencial dentro de la actividad casatoria.
Pero no se detiene all la tarea de la Corte.
Este rgano judicial -de mximo rango en nuestro mbito provinciales el ltimo
contralor de la legalidad.
La sentencia es una norma individual que -una vez firme- integrar el orden jurdico. Para
que esa insercin se produzca vlidamente debe haber sido construida por un tribunal
competente respetando tanto la ley de fondo como la ritual.
Si ello no ocurre, el acto jurisdiccional puede ser descalificado por contener un vicio. Con
esa finalidad es que se encarga a la Corte -respecto de ciertas sentencias- la misin de
revisar la forma en que se han aplicado las normas jurdicas al caso resuelto.
Los tribunales de alzada y colegiados de nica instancia pueden incurrir en
transgresiones normativas -en sentido lato- y esos desvos deben ser corregidos por la
Suprema Corte y as obtener un fallo nuevo, saneado y eficaz.
Finalmente, la doctrina ms moderna agrega una tercera misin dentro del papel
casatorio: la de buscar la justicia del caso.
Aparece as la funcin dikelgica de los tribunales que apunta a que los pronunciamientos
finales no sean producto de cerrados formalismos legales que si bien tienden al
resguardo de la seguridad jurdica muchas veces -cuando existe una desnaturalizacin de
la funcin instrumental de las formas- se cae en el olvido de otros valores tambin
centrales en el campo del derecho.
De tal manera, la Corte -como ltima mirada dentro de la provincia sobre los casos
llevados ante los estrados judiciales- no puede ser indiferente al logro de una solucin
que d la respuesta ms adecuada para los litigantes y tambin para la sociedad atento
la funcin pblica que se ejerce al impartir justicia desde el Estado.
Concretamente, esta tercera funcin se endereza a la bsqueda de la verdad jurdica
objetiva como sustento de una sentencia slida, que tenga por soporte circunstancias
reales y no meros artificios producto de la habilidad -mayor o menor- de los letrados de
las partes desplegados ante la conducta omisiva de los jueces.
2. MARCO CONSTITUCIONAL
El marco procesal de la casacin civil y comercial tiene en la provincia de Buenos Aires
jerarqua supralegal.
La Constitucin local desde antiguo ha contemplado estas especiales figuras recursivas
de manera expresa en su texto.
Al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal hace referencia cuando
expresa que la Suprema Corte de Justicia conoce y resuelve en grado de apelacin: a)
De la aplicabilidad de la ley en que los tribunales de justicia en ltima instancia, funden
su sentencia sobre la cuestin que por ella deciden, con las restricciones que las leyes de
procedimientos establezcan a esta clase de recursos (art. 161, inc. 3).
En los arts. 168 y 171 contempla formalidades especficas de las sentencias de tribunales
de segunda o nica instancia cuya transgresin dar lugar al recurso extraordinario de
nulidad que surge en forma expresa del art. 161, inc. 3, ap. b).
Y cuando se refiere a la posibilidad de que la Corte intervenga en virtud de jurisdiccin
(...) de apelacin para conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre
materia regida por esta Constitucin y se controvierta por parte interesada, est
consagrando el recurso extraordinario de inconstitucionalidad (art. 161, inc. 1).
De all que la ley procesal no haga ms que reglamentar el funcionamiento de estas
figuras.
Los condicionamientos que se han dispuesto -respecto bsicamente del recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal- han sido considerados vlidos a
partir de que la misma Constitucin los contempla al hacer referencia como vimos en el
art. 161, inc. 3, ap. a), parte final, a las restricciones que las leyes de procedimientos
establezcan a esta clase de recursos.
3. RECURSOS EXTRAORDINARIOS
Las vas de impugnacin que estamos analizando nos introducen en el campo de los
recursos extraordinarios, mbito que exhibe profundas diferencias respecto de los
recursos ordinarios ya vistos.
Sealaremos las que consideramos de mayor trascendencia.
323

Una de las notas diferenciadoras caractersticas la constituye la limitacin de los temas a
abordar en la revisin.
Por definicin, la instancia extraordinaria se limita a las cuestiones de derecho. Los
planteos referidos a los hechos y la prueba son propios de las dos instancias ordinarias en
el fuero civil y comercial.
Sin embargo, como veremos, esta barrera se encuentra hoy superada por la figura
pretoriana del absurdo mediante la cual el mximo tribunal ha considerado til -en casos
excepcionales- el ingreso al anlisis de los hechos como forma de abastecer la funcin
dikelgica mediante el dictado de una sentencia ms justa a tenor de las cuestiones
controvertidas.
Otra nota es la mayor carga formal de la va extraordinaria.
Los recursos en este mbito proceden en casos taxativamente mencionados en el Cdigo
y luego de reunir una gran cantidad de recaudos de admisibilidad.
Los recursos ordinarios -en cambio- funcionan con causales mucho ms amplias y con
menores exigencias rituales.
Aquellos recaudos han sido justificados en el hecho de que la extraordinaria es una
instancia de excepcin, reservada para ciertos casos especiales, ante el mximo tribunal
de la provincia, todo lo que lleva a que el intento revisor deba referirse a una situacin
con entidad trascendente y est revestido de exigencias rituales mayores.
Tambin, como rasgo distintivo, encontramos la necesidad -a los fines del recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal- de que los pleitos susceptibles de
apreciacin pecuniaria revistan cierta importancia econmica para poder ser llevados
ante la Corte as como el recaudo del depsito previo.
Por regla slo aquellos juicios donde el monto discutido supere cierto piso podrn tener la
oportunidad de ser revisados en casacin a travs del recurso sealado y previo pago.
Ello es bien distinto del mbito de los recursos ordinarios donde en ningn caso aparece
ese aspecto econmico como condicionante. Si bien luego se vern las excepciones a la
regla, lo cierto es que se busca aqu tambin restringir el acceso a la casacin,
reservndola slo para cierto tipo de pleitos.
En el mbito extraordinario no rige el principio iura novit curia.
Relacionado con las mayores cargas formales, aqu los recurrentes debern ser precisos y
completos en la mencin de las normas jurdicas que invoquen. Recordemos que estamos
ante un tribunal de derecho por lo que el planteo de estas cuestiones debe hacerse de
manera adecuada y completa.
La insuficiencia o el error no sern suplidos por la Corte la que entender inadmisible un
recurso que exhiba este dficit.
4. EL CERTIORARI EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
Una reciente reforma a la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial ha incorporado en la rbita
local una figura equivalente a la que se implementa a travs del art. 280, CPCCN
conocida como certiorari.
Sin entrar aqu a analizar si la denominacin se condice con las races histrico-jurdicas
del instituto, lo que interesa al litigante es saber que el Alto Tribunal Federal segn su
sana discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr rechazar el recurso
extraordinario por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas
resultaren insustanciales o carentes de trascendencia.
En la provincia, el texto normativo es un tanto diferente.
El art. 31 bis, ley 5827 -incorporado por el art. 1, ley 12961- reza En cualquier estado de
su tramitacin, si la Suprema Corte de Justicia considera que el recurso extraordinario no
rene los requisitos esenciales, o que ha sido insuficientemente fundado, o que ese
mismo tribunal ha desestimado otros recursos sustancialmente anlogos, podr
fundadamente rechazarlo con la sola invocacin de cualquiera de las circunstancias
precedentemente expuestas. En el caso de queja o recurso de hecho por denegacin del
recurso extraordinario la Suprema Corte podr rechazarlo de acuerdo con lo dispuesto en
el apartado anterior.
Si bien an no contamos con jurisprudencia suficiente que permita establecer reglas
generales respecto del uso que se har de esta herramienta, la diferencia ms notoria
entre ambos regmenes -desde el texto de la ley- est dada por la necesidad de que el
rechazo, en la provincia, se realice expresando un fundamento.
Escuetamente y con causales taxativas, se debe indicar la razn que llev al tribunal a
repeler el intento revisor. Ello mejora -en nuestro criterio- el sistema que prev la ley
nacional ya que el fundamento de las decisiones judiciales -an mnimo- constituye uno
324

de sus elementos connaturales por poner en juego directamente la garanta del debido
proceso.
5. EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE INAPLICABILIDAD DE LEY O DOCTRINA LEGAL
El de inaplicabilidad de ley o doctrina legal -o simplemente RIL de acuerdo con la jerga
casatoria- es el recurso extraordinario que primero y ms exhaustivamente regula el
Cdigo, estableciendo en forma detallada sus elementos.
A muchas de estas previsiones -por referirse a aspectos comunes con el resto de los
recursos extraordinarios- luego se remitirn las normas que contemplan el trmite de los
otros dos canales casatorios.
En este artculo se regulan puntualmente tres elementos que hacen a la admisibilidad del
recurso: el tribunal que emite resoluciones apelables, el monto mnimo y la definitividad
de la sentencia.
6. TRIBUNAL
Las sentencias que pueden ser objeto del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley
o doctrina legal de acuerdo con las previsiones del Cdigo son las que surjan de las
Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial o de los Tribunales Colegiados de Instancia
nica.
No corresponde -por ende- esta va respecto de las resoluciones que dicta el presidente
del tribunal818 o el juez de Trmite819 -donde lo hubiera-.
La ley 5827 Orgnica del Poder Judicial establece la cantidad, conformacin y ubicacin
de los rganos aqu aludidos.
Respecto de los colegiados de nica instancia, tenemos los Tribunales de Familia en
algunos departamentos judiciales. Y tambin los tribunales del fuero laboral que -si bien
con normas procesales propias- aplican supletoriamente el presente Cdigo Procesal Civil
y Comercial (art. 63, ley 11653).
7. MONTO MNIMO
Como ya lo sealamos, no todos los procesos pueden llegar a la Corte por la va del
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal sino slo aquellos que
superen cierto piso en cuanto a su valor econmico.
Ello presupone que el objeto del juicio sea susceptible de apreciacin pecuniaria 820.
Quedan excluidos aquellos juicios donde el valor del litigio fuera indeterminado o no
susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 280).
818
SCBA, Ac. 74.603, 27/3/1999, Silveira, Ricardo y otro v. Seven Up Concesiones SA y otro
s/despido - recurso de queja.
819
Tratndose del fuero de familia, los recursos extraordinarios son admisibles nicamente
respecto de las decisiones definitivas dictadas por el tribunal colegiado (arts. 278 y 296, CPCC), no
procediendo contra las resoluciones emanadas del juez de trmite, que son susceptibles de ser
recurridas por reconsideracin (doct. arts. 838 y 852, Cdigo cit., segn ley 11453). SCBA, Ac.
64.720, 15/10/1996, D., A. L. v. R., H. s/divorcio - recurso de queja; Ac. 79.990, 21/2/2001, P., J.
s/inhabilitacin - recurso de queja; Ac. 84.963, 5/6/2002, P., L. v. F., M. s/incidente de ejecucin de
alimentos atrasados.
820
El valor econmico del litigio en los juicios de reivindicacin es de monto determinado y est
representado por la valuacin fiscal del inmueble cuestionado, a la fecha de interposicin del
recurso extraordinario, calculado mediante la aplicacin de los coeficientes de correccin
inmobiliaria vigentes, suma sta que en el caso no excede el monto mnimo para recurrir
establecido por el art. 278, CPCC. SCBA, Ac. 76.789, 18/4/2000, Bau, Marcelino v. Regis, Margarita
s/reivindicacin - recurso de queja.
325

El monto litigioso debe ser -como mnimo- de veinticinco mil pesos. Por debajo de esa
suma no habr posibilidades821 de recurrir mediante recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal a la Corte.
En el caso de litisconsorcio, la regla es la siguiente: para que sea admisible el recurso
deben contabilizarse los sujetos que individualmente reclamen ms de aquella suma. Si
estos sujetos son mayora dentro del litisconsorcio, entonces el recurso cumple con la
condicin de admisibilidad en estudio.
La Corte misma ha avalado reiteradamente -tanto de forma directa como indirecta 822- la
validez constitucional de esta restriccin al acceso a la rbita extraordinaria.
8. SENTENCIA DEFINITIVA
El Cdigo selecciona tambin el tipo de resolucin judicial que puede ser atacada
mediante recursos extraordinarios.
No cualquier pronunciamiento tiene entidad suficiente para excitar la actividad casatoria
de la Corte bonaerense. Slo podr llegar a este tribunal la resolucin final de un caso,
aquella que cierre completamente el debate respecto de cierta cuestin litigiosa puesta a
consideracin de los magistrados.
En suma, una sentencia definitiva.
Fcil de conceptualizar en abstracto, el concepto operativo, prctico, de definitividad de
una sentencia emanada de los tribunales mencionados a los fines de los recursos
extraordinarios es bastante complejo de establecer.
Confluyen aqu la definicin de la ley con una extenssima casustica producida por la
Corte bonaerense respecto del tpico. Casustica que -por otro lado- no es esttica sino
que cambia -y sigue cambiando- permanentemente en una tendencia aperturista.
El artculo reza que a estos fines, se entender por sentencia definitiva la que, aun
recayendo sobre cuestin incidental, termina la litis y hace imposible su continuacin.
En primer lugar, observamos que una sentencia no ser definitiva por su forma sino por
su contenido.
Una sentencia de cmara que confirme un interlocutorio de primera instancia podr
perfectamente ser sentencia definitiva si tiene por efecto poner fin al juicio. Pinsese -por
ejemplo- en la resolucin que acoge la defensa de prescripcin o la falta de legitimacin o
la cosa juzgada.
Es sentencia definitiva a los efectos del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley
-ha dicho la Corte- aquella que recayendo sobre el asunto principal objeto de la litis, pone
fin al pleito condenando o absolviendo al demandado o, cuando recae sobre un artculo,
es indispensable que produzca el efecto de finalizar dicha litis haciendo imposible su
prosecucin. Cuando la sentencia que viene a juicio de la Corte no reviste esos
caracteres, su jurisdiccin no puede ejercitarse. Es por ello que, en el caso, la sentencia,
en tanto decret la nulidad del fallo de primera instancia, declarando abstractas las
821
No excediendo el valor del litigio el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278,
CPCC, el valor del agravio representado por la regulacin de los honorarios que pudiera
corresponder y cuya prescripcin se discute, tampoco satisface el requisito procesal exigido por
dicho artculo. SCBA, Ac. 76.910, 9/2/2000, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Pestaa de
Florio, Olga Sonia s/ejecutivo. Corresponde declarar mal concedido el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley si el valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria representado
por la diferencia entre la suma resultante del porcentaje de incapacidad que pretende el recurrente
y la acordada en la sentencia recurrida, no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el
art. 278, CCiv. y Comercial. SCBA, Ac. 75.894, 12/10/1999, Crippa, Alicio R. v. Acigras SA y otra
s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley debe rechazarse cuando el
valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria, representado por la suma reclamada en
concepto de indemnizacin, por el rubro que no prospera y que es motivo de agravio, debidamente
actualizada, no supera el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC (ley
11593). SCBA, Ac. 65.165, 23/9/1997, Tisera, Juan Carlos v. Cermica Quilmes SACIF s/daos y
perjuicios.
822
Si el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley ha sido denegado en razn de que el monto
del litigio es insuficiente para recurrir no habiendo alegado ni demostrado el recurrente la
concurrencia de un valor distinto al tenido en cuenta por el tribunal a quo que resulte superior al
mnimo exigido por el art. 278, CPCC, limitndose a calificar de injusta y arbitraria la denegatoria
del recurso y a afirmar que la restriccin procesal por el monto resulta violatoria de las garantas
constitucionales de defensa en juicio e igualdad entre las partes. SCBA, Ac. 82.059, 19/9/2001,
Cacciabue, Nilda Anatilde v. La Banda, Juan Carlos y otro s/desalojo por falta de pago - recurso de
queja.
326

apelaciones y devolviendo la causa para que se dicte nuevo fallo, no reviste carcter de
definitiva en los trminos sealados precedentemente823.
Ello -escuetamente- de acuerdo con lo que dimana de la letra de la ley.
Luego resta analizar -por ser fuente fundamental del derecho en general y en especial,
del derecho procesal casatorio- la jurisprudencia de la Corte sobre el punto.
Tengamos en cuenta que as como la cmara es el juez del recurso de apelacin, tambin
la Corte es el juez del recurso extraordinario y tiene -por ello- la ltima palabra en lo que
hace tanto a la admisibilidad como a la procedencia.
Si bien esta tarea es compleja -y excede el objetivo de esta obra- podemos sentar
algunas reglas basilares en la doctrina legal del mximo tribunal bonaerense.
Una de ellas -creemos que es la central- considera que habr sentencia definitiva cuando
no existan otras vas idneas para resolver el diferendo. Si la resolucin impugnada cierra
de tal manera la discusin sobre la pretensin que no puede ser reabierta ni en el marco
de este proceso ni de ningn otro, o bien las vas que quedan expeditas son de una
tortuosidad tal que generarn un perjuicio irreparable al litigante, se entiende que la
resolucin es definitiva.
Reiteradamente ha resuelto la Corte que corresponde vincular el concepto de sentencia
definitiva con la posibilidad de cancelar vas hbiles para lograr la reparacin de un
derecho lesionado, pues mientras la cuestin pueda renovarse en otra oportunidad
procesal o en otro juicio, en tanto existe un medio por el que sea viable reparar el agravio
causado por la violacin o errnea aplicacin de la ley o de la doctrina legal, no ha de
tenerse un pronunciamiento por definitivo. La nota de definitividad para los fines de los
arts. 278 y 281, CPC se patentiza cuando se decide de modo final sobre la existencia o
suerte del derecho de fondo. En el caso, la sentencia dictada por la cmara, en tanto
seala que se encuentra pendiente de ejecucin la declaracin de impacto ambiental que
exige la ley 11723 calificando de prematuro el reclamo, no reviste carcter de definitiva
en los trminos sealados precedentemente824.
No resulta definitiva la decisin que rechaza la defensa de nulidad de la ejecucin, si ello
no impide la ulterior promocin del juicio ordinario 825.
Otra pauta -que se une a la anterior y surge bsicamente de la casustica- es la que
indaga acerca de la trascendencia del inters a proteger y el perjuicio que puede causar
denegar la revisin extraordinaria.
En muchos casos, estos anlisis dependern de las circunstancias de cada pretensin y
su contexto procesal.
De tal manera, una resolucin de cmara confirmatoria de una de primera instancia que
acoge el pedido de declaracin de caducidad de instancia no es -por definicindefinitiva a estos fines ya que el pleito podr reeditarse en otro continente procesal. Sin
embargo, si esa caducidad arrastra la prescripcin de la accin, all s se ha considerado
sentencia definitiva por su efecto sobre el derecho de fondo 826.
La determinacin de cuotas alimentarias o de regmenes de tenencia o visitas -materias
que tradicionalmente se han considerado provisorias o mutables- hoy ingresan al
mbito casatorio por entenderse que de ese modo se protegen debidamente ciertos
intereses de importancia como son los que subyacen a las relaciones de familia.
As, la decisin del Tribunal de Familia que ordena el cambio de tenencia de una menor a
favor de su padre, reviste carcter de definitiva en los trminos del art. 278, CPCC 827.
Tambin, la providencia final dictada en un juicio de alimentos que fija la cuota definitiva
que deber abonar el alimentante a la esposa e hijos y resuelve sobre los alimentos
devengados828.
Tambin a las sentencias dictadas en procesos de amparo se las considera sentencias
definitivas de acuerdo con las circunstancias.
Con concreta referencia al carcter de sentencia definitiva en el amparo, la Corte -por
mayora- ha decidido que tal tipo de providencias no hacen siempre cosa juzgada formal
823
SCBA, Ac. 73.707, 13/12/2000, R., A., s/accin de amparo. Recurso de hecho.
SCBA, Ac. 77.670, 27/9/2000, T., L.; J., A. y otros v. EMSUR y Municipalidad de General
Pueyrredn s/recurso de amparo. Recurso de hecho.
825
SCBA, Ac. 68.074, 15/12/1999, Reissing, Alberto Jos v. Salum, Miguel s/cobro ejecutivo.
826
En el caso, la decisin de la cmara que decreta la caducidad de la instancia es definitiva en los
trminos del art. 278, CPCC por cuanto proyecta sus efectos sobre la prescripcin de la accin.
SCBA, Ac. 86.454, 9/4/2003, Municipalidad de Lomas de Zamora v. Ebonova SAQMI s/apremio recurso de queja.
827
SCBA, Ac. 77.390, 10/5/2000, L., F. v. R., M. s/rgimen de visitas - recurso de queja.
828
SCBA, Ac. 78.709, 9/8/2000, T., D. v. F., R. s/medidas precautorias - alimentos - litis expensas.
824
327

porque todo queda supeditado a las circunstancias particulares de cada causa, ya que a
veces es posible que el pronunciamiento pueda asimilarse a sentencia definitiva. El
concepto de definitividad depende ms del efecto de la sentencia con relacin al proceso,
que de su propio contenido. Lo que interesa saber es si al recurrente le queda -o no- una
va jurdica para solucionar su agravio: si no existe ninguna, la decisin es definitiva y,
por ende, susceptible de ser revisada mediante recursos extraordinarios. En otras
palabras, los fallos sobre amparo pueden ser definitivos y susceptibles de los recursos
extraordinarios. Ello depende de las circunstancias, no siendo posible decir lo contrario a
priori829.
Bsicamente, en este terreno se analiza la irreparabilidad del perjuicio que causara el
rechazo de la pretensin revisora en casacin.
Si bien por regla, las decisiones recadas en el trmite de ejecucin de sentencia no son
susceptibles de recursos extraordinarios en razn de no constituir sentencia definitiva en
los trminos del art. 278, CPCC, la Suprema Corte ha admitido, por va de excepcin,
conocer de aquellos casos en que la impugnacin interpuesta se estructura sobre la base
del avasallamiento del principio de autoridad de cosa juzgada de la sentencia
condenatoria830.
La decisin que admite la excepcin de incompetencia disponiendo el archivo de las
actuaciones debe considerarse como asimilable a definitiva a los fines del recurso
previsto en el art. 278831.
El pronunciamiento de la cmara confirmatorio del de primera instancia que decide sobre
la homologacin de un convenio de honorarios tiene efectos de sentencia definitiva en los
trminos del art. 278832.
En cambio, tiene decidido la Suprema Corte que los pronunciamientos recados en la
etapa de ejecucin no son susceptibles de ser recurridos por la va de los arts. 278 y 296,
CPCC pues, por ser posteriores a la sentencia definitiva, no renen la calidad requerida
por dichas normas, y tales cuestiones, en cuanto corresponden al cumplimiento de lo ya
decidido y firme, deben quedar concluidas en la instancia ordinaria 833.
Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional.
Art. 279. Plazo y formalidades
El recurso deber interponerse por escrito, ante el tribunal que haya dictado la
sentencia definitiva y dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin.
Tendr que fundarse necesariamente en alguna de las siguientes causas:
1) Que la sentencia haya violado la ley o la doctrina legal.
2) Que la sentencia haya aplicado errneamente la ley o la doctrina legal.
El escrito por el que se deduzca deber contener, en trminos claros y
concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o
aplicada errneamente en la sentencia, indicando igualmente en qu consiste
la violacin o el error.
1. CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD
Este artculo contiene ms recaudos que debern reunirse para que el intento casatorio
supere el filtro de la admisibilidad.
829
SCBA, Ac. 83.420, 18/12/2002, Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Fisco de
la Provincia de Buenos Aires s/amparo.
830
SCBA, Ac. 86.189, 5/2/2003, Correa, Oscar J. v. Carboclor Industrias Qumicas SAIC
s/indemnizacin enfermedad accidente - recurso de queja.
831
SCBA, Ac. 69.780, 19/2/2002, Anad, Vernica Valeria v. Dumani, Emilio Carlos s/daos y
perjuicios.
832
SCBA, Ac. 83.674, 17/7/2002, Rey, Roberto Anbal C. v. Segovia, Liduvica s/incidente
homologacin - convenio.
833
SCBA, Ac. 80.924, 13/6/2001, Monterisi, Ricardo D. en Banco Patagnico en Liq. Marypez SA
Ejecucin s/ejecucin de sentencia - recurso de queja; Ac. 82.458, 19/9/2001, Monterisi, Ricardo
Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia; Ac.
83.269, 13/2/2002, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina
s/incidente de ejecucin de sentencia - recurso de queja.
328

Asimismo prev las causales de procedencia del recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley o doctrina legal.
Dentro de aquel primer grupo de requisitos formales, encontramos el plazo y la
suficiencia tcnica del escrito.
2. PLAZO
En este aspecto, se asemeja a los recursos ordinarios donde tambin existen plazos
perentorios desde el momento en que es notificada la sentencia a impugnar a los fines de
atacar su validez impidiendo de tal manera que la misma pase en autoridad de cosa
juzgada.
Opera aqu tambin el principio de preclusin que exige diligencia en los letrados de las
partes a los fines de cuestionar oportunamente el decisorio mediante la introduccin del
recurso -en este caso- de inaplicabilidad de ley o doctrina legal.
El plazo es de diez das que corren desde el siguiente al del anoticiamiento 834, sea que
ste se produzca por cdula o en forma personal (art. 135, inc. 12).
La notificacin por cdula se realiza de oficio por parte del Tribunal de Alzada por
aplicacin analgica de la previsin del art. 483.
3. SUFICIENCIA TCNICA
El planteo casatorio se efecta por escrito.
Respecto de las formalidades de esta pieza, el anlisis habr de ser ms exigente y
estricto que aquel realizado al evaluarse un recurso ordinario.
Ya hemos visto que en la instancia extraordinaria los requisitos formales aumentan dado
que se busca una mayor precisin en los planteos llevados ante el mximo tribunal de la
provincia. Estas mayores solemnidades van de la mano con otros recaudos procesales de
admisibilidad que determinan -en ltima instancia- que la va casatoria quede reservada
a cuestiones de una mayor entidad o seriedad.
A esto apunta el recaudo de la suficiencia tcnica 835.
La pieza que contenga el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal
debe ser clara y precisa al momento de denunciar las causales de procedencia que marca
la ley.
No bastar con citarlas sino que habr que demostrar su configuracin.
Se ha dicho que es insuficiente el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley que se
limita a afirmar dogmticamente lo opuesto a lo resuelto en el pronunciamiento recurrido
sin contener en trminos claros y concretos la mencin de la ley o de la doctrina que se
reputa violada o aplicada errneamente en la sentencia y sin indicar en qu consiste la
violacin o el error tal cual lo exige el art. 279, CPCC 836 o que se limita a repetir
objeciones expuestas en la expresin de agravios y desechadas por la alzada, dejando sin
rplica fundamentos esenciales del fallo atacado 837, no bastando para ello la mera
mencin de las normas que el recurrente entiende debieron actuarse 838.
Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley
cumpla con la misin que le asigna el art. 279, CPCC, es decir, demostrar la existencia de
violacin o error en la aplicacin de la ley, los argumentos que en l se formulen deben
referirse directa y concretamente a los conceptos que estructuran la construccin jurdica
834
Los recursos extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de ley deben interponerse por escrito y
fundarse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia dictada por la cmara
de apelacin. SCBA, Ac. 82.556, 24/10/2001, Silvera, Hctor M. v. Solari, Ariel O. s/daos y
perjuicios - recurso de queja.
835
El art. 279 determina, entre otros recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley, que el escrito por el que se lo deduzca contenga, en trminos claros y
concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o aplicada errneamente en
la sentencia. La exigencia apuntada es una de las `restricciones que las leyes de procedimientos
establezcan a esta clase de recursos, a estar a lo dispuesto en el art. 161, inc. 3, ap. a),
Constitucin provincial. SCBA, Ac. 59.282, 31/8/1999, Medina, Dina Trinidad v. Bernasconi,
Guillermo s/daos y perjuicios.
836
SCBA, Ac. 71.736, 22/11/2000, Moncla, Enrique Jos. Concurso preventivo s/incidente de
verificacin tarda Cura, Antonio; Ac. 77.107, 13/11/2002, Lpez, Carlos C. y otros s/incidente de
pronto pago en Èstrella de Mar SA s/quiebra.
837
SCBA, Ac. 76.982, 2712-00, Mendieta, Agripina gueda v. Empresa Constructora Cado Sanitarios
SRL s/daos y perjuicios; Ac. 80.079, 19/2/2002, Matos, Carlos Mara y otras v. Coopelectric
s/accin de amparo.
838
SCBA, Ac. 79.892, 19/2/2002, Garca, Eduardo v. Marcolongo, Leonardo y/o cualquier otro
responsable s/daos y perjuicios.
329

en que se asienta la sentencia 839 debiendo el letrado explicar minuciosamente cul es la
norma o doctrina legal violada. En este ltimo caso deber sealar los aspectos fcticos
que rodearon al caso donde la Corte sent el criterio y los que rodean al supuesto del
expediente para exhibir sus similitudes840.
Deber mostrar -en suma- en qu consiste la transgresin, cmo sta se configura, qu
alcance tiene y qu perjuicio acarrea. Todo ello acompaado de la debida cita legal 841 ya
que el incumplimiento de la carga de referir la norma que presuntamente -y en relacin al
agravio que se expone- se habra transgredido en el pronunciamiento, determina la
insuficiencia tcnica del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley 842.
Como adelantamos, no funciona aqu el principio iura novit curia.
De tal modo, el dficit en la referencia normativa que imposibilite a la Corte el
conocimiento del planteo puede ser causal de rechazo por insuficiencia del recurso.
Es cierto tambin que en los ltimos tiempos puede constatarse cierta tendencia
flexibilizadora en cuanto a estas reglas que buscan favorecer el acceso a la va
extraordinaria superando ciertos pices procesales.
Sin embargo, tal tendencia no importa dejar de lado las reglas bsicas que deben
gobernar la admisibilidad de estos remedios especiales, reservados para casos limitados
de revisin.
4. TRMITE DE LA INTERPOSICIN
El recurso se plantea por escrito ante el tribunal que emiti la resolucin, que puede ser
una cmara de apelacin o bien un tribunal colegiado de instancia nica (en el marco del
derecho civil y comercial, Tribunal de Familia).
ste ser el encargado de efectuar el primer -ya que puede haber varios- estudio
respecto de la admisibilidad del recurso como se analiza en la nota al art. 281.
5. CAUSALES DE PROCEDENCIA: VIOLACIN DE LA LEY O DOCTRINA LEGAL
Una de las notas caracterizantes de la instancia extraordinaria era la existencia de
causales especficas de impugnacin.
A diferencia del recurso de apelacin donde son procedentes los cuestionamientos
respecto de todo tipo de errores de juzgamiento (sea referidos a la aplicacin de normas
de fondo como de rito) aqu slo podr abordarse la crtica respecto de la forma de fallar
de los jueces si el defecto encuadra en alguna de las causales legales que analizaremos a
continuacin.
Tal limitante procesal viene avalada por la letra de la Constitucin provincial cuando en su
art. 161, inc. 3, ap. a), refiere a las restricciones que el presente Cdigo puede
establecer en lo que hace a la actividad revisora de la Corte.
Slo podr prosperar este recurso entonces, si se alega y demuestra acabadamente que
el tribunal a quo ha violado la ley o la doctrina legal.
Se trata -ms claramente en el primer supuesto- del ejercicio de la funcin
nomofilctica de la casacin (remitimos a la nota del art. 278).
El concepto de violacin debe entenderse en sentido lato.
Si bien los autores ofrecen clasificaciones de las maneras en que una norma o doctrina
puede ser violada, lo cierto es que los desarrollos jurisprudenciales de la Suprema Corte
bonaerense no se han detenido en esos encasillamientos estrictos.
Una norma o una doctrina se violan cuando se las aplica a un caso que no corresponde,
cuando se obtienen de ellas conclusiones erradas, cuando se las deja de lado siendo que
resultan de aplicacin, cuando no estn vigentes, etc.
Tambin el concepto de ley debe ser tomado con amplitud.
839
SCBA, Ac. 79.513, 23/12/2002, Di Benedetto, Santos v. Sevel Argentina SA y otros s/daos y
perjuicios; Ac. 80.763, 2/4/2003, Melo, Susana Elzabeth v. Laes Tour Estudiantil SRL s/daos y
perjuicios.
840
SCBA, Ac. 77.890, 19/2/2002, Nuozzi de Gallesse, Filomena v. Lpez de Godoy, Gloria
s/desalojo.
841
Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley cumpla la
misin que le asigna el art. 279, CPCC, debe invocarse, insoslayablemente, la infraccin de los
preceptos normativos relacionados con la doctrina legal presuntamente transgredida. SCBA, Ac.
73.951, 13/6/2001, De Toro, Juan Carlos v. Aguilar, Roberto Luis s/daos y perjuicios; Ac. 78.708,
19/2/2002, Ortiz vda. de Cueliche, Nlida Beatriz v. Lartigue, Domingo Arturo y otro s/daos y
perjuicios.
842
SCBA, Ac. 81.243, 28/8/2002, Caamao, Miguel ngel v. Salvi, Isolda Valentina y otro s/daos y
perjuicios.
330

Se la asimila a ley en sentido material, esto es las leyes, decretos, ordenanzas,
acordadas, etc. en la medida en que contengan una norma general. Son ley las normas
generales tanto nacionales, como provinciales y municipales. Tanto de fondo como de
forma.
Doctrina legal es slo aquella que surge de los fallos de la Suprema Corte de Justicia.
Esta enseanza o postura del tribunal debe haber sido violada en el fallo en crisis.
Se ha dicho as que no constituyen la doctrina legal a la que alude el art. 279, CPCC los
precedentes que no emanan de fallos de esta Corte843.
No se requiere ni antigedad ni reiteracin del criterio jurisprudencial. Bastar con un
nico fallo, siempre que no exista uno posterior que lo contradiga.
Debe haberse concebido en un marco fctico similar al del juicio donde se pretende
aplicar ya que la diferente plataforma de hecho impide que se configure la causal
casatoria844.
No son doctrina legal a estos fines -por ende- las obras de los autores por renombrados
que stos sean845.
Tampoco es doctrina legal la que surge de los fallos de la Corte nacional 846.
A este ltimo respecto diremos que si bien los criterios de la Corte federal no constituyen
doctrina legal, en los ltimos tiempos se observa otra tendencia en el seno de la Corte
bonaerense, cual es la de ajustar sus decisorios a las posturas que sienta el mximo
tribunal de la Nacin.
Ello as por existir -para algunos ministros- una vinculacin moral. Para otros, el
acatamiento procede por razones de economa y celeridad procesal, etc.
6. ABSURDO
Por definicin, la Corte es un tribunal de derecho. Slo planteos jurdicos deben llevarse a
sus estrados mediante recursos extraordinarios.
Sin embargo y por creacin pretoriana, el tribunal ha entendido importante habilitar una
va para que se puedan ventilar muy excepcionalmente planteos de hecho.
Se trata de la figura del absurdo.
Enclavada en el marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal
y normalmente relacionada con la violacin de las normas procesales que regulan la
actividad valorativa de las probanzas por parte de los jueces -por lo que suele exigirse la
cita de estos artculos, aunque hoy no es uniforme este ltimo criterio- esta figura
permite ejercitar la funcin dikelgica de la casacin al dar lugar a que se cuestione la
forma en que los magistrados de grado han ponderado las circunstancias fcticas de un
juicio y han obtenido a partir de ellas las conclusiones que fundamentan el decisorio.
843
SCBA, Ac. 76.128, 15/5/2002, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/sumario en autos: `Meiorin
v. Servente s/homologacin de convenio.
844
La `doctrina legal a que alude el art. 279, CPCC es la que emerge de los fallos de esta Suprema
Corte establecida sobre la misma o anloga situacin jurdica, y no la que deriva de presupuestos
fcticos que no guardan relacin con las determinadas en la causa, de otros tribunales o de los
autores. SCBA, Ac. 58.843, 17/10/1995, Faria, Ramn v. Periz, Juan Bautista y otro
s/escrituracin.
845
La doctrina legal a que se refieren los arts. 278 y 279, CPCC es la que emana de los fallos de
esta Corte, y no la que resulta de la jurisprudencia de otros tribunales, ni tampoco se identifica con
la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores
tampoco lo es. SCBA, Ac. 71.095, 22/3/2000, Prez, Mara Alcira v. Duaihy, Elba Mercedes
s/exclusin de la vocacin hereditaria. La doctrina legal slo es la que emana de los fallos de la
Suprema Corte y no se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el
tema pues la doctrina de autores no constituye la doctrina legal a la que se refiere el art. 279,
CPCC. SCBA, Ac. 65.115, 9/3/1999, Zazzali, Jorge v. Heider, Paula s/accin de reivindicacin [J
14.13448-1].
846
Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no constituyen la `doctrina legal a que
se refiere el art. 279, CPC ni tampoco resultan vinculantes. SCBA, Ac. 38.225, 1/9/1987, Conde,
Nlida v. Schiano y Monroy, Mirta Edith y Schiano Monroy, Silvia Ethel s/reconocimiento, disolucin
y liquidacin de hecho, rendicin de cuentas; Ac. 41.043, 6/3/1990, Ganaderos de Toay v.
Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario; Ac. 42.717, 23/7/1991, Cardozo de Terfin, Mara Teresa
v. Anzizar SA s/concurso s/incidente de impugnacin [J 14.16554-2]; Ac. 46.142, 24/3/1992,
Camino de Caveggia, Joaquina y otros v. Patan, Oscar y otra s/reivindicacin; Ac. 52.187,
19/4/1994, Tonelli, Ideler Santiago y otro v. Veck, Horacio Ramn y otro s/daos y perjuicios [J
14.12509-3]; Ac. 57.981, 27/12/1996, Mizuno, Daniel Alejandro v. Ratelli, Santiago Armando
s/cobro de pesos por daos y perjuicios [J 14.12385-3]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R.
y otra s/nulidad matrimonial.
331

Se persigue -en ltima instancia- corregir esas injusticias cuando ha mediado un error
grosero, grave, notorio, con quiebre de las reglas que gobiernan el razonamiento judicial,
con apartamiento de las constancias objetivas de la causa.
Se ha definido al absurdo como el error palmario, grave y manifiesto que conduce a
conclusiones contradictorias, inconciliables e incongruentes con las constancias objetivas
de la causa. Su demostracin debe ser fehaciente y su percepcin ostensible 847.
La figura encuentra correlato con la de la arbitrariedad acuada por la Corte federal,
donde se persigue el mismo objetivo.
El error que da lugar al absurdo puede surgir tanto de una incorrecta valoracin de los
hechos de la causa (absurdo material) sea por desinterpretacin de la prueba 848, sea por
dejar de lado prueba esencial, sea por obtener erradamente conclusiones de la prueba
existente, etc. como de la indebida forma de razonar del a quo (absurdo formal)
violndose las bsicas reglas de la lgica.
En todos los casos, el yerro debe ser palmario, evidente.
Como lo ha dicho la Casacin, ms que demostrarse debe mostrarse. Ese grave vicio
que descalifica al decisorio y motoriza su descalificacin debe saltar a la vista. No
cualquier error entra en la categora excepcional del absurdo.
Es frecuente que los litigantes pretendan hacer ver que se ha configurado absurdo
cuando en realidad slo existe un razonamiento discrepante del juzgador. Estos intentos
estn destinados al fracaso mientras no vengan acompaados de la acabada acreditacin
del vicio descripto ya que no puede la Corte sustituir con el propio juicio en cuestiones de
hecho y prueba al de los jueces de mrito desde el momento en que el absurdo no queda
configurado aun cuando el razonamiento de los sentenciantes pudiere ser calificado de
objetable, discutible o poco convincente849.
As, disentir con lo decidido por la cmara no es base idnea de agravios ni constituye
absurdo que d lugar al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley pues dicha
situacin queda configurada slo cuando media cabal demostracin de su existencia 850.
Art. 280. (Texto segn ley 11593, art. 1) Depsito previo. Constitucin de
domicilio
El recurrente al interponerlo, acompaar un recibo del Banco de la Provincia
de Buenos Aires del que resulte haberse depositado a disposicin del tribunal
que pronunci la sentencia impugnada una cantidad equivalente al diez por
ciento (10%) del valor del litigio, que en ningn caso podr ser inferior a dos
mil quinientos pesos ($ 2500) ni exceder de veinticinco mil pesos ($ 25.000).
Si el valor del litigio fuera indeterminado o no susceptible de apreciacin
pecuniaria, el depsito ser de dos mil quinientos pesos ($ 2500).
No tendrn obligacin de depositar cuando recurran, quienes gocen del
beneficio de litigar sin gastos, los representantes del Ministerio Pblico, y los
que intervengan en el proceso en virtud del nombramiento de oficio o por razn
de un cargo pblico.
Si se omitiere el depsito o se le efectuare en forma insuficiente o defectuosa,
se har saber al recurrente que deber integrarlo en el trmino de cinco (5)
das con determinacin del importe, bajo apercibimiento de denegar el recurso
847
SCBA, Ac. 58.938, 17/10/1995, Eumarco SRL v. Chiappalone, Pascual s/cobro de australes [J
14.35005-3]; Ac. 63.556, 8/10/1996, Agero, Julio Eduardo y otros v. Laschi, Lidia Beatriz y otro
s/daos y perjuicios [J 14.36970-1]; Ac. 64.347, 18/2/1997, Villarreal de Vito, Lilian Carmen v.
Melo, Sergio y otro s/daos y perjuicios; Ac. 71.327, 18/5/1999, Quipildor, Hctor y otra v.
Micromnibus Sur SAC y Prez, Eduardo y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios; Ac.
23/8/2000, Tomasello, Alberto v. Gmez, Eduardo Luis y otros s/daos y perjuicios; Ac. 78.294,
19/2/2002, Lo Prete, Domnica v. Diez, Felipe Nicols y otro s/daos y perjuicios.
848
Resulta absurdo tener por acreditado una defensa sobre la base de documentacin que no ha
sido reconocida en la causa. SCBA, Ac. 73.572, 28/5/2003, Mazzola, Nstor Julio v. Jacobo, Jos
Luis y otro s/daos y perjuicios.
849
SCBA, Ac. 75.898, 4/6/2001, Cetera, Blanca v. Weinstock, Mximo Daniel s/divorcio.
850
SCBA, Ac. 77.510, 28/5/2003, Godoy, Sandra Isabel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y
perjuicios.
332

interpuesto o declararlo desierto, segn fuere el caso. El auto que as lo ordene
se notificar personalmente o por cdula.
Al interponer el recurso la parte que lo dedujere constituir domicilio en la
ciudad de La Plata, o ratificar el que all ya tuviere constituido y acompaar
copia para la contraparte que quedar a disposicin de sta en la mesa de
entradas.
La parte que no hubiera constituido domicilio en la capital de la provincia
quedar notificada de las providencias de la Suprema Corte por ministerio de la
ley.
1. DEPSITO
Otra nota diferenciadora respecto de los recursos ordinarios: la carga de depositar una
suma de dinero en forma previa y como condicin de admisibilidad.
Se busca con ello desalentar los intentos recursivos planteados con ligereza o sin
suficiente sustento ante la Suprema Corte bonaerense.
Muchas veces se ha intentado atacar la validez de este recaudo por considerrselo
atentatorio contra el derecho de acceso a la justicia. Sin embargo, todos esos embates
han tenido suerte adversa.
No slo porque la misma Constitucin avala que la ley procesal imponga restricciones a
este tipo de recursos sino porque en el caso de que un justiciable carezca de bienes tiene
a su disposicin el beneficio de litigar sin gastos que -como veremos- constituye uno de
los supuestos en que este recaudo no opera.
De tal modo, se ha dicho que la carga establecida en el art. 280, CPC no vulnera derechos
o garantas constitucionales, pues de acuerdo con el art. 161, inc. 3.a, Constitucin
provincial, la Corte conoce de este recurso con las restricciones que las leyes de
procedimientos establezcan y que tiene su fundamento en la necesidad de restringir
dicho recurso a los casos en que sea realmente necesario, no impidiendo de modo alguno
la libre defensa en juicio ni vulnerando la garanta de igualdad ante la ley, toda vez que
se impone de igual modo a todos los que se encuentran en las mismas condiciones 851.
El monto de este depsito se relaciona con la entidad econmica del juicio en cuyo marco
se dict la sentencia atacada.
Si ste es apreciable pecuniariamente, el depsito se fijar en el diez por ciento del
monto del litigio con topes mximo (veinticinco mil pesos) y mnimo (dos mil quinientos
pesos) mientras que si el juicio no es susceptible de esa apreciacin, el depsito ser
siempre una suma fija (dos mil quinientos pesos).
Si bien ya existe copiosa jurisprudencia al respecto, an pueden surgir problemas
interpretativos en algunos casos para determinar cundo un juicio es susceptible de
apreciacin pecuniaria.
Y -un paso ms adelante- tambin puede haberlos para saber a ciencia cierta cul es el
valor del litigio en cada caso.
Por otro lado, la Corte ha dicho que el art. 280, CPCC, no autoriza la sustitucin del
depsito por una pliza de seguro de caucin para cumplir con la carga econmica all
dispuesta852.
2. CASOS EXENTOS
No tienen la carga de cumplir con el depsito los que hayan obtenido el beneficio de
litigar sin gastos.
La ley procesal permite al recurrente en el supuesto de falta de recursos demostrar
judicialmente su situacin y litigar sin responsabilidad pecuniaria en materia de gastos
causdicos por lo que utilizando los medios a su alcance puede acceder a la instancia
extraordinaria obviando la carga procesal del depsito previo establecida en el art. 280,
CPCC853.
851
SCBA, Ac. 69.969, 10/2/1998, Direccin Gral. Impositiva v. La Regional del Norte SA s/incidente
de revisin - recurso de queja; Ac. 70.608, 31/3/1998, B., G. v. M., J. s/divorcio vincular - recurso
de queja; Ac. 66.696, 8/6/1999, C., L. v. S., D. s/alimentos [J 14.43882-4]; Ac. 85.302, 4/9/2002,
Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja.
852
SCBA, Ac. 85.093, 18/12/2002, Segovia, Cristina v. Zanlongo, Nstor Lorenzo y otro
s/escrituracin.
853
SCBA, Ac. 79.705, 8/11/2000, Gmez, Ulises O. v. Domnguez, Ricardo s/cobro de pesos - recurso
de queja; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente
Lpez s/amparo - recurso de queja.
333

La Corte exige que la parte recurrente disponga del beneficio de litigar definitivo antes de
la concesin del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal.
El art. 280, CPCC exime de la obligacin del depsito previo a quienes al recurrir gocen de
esa franquicia, por lo que el mismo -salvo casos excepcionalsimos- debe obrar
definitivamente en cabeza del recurrente al momento de examinar las condiciones de
admisibilidad, siendo los plazos establecidos por la ley para el cumplimiento de tales
requisitos perentorios e improrrogables854.
Sin embargo, excepcionalmente y en pos del acceso a la justicia y respecto de ciertos
casos de gravedad la Corte ha otorgado un plazo razonable para que se lo tramite y
obtenga y as eximirse de la carga en estudio. En los casos en que se ha iniciado el
trmite del beneficio de litigar sin gastos es necesario constatar el resultado del
respectivo incidente en un plazo prudencial, entendindose que el de tres meses es
razonable para que el recurrente acredite la concesin definitiva del mismo, y en caso
negativo corresponder declarar desierto el recurso extraordinario interpuesto 855.
Tampoco habrn de efectuar este depsito los funcionarios del Ministerio Pblico.
Se refiere al Asesor de Incapaces bsicamente, ya que ser muy extrao -aunque no
imposible- que un fiscal recurra.
Tambin cuando lo hace un defensor oficial interviniendo por un ausente, no as por
alguien carente de recursos ya que en estos supuestos estar exento por el beneficio de
litigar sin gastos de que seguramente goza su asistido.
Finalmente, tampoco habrn de depositar los que litiguen en virtud de nombramiento de
oficio o quienes ostenten un cargo pblico.
El primer supuesto es -por ejemplo- el del sndico en las quiebras y concursos y el
segundo, el del fiscal de Estado. Las municipalidades no se encuentran obligadas a
efectuar el depsito del art. 280, CPCC856.
3. TRMITE. INTEGRACIN
El depsito debe efectuarse en una cuenta del Banco de la Provincia de Buenos Aires a
disposicin del tribunal que dict el fallo cuestionado.
La constancia de la operacin as obtenida debe acompaarse al presentar el recurso ya
que ser considerado -cuando el depsito sea exigible- la prueba del cumplimiento de un
esencial recaudo de admisibilidad857.
La Corte ha dicho que siendo el de los actores un litisconsorcio facultativo, el demandado
debe acompaar tantas boletas de depsito como condenas comprende la sentencia
dictada y que afectan sus intereses a los efectos de dar cabal cumplimiento con lo
establecido por el art. 280, CPCC858.
Como vimos, puede haber discrepancias respecto de si en el caso particular corresponde
depositar aplicando la porcentualidad o la suma fija y, en el primer caso, sobre qu base
calcular el diez por ciento.
Por ello y para el caso en que se haya omitido totalmente el depsito o bien se lo hizo
pero insuficientemente, el tribunal a quo intimar al recurrente a que deposite o que lo
complete (integre) en el plazo de cinco das desde que se le notifique este auto
personalmente o por cdula.
La intimacin es bajo apercibimiento de rechazo o declaracin de desercin del recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal.
4. CONSTITUCIN DE DOMICILIO PARA EL RECURSO EXTRAORDINARIO Y COPIAS
854
SCBA, Ac. 79.891, 19/2/2002, Abaurrea, Marina Soledad v. Petrelli, Joaqun s/daos y perjuicios.
SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y
medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de
Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio.
856
SCBA, Ac. 85.551, 4/9/2002, Correa, Bautista Inocencio v. Municipalidad de Chascoms y otra
s/daos y perjuicios - recurso de queja.
857
A los efectos de dar cumplimiento con lo dispuesto por el art. 280, CPCC y habiendo el
recurrente efectuado el depsito mediante cheque, corresponde intimarlo para que en el plazo de
cinco das acompae comprobante de haber tenido ingreso efectivo a la orden de la cmara de
apelaciones y como perteneciente a la cuenta de los autos, bajo apercibimiento de desestimar la
queja (prr. 4, art. cit.; art. 292, Cdigo cit. y Ac. 1790). SCBA, Ac. 84.207, 21/5/2002, Capra,
Bruno y otros v. Bianchi, Hugo Toms y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja.
858
SCBA, Ac. 85.886, 18/9/2002, Toro, Sandra Karina v. Colegio Pblico de Martilleros y Corredores
de la Provincia Buenos Aires s/amparo.
855
334

Este artculo tambin contempla la carga de constituir domicilio por parte del recurrente a
los efectos de esta etapa del trmite que se desarrollar en la ciudad de La Plata, sede
del tribunal que habr de resolver el recurso.
Si ya lo tiene constituido en este lugar, habr de ratificarlo. Si ello no se cumple, se aplica
la regla general: notificacin automtica o ministerio legis.
Junto con el recurso y reiterando sobreabundantemente las previsiones del art. 120, se
debe acompaar copia para la o las partes contrarias.
Esta copia queda en la Secretara del tribunal a quo a disposicin de aqullas. Otra
medida que tiende al respeto por la bilateralidad en el proceso.
Art. 281. Condiciones de admisibilidad
Presentado el recurso, el tribunal examinar sin ms trmite:
1) Si la sentencia es definitiva.
2) Si lo ha interpuesto en trmino.
3) Si se han observado las dems prescripciones legales.
En seguida se limitar a dictar la resolucin admitiendo o denegando el
recurso. Esta resolucin ser fundada. Cuando se admita el recurso se
expresar que concurren para hacerlo todas las circunstancias necesarias al
respecto, que se referirn; cuando se deniegue, se especificarn con precisin
las circunstancias que falten.
1. PRIMER CONTROL DE ADMISIBILIDAD. RESOLUCIN
El tribunal que dict la sentencia es ante el que debe interponerse el recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. ste es el que habr de controlar
el cumplimiento de los recaudos de admisibilidad y -en definitiva y sin perjuicio de la
posibilidad de acudir al recurso de queja- admitirlo o denegarlo.
Este rgano debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso
extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad
contempladas por la ley procesal sin entrar en consideraciones de otro orden, materia
privativa de esta Suprema Corte859.
Se trata de un primer control de admisibilidad.
Luego puede haber otro al ingreso en la Corte, otro por parte del Ministerio Pblico
cuando corresponde su intervencin y finalmente, otra vez la Corte en el momento de
sentenciar.
Esto es, un recurso declarado admisible en la cmara podr ser considerado inadmisible
por la Corte860 en un primer momento o bien esta declaracin puede efectuarse en la
859
SCBA, Ac. 85.927, 5/2/2003, Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Di

Pomponio, Ral s/cobro de pesos - recurso de queja. El Tribunal de Familia debi limitarse
exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad, a examinar las
condiciones de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en
consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 75.211,
7/9/1999, C., A. M. y d. E., M. M. s/divorcio - recurso de queja; Ac. 80.982, 6/6/2001, P., D. v. P., R.
s/alimentos - recurso de queja; Ac. 83.338, 20/3/2002, G., L. R. v. G. B., G. A. s/alimentos - recurso
de queja. La cmara de apelacin debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del
recurso extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad
contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden,
materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 66.050, 25/2/1997, Polo, Claudio y otro v.
Empresa General Roca s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 65.751, 11/3/1997, Ventura
Mar del Plata y otro s/quiebra - incidente liquidacin de bienes - recurso de queja [J 14.44702-1];
Ac. 73.513, 23/2/1999, Raposo, Eduardo Daniel v. Lacasa, Roberto Pedro y otros s/daos y
perjuicios - recurso de queja; Ac. 81.581, 23/5/2001, Cruz Roja Argentina v. Mangano, Alberto A. y
otro s/sumarsimo - recurso de queja; Ac. 84.254, 24/4/2002, Avigo, Manuel v. Avigo, Hctor Omar
s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 86.941, 26/2/2003, B., D. v. S., N. s/filiacin,
reconocimiento de hijo - recurso de queja.
860
Siendo facultad de la Corte reexaminar -al momento de resolver la causa- si se han cumplido los
requisitos de admisibilidad del medio de impugnacin sometido a su conocimiento, la circunstancia
de haber concedido la cmara el recurso extraordinario en ejercicio de las atribuciones conferidas
por el art. 281, CPCC y el consentimiento de dicha concesin no obsta a la posibilidad del anlisis
posterior de este tribunal sobre la concurrencia de los pertinentes recaudos legales. SCBA, Ac.
335

sentencia, sea por anlisis oficioso, a partir de lo que seale la contraparte del quejoso o
a instancias del Procurador General a travs de su dictamen.
El tribunal de origen (cmaras o colegiados de instancia nica) debern analizar si se
renen todos los recaudos de admisibilidad. Se indican aqu la definitividad de sentencia
y el plazo pero tambin las dems prescripciones legales: depsito, suficiencia, monto
mnimo, copias, etc.
De considerar alguno incumplido y existiendo la posibilidad de que se lo abastezca, se lo
intimar a ello (por ejemplo, el caso visto de integracin del depsito).
Si el tribunal entiende que se han reunido los recaudos, se limitar a as declararlo
enumerndolos y resolver su admisin. Tambin se har -cuando corresponda- la
intimacin a que se aporte lo pertinente para el envo del expediente segn reza el
artculo siguiente (art. 282).
Si estima, por el contrario, que se ha incumplido alguna de las cargas respecto de las
cuales no hay posibilidad de reparacin o que, intimado, no respondi idneamente, se lo
denegar de manera fundada.
Se deber -en este caso- sealar con precisin cules fueron las falencias o cargas
incumplidas que determinaron ese desenlace del intento casatorio.
Esta resolucin se notifica personalmente o por cdula (art. 135, inc. 13) ya que a partir
de all correr el plazo para -eventualmente- intentar el recurso de queja ante la Corte
(art. 292).
Art. 282. (Texto segn ley 10481, art. 1) Remisin del expediente
Si el tribunal concedente no tuviere su asiento en la ciudad de La Plata, la
resolucin que admite el recurso contendr emplazamiento al recurrente para
que dentro de cinco (5) das, entregue en mesa de entradas y en sellos
postales, el valor del franqueo que corresponda para la remisin de los autos a
la Suprema Corte y su oportuna devolucin por sta.
La remisin y devolucin se har de oficio en el caso de las personas indicadas
en el ap. 3 del art. 280.
Si el recurrente omitiere entregar el franqueo se le declarar de oficio desierto
el recurso y se le aplicarn las costas.
Los autos sern enviados a la Corte dentro de los dos (2) das siguientes de
quedar las partes notificadas de la concesin del recurso o de quedar los
mismos en estado para su remisin.
Las resoluciones a que se hace referencia en este artculo, se notificarn por cdula.
1. ENVO DEL EXPEDIENTE. CARGA PROCESAL EXTRA: EL PAGO DEL FRANQUEO
Dado que los recursos extraordinarios tramitarn ante la Suprema Corte, hasta ella
habrn de llegar las causas desde los diferentes departamentos judiciales de la provincia.
Excepto para los casos de La Plata, todos los dems litigantes que recurren a la casacin
debern soportar la carga de afrontar los gastos del envo y devolucin de la causa por
correo.
El no cumplimiento de esta carga -que puede parecer secundaria o balad- tiene trgicas
consecuencias ya que si intimado el recurrente para que aporte la suma dineraria
correspondiente en estampillas no lo hace, de oficio se declarar desierto el recurso, la
sentencia adquirir firmeza y cargar con las costas.
Se ha dicho que para resultar eficaz a los efectos de declarar la desercin del recurso, el
emplazamiento previsto por el art. 282, CPCC, debe realizarse con indicacin expresa del
valor en sellos postales que corresponde entregar para remitir los autos a esta Suprema
Corte y su posterior devolucin861.
73.275, 30/3/1999, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y
perjuicios.
861
SCBA, Ac. 37.528, 17/3/1987, Stafforini, Norma Beatriz v. Surez, Mario s/cobro de pesos; Ac.
43.349, 17/10/1989, Novillo, Teresa V. v. Sorribas, Omar y otro s/indemnizacin daos y perjuicios recurso de queja [J 14.3220-1].
336

La intimacin aludida se har en la resolucin que admite el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal y se conceden cinco das desde la notificacin
personal o por cdula (art. 135) para su cumplimiento.
Cuando se trate de un caso de exencin de la carga de efectuar el depsito previo
referidos en el art. 280, la remisin se har de forma oficiosa por el tribunal concedente.
El envo del expediente -si se hace de oficio- se realizar dentro de los dos das de quedar
las partes notificadas por cdula de la concesin del recurso. Y si se hace a costa del
recurrente, dentro de los dos das de haber aportado el monto requerido en sellos
postales862.
Art. 283. (Texto segn ley 8689, art. 1) Providencia de autos
Recibido el expediente en la Corte, el secretario dar cuenta y el presidente,
previa vista, cuando corresponda, al Procurador General, dictar la providencia
de autos, que ser notificada en el domicilio constituido por los interesados.
Las dems providencias quedarn notificadas por ministerio de la ley.
1. RADICACIN EN LA CORTE
Una vez concedido el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal por
parte del tribunal que dict la sentencia atacada y recibido el expediente por la Suprema
Corte de Justicia, ste ingresa a travs de la Secretara de Actuacin para quedar luego
radicado en su rbita.
En esta ocasin podrn las partes recusar a los jueces de la Corte, pero slo por motivos
fundados como lo seala el art. 14 en su tramo final. El trmite est previsto en los arts.
19 y ss. y las causales son las contenidas en el art. 17.
En el mbito de la referida Secretara se lleva a cabo un segundo control de admisibilidad.
Aqu es la Corte el juez del recurso y por ello no queda atada a lo que haya dispuesto el a
quo en torno al cumplimiento de los recaudos de esta naturaleza.
As como veremos que mediante el recurso de queja establece la admisibilidad de
recursos rechazados en la instancia anterior, tambin puede producirse el efecto
contrario: rechazar por inadmisibles recursos concedidos por las cmaras o tribunales de
instancia nica.
Ello lo dispondr la Suprema Corte mediante un auto interlocutorio y la decisin se
notifica por cdula segn reza el art. 135, inc. 13.
Si supera este control de admisibilidad, el expediente pasar a estudio del Procurador
General de la Corte para que ste emita su dictamen en los casos previstos legalmente:
siempre en los recursos extraordinarios de nulidad y de inconstitucionalidad conforme las
pautas de los arts. 297 y 302 y slo en los supuestos que corresponda en el recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, como reza el artculo en estudio y
segn veremos a continuacin.
Si no corresponde la vista al Procurador General o bien, correspondiendo, sta es
evacuada, el expediente quedar en estado de ser resuelto por lo que se dictar la
providencia de autos para sentencia863, la que ser notificada por cdula.
862
Si encontrndose los autos en condiciones de ser elevados a esta Corte, en virtud del recurso
concedido y remisin ya ordenada, la cmara los remiti a primera instancia por una cuestin
vinculada a una medida cautelar peticionada por la contraparte, donde se dict la medida y se
orden la devolucin al Superior, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 198, CPCC, no se ha
podido operar la caducidad de esta instancia extraordinaria en virtud de que estaba a cargo del
tribunal concedente procurar el cumplimiento de lo ordenado en su momento y, eventualmente por
la contraparte, que con su inaccin posterior obst al cumplimiento de lo ordenado (art. 313, inc.
3, y 282, CPCC). SCBA, Ac. 57.347, 27/9/1994, Viola, Amrico Marcelo v. Giacone, Raimundo y
otros s/daos y perjuicios [J 14.18452-1].
863
El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que el presidente debe dictar la providencia de
autos en los recursos extraordinarios (art. 283 y por remisin de los arts. 297 y 302); dar traslado
de la demanda en la accin originaria de inconstitucionalidad (art. 686) y en los conflictos de
poderes establece que la Corte requerir del otro poder la remisin de los antecedentes (art. 689),
aunque en los hechos es el presidente quien firma ese requerimiento. SCBA, B. 61.046, 3/1/2000,
Inza, Juan y otro v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/medida cautelar autnoma - demanda
337

Este auto ser el nico a notificar por esta va ya que respecto del resto se aplicar la
notificacin ministerio legis.
2. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO
Dentro del marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el
jefe del Ministerio Pblico -Procurador General- tendr una intervencin restringida a los
juicios en los que previamente haya intervenido otro integrante de ese cuerpo. Su
actuacin as como la de los dems integrantes de esta estructura viene regulada por la
ley 12061.
De all que lo determinante para saber si la causa deber contar con la vista al Procurador
es establecer si hubo o no una intervencin previa de alguna de las tres ramas del
Ministerio Pblico: la de incapaces, la fiscal o la de la defensa.
La primera de estas ramas aparecer en procesos del fuero civil y comercial a raz de la
existencia de intereses de incapaces en juego, sujetos por los que vendr interviniendo
como parte esencial en el juicio el Asesor de Incapaces segn lo ordena el art. 59, CCiv.
Este funcionario habr de participar en todas las instancias previas -tanto en primera
como en la cmara- y continuar ante la Corte ya que en la estructura orgnica de esta
rama del Ministerio Pblico se prev su actuacin durante todo el juicio.
Ello es diferente de lo que ocurre con el agente fiscal que slo participar en primera
instancia siendo reemplazado ante la cmara por el fiscal general departamental.
La intervencin de esta rama del Ministerio Pblico surge -en cambio- de casos
especficos de regulacin legal.
Tenemos de tal modo el supuesto del art. 151, CPCC, que se refiere a las vistas y
traslados. Concretamente en las de los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio.
Tngase en cuenta que previamente, el Ministerio Pblico intervino en la audiencia a que
debe convocar el juez de acuerdo con el art. 34, inc. 1.
Otra intervencin del agente fiscal se prev en el art. 728, en relacin con el proceso
sucesorio. El inc. 1 de esta manda -que en general regula la intervencin de
interesados- prescribe que el Ministerio Pblico cesar de intervenir una vez aprobado
el testamento, dictada la declaratoria de herederos, o reputada vacante la herencia. Ello
implica que la actividad de contralor de la legalidad de lo tramitado por parte del fiscal
culmina en este momento, sin perjuicio -claro est- de la intervencin que normalmente
le cabe al Ministerio Pblico de Incapaces cuando alguno de los sucesores tenga esta
condicin. Se vincula con el art. 768, especfico de herencias vacantes. Normalmente el
fiscal interviene controlando que la competencia territorial del juez sea la correcta as
como el cumplimiento de las dems normas procesales que regulan los pasos previos a la
determinacin de quienes habrn de suceder al causante.
No se agota aqu la posibilidad de participar en estos procesos del fiscal. El art. 816 se
inserta entre las regulaciones procesales para la expedicin de segunda copia de
escritura pblica cuando su otorgamiento requiera autorizacin judicial. En estos casos el
rgimen del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que tal otorgamiento se har
previa citacin de quienes hubiesen participado en la escritura original o del Ministerio
Pblico en su defecto. Lo mismo deber cumplirse en el caso de renovacin de ttulos,
esto es, cuando se pierde el protocolo o se deteriora total o parcialmente. En el art. 823
se regulan genricamente las actuaciones cuyo fin sea requerir la intervencin o
autorizacin de los jueces exigidas por la ley para acordar autenticidad o relevancia a
hechos o situaciones que puedan producir efectos jurdicos. Entre las pautas establecidas
figura la intervencin del Ministerio Pblico. El artculo establece que ello ser procedente
en su caso, por lo que deja su intervencin a criterio del juzgador. Por otro lado, permite
al Ministerio Pblico oponerse a la peticin realizada y, en tal supuesto, el trmite ser
sustanciado segn las reglas del proceso sumarsimo o incidental, segn lo disponga el
juez.
En lo que hace al rgimen de fondo, el art. 177, inc. 5, CCiv., regula la oposicin a la
celebracin del matrimonio estableciendo que ella slo es posible fundada en los
impedimentos legales del art. 166. A rengln seguido, indica quines tienen derecho a
deducir esa oposicin y entre la enumeracin incluye al Ministerio Pblico, que deber
deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos. En el art. 178,
CCiv., el legislador permite que cualquier persona puede llevar a conocimiento del
Ministerio Pblico o del oficial pblico que habr de celebrar el matrimonio la existencia
del impedimento. En tales casos, el primero deber efectuar la manifestacin de la
oposicin en tiempo til. En el art. 219, CCiv. se trata de la nulidad de un matrimonio
previamente celebrado. La nulidad absoluta y la relativa del inc. 2 del art. 220 puede ser
338

demandada por el Ministerio Pblico por encontrarse entre los que pueden oponerse a la
celebracin del matrimonio. La accin de nulidad del matrimonio slo puede ser
entablada por el Ministerio Pblico en vida de ambos cnyuges (art. 239). Tambin a
travs del art. 1047, CCiv., la nulidad absoluta de todo acto jurdico puede ser pedida por
el Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley.
Otras leyes tambin traen regulaciones respecto de la intervencin de estos funcionarios.
Como ejemplos tenemos la ley 14394 que regula la declaracin de ausencia. Se establece
que el Ministerio Pblico puede pedir tal declaracin (art. 17). El presunto ausente ser
citado por edictos, luego de lo cual se le dar intervencin al defensor oficial o se
nombrar defensor al ausente. El Ministerio Pblico ser parte necesaria en este juicio
(art. 18).
Tambin la ley 24240. El art. 52, Ley de Defensa del Consumidor establece entre los
legitimados para iniciar acciones frente a la afectacin o amenaza de tales derechos al
Ministerio Pblico. Asimismo prev -para los casos en que ste no sea parte- su
intervencin obligatoria en el carcter de fiscal de la ley. Por otro lado, establece que si
las asociaciones de consumidores que intervienen como actores desisten o abandonan la
accin, sta ser continuada por el Ministerio Pblico.
La ley 19836 de fundaciones establece que cuando un testador dispone de bienes con
destino a la creacin de una fundacin, incumbe al Ministerio Pblico asegurar la
efectividad de su propsito, coadyuvantemente con los herederos y el albacea
testamentario (art. 32). Si los herederos no se pusiesen de acuerdo entre s o con el
albacea para la redaccin de estatuto y acta constitutiva las diferencias sern resueltas
por el juez de la sucesin previa vista al Ministerio Pblico (art. 33).
El dec.-ley 8204/1963 en su art. 29 establece que tendr intervencin obligatoria el
Ministerio Pblico al momento de inscribirse el nacimiento de un menor fuera del trmino
normal establecido por las leyes locales (que no puede ser mayor de cuarenta das) y
hasta los seis aos frente a motivos justificados fehacientemente acreditados y mediante
resolucin fundada del organismo administrativo, despus de lo cual ser necesaria la
autorizacin judicial. Tambin en su art. 71 se prev que los ministerios pblicos
intervengan en los casos de modificaciones de las inscripciones por orden judicial.
Finalmente, el art. 276 de la ley 24522 de Concursos establece que el Ministerio Pblico
Fiscal ser parte en la alzada en los casos del art. 51 (impugnacin del acuerdo
preventivo) y deber drsele vista en las quiebras cuando se conceda un recurso en que
sea parte el sndico. Es decir, que se dar intervencin al fiscal general departamental en
los concursos cuando se conceda un recurso contra la resolucin del juez que decidi
sobre una impugnacin al acuerdo preventivo, ya sea rechazndola y homologando el
acuerdo o haciendo lugar a la misma y -en consecuencia- declarando la quiebra. Mientras
que en los trmites de quiebra, se le dar vista en todos los casos donde se conceda
algn recurso en que haya sido parte el sndico. Se establece de esta manera un
contralor suplementario (y mayor que en el caso de los concursos) de la actividad
falencial por la trascendencia social de este tipo de procesos universales.
En lo que hace a la intervencin del defensor oficial, slo habr de dictaminar el
Procurador General si el expediente llega a la Corte cuando aquella participacin
estuviera motivada por la representacin de un ausente ya que la ley ha tenido en mira
otorgar un contralor suplementario de la legalidad y regularidad de los procedimientos
cuando los afectados son ausentes, colocndolos en posicin anloga a la que compete a
los incapaces porque el ordenamiento no puede tolerar una eventual indefensin
(dictamen del Procurador General de la Suprema Corte de fecha 14/8/1995 vertido en el
Ac. 57.125) y no as cuando acta como letrado de la parte careciente de recursos.
Aqu la asistencia jurdica proporcionada por el defensor oficial es equiparable a la de
cualquier letrado de parte, lo que no justificara la funcin dictaminatoria del suscripto al
no advertirse que medien intereses indisponibles en juego ni materia que roce el orden
pblico.
La intervencin del Procurador General se realiza mediante la forma de un dictamen.
A travs del mismo, pondera las circunstancias debatidas en el marco del recurso
extraordinario y emite opinin fundada tanto respecto de su admisibilidad como de su
procedencia.
Mediante esta opinin, el jefe del Ministerio Pblico requiere una determinada resolucin
a la Corte: aquella que sea adecuada al orden jurdico legal y constitucional, respetuosa
del orden pblico y de los intereses de la sociedad as como de los particulares derechos
en juego en la causa donde intervenga -especialmente si se trata de incapaces o
ausentes-.
339

El dictamen del Procurador no resulta vinculante para la Corte, ms all de la autoridad
que esa opinin reviste por la naturaleza del rgano de que dimana y de los intereses que
all se protegen.
Art. 284. (Texto segn ley 8689, art. 1) Memorial
Dentro del trmino de diez (10) das contados desde la notificacin de la
providencia de autos, cada parte podr presentar una memoria relativa a su
recurso o al interpuesto por la contraria.
Queda prohibido el ofrecimiento de pruebas y la alegacin de hechos nuevos.
1. BILATERALIDAD DEL RECURSO
A partir de que las partes toman conocimiento mediante la notificacin por
cdula de la providencia de autos para sentencia tienen diez das para
presentar memorias.
Estos escritos tienen doble funcin: para el recurrente, desarrollar o reforzar los
argumentos ya vertidos. No podr -est claro- introducir nuevos planteos ya que de
hacerlo sern rechazados por extemporneos ni subsanar deficiencias del recurso ya
interpuesto864.
Para su contraparte, esta memoria permitir canalizar sus oposiciones a los fundamentos
esgrimidos en cumplimiento del derecho de defensa en juicio. Mediante este escrito se
intentar minar la solidez del ensayo casatorio, apuntalando -por otro lado- la validez de
la sentencia de segunda o nica instancia.
En ninguno de los dos casos se admitir el ofrecimiento de prueba por parte de los
litigantes -sin perjuicio de que en supuestos excepcionalsimos la Corte ha adoptado
medidas para mejor proveer- ni por supuesto hechos nuevos.
Recordemos que este tribunal es de derecho y si bien ingresan a l los anlisis de algunos
temas probatorios por la va del absurdo, esta amplitud no llega al extremo de autorizar
produccin de prueba a pedido de parte 865.
Como es natural, de no cumplirse con las cargas referidas a las presentaciones de las
memorias, vencido el plazo la Corte comenzar el estudio de la causa sin tales piezas.
Se ha dicho que el memorial puesto en el art. 284 cobra vida slo frente a un recurso
suficiente y si este presupuesto no se da pasa aqulla a ser una pieza sobreabundante ya
que slo puede servir para reforzar puntos concretamente tratados en la queja pero no
para suplir sus deficiencias porque lo contrario importara prorrogar el plazo que fija el
art. 279866.
Art. 285. Desistimiento del recurrente
En cualquier estado del recurso podr desistir del mismo el recurrente; perder
entonces el cincuenta por ciento (50%) de su depsito y se le aplicarn las
costas.
864
La subsanacin de las deficiencias del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley no puede

intentarse en la memoria prevista por el art. 284, CPCC, pues el recurso debe bastarse a s mismo.
SCBA, Ac. 76.688, 14/11/2001, Santa Sabina SCA v. Bengolea, Ricardo s/sucesin s/indemnizacin
daos y perjuicios derivados de incumplimiento de contrato.
865
No puede considerarse documentacin que recin es incorporada en el recurso de
inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 46.440, 15/9/1992, Amigo de Seronero, Bellarmina v. Provincia de
Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.11972-3].
866
SCBA, Ac. 44.403, 20/11/1991, Urtubey, Guillermo Ernesto v. Pignatelli, Egidio Ambrosio s/daos
y perjuicios; Ac. 49.433, 21/9/1993, Juregui y Ca. SCA v. Baha del Sol SA s/rescisin de contrato
- cobro de pesos - indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.17173-5]; Ac. 55.452, 3/9/1996,
Teruel, Juan Francisco y Alet, Mara Cecilia v. Ledesma, Elvio y Èl Abuelo SA s/cobro de australes
por daos y perjuicios [J 14.30787-2]; Ac. 57.187, 29/4/1997, Martnez, Carlos Isidro v. Banco
Central de la Repblica Argentina s/ejecucin de honorarios.
340

1. DESISTIMIENTO DEL RECURSO EXTRAORDINARIO DE INAPLICABILIDAD DE LEY O
DOCTRINA LEGAL
La ley contempla la posibilidad de que el recurrente retire la impugnacin mediante al
figura del desistimiento.
Ello podr hacerse en cualquier estado del mismo.
Entendemos que el lmite ser -obviamente- el del dictado de la sentencia.
Hasta ese momento puede operar el desistimiento que deber hacerse por escrito y que
causar efectos patrimoniales adversos a la parte que lo suscriba: la prdida de la mitad
del depsito y el pago de las costas generadas por la actuacin ante la Corte. El destino
de esta parte del depsito est previsto en la norma del art. 295.
El efecto principal ser la firmeza de la sentencia de segunda o nica instancia.
Art. 286. Plazo para resolver
La sentencia se pronunciar dentro de los ochenta (80) das, que empezarn a
correr desde que el proceso se encuentre en estado. Vencido el trmino, las
partes podrn solicitar despacho dentro de los diez (10) das.
1. PLAZO Y PRONTO DESPACHO
Este artculo contiene el plazo para el dictado de sentencias por la Corte.
As como el art. 34, inc. 3.c, lo hace respecto de sentencias definitivas salvo disposicin
en contrario, aqu hallamos una previsin especfica que viene a modificar esos plazos.
Se otorgan a la Corte ochenta das para resolver que corren -entendemos- desde que se
presentaron las memorias del art. 284 o que venciera el plazo acordado para ello.
Tambin se dota al litigante de instrumentos para requerir que el tribunal se expida en
forma clere. As se contempla la figura del pedido de pronto despacho que podr tener
lugar a los diez das de cumplido el trmino aludido. Se trata de una simple presentacin
por escrito donde slo se manifiesta el requerimiento de que la Corte emita su voto
habida cuenta de la expiracin del plazo legal.
Art. 287. (Texto segn ley 10172, art. 1) Acuerdo
La cuestiones relativas a la aplicabilidad de la ley o doctrina sern formuladas
previamente.
El voto ser fundado y se emitir separadamente sobre cada una de las
cuestiones a decidir y en el mismo orden en que hayan sido establecidas.
La sentencia que se acuerde deber reunir mayora absoluta de votos.
1. ACUERDO PREVIO DE CORTE
El fallo que surge de la Corte -como todo aquel que dimana de rganos jurisdiccionales
colegiados- viene precedido de un acuerdo.
En este caso, la ley requiere en el acuerdo ciertos elementos que habrn luego de
reflejarse en la estructura de la sentencia.
De tal modo, el Cdigo pide que se realice un previo planteamiento de las cuestiones que
especficamente sern abordadas y resueltas en torno a la aplicabilidad de la ley o de la
doctrina legal. Ello as para que las diferentes opiniones de los ministros que intervengan
se circunscriban concretamente a la cuestin debatida de la procedencia de las causales
casatorias mencionadas.
Sin embargo, puede darse que de manera previa a ello se planteen cuestiones vinculadas
con la admisibilidad del recurso. De este modo se concretar un nuevo -y postrer- estudio
sobre el punto ya que como lo ha dicho la Corte, el dictado de la providencia de autos
para sentencia no es bice para que si el tribunal advierte una causa de inadmisibilidad,
rechace el recurso por tal motivo.
Este nuevo estudio podr haber sido motorizado tanto por la parte recurrida mediante su
memoria o por el Procurador General a travs de su dictamen -cuando existi-, pero
tambin pudo haber sido hecho de oficio por la Corte.
341

Respecto de cada una de las cuestiones planteadas previamente -que en la prctica
tienen forma de interrogante- cada juez emitir individualmente un voto fundado.
Debe dar las razones de porqu responde en forma afirmativa o negativa al planteo
propuesto. Se admite el voto por adhesin al de otro colega. Se entiende en estos casos
que el magistrado adherente hace propias las palabras de la opinin que comparte.
Se debe respetar el orden planteado de las cuestiones, obrando respecto de cada una de
ellas el voto de cada juez interviniente. Se busca que la solucin est sustentada en la
mayora absoluta de votos.
En una Corte de nueve miembros como la que existe en la provincia de Buenos Aires, ello
se logra con el voto coincidente de cinco de sus integrantes.
Art. 288. (Texto segn ley 10172, art. 1) Sentencia
Terminado el acuerdo se pronunciar inmediatamente sentencia de
conformidad a la opinin de la mayora y se redactar en el Libro de Acuerdos y
Sentencias, precedida de la versin ntegra del acuerdo, que asimismo deber
transcribirse y firmarse en los autos.
1. SENTENCIA
Concluido el acuerdo, tiene lugar el dictado de la sentencia.
All se volcarn por escrito las opiniones de cada uno de los ministros respecto de cada
una de las cuestiones planteadas. Se firmarn por todos los intervinientes ante el
secretario respectivo dos originales: uno se incorpora al expediente y el otro se
conservar como parte del Libro de Acuerdos y Sentencias de la Suprema Corte dndose
a publicidad -con las restricciones que impongan algunos casos especiales- por los
canales habituales: publicacin de Acuerdos y Sentencias, sistema JUBA a travs de
discos compactos o bien por conducto de la incorporacin de estos textos en la pgina
web de la Corte, etc.
Tambin puede hacerse conocer el tenor de lo resuelto mediante comunicados de prensa,
etc.
Art. 289. Contenido de la sentencia
Cuando la Suprema Corte estimare que la sentencia recurrida ha violado o
aplicado errneamente la ley o doctrina, su pronunciamiento deber contener:
1) Declaracin que seale la violacin o errnea aplicacin de la ley o doctrina
que fundament la sentencia.
2) Resolucin del litigio, con arreglo a la ley o doctrina que se declaran
aplicables.
Cuando entendiere que no ha existido violacin ni errnea aplicacin de la ley o
doctrina, as lo declarar desechando el recurso y condenando al recurrente al
pago de las costas.
1. TENOR DE LA RESOLUCIN
Este artculo prev el contenido puntual del decisorio de la Corte, el cual depender de la
postura mayoritaria en relacin con la procedencia de las causales argidas.
Si se considera que el tribunal de segunda o nica instancia ha violado la ley o doctrina
legal, deber as declararlo indicndose cul fue la norma o la doctrina de esa Corte
transgredidas y de qu modo ello se configur.
De ese modo, se har lugar al recurso extraordinario planteado casando (revocando) total
o parcialmente el decisorio.
Dado que el sistema casatorio regulado para este recurso es el denominado impuro o
bastardo, la Corte al dejar sin efecto todo o parte del fallo en crisis tambin tendr que
342

resolver el punto litigioso que qued hurfano de solucin, esto es, no lo habr de
reenviar a la instancia ordinaria.
La solucin que brinde la Corte al pleito en este momento se deber hacer con arreglo a
la ley o doctrina que se declaren aplicables, agregado que entendemos resulta
manifiestamente sobreabundante.
Si, por el contrario, considera que no se encuentran configuradas las causales casatorias
denunciadas, deber as manifestarlo tambin, limitndose a rechazar el recurso e
imponer las costas por las actuaciones en la rbita extraordinaria al recurrente vencido 867.
Slo excepcionalmente la Corte remite la causa a la instancia de grado para que resuelva
algn aspecto de la pretensin u oposicin planteadas. Ello as cuando de la revocatoria
surge la necesidad de contar con actividad procesal que no ha tenido lugar en el
expediente y que no puede sustanciarse en el mbito de la Corte -tpicamente, la
produccin de prueba-.
Art. 290. Revocatoria contra resoluciones dictadas durante la sustanciacin
Salvo lo dispuesto en este captulo respecto de determinadas resoluciones, las
providencias de trmite y las sentencias interlocutorias dictadas por la Corte
durante la sustanciacin del recurso, sern susceptibles del de revocatoria.
1. APELABILIDAD EN LA CORTE
Esta manda establece el alcance del poder revisor de las partes respecto de las dems
resoluciones que se producen en el seno de la Suprema Corte de Justicia provincial.
Las providencias simples y las interlocutorias que dicte el tribunal sern slo susceptibles
del recurso de revocatoria.
Entendemos que se habrn de presentar ante el mismo cuerpo que dict el auto que
agravia al recurrente y que ser ste el mismo que las resolver.
Las formas y plazos deben ser tomados de la regulacin del recurso de revocatoria en los
arts. 238 a 241 en la medida en que resulten compatibles con el trmite ante el mximo
tribunal bonaerense.
Obvio resulta aclararlo, de su denegatoria -y aun cuando alguna de esas providencias
causen gravamen irreparable- no existe posibilidad de apelacin alguna.
Art. 291. Notificacin y devolucin
Notificada la sentencia se devolver el expediente al tribunal de origen sin ms
trmite.
1. REGRESO A LA INSTANCIA ORDINARIA DEL EXPEDIENTE
Una vez dictada la sentencia y notificada sta de oficio por cdula (art. 135, inc. 12)
concluye la competencia apelada de la Corte.
Luego de la intervencin de este rgano o bien adquiri firmeza una sentencia de
segunda o nica instancia o bien se la revoc y al mismo tiempo se resolvi el pleito.
En ambos casos, ser normalmente necesario que el expediente baje a la instancia a que
se cumplan actos procesales (anotaciones, ejecuciones, trabas o levantamiento de
cautelares, etc.) vinculados con este decisorio que -de no mediar la interposicin de un
recurso extraordinario federal- habr pasado en autoridad de cosa juzgada.
De all la premura para que la causa retorne a su mbito natural.
867
Si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el

carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la Alzada (arts. 68 y 289, CPCC).
SCBA, Ac. 35.471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros
s/indemnizacin daos y perjuicios.
343

Art. 292. Queja por denegatoria o declaracin de desercin. Requisitos y
efectos
Si la cmara o el tribunal denegare el recurso o concedido lo declarare
desierto, podr recurrirse en queja ante la Suprema Corte, dentro de los cinco
(5) das, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia.
Al interponerse la queja se acompaar:
1) Copia, certificada por el letrado del recurrente, de la sentencia recurrida,
de la de primera instancia (cuando hubiere sido revocada), del escrito de
interposicin del recurso y del auto que lo deniegue y868 lo declare desierto.
2) Los dems recaudos necesarios para individualizar el caso y el tribunal.
Presentada la queja la Corte decidir, dentro de los cinco (5) das y sin
sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado o declarado
desierto. Si se diere cualquiera de los dos ltimos casos se proceder como lo
determina el ap. 3 del art. 283. Si se declarare bien denegado o desierto el
recurso, se aplicarn las costas al recurrente.
Mientras la Corte no conceda el recurso, no se suspender la sustanciacin del
proceso, salvo que la misma requiera los autos para resolver la queja, y ello
desde que el tribunal reciba la requisitoria.
1. QUEJA ANTE LA CORTE
La Suprema Corte es quien habr de juzgar si los tribunales de segunda o nica instancia
denegaron o declararon desierto correctamente el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal.
Para ello est previsto este recurso de queja que -al igual que el que opera en segunda
instancia- permite al juez del recurso controlar de qu modo se habilit o ved el camino
para llegar a su jurisdiccin.
Una vez resuelta la denegatoria o la desercin del recurso por el rgano que emiti la
sentencia, el recurrente cuenta con cinco das -ampliables segn el art. 158 - para recurrir
ante la Corte en queja.
Se trata de una va especfica, de alcance restringido. Se ha dicho que el recurso previsto
en el art. 292 slo procede contra las resoluciones de las cmaras de apelacin o
tribunales colegiados que deniegan o declaran desiertos los recursos extraordinarios
establecidos en los arts. 278, 296 y 299, Cdigo citado, supuesto que no se configura
cuando se interpone contra el auto firmado por uno de los jueces del tribunal que deniega
una medida probatoria869 y mucho menos respecto de la decisin de la cmara que
declar mal concedido el recurso de apelacin870.
Podr plantearse este recurso dentro de aquel lapso y con cierta documentacin que la
ley detalla871: copia certificada (a estos fines basta con la firma del letrado de la parte,
segn lo habilita el Cdigo) de la sentencia recurrida, de la de primera instancia si fue
revocada, de la pieza con la que se interpone el recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley o doctrina legal y del auto que lo deniega o declara su desercin. Tambin se
acompaar de toda otra informacin que el letrado crea necesaria para este trmite.
Presentado todo ello ante la Corte, este tribunal, sin escuchar previamente a la parte
contraria, decidir si el recurso fue mal denegado o declarado desierto.
868
Rectius est: o.
SCBA, Ac. 75.045, 15/6/1999, Cardozo, Alicia Raquel y otro v. Carbone, Nstor y otros s/despido
- recurso de queja.
870
SCBA, Ac. 87.305, 12/2/2003, Molinos Balcarce SA v. Rey, Javier y otros s/cobro de pesos recurso de queja.
871
El art. 292, CPCC establece que el recurso de queja ante esta Suprema Corte debe interponerse
dentro de los cinco das de la notificacin de la resolucin que deniega los recursos extraordinarios,
acompaando las copias que indica en su inc. 1-entre ellas, de la sentencia de cmara-, recaudos
cuyo incumplimiento obsta a la consideracin de los motivos que fundamentan la misma. SCBA,
Ac. 86.862, 2/4/2003, Vilaseca, Silvia E. y otros v. Vilaseca, Jorge H. s/divisin de condominio y
fijacin de alquileres. Corresponde desestimar la queja si el recurrente no ha dado cumplimiento
con lo dispuesto por el art. 292, CPCC y Ac. 1790 reglamentario de aqul, al omitir acompaar copia
certificada ntegra del recurso extraordinario interpuesto ante la cmara y de la resolucin
denegatoria, lo que impide a este tribunal conocer los motivos que fundamentaron la misma.
SCBA, Ac. 87.079, 2/4/2003, Rivarola, Roberto M. v. San Martn L. R. y otro s/daos y perjuicios.
869
344

Cuenta para ello con cinco das desde que se reuni con el material referido. Puede darse
el caso de que para resolver el punto, las piezas acompaadas no le sean suficientes. En
ese caso habr de requerir al tribunal a quo la remisin de la causa para lo que habr de
suspender los plazos para resolver.
Si fue mal denegado o declarado desierto, ordenar que el trmite contine de acuerdo
con las pautas del art. 283: radicacin en Secretara, pase al Procurador -si procede- y
luego se dicta la providencia de autos para sentencia.
Si fue correctamente denegado o declarado desierto, as se lo manifestar rechazndose
la queja y condenando al recurrente frustrado al pago de las costas por el trmite ante la
Corte.
Se seala que hasta tanto la Corte no conceda el recurso de queja, el trmite en la
instancia originaria continuar y slo se suspender la sustanciacin desde que se reciba
el pedido de la Corte de que se eleven las actuaciones para su conocimiento y resolucin
de la queja.
Art. 293. Reintegro del depsito
Se ordenar la devolucin del depsito al recurrente: cuando se le deniegue el
recurso, en cuyo caso el pedido de su extraccin implicar consentir la
denegatoria, y, cuando concedido por el tribunal o declarado por la Corte como
mal denegado, su resultado le fuere favorable.
1. SUERTE DEL DEPSITO RESPECTO DEL RECURRENTE
Se regula aqu los casos en que el recurrente que efectu un depsito como condicin de
admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal habr de
recuperar ese monto dinerario.
Se trata del supuesto en que se lo deniegue el tribunal de segunda o nica instancia y no
se acuda en queja.
En este caso, el pedido de extraccin de los fondos depositados en el Banco de la
Provincia de Buenos Aires implicar consentir la denegatoria, adquiriendo as firmeza el
fallo atacado.
Tambin se reintegra cuando concedido o declarado mal denegado, triunfa en la Corte.
Art. 294. Prdida del depsito
Perder el depsito el recurrente: cuando, concedido el recurso por el tribunal
o declarado por la Corte como mal denegado, su resultado no le fuere
favorable, y, cuando dicho tribunal declare bien denegado el recurso.
No obstante lo dispuesto precedentemente la Corte podr, en atencin a la
naturaleza de la cuestin resuelta o a la forma en que ella lo ha sido, disponer
se devuelva al recurrente hasta un cincuenta por ciento (50%) del importe de
su depsito.
1. PRDIDA DEL DEPSITO
Se pierde el depsito, en cambio, cuando concedido o declarado mal denegado, se lo
rechaza en la Corte por improcedente.
Tambin, cuando denegado por el tribunal de segunda o nica instancia, se acude en
queja a la Corte y sta lo declara bien denegado.
No obstante, el Cdigo prev una vlvula de escape para que la Corte pueda morigerar
ciertas situaciones en pos de evitar injusticias. Tal la facultad que se le otorga de devolver
-aun en los casos en que tcnicamente corresponda la prdida total del depsito- hasta la
mitad de ste al recurrente vencido.
Para ello deber dar fundamentos suficientes que -segn la ley- pueden sustentarse en la
naturaleza de los derechos en juego as como en la manera en que se resolvi el caso.
345

Si la Suprema Corte al dictar sentencia rechazando el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley dispuso la prdida del depsito efectuado por el recurrente
conforme se desprende de la normativa aplicable, es al tribunal que dict la sentencia
impugnada a quien le compete proceder a la transferencia de fondos, implicando ello
hacerse cargo de todos los trmites que resulten necesarios para efectivizarla 872.
Art. 295. Destino del depsito
Los depsitos que queden perdidos para los recurrentes se aplicarn al destino
que fije la Suprema Corte.
1. USO DE LOS DEPSITOS
La misma Suprema Corte habr de dar a los depsitos perdidos por los litigantes el
destino que entienda ms conveniente para una mejor prestacin del servicio de justicia.
SECCIN 2 - Recurso de nulidad extraordinario
Art. 296. Resoluciones recurribles y causales
El recurso de nulidad extraordinario proceder cuando las sentencias
definitivas de las cmaras de apelacin o tribunales colegiados de instancia
nica, hayan sido dictadas con violacin de las exigencias previstas por los
arts. 156 y 159 de la Constitucin de la Provincia 873.
1. LA NULIDAD EXTRAORDINARIA
La ley procesal establece ciertas formalidades respecto de los actos que integran el
trmite judicial.
Estas formas estn determinadas en pos de la salvaguarda de los derechos de defensa y
debido proceso de todas las partes involucradas. Buscan que el iter judicial se desarrolle
ordenada y previsiblemente.
Tal es la loable finalidad que persiguen estos recaudos.
Claro que ello no puede llevar a considerarlos un fin en s mismo. Tal postura es la que se
encuentra en la base del exceso ritual manifiesto, fenmeno reiteradamente
descalificado desde antiguo por la Corte nacional.
El incumplimiento de estas formalidades puede dar lugar a la nulidad del acto procesal
viciado. Para que ello ocurra sern necesarios ms recaudos -que la sancin se encuentre
prevista en la ley o bien que la falencia impida cumplir con la finalidad del acto, que
cause un perjuicio cierto, que las partes no lo consientan, que la denuncia se haga en
forma oportuna, etc.-. Nos encontramos aqu ante el panorama de las nulidades de origen
legal, atacables por la va del incidente de nulidad (art. 172), por la del recurso (art. 253)
o por la de la excepcin (art. 543).
El artculo que ahora analizamos se refiere a las nulidades constitucionales.
Nuestra Carta provincial con el objeto de resguardar la correcta faccin de las sentencias
definitivas -una de las maneras de preservar la vigencia de los derechos de las partes- ha
plasmado en su letra ciertas exigencias mnimas que, de ser incumplidas por los
tribunales que emiten sentencias controlables en casacin, determinarn la nulidad del
fallo que ser declarada por la Suprema Corte de Justicia a pedido de parte mediante el
recurso extraordinario de nulidad (REN en la jerga casatoria) y excepcionalmente, de
oficio.
872
SCBA, Ac. 77.445, 21/5/2002, Merlo, Roberto Matas v. Scionto, Antonio y otro s/daos y
perjuicios.
873
Se trata de los arts. 168 y 171 segn la actual numeracin.
346

Esta sentencia a la postre anulada configura un supuesto de pronunciamiento
inconstitucional ya que desoye el mandato supralegal al no respetar estas formas
esenciales.
2. SENTENCIAS ATACABLES
Se trata de las mismas sentencias que se atacan mediante el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal, esto es, las definitivas que surgen de las cmaras
de apelacin o de los tribunales colegiados de instancia nica.
3. CAUSALES DE NULIDAD EXTRAORDINARIA
Las causales de nulidad extraordinaria se encuentran taxativamente referidas en la
Constitucin y surgen de sus arts. 168 y 171. La ley conserva la anterior numeracin de
los artculos constitucionales (156 y 159).
As sintticamente se ha dicho que el recurso extraordinario de nulidad slo es admisible
si se alega la omisin de tratamiento de alguna cuestin esencial, la falta de
fundamentacin legal o el incumplimiento con la formalidad del acuerdo y voto individual
de los jueces874.
Ello sin perjuicio de que la Suprema Corte bonaerense al actuar de oficio en casos muy
excepcionales haya anulado pronunciamientos por contener vicios que los descalifican
como actos jurisdiccionales vlidos, utilizando una frmula bastante amplia que slo
adquiere forma a partir de contemplar la casustica de los fallos que la contienen.
Las partes, a travs del recurso extraordinario de nulidad, slo pueden alegar las
causales siguientes.
4. OMISIN DE CUESTIN ESENCIAL
La Carta local (art. 168) manda que los tribunales deben resolver todas las cuestiones
que le sometan a decisin las partes.
Luego precisa que los jueces de los rganos colegiados slo votarn respecto de las
cuestiones esenciales a decidir. La tarea del recurrente en este caso consiste en
demostrar que el tribunal a quo ha omitido el tratamiento de una de estas cuestiones
esenciales ya que de lo contrario el intento se dirige al fracaso puesto que resulta
improcedente el recurso extraordinario de nulidad en el que se alega la omisin de una
cuestin no esencial875.
No cualquier tpico es esencial segn la doctrina de la Corte. Deber constituir uno de
esos puntos de los que dependa directamente la suerte del pleito o que haya integrado la
traba de la litis876 o que incida en el resultado final del mismo.
No son considerados esenciales ni los planteos incorporados extemporneamente, ni los
meramente accesorios, ni los argumentos de hecho o de derecho que esgrimen las partes
para sustentar sus posiciones, ni las objeciones relativas a la valoracin de la prueba, ni
las discrepancias con la solucin del juez, etc. La casustica aqu tambin es harto
amplia877.
874
SCBA, Ac. 72.771, 17/11/1998, Aroz, Graciela I. v. Prefectura Naval Argentina y otro s/daos y
perjuicios; Ac. 73.275, 3/10/2001, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros
875
SCBA, Ac. 82.127, 2/4/2003, Fernndez, Graciela Susana y otra v. Ministerio de Salud de la
Provincia de Buenos Aires s/amparo.
876
Slo se consideran cuestiones esenciales en el sentido del art. 168, Constitucin provincial
aquellas que hacen a la estructura de la traba de la litis y que conforman el esquema jurdico que la
sentencia debe atender para la solucin del litigio, y no las que las partes as consideren. SCBA,
Ac. 78.665, 3/10/2001, Cobian Romero, Eduardo Augusto v. Mantilla, Manuel Eduardo y otra
s/cobro de pesos.
877
No debe confundirse la omisin del tratamiento de un agravio, con la omisin del tribunal de
tratar y contestar cada uno de los argumentos expuestos por el apelante. Lo primero es necesario
para la validez de la sentencia, lo segundo no. SCBA, Ac. 80.071, 23/4/2003, Malsar SA v.
Consorcio de Copropietarios Edificio Maral 27 s/incidente de nulidad en autos `Consorcio v. Malsar
s/ejecucin de expensas. No puede atribuirse a la segunda instancia omisin de tratamiento de
una problemtica que no haba sido planteada ante ella y que se encontraba firme. SCBA, Ac.
80.284, 30/10/2002, Beratz, Marcelo Alfonso y otro v. Bez, Leandro Gustavo y otro s/daos y
perjuicios. El art. 168, Constitucin provincial condena la omisin de una cuestin esencial, pero
no la eventual falta de consideracin o errnea apreciacin de alguna o algunas de las pruebas
producidas. Tales vicios -de existir- constituyen errores in iudicando, propios del recurso de
inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 76.613, 17/4/2002, Surez, Carlos Fabin v. Prez, Adolfo y otra
347

Y esa cuestin esencial debe haber sido omitida.
Esto implica haber sido desatendida por el rgano por descuido o inadvertencia. No hay
omisin a estos fines cuando se evita su abordaje fundadamente, o porque se dio
respuesta a un planteo que lgicamente la excluye, o cuando se la responde
implcitamente, etc.
Aqu tambin el laboreo jurisprudencial es profuso 878.
5. EXISTENCIA DE VOTO INDIVIDUAL
Se trata de otra exigencia constitucional plasmada en el art. 168 de la Carta citada.
Cada juez que integra el cuerpo colegiado debe emitir su voto individual y fundado
cuando se dictan sentencias definitivas879.
Es plenamente vlido el voto por adhesin, en el mismo sentido y por los mismos
fundamentos, respecto de un voto anterior emitido en el mismo acuerdo 880.
Normalmente, se configura esta causal cuando uno de los jueces omite firmar en la
sentencia o bien no consta en la misma la adhesin de uno de los vocales al preopinante.
En algunos casos se trata de simples errores materiales, pero no siempre ello surge con
nitidez y la Corte anula -con razn- tales pronunciamientos 881.
6. FALTA DE MAYORA DE OPINIONES
s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente toda vez que
como surge del examen del fallo impugnado, el mismo tiene respaldo en expresas disposiciones
legales, no constituyendo cuestin esencial los supuestos vicios de procedimiento anteriores a la
sentencia definitiva. SCBA, Ac. 80.432, 21/2/2001, Cano, Gustavo Miguel v. Transportes Unidos de
Merlo SA s/incidente de cobro de honorarios. El recurso extraordinario de nulidad resulta
improcedente, toda vez que el planteamiento sobre imposicin de costas no constituye cuestin
esencial en los trminos del art. 168, Constitucin provincial, por lo que su eventual falta de
tratamiento no genera omisin que se sancione con la nulidad del fallo. SCBA, Ac. 82.485,
19/2/2002, Cepeda, Horacio v. Municipalidad de la Costa s/cobro de pesos; Ac. 85.862, 26/2/2003,
G., M. v. A., S. s/alimentos.
878
La omisin a que se refiere el art. 168, Constitucin provincial ocurre cuando el juzgador ha
excluido el tema por descuido o inadvertencia pero no si ste fue implcitamente resuelto en el
fallo. SCBA, Ac. 56.295, 8/7/1997, Piegari, Edelta Ethel Del Alma v. Lpez, Jorge Orlando
s/desalojo [J 14.12177-2]; Ac. 68.775, 8/9/1998, Cavadini, Julio Alberto v. Madlum, Sergio Eduardo
y otro s/tercera de mejor derecho; Ac. 76.326, 14/5/2003, Lucca, Olinda Dolores v. Gainle, Oscar
Alfredo y otro s/reinvindicacin. Las omisiones que se corrigen por va de nulidad son aquellas en
que el tribunal incurre por descuido o inadvertencia, mas no las que derivan del convencimiento,
acertado o no, pero expreso en el fallo, de que la cuestin respectiva no deber ser tratada; por
consecuencia no media omisin sancionable en los trminos de los arts. 168 y 171, Constitucin
provincial en el tratamiento de cuestiones planteadas, cuando su consideracin qued desplazada
en virtud de que la alzada declar desierto el recurso de apelacin. SCBA, Ac. 84.792, 28/8/2002,
Daz, Gastn Gustavo v. Graci, Daro s/indemnizacin por eviccin. La omisin en el tratamiento
de cuestiones esenciales que genera la nulidad del fallo no es aquella en la que la materia aparece
desplazada o tratada implcita o expresamente pues lo que sanciona con la nulidad del fallo el art.
168, Constitucin provincial es la omisin de tratamiento de una cuestin esencial y no la forma en
que sta fue resuelta. SCBA, Ac. 60.399, 21/4/1998, Rossi, Jorge Omar v. Ticla SRL s/cese de
restricciones de dominio [J 14.17164-2]; Ac. 69.411, 22/12/1999, Sol, Rubn Ignacio v. Carreo,
Elizabeth s/resolucin de boleto de compraventa; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v.
Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 74.092, 28/3/2001, Romero, Roberto C. v. La Central del
Plata SA de Seguros s/ejecucin de sentencia; Ac. 79.607, 18/12/2002, Colombo y Magliano SA v.
Ernesto Crespo e hijos SC s/cobro de pesos.
879
Cuando se resuelve una cuestin definitiva debe observarse la formalidad del acuerdo y del
voto individual, bajo pena de nulidad (art. 156, Cdigo provincial). SCBA, Ac. 40.315, 7/3/1989,
Banco Crdito Provincial SA v. Girotti, Martn Alberto y otros s/cobro hipotecario; Ac. 59.248,
25/3/1997, Di Blasio, Orlando v. Origone, Jorge Alberto s/daos y perjuicios.
880
SCBA, Ac. 60.555, 12/9/1995, Webb, Susana Ester v. Ippolito, Antonio Empresa Constructora y
Municipalidad de Gral. Alvarado s/cumplimiento de contrato de accin directa - recurso de queja;
Ac. 63.171, 28/5/1996, Paca Muru SRL v. Dimena, Osvaldo s/cobro de pesos [J 14.44544-1]; Ac.
67.092, 8/7/1997, De la Prida, Antonio v. Reynoso, Nstor C. y otro s/incidente de nulidad de
notificacin; Ac. 73.229, 16/2/1999, R., D. v. S., G. s/divorcio (art. 236); Ac. 79.058, 30/8/2000,
Clnica Olivos SA v. Sucesores de Serafn Liparoti s/cobro de pesos; Ac. 81.306, 25/4/2001,
Ortuo Kobesh, Herta Sigrid v. Ferrari, Jorge Mario y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios.
881
El recurso extraordinario de nulidad resulta procedente si se omite la formalidad del acuerdo y
voto individual de los jueces, prescripto por los arts. 168, Constitucin provincial y 296, CPCC.
SCBA, Ac. 77.851, 19/2/2002, G., D. v. L., R. s/divorcio contradictorio.
348

Dado que se trata de pronunciamientos de organismos colegiados, por lo general
integrados por tres jueces, los votos individuales que sustenten la solucin receptada en
el fallo deben provenir de la mayora 882 (art. 168, Constitucin local).
Se da el caso de sentencias vlidas suscriptas por dos magistrados con opinin
-obviamente- coincidente.
Ello es as cuando el cuerpo est integrado por slo dos jueces como ocurre, por ejemplo,
en las salas de las Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial de La Plata. De no
llegarse a ese acuerdo, interviene el presidente de la cmara para lograr la mayora
reglamentaria (art. 35, ley 5827).
Otro supuesto lo encontramos en el caso de las cmaras del interior cuando se
encuentren desintegradas por cualquier razn (art. 47, ley 5827). Si los dos jueces que
quedan tienen opinin coincidente, pueden dictar sentencia vlidamente. Si hay
discrepancias, se recurre al mecanismo contemplado en la ley orgnica (art. 47 referido:
se pospone la decisin hasta el prximo acuerdo o bien se reemplaza de oficio al juez
ausente de acuerdo con el orden legal de reemplazos).
No alcanza con mayora de votos. Se exige mayora de opiniones o fundamentos. Esto
es, la decisin mayoritaria -positiva o negativa- de los planteos debe sustentarse en las
mismas bases argumentales883.
7. AUSENCIA DE FUNDAMENTACIN NORMATIVA
La Constitucin ordena que las sentencias estn fundadas en el texto expreso de la ley y
a falta de ste, en los principios jurdicos de la legislacin vigente en la materia
respectiva y en defecto de stos, en los principios generales del derecho teniendo en
cuenta las circunstancias del caso (art. 171).
El fundamento normativo de los fallos es un recaudo bsico que permite conocer las
pautas de objetividad legal que utiliz el sentenciante para comprometer los derechos
patrimoniales o de otra ndole de las partes.
Ello es lo que -por otro lado- har posible articular el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal para el caso en que se haya violado la norma.
De all que la falta de cita normativa viabilice la anulacin del decisorio 884.
Sin embargo, tambin se ha dicho que aunque careciere de cita legal, no corresponde
anular un pronunciamiento cuando -frente a las particularidades del caso- la exigencia del
art. 159, Constitucin provincial, queda satisfecha con la invocacin de distintas
opiniones doctrinarias sobre la jurisdiccin eclesistica y tal circunstancia no ha impedido
a la parte desentraar el fundamento del fallo ni interponer el recurso de inaplicabilidad
de ley885.
La Corte en su mayora actual requiere que el decisorio exhiba cita legal.
Aun cuando la cita sea errnea -se ha dicho- se salva la validez del fallo ya que esta
eventual equivocacin o violacin slo encuentra un canal idneo a travs del recurso
extraordinario de inaplicabilidad.
Sin embargo, una interesante disidencia del ministro de Lzzari brega porque este criterio
se modifique. Este destacado jurista se opone a que una simple cita normativa pueda ser
considerada el debido fundamento de un fallo. La referencia legal no slo debe ser
adecuada a las circunstancias del caso sino venir acompaada del razonamiento del
juzgador que permita conocer su forma de elaborar la conclusin sentencial, como
tambin lo requiere la Constitucin.
882
El recurso extraordinario de nulidad, interpuesto por violacin del art. 168, Constitucin de la
provincia, resulta inadmisible cuando no se advierte ausencia de mayora de fundamentacin ya
que tanto del texto de la sentencia como de los sellos aclaratorios surge claramente el orden de
votacin y el nombre de los magistrados firmantes. SCBA, Ac. 77.265, 15/3/2000, Billino, Bibiana
Mara v. Consorcio de Propietarios Edificio Av. Maip nro. 1860/1868, primer cuerpo - Òlivos
883
Corresponde declarar la nulidad del fallo que carece de la mayora de fundamentos exigida por
el art. 156, Constitucin provincial, no quedando satisfecha dicha exigencia nicamente con la
mayora de resultado. SCBA, Ac. 47.283, 3/12/1991, Arambarri, Jos Antonio (sus herederos) v.
Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa; Ac. 63.444, 10/6/1997, Pedro, Luis Ricardo v.
San Romn, Jos M. y otro s/daos y perjuicios.
884
Corresponde anular el pronunciamiento que carece de fundamento legal. SCBA, Ac. 53.040,
13/2/1996, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 76.926,
19/2/2002, Lepercq, Norberto Roberto Mario y otro v. Ortueta, Sergio Aldo y otros s/daos y
perjuicios.
885
SCBA, Ac. 39.930, 29/8/1989, Rybar, Antonio v. Garca, Rmulo y/u Obispado de Mar del Plata
y/o quien corresponda s/juicio sumarsimo (art. 321, CPC).
349

Evocando sus propias palabras, una sentencia que no contiene ninguna motivacin y
solamente incorpora la mencin de un texto legal, infringe abiertamente los parmetros
contenidos en los arts. 34, inc. 4, 163, incs. 4 y 5, y 164, CPCC, por lo que no ha sido
dictada èn la forma establecida al efecto por las leyes procesales lo que determina su
nulidad886.
Art. 297. (Texto segn ley 8689, art. 1) Trmite. Remisin
Regirn las normas de los arts. 278, ltimo prrafo, 280, ltimo prrafo y, en lo
pertinente, las de los arts. 279, 281 a 288 y 290 a 292. Deber orse al
Procurador General.
1. TRMITE. REMISIN
El legislador regul el trmite del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o
doctrina legal de manera exhaustiva y respecto de los dems remedios casatorios decidi
efectuar remisiones.
Este reenvo deber hacerse en lo que resulte compatible a la figura en cuestin. Por
ejemplo, nada de lo que se vincule con el monto mnimo ni con el depsito previo 887 tiene
virtualidad en este recurso ya que por tratarse de una tacha de inconstitucionalidad por
violacin de formas de la sentencia se ha entendido que no corresponde la limitacin
pecuniaria.
Concretamente, sern de aplicacin las reglas vinculadas con la definitividad de
sentencia (art. 278, tramo final), la constitucin de domicilio a los fines del recurso
extraordinario de nulidad (art. 280, parte final), forma, plazo y tribunal ante el que se
debe interponer (art. 279), admisibilidad por el tribunal a quo (art. 281), remisin del
expediente y carga del franqueo (art. 282), providencia de autos para sentencia y
forma de las notificaciones (art. 283), presentacin de memorias (art. 284), desistimiento
del recurso pero sin la sancin de prdida del depsito, que aqu -como se dijo- no existe
(art. 285), plazo para la sentencia y pronto despacho (art. 286), forma del acuerdo y de la
sentencia de la Corte (arts. 287 y 288), revocatoria contra providencias simples e
interlocutorias (art. 290), notificacin de sentencia y devolucin de la causa (art. 291) y la
queja por denegatoria del recurso extraordinario de nulidad (art. 292).
Aqu se contempla expresamente la intervencin en todos los casos del Procurador
General.
Es de destacar que el recaudo de admisibilidad que hace a la suficiencia del recurso es
tambin esencial en este recurso. La parte en su escrito deber demostrar la existencia
de cada causal de nulidad alegada, exponiendo clara y concretamente cul es el vicio y
cmo se configura888.
Cuando la Suprema Corte lo acogiera, se declarar nula la sentencia recurrida y
se remitir la causa a otro tribunal para que la decida nuevamente. En este
supuesto se aplicar a cada juez del tribunal una multa idntica a la
establecida por el art. 45, siempre que, a juicio del tribunal, existiera
886
SCBA, Ac. 56.599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios, voto en
minora del juez citado.
887
El depsito establecido por el art. 280, CPCC no resulta exigible para la admisibilidad del
recurso extraordinario de nulidad (art. 297, CPCC). SCBA, Ac. 87.092, 2/4/2003, Cardozo, Julin
Alberto y otro v. El Ruiseor SA s/indemnizacin por despido - recurso de queja.
888
Es improcedente el recurso extraordinario de nulidad que no acredita que la cuestin a que se
refiere es esencial en los trminos y con el alcance que debe atribuirse al art. 168, Constitucin
provincial. SCBA, Ac. 78.228, 12/9/2001, Garca, Juan A. y otro v. Minio, Juan Jos s/daos y
perjuicios.
350

manifiesta o inexcusable infraccin a los preceptos constitucionales aludidos.
Cuando la Corte estimare que no ha existido infraccin a las precitadas
disposiciones de la Constitucin, as lo declarar, desestimando la impugnacin
y condenando al recurrente en las costas causadas.
1. SENTENCIA. CASACIN PURA. CONSECUENCIAS DE LA ANULACIN
Aqu -como en el art. 289, respecto del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o
doctrina legal- el legislador regula el contenido de la sentencia a dictarse planteando dos
hiptesis.
La primera posibilidad consiste en que el recurso extraordinario de nulidad prospere.
Si la Corte entiende que se ha configurado alguna de las causales nulificantes citadas,
declarar nulo el fallo y lo remitir a otro tribunal para que dicte nueva sentencia sobre el
caso.
Se efecta as un reenvo propio de las formas casacionales puras 889 (889) -a diferencia
de la impura que se regula para el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o
doctrina legal donde el mismo tribunal que casa, repone el fallo-.
Est prevista una sancin pecuniaria -multa sobre la base de las reglas de la que
corresponde por temeridad y malicia del art. 45 - para el juez cuando se haya
determinado que la nulidad se debi a una manifiesta o inexcusable infraccin a los
preceptos constitucionales aludidos.
Si, en cambio, el intento no prospera, se declarar que no existe la infraccin aludida, se
desestimar el recurso interpuesto y se har cargar al recurrente con las costas 890 de la
instancia extraordinaria.
SECCIN 3 - Recurso de inconstitucionalidad
Art. 299. Resoluciones recurribles. Causal
El recurso extraordinario de inconstitucionalidad proceder contra las
sentencias definitivas de los jueces o tribunales de ltima o nica instancia,
cuando en el proceso se haya controvertido la validez de una ley, decreto,
ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la Constitucin
de la Provincia y siempre que la decisin recaiga sobre ese tema.
1. JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
La Corte ejerce la jurisdiccin originaria y de apelacin para conocer y resolver acerca de
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos
que estatuyan sobre materia regida por esta Constitucin y se controvierta por parte
interesada reza el art. 161, inc. 1, de esa Carta.
En consecuencia, el legislador perge vas procesales adecuadas para que se ejerza esa
jurisdiccin constitucional.
La originaria, mediante la accin originaria de inconstitucionalidad regulada en los arts.
683 a 688 y la apelada, mediante el recurso extraordinario de inconstitucionalidad (o REI
en la jerga casatoria).
Se busca -en definitiva- por estos procedimientos preservar la supremaca constitucional,
es decir, que todas las normas del ordenamiento jurdico mantengan coherencia sea de
manera mediata o inmediata con la Norma Fundamental.
Este principio surge del artculo citado (161, inc. 1) y del 57 de la Carta local as como
del art. 31, CN.
889
Si la Corte realiza el iudicium rescindens (anulacin), debe segn el art. 298, CPCC, girar el
expediente a la instancia que dict el pronunciamiento atacado para que lleve a cabo el iudicium
rescissorium, esto es, para que resuelva positivamente el pleito. SCBA, Ac. 72.890, 19/2/2002, G.,
F. s/adopcin.
890
El art. 298, CPCC slo se refiere al pago de las costas en caso de que la Suprema Corte rechace
el recurso extraordinario de nulidad, contemplando para el supuesto de declarrselo procedente
solamente la imposicin de una multa a los magistrados que dictaron el fallo anulado, cuando se
juzgase manifiesta o inexcusable la infraccin. SCBA, Ac. 64.422, 28/9/1999, Festa, Osvaldo
Amrico s/determinacin de honorarios.
351

Se trata de vas para que el Poder Judicial supervise a pedido de parte si la produccin
normativa de los otros dos poderes del Estado cumplen con esa regla esencial para la
seguridad jurdica y -en definitiva- la paz social.
Esta tarea de revisin puede hacerse controlando la validez de una norma en forma
original, mediante la pretensin originaria de inconstitucionalidad, o bien criticndosela
en el marco de un proceso judicial que ya cuenta con resoluciones previas al respecto y
en la medida en que estas resoluciones causen perjuicio concreto.
Justamente en este contexto es donde se ubica el recurso extraordinario de
inconstitucionalidad.
2. CASO CONSTITUCIONAL
La va del recurso slo puede ser abierta si se ha controvertido y decidido un caso
constitucional y ello ocurre cuando derechos y garantas constitucionales locales han
sido vulneradas por un fallo judicial que le haya dado validez a normas de menor rango
que los afecten. Es decir, se enfrentan normas constitucionales locales con normas
inferiores tambin locales891.
Claro que si es la propia sentencia la que viola estas prerrogativas y no por causa de una
ley, decreto, ordenanza o reglamento inconstitucional, la va procedente ser la del
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley.
En este recurso extraordinario opera una casacin constitucional donde se controla la ley
en lo atinente a su validez constitucional sin perjuicio de que tambin se analice la
sentencia que la aplica.
Mediante el recurso de inaplicabilidad de ley se ataca el uso que de una norma ha hecho
el juez mientras que por la va del recurso extraordinario de inconstitucionalidad se
impugna -en principio- la ley misma pero sin dejar fuera de la mira el pronunciamiento
que la aplica.
Es evidente que en la sentencia que aplica una ley inconstitucional existe un claro error in
iudicando ya que se viola o inaplica el art. 57, Constitucin provincial, que le prohbe al
juez utilizar normas inconstitucionales.
Por eso, para que prospere el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley debe existir
un error del juez, mientras que para que prospere el recurso extraordinario de
inconstitucionalidad no slo hace falta un error del juzgador sino tambin del legislador
que dict una norma inconstitucional.
Este planteo constitucional debe haberse realizado en las instancias ordinarias, llegando
la decisin a consideracin de la Corte por va de este recurso extraordinario.
Esto es, debe haber existido previamente una resolucin de un tribunal de justicia sobre
el punto que es la que ser objeto de revisin por la Suprema Corte.
Se ha dicho que el planteo constitucional debe introducirse en la primera ocasin
procesal propicia. Si el conflicto es conocido desde un inicio debe ser llevado ante el juez
de primera instancia ya sea de manera directa o subsidiaria.
De tal modo, slo as podr revisarse lo que se disponga a su respecto en la alzada -y
eventualmente luego en la Corte- sin transgresin al principio de congruencia.
Normalmente el planteo constitucional se hace por va de defensa o excepcin al
contestar la demanda u oponer excepciones. Sin embargo no basta con ello sino que
debe ser mantenido en todas las instancias.
De all la doctrina de la Suprema Corte que requiere que el caso constitucional debe ser
invocado en la oportunidad debida y slo pueden aparecen en la instancia extraordinaria
cuando el impugnante no hubiera tenido ocasin de hacerlo en las de grado inferior. Es el
caso de la inconstitucionalidad sorpresiva y generalmente opera cuando el tema surge
como consecuencia de la decisin de la cmara al revocar la de primera instancia.
891
De conformidad con lo dispuesto por el art. 299, CPCC el recurso extraordinario de

inconstitucionalidad es improcedente si en la causa no se ha planteado ni resuelto un caso
constitucional en los trminos del art. 161, Constitucin provincial, vale decir la validez de una
norma local (ley, decreto, ordenanza o reglamento) bajo la pretensin de ser contraria a las
clusulas de la Constitucin provincial. SCBA, L.58.084, 16/12/1997, Anglada, Alfonso y otro v.
Banco Patagnico s/cobro de indemnizacin. El recurso establecido en el art. 161, inc. 1,
Constitucin provincial slo se abre en el nico caso en que en la instancia ordinaria se ha
controvertido y decidido la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas
o reglamentos provinciales confrontados con normas de la Constitucin local, suspuesto ste que
no se da en el caso en que el tema en debate se refiere a validez de la ordenanza municipal 11021
frente a la ley nacional 23849 y la Constitucin nacional, materia que resulta ajena a esta va
recursiva y propia del de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 86.651, 12/2/2003, Saricas, Elena y
otros v. Municipalidad de La Matanza s/amparo.
352

Si la cuestin constitucional aunque planteada no fue resuelta por el a quo, la va ser la
del recurso extraordinario de nulidad ya que se trata de la omisin de una tpica cuestin
esencial.
El quejoso debe argumentar en contra de la validez de la norma 892 pero tambin acerca
del agravio que su aplicacin le causa. Este control de la primaca de la Constitucin no
se hace en el mero inters de la ley.
Todo ello sin perjuicio de las ltimas elaboraciones pretorianas de la Corte bonaerense en
punto a la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de oficio 893, tema cuyo abordaje
y anlisis excede el marco de este trabajo.
Estas sentencias tambin debern ser definitivas (ver nota al art. 278) y provenir de
jueces o tribunales de ltima o nica instancia.
Existe aqu una pequea diferencia de redaccin en lo que hace al tribunal del cual debe
provenir la resolucin en crisis pero en la prctica pierde virtualidad ya que no se refiere a
casos distintos de los ya contemplados en este punto.
Art. 300. (Texto segn ley 8689, art. 1) Plazo, forma y fundamentacin
El recurso se interpondr en la forma y plazo establecidos por el art. 279 y
deber fundarse necesariamente en la causal prevista por el artculo anterior.
1. TRMITE. REMISIN
Aqu tambin el legislador remite a las reglas procesales ya plasmadas respecto del
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal.
Concretamente, en lo que hace a la manera y plazo para interponer este recurso de
inconstitucionalidad enva al art. 279 y seala que la causal de procedencia que debe
esgrimirse es el conflicto que resea el art. 299894.
Art. 301. Examen previo
El juez o el tribunal, sin sustanciacin alguna, examinar las circunstancias
siguientes:
1) Si el caso se encuentra comprendido en el art. 299.
2) Si se ha interpuesto en trmino.
En seguida proceder como lo establece el ap. 2 del art. 281.
1. ADMISIBILIDAD
892
Quien alega la inconstitucionalidad de una norma tiene el deber de demostrar con argumentos
slidos que la norma contrara preceptos constitucionales, evidenciando el error jurdico del fallo y
no limitarse a manifestar que no lo convenca lo decidido (doct. art. 279, CPCC). SCBA, Ac. 41.159,
12/12/1989, Skerj de Venturin, Mara v. Pittatore, Esteban s/indemnizacin daos y perjuicios y
beneficio de litigar sin gastos; Ac. 60.684, 8/7/1997, Registro de Contratos Pblicos nro. 14 de
Chivilcoy, Lazagabaster, Juan Pedro.
893
SCBA, L. 72258, 28/5/2003, Asmit de Mottino, Mnica L. por s y en representacin de su hijo
menor Jess B. Mottino y Zoppi, Marta E. en representacin de sus hijos menores Carlos M. y Mara
D. Mottino v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/indemnizacin por muerte.
894
Resulta improcedente la interposicin ante esta Corte del recurso extraordinario de
inconstitucionalidad contra la denegatoria del de inaplicabilidad de ley (arts. 279, 292, 299 y 300,
CPCC). SCBA, Ac. 87.674, 2/4/2003, Asociacin Mutual para Personal y Propietarios de Taxis y
afines (AMTAX) v. Camuzzi Gas Pampeana s/infraccin ley 24240 - recurso de queja. El recurrente
deja interpuesto ante esta Suprema Corte `recurso extraordinario sin especificar cul de ellos es el
que interpone, ni da fundamento legal alguno respecto de sus agravios, con total incumplimiento
de las formalidades establecidas en los arts. 279, 296, 297, 299 y 300, CPCC, circunstancia sta
que obsta, sin otro tipo de consideracin, a la admisibilidad formal de cualquier recurso
extraordinario. SCBA, Ac. 78.145, 17/5/2000, M., D. v. G., L. s/tenencia y rgimen de visitas recurso de queja.
353

El tribunal a quo habr -aqu tambin- de controlar si se plante debidamente un caso
constitucional y si se respet el plazo del art. 279.
Todo ello sin intervencin de la contraparte.
Luego de ese examen, lo admitir o rechazar tal como lo indica el tramo pertinente
-parte segunda- de la manda a la que se reenva.
Art. 302. (Texto segn ley 8689, art. 1) Trmite. Remisin
Regirn las normas de los arts. 278, ltimo prrafo, 280, ltimo prrafo y, en lo
pertinente, las de los arts. 279, 281 a 288 y 290 a 292. Deber orse al
Procurador General.
1. TRMITE. REMISIN (II)
Otra vez, se reenva a las normas del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o
doctrina legal que son de aplicacin -en lo pertinente- al extraordinario de
inconstitucionalidad.
Como en el de nulidad, no operan aqu ni los recaudos del monto mnimo ni del depsito
por lo que todas las previsiones a su respecto son inatingentes respecto de este remedio
casacional que, por enderezarse hacia la preservacin de la supremaca de la
Constitucin, se regula sin las restricciones derivadas de las aludidas exigencias
vinculadas con cuestiones patrimoniales.
Como en el recurso extraordinario de nulidad, tambin aqu se busca la opinin en todos
los casos del representante del Ministerio Pblico.
En su decisin, la Suprema Corte declarar si la disposicin impugnada es o no
contraria a la Constitucin de la Provincia. En el segundo caso desestimar el
recurso condenando al recurrente en las costas causadas.
1. SENTENCIA
El contenido de la sentencia aqu tambin depende del xito del recurso planteado.
Si la norma denunciada efectivamente se encuentra en pugna con contenidos de la
Constitucin provincial, la Corte as lo manifestar declarndola inconstitucional y, por
ende, inaplicable al caso al que se refiere el expediente en el que se produce la
resolucin del tribunal.
Ello es consecuencia de nuestro sistema de control difuso de constitucionalidad que no
tiene efecto derogatorio de la norma inconstitucional.
Esta declaracin opera slo inter partes y para el caso ventilado.
Nada impide que esa norma vuelva a ser aplicada en otra sentencia. Sin embargo, por
efecto de la funcin uniformadora de la jurisprudencia que ejerce la Suprema Corte
bonaerense, los jueces inferiores habrn de tener muy en cuenta esta declaracin de
inconstitucionalidad al momento de resolver un planteo similar propuesto por las partes y
en muchos casos seguirn esas directivas jurisprudenciales en virtud de los principios de
economa y celeridad procesal ya que de tal modo evitan exponerse a una revocacin
segura de su pronunciamiento.
Por el contrario, si la Corte no encuentra configurada la tacha constitucional alegada, as
tambin lo dir, rechazar el recurso extraordinario de inconstitucionalidad e impondr
las cosas del trmite ante la casacin al recurrente perdidoso.
354
TTULO V - MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO

CAPTULO I - Desistimiento
Art. 304. Desistimiento del proceso
En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, las partes, de comn
acuerdo, podrn desistir del proceso manifestndolo por escrito al juez, quien
sin ms trmite lo declarar extinguido y ordenar el archivo de las
actuaciones.
Cuando el actor desistiera del proceso despus de notificada la demanda, deber
requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado, notificndosele
personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de
silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y proseguir el
trmite de la causa.
1. MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO Y MEDIOS ALTERNATIVOS DE
RESOLUCIN DE CONFLICTOS
Muy cierto es que una vez iniciado un proceso judicial todos los pasos que lo integran
tienden a llevar hasta la meta ltima: la sentencia.
Tal es la forma considerada normal de terminacin de los juicios. Sin embargo puede
darse que no sea sa la manera en que necesariamente concluya la litis.
Pueden ocurrir diversas contingencias en las que se pone en juego ms o menos
directamente el principio dispositivo a travs de las conductas positivas o negativas
-omisivas- de las partes que determinen el cierre del proceso antes de que recaiga la
sentencia de mrito.
Estas contingencias son las formas anormales de terminacin del proceso.
Resulta sugerente el empleo de estos calificativos por el Cdigo.
La alusin a lo normal y lo anormal dentro del proceso nos hace reflexionar acerca de
cules son las vas para solucionar controversias que queremos para nuestra sociedad. Si
bien posteriores a la fecha de sancin de la ley procesal que nos ocupa, los desarrollos
doctrinarios locales referidos a los medios alternativos de resolucin de conflictos nos han
mostrado que junto con la sentencia judicial hay -en determinadas ocasiones y respecto
de ciertos casos- otras formas y otros andariveles transitables que suelen brindar mejores
soluciones que un juicio tradicional con un dispendio de tiempo, dinero y esfuerzo mucho
menor.
Tales formas alternativas encuentran correlato en algunas de las figuras que se regulan a
partir de la norma en estudio (por ejemplo, una mediacin puede dar lugar a que en el
proceso ya iniciado una de las partes se allane, desista o suscriba una transaccin).
Observemos, pues, que la tacha de anormales respecto de estas formas de solucionar
el conflicto encierra como connotacin la idea de que siempre debe ser la sentencia la
manera de resolver un diferendo cuando -como vimos- una vez iniciado el juicio ste
puede culminar ms eficaz, rpida y econmicamente por otra va alternativa y no por
ello ser una anormalidad.
En el fuero civil y comercial de la provincia de Buenos Aires no existe institucionalizada la
etapa de mediacin obligatoria previa.
sta se da en el rgimen procesal de la Nacin segn lo que manda el art. 1, ley 24573.
Sin embargo, para quienes quieran recurrir voluntariamente a mecanismos alternativos
de resolucin de conflictos en el marco del Poder Judicial bonaerense se encuentra
disponible el Servicio de Mediacin dependiente de la Procuracin General de la Suprema
Corte de Buenos Aires.
Esta estructura enclavada en el mbito del Ministerio Pblico est organizada por la
resolucin de la Suprema Corte bonaerense nro. 1301 del 25/9/2001, norma que prev la
composicin, funcionamiento y atribuciones de la Oficina Central de Mediacin y otros
mtodos de resolucin de conflictos de la Procuracin General.
2. DESISTIMIENTO DEL PROCESO
El principio dispositivo manda que sean las partes las que tengan en sus manos la
facultad de dar inicio al proceso y la carga de su impulso hasta la sentencia de mrito.
355

Si bien lo primero no admite excepciones, en lo que hace al impulso la tarea de los
litigantes coexiste con la actividad ordenatoria oficiosa, cada da ms favorecida por las
corrientes doctrinarias que abonan la ampliacin de los poderes del juez.
Pues bien, as como no se discute que slo a los justiciables compete concurrir o no a los
tribunales en busca de respuestas judiciales a sus pretensiones en ejercicio de su derecho
constitucional de accin, tampoco se controvierte el hecho de que sean esos mismos
justiciables los que puedan decidir -cuando el pleito ya no resulta til a sus interesesterminarlo.
De eso se trata la figura del desistimiento.
Se ha dicho al respecto que el desistimiento es un acto procesal que tiene por finalidad
renunciar al ejercicio de una pretensin propuesta al rgano jurisdiccional, pudiendo
alcanzar esta dimisin al propio derecho sustantivo que se hace valer o bien al mero
proceso en que el reclamo fuera intentado. Debe aclararse an que dicho instituto es
susceptible de ser considerado en forma total o parcial -desistimiento de alguna
pretensin o derecho entre otros, desistimiento de una incidencia-. Pero siempre debe
versar sobre derechos disponibles por quien los abdica 895.
Las partes interesadas originalmente en que se desenvuelva la relacin jurdico-procesal
pierden ese inters y desisten del trmite.
Esta medida no afecta -por regla- al derecho sustancial que las partes esgrimen como
basamento de sus pretensiones y oposiciones, el que podr ser nuevamente canalizado
-luego de satisfacer los gastos ocasionados por la actividad judicial realizada- a travs de
un nuevo juicio, siempre y cuando no haya operado a su respecto la prescripcin.
En esta norma se contempla el desistimiento bilateral por comn acuerdo de las partes
que venan litigando presentado por escrito ante el juez en cualquier momento antes de
la sentencia. Ello provoca que el magistrado se limite a declarar la extincin del proceso y
ordene su archivo.
Tambin, el unilateral que ocurre cuando es slo el actor quien tiene la iniciativa del
desistimiento. En estos casos, esa nica manifestacin de voluntad solamente tendr
eficacia si se realiza antes de la notificacin de la demanda.
Luego de ello la situacin cambia ya que en el proceso no se encuentra nicamente el
actor.
Este nuevo sujeto que es incorporado a la litis -demandado- puede tener inters en que el
juicio concluya y de esa manera la sentencia que recaiga disipe el manto de sospecha
que el actor tendi respecto de una situacin jurdica que lo involucra.
De tal modo, se ha dicho que adolece de nulidad el auto dictado que hace lugar al
desistimiento de la accin luego de trabada la litis, sin la previa conformidad del
demandado en razn de que pudiendo el actor renovar su demanda en otro juicio, podra
aqul encontrarse en situacin de desventaja para la defensa de sus derechos, por lo que
podr exigir la continuacin del procedimiento hasta dictarse sentencia, para ampararse
en los beneficios de la cosa juzgada896.
Por eso es que a partir del traslado de la demanda se debe requerir la conformidad de la
otra parte para que opere el desistimiento del proceso salvo que -claro est- este
desistimiento venga acompaado o subsumido por el del derecho, figura que
analizaremos a continuacin897.
Tambin puede darse el caso de desistimiento en un proceso que contenga un
litisconsorcio pasivo. All, el consentimiento que prev el art. 304 para el caso de
desistimiento de la accin cuando se ha trabado la litis, es el de la persona hacia quien se
dirige el mismo, quien tiene derecho legtimo a oponerse para evitar enfrentarse a
posteriori con un nuevo juicio. Mas en el caso de autos, an no se haba notificado el
traslado de la demanda a uno de los accionados cuando el actor desisti de la accin a su
respecto por lo que resulta procedente su efectivizacin sin que sea necesario el
consentimiento del otro codemandado pues ste carece de inters para oponerse al
mismo898.
895
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/9/1996, Pacheco, Mario Enrique v. Giulietti, Orlando
s/desalojo.
896
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/8/2000, Lekerman, Nlida Susana v. Latini, Marta Ofelia y
otro s/cobro ejecutivo.
897
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar
sin gastos.
898
Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 23/12/1997, Herrera, Ral Alberto y otro v. Harris,
Ignacio Enrique y otro s/cobro de pesos y daos y perjuicios.
356

El Cdigo protege el citado inters del demandado ya que mediante su simple oposicin
hace caer la eficacia del desistimiento y el trmite sigue su curso.
En los juicios ejecutivos donde es necesario preparar la va, se ha planteado la duda
acerca de si es posible desistir luego de la citacin del firmante a que reconozca su firma.
As, se ha entendido que la convocatoria a reconocer firma a la que se refiere el art. 524
constituye una etapa preliminar, en el marco del juicio ejecutivo, orientada a la
constitucin del ttulo habilitante de esa va procesal mediante la complementacin de
cierto tipo de documentos que, por s solos, carecen de esa condicin sin que ella
adquiera virtualidad transmisiva de la pretensin. Por consiguiente, aun luego de
notificada esa citacin, el ejecutante conserva la disponibilidad unilateral de la instancia
pudiendo desistirla por s solo pues esta etapa antecede a la traba de la litis que opera,
en este tipo de procesos, al ser el ejecutado intimado de pago oportunidad en la que
queda citado para oponer defensas899.
Esta forma de finalizacin del proceso es tambin aplicable a los incidentes. En un caso
especfico se sostuvo que con el desistimiento formulado por la accionada, ha quedado
extinguida la relacin procesal del incidente de sustitucin de embargo y por lo tanto
agotada la instancia incidental que vinculara a las partes en virtud de uno de los efectos
puramente procesales derivados de este modo anormal de conclusin del proceso
resultando impropio, frente a la promocin de un nuevo incidente, invocar la existencia
de litispendencia desde que no hay proceso en curso que habilite dicho impedimento
procesal900.
Art. 305. Desistimiento del derecho
En la misma oportunidad y forma a que se refiere el artculo anterior, el actor
podr desistir del derecho en que fund la accin. No se requerir la
conformidad del demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el acto
procede por la naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio
en caso afirmativo. En lo sucesivo no podr promoverse otro proceso por el
mismo objeto y causa.
1. DISPONIBILIDAD DE DERECHOS
Distinta situacin a la previamente analizada se configura cuando el desistimiento recae
sobre el derecho.
Aqu la contienda no podr renovarse ya que faltar el sustento de la pretensin que en
este acto formal se resigna. Por supuesto que slo puede operar esta figura respecto de
derechos disponibles.
Ser misin del juez determinar en qu casos es viable aceptar este desistimiento y en
cules, por mediar motivos de orden pblico (la ley alude a la naturaleza del derecho en
litigio), ello no es posible.
La actividad judicial en estos casos se encuentra orientada por las pautas del derecho de
fondo.
La jurisprudencia ha dicho que el art. 305, 2 parte, dispone que frente al desistimiento
del derecho el juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del
derecho en litigio. Y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. A su vez, el art. 162
establece que las sentencias que recayeren en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309
se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o 161, segn que, respectivamente,
homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. Ello significa que
compete al rgano judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento
(capacidad, legitimacin, personera), cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es,
la naturaleza disponible de los derechos debatidos. Vale decir, el desistimiento del
derecho no vincula necesariamente al juez, quien se encuentra autorizado para
899
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/4/1999, Mannino, Julio Rodolfo v. Serna, Dante Rogelio
y otros s/cobro de alquileres.
900
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Basurto, Alberto Hernn v. Galenos SA
s/actuaciones relativas al recurso de apelacin interpuesto contra la interlocutoria de fs. 191/192
(art. 34, inc. 5, CPCC).
357

desestimarlo en el supuesto de que aqul versara sobre derechos indisponibles. As
entonces, en virtud de ser el desistimiento del derecho uno de los modos anormales de
terminacin del proceso, requiere para su plena validez y para adquirir la autoridad de
cosa juzgada, la homologacin judicial. A su vez, en el supuesto de no reconocrsele
eficacia al desistimiento, el juez debe fundar la desestimacin mediante una sentencia
interlocutoria, guardando las formas del art. 161 citado 901.
Para el caso en que esta medida sea posible, alcanza con la sola manifestacin de
voluntad del actor expresada en cualquier momento anterior a la sentencia.
Esto es, no interesa que ya se encuentre incorporado a la litis el demandado pues ningn
inters podr alegar frente a la extincin del derecho que configura la base de la
pretensin dirigida en su contra lo que en la prctica importa tanto como reconocer libre
de toda limitacin el derecho de la contraria originalmente cuestionado.
2. CONSECUENCIAS DEL DESISTIMIENTO
Presentado este tipo de desistimiento, el juez realiza el control aludido y si lo requerido es
viable, se limita a dar por concluido el juicio mediante una resolucin homologatoria con
forma de providencia simple conforme lo pauta el art. 162 y lo recepta la
jurisprudencia902.
Obvia consecuencia de la extincin del derecho es la imposibilidad de iniciar una nueva
causa sobre la base del mismo. De ocurrir, la parte puede oponer la excepcin prevista en
el art. 345, inc. 7 para repeler la pretensin.
Asimismo, el pago de las costas causdicas se impone a quien desiste, salvo cuando se
debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia (art. 73).
El fundamento de la imposicin de las costas a quien desiste est dado por el hecho
culpable de haber compelido a otro a intervenir en un proceso que, a la postre, no agota
los distintos estadios que completan su total desarrollo en virtud de la exteriorizacin de
voluntad de aqul de ponerle fin sin necesidad de la declaracin jurisdiccional de
certeza903.
Art. 306. Revocacin
El desistimiento no se presume y podr revocarse hasta tanto el juez se
pronuncie, o surja del expediente la conformidad de la contraria.
1. FORMA EXPRESA Y REVOCABILIDAD
Tanto el desistimiento del proceso como -con ms razn- el del derecho pueden causar
graves perjuicios a quienes lo realizan.
De ah que el orden jurdico proteja a las partes en este sentido por dos vas.
901
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia
s/regulacin de comisin.
902
La solicitud de homologacin de convenio procede nicamente cuando se trata de los supuestos
previstos en los arts. 305, 308 y 309, CPC pues la facultad homologatoria acordada por el art. 162
del citado cuerpo legal slo es factible dentro del proceso que se ha desistido, o al que las partes
han decidido poner fin mediante transaccin o acuerdo conciliatorio. La existencia de un proceso
anterior resulta imprescindible para la procedencia de la va homologatoria. Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Contar SA y Michelli, Dardo s/homologacin judicial de
convenio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Pelez, Silvia v. Vega, Elsa Mara
s/homologacin.
903
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/3/1995, Caja de Jubilaciones Subsidios y Pensiones para el
personal de Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Chalde Hnos. y Ca. SA y otro s/daos y
perjuicios.
358

En primer lugar establecindose en este artculo que slo podr desistirse de manera
expresa, mediante escrito llevado ante el juez904. No opera presuncin alguna favorable al
desistimiento.
Por otro lado, la proteccin opera permitiendo una revisin de lo decidido y admitiendo un
eventual arrepentimiento y consecuente revocacin. Se fija como lmite temporal el
pronunciamiento del juez o bien -para los casos de desistimiento del proceso- la
constancia en el expediente de la conformidad de la contraparte.
Conforme los trminos del art. 306, CPCC el desistimiento no se presume y puede
revocarse hasta tanto el juez no se pronuncie o surja de la causa la conformidad de la
contraria. Es decir, para que el desistimiento exista se requiere la homologacin del juez
o tribunal905.
CAPTULO II - Allanamiento
Art. 307. Oportunidad y efectos
El demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de la causa
anterior a la sentencia.
El juez dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere comprometido
el orden pblico, el allanamiento carecer de efectos y continuar el proceso
segn su estado.
Cuando el allanamiento fuere simultneo con el cumplimiento de la prestacin
reclamada, la resolucin que lo admita ser dictada en la forma prescripta en el
art. 161.
1. ALLANAMIENTO Y DESISTIMIENTO
As como el actor en virtud del principio dispositivo puede intentar dar por concluido el
proceso en cualquier momento (dependiendo para lograrlo, en ciertos casos, de la
anuencia de la contraria) tambin el demandado puede hacer lo propio a travs del
allanamiento que implica reconocer como vlido el fundamento de la pretensin que se
esgrime en su contra.
No se requiere en estos casos el acuerdo del demandante puesto que ningn perjuicio
puede aducir quien ve admitida por su adversario la pretensin planteada.
De all que pueda ser realizado el allanamiento en cualquier estado de la causa previo a
su resolucin final.
Presentado el allanamiento, aqu tambin el juez realizar el control tendiente a
resguardar el orden pblico. Si entiende que se trata de un derecho plenamente
disponible, dictar sentencia conforme lo que legal y fcticamente resulte de los
actuados906.
904
Implicando una renuncia al derecho a la jurisdiccin puesta en marcha con la demanda, el

parangn entre el desistimiento de la accin (campo procesal) con la renuncia del derecho (campo
sustancial) es innegable (arts. 874 y 875, Cdigo Civil), y como sta, aun bajo el imperio de la
libertad de las formas receptada por nuestro sistema jurdico, no puede tener lugar tcitamente en
los casos en que la ley exige una manifestacin expresa (art. 873, Cdigo Civil), tal como ocurre
con el desistimiento en juicio de la accin o del derecho. En ambos supuestos la ley requiere de una
manifestacin escrita del sujeto procesal desistente, o de ambas partes, al juez (arts. 304 y 305,
CPCC), siendo la aceptacin, o conformidad de la contraparte del desistente, cuando deba y sea
formalmente requerida, la nica hiptesis legalmente prevista en que el silencio opera como
manifestacin positiva de la voluntad, contribuyendo a generar efectos jurdicos. Dedcese de todo
ello, as como de la inexistencia de toda norma al respecto, que en nuestro sistema procesal no
tiene cabida el desistimiento de la accin como sancin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos.
905
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros
906
El allanamiento no impone necesariamente que se dicte un pronunciamiento estimando la
pretensin del accionante, pues en lo fundamental corresponde que se verifique si aqulla resulta
arreglada a derecho y desde luego si no se halla menoscabado el orden pblico (art. 307, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2, sala 1, 17/6/1999, Banco de la Provincia de Buenos Aires v.
359

De lo contrario, rechaza el pedido y la causa seguir su curso.
Si el allanamiento es reforzado con el cumplimiento simultneo de la prestacin
reclamada, el auto que la admita tendr la forma de una interlocutoria 907.
El allanamiento puede ser total o parcial. En este ltimo caso se produce una escisin del
petitum original, sobreviviendo slo algunos tramos de la pretensin. El juez en esos
supuestos habr de hacer lugar a la demanda en la medida del allanamiento y resolver
en lo dems segn el derecho invocado y la prueba producida, es decir, la causa debe
proseguir en lo que se refiere a las diferencias subsistentes 908.
2. ALLANAMIENTO Y COSTAS. REMISIN
Rigen aqu las excepciones a la regla general del art. 68 que contienen los arts. 70 y 76, a
cuyas notas remitimos.
CAPTULO III - Transaccin

Art. 308. Forma y trmite
Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio, con la
presentacin del convenio o suscripcin de acta ante el juez. ste se limitar a
examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de
la transaccin, y la homologar o no. En este ltimo caso continuar los
procedimientos del juicio.
1. CONCESIONES RECPROCAS
He ah la esencia de la transaccin, figura que delinea sus contornos a partir de lo que
establece el Cdigo Civil en sus arts. 832 a 838.
Se la define como el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose
concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832, CCiv.).
Ante la falta de certeza respecto de la existencia o del alcance de derechos (obligaciones
dudosas), las partes enfrentadas deciden terminar el diferendo resignando cada una de
ellas parte de lo pretendido. De este modo, tal forma de extinguir obligaciones importa, si
ese debate se daba en un contexto judicial (obligaciones litigiosas) una manera de
terminar el proceso antes de la sentencia de mrito.
La transaccin y el desistimiento son medios anormales de terminacin del proceso que,
en principio, se contraponen; el nico punto de contacto que poseen es que, en alguna
medida, la transaccin supone una suerte de desistimientos recprocos 909.
Entonces, cuando la transaccin opera como forma de terminacin de una litis, la misma
debe respetar ciertos condicionamientos. Por eso es que las formalidades que contempla
la ley ritual respecto del acto bilateral en estudio deben acatar las plasmadas por el
Cdigo Civil en su art. 838 que, una vez cumplidas, tendrn la misma validez que una
sentencia ya que respecto de las renuncias efectuadas recaer la cosa juzgada material y
nada ms podrn volver a reclamar las partes910.
Scalera, Pablo s/cobro sumario.
907
Si el demandado ha formulado un allanamiento total, categrico, oportuno e incondicional a la
demanda y ha procedido a depositar el monto del capital reclamado, es misin de los jueces el
respeto y la custodia del orden pblico (art. 307, CPCB) y la jerarqua de las normas vigentes (art.
34, inc. 4, CPCB), con lo que aun en tales casos, cabe custodiar que lo convenido o materia del
allanamiento se atenga a tales pautas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 17/2/1998, Greco, Jos
Adolfo y otra v. rias, Gustavo Hctor s/cobro hipotecario.
908
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 5/4/1990, Martnez, Jorge Alberto v. Orellano de la Menza,
Eva Nilda s/cobro ordinario de pesos.
909
SCBA, Ac. 49.823, 3/8/1993, Ramrez, Enzo Jorge v. Cacace, Juan C. y otros s/nulidad de escritura
por simulacin, accin pauliana y daos y perjuicios.
910
La transaccin produce como efecto caracterstico y fundamental la extincin de los derechos y
obligaciones que han sido objeto de ella, es decir, de los derechos y obligaciones que las partes
entienden renunciar, y stas no pueden -en adelante- exigirse nuevamente el cumplimiento de
esos derechos y obligaciones porque la transaccin hace, para ellas, las veces de una sentencia
360

Si bien es posible la existencia de transacciones fuera de juicio respecto de las
obligaciones simplemente dudosas, si se trata de las que aqu nos interesa -acerca de
derechos ya litigiosos- conforme el art. 838 slo podr realizarse transaccin vlida
mediante escrito que contenga el acuerdo de ambas partes llevada ante el juez
interviniente.
Esta manifestacin de voluntad podr estar contenida tanto en un escrito presentado
ante el juez de la causa911 o bien en un acta firmada ante l.
Como se seala en el Cdigo Civil, toda interpretacin respecto de la existencia y alcance
de la transaccin habr de realizarse con criterio restrictivo (arts. 835 y 838, parte final),
pauta que debe gobernar la hermenutica judicial al tiempo de interpretarse las
manifestaciones de los litigantes en este punto.
2. VIGILANCIA DEL ORDEN PBLICO
Aqu tambin es requisito ineludible para la operatividad de la medida que pase el control
del orden pblico a cargo del juez.
Slo en el caso de tratarse de derechos disponibles plenamente se dar curso a la
peticin y se tendrn por operadas las renuncias recprocas contenidas en la transaccin.
Recin en ese supuesto proceder la homologacin de la misma a tenor de lo que indica
el art. 162 en cuanto a la forma de la resolucin que hace lugar o deniega esa
convalidacin oficial de lo resuelto por las partes.
El juez deber controlar la observancia de los recaudos previstos en el Cdigo Civil y su
tarea siempre deber desplegarse en un marco de interpretacin restrictiva ya que en la
duda deber estarse en contra de la renuncia de derechos.
Operada la homologacin, el convenio adquiere firmeza y para las partes tiene la
autoridad de la cosa juzgada (art. 850, CCiv.) constituyendo la base de una eventual
excepcin frente a pretensiones vinculadas a los derechos ya dispuestos, como lo manda
el art. 345, inc. 7, CPCC as como de una ejecucin a la que se aplican las pautas de la
ejecucin de sentencia a tenor de lo previsto en el art. 498, inc. 1.
Ello sin perjuicio de que si no est homologada (simple convenio extrajudicial) pueda ser
esgrimida como defensa de fondo sometido al rgimen probatorio comn.
CAPTULO IV - Conciliacin
Art. 309. Efectos
Los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y
homologados por ste tendrn autoridad de cosa juzgada. Se proceder a su
cumplimiento en la forma establecida para el trmite de ejecucin de
sentencia.
1. LA CONCILIACIN
Se ha definido a la conciliacin judicial como el acuerdo al que llegan las partes en el
marco de una propuesta efectuada por el rgano de justicia en pos de una solucin ms
til y expedita.
(arts. 850, CCiv., y 308, CPCC). SCBA, Ac. 44.811, 23/10/1990, Milln, Antonio y otra v. Alonso,
Ester Amalia s/escrituracin y cumplimiento de contrato; Ac. 54.871, 23/2/1999, Pagano, Elisa B.
v. Pagano, Toms F. y otro s/nulidad de testamento y daos y perjuicios [J 14.12347-1].
911
El Cdigo Procesal en el art. 308 se refiere a la validez de la transaccin del derecho en litigio,
estableciendo que a la misma no se la podr hacer vlidamente, sino presentndola al juez de la
causa, firmada por los interesados (art. 838, CCiv.). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2,
20/2/2001, Acosta, Domingo ngel v. Rodrguez, Clemiro y otro s/daos y perjuicios. Si bien la
transaccin se encuentra contemplada en el art. 308, Cdigo Procesal entre los modos anormales
de terminacin del proceso, no basta la transaccin extrajudicial para poner fin al juicio, ya que ello
slo ocurre cuando la misma se presenta o suscribe ante el juez. La caducidad de la instancia slo
puede ser suspendida o interrumpida por actos judiciales. Carece de efectos suspensivos de la
perencin el convenio denunciado por las partes dando fin al pleito, si no fue presentado en juicio
para su aprobacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Sella, Jorge Luis y otros v.
Fraga, Gregorio y otra s/indemnizacin de daos y perjuicios.
361

Hemos visto que la convocatoria a conciliacin por iniciativa del juez consiste en una
potestad que viene reforzada por la doctrina procesalista moderna. Entre las facultades
ordenatorias se encuentra la de disponer en cualquier momento del pleito la
comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin (art. 34, inc. 4,
CPCC).
Quedar en la habilidad del magistrado advertir en qu momento del trmite los
litigantes se ven en un punto de inflexin favorable a la concrecin de un acuerdo
conciliatorio.
Tngase en cuenta que ya las partes han planteado formal y concretamente ante los
estrados sus pretensiones y las oposiciones a las mismas con lo que han delineado los
trminos del conflicto. Ello autoriza vlidamente a suponer que las instancias
prejudiciales han sido transitadas sin xito.
Sin embargo, tal circunstancia no debe desalentar al juez en el intento de perseguir una
conciliacin ya que es muy posible que antes de la llegada a la justicia no haya existido
esfuerzos idneos de acercamiento y por otro lado, la intervencin de un juez
proponiendo este tipo de soluciones recubre la diligencia conciliatoria de otra
trascendencia al dotarla de mayor solemnidad, ms aun cuando ya las partes se ven
inmersas en un juicio del que -naturalmente- pretendern desligarse con la mayor
premura posible.
Ser determinante en este momento la colaboracin de los abogados de las partes.
Aqu ms que en otros momentos del juicio el deber de colaboracin debe ser ejercitado
idneamente para que los litigantes invitados por el juez a celebrar un acuerdo
encuentren en su abogado de confianza la seguridad que se necesita al momento de
suscribir un pacto que habr de terminar con el proceso dirimiendo la situacin
controvertida.
Expresamente -y ello resulta de mucha importancia a los efectos de eventuales
impugnaciones posteriores- la ley contempla que la mera proposicin de frmulas
conciliatorias no importar prejuzgamiento (art. 34, inc. 4, cit.).
Ello resulta de especial trascendencia para proteger la libertad del magistrado al
momento de plantear las diversas hiptesis en la conduccin de estas tratativas. De tal
modo, si las mismas fracasan y debe seguirse adelante con el juicio, no podr
cuestionarse lo resuelto en sentencia sobre la base de las argumentaciones vertidas en
ocasin del frustrado intento conciliatorio.
Por ltimo, cabe apuntar que la conciliacin est prevista como una etapa fundamental
en el proceso de familia (ver art. 835) trmite que es llevado adelante con la
participacin de un sujeto procesal especial, propio de estos tribunales colegiados de
instancia nica: el Consejero de Familia.
De igual manera, la ley de procedimiento laboral 11653 contempla expresamente la
citacin a las partes para intentar una conciliacin -convocatoria cuyo incumplimiento
injustificado tiene prevista la sancin de multa- en su art. 25.
2. ACUERDO CERRADO: VALIDEZ
Una vez llegado al acuerdo, una vez ms el juez deber proceder a su homologacin tal
como lo manda el art. 162, CPCC.
Si bien se contempla la posibilidad de negativa a esa homologacin, lo cierto es que
siendo el mismo juez quien propone frmulas conciliatorias parece raro que si el convenio
se basa en ellas, el mismo juez deniegue su convalidacin formal. Pero puede darse el
caso de que las partes sobre la base de esas frmulas realicen un acuerdo que las exceda
o implique una variacin tan profunda de las pautas que importe afectacin de derechos
indisponibles. En esos casos el juez rechazar el acuerdo fundadamente mediante una
sentencia interlocutoria (art. 162, cit., parte final).
Si se homologa, el acuerdo conciliatorio adquiere fuerza de cosa juzgada y puede ser
ejecutado segn las reglas de los arts. 497 y ss.
Mediante la homologacin judicial, el acuerdo celebrado por las partes se reviste de
ejecutividad quedando equiparado a la sentencia, en razn de que extingue los derechos
y obligaciones que las partes hubieren renunciado y tiene la autoridad de cosa juzgada 912.
3. CONCILIACIN Y COSTAS
912
SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros
s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja.
362

Si bien la distribucin de las costas es una de las tpicas cuestiones que tambin suelen
incluirse vlidamente dentro del acuerdo, de nada decirse se har aplicacin de la regla
del art. 73, esto es, por el orden causado.
Si la originaria posicin asumida inicialmente por las partes y terceros interesados
mantenida durante el curso del proceso qued virtualmente superada en funcin de lo
actuado en las audiencias que revelan un inequvoco inters en dirimir la controversia
mediante el acuerdo de sus voluntades y no a travs del dictado de una sentencia de
mrito, se justifica plenamente la distribucin por su orden de las costas del juicio desde
que no se advierte la concurrencia de circunstancia alguna que autorice a alguno de los
litigantes a invocar frente a los dems una objetiva condicin de vencedor en el debate
judicial en los trminos del art. 68, Cdigo Procesal 913.
Se omite consignar que el cumplimiento del acuerdo conciliatorio homologado se
realizar segn el trmite de ejecucin de sentencia.
CAPTULO V - Caducidad de la instancia
Art. 310. Plazos
Se producir la caducidad de la instancia, cuando no se instare su curso dentro
de los siguientes plazos:
1) De seis (6) meses, en primera instancia.
2) De tres (3) meses, en segunda o ulterior instancia, y en la justicia de paz.
3) De tres (3) meses, en cualesquiera de las instancias de los procesos
sumarios y sumarsimos.
4) En el que se opere la prescripcin de la accin, si fuere menor a los
indicados precedentemente.
1. PRECLUSIN Y CADUCIDAD DE INSTANCIA: CONSECUENCIAS
El principio dispositivo que gobierna el proceso civil implica la existencia de cargas
procesales en virtud de las cuales -como regla- es a las partes a las que incumbe
mantener vivo el proceso.
Ello importa realizar actividad eficaz en tiempo til para que la litis avance y pase de un
momento procesal a otro. Este encadenamiento de etapas tiene una sola direccin
posible, no permitindose su retroceso. De all que si no se cumple una determinada
actividad procesal en tiempo adecuado, se pierde la facultad no ejercitada.
Ello es aplicable tanto a cada una de las numerosas diligencias que conforman el iter
procesal como a la instancia en su integridad.
La manda en estudio regula los efectos de la preclusin respecto de este ltimo supuesto.
Surge as la figura de la caducidad o perencin de la instancia.
Respecto de la esencia de este instituto, se ha dicho que la perencin de la instancia es
un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin de los litigantes, cuya
mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin natural que
es la sentencia. Se reafirma as el llamado principio dispositivo que rige en la jurisdiccin
civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae fundamentalmente sobre las partes
cual carga principalsima pues si bien al juez no le est vedado tomar la iniciativa
tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga, motivo por el
cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el
legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma
establece, caduca la instancia corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron
haber incurrido las partes en el proceso 914.
En la base de la preclusin se encuentra el mismo fundamento de la prescripcin.
En ambos casos el orden jurdico pretende la vigencia del valor seguridad para la
sociedad cuya conducta regula. Y con ese objetivo exige activo compromiso tanto
913
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/2000, Quevedo, Mauro Adrin y otra v. Etcheto,
Erlinda Edith s/accin reivindicatoria.
914
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique
Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.
363

respecto del efectivo ejercicio de los derechos como en relacin con el cumplimiento de
las cargas procesales que permita una rpida finalizacin de los conflictos judiciales.
En los dos supuestos, la indolencia o el abandono durante determinado tiempo son
sancionados con prdidas de derechos -en el primer caso- y de facultades procesales -en
el segundo, aunque en ciertos casos tambin pueden acarrear prdidas de derechos
como veremos-.
Situados en el contexto de lo procesal, estos perjuicios respecto del propio inters pueden
tener diversos alcances. La caducidad de la instancia importa la prdida de la posibilidad
de seguir adelante con el proceso iniciado, sancin con la que carga aquel que no
contribuy al avance del mismo durante cierto tiempo y por lo cual deber soportar los
gastos del juicio.
La caducidad de instancia tiene -en principio- slo efectos procesales.
Esto es, las partes pueden renovar las cuestiones en otro pleito como veremos (art. 318).
Sin embargo, puede darse que al finalizar el juicio de este modo, con l se haya
consumido todo el plazo de prescripcin del derecho de fondo. Ello es lo que acontece en
el caso del art. 3987, CCiv. donde se establece que la interrupcin de la prescripcin que
oper con la demanda (aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere
defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en
juicio, conforme el art. 3986 del mismo digesto) se tendr por no sucedida si ha tenido
lugar la desercin de la instancia segn las disposiciones del Cdigo de Procedimientos.
Es aqu donde observamos cmo un efecto tpicamente procesal repercute en el derecho
de fondo.
Y es ste el motivo por el cual la Suprema Corte ha entendido que la sentencia de cmara
que confirma la declaracin de caducidad de instancia no es definitiva a los fines de la
admisibilidad de recursos extraordinarios -ya que en general no impide que el litigio se
renueve en otro pleito- salvo el caso visto en el cual la caducidad de instancia arrastra
la prescripcin del derecho sustancial.
2. PLAZOS
La norma indica cules son los tiempos durante los cuales el sistema tolera la inaccin de
la parte a quien compete el impulso procesal, luego de los cuales puede efectivizarse la
declaracin de caducidad de instancia.
Vencidos esos trminos y producido el acuse de caducidad, los actos impulsorios
posteriores carecen de virtualidad 915.
Son mayores en la instancia inferior que en las superiores y tambin incide en su
determinacin -naturalmente- la existencia de procesos plenarios abreviados (sumarios
y sumarsimos) a los efectos de no desvirtuar su esencia y finalidad.
Tambin se indica que los plazos sern menores si antes de los previstos opera la
prescripcin del derecho sustancial.
Expresamente la Corte bonaerense ha entendido aplicable al trmite del recurso
extraordinario el plazo del inc. 2 de la norma en estudio 916.
Respecto de los procesos no contemplados especficamente en la norma, ha sido la
jurisprudencia la que ha contribuido a llenar las lagunas normativas en este punto
utilizando una adecuada hermenutica que tienda a la no desnaturalizacin de los
institutos.
As, leemos que si bien el art. 310 del ordenamiento ritual no prev el plazo de caducidad
para procesos como el presente -juicio de apremio-, no puede ms que concluirse en que
resulta de aplicacin el menor de ellos (tres meses; inc. 3 del artculo citado), dada la
celeridad y breve cognicin que las normas le atribuyen; caractersticas que no deben
desvirtuarse aplicndoles plazos previstos para los juicios de mximo conocimiento y
arribarse al absurdo de un plazo mayor en el juicio ejecutivo o apremio que en los de
conocimiento sumario917.
915
El plazo de perencin se computa entre el respectivo acuse y la actuacin impulsoria

inmediatamente anterior a l (doct. arts. 310 y 315, Cdigo Procesal), sin que la existencia de
trmites impulsorios posteriores, sean oficiosos o a pedido de parte, adquieran la virtualidad de
purgar el trmino transcurrido en ese interregno. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
24/11/1998, Viera, Sergio Tulio v. Costa, Daniel Enrique s/cobro ejecutivo; 9/9/1999, Dermirjian,
Moiss Luis v. Dermirjian, Hadji Ohames s/usucapin.
916
SCBA, B.58.268, 16/6/1998, Martnez, Nilda E. v. Municipalidad de Morn y otro s/despido cuestin de competencia art. 6, CCA - demanda contencioso administrativa.
917
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Contino,
Jos s/apremio; 15/9/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Paletta, Humberto s/apremio;
364

Tambin -respecto del juicio ejecutivo- se ha dicho que el Cdigo de forma no contempla
especialmente la caducidad en ese proceso pero tal ausencia de expresa normativa
procesal no constituye un obstculo que impida concluir, con sustento en los fines tenidos
en cuenta por el legislador, que el plazo de tres meses establecido por el art. 310 para los
procesos sumarios y sumarsimos, debe aplicarse tambin al juicio ejecutivo dado que
existe entre ste y el proceso sumario una afinidad infinitamente mayor que entre aquel
juicio y el proceso ordinario 918.
Se admite la operatividad del plazo de gracia del art. 124 a los fines de extender el
tiempo durante el cual se pueden realizar actos impulsorios sin dar motivo para el acuse
de caducidad mentado919.
Se aclara que el plazo de tres meses rige en primera o nica instancia, el de tres meses
en segunda o tercera instancia y en cualquiera de las instancias del juicio sumarsimo,
ejecutivo, ejecuciones especiales e incidentes. Se incluye el plazo de un mes para el
incidente de caducidad de instancia.
Aparece un prrafo especificando que la instancia se abre con la promocin de la
demanda aunque no hubiere sido notificada la resolucin que dispone su traslado y
termina con el dictado de la sentencia.
Art. 311. (Texto segn ley 12357, art. 1) Cmputo
Los plazos sealados en el artculo anterior se computarn desde la fecha de la
ltima peticin de las partes o resolucin o actuacin del tribunal, que tuviese
por efecto impulsar el procedimiento. Corrern durante los das inhbiles, salvo
los que correspondan a las ferias judiciales.
Para el cmputo de los plazos se descontar el tiempo en que el proceso
hubiese estado paralizado o suspendido por acuerdo de las partes o por
disposicin del juez.
1. ACTOS DE IMPULSO
Se establece que los plazos previstos en la ley corren desde el momento en que ocurri el
ltimo acto procesal que tuvo por efecto impulsar el procedimiento.
Esa actividad pudo haber provenido tanto de las partes -mediante peticiones idneas al
fin sealado- como del rgano. Esto resulta de sumo inters ya que si bien la caducidad la
solicita -en general- el demandado, no podr hacerlo frente a la inactividad del actor
cuando un acto propio o del tribunal ha impulsado el proceso.
Tal es la doctrina legal sentada por la Suprema Corte de Buenos Aires cuando indica que
infringe los arts. 310 y 311, CPCC el fallo que declar la caducidad de la instancia
computando el plazo legal desde la ltima presentacin de la parte actora sin observar
las actuaciones que tanto provenientes de la parte demandada como del propio tribunal
tuvieron por efecto impulsar el procedimiento e impidieron el cumplimiento del plazo de
perencin920.
25/6/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Tofanelli, Ana Mara s/apremio.
918
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Gutirrez, Ana Marisa v. Roln, Francisco Hctor
s/cobro ejecutivo de alquileres. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/5/1987,
Francisco Sellart SAACIPIT v. Fontana, Juan Carlos y otro s/cobro ejecutivo; 23/2/1988,
Cooperativa Agropecuaria e Industrial de Irene Portela v. Nazabal, Carlos A. y otros s/cobro
ejecutivo [J 14.6473-1]; Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/4/1993, Moreni, Alfredo v. Fassari, Miguel
s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/4/1995, Lpez, Manuel v. Tulsa Tierras SA
s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Azul, 21/4/1995, Zapacosta s/juicio ejecutivo; Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 2, 29/6/1989, Pollera, Julin Ricardo v. Pablo A. Depasquale SRL s/ejecucin.
919
Si bien puede considerarse interruptivo de la caducidad de instancia un escrito presentado
dentro de las dos primeras horas del da siguiente al vencimiento del plazo respectivo (art. 124 ,
ltimo prrafo, Cdigo Procesal), si el actor no formul ninguna presentacin impulsoria dentro del
sealado plazo de gracia, se torna inaudible el argumento referido a que la perencin fue solicitada
prematuramente, porque, en definitiva, ninguna peticin idnea tendiente a activar la marcha del
proceso se realiz en autos (arts. 310 , inc. 3, 311 y 316 , Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2
La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios.
920
SCBA, L.61.749, 14/4/1998; Negrutow, Salvador O. v. Echeverra, Alberto R. y otro
s/indemnizacin por despido y diferencias salariales; L.71.627, Lpez, Diego Hernn y otro v.
365

Los actos impulsorios que mantienen vivo el proceso slo son los judiciales, esto es,
aquellos que se realizan en el expediente o de los cuales se deja constancia formal en el
mismo. Si bien puede parecer una obviedad, es abundante la jurisprudencia que ha
tenido que resolver planteos sobre esta puntual cuestin ratificando ese criterio 921.
Existe una gran profusin de resoluciones judiciales a las que se recurre para ilustrar la
casustica de los actos idneos para impulsar el proceso.
Conceptualizados como aquellas actuaciones que tienen por objeto hacer avanzar el
proceso hacia su fin natural que es la sentencia, los tribunales han interpretado en cada
caso el alcance de esta definicin -no siempre con criterio concordante-.
As y slo a guisa de ejemplo, pueden citarse como actuaciones que han sido
consideradas no interruptivas del curso de la caducidad el escrito de bsqueda de
expediente, la revocacin de un mandato, el pedido de expedicin de copias, las
peticiones de medidas cautelares y del beneficio de litigar sin gastos, la actividad
realizada fuera de la causa -como vimos-, etc.
2. CMPUTO DE LOS PLAZOS
Ya sealamos desde cundo comienzan a correr los tiempos para la declaracin de
caducidad de instancia922.
Resta determinar cmo se computan.
La regla es que corren durante todos los das, sean hbiles o no. Esto gener un grave
conflicto interpretativo en lo que se refiere a las ferias judiciales, das por regla inhbiles
segn el art. 152, CPCC y durante los cuales no puede -tambin como regla- hacerse
peticiones en los estrados.
Los inconvenientes se superaron con la reforma introducida por la ley 12357 que
contempl expresamente la exclusin de los das de feria judicial del cmputo del plazo
de prescripcin. Fuera de esos das inhbiles, todos los dems sern computados a los
efectos aludidos.
Claro que la aplicacin de esa norma a los juicios en trmite al tiempo de su dictado
tambin ha sido objeto de debate. En este contexto se dijo -con criterio que compartimosque con la reciente reforma introducida por la ley 12357 -corregida segn dec.
3233/1999, BO del 31/12/1999- el legislador ha excluido expresamente del cmputo de
los plazos establecidos por el art. 310, Cdigo Procesal los das correspondientes a las
ferias judiciales. Dicho precepto legal resulta de aplicacin inmediata a los juicios en
trmite desde el momento de su entrada en vigencia, pues el art. 3, CCiv. establece que
las leyes se aplicarn a partir de su entrada en vigencia aun a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes, es decir que consagra la aplicacin
inmediata de la legislacin nueva, que rige para los hechos que estn in fieri o en curso
de desarrollo al tiempo de su sancin923.
Otra excepcin a la mencionada regla la constituye la suspensin de trminos ya sea
dispuesta por el juez o por acuerdo de partes924.
Martino, Pedro ngel s/despido.
921
Lo actuado fuera del expediente, ya sea en otra causa o en tratativas extrajudiciales, resulta
irrelevante a los fines de interrumpir el curso de la caducidad, por arduas que hayan resultado esas
gestiones o aun provechosas para la parte patrocinada. El ordenamiento declara operada la
caducidad -que el juzgador puede decretar incluso de oficio- cuando han transcurrido los plazos que
establece sin que se produjeran actuaciones de las partes o del tribunal que tuvieren por efecto
impulsar el procedimiento, y tales actuaciones, resulta obvio, slo pueden ser cumplidas dentro de
la causa, pues de otro modo no pueden resultar impulsorias (arts. 310, 311 y 316, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/9/1999, Facchin, Serena v. Cresente, Irineo
Eliberto y otra s/escrituracin.
922
Por otro lado, se entiende que el cmputo debe comenzar a realizarse desde la fecha de la
ltima peticin de las partes o resolucin o actuacin del tribunal que tuviese por efecto impulsar al
procedimiento (art. 311, CPCC); plazo que corre a partir de la fecha en que la resolucin fue
dictada, porque lo que determina el comienzo del curso del plazo de caducidad es el acto de
impulso de procedimiento y no la fecha de notificacin, ni el consentimiento, ni el vencimiento del
trmino para contestar el traslado que se hubiese conferido, porque no se requiere que se trate de
actuaciones firmes. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 28/2/1991, Rixon, Jorge A. v. Lpez, Carlos S.
s/daos y perjuicios; 20/12/1988, Depretis, Pedro v. Ferrero, Carlos s/nulidad [J 14.35259-1];
31/3/1992, Gmez, Manuel v. Lpez, Juan y Ca. SRL s/daos y perjuicios [J 14.35259-2].
923
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, Nocetti, Miriam v. Speroni de Betelu
s/restitucin de sumas y daos y perjuicios.
924
El curso de la perencin puede ser obstaculizado por la suspensin del procedimiento, es decir,
que el curso del plazo de perencin no puede correr cuando existe una causa que legitima la
inaccin judicial, supuesto que se configura cuando hay una imposibilidad absoluta de proseguir el
366

Respecto de la suspensin por disposicin del juez se ha suscitado la controversia
acerca de si esa previsin alcanza las resoluciones de la Suprema Corte disponiendo
suspensiones de trminos. La mayora de ese mismo tribunal ha entendido que no, desde
el momento que las mismas estn referidas a otros problemas y no a un proceso en
particular925.
Para que opere aquella suspensin se requiere una declaracin expresa de que durante
determinado perodo no habr carga de realizar actividad til alguna en el expediente. Ya
hemos visto las limitaciones temporales y condiciones para la modificacin del curso del
tiempo en el proceso por las partes, apoderados y juez en el art. 157, al cual remitimos.
Se trata de plazos en meses, de all que segn la doctrina legal de la Suprema Corte su
cmputo se determina, en principio, mediante la aplicacin del art. 25, CCiv., segn la
regla general del art. 29 del mismo Cdigo 926.
No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, agregndose en la
parte final de la manda siempre que la reanudacin del trmite no quedare supeditada a
actos procesales que deba cumplir la parte a quien incumbe impulsar el proceso.
Art. 312. Litisconsorcio
El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes beneficiar a los
restantes.
1. PARTES MLTIPLES
Segn la literalidad de la norma, para el supuesto en que una de las partes est
constituida por una pluralidad de sujetos (litisconsorcio) se entiende que todo el grupo
mantiene un inters nico a los fines de la prosecucin de la litis.
La doctrina ha sealado que la instancia es indivisible. Tal es el fundamento de lo
prescripto por la manda de este artculo.
Consecuencia de ello sera que el acto de impulso de un coactor habr de beneficiar a los
restantes. Y, correlativamente, el exitoso acuse de caducidad de uno de los demandados
tambin beneficia a sus dems litisconsortes.
Sin embargo, la situacin se complica cuando advertimos los distintos alcances que tiene
la intervencin procesal general de cada uno de los diferentes tipos de litisconsortes,
agravado por las dismiles interpretaciones de la jurisprudencia al respecto.
La regla sentada en esta manda resulta clara respecto de un litisconsorcio necesario
donde la pretensin es nica siendo plural la cotitularidad sobre la misma.
Sin embargo en el caso de los litisconsorcios voluntarios o potestativos, la cuestin se
torna ms compleja. Remitimos en este punto a las notas de los arts. 88 y 89.
Art. 313. Improcedencia
No se producir la caducidad:
1) En los procedimientos de ejecucin de sentencia.
2) En los procesos sucesorios, de concurso, y, en general, en los voluntarios,
salvo que en ellos se suscitare controversia.
trmite o por una disposicin legal o por un mandato jurisdiccional que impide obrar a las partes
(art. 311 texto y doct., CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/9/1994, Calvo, Juan Carlos
y otros v. Micromnibus Primera Junta SA s/nulidad de asamblea.
925
SCBA, Ac. 34.151, 23/12/1985, La Segunda Coop. Ltda. de Seguros Grales. v. Di Rado, Roque y
otro s/daos y perjuicios; Ac. 47.347, 11/4/1995, DAmico de Conde, Elvira Antonia y otros v.
Sernoqui, Carlos Daniel y otros s/daos y perjuicios [J 14.59680-1].
926
SCBA, Ac. 47.994, 28/2/1995, Rodrguez de Sosa, Agripina Elsira v. Legay, Luis Ernesto y otros
s/daos y perjuicios; Ac. 54.698, 16/4/1996, P., M. S. v. M., J. y otros s/reconocimiento de estado y
peticin de herencia [J 14.35918-1].
367

3) Cuando los procesos estuviesen pendientes de alguna resolucin y la
demora en dictarla fuere imputable al tribunal.
1. EXCLUSIN DE LA POSIBILIDAD DE CADUCIDAD
La ley contempla excepciones al rgimen de la caducidad de instancia respecto de cierto
tipo de procesos y de cierto tipo de situacin procesal.
En el primer grupo tenemos la ejecucin de sentencia, procesos universales -sucesin y
concursos- y voluntarios mientras mantengan su esencia y no muten en contenciosos.
Respecto del aludido trmite de ejecucin se ha dicho que la excepcin se funda en la
necesidad de evitar que durante ese tramo se desnaturalice la decisin ya pasada en
autoridad de cosa juzgada la que debe cumplirse sin importar la demora que pudiera
existir en la ejecucin de la misma927.
Respecto de las sucesiones y concursos, dado el orden pblico involucrado, se ha querido
evitar que esos importantes pleitos culminen por la sola inactividad de las partes
frustrndose el fin ltimo que es la obtencin de un pronunciamiento judicial que resuelva
sobre la universalidad de bienes en juego. Otro argumento que abarca las sucesiones y
los procesos voluntarios se encuentra en que la caducidad presupone una instancia
abierta, esto es, una controversia que -en principio- no aparece en este tipo de juicios. Al
aparecer la controversia, desaparece el fundamento de la excepcin 928.
En el segundo supuesto encontramos las causas detenidas por inaccin exclusivamente
imputable al rgano que tiene a su cargo el dictado de resoluciones ya sea a travs de su
titular como del secretario o de otros funcionarios con esa potestad.
La caducidad de instancia resulta incompatible con el impulso oficioso. La manda
encuentra fundamento en la injusticia que importara hacer cargar a las partes con el
incumplimiento de las funciones propias de la judicatura.
Se ha establecido que recin con el dictado de la providencia de autos para sentencia
desaparece la obligacin de las partes de impulsar el procedimiento, pudiendo a partir de
ese momento ampararse en el art. 313, inc. 3, CPCC929.
As ha dicho la Corte que no se produce la caducidad de instancia cuando la causa est
pendiente de una resolucin del tribunal 930.
Y ms especficamente, si el proceso se encontraba suspendido por aplicacin del art.
193, CPCC para resolver un pedido de acumulacin de procesos, no es posible para el
juez decretar la caducidad de la instancia y simultneamente, realizar su acumulacin 931.
No solamente puede darse inaccin del tribunal propiamente dicho. Tambin las partes
pblicas puede incurrir en demoras que tampoco pueden ser atribuidas a la parte. As, en
un caso donde se produjo el acuse de caducidad el mismo da en que fue devuelto el
expedientillo instrumentado de acuerdo con lo normado por el art. 644 por el Asesor de
Menores, a quien se le haban enviado para que emita dictamen varios meses atrs, se
ha dicho que si el Ministerio Pupilar demor ms de tres meses para devolver las
actuaciones sin contestar el traslado que se le corriera, no puede cargar el apelante con
los efectos de una incuria que no le es atribuible por resultarle ajena 932.
Se agrega al inc. 1 salvo si se tratare de incidentes que no guardaren relacin estricta
con la ejecucin procesal forzada propiamente dicha. Se elimina el proceso concursal del
927
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1995, Cairnie Corallini, Daro R. v. Merendino, Mara
E. s/incidente fijacin de honorarios.
928
Es improcedente la caducidad de instancia en el proceso sucesorio salvo cuando en l se haya
suscitado una controversia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/9/1988, Guccione,
Miguel s/sucesin.
929
SCBA, Ac. 72.626, 2/8/2000, Elizalde, Alberto Pedro y otros v. Bidinost, Oscar Osvaldo s/daos y
perjuicios.
930
SCBA, Ac. 74.381, 2/8/2000, Banco Ro de La Plata SA v. lvarez, La Soledad s/concurso
preventivo s/incidente de revisin; Ac. 74.379, 2/5/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Filippi y Ruiz
de Asa, lida s/concurso s/incidente de revisin.
931
SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de La Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso
preventivo - incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Pintos,
Hugo Jorge s/concurso preventivo s/incidente de revisin.
932
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/9/1990, NHA v. BHA s/alimentos - incidente ejecucin de
sentencia.
368

inc. 2 y se agrega uno nuevo donde se aclara que no opera la caducidad si se llam
autos para sentencia salvo si se dispuso prueba de oficio; cuando su produccin
dependiere de la actividad de las partes, la carga de impulsar el procedimiento existir
desde el momento en que stas tomaren conocimiento de las medidas ordenadas.
Art. 314. Contra quines se opera
La caducidad se operar tambin contra el Estado, los establecimientos
pblicos, los menores y cualquier otra persona que no tuviere la libre
administracin de sus bienes, sin perjuicio de la responsabilidad de sus
administradores y representantes. Estas disposiciones no se aplicarn a los
incapaces o ausentes que carecieren de representacin legal en el juicio.
1. SUJETOS A QUIENES SE LE PUEDE OPONER LA CADUCIDAD
La regla es que la caducidad opera contra todos los sujetos que pueden ser parte en un
proceso. Sin distincin.
Ello se sustenta en el principio de igualdad de los litigantes que rige en el proceso civil y
comercial.
De all que resulte sobreabundante la mencin del Estado y establecimientos pblicos al
actuar como sujetos de derecho privado donde -salvo muy puntuales y escasas
excepciones- se ven asimilados plenamente a las dems personas.
Tampoco aporta demasiado la mencin de los incapaces refirindose a ellos
genricamente como personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes
-categora que permite incluir a los incapaces de hecho como los menores, dementes
declarados en juicio, inhabilitados, condenados conforme el art. 12, CPen., fallidos, etc.ya que va de suyo que debidamente representados no hay a su respecto excepciones en
cuanto a las cargas procesales que rigen para todos los litigantes por igual.
Si alguna negligencia en este actuar existe, ser responsabilidad de quienes ejerzan esa
representacin como lo indica este artculo y principalmente, el Cdigo Civil al regular las
diversas formas de representacin de los incapaces: la legal o necesaria y la promiscua
del Ministerio Pblico.
Respecto del rol de esta institucin a partir de su intervencin procesal, se ha dicho que
la obligacin de notificar a los funcionarios del Ministerio Pupilar en su despacho slo
nace cuando se trata de resoluciones que sean notificables o de actuaciones que
requieren su intervencin antes de que el juez resuelva, sin que ello los releve de vigilar
el trmite de los expedientes en que actan, de hacer peticiones que subsanen la
inactividad del representante legal de los incapaces o de asumir directamente su defensa
cuando carezcan de l o haya conflicto personal y oposicin de intereses entre el incapaz
y su representante necesario933.
Por lo mismo, es obvio que si se demuestra que un incapaz de hecho no contaba con la
suficiente representacin, no podr computarse a su respecto como vencido un plazo
procesal sin riesgo de incurrirse en una gravsima violacin del derecho de defensa en
juicio de rango constitucional.
Esta limitacin puede asociarse con la que plasma el Cdigo Civil en su art. 3966
-respecto de los plazos de prescripcin- donde se indica que estos trminos corren contra
los incapaces que tuvieren representacin legal y si carecen de ella, se aplicar lo
previsto en el art. 3980, esto es, la autorizacin al juez para liberar de las consecuencias
de la prescripcin cuando existi un impedimento para el ejercicio de la accin si despus
de la cesacin del obstculo se hace valer el derecho dentro de los tres meses.
Art. 315. (Texto segn ley 12357, art. 1) Quines pueden pedir la declaracin.
Oportunidad. Intimacin previa
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, la declaracin de
caducidad podr ser pedida en primera instancia, por el demandado; en los
933
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/5/1992, Ontivero, Graciela v. Lpez, Alejandro s/daos
y perjuicios.
369

incidentes, por el contrario de quien lo hubiere promovido; en los recursos, por
la parte recurrida. La peticin deber formularse antes de consentir el
solicitante cualquier actuacin del tribunal posterior al vencimiento del plazo
legal y se sustanciar previa intimacin a las partes para que en el trmino de
cinco (5) das manifiesten su intencin de continuar con la accin y produzcan
actividad procesal til para la prosecucin del trmite, bajo apercibimiento en
caso de incumplimiento, de decretarse la caducidad de la instancia.
1. ACUSE DE CADUCIDAD
La iniciativa para la declaracin de caducidad de instancia puede provenir tanto de parte
del juez como de una de las partes.
El caso de la declaracin de caducidad de oficio se ver en el art. 316.
Aqu la norma seala cules son las partes que en cada caso pueden realizar vlidamente
el acuse de caducidad.
Entendiendo por instancia a cada uno de los tramos o segmentos del proceso que se
inician con una pretensin (sea la central a travs de la demanda, la que contiene
agravios remanentes -apelacin fundada en el memorial o expresin de agravios- o bien
la que canaliza un cuestin conexa con ella -demanda incidental-, etc.) y culminan con la
resolucin judicial que da respuesta a la misma, este artculo indica quin puede pedir
que se decrete la caducidad en cada uno de esas parcelas procesales.
Si bien durante la tramitacin de todas ellas es posible que vayan surgiendo cargas
impulsorias alternativamente en cabeza de una u otra parte cuyo incumplimiento
generar diferentes perjuicios menores al inters de esos sujetos, a los fines de solicitar
la declaracin de caducidad de instancia (perjuicio mayor) la ley otorga la iniciativa en
general a aquel que padece la iniciacin de ese trmite (instancia) en su contra y
busca liberarse del mismo: el demandado en el trmite de primera instancia; la parte
contraria al incidentista en los incidentes y la parte apelada en los recursos.
Como ya se seal, el cmputo del plazo de caducidad puede interrumpirse por el dictado
de una providencia judicial idnea para impulsar el proceso. Para este supuesto es que la
norma entiende que la parte legitimada slo podr pedir la declaracin de perencin de
instancia una vez vencido el plazo respectivo si no consinti lo resuelto por el tribunal
luego de la fecha lmite. Tngase en cuenta que la ley slo menciona esa falta de
consentimiento respecto de cualquier actuacin del tribunal y para nada valoriza,
computa o toma en cuenta el consentimiento de la contraparte a los fines de otorgar
efectos al acto impulsorio934.
2. INTIMACIN PREVIA
He aqu la gran innovacin que aporta la ley 12357 en lo que se refiere al trmite de la
declaracin de caducidad de instancia, asimilndolo en este aspecto al rgimen vigente
para el proceso laboral (art. 12, ley 11653).
Una vez cumplida la condicin mencionada -vencimiento del plazo legal sin acto de
impulso de la parte ni acto del tribunal consentido por la peticionante- se deber solicitar
al juez que intime a la contraria para que en el plazo de cinco das manifieste su intencin
de proseguir con la pretensin935 y produzca actividad impulsoria til.
Entendemos que de las dos circunstancias a que alude la norma (manifestacin de la
intencin de proseguir con la litis y produccin de actividad til) la segunda exigencia es
la esencial, ms all de que se efecte o no la manifestacin previamente mentada.
De all que slo si luego de esa intimacin notificada por cdula a tenor de lo que manda
el art. 135, inc. 5, transcurren los cinco das sin que la parte haya realizado acto alguno
de impulso, entonces se har lugar al pedido de declaracin de caducidad efectuado.
En la parcela en anlisis esta reforma se sustenta en el principio de conservacin del
proceso ya que se reduce sensiblemente la posibilidad de que se requiera y resuelva
sorpresivamente una caducidad de instancia. Al solicitarse en forma previa a la parte
934
SCBA, Ac. 74.029, 3/10/2001, Marion de Pacienza, Anita y otra v. Vidal, Eduardo y otros s/daos
y perjuicios.
935
No cabe dispensar, en ningn caso, a la parte intimada de realizar la manifestacin que le exige
el art. 315 del ritual. De tal suerte se apuntalarn principios como la celeridad procesal y,
especialmente, la efectividad, amn de descongestionar a la jurisdiccin de procesos en los cuales
las partes ya no tienen inters. El silencio, en este caso, resulta inadmisible y podr interpretarse
vlidamente, como inexistencia de inters en la prosecucin del juicio -arts. 16 y 919, CCiv., y 315
del ritual-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 29/5/2001, Cupi, Domingo A. v. Laio, Guillermo D.
s/interdicto de obra nueva.
370

inactiva que intervenga de manera til en el proceso como condicionante para declarar la
perencin de instancia, difcilmente se llegue a esta medida salvo el caso de un
consciente abandono del proceso -en los hechos- que de esta manera habr de
concretarse en el plano formal-procesal.
Resulta muy interesante consignar que se ha considerado asimilada al demandado a la
citada en garanta a los fines de permitirle efectuar idneamente el acuse de caducidad.
Se trata de jurisprudencia enderezada -junto con la de la Suprema Corte que ya le ha
reconocido legitimacin para recurrir la sentencia adversa a su asegurado 936- en el
sentido de asimilar a este particular sujeto procesal cada vez ms a una parte.
De tal modo se ha dicho que sin perjuicio de lo que ciertamente pudiera sostenerse con
relacin a la calidad de parte de la citada en garanta, en funcin de las circunstancias
particulares del caso y la actual jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de esta
provincia, es lo cierto que si bien el art. 315 establece que la caducidad podr ser pedida
en primera instancia por el demandado, sta no tiene carcter limitativo pudiendo ser
opuesta por tanto por los terceros interesados en los resultados del juicio, calidad sta
que indudablemente reviste la citada en garanta937.
Distinta es la solucin adoptada respecto del martillero pblico que intervino en el
proceso como perito de las partes quien no est legitimado para pedir la caducidad de la
instancia, ya que el art. 315 seala en exclusividad al demandado (o la parte contraria de
quien inici la instancia) 938.
Con respecto de las costas en el marco de un pedido de caducidad de instancia, vemos
que la misma no ha recibido especfica previsin en el Cdigo Procesal.
De all que sean aplicables las disposiciones generales que sobre dicho tema contemplan
los arts. 68 y ss. del mencionado cuerpo legal, siendo factible tambin extraer pautas
acerca de quien debe soportar las costas de lo dispuesto por el art. 315 del ordenamiento
ritual, en cuanto define los litigantes que pueden solicitar la caducidad 939. Si el pedido es
acogido favorablemente y el pleito culmina, podr tenerse al autor del acuse como
victorioso.
Se indica que la caducidad podr requerirse antes de consentir actividad del tribunal o
de la parte posterior al vencimiento del plazo legal. No se contempla aqu la intimacin
para que se active el proceso que prev la manda provincial.
Se indica que el pedido de caducidad de la segunda instancia importa el desistimiento del
recurso interpuesto por el peticionario, en el caso de que aqul prosperase.
Art. 316. (Texto segn ley 12357, art. 1) Modo de operarse
La caducidad podr ser declarada de oficio, previa intimacin a la que se refiere
el artculo anterior y comprobacin del vencimiento de los plazos sealados en
el art. 310, pero antes de que cualquiera de las partes impulsare el
procedimiento.
1. PODER DEL JUEZ
Al igual que en el rgimen anterior y a los fines de evitar que los procesos duren
indefinidamente ante la indolencia o desinters de los litigantes durante el plazo de la
936
SCBA, L. 58536, 12/8/1997, Heres, Caraciolo Omar v. Romaer SACIAFI s/accidente [J 14.498312]; L. 74191, 15/5/2002, Mamani, Roque Jacinto v. Moreno, Juan B. y otra s/accidente de trabajo,
entre muchos otros.
937
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/3/1995, El Expreso Libertad SA v. Caviggia, Daniela Ana
s/daos y perjuicios. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/3/1993,
Palomeque, Benjamn v. Cotter de Rodrguez, Estela s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 2, 22/6/1993, Cossa de Desimone, Marta v. Del Lago, Lujn s/indemnizacin de
daos y perjuicios [J 14.20536-1].
938
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/6/1989, Sanza, Domingo v. Gimnez, Norberto y
otro s/fijacin valor locativo.
939
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/1992, Cascallares, Mara v. Pesaresi, Federico s/daos
y perjuicios.
371

ley, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla que sea el juez de oficio el que
declare la caducidad940.
Claro que la reforma mencionada agrega como recaudo previo la necesaria intimacin ya
vista y slo luego de ello y, en caso de incumplimiento de acto til, de manera
automtica -ya que no opera aqu la sustanciacin que menciona el art. 315 - se
declarar operada la caducidad de instancia.
Para que esta declaracin de caducidad de instancia adquiera virtualidad debe tener
fecha anterior a cualquier acto de impulso de las partes. Y si bien es cierto que con la
obligatoriedad de la intimacin previa difcilmente puedan existir actos de impulso
vencido el plazo legal que no se deban a ese formal requerimiento de actuacin que
realiza el rgano, puede darse el caso -raro, insistimos- de que exista un acto impulsorio
espontneo. An as, la existencia de esa actividad resulta obstativa de los efectos de la
declaracin efectuada941.
Se omite toda referencia a la intimacin contemplada en el art. 315, Cdigo bonaerense.
Art. 317. Resolucin
La resolucin sobre la caducidad slo ser apelable cuando sta fuere
declarada procedente. En segunda o ulterior instancia, la resolucin slo ser
susceptible de reposicin si hubiese sido dictada de oficio.
1. IMPUGNABILIDAD DEL DECISORIO
Para que el proceso culmine por caducidad de instancia es imprescindible que recaiga
resolucin al respecto.
La desercin de la instancia no se produce de pleno derecho por el mero agotamiento del
plazo legal sin actividad procesal til, desde que requiere expresa decisin judicial que as
lo declare942.
Slo el juez, mediante sentencia y previa intimacin -y sustanciacin cuando
corresponda- dispone esta manera de finalizacin y de all las diferentes posibilidades
impugnatorias que contempla la manda en estudio.
En primera instancia, respecto del decisorio que declara la caducidad de instancia se
prev la posibilidad de interponer recurso de apelacin. No ocurre lo mismo con la
resolucin que rechaza el acuse de caducidad 943.
Esta regla -la inapelabilidad- respecto de la resolucin desestimatoria no ha sido atacada
en su validez ya que se ha entendido que ese pronunciamiento no puede causarle al
940
La perencin de la instancia es un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin

de los litigantes, cuya mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin
natural que es la sentencia (arts. 310, 311, 316 y concs., CPCC). Se reafirma as el llamado principio
dispositivo que rige en la jurisdiccin civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae
fundamentalmente sobre las partes cual carga principalsima, pues si bien al juez no le est vedado
tomar la iniciativa, tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga,
motivo por el cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el
legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma establece,
caduca la instancia, corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron haber incurrido las
partes en el proceso. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v.
Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.
941
Pese a haber transcurrido en exceso el plazo que el art. 310 del rito exige para considerar
operada la caducidad, el diligenciamiento de la cdula de fecha anterior al auto que decreta la
perencin la ha purgado. Cdigo Procesal art. 316 y su doctrina. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala
2, 17/2/1994, Gastaudo, Margarita E. v. Altube y Altube, Mara E. s/usucapin.
942
Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Enrique Ford SAFIMyC v. Corbino de Aporta, Isolina
s/cobro ejecutivo.
943
La decisin desestimatoria del acuse de caducidad de instancia resulta inapelable a la luz de lo
normado en los arts. 317 y 377, Cdigo Procesal, motivo por el cual habr de declararse mal
concedido el recurso de apelacin trado en tal sentido. Tal solucin debe extenderse a los remedios
articulados contra la imposicin de costas dispuesta por el iudex a quo dado su indudable carcter
accesorio. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 27/4/1999, Bergez, Leticia v. Molina, Gastn s/daos
y perjuicios.
372

accionado un gravamen irreparable, pues su derecho de defensa no puede considerarse
lesionado por la mera continuacin del proceso944.
En el mismo sentido se ha dicho que las normas que limitan los recursos y en
consecuencia eliminan instancias, no son inconstitucionales por no violar la garanta de la
defensa en juicio, ya que la Constitucin Nacional no consagra la doble o mltiple
instancia, pudiendo el legislador suprimir la segunda instancia, como en el caso del art.
317, cuando la caducidad es desestimada sin que importe agravio a la mencionada
garanta de defensa945.
Para las instancias ulteriores, slo se contempla la posibilidad de la reposicin en los
casos del actuar oficioso del juez.
Art. 318. Efectos de la caducidad
La caducidad operada en primera o nica instancia no extingue el derecho, la
que podr ejercitarse en un nuevo juicio, ni perjudica las pruebas producidas,
las que podrn hacerse valer en aqul. La caducidad operada en instancias
ulteriores acuerda fuerza de cosa juzgada a la resolucin recurrida.
La caducidad de la instancia principal comprende la reconvencin y los
incidentes; pero la de stos no afecta la instancia principal.
1. DECLARACIN DE CADUCIDAD: EFECTOS
Se vierte aqu la regla que hace a la esencia de la caducidad de instancia: su declaracin
no extingue el derecho de fondo pudiendo iniciarse un nuevo juicio sobre la base de
similar pretensin.
Como ya lo hemos visto -nota al art. 310 - esto es as en la medida en que la declaracin
de caducidad no haya importado -al mismo tiempo- dejar sin efecto la interrupcin del
cmputo de la prescripcin del derecho de fondo y as haya transcurrido todo el plazo
previsto en el Cdigo Civil con la consiguiente prdida del mismo.
Para los casos donde esto ocurre, la sentencia de cmara que confirma la declaracin de
caducidad de instancia reviste el carcter de sentencia definitiva a los fines de los
recursos extraordinarios pertinentes (art. 279, CPCC).
Todo ello ha sido recogido por la jurisprudencia, cuando sostiene que el principio que
sienta el art. 318, a propsito de los efectos de la caducidad y en cuanto edicta que no
extingue la accin la que podr ejercitarse en un nuevo proceso, queda limitada por el
principio jerrquico normativo superior que sienta el art. 3987, CCiv. en el sentido de que
la interrupcin de la prescripcin, causada por la demanda, se tendr por no sucedida si
ha tenido lugar la desercin de la instancia, segn las disposiciones del Cdigo
Procesal946.
Tambin se seala -en pos del principio de economa procesal- que si la accin sigue
vigente y se inicia un nuevo proceso sobre la base de idntica pretensin, las pruebas
colectadas en el juicio que culmin por caducidad de instancia pueden ser utilizadas ya
que tal declaracin no las perjudica y adems no podr alegarse violacin del derecho de
defensa en juicio en la medida en que en esta litis se vuelven a enfrentar las mismas
partes que tuvieron a su cargo -e intervinieron en- la produccin de aquellas pruebas 947.
944
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/2000, Consorcio Copropietarios Bolvar 2306 v.
Bescopovich, Lucrecia s/ejecutivo.
945
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/5/1991, B., D. v. V., M. N. s/rgimen de visitas;
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/11/1999, Rodrguez Solana, Eduardo v. Complejo
Habitacional Soip s/daos y perjuicios.
946
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/8/1997, Blanc, Lucrecia Edith y otros v. Expreso
Quilmes SA y otro s/daos y perjuicios.
947
Si bien la perencin de la instancia deja sin valor y eficacia los actos que jalonan el proceso
como tal, esa anulacin no alcanza a aquellos que, realizados dentro de la causa, conservan
individualidad propia y son susceptibles de ser separados de los autos perimidos en virtud de su
esencial autonoma. Abandonada la instancia, lo que la ley sanciona de nulidad es el procedimiento
y, por consiguiente, pierden valor los actos, diligencias y etapas que hacen al progreso de la causa,
y no aquellos autnomos que se cumplen dentro del proceso (art. 318, Cdigo Procesal). Cm. Civ.
y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/8/1997, Ruiz, Elena v. Cooperativa de Vivienda y otra s/cobro de
373

Eso en cuanto a la caducidad decretada en primera instancia, esto es, como tpica forma
anormal de terminar el proceso al disponerse antes de la sentencia de mrito.
Diferente es el caso cuando ya existe una sentencia de mrito y sta es apelada,
recayendo la caducidad en la nueva instancia abierta.
Ahora lo que se desmorona es el intento impugnatorio y por ello, adquiere plena vigencia
(fuerza de cosa juzgada segn el texto legal) la sentencia recurrida.
2. CADUCIDAD E INCIDENTES
Por directa aplicacin del principio de accesoriedad es que la caducidad de la instancia
principal arrastra a la reconvencin y a los incidentes por ser stos -en cierto modoaccesorios o dependientes de aqulla, mientras que no ocurre lo propio a la inversa.
Sin embargo, en lo que respecta especficamente al beneficio de litigar sin gastos, se ha
entendido que si bien guarda conexidad con el juicio principal, ello no significa que pueda
ser considerado como un incidente de ste pues tiene un procedimiento especfico de
tramitacin y no tiene relacin con el objeto principal del pleito, con lo cual la caducidad
declara en el principal no se extiende sin ms al beneficio948.
honorarios.
948
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1999, Rojas, Nlida Beatriz y otros v. Almirn,
Carlos Inocencio y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 30/12/1997,
Garrido, Miguel ngel s/beneficio de litigar sin gastos.
374

PARTE ESPECIAL
LIBRO II - PROCESOS DE CONOCIMIENTO
TTULO I - DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO I - Clases
Todas las contiendas judiciales que no tuvieren sealadas 949 una tramitacin
especial sern ventiladas en juicio ordinario, salvo cuando este Cdigo autoriza
al juez a determinar la clase de proceso aplicable.
1. PROCESOS DE CONOCIMIENTO
Las partes que se encuentran en conflicto muy a menudo sustentan versiones
encontradas, divergentes, sobre los hechos relacionados con el diferendo, lo cual genera
la necesidad de que un sujeto ajeno a la controversia establezca cul es la nica realidad
a la que habrn de atenerse. Adems, de esas divergencias fcticas se desprendern
-naturalmente- diferentes consecuencias jurdicas, lo cual agrava la complejidad de la
cuestin.
Y a veces, aun cuando admitan un mismo cuadro fctico, las partes pueden no llegar a un
acuerdo respecto de la interpretacin normativa de esa realidad, por lo que la
incertidumbre slo recaer en este aspecto.
Una de las funciones esenciales de la judicatura consiste en eliminar tales
incertidumbres.
Para ello, las partes y el magistrado debern recorrer un camino pautado al final del cual
surgir la claridad a partir de la certeza judicial plasmada en la sentencia de mrito.
Tal descripcin corresponde a un determinado tipo de proceso: el de conocimiento, que se
corresponde con la pretensin del mismo nombre por la cual -bsicamente- se busca
eliminar las dudas respecto de la existencia, alcance, sentido o efectos de una
determinada situacin fctica interpretada a la luz de la normativa aplicable.
Esta tarea hermenutica puede limitarse a la simple erradicacin de la incertidumbre y a
la explicitacin de la conviccin a la que de ese modo se arriba. En tal caso estaremos en
presencia de una subclase de pretensin de conocimiento: la meramente declarativa que
se encuentra regulada en el art. 322.
Por otro lado, adems de conocer, el juez podr dar nacimiento a una nueva relacin o
estado jurdico. Si ese efecto slo puede ser logrado mediante una sentencia judicial, nos
encontramos frente a una pretensin constitutiva.
Y -finalmente- si adems de conocer, el juez crea una obligacin de dar, hacer o no hacer
a cargo de alguna de las partes, la pretensin ser de condena.
En estos procesos de conocimiento, el anlisis de los aspectos fcticos y jurdicos del
conflicto es -por regla- pleno.
Ello lo diferencia de los procesos ejecutivos (a travs de los que se canaliza una
pretensin del mismo nombre) donde el conocimiento es parcializado. Se conoce slo un
tramo del conflicto, reservndose para otro momento (anterior o posterior) el estudio del
resto de sus aspectos. Remitimos a la nota del art. 497.
Mientras que en los procesos cautelares -carril instrumental para esgrimir las
pretensiones homnimas- el conocimiento si bien es integral (no fragmentario) no es
profundo o pleno, sino simplemente superficial o epidrmico. Se analiza todo el planteo
conflictivo pero sin ahondar demasiado en sus elementos. Bastar a estos fines una
simple verosimilitud del derecho.
2. PLENARIOS ABREVIADOS
Partiendo de la regla de la plenitud de conocimiento, el Cdigo regula las formas
procesales de modo de poder adaptarse a los diferentes requerimientos fctico-jurdicos.
Esto es, segn los tipos de pretensiones de fondo, sus caractersticas y la urgencia con
que deben emitirse las respuestas jurisdiccionales, la ley prev procesos cognoscitivos de
mayor o menor extensin o complejidad.
Surgen as los denominados plenarios abreviados dentro de los cuales encontramos al
juicio sumario y al sumarsimo.
Remitimos a las notas de los arts. 320 y 321.
3. PROCESO ORDINARIO: LA REGLA
949
Rectius est: sealada.
375

Tal como lo plasma la ley, cuando un proceso no tiene atribuido un trmite especfico, la
contienda se desarrollar segn las reglas del proceso ordinario.
As, la jurisprudencia ha dicho que tramitan por esta va la pretensin relacionada con el
vicio de lesin enorme950, la accin de nulidad del instrumento pblico derivada de
deficiencias atinentes al incumplimiento de formalidades consideradas esenciales en los
actos notariales951, la responsabilidad civil de los demandados producto de una supuesta
mala praxis mdica unida a la que le competera al sanatorio y a la obra social desde la
rbita de lo contractual952, la accin de colacin -que persigue conservar la igualdad entre
los herederos y se reduce a una operacin de contabilidad- 953, etc.954
Es, por otra parte, el proceso regulado con mayor detalle por el Cdigo.
Se trata del trmite madre respecto del cual se regulan todos los institutos propios del
juicio de conocimiento y al cual luego se remitir la ley al referirse a los dems procesos
plenarios, realizando las adaptaciones pertinentes.
Las excepciones al empleo del juicio ordinario vendrn establecidas -como veremos a
continuacin- por expresa previsin legal o bien, en ciertos supuestos, por la
determinacin judicial.
4. DETERMINACIN POR PARTE DEL JUEZ
En algunas ocasiones, la ley deja en manos del juzgador la determinacin del tipo de
trmite por el que habr de desarrollarse el proceso.
Se trata de los supuestos de las terceras (art. 101), de la acumulacin de procesos (art.
188, ltimo tramo), de la accin meramente declarativa (art. 322), de liquidacin en
casos especiales (art. 514), etc.
Se flexibiliza el estricto criterio de atribuir por ley un tipo de trmite segn la pretensin
de fondo esgrimida para dejar que sea el juez el que, enfrentado con los hechos y la
complejidad de los planteos, establezca si conviene la abreviacin del plenario o bien
mantenerlo en una extensin mayor que redundar en la posibilidad de una ms amplia
investigacin pero que -a la vez- habr de insumir mucho ms tiempo.
Normalmente no se admite discusin por parte de los litigantes respecto de la decisin
del juez que determina el trmite procesal (ordinario o sumario) a seguir. Se entiende que
ello no puede generar agravio alguno desde el momento en que no se priva a los
litigantes de la posibilidad de alegacin de defensas, debate y prueba 955.
Se aclara que cuando ese Cdigo remita al juicio sumario, se entender que el litigio
tramitar conforme a las reglas del proceso ordinario. Si la controversia versare sobre
950
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/11/2000, Contreras, Julio v. Meta, Cintia s/escrituracin daos y perjuicios.
951
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/2/2002, Roa, Ramona Luisa v. Rodas Pineda y otras
s/incidente de redargucin de falsedad.
952
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/6/2001, Amaya, Liliana Patricia y otro v. Wasserman,
Roberto y otro s/daos y perjuicios.
953
Cm. Civ. y Com. Dolores, 29/2/1996, Santos de Irastorza, Josefa s/sucesin.
954
Si bien la sustanciacin de la contrademanda por disolucin de sociedad de hecho debe
tramitar de acuerdo con las normas del juicio ordinario -plenario mayor- desde que es una
contienda judicial que no tiene sealada una tramitacin determinada (art. 319, Cdigo Procesal),
mientras que la divisin de cosas comunes se sustancia y resuelve por el procedimiento del juicio
sumario -plenario abreviado- lo cierto es que el rgano jurisdiccional en ciertas situaciones se halla
facultado a determinar el procedimiento a seguir (arts. 101, 188, inc. 3, 208 in fine, 319, 321 in
fine, 322 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 514, Cdigo Procesal) y de ah que frente a la
hiptesis de que la reconvencin deba tramitar por otro tipo de proceso de conocimiento, siempre
que la sentencia que haya de dictarse respecto de una de las pretensiones sea susceptible de
producir eficacia de cosa juzgada en relacin con la otra incumbe al juez determinar el tipo de
procedimiento que corresponde imprimir a ambas. Como pauta directriz, se estima prudente que se
fije el trmite del juicio ordinario, toda vez que es el que mejor contempla el adecuado ejercicio del
derecho de defensa en juicio (art. 18, CN), al permitir mayor amplitud en las diversas etapas del
proceso con relacin al sumario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Ottolina, Hctor
Luis v. Angus, Mara Cristina s/divisin de condominio.
955
La resolucin que establece la clase de proceso aplicable resulta inapelable, toda vez que el
juez se ha movido dentro de la rbita de sus facultades regladas (arts. 319, 321 y concs., CPCC).
Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 10/8/2000, Agostino, Oscar y otra v. Municipalidad de Tandil y otra
s/daos y perjuicios - queja.
376

derechos que no sean apreciables en dinero o existan dudas sobre el valor reclamado y
no correspondiere juicio sumarsimo o proceso especial, el juez determinar el tipo de
proceso aplicable. En estos casos y en todos los dems donde se autoriza al juez a fijar el
tipo de juicio la resolucin ser irrecurrible.
Art. 320. Juicio sumario
Tramitarn por juicio sumario:
1) (Texto segn ley 11593, art. 1) Los procesos de conocimiento hasta la suma
de ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000), exceptuados aquellos de
competencia de la Justicia de Paz, que se regirn por la ley respectiva.
2) Cualquiera sea su monto, las controversias que versen sobre:
a) Pago por consignacin.
b) Divisin de condominio.
c) Cuestiones entre copropietarios surgidas de la administracin, y las
demandas que se promovieran por aplicacin de la ley de propiedad horizontal,
salvo que las leyes especiales establecieren otra clase de procedimiento.
d) Cobro de crdito por alquileres de bienes muebles.
e) Cobro de medianera.
f) Obligacin de otorgar escritura pblica y resolucin de contrato de
compraventa de inmuebles.
g) Cuestiones relacionadas con restricciones y lmites del dominio o sobre
condominio de muros y cercos, y en particular, las que se susciten con motivo
de la vecindad urbana o rural.
h) Obligacin exigible de dar cantidades de cosas o valores, o de dar cosas
muebles ciertas y determinadas.
i) Suspensin del ejercicio de la patria potestad y suspensin y remocin de
tutores y curadores.
j) Pedido de fijacin del plazo de cumplimiento de la obligacin cuando no se
hubiere sealado en el acto constitutivo, o si se hubiese autorizado al deudor
para satisfacerla cuando pudiere o tuviese medios para hacerlo, siempre que
no se tratase de ttulo ejecutivo.
k) Daos y perjuicios derivados de delitos y cuasi delitos y de incumplimiento
del contrato de transporte.
l) Cancelacin de hipoteca o prenda.
ll) Restitucin de cosa dada en comodato.
m) (Incorporado por ley 11205, art. 1) Cuestiones relacionadas con la tenencia
de menores.
3) Los dems casos que la ley establece.
1. PROCESO SUMARIO
El Cdigo llama sumario -siguiendo una tradicin procesal muy arraigada- al proceso de
conocimiento plenario abreviado.
En este tipo de trmites el conocimiento del litigio por parte del juez tambin es pleno y
profundo956 -por contraste con lo que ocurre con los procesos de ejecucin y cautelares-,
sin embargo, se prevn algunas restricciones procesales en pos de la celeridad del
trmite.
Si bien estas limitaciones se abordarn con detenimiento al analizar los artculos
pertinentes (484 a 495) adelantemos ahora que bsicamente se refieren a un
acortamiento de los plazos, eliminacin de actos procesales admisibles, concentracin de
varias diligencias en un solo paso y restricciones recursivas 957. Todo ello en pos de brindar
956
Frente a la complejidad que implica el contenido de las condiciones generales de emisin y

utilizacin de las tarjetas de compra y crdito y en especial de una clusula predispuesta, en el
sistema normativo actual, nada ms adecuado que acudir al andarivel del proceso plenario
abreviado (art. 320, inc. 1, Cdigo Procesal), que permite resolver todas las cuestiones litigiosas en
torno al documento base de este proceso, a travs de una tramitacin simplificada, con la ventaja
de que agota la litis por la eficacia de la cosa juzgada material (arts. 484 a 495, Cdigo Procesal).
Cm. Civ. y Com. La Plata en pleno, 16/9/1997, Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo
Nstor s/cobro ejecutivo.
957
La resolucin que admite la intervencin del tercero es inapelable, en cambio es apelable en
efecto devolutivo la que la deniegue. En los procesos sumarios y sumarsimos, la resolucin, en
todos los casos es irrecurrible. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 3/9/1991, Complejo
Habitacional SOIP SC v. Rodrguez, Dionisio s/cobro de australes por deuda expensas - art. 250,
377

a los litigantes un continente procesal gil y simplificado a travs de los cuales canalizar
determinadas pretensiones.
Como ya se viera, cuando un proceso no tiene asignado un trmite determinado, se
deber desarrollar segn las reglas del juicio ordinario salvo que la ley establezca la
tramitacin por la va del juicio sumario o permita que el juez determine la va a seguir.
En el artculo analizado se contemplan las pretensiones que tramitan por juicio sumario a
travs de una larga lista que -por otra parte- no resulta exhaustiva ya que admite la
posibilidad de otros supuestos sealados por la ley (inc. 3).
2. CASOS DE JUICIOS SUMARIOS. DETERMINACIN
Las pautas que brinda el Cdigo para saber cundo una controversia tramita por va del
sumario son tres.
En primer lugar, los temas.
El inc. 2 enumera una gran cantidad de controversias que -independientemente de su
monto- tramitan por este tipo de proceso de conocimiento. Se trata de los juicios de
daos y perjuicios derivados de cuasidelitos, los pagos por consignacin, las cuestiones
entre copropietarios y la divisin del condominio, el cobro de alquileres de bienes
muebles y de medianera, el juicio de escrituracin y la resolucin de contrato de
compraventa de inmuebles, el cobro de obligacin exigible de dar cantidades de cosas, el
pedido de fijacin de plazo de obligaciones, la cancelacin de hipoteca o prenda, etc.
En segundo lugar, la ley.
El inc. 3 indica que tambin tramitarn por sumario los dems casos que la ley
establece. Habr que buscar en otras parcelas del Cdigo o bien de otras leyes estas
alusiones a la forma de tramitar la litis. As, corresponde utilizar la va del sumario
respecto de las acciones posesorias (art. 617), la pretensin de deslinde (art. 671), la de
divisin de cosas comunes (art. 673), la de rendicin de cuentas (art. 649), la de desalojo
de inmuebles urbanos o rurales (art. 676), entre otros.
En tercer lugar, el monto.
Fuera de los casos sealados en los incs. 2 y 3-que tramitan como sumarios-, los
supuestos del art. 321 -que tramitan como sumarsimos- y los casos de juicios especiales
-por las reglas previstas al respecto- todos los dems utilizarn la va del proceso
ordinario, a menos que el monto en debate no supere los ciento cincuenta mil pesos ($
150.000) en cuyo caso tambin tramitarn como sumarios. Se deja hecha la excepcin de
los casos de competencia de la justicia de paz donde existen regulaciones especficas
sobre los tipos de proceso a utilizar.
Tngase en cuenta que por conducto de la reforma de la ley 25488 se elimin la figura
del juicio sumario, permaneciendo slo dos formas: el ordinario y el sumarsimo.
Art. 321. Proceso sumarsimo
Ser aplicable el procedimiento establecido en el art. 496:
1) Cuando se reclamase contra un acto u omisin de un particular que, en
forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad
o ilegalidad manifiesta algn derecho o garanta explcita o implcitamente
reconocida por la Constitucin Nacional o de esta Provincia, siempre que fuere
necesaria la reparacin urgente del perjuicio o la cesacin inmediata de los
efectos del acto, y la cuestin, por su naturaleza, no deba sustanciarse por
alguno de los procesos establecidos por este Cdigo u otras leyes.
2) En los dems casos previstos por este Cdigo u otra ley.
Si de conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el
trmite del juicio sumario o sumarsimo, el juez resolver cul es la clase de
proceso que corresponde. La resolucin no ser recurrible.
1. PROCESO SUMARSIMO
Se trata de otro tipo de proceso de conocimiento an ms abreviado que el sumario.
CPC; 3/9/1991, Paganizzi, Mario Amrico y otra v. Boreiko, Blandimiro y otros s/desalojo - art. 250,
CPC [J 14.20850-1].
378

De las normas especficas (art. 496) surgen las restricciones procesales que lo hacen el
trmite ms concentrado destinado a canalizar una pretensin de conocimiento.
Normalmente ello se justifica por el tipo de reclamos que aqu se incluyen. Ello as, tanto
por la urgencia del pedido como por la sencillez que generalmente debe revestir la
cuestin.
Entre las pretensiones que se vinculan con el primero de los aspectos (procedimiento
breve y de pronta resolucin, conforme el art. 20, Constitucin provincial) encontramos
la figura del amparo contra actos de particulares.
2. AMPARO CONTRA ACTOS DE PARTICULARES
A partir de la reforma del ao 1994 la garanta del amparo tiene expresa recepcin en la
Constitucin de la Nacin (art. 43).
Luego de ese acontecimiento de trascendencia, la figura que haba nacido en nuestro
mbito como una creacin pretoriana de la Corte Suprema federal en los clebres casos
Siri958 y Kot959 y que incluso fue regulada legalmente (en el mbito nacional por la ley
16986 y en la provincia, por la 7166), adquiere una nueva dimensin.
La Carta nacional le otorga un perfil y le atribuye ciertos caracteres que debern ser
debidamente reglamentados por la legislacin y asimilados por la jurisprudencia de los
tribunales.
De no ocurrir lo primero, el instituto se ver desvirtuado por normas ya existentes que
-dado ese motivo- sern consideradas inconstitucionales por quienes deban aplicarlas.
Un fenmeno similar oper en la Constitucin provincial de Buenos Aires.
Ha dicho la Corte que luego de la reforma constitucional del ao 1994 no podra en modo
alguno acudirse a preceptos que no concilien con la nueva instalacin del amparo.
Adems no debe perderse de vista la tlesis constitucional que impone el art. 20 de la
nueva Carta Magna local, que no slo da al amparo jerarqua supralegal sino que al
permitirlo contra actos de personas privadas lo asimila -en el mbito civil- al juicio
sumarsimo, que puede producir sentencias definitivas a los efectos de los recursos
extraordinarios. Es por ello que en materia civil adquieren prevalencia sobre el art. 417,
CPP los principios generales del proceso sumarsimo del Cdigo Procesal Civil y
Comercial960.
En el mbito provincial, entonces, la figura est plasmada en el art. 20 de la Carta
bonaerense, manda que -en lo esencial- reproduce el contorno del instituto nacional, cuyo
alcance es plenamente operativo en nuestro mbito y se ver ampliado -donde
corresponda- por las previsiones locales al respecto.
Dos son las leyes que reglamentan la mentada garanta en la provincia de Buenos Aires.
Para el amparo contra actos u omisiones de las autoridades pblicas resulta de aplicacin
la ley 7166 mientras que para el amparo contra actos u omisiones de particulares, opera
este art. 321 del Cdigo.
En realidad, lo que hace el legislador en este punto (inc. 1) es establecer que la garanta
del amparo -a la que no menciona pero caracteriza- tramitar por el sumarsimo, juicio
de conocimiento ms rpido con que se cuenta. Ello as para no desvirtuar procesalmente
su espritu961.
Advirtase que el art. 20, Constitucin local agrega -respecto del trmite procesal- sin
perjuicio de la facultad del juez para acelerar su trmite, mediante formas ms sencillas
que se adapten a la naturaleza de la cuestin planteada.
El artculo del Cdigo en anlisis seala en qu supuestos habr de prosperar este
proceso de amparo. Entendemos que hoy ello resulta sobreabundante ya que hubiera
bastado con remitir en lo que hace a los recaudos de procedencia del amparo contra
actos u omisiones de particulares a la letra del art. 20, Constitucin provincial.
958
CSJN, sent. del 27/12/1957, Fallos, 239:459.

CSJN, sent. del 5/9/1958, Fallos, 241:291.
960
SCBA, Ac. 73.411, 29/2/2000, Unin Tranviarios Automotor v. Instituto Provincial de Accin
Mutual s/amparo - recurso de queja; Ac. 75.817, 11/9/2002, Fentanes, Jos R. y otro v. Caja
Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo; Ac. 75.631, 21/5/2003, Paermentier,
Clide y otros v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo.
961
La accin de amparo contra actos de particulares, establecida por el art. 321, CPCC, es
realmente una pieza esencial en la evolucin de la efectividad concreta de la proteccin
constitucional de los derechos y representa un hallazgo de tcnica funcional de mxima vala.
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Ohan, Silvia s/recurso de amparo.
959
379

Si bien no con una coincidencia textual, este artculo del Cdigo Procesal Civil y Comercial
recoge los lineamientos esenciales de la figura siendo plenamente operativa la manda
constitucional en lo que ample aquella regulacin legal.
Se seala que este proceso sumarsimo procede ante la lesin (restriccin, alteracin o
amenaza) ilegtima (contraria a la ley) o arbitraria (inadecuada, abusiva, infundada) de un
derecho o garanta explcita o implcitamente recogidos por la Constitucin Nacional o
Provincial962. Esta primera agrega como objeto de proteccin adems de los derechos
constitucionales, los que surjan de un tratado o una ley.
El Cdigo regula al amparo como una va residual a la que se recurrir slo si no existe
otro proceso previsto por este Cdigo u otras leyes.
Ello debe compatibilizarse con lo que manda la Constitucin de la Nacin cuando slo lo
condiciona al trnsito previo por otras vas judiciales, descartndose as la necesariedad
del agotamiento de las instancias administrativas. Y aun si las vas judiciales son lentas o
tortuosas -causando a la postre una frustracin del derecho cuya proteccin se reclama
por la va del amparo- podrn ser obviadas en pos de la efectividad de la garanta 963.
3. ULTRA ANTICIPACIN DE LA TUTELA
Es de gran trascendencia la utilizacin de la teora cautelar clsica en este contexto.
Junto con la demanda de amparo puede requerirse una medida precautoria que -con las
nuevas tendencias jurisprudenciales de nuestra Corte Suprema- podra incluso adelantar
provisoriamente el contenido de la sentencia de mrito (cautela material).
De tal modo, si sumamos a la celeridad de un proceso urgente (ms rpido de lo
comn) como es el de amparo la entrega inmediata -aunque, insistimos, de forma
provisoria- del bien de la vida, nos encontramos en el terreno de la ultra anticipacin de
la tutela.
Por la naturaleza de los bienes en discusin, el amparo debe ser un proceso rpido y
efectivo. De all que si en ese contexto se admite una medida cautelar, la apelacin de la
misma slo podr ser concedida con efecto no suspensivo o devolutivo, tal como reza el
art. 198 aplicable al caso.
4. OTROS CASOS
La ley regula ms supuestos de procesos sumarsimos.
Son los que corresponden a los trmites de los interdictos (de retener, art. 605; de
recobrar, art. 609; de obra nueva, art. 613 y de adquirir, art. 601), la determinacin de
frutos o intereses cuando no fueron establecidos en la sentencia (art. 165), los planteos
generados a raz del nombramiento de tutor o curador (art. 814) y la oposicin al
otorgamiento de segunda copia de una escritura pblica (art. 816).
Se incorpora un inc. 1 que contempla los procesos de conocimiento en los que el valor
cuestionado no exceda de los cinco mil pesos.
Ms all de algunas precisiones cuando se regula el amparo contra actos de particulares,
no existen otras diferencias esenciales.
Art. 322. Accin meramente declarativa
Podr deducirse la accin que tienda a obtener una sentencia meramente
declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia,
962
Al referirse a los actos u omisiones de particulares susceptibles de dar lugar a la va del art.
321, CPCC, su inc. 1 comprende, por un lado, aquellos actos u omisiones que produzcan un dao o
perjuicio de cualquier ndole (lesionar, restringir o alterar) el cual debe ser real, efectivo, tangible,
concreto e ineludible. Por el otro, abarca tambin aquellos actos u omisiones que representen una
amenaza de lesin. Para habilitar la presente accin, ese peligro debe ser cierto, efectivo, preciso y
concreto; debe existir pues una relacin lesivo y el dao, cuya configuracin debe no slo tener
visos de certeza sino ser a la vez de inminente produccin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
21/12/1999, Crisnejo, ngel Enrique v. Banco Ro de la Plata SA s/amparo.
963
Si bien para la viabilidad del proceso previsto por el art. 321, CPCB es necesaria la inexistencia
de otros remedios igualmente legales, eficaces o idneos para salvaguardar las garantas que se
consideran afectadas, la tutela judicial del amparo debe ser otorgada sin demora, ante la lentitud
de las vas ordinarias y sus consecuencias sobre los derechos pretendidos. Cm. Civ. y Com.
Quilmes, sala 2, 24/3/1998, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Omar y otro s/amparo.
380

alcance o modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa falta de
certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor, y ste no
dispusiere de otro medio legal para ponerle trmino inmediatamente.
Si el actor pretendiera que la cuestin tramite por las reglas establecidas para
el juicio sumario o sumarsimo, la demanda deber ajustarse a los trminos del
art. 484.
El juez resolver de oficio y como primera providencia, si corresponde el
trmite pretendido por el actor teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin
y la prueba ofrecida. Esta resolucin no ser recurrible.
1. PRETENSIN DE CONOCIMIENTO PURO
Hay situaciones en que la pretensin del accionante se agota con la eliminacin de la
incertidumbre respecto de una cuestin controvertida. Alcanzar con que el juez -tercero
imparcial estatal- determine cul es la realidad a la que tendrn que atenerse las partes y
lo declare.
Si bien toda pretensin de conocimiento implica esta superacin de lo dudoso o
cuestionado, la pretensin declarativa se limita estrictamente a aventar ese estado de
incertidumbre y declarar cul es la solucin que corresponde a los planteos llevados por
las partes.
Y no por eso deja de ser la resolucin de un conflicto.
Ello as, por cuanto antiguamente se entenda que la funcin de los magistrados slo
poda consistir en acoger o rechazar una pretensin de condena. Se careca de la real
dimensin del problema que puede llegar a constituir una mera incertidumbre respecto
de vnculos jurdicos.
Para dar respuesta a estos requerimientos es que la ciencia procesal provee de la accin
meramente declarativa regulada en este artculo.
En puridad, como viene plasmado legalmente no se trata de una accin ni de un tipo de
proceso dentro de las clases de procesos de conocimiento.
Constituye la explicitacin de una determinada pretensin declarativa -a la que
corresponde una sentencia con un contenido determinado- que tramita por el carril de un
proceso de conocimiento que quedar a determinar por el magistrado.
Se ha dicho que la accin meramente declarativa tiende a suprimir un estado de
incertidumbre acerca de un derecho o una situacin de hecho o jurdica. Remover aquello
que actualmente pone en duda la existencia, eficacia, la modalidad, la oponibilidad o
interpretacin de una determinada y concreta relacin o estado jurdico. En cuanto a los
efectos de la sentencia, que hace cosa juzgada material, por su propia caracterizacin -y
a diferencia de la de condena- no necesita del plus ejecutorio para alcanzar su finalidad;
los efectos no son sino declarar la certeza siendo susceptible de ejecucin impropia a
travs de inscripciones o asientos de la sentencia en registros pblicos 964.
Se le atribuye a la parte actora la facultad de proponer el trmite a seguir, condicionado a
que el juez lo admita. Ello ser resuelto en la primera providencia teniendo en cuenta la
complejidad del asunto y la prueba requerida para su acreditacin.
No podr impugnarse lo as decidido por el magistrado pero s la providencia que rechace
in limine la pretensin965.
2. PROCEDENCIA
964
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2002, Alerma SRL v. Emtur s/accin
declarativa.
965
La irrecurribilidad prevista en el art. 322, CPCC est referida slo a la decisin judicial que
dispone el trmite que se le dar al proceso, si es sumario, sumarsimo, etc. Es decir que
determinado el tipo de proceso por el que tramitar, ello deviene irrecurrible; pero obviamente no
ocurre lo mismo cuando se trata del rechazo in limine de la accin, donde s puede existir
gravamen y rige entonces el art. 242, CPCC. Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/11/1996, Daz, Nlida
v. Macedo, Roberto s/accin meramente declarativa. Cuando el art. 322, CPCC, en su parte final,
expresa èsta resolucin no ser recurrible, no se refiere a la que rechaza in limine la demanda,
sino a la providencia que determina si el trmite pretendido por el actor es procedente, pues no a
otra conclusin puede arribarse de la interpretacin armnica de los prrs. 2 y 3 de la norma en
cuestin. Es en tal sentido que se ha sealado que la accin meramente declarativa se tramita por
cualquiera de los tipos procesales de conocimiento pleno y si quien la promueve solicita que se le
imprima el trmite del proceso sumario o sumarsimo, deber ajustarla a los requisitos respectivos.
Y tal como el art. 322 citado lo expresa, el juez resolver cul es la va apropiada, siendo
irrecurrible esta providencia. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 7/2/1991, Rpoli de Hernndez,
Eva v. Aitala y otro s/accin meramente declarativa - recurso de queja.
381

Esta pretensin meramente declarativa slo podr tener xito si rene ciertos recaudos
que marca la ley. Son bsicamente tres966.
En primer trmino, debe configurarse un estado de duda o incertidumbre respecto de una
situacin jurdica. La falta de certeza debe referirse tanto a la existencia de esa situacin
o relacin de derecho o bien a su alcance o a ciertas modalidades de la misma.
En segundo lugar, esta incertidumbre debe causar un perjuicio actual y concreto al actor.
Y finalmente, no debe existir otro camino o va legal para disiparla inmediatamente.
Esto es, si est previsto otro mecanismo ms expedito para resolver el punto, la
pretensin meramente declarativa habr de ser rechazada.
Todos estos presupuestos de procedencia debern plantearse fundadamente en el escrito
de inicio y las pruebas ofrecidas deben dar el suficiente apoyo a las circunstancias
alegadas con el objeto de que el magistrado halle atendible el intento y le d curso
favorable.
La Corte ha dicho que si a travs de una pretensin meramente declarativa se someti a
decisin de la justicia ordinaria un caso que es propio de la competencia originaria de
este tribunal corresponde, como mejor modo de salvaguardar las garantas de las partes,
el derecho de acceso a la justicia y los principios de celeridad, concentracin y
progresividad, ordenar la radicacin de la causa en la Secretara de Demandas Originarias
de ese rgano sin retrotraerse ni alterar la estabilidad de los actos incorporados al
proceso, pues el derecho a obtener una rpida y eficaz decisin judicial integra la
garanta de la defensa en juicio967.
3. REVISIN DE LA COSA JUZGADA
Si bien no se encuentra regulada expresamente la figura de la revisin de la cosa
juzgada, la jurisprudencia ha admitido su viabilidad para casos extremos -sentencia
producto de una conducta ilcita del magistrado, o basada en versiones de testigos luego
condenados por falso testimonio, o sustentada en documentacin respecto de la cual se
decret posteriormente su falsedad, o prescindiendo de prueba esencial ocultada
dolosamente por alguna de las partes, etc.-.
El continente procesal de esta peticin -ha dicho la jurisprudencia locales la accin
meramente declarativa en estudio.
As, el art. 322 al regular la accin meramente declarativa es la va idnea para lograr la
revisin de la cosa juzgada cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a
travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal
naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio
que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario el
cual debe observarse imperativamente ya que no puede dictarse una sentencia
fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas 968.
No existe aqu el prr. 2 que contempla la manda provincial.
CAPTULO II - Diligencias preliminares
Art. 323. Enumeracin
El proceso de conocimiento podr prepararse pidiendo el que pretenda
demandar, o quien, con fundamento, prevea que ser demandado:
1) Que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste
declaracin jurada, por escrito y dentro del plazo que fije el juez, sobre algn
966
El art. 322, CPCC, sujeta la accin declarativa a la observancia de los distintos requisitos que
enuncia, resultando indispensable la evaluacin previa de los mismos. La accin procede ante el
supuesto de un estado de incertidumbre, es decir de falta de certeza respecto de una relacin
jurdica, por la posibilidad de la lesin o del perjuicio, y por la inexistencia de otro medio legal para
establecerla. Cm. Civ. y Com. Dolores, 4/11/1999, Kotliar v. CALP s/accin declarativa.
967
SCBA, B. 62.273, 21/3/2001, Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/cuestin de competencia - art.
6, CCA, en autos: `Fernndez, G. A. v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/accin declarativa.
968
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad
de proceso civil.
382

hecho relativo a su personalidad, sin cuya comprobacin no pueda entrarse en
juicio.
2) Que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real, sin
perjuicio de su depsito o de la medida precautoria que corresponda.
3) Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea heredero,
coheredero o legatario, si no pudiera obtenerlo sin recurrir a la justicia.
4) Que, en caso de eviccin, el enajenante o adquirente exhiba los ttulos u
otros instrumentos referentes a la cosa vendida.
5) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la
sociedad o comunidad, los presente o exhiba.
6) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicacin u otra accin
que exija conocer el carcter en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a
promover, exprese a qu ttulo la tiene.
7) Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate.
8) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, constituya
domicilio dentro de los cinco (5) das de notificado, bajo apercibimiento de lo
dispuesto en el art. 41.
9) Que se practique una mensura judicial.
10) Que se cite por el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas.
1. PREPARACIN DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO
Nuestro ordenamiento procesal busca que los pleitos se inicien, desarrollen y concluyan
sin tropiezos, de forma fluida y con celeridad para que as las soluciones sean slidas y
tiles para los litigantes.
A esos fines, el momento previo al planteo de la demanda es crucial.
El letrado de la parte actora -que es quien normalmente habr de echar mano a las
herramientas que regula este artculo ms all de que tambin sean operativas respecto
de quien prevea que ser demandado 969- podr en ocasiones requerir ms informacin
para estructurar en debida forma su escrito, tendr necesidad de pedir que se adopten
ciertas medidas para que el juicio a iniciarse pueda tener un normal desarrollo o
encontrar imperioso resguardar cierto estado de cosas que amenaza con mutar
generando consecuencias negativas a su respecto, etc.
Previendo todas estas circunstancias es que el Cdigo permite preparar el proceso
regulando vas judiciales enderezadas en los sentidos indicados a las que denomina
genricamente diligencias preliminares y a las que -por su diferente finalidaddividiremos en medidas preparatorias, ordenatorias y conservatorias.
2. MEDIDAS PREPARATORIAS
De la forma y completitud con que se expongan los trminos de la pretensin actoral
depende en una gran medida -adems del xito del accionante- la simplicidad, rapidez y
utilidad del trmite.
Tngase en cuenta que el incumplimiento de esta carga no solamente viene sancionado
con medidas concretas que operan tanto a pedido de parte como de oficio -excepciones,
rechazo liminar, etc.- sino que tambin acarrea la posibilidad de que se configuren
nulidades, trmites anexos o complementarios, actividad oficiosa del rgano, todo lo que
eventualmente generar la necesidad de abrir incidencias a prueba y -a la postre- expone
al juicio a una actividad impugnatoria especfica que habr de dilatar la tramitacin,
complejizando en exceso la causa.
Todo lo cual, en definitiva, repercute de manera negativa respecto de las partes que
buscan encontrar el final del diferendo de manera rpida, til y con la menor inversin
posible de tiempo, dinero y energas. De all la importancia de que la configuracin de los
elementos de la pretensin se exponga acabadamente.
Para ello es imprescindible contar con informacin970.
969
Si bien el art. 323, inc. 1, CPC habilita a quien pretende asumir el carcter de parte actora para
requerir la diligencia preliminar de que se trata, tambin acuerda dicha facultad a quien prevea que
ser demandado, por aplicacin del principio de igualdad de las partes y porque sera negar al
futuro demandado la posibilidad de preparar su eventual oposicin, frustrando la garanta de la
defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando
970
Las medidas preparatorias a que refiere el art. 323 del ritual tienen la funcin de procurar el
conocimiento de hechos o informaciones indispensables para que el proceso quede desde el
comienzo regularmente constituido, datos que el accionante no podra obtener sin intervencin de
383

La tarea de relevamiento de datos que realiza el abogado del actor desde el momento de
la primera entrevista con el cliente -momento en que entra en contacto con el conflictoes determinante. De la sagacidad del letrado para encontrar los aspectos medulares de la
pretensin depender en gran medida el perfil que sta adquiera en la sede judicial.
Sin embargo, es posible que para obtener estos datos no sea suficiente con la actividad
que normalmente se desarrolla al respecto sino que el abogado de la parte deba recurrir
al auxilio judicial para poder proveerse de este conocimiento fundamental para su tarea
profesional en orden al cumplimiento acabado de las cargas puntuales que establece el
art. 330.
Es con este objetivo que la ley regula dentro de las diligencias preliminares, las medidas
preparatorias.
Tienden, en general, a la obtencin por la va judicial de datos necesarios para una
correcta exposicin y fundamentacin de los elementos de la pretensin 971.
Concretamente, por este conducto se habrn de obtener datos respecto de los sujetos
mediante las medidas previstas en los incs. 1972 (declaracin jurada sobre hechos o
datos relativos a la personalidad de la demandada), 3 (exhibicin de testamento en lo
que respecta a los herederos all instituidos), 4 y 5 973 (exhibicin de ttulos en casos de
eviccin o libros o documentacin por parte de socios y comuneros de los que pueden
surgir quienes son los legitimados respectivos).
Datos respecto del objeto mediato pueden ser encontrados utilizando las medidas
previstas en los incs. 2 (exhibicin de la cosa mueble que habr de ser objeto de la
reivindicacin), 3 (el testamento en lo que hace a los bienes del causante), 5 974 (bienes o
la justicia. En tal sentido, su admisin debe realizarse con criterio amplio, aunque coherente con el
respeto de sus fines y contencin de abusos. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/5/1991, Peralta
de Viena, Mara Herminia v. Silicani, Augusto Carlos y otro s/daos y perjuicios; 29/5/1997,
Maldonado, Esther Malena s/diligencia preliminar.
971
Para quin pretende ejercitar el reconocimiento de un derecho mediante pretensin concreta
requerida ante rgano jurisdiccional cuya admisin solicita para el caso de que la misma encierre
una controversia (es decir, no exista allanamiento a ella por el sujeto o sujetos demandados),
resulta imprescindible que precise adecuadamente quin o quines son aquellos que en calidad de
obligados, oportunamente se vern alcanzados por la sentencia (art. 330, inc. 2, CPCC).
Consecuentemente, debe tomar previamente todas aquellas medidas que le permitan vislumbrar
con quin o quines encauzar la litis, y en caso de dudas o desconocimiento, puede recurrir a las
medidas preliminares que la ley ritual ha puesto a su disposicin (art. 323, inc. 1, CPCC) toda vez
que constituye carga del demandante plantear su demanda en trminos claros y positivos. Cm.
Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios.
Cuando se demanda el cobro por la utilizacin de gravaciones fonogrficas que origina la
obligacin por parte del usuario de pagar la tarifa prevista por el rubro 58, resolucin SPD
100/1989, consistente en el uno por ciento de los ingresos brutos por publicidad y/o venta de
espacios, la accionante debe precisar el monto reclamado, toda vez que existe un modo cierto para
determinarlo, como es constatar el importe de los aludidos ingresos brutos y sobre dicha cantidad
aplicar el porcentaje previsto por la resolucin arancelaria. La dificultad de acceder a los datos
necesarios en forma extrajudicial no configura imposibilidad cuando bien puede la actora hacer uso
de las diligencias preliminares previstas por el art. 323, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata,
sala 2, 14/8/2001, AADI CAPIF ACR v. Lombardo, Jorge Lisandro s/cobro de pesos.
972
Tratndose de un pedido de diligencia preliminar no es una buena y til tcnica procesal
cambiar la declaracin jurada por escrito que a tales fines prev el art. 323, inc. 1, CPCC y bajo el
apercibimiento del art. 324, por un mandamiento de constatacin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata,
sala 3, 2/5/1996, Castro, Ana v. Castro, Juan y otro s/desalojo. La personalidad a que alude el
art. 323, inc. 1, Cdigo Procesal, debe entenderse referida a la capacidad o a la legitimacin
procesal del sujeto. Es decir que la diligencia tiende a establecer la identidad, edad, nacionalidad,
carcter de heredero, propietario, poseedor o tenedor de una cosa u otras figuras anlogas. Cm.
Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y
perjuicios. El art. 323, inc. 1, CPCC faculta a preparar el proceso de conocimiento, requiriendo
que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaracin jurada a fin de
conocer hechos y circunstancias que hacen a su legitimacin como tal, sin referirse al fondo del
asunto ni a los hechos mismos que habrn de ventilarse en el proceso. Cm. Civ. y Com. 1 San
Nicols, 27/4/2001, Ramini, Jos Antonio v. Barrios, Carlos y otros s/diligencia preliminar.
973
Si quien reclama la intervencin judicial de una sociedad annima no puede acreditar su calidad
de accionista por cuanto, segn refiere, sus acciones se encontraran en la empresa, debi acudir
previamente por la va que autoriza v.gr., el art. 323, inc. 5, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino,
24/10/1996, Sinelli, I. v. A. Sinelli y Ca. s/medida precautoria de intervencin judicial.
974
Si la medida solicitada tiene por finalidad la determinacin de los crditos que habrn de ser
reclamados en la accin judicial consecuente y, con esta finalidad se solicita la exhibicin de los
libros respectivos, dicha medida es procedente como diligencia preliminar, que encuadra en las
previsiones del art. 323, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/6/1997,
384

ganancias que surgen de los documentos de socios o comuneros) y 9 (mensura judicial
para determinar el alcance y extensin de la cosa -inmueble- reclamada).
Y finalmente datos sobre la causa petendi surgen de las medidas contempladas en los
incs. 3 (testamento en lo referido al ttulo que crea), 4 (prueba del vnculo o
circunstancias que daran lugar a la garanta de eviccin), 5 975 (documentos que avalaran
los derechos de socios o comuneros), 6 (ttulo o condicin por la que se detenta un bien).
3. MEDIDAS ORDENATORIAS
Estas medidas a las que denominamos ordenatorias tienden a despejar ciertos escollos
en forma previa por obstar a una correcta o til interposicin de la demanda con el objeto
de que luego la litis se desarrolle regularmente y sin dilaciones temporales impropias.
El Cdigo regula algunas en este artculo en los incs. 7, 8 y 10.
En el primero de ellos se contempla la solicitud de nombramiento de tutor o curador para
el demandado incapaz, ya que de lo contrario no podr trabarse vlidamente la litis
respecto de estos sujetos que, necesitndola, carecen de representacin necesaria.
En el segundo caso, se prev la intimacin a que se constituya domicilio procesal por
parte de aquel que va a ser demandado y est por viajar al exterior del pas, bajo
apercibimiento de aplicarse a su respecto la forma ministerio legis de anoticiamiento.
Y en el tercer supuesto, se plasma la citacin al futuro demandado para que reconozca la
obligacin de rendir cuentas. De tal modo, si ello ocurre, se pasar rpidamente a la
etapa de liquidacin de la deuda por la va incidental 976 simplificndose muchsimo el
proceso respectivo (art. 650).
4. MEDIDAS CONSERVATORIAS
A travs de estas medidas conservatorias se resguarda cierto estado de cosas para que
puedan ser llevadas tilmente al proceso.
Normalmente, estas diligencias se dirigen a proteger las cosas litigiosas (en cuyo caso se
vinculan con las medidas cautelares que pueden ser pedidas incluso antes de la
interposicin de la demanda -art. 195 -) o la prueba a ofrecer (se vincula con la llamada
prueba anticipada977, expresin que en puridad hace alusin no slo a la prueba
ofrecida y producida antes de la demanda sino toda aquella probanza que se sustancia
antes de la etapa procesal adecuada).
Si bien estas ltimas figuras estn contempladas en el art. 326 -a cuya nota remitimosdentro de los casos del artculo en anlisis encontramos el depsito de la cosa mueble
objeto del pleito (inc. 2).
Tambin -como vimos- sera operativa una medida cautelar, pero ello se regir por las
mandas especficas (art. 221).
AADI CAPIF ACR v. Ruca Lauquen SRL s/cobro de pesos; 14/8/2001, AADI CAPIF ACR v. Lombardo,
Jorge Lisandro s/cobro de pesos.
975
Si la medida requerida se limita al pedido de exhibicin de documentacin contable de la
entidad demandada que juzga indispensable conocer a los efectos de un correcto planteamiento de
la demanda, corresponde encuadrarla en el inc. 5 del art. 323, CPC, resultando claramente viable.
Al contrario, no podra aceptarse si lo requerido fuera ms all de la mera exhibicin (por ejemplo,
si se pidiera el dictamen de un perito sobre la misma), pues en dicho supuesto se estara
preconstituyendo prueba que slo podra anticiparse en los casos del art. 326, CPC. Cm. Civ. y
Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/7/1997, Van Damme, Mariano v. Cooperativa Puerto Nuevo Ltda.
s/diligencias preliminares. En el marco de una diligencia preliminar, lo que no puede intentarse al
momento de la exhibicin es volcar en actas datos que surjan de la documentacin presentada,
pues ello encubrira una preconstitucin de prueba. La exhibicin se limita a dar la posibilidad de
revisar y conocer los asientos, constancias, etc. para un correcto planteamiento de la litis. Lo que
exceda de dichos lmites, no ser admisible como medida preparatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de
asamblea - impugnacin.
976
La va incidental de la obligacin de rendir cuentas solamente procede en los supuestos de que
exista sentencia declarativa estimando la obligacin de rendir cuentas; o bien que la obligacin de
rendirlas resulte de un instrumento pblico o privado debidamente autenticado; o si se hubiere
admitido tal obligacin al ser requerido por va de la diligencia preliminar prevista en el inc. 10 del
art. 323, Cdigo Procesal (art. 650, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
6/6/1995, Grossi s/incidente revisin de cuentas.
977
Las diligencias preliminares comprenden tanto las medidas preparatorias del juicio (art. 323,
CPC) cuanto la instruccin preventiva o la produccin de pruebas anticipadas (art. 326, CPC) siendo
unas y otras previas a la promocin del proceso, debiendo respetarse en todos los casos el principio
de bilateralidad en cuanto a su produccin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/6/1996,
Cooperativa Agrcola Ltda. La Argentina v. Salgado, Agustn s/incidente nulidad.
385

5. TRMITE. REMISIN
La forma de tramitar estas diligencias preliminares est regulada en los arts. 324 a 329, a
los que remitimos.
Se incluye el inc. 11 que contempla el reconocimiento de mercaderas en los trminos del
art. 782 y se seala que -salvo los casos de los incs. 9, 10 y 11 y del art. 326 - no podrn
invocarse las diligencias decretadas a pedido de quien pretende demandar si no se
dedujera la demanda dentro de los treinta das de su realizacin. Si el reconocimiento a
que se refieren el inc. 1 y el art. 324 fuere ficto, el plazo correr desde que la resolucin
que lo declare hubiere quedado firme.
Art. 324. Trmite de la declaracin jurada
En el caso del inc. 1 del artculo anterior, la providencia se notificar por
cdula, con entrega del interrogatorio. Si el requerido no respondiere dentro
del plazo, se tendrn por ciertos los hechos consignados en forma asertiva, sin
perjuicio de la prueba en contrario que se produjera una vez iniciado el juicio.
1. CARGAS PROCESALES DEL FUTURO DEMANDADO
Al momento de pedirse una de estas medidas an no contamos con un demandado en el
sentido tcnico de la expresin.
Es ms, puede darse el caso de que luego de los datos obtenidos el requirente decida no
presentar la demanda -ya sea porque descubre que no le asiste el derecho que pens que
tena o no con la fuerza con que crea, etc.- y en ese caso no se trabar nunca la litis.
Sin embargo, a pesar de que no hay an un demandado en sentido propio, veremos cmo
nacern respecto del sujeto requerido cargas procesales.
La ley contempla que cuando se peticiona la medida prevista en el inc. 1 del art. 323,
esto es, que aquel contra quien se piensa dirigir la demanda preste declaracin jurada
por escrito y en el plazo que se le fijar respecto de algn hecho relativo a su
personalidad sin cuya comprobacin no pueda entrarse en juicio, la providencia que
haga lugar al pedido -luego de habrselo solicitado por escrito, fundadamente, con
explicacin de las circunstancias que obstan a la directa presentacin de la demanda y
motivan el requerimiento del auxilio de la judicatura para que ordene a travs de esta
figura la medida de marras- se notificar por cdula.
Esta providencia no slo har lugar al pedido ordenando que se produzca la referida
declaracin jurada sino que fijar el plazo para que el requerido lo haga sobre la base del
interrogatorio adunado por la parte y admitido por el magistrado.
Junto con la cdula deber acompaarse copia de ese interrogatorio.
El futuro demandado -ahora requerido- deber producir esa declaracin jurada en el
perodo establecido judicialmente, computado desde la recepcin de la notificacin.
Si se incumple esta carga, se tendrn por ciertos los hechos afirmados por el futuro actor
en los puntos sobre los que se peda la mentada declaracin 978. Se trata de un caso donde
el silencio habr de tener efectiva virtualidad jurdica frente a una concreta y formal
interpelacin.
Sin embargo, el valor veritativo de este silencio podr ser luego desvirtuado por prueba
en contrario durante el pleito.
Claro que la conducta del actor no podr ser considerada en ningn caso temeraria o
maliciosa si se basa en estas circunstancias afirmadas en forma ficta por el demandado
para fundar en ellas su pretensin y luego se demuestra que eran absolutamente
inexistentes.
978
La declaracin jurada si bien no es una absolucin de posiciones -desde que el requisito no es

parte, ni contesta verbalmente en audiencia sino por escrito- sus efectos son semejantes. Lo
importante es controlar que no se desnaturalice lo previsto por la ley, de forma que la declaracin
jurada de la persona que se proyecta demandar se limite a hechos y circunstancias relativas a su
personalidad, sin cuya comprobacin no puede entrarse en juicio (arts. 323, inc. 1 y 324, CPCC).
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/2/1989, Garaicochea, Rubn Anbal s/diligencias
preliminares.
386

Si bien se menciona slo el inc. 1 del art. 323, entendemos que la forma de llevarse
adelante la diligencia tambin ser de aplicacin a los casos de los incs. 6
(manifestacin del carcter en cuya virtud se ocupa un inmueble respecto del cual se
dirigir una pretensin reivindicatoria) y 10 (reconocimiento de la obligacin de rendir
cuentas. Si bien aqu, al decir la ley se cite puede entenderse que esta declaracin slo
podr hacerse en audiencia ante el juez o actuario).
No existen diferencias entre ambos textos normativos, slo se incluye junto a la cdula el
acta notarial como forma de notificacin.
Art. 325. Trmite de la exhibicin de cosas e instrumentos
La exhibicin o presentacin de cosas o instrumentos se har en el tiempo,
modo y lugar que determine el juez, atendiendo a las circunstancias. Cuando el
requerido no los tuviere en su poder deber indicar, si lo conoce, el lugar en
que se encuentre o quin los tiene.
1. EXHIBICIN DE COSAS O DOCUMENTOS
Si la medida preliminar consiste ahora en la orden para que se exhiba o presente una
cosa o un documento, la forma de diligenciarla ser similar a la ya vista para la
declaracin jurada contemplada en el art. 324.
Esto es, el pedido tambin se har por escrito, fundado, con las razones que justifican la
requisitoria y la identificacin del sujeto que habr de ser demandado y que ahora tendr
que cumplir con la orden que se le imparta.
Por esta va tramitan las medidas de los incs. 2 (cuando no se requiere el secuestro), 3,
4 y 5 del art. 323.
Si el juez admite el pedido, ordenar que el requerido muestre la cosa mueble o
instrumento de que se trate -previamente identificado o individualizado por el futuro
actor- estableciendo el lugar, la fecha -con la hora- en que habr de producirse esa
diligencia.
Tambin sealar las modalidades -por ejemplo, podr tener lugar en el marco de una
audiencia en el recinto de tribunales o bien en el domicilio del requerido o de un tercero
ante la presencia de un oficial de justicia, etc.- atendiendo al tipo de cosa a exhibir y
otras circunstancias propias del caso979.
Tambin se notificar la orden por cdula ya que al igual que el caso contemplado en el
artculo anterior, se trata de un sujeto an formalmente ajeno a la litis.
Anoticiado, el requerido podr presentarse antes de la fecha estipulada manifestando que
la cosa o el documento no estn en su poder, sealando -de saberlo- la persona en cuyo
poder se encuentran. El juez atender esta manifestacin y podr disponer una nueva
orden respecto de este nuevo sujeto, diligencindose de la misma manera.
Si el requerido no cumple con la orden impartida o informa falsamente que no posee las
cosas o instrumentos sobre los que recae la medida, ser pasible de las medidas
contempladas y las consecuencias previstas en el art. 329, a cuya nota remitimos.
979
Es pertinente acceder a lo peticionado por la actora y referido a la entrega al oficial de justicia

de la documentacin acreditante de haberse efectuado el demandado los anlisis hepatolgicos
que se le indicaran a fin de constatar la dolencia aducida como obstativa para trasladarse a realizar
otro examen hematolgico, en cuanto ello est respaldado por el art. 325, CPC que posibilita la
exhibicin de cosas e instrumentos (art. 385, CPC). No ocurre lo mismo en cuanto a la realizacin
de la pericia mdica peticionada a cargo del perito oficial en orden a dictaminar sobre los
correspondientes puntos de pericia, en tanto se trata de una medida probatoria a ser receptada en
el momento procesal oportuno, sin que se aprecien razones que justifiquen obrar de otro modo, y
justamente a partir de los elementos aportables por los anlisis bioqumicos referidos
precedentemente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1996, CAI v. NND s/filiacin - daos y
perjuicios - incidente de ausencia injustificada del demandado a pericia inmuno gentica.
387

Art. 326. Prueba anticipada
Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren
motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas pudiera
resultar imposible o muy dificultosa en el perodo de prueba, podrn solicitar
que se produzcan anticipadamente las siguientes:
1) Declaracin de algn testigo de muy avanzada edad, o que est
gravemente enfermo o prximo a ausentarse del pas.
2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia
de documentos, o el estado, calidad o condicin de cosas o de lugares.
3) Pedido de informes.
La absolucin de posiciones podr pedirse nicamente en proceso ya iniciado.
1. MEDIDAS CONSERVATORIAS: PRUEBA ANTICIPADA
Si bien normalmente se recurre al instituto de la prueba anticipada en forma previa a la
demanda, ello no tiene por qu ser siempre as.
La letra de la ley es clara al establecer que podrn recurrir al mismo tanto los que sean
como los que vayan a ser parte en un proceso de conocimiento.
De all que la prueba anticipada no sea anticipada a la demanda sino a especfica
etapa de produccin probatoria. El art. 328 contempla la produccin anticipada de prueba
despus de trabada la litis.
De acuerdo con lo que antecede, tambin podrn recurrir a este instituto las partes luego
de presentados los escritos de inicio y contestacin 980. Ello hasta el momento en que
normalmente se desarrolla la produccin de estos actos probatorios: el perodo que nace
con la firmeza del auto de apertura a prueba.
Una vez dentro de esta etapa no podra tcnicamente hablarse de prueba anticipada (que
comprende tanto el ofrecimiento como la produccin adelantada) sino -de darse la
urgencia a la que haremos referencia en lo que sigue- de un pedido de adelantamiento de
la produccin de la prueba ya ofrecida y admitida (bsicamente, se tratar de un cambio
de fecha de las audiencias o acortamiento del plazo conferido a peritos, etc.).
El fundamento de este instituto est dado por la necesidad de que las partes cuenten con
plenas posibilidades de acreditar los extremos fcticos de sus pretensiones y oposiciones,
vinculndose ello estrechamente con la vigencia del derecho de defensa en juicio.
De tal modo, lo esencial al momento de determinar si un pedido de prueba anticipada
prospera o no ser la urgencia evidenciada en el requerimiento. Ser importante, pues,
demostrar que existen motivos justificados para temer que la produccin de las pruebas
pueda llegar a resultar imposible o muy dificultosa en el perodo normal.
Un fundamento similar -como se ve- al que sobrevuela toda la teora cautelar. Aqu en
lugar de asegurarse la eficacia del resolutorio de mrito se asegura la posibilidad de
contar con la prueba que avale las posiciones de las partes.
Esta circunstancia -la urgencia- deber ser explicitada de modo de convencer al juez de
su existencia y entidad suficiente981.
Las figuras que se contemplan son la declaracin de un testigo de muy avanzada edad,
con una grave enfermedad o que est por ausentarse del pas, el reconocimiento judicial
980
La prueba anticipada puede producirse entablado o no el juicio y de acuerdo con la urgencia

para la ejecucin de la medida. No es exactamente una medida preparatoria del proceso, ni
tampoco una medida cautelar, pues esta ltima se practica sin presencia del contrario, no
exigindose como necesario el control de la contraparte a fin de respetar el principio de igualdad
de los litigantes ante el juez. Siguiendo este razonamiento, es que entendemos que la imposibilidad
o dificultad en la produccin de la prueba que exige el art. 326, CPCC debe entenderse en un
sentido lo suficientemente amplio como para comprender supuestos en los que se intente evitar
que, por medio de maniobras de distinto tipo, se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto
probatorio a adquirir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y
981
Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte
que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de
sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el
proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa
fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se
justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms
adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave
presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn,
Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares.
388

o pericial sobre la existencia de documentos o sobre cierto estado de cosas o lugares que
estn por mutar o desaparecer o bien el pedido de informes.
Si bien establecidos a priori, quedar en la prudente ponderacin judicial determinar
cundo la medida concretamente requerida justifica recurrir al instituto de la prueba
anticipada y cundo podr denegarse, postergndose el anlisis de su admisibilidad al
momento procesal oportuno.
En la duda y en pos del derecho de defensa en juicio que cobra vigencia cuando las
partes gozan de las mayores posibilidades de probar sus asertos, entendemos que el
criterio del juez habr de ser amplio al momento de considerar la procedencia de estos
requerimientos982.
2. PROHIBICIN DE POSICIONES ANTES DEL INICIO DEL PROCESO
Expresamente se requiere un proceso ya iniciado para que proceda la absolucin de
posiciones como prueba adelantada.
Por la particular fuerza de sus efectos, se resguarda el derecho de defensa de quien
eventualmente habr de ser demandado: recin cuando adquiera formalmente este
status, el magistrado podr -si se configuran a su criterio las graves razones de urgencia
alegadas- disponer que se celebre una audiencia anticipada a la etapa procesal normal
con esos fines983, regulndose el trmite por las pautas respectivas (arts. 402 a 423).
982
Asiste la razn a la apelante ya que tratndose de un juicio por responsabilidad mdica, la

historia clnica y el protocolo mdico llevados por la institucin demandada constituyen prueba
instrumental de importancia capital que bien puede alterarse o extraviarse una vez notificada la
demanda. Habida cuenta de ello y en orden a lo normado por el art. 326, inc. 2, CPCC, se revoca la
resolucin recurrida ordenndose el reconocimiento judicial en el domicilio de la demandada para
hacer constar la existencia de la historia clnica y el protocolo mdico correspondiente a la actora
de las que extraern fotocopias que, previa certificacin, se agregarn a autos. Cm. Civ. y Com.
San Isidro, sala 1, 3/12/1991, Tedesco v. Centro Mdico Paran s/daos y perjuicios. Importa un
anticipo de prueba en los trminos del art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal cuya procedencia cabe
declarar, el reconocimiento judicial peticionado a fines de dejar constancia del stock de
mercaderas existentes en el negocio sobre el que se pretende haber participado, medida que tiene
su razn de ser en la propia naturaleza fungible de los bienes a inventariarse y en la participacin
societaria que invoca el accionante. Tal medida aparece imprescindible en orden a lograr
determinar la composicin del fondo de comercio correspondiente, siendo insusceptible de trabar el
normal desenvolvimiento del negocio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1991, Torres, Jos M.
v. Solezzi, Ana M. s/reconocimiento de sociedad de hecho. La propia naturaleza de la obra cuya
constatacin se persigue -la pared medianera que divide la propiedad del peticionante de la de su
vecino- y el previo intercambio de misivas entre ambos imputndose recprocamente
responsabilidad por el ingreso de humedad que derivara de haberse calado el muro medianero con
chapas de propiedad del citado vecino, justifican la realizacin del reconocimiento o dictamen
previstos por el art. 326, Cdigo Procesal con miras a constatar el estado del muro en cuestin y de
esa manera evitar la posible desaparicin de elementos de juicio durante el trmite de la causa a
promoverse. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/4/1991, Guerrina, Alfredo A. s/prueba
anticipada. En aquellos procesos en que estn involucrados objetos que requieran reparaciones,
cabe posibilitar el adelantamiento de los trabajos periciales tendientes a constatar los daos
correspondientes, en orden a obviar el inevitable lapso que demanda la tramitacin del proceso. En
el caso, el propio destino del inmueble locado-depsito y venta de bebidas gaseosas -integrado por
saln de exposicin y ventas, local de repuestos, stano, oficinas, baos, vestuarios, taller, playas
de estacionamiento, etc.-, hace plenamente atendible el motivo aducido para concretar
anticipadamente las medidas probatorias a realizarse en el mismo; la necesidad de realizar las
reparaciones necesarias para que el propietario pueda disponer de las mismas (art. 326, inc. 2,
Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/12/1991, FANE SA Comercial Agropecuaria
v. Rosario Refrescos SACIFI y otro s/daos y perjuicios.
983
Si se quiere como prueba anticipada, la declaracin de la parte contraria, no slo deber
cumplirse con el trmite especfico de dicho medio probatorio (arts. 409/423, CPC), sino que debe
justificarse en qu consiste el riesgo de su produccin en la etapa de prueba pertinente y, adems,
esperar el momento de inicio del proceso, pues la absolucin de posiciones slo puede producirse
anticipadamente si ya se ha entablado la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2,
4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea impugnacin.
389

Se incluye un inc. 4 donde se contempla la exhibicin, resguardo o secuestro de
documentos concernientes al objeto de la pretensin, conforme lo dispuesto por el art.
325 .
Art. 327. Pedido de medidas preliminares, resolucin y diligenciamiento
En el escrito en que se solicitaren medidas preliminares se indicar el nombre
de la futura parte contraria, su domicilio si fuere conocido y los fundamentos
de la peticin.
El juez acceder a las pretensiones si estimare justas las causas en que se
fundan, repelindolas de oficio en caso contrario.
La resolucin ser apelable nicamente cuando denegare la diligencia.
Si hubiere de practicarse la prueba se citar a la contraria, salvo cuando
resultare imposible por razn de urgencia, en cuyo caso intervendr el
defensor oficial. El diligenciamiento se har en la forma establecida para cada
clase de prueba, salvo en el caso de la pericial, que estar a cargo de un perito
nico, nombrado de oficio.
1. TRMITE DE LAS MEDIDAS PRELIMINARES
Se deben solicitar por escrito ante el juez que se estime competente para entender en el
futuro juicio principal984 (art. 6, inc. 4).
Se debern consignar los datos del requirente y del requerido (normalmente, futuros
actor y demandado).
De este ltimo, sus datos identificatorios y su domicilio real -si se lo conoce- a los fines de
la notificacin por cdula en el caso de que se resuelva favorablemente el pedido.
Se deben incluir los fundamentos del pedido. Cada tipo de medida preliminar posee
diferentes recaudos de procedencia. Pues esta fundamentacin debe recoger tales
peculiaridades y desarrollarlas, tratando de convencer al juez de la razonabilidad de la
peticin.
Tngase en cuenta que normalmente sta es la primera presentacin en juicio de aquel
sujeto que ha de ser parte en forma inminente. Por ello deber ser cuidadoso en el
planteo de ciertos puntos que corresponden a este tipo de intervenciones procesales -por
ejemplo, la recusacin sin causa prevista en el art. 14 -.
El juez estudiar los planteos llevados y, si los encuentra fundados, resolver haciendo
lugar a los mismos.
De lo contrario, rechazar el pedido de oficio mediante una providencia simple. En este
caso, por entenderse que se causa gravamen irreparable, se admite la apelacin 985
adems de la revocatoria normal (arts. 238 a 241).
Para los casos de prueba anticipada y en resguardo del derecho de defensa de la parte
contraria a la requirente 986, se contempla la fijacin de audiencia para su produccin -en
984
Las diligencias preliminares a la iniciacin del juicio (medidas preparatorias art. 323, CPCC) o la
produccin anticipada de pruebas (art. 326, CPCC) conforme la regla especial que contiene el inc.
4 del art. 6 del ordenamiento ritual, fijan la intervencin de un juez cuando existen ms de uno
dentro de la circunscripcin territorial y el fuero, y ante l debe radicarse el juicio principal
promovido con anterioridad al ser aquellas un anticipo de jurisdiccin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala
1, 6/12/2001, Augelli de Trani, Anala Beatriz v. Banco Hipotecario SA s/resolucin de contrato Daos y perjuicios.
985
Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de
prueba anticipada (art. 326, inc. 2, CPCC), no resulta de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en
lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de
pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327, prr. 3, CPCC que
autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares. Cm. Civ. y Com.
San Martn, sala 2, 20/11/1997, Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth
s/desalojo s/recurso de queja. Tratndose de una diligencia preparatoria -prueba anticipada- no
resulta aplicable al caso la inapelabilidad que sienta el art. 377, CPCB, pues la impugnabilidad de
esas diligencias se rige por un sistema recursivo independiente que es el que dispone el art. 327,
prr. 3, CPCB. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/4/2000, Transporte Atlntico del Sud SRL v.
AOMA Loma Negra CIASA s/prueba anticipada.
986
Cuando la diligencia pretendida no se limita a conocer los asientos y constancias de un libro
para el correcto planteamiento de la litis; sino que es la exhibicin del libro con extraccin de copia
certificada del mismo, las que deben ser agregadas en la causa, estamos en presencia de una
preconstitucin de prueba y en tal sentido, deber respetarse en el caso el principio de
bilateralidad en cuanto a su produccin. En este sentido, tal como lo prev el art. 327, CPCC, la
intervencin del defensor oficial no slo debe ser admitida en los casos de urgencia impostergable,
390

los casos que corresponda- a la que se citar al sujeto que se sindic como futura
contraparte. La posibilidad de contralor por parte de sta es un recaudo esencial que
debe ser abastecido bajo sancin de nulidad 987.
Si la urgencia es tal que no admite esta citacin, la audiencia se desarrollar igualmente
sin la intervencin de la futura contraparte pero con la del defensor oficial 988 quien
ejercer -en la medida de sus posibilidades reales- la defensa de los intereses de aqul.
Por supuesto, el demandado siempre cuenta con la produccin de prueba en contrario as
como con el alegato a favor de sus posiciones descalificando los datos que surgieron de
aquellas audiencias en las que no tuvo participacin989.
Las reglas para llevar adelante la prueba anticipada no difieren de las que se aplican
durante la oportunidad normal de produccin de la misma.
Slo se indica que en materia de prueba pericial siempre intervendr un solo perito
designado de oficio. No hay, en la prctica, diferencias ya que tambin en la etapa
probatoria normal lo comn es la intervencin de un experto nico.
2. COSTAS
Al no haber contradiccin tcnicamente hablando, no corresponde la condena en costas.
Se ha dicho que atento la naturaleza de las medidas preparatorias no corresponde que en
las mismas se imponga condena en costas, en tanto quien las pide no ha ejercido
ninguna pretensin que permita calificar a alguna de las partes como vencido 990.
sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta
la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P.
v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios.
987
Las medidas de prueba anticipada han de llevarse a cabo con el debido control de la contraria a
la proponente, respetando as el principio de bilateralidad, y va de suyo que cualquier desviacin
que impida su asistencia ha de purgarse con el remedio de la nulidad, garantizando de este modo
el constitucional derecho a defenderse en juicio (art. 18, CN, art. 10, Constitucin provincial), pues
la incorporacin de esas evidencias, dentro del proceso, puede ser definitiva e imposible de rever
en lo futuro con las consecuencias que pudieren proyectar en el posterior desarrollo y decisin del
litigio. No obstante la vigencia de esta regla directriz, que tambin halla su sustento en la
necesidad de que el proceso no se convierta para las partes en una caja de sorpresas, la severa
sancin de nulidad que ella acarrea debe ser evitada -y evitado adems el inconducente rigor
formal que puede implicar su aplicacin- cuando las circunstancias de la causa, y a travs de
distintas situaciones, demuestran que la contraria ha quedado debidamente anoticiada de la
prueba a producirse en calidad de anticipada, dejando de este modo satisfactoriamente a
resguardo el aludido principio de bilateralidad pese al incumplimiento de su expresa citacin
impuesta por el anteltimo prrafo del art. 327, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1,
5/2/2002, Ibarguren, Marcelo P. v. Cucco, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Habindose ordenado
la produccin de prueba anticipada sin cumplimentarse el recaudo inserto en el ltimo prrafo del
art. 327, CPC, que exige la citacin de la contraria, se ha preterido el principio de bilateralidad que
tal norma consagra y corresponde decretar la nulidad de la diligencia as efectivizada, en los
trminos del art. 169, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 11/12/1997, Camisa, Nidia Felisa
Marta v. Torres, Carlos y otro s/daos y perjuicios.
988
La intervencin del defensor oficial que prev el art. 327, CPC no slo debe ser admitida en los
casos de ùrgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la
parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. 1
Mar del Plata, sala 2, 26/10/1995, Bianchi, Betina I. s/prueba anticipada.
989
Teniendo en cuenta que las medidas conservatorias previstas por el art. 326, CPC constituyen
un rgimen excepcional de produccin de prueba, deben resguardarse los principios que rigen
dicha etapa del proceso, en especial aquellos que hacen a la posibilidad de `control por parte de la
contraria. Consecuentemente, no pueden diligenciarse inaudita pars sino con la previa
comunicacin a la contraria respecto del tiempo, modo y lugar en que se producirn, salvo que se
demostrare que por razones de urgencia resulta imposible notificar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del
Plata, sala 2, 29/8/1995, Crimi, Romina C. s/diligencia preliminar y prueba anticipada; 5/8/1997,
Verdaguer Ortega, Armando v. Polini, Carlos y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar
del Plata, sala 1, 23/6/1998, Cribari, Norma v. Consorcio Propietarios Edificio Mendoza 2555
s/dao moral y obligacin de hacer.
990
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/10/1999, Moreno, Patricia v. Martnez, Rafael
s/diligencias preliminares.
391

Art. 328. Produccin de prueba anticipada despus de trabada la litis
Despus de trabada la litis, la produccin anticipada de prueba slo tendr
lugar por las razones de urgencia indicadas en el art. 326, salvo la atribucin
conferida al juez por el art. 36, inc. 2.
1. PRUEBA ANTICIPADA LUEGO DE TRABADA LA LITIS. REMISIN
Como vimos, este instituto opera tanto antes como luego de iniciado el juicio.
Una vez trabada la litis slo puede adelantarse la cuestin probatoria ante casos de
urgencia991. Se deja a salvo las facultades instructorias de los jueces plasmadas en las
medidas para mejor proveer, ejercitables con mayor libertad.
Art. 329. (Texto segn ley 11593, art. 1) Responsabilidad por incumplimiento
Cuando sin justa causa el interpelado no cumpliere la obligacin del juez en el
plazo fijado, o diere informaciones falsas o que pudieren inducir a error o
destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o presentacin
se hubiese requerido, se le aplicar una multa que no podr ser menor de
cincuenta pesos ($ 50) ni mayor de dos mil quinientos pesos ($ 2500), sin
perjuicio de las dems responsabilidades en que hubiere incurrido.
La orden de exhibicin o presentacin de instrumento o cosa mueble, que no
fuere cumplida, se har efectiva mediante secuestro y allanamiento de lugares,
si resultare necesario.
1. INCUMPLIMIENTO DE LAS MEDIDAS PRELIMINARES. SANCIONES
El legislador ha encontrado conveniente que los que vayan a ser partes cuenten con
estos medios para proveerse de informacin o requerir medidas que hayan de redundar
en un mejor planteo y desenvolvimiento de la futura litis992.
Por ello, consider que las rdenes judiciales que se dicten ante peticiones de este tenor
tienen que ser obedecidas previendo sanciones concretas para aquellos sujetos que
desoigan los mandatos de la justicia.
Se trata de sujetos que an no son tcnicamente partes, sin embargo algunas de estas
sanciones tienen un cariz asimilable a las consecuencias por incumplimientos de cargas
procesales (tal, la que se produce cuando no se brinda la declaracin jurada del art. 324).
Aqu concretamente se prev la aplicacin de una multa frente al incumplimiento
injustificado en el plazo establecido de una obligacin fijada por el juez y debidamente
comunicada.
Tambin, para el caso en que se brinde informacin falsa o que induzca a error o se
destruyeran u oculten las cosas o documentos de que se trate.
Adems -claro est- de las dems sanciones que correspondan si las conductas
encuadran, por ejemplo, en figuras penales (falsificacin de documentos, dao, etc.).
991
Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte

que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de
sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el
proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa
fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se
justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms
adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave
presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn,
Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares.
992
Si el solicitante de la diligencia preliminar limita su requerimiento al pedido de exhibicin de
documentacin (podr realizarse en el juzgado, o en otro lugar que el juez determine, en presencia
del actuario y con el control de la parte contraria), se trata de una diligencia preparatoria y su
incumplimiento slo dar lugar a las consecuencias previstas en el art. 329, CPC. Cm. Civ. y Com.
1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad
de asamblea - impugnacin.
392

Se ha sostenido que resulta improcedente la imposicin de multa en los trminos del art.
329 cuando la oficiada ha brindado una clara explicitacin de la razn obstativa al
cumplimiento de los puntos omitidos en su informe y ste abastece la carga que con
generosa amplitud se impuso en el acotado margen preparatorio propio de las diligencias
preliminares993.
2. CUMPLIMIENTO POR LA FUERZA
Asimismo se contempla la forma de diligenciarse algunas de estas medidas en las que es
viable la intervencin de la fuerza pblica realizando allanamientos y secuestros: se trata
de la exhibicin de cosas y documentos para el caso en que quien los detente no cumpla
la orden en forma voluntaria.
El juez deber librar nueva orden contemplando este auxilio o disponiendo estas medidas
compulsorias cuando el solicitante manifieste que el requerido se neg a cumplir por su
propia voluntad lo previamente ordenado.
Entendemos que estas medidas no excluyen la aplicacin de la multa prevista en el prr.
1 del artculo en anlisis.
Se agrega que si la diligencia consiste en la citacin para reconocer la obligacin de
rendir cuentas y el citado no comparece, se la tendr por admitida y la cuestin tramitar
por el procedimiento de los incidentes. Si comparece y niega ese deber de rendir cuentas
pero en el juicio a que se refiere el art. 652 se declara que esa obligacin existe se
aplicar al deudor una multa si la negativa fue maliciosa.
Tambin expresamente se contempla -para todos los casos- la posibilidad de que se
apliquen, cuando sea viable, las medidas conminatorias del art. 37.
TTULO II - PROCESO ORDINARIO

CAPTULO I - Demanda
Art. 330. Forma de la demanda
La demanda ser deducida por escrito y contendr:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le
fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o
porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y
la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de
la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.
1. EL ESCRITO DE INICIO
La demanda es el acto jurdico escrito que contiene la pretensin.
Ello as como regla ya que -si bien se trata de casos legalmente posibles- slo en forma
excepcional encontramos supuestos de ampliacin o modificacin de las pretensiones
mediante escritos posteriores (art. 331).
De all que lo consignado en esta pieza revista esencial trascendencia para la suerte del
reclamo efectuado -en lo que interesa al actor- y para la suerte del pleito -en lo que
importa a ambos litigantes y tambin a la sociedad toda-.
Lo primero, porque cuanto ms slidos y completos sean los argumentos del escrito de
inicio, el reclamo tendr -en lneas generales- ms posibilidades de sobrevivir a los
993
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/2001, Brunori, Jos M. S. y otro s/diligencias
preliminares.
393

embates de la actividad procesal de la demandada y de ser favorablemente acogido en la
sentencia.
Lo segundo -por lo cual habr de velar el juez incluso con actividad oficiosa tal como lo
manda el art. 34, inc. 5, aps. b), c), d) y e)-, porque una demanda regularmente
confeccionada contribuir a una correcta traba de litis, facilitando ello en mucho el
desenvolvimiento del proceso, reducindose las posibilidades de planteos anulatorios si
se cumplen con las formas establecidas, la tarea probatoria si los hechos se limitan a los
verdaderamente conducentes, la complejidad sentencial si los argumentos son pocos y
slidos, etc.
Como es notorio, esta conducta redundar en un juicio ms breve y sencillo, sustanciado
con menor costo y esfuerzo para los litigantes, descomprimiendo el aparato judicial y
brindando -en definitiva- solucin a un conflicto surgido en el seno de la sociedad con lo
que se propende de manera ms idnea a la paz comunitaria.
En ejercicio del derecho constitucional de accin, quien resuelva someter un diferendo a
la decisin judicial deber cumplir con la carga de plasmar el acto petitorio bsico -la
pretensin- bajo la forma que aqu se establece legalmente.
Estos requisitos normativos propenden a una mayor claridad, completitud y seriedad en
los planteos judiciales. Elementos que no resultan secundarios desde el momento que
con la presentacin de la demanda se pone en juego una importante maquinaria judicial
con compromiso de importantes recursos humanos y de infraestructura al tiempo que se
involucrar en la litis a otro ciudadano en forma directa -demandado- as como a terceros
ajenos a la misma pero que tendrn la obligacin de comparecer para colaborar en la
bsqueda de la verdad respecto de los temas all controvertidos -testigos, por ejemplo-.
Si bien es cierto que el derecho de accin abarca a todos los habitantes y que ste no
puede ser recortado sin grave mengua de bsicos contenidos constitucionales, el mismo
no puede ser empleado abusivamente o con total ligereza.
Para evitar estas desviaciones, el Cdigo seala recaudos a respetar con el fin de
canalizar debidamente ese derecho respecto de contiendas enmarcadas en el mbito civil
y comercial. Se trata de formas que deben ser guardadas como garanta del derecho de
defensa de todos los que intervendrn en el pleito.
En el caso concreto de la demanda, las formas son muy importantes ya que delinean el
perfil de la contienda sometida a decisin jurisdiccional y hacen nacer la carga de
defenderse del o de los demandados.
Por eso es que si aquellos recaudos no son abastecidos acabadamente, el propio sistema
procesal contempla las consecuencias disvaliosas que habrn de operar respecto del
actor. Ya sea a pedido de parte o bien a travs de la actividad oficiosa -como veremospuede descalificarse este acto jurdico privndoselo de los efectos buscados y
frustrndose el pleito desde un inicio por fallas en el acto petitorio que contiene la
pretensin994.
2. REQUISITOS DE LA DEMANDA: IDENTIFICACIN DE LA PRETENSIN
Esta norma contempla qu elementos deber contener el escrito de inicio para dar lugar
a una peticin seria y fundada.
Los diferentes recaudos que contiene el art. 330 en estudio no hacen ms que reflejar los
diferentes factores integrativos de la pretensin esgrimida por el actor 995.
994
La carga procesal de explicar con claridad los hechos en que se funda la accin debe cumplirse
en la propia demanda, y no cabe demorar ese cumplimiento hasta el momento de expresar
agravios, siendo de importancia primordial y decisiva para dar solucin al litigio (arts. 330 y 354,
inc. 1), de all que lo que se omiti manifestar al inicio ser intil alcanzarlo luego por vas de
interpretacin o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su
pretensin o el rechazo de la de su adversaria. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 10/2/2000,
Carlos Alberto Chiappe SA v. Provincia de Buenos Aires s/indemnizaciones de daos y perjuicios.
995
En virtud del principio de postulacin contenido en el art. 330, CPCC, extensible a los dems
escritos constitutivos de la litis, es de la esencia de tales escritos el cumplimiento por las partes de
determinar con claridad y precisin sus pretensiones. As, el mencionado artculo en su inc. 3)
requiere `La cosa demandada, designndola con toda exactitud, en su inc. 4) `Los hechos en que
se funde, explicados claramente y 6) `La peticin en trminos claros y positivos. SCBA, Ac.
54.663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria;
Ac. 54.245, 21/3/2001, Portugal, Ral Sal v. Compaa Colectiva Costera Criolla SA y otros
s/daos y perjuicios; Ac. 81.447, 19/2/2002, Vargas, Andrs Pedro v. Leuzzi, Pablo Martn y otra
394

La informacin a estos efectos la debe recabar el letrado de la actora en una tarea que
-junto con el procesamiento y depuracin de la misma- resulta de las ms complejas y
trascendentes de las que tienen lugar en el proceso.
Para los casos en que no se cuente con datos suficientes y no haya otro medio disponible
para efectuar las averiguaciones, el Cdigo provee de vas judiciales a esos fines. Se trata
de las diligencias preliminares dentro de las cuales -puntualmente- existen las medidas
preparatorias que abastecen esta finalidad (ver nota al art. 323).
3. SUJETOS DE LA PRETENSIN
As, en los primeros incisos de este artculo se hace alusin a los sujetos de la pretensin.
Se deben consignar los datos de la parte actora y de la parte demandada.
La identificacin de las personas que compongan esas partes reviste trascendencia a los
efectos de una precisa determinacin de quin ser el sujeto contra el que se dirige la
pretensin y para que el demandado conozca tambin de manera exacta contra quin
habr de defenderse.
En este terreno se ha dicho que para quien pretende ejercitar el reconocimiento de un
derecho mediante pretensin concreta requerida ante rgano jurisdiccional cuya
admisin solicita en el caso de que la misma encierre una controversia (es decir, no
exista allanamiento a ella por el sujeto o sujetos demandados), resulta imprescindible que
precise adecuadamente quien o quienes son aquellos que en calidad de obligados
oportunamente se vern alcanzados por la sentencia. Consecuentemente, debe tomar
previamente todas aquellas medidas que le permitan vislumbrar con quien o quienes
encauzar la litis, y en caso de dudas o desconocimiento, puede recurrir a las medidas
preliminares que la ley ritual ha puesto a su disposicin toda vez que constituye carga del
demandante plantear su demanda en trminos claros y positivos 996.
De estos datos pueden surgir cuestiones referidas a la personera de las partes, la
suficiencia o necesidad de representacin (sea legal o voluntaria), la existencia de
defensas basadas en condiciones personales de las partes, etc.
Si es la primera ocasin procesal en que se presenta, el actor deber cumplir con la carga
de denunciar el domicilio real y constituir el procesal si no quiere padecer las
consecuencias de que se lo notifique ministerio legis (arts. 40 y 41).
Tambin deber denunciar -si lo conoce- el domicilio real del demandado para que sea
debidamente notificado. Si ste es falso se expone al riesgo de una declaracin de
nulidad de todo lo actuado desde el anoticiamiento de la demanda.
Si no lo conoce o, ms grave an, no conoce la identidad del demandado 997 deber
plantear estas circunstancias en forma previa a la notificacin, ya que tales supuestos
generan cargas adicionales -art. 341 y su remisin al rgimen de la notificacin por
edictos-.
Advirtase sobre este punto que la jurisprudencia ha sealado que la referencia
imprecisa, en forma conjunta y disyuntiva a la vez, de otros responsables, sin
individualizarlos en legal forma, como lo exige el art. 330, inc. 2, hace que la demanda
carezca de efecto interruptivo respecto de los aqu apelantes, a quienes se decidi incluir
como accionados amplindose la demanda a su respecto con posterioridad,
encontrndose ya prescripta la accin998.
4. OBJETOS DE LA PRETENSIN
Se exige la designacin de la cosa demandada hecha con toda exactitud.
Se est refiriendo en este inciso (3) al objeto mediato de la pretensin, aquello que se
busca obtener en concreto de la justicia, el bien de la vida.
De all que se deba entender el concepto de cosa demandada con toda amplitud: desde
el inmueble en la reivindicacin pasando por la suma dineraria en el juicio por
indemnizacin de daos y perjuicios o el divorcio vincular respecto de cierta persona
996
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y
perjuicios.
997
La demanda dirigida a persona incierta (en el caso se demand à quien resulte titular de la
explotacin del fondo de comercio) no cumple con el recaudo previsto en el art. 330, inc. 2, CPC,
por lo que el magistrado est habilitado -va despacho saneador- a requerir la identificacin
pertinente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/9/2002, Sadaic v. Massini, Alberto Oscar
y quien resulte titular explotacin Radiodifusora FM Cosmos 101.5 s/cobro sumario de sumas de
dinero.
998
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/10/2000, Nieto, Eugenio Clemente v. Provincia de
Buenos Aires y Sieglidez, M. L. V. Marcheta, E. V. s/daos y perjuicios.
395

hasta -para dar un ejemplo atpico- el silencio en la casa del msico vecino durante las
horas que habrn de establecerse en la sentencia para descanso del actor.
Eso s, la determinacin debe ser exacta 999. Es otra exigencia del derecho de defensa.
Slo con esa precisin el demandado estar en condiciones de determinar si se opone o
no a la pretensin y, en su caso, con qu alcance.
Un caso especial se da con el reclamo de montos dinerarios.
Muchas veces la determinacin al inicio del juicio de estas cantidades es muy dificultosa,
cuando no imposible justamente por la falta de certidumbre respecto de ciertos extremos
fcticos que influyen en la cuantificacin de lo peticionado.
De all que si es posible su estipulacin en la demanda, debe consignarse la cifra. Esta
cantidad tendr incidencia en la determinacin de la entidad econmica del pleito y ello
repercutir en el plano impositivo -respecto de la tasa de justicia a oblar-, en la fijacin
del monto de condena, la regulacin de honorarios profesionales, la imposicin de costas,
la posibilidad de recurso extraordinario, etc.
Y si no es posible, el tramo final del artculo en anlisis brinda la solucin: se deber
manifestar esta circunstancia con fundamento en las caractersticas del conflicto o en la
necesidad de contar con elementos an no definitivamente fijados cuando la demanda
deba ser presentada en esas condiciones para que no prescriba la accin de fondo 1000.
La Corte ha sealado que la estimacin con precisin del monto del juicio es un requisito
impuesto por la ley procesal que slo por excepcin lo dispensa cuando la accionante
exponga fundadamente las razones que hacen imposible su determinacin 1001.
Un recurso habitual de los letrados es consignar una suma aproximada seguida de la
expresin o lo que en ms o en menos surja de la prueba que se habr de producir en el
expediente.
Expresamente se seala que en estos casos no prosperar la defensa de defecto legal del
art. 345, inc. 5. Entendemos que tampoco habr de ser operativa respecto de este actor
la figura de la pluspeticin inexcusable (art. 72).
Finalmente y -entendemos- de manera sobreabundante se encomienda a los jueces la
tarea de estipular en la sentencia el monto que resulte de las pruebas producidas.
Resulta obvio que quien resigna o se ve imposibilitado de efectuar la cuantificacin del
monto de la demanda ver limitados sus argumentos al momento de cuestionarlo por
bajo. En referencia a estos casos se ha dicho que cabe consignar que la actora, en una
generalizada actuacin de la carga que le impone el art. 330 de indicar el monto de la
demanda respecto de las distintas pretensiones introducidas, no denunci en oportunidad
de presentar su demanda cual era el monto estimado como suficiente para paliar el dao
extrapatrimonial que le profiri el evento de autos. Es por ello que no puede sostener la
existencia de agravio al respecto ya que la falta de indicacin de una suma al demandar
deja librado al prudente arbitrio del sentenciante su determinacin por lo que no es
admisible luego introducir queja al respecto1002.
Dentro del inc. 6 de esta manda podemos ubicar el objeto mediato de la pretensin. El
tipo de resolucin judicial que se reclama al rgano decisor estar normalmente
contenido en el petitum, esto es, la expresin clara y positiva de lo que requiere 1003.
999
La determinacin a travs del plano de la situacin del inmueble, sus linderos y su superficie
permite cumplir, a la vez, la exigencia de expresar con toda exactitud la cosa demandada, como lo
estatuye el art. 330, inc. 3), Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996,
Mndez Varela de Garca Costa, Mara y otras v. Barbosa Pieiro, Catalina s/usucapin.
1000
Si el monto demandado slo puede surgir de la prueba pericial contable ofrecida, toda vez que
el arancel reclamado consiste en un importe mensual equivalente al 1% de los ingresos brutos de la
accionada, la situacin encuadra en el supuesto de excepcin que establece el art. 330, penltimo
prrafo, CPCC y resulta, en consecuencia, atendible su falta de determinacin inicial. Cm. Civ. y
Com. 1 San Nicols, 27/8/2002, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora v. San Martn Restaurant
Grill y/o quien resulte titular de la explotacin s/cobro sumario de pesos.
1001
SCBA, I.1534, 3/12/1991, Expreso Paran SA v. Municipalidad de Zrate s/inconstitucionalidad
ordenanza 2685 .
1002
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/6/2001, Scala, Alejandro Luis v. Provincia de Buenos
Aires s/daos y perjuicios.
1003
El art. 330, CPCC, establece que la peticin (contenida en la demanda) debe ser hecha en
trminos claros y positivos, con lo que fija los lmites dentro de los cuales debe transitar el juzgador
que no son otros que los propuestos por las partes. Si esos lmites fueran traspuestos o soslayados
se incurrira inevitablemente en el vicio de extra petita violando as el principio de congruencia
contenido en el art. 163, inc. 6, del ritual. SCBA, Ac. 66.374, 6/7/1999, Hernndez, Catalina v.
Azzar, Andrs y otros s/daos y perjuicios.
396

5. CAUSA DE LA PRETENSIN
Este captulo expondr el fundamento del requerimiento del objeto mediato.
Se trata del ttulo o hechos del que surge el derecho de fondo -a criterio del actor- que
autoriza a reclamar algo en justicia.
Bsicamente se habrn de describir hechos y actos jurdicos. El inc. 4 indica los hechos
en que se funde, explicados claramente.
Se trata de un punto bsico de la demanda.
La versin de los hechos que hace el actor es de una importancia crucial ya que expone
el sustento de la pretensin y sobre ella se construir la estrategia defensista del letrado
de la parte accionante, contribuye a formar el thema decidendum del cual el juez no
podr apartarse, determina -luego de la contestacin de demanda- la existencia de
hechos controvertidos a partir de los cuales operar la actividad probatoria, permitir que
el demandado admita como ciertos esos extremos desarrollndose la causa de puro
derecho, incidir en la configuracin de la defensa de cosa juzgada o litispendencia,
etc.1004.
Si bien el juez puede apartarse del encuadre jurdico que dan las partes a sus argumentos
por imperio de la regla iura novit curia, no le est permitido -en ningn caso- introducir
modificaciones en el plano fctico.
En esta parcela es donde brilla con todo su fulgor el principio dispositivo.
El relato de los hechos es un mbito en el que los magistrados no pueden ingresar, ni an
en el marco de la actividad oficiosa propiciada por la moderna doctrina procesal.
Ya lo ha dicho la Corte: la facultad del juez de aplicar el derecho que corresponde tiene
como lmite no alterar la relacin procesal, es decir que no puede -en ejercicio de la
misma- modificar los supuestos iniciales de la demanda 1005.
Otra cosa bien distinta ser la prueba de tales extremos.
All s, de ser necesario para alcanzar la verdad jurdica objetiva respecto de un hecho
previa y regularmente introducido por alguna de las partes, el juez puede ordenar
medidas instructorias para esclarecer y llegar a la certeza.
En este acpite se narrarn las circunstancias que constituyan el presupuesto para la
aplicacin de la norma que sustenta el derecho reclamado en juicio. Se seleccionarn slo
los hechos determinantes, trascendentes, expuestos con claridad y concisin.
Sin dejarse de mencionar hechos fundamentales, la resea de los mismos debe ser de
sencilla lectura, sin cansadoras reiteraciones ni ampulosidades retricas.
6. EL DERECHO
El Cdigo pide que se exponga sucintamente y sin reiteraciones innecesarias la mencin
de las normas que asisten al reclamante.
Como vimos, la insuficiencia o error en este acpite no obstan -a diferencia de lo que
ocurre en la instancia extraordinaria- a que el juez recalifique la pretensin aplicando
debidamente el derecho.
Se ha dicho que si bien es cierto que constituye una exigencia legal la de exponer en la
demanda el derecho, no lo es menos que ni la omisin en la designacin de las
1004
A la luz de la teora de la sustanciacin, se impone como tcnica adecuada la exposicin

circunstanciada de los antecedentes fcticos que den cimiento a la pretensin ejercitada con la
demanda. Ello es lo que dimana del inc. 4 del art. 330 al disponer que la demanda ha de
integrarse con la exposicin de los hechos en que se funda, explicados claramente, pues con ellos
se explicitan la razn o fundamento de la pretensin -causa petendi- derivndose de tal carga de la
afirmacin significativas implicancias, pues hace nacer la correlativa carga de reconocerlos o
negarlos de modo categrico para el accionado (art. 354, inc. 1, CPCC), delimitndose as el
contorno litigioso y la pertinencia de la prueba en cuanto guarde correlacin con los hechos
debatidos (art. 358, Cdigo cit.), todo lo cual, a la postre determinar el contenido de la sentencia,
en tanto sta slo podr considerar la situacin fctica planteada por las partes (arts. 163, incs. 3,
4 y 6, CPCC), so riego de violar el principio de congruencia. Al conjuro de tales argumentaciones
los hechos son los que fijan el thema decidendum, siendo las partes las que tienen el seoro
exclusivo para aportar el material de conocimiento -principio dispositivo (arts. 163, inc. 6, 330, inc.
4, 354, inc. 1, CPCC)- quedando atrapado el rgano jurisdiccional por las alegaciones que aqullas
introducen en los escritos constitutivos de la relacin jurdico-procesal, debindose tener en cuenta
que lo que se omiti manifestar en el inicio del juicio no ser posible alcanzarlo luego por va de
interpretaciones o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su
pretensin o el rechazo del adversario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/9/2000, Romero,
Juan v. Tomassoni s/daos y perjuicios.
1005
SCBA, Ac. 68.799, 26/10/1999, Rillo, Miguel A. v. Ca. mnibus 25 de Mayo (lnea 281) s/daos y
perjuicios.
397

disposiciones legales en que se funda la pretensin ni la errnea mencin del derecho
aplicable acarrean en principio consecuencias en tanto pueda determinarse a travs de la
relacin de los hechos cul es la accin que se intenta. Adems, tal requisito formal no
resulta indispensable dado que por aplicacin del principio iuria novit curia, el juez suple
este tipo de deficiencias1006.
Si bien el juez conoce el derecho en muchas ocasiones la creatividad de los letrados ha
ayudado en la toma de decisiones ofreciendo en sus escritos de demanda -o, en general,
actos petitorios- interpretaciones novedosas de las normas o aplicaciones de las mismas
a casos en los que no existan antecedentes, dando lugar a que el magistrado entienda
adecuado ese encuadre y dicte sentencia haciendo propia esa original aplicacin
normativa.
Aplicacin normativa que de ser compartida por otros magistrados habr de dar lugar a
una nueva norma de derecho jurisprudencial, erigindose as en fuente del derecho.
De ese modo, vemos que muchas soluciones innovadoras se han inspirado en los aportes
de abogados ocurrentes y comprometidos con su funcin, actuando esta conducta de los
letrados como factor cocreador del derecho.
Art. 331. Transformacin y ampliacin de la demanda
El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada. Podr,
asimismo, ampliar la cuanta de lo reclamado si antes de la sentencia vencieren
nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin. Se considerarn comunes a la
ampliacin los trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente
con un traslado a la otra parte.
Si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se
aplicarn las reglas establecidas en el art. 363.
1. MODIFICACIN DE LA PRETENSIN
Por regla, una vez presentada la demanda queda petrificada judicialmente la
pretensin1007.
Sin embargo, puede darse el caso de que sea necesario introducir modificaciones en
aquel acto petitorio inicialmente expuesto, ya sea para completar elementos faltantes,
desarrollar mejor algunos argumentos, subsanar errores, ampliar la cuanta de lo
requerido, etc.
Si bien hace a un buen desempeo profesional tomar todos los recaudos en el momento
del estudio previo de las cuestiones que habrn de ser contempladas en el escrito de
inicio para que esta pieza sea completa y correctamente concebida y redactada, es cierto
que an frente a la mxima diligencia pueden ocurrir deslices u omisiones, los que
podrn ser ms numerosos en los casos donde la presentacin de la demanda sea
urgente frente al vencimiento de los plazos de prescripcin de la accin.
A esos fines se contempla que el actor pueda introducir estas modificaciones a la
pretensin originalmente plasmada como manera de dar una operatividad mayor al
ejercicio de su derecho de defensa.
1006
Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia
Alcira y otros s/daos y perjuicios.
1007
El petitum debe ser claro y concreto, no pudiendo dejar duda alguna respecto del factum
descripto, y al contenido de la pretensin, porque est en juego lo que en la doctrina ha dado
llamarse la teora de la individualizacin, donde es suficiente con definir la relacin procesal. Es sa
la carga procesal inicial inherente, lo que en manera alguna obstaculiza la posibilidad a posteriori
de transformacin y/o ampliacin de la demanda (art. 331, ley 7425). Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios.
398

Pero se establece un lmite temporal a esta actividad 1008, ahora teniendo en miras la
preservacin del derecho de defensa de la contraria: las modificaciones a la pretensin
no podrn hacerse sino hasta la notificacin de la demanda 1009.
Entendemos que si el requerimiento de modificacin ingresa al juzgado antes de que el
juez tenga por presentada la demanda original, la decisin en este caso podr tener por
presentada la demanda ya modificada y ordenar el traslado de acuerdo con los nuevos
contenidos.
Sin embargo, puede darse el caso de que la modificacin llegue una vez dispuesta la
notificacin de la demanda en su versin original.
En ese caso se deber requerir por va de una revocatoria que se deje sin efecto la
decisin -providencia simple- con fundamento en el hecho de que habr de introducirse
cambios en la pretensin, al tiempo que se indica cules son esas modificaciones.
El juez resolver si corresponde dejar sin efecto la notificacin ordenada previamente,
tendr por modificada la pretensin y dispondr un nuevo traslado.
Obviamente, hasta tanto el demandado no reciba noticia de la demanda en su contra no
hay afectacin alguna de su derecho de defensa. Eso s, una vez notificada la demanda
-en la versin que fuere- slo ser vlida la pretensin all contenida puesto que
determinar la medida del ejercicio del derecho de defensa del accionado 1010.
Se ha dicho que una vez notificada la demanda el actor no puede alterarla efectuando
cambios o sustituciones en los elementos objetivos de la pretensin o en lo que hace a
los sujetos o personas contra las que se dirige la demanda. Lo contrario importara
trastocar, con grave menoscabo de la defensa en juicio, la posicin de la contraria y se
desordenara la tramitacin del proceso que responde a un esquema preclusivo 1011.
2. AUMENTO DEL OBJETO DE LA PRETENSIN
La ley contempla el caso especial del aumento de la cuanta de la pretensin derivado del
vencimiento de nuevas cuotas o plazos de la obligacin que se est ventilando en el
proceso.
Los juicios suelen tener una duracin extensa y durante ese tiempo, si se convinieron
cumplimientos peridicos en el contrato, habr vencimiento de cuotas.
En virtud del principio de economa procesal a la luz del cual se observa impropio -y hasta
ridculo- tener que iniciar un nuevo juicio para cada una de estas cuotas vencidas es que
se admite que en el mismo marco procesal en que se discute un derecho creditorio se
puedan ir agregando estas nuevas sumas dinerarias como parte del objeto mediato.
No existe violacin del derecho de defensa con estas mutaciones ya que el ttulo base es
justamente el que se encuentra en discusin en el proceso y si se lo encuentra vlido y
uno de sus elementos es el pago peridico, no podra haber objecin posible para que se
pueda incluir dentro de la condenada la exigencia de la nueva cuota devengada durante
1008
El hecho nuevo planteado en el marco de la impugnacin del acuerdo celebrado con los
acreedores (arts. 50 y 51, ley 24522) no puede ser vehculo para plantear una nueva peticin
variando los trminos de la pretensin originaria, inmodificable una vez trabada la litis (art. 331,
primera oracin, y 363, prr. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/4/1999,
Sigra Transportes SRL s/concurso preventivo - incidentes de impugnacin de acuerdo preventivo.
1009
Si bien la actora posee la facultad de modificar o transformar los trminos propuestos en su
escrito de inicio, dicha posibilidad fenece en un momento procesal determinante, que no es otro
que la notificacin de la demanda (art. 331, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/3/1998,
Graf Fic Team SA v. Blankmaan Rachanski, Juan gabriel s/daos y perjuicios. Esta Corte ha
resuelto que no encontrndose notificada la demanda a la contraparte, la misma puede an
modificarse e iniciarse as ante el juez que se considere competente (conf. doct. art. 331, CPC).
SCBA, Ac. 85.949, 18/9/2002, Hernndez, Cecilia H. v. Banco Provincia de Buenos Aires s/accin
declarativa; Ac. 87.405, 26/2/2003, Bonato, Jorge Javier y otra v. Asociacin Civil Comunidad de
Apoyo Madre del Pueblo s/daos y perjuicios. El actor podr modificar la demanda antes de que
sta sea notificada (art. 331, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/2003, Cons.
Copropietarios Edif. II de Septiembre v. Traverso, Adolfo s/cobro ejecutivo.
1010
Si bien no cabe variar o modificar la demanda despus de su notificacin, es factible ampliar o
moderar la peticin, cuando slo importa una alteracin del alcance del objeto litigioso
(modificacin cuantitativa) si se conserva su identidad sustancial. El art. 331, CPCC no contempla
una hiptesis de ampliacin ni de transformacin de la demanda, sino de integracin de la
pretensin. La invocacin de nuevos hechos, no entraa, en efecto, la insercin de una nueva
pretensin, ni la alteracin objetiva de la ya interpuesta, sino el aporte de circunstancias fcticas
tendientes a confirmar o completar la causa de su pretensin. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala
2, 30/4/2002, Alonso, Mercedes Emilia v. Britos, Baltazar Romn y otros s/daos y perjuicios.
1011
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/4/2001, Hiclos SRL v. Villanueva, Norberto s/cobro
ejecutivo.
399

el pleito si se constata la condicin objetiva a su respecto (paso del tiempo y
vencimientos).
Para mayor resguardo del derecho de defensa del obligado, cada ampliacin de este
tenor tiene previsto un traslado a la contraparte.
Por otro lado si este cambio de la pretensin importa hacer valer un hecho nuevo, la ley
remite al rgimen especfico de esta figura (art. 363).
3. ACUMULACIN DE PRETENSIONES. REMISIN
Cuando lo que se produce no es la modificacin de una pretensin ya expuesta (o su
aumento, que constituye una forma de modificacin de la pretensin) sino el agregado de
un nuevo acto petitorio para que tramiten conjuntamente, se dar un supuesto de
acumulacin objetiva de pretensiones regulado por el art. 87 -al que remitimos- que
tambin tienen como lmite temporal la notificacin de la demanda.
Art. 332. Agregacin de la prueba documental
Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas en toda clase de
juicios, deber acompaarse la prueba documental que estuviese en poder de
las partes.
Si no la tuvieren a su disposicin, la individualizarn indicando su contenido, el
lugar, archivo, oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre.
Si se tratare de prueba documental oportunamente ofrecida, los letrados
patrocinantes, una vez interpuesta la demanda, podrn requerir directamente
a entidades privadas, sin necesidad de previa peticin judicial, y mediante
oficio en el que se transcribir este artculo, el envo de la pertinente
documentacin o de su copia autntica, la que deber ser remitida
directamente a la secretara, con transcripcin o copia del oficio.
1. INGRESO DE LA PRUEBA DOCUMENTAL AL PROCESO
Si bien todo lo concerniente al rgimen de la prueba documental se encuentra
especficamente regulado en los arts. 385 a 393 del Cdigo, en esta manda la ley seala
el momento en que -por regla- debe incorporarse este tipo de probanza al proceso.
Ya sea en los juicios ordinarios como sumarios o sumarsimos, si las partes (ya que el
artculo habla tanto del autor de la demanda como del de la reconvencin -demandado- y
de la contestacin de ambas) pretende fundar alguna de sus manifestaciones en
prueba documental, con el escrito en el que las formulen debe acompaar esa prueba
siempre y cuando est en su poder.
Normalmente se habla de documentos escritos, pero si tienen una diferente naturaleza
-videos, planos, cintas de audio, maquetas, etc.- bastar con mencionarlos en el
ofrecimiento y peticionar que el juez adopte las medidas pertinentes para que los datos
que surgen del mismo ingresen al expediente.
Algo similar ocurrir en el caso de que el documento no se encuentre en poder del actor.
Deber ser individualizado y se comunicar su contenido junto con el lugar en que se
encuentra -ya sea un mbito pblico o uno privado-.
Veremos luego (art. 387) de qu manera se habr de requerir esa prueba.
Se ha dicho que la omisin de acompaar en la debida oportunidad procesal la prueba
instrumental no constituye un supuesto de hecho que d lugar a la defensa de defecto
legal, porque tal incumplimiento tiene su sancin especfica que consiste en la
prohibicin de admitirlos en adelante salvo los casos de excepcin que la norma
precitada contempla. Entonces, si el excepcionante no ataca el escrito de demanda en s
destacando que formalmente no satisface las exigencias requeridas para el mismo por el
art. 330 del Cdigo adjetivo el instituto del defecto legal u oscuro libelo carece totalmente
de operatividad en la especie pues no existe situacin alguna subsumible en el mbito de
la mentada excepcin1012.
1012
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos
Alberto s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios.
400

En lo que respecta a la presentacin de documentos en la alzada, se ha dicho que la
misma debe ser de interpretacin restrictiva por cuanto importa una excepcin al
principio general establecido en los arts. 332 y 334 procediendo nicamente en el caso
de ser de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia o
anteriores, cuando se afirmare no haber tenido antes conocimiento de ello. Se ha
pronunciado el tribunal al respecto, sosteniendo la imposibilidad de introducir por la va
del art. 255 del ritual, tardos planteamientos que debieron ser alegados en el momento
procesal oportuno1013.
2. REQUERIMIENTO DIRECTO POR PARTE DE LOS LETRADOS
Cuando los letrados ofrezcan prueba documental que no tengan en su poder pero que
obra en archivos o lugares privados, luego de presentada la demanda y con transcripcin
de este artculo en el oficio, sin peticin judicial podrn requerir el envo de los
instrumentos -o de sus copias autnticas- directamente a la secretara del tribunal.
Se trata de alivianar las tareas de los juzgados habilitndose a los letrados para que en el
marco de las funciones que se le encomiendan puedan adoptar medidas prcticas en pos
de la averiguacin de los hechos.
Aqu se observa una gran diferencia con el rgimen provincial que surge de la reforma de
la ley 25488 por la cual si bien se elimina el juicio sumario del Cdigo de la Nacin, el
juicio ordinario tomar algunos de los aspectos que caracterizaban a aqul.
En esta manda vemos uno de ellos: se establece que adems de acompaarse la prueba
documental deber ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes intenten
valerse. Se suma un ltimo prrafo donde se establece que si se ofrece prueba
testimonial se indicar qu extremos quieren probarse con la declaracin de cada testigo
y tratndose de prueba pericial, la parte interesada propondr los puntos de pericia.
Art. 333. Hechos no considerados en la demanda o contrademanda
Cuando en el responde de la demanda o de la reconvencin se alegaren hechos
no considerados en la demanda o contrademanda, los accionantes o
reconvinientes, segn el caso, podrn agregar, dentro de los cinco (5) das de
notificada la providencia respectiva, la prueba documental referente a tales
hechos, sin otra sustanciacin.
1. NUEVOS HECHOS
Al contestarse la demanda (as como la contrademanda o reconvencin) la parte
contraria puede limitarse a negar los hechos sobre los que se construye la pretensin del
actor -y eventualmente acompaar documentacin 1014 que sustente la negativa-.
De esta manera los tornar litigiosos y sobre ellos deber recaer la actividad probatoria
de quien tenga la carga de demostrar.
Otra posibilidad, adems de la simple negativa, es la alegacin de hechos diferentes
(impeditivos o extintivos, por ejemplo) sobre los que la contraria edifica su oposicin.
1013
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial
Panaderil y otro s/daos y perjuicios. Como principio general de la prueba documental debe
agregarse juntamente con la demanda, reconvencin y contestacin de conformidad con
elementales reglas concernientes a la buena fe procesal (art. 332, Cdigo Procesal). Fuera de tales
oportunidades, no se admitirn a las partes sino documentos de fecha posterior o anteriores bajo
juramento o afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de ellos (art. 334). La presentacin
de instrumentos en segunda instancia importa una excepcin a la regla contenida en el art. 332; en
su consecuencia, debe ser estimada con criterio restrictivo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen,
24/3/1987, Amalfi, Juan C. v. Morn, Jos s/posesin veinteaal.
1014
Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos,
el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que
se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que
no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la
contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts.
333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v.
Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
401

Se trata de nuevas circunstancias fcticas introducidas por el demandado o el actor
reconvenido1015.
El juez tendr formalmente por presentada la contestacin de demanda o de
reconvencin mediante una providencia simple. Si en esas piezas obran estas nuevas
alegaciones fcticas, el actor -o el reconviniente- tiene cinco das desde que son
notificados de aquel despacho judicial para tomar conocimiento de los hechos novedosos
y presentar prueba documental en su contra, eso es, con la finalidad de demostrar la
sinrazn del demandado o del actor reconvenido respectivamente.
Estos extremos fcticos son llamados nuevos hechos -siguiendo la denominacin que
para los mismos se utiliza en el apartado dedicado al juicio sumario, art. 484, prr. 3-.
Ellos se diferencian de los hechos nuevos regulados en el art. 363 (los que ocurren o
son conocidos desde el momento de contestar la demanda o la reconvencin y hasta la
notificacin del auto de apertura a prueba) y de los hechos nuevos posteriores
previstos en el art. 255, inc. 5 (posteriores a la notificacin de la apertura a prueba de
primera instancia).
La incorporacin de prueba documental que sirva para contradecir los nuevos hechos
es una concreta manifestacin del derecho de defensa del actor o reconviniente al
conferrsele posibilidades probatorias sobre la base de documentacin idnea en esta
etapa.
Se cierra este artculo vedndose toda otra sustanciacin. Ello es razonable si se quiere
evitar un crculo sin fin de traslados frente a eventuales presentaciones novedosas en
cada intervencin de los contendientes1016.
En lugar de agregar slo documentos respecto de los nuevos hechos se establece que
se podr ofrecer todo tipo de prueba a su respecto. Y tambin se contempla un traslado
de los documentos a la contraparte para que se cumpla con la carga que prev el art.
356, inc. 1 (354, provincial).
Art. 334. Documento posteriores o desconocidos
Despus de interpuesta la demanda, no se admitirn al actor sino documentos
de fecha posterior, o anteriores, bajo juramento o afirmacin de no haber antes
tenido conocimiento de ellos. En tales casos se dar vista a la otra parte, quien
deber cumplir la carga que prev el art. 354, inc. 1.
1. INCORPORACIN TARDA DE DOCUMENTACIN
Lo normal es que con la demanda se acompae la totalidad de la documentacin de que
intente valerse el actor en la tarea de fundamentar con ese tipo de prueba su pretensin.
Ya vimos una excepcin a esa regla: el caso de la prueba documental respecto de los
nuevos hechos planteados en la contestacin de demanda. Resulta lgico que se
admita esa incorporacin posterior de documentos, pues al momento de demandar el
accionante no poda prever la plataforma fctica que habra de utilizar su contrincante
para sustentar su oposicin.
Este artculo regula otro caso de incorporacin tarda: el de la documentacin que al
momento de la demanda no exista o bien era de existencia desconocida para el actor.
Si este pretende incorporarla a un proceso ya en desarrollo, podr hacerlo en la medida
en que cumpla con esas dos condiciones que se vinculan con circunstancias que
descartan la falta de diligencia en la parte y su letrado: o que de su fecha -alude a
instrumentos firmados y fechados- surja que a la poca de la demanda an no se lo haba
suscripto o bien que se manifieste o jure que no se lo conoca.
1015
No se vulnera el derecho de defensa de la contraparte en el caso de introduccin de hechos no

considerados en la demanda, ya que puede agregar dentro de los cinco das prueba documental
referente a esos hechos y valerse de los dems medios, tal lo prev el art. 333, CPCC. Cm. Civ. y
Com. San Martn, sala 2, 25/10/1990, G., D. O. v. I. de G. s/divorcio vincular.
1016
De acuerdo a lo normado por el art. 333 del Digesto ritual, bien pudo el demandante adjuntar
prueba documental sin sustanciacin, tal como lo prev la clara terminologa de dicho dispositivo
legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/3/1992, Aimone, Osvaldo Luis v. Martnez, Pedro
Pablo s/cobro ordinario de australes.
402

Se ha dicho al respecto que tratndose de un documento allegado a la causa en los
trminos del art. 334, el juramento de no haber tenido conocimiento del mismo es
suficiente como principio para incorporarlo, pues se est a la buena fe de las partes. Esta
permisividad opera en funcin de la verdad jurdica objetiva que se estima por encima de
las formas de modo que toda duda que exista sobre la pertinencia de la prueba
instrumental debe resolverse en sentido afirmativo sin perjuicio de la apreciacin que
sobre el particular se realice en la oportunidad de dictar la sentencia de mrito 1017.
De demostrarse luego la falsedad de esa afirmacin y derivndose perjuicio para la
contraria de esa incorporacin tarda podr el juez aplicar las sanciones reservadas para
las conductas contrarias a la buena fe procesal.
Esta incorporacin no tiene previsto un lmite temporal, por lo que proceder
-entendemos- hasta que la causa quede concluida para definitiva 1018.
2. DERECHO DE DEFENSA DE LA CONTRAPARTE
Si bien la ley concede al actor la franquicia de esta presentacin de documentos fuera del
momento habitual tambin protege a la parte contraria y su derecho de defensa.
As, contempla que de esos documentos presentados con posterioridad a la demanda se
le deba dar traslado1019 para que cumpla con la carga de reconocer la autenticidad de los
documentos que se le atribuyen as como la recepcin de cartas o telegramas que en
copia se acompaan.
El incumplimiento o cumplimiento defectuoso de esta carga tendr las consecuencias
previstas en el art. 354, inc. 1: se los tendr por autnticos o recibidos
respectivamente1020.
Art. 335. Demanda y contestacin conjuntas
El demandante y el demandado, de comn acuerdo, podrn presentar al juez la
demanda y contestacin en la forma prevista en los arts. 330 y 354, ofreciendo
la prueba en el escrito.
El juez, sin otro trmite, dictar la providencia de autos si la causa fuere de
puro derecho. Si hubiere hechos controvertidos, recibir la causa a prueba.
Las audiencias que deban tener lugar en los juicios iniciados en la forma
mencionada en el prrafo anterior, sern fijados1021 con carcter preferente.
Quedan excluidas de esta disposicin las acciones fundadas en el derecho de
familia.
1. CONCENTRACIN DE ACTOS PROCESALES
1017
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/8/1996, Rossi, Juan Carmelo v. Jokanovich, Juan
1018
La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del
llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la
introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de
hechos nuevos (arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San
Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin.
1019
El art. 334 del Cdigo de rito, permite al actor acompaar documentos de fecha posterior a la
interposicin de la demanda, en cuyo caso se dar vista a la otra parte. Cm. Civ. y Com. 1 La
Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria.
1020
El Cdigo Procesal contempla la posibilidad de incorporar a la causa, luego de interpuesta la
demanda, documentos de fecha posterior o anterior bajo juramento de no haber antes tenido
conocimiento de ellos (art. 334). Que sin perjuicio de la vista que deber drsele a la otra parte en
los trminos y con los alcances del art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal para reconocer o negar
categricamente la autenticidad o recepcin de los documentos en cuestin, en caso de oposicin
-que se fundara en que los documentos no son de fecha anterior o que de ellos tuvo conocimiento
el que los presenta- la carga de la prueba incumbe a quien se opone (arts. 175, 180, 334, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/11/1998, Asociacin del Personal de la
Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Ortiz, Ricardo s/daos y perjuicios.
1021
Rectius est: fijadas.
403

Se trata aqu de un supuesto muy difcil de hallar dentro de la prctica tribunalicia: la
presentacin de demanda y su contestacin en un mismo acto (escrito) firmado por
ambas partes y sus letrados y con el ofrecimiento de las pruebas de que intenten valerse.
Muy difcilmente las partes que no llegaron a un acuerdo extrajudicial se avengan a que
sus letrados trabajen conjuntamente en la demanda y la contestacin para hacer esta
presentacin nica.
Por supuesto, la posibilidad terica existe y as lo recepta el Cdigo.
La ley requiere que an as se deben respetar las formas previstas para cada acto por
separado y reguladas en los arts. 330 y 354.
Tambin concentra otra etapa procesal del juicio ordinario: el ofrecimiento de prueba.
Normalmente este acto tendra lugar en un momento posterior a la presentacin de
ambas piezas, sin embargo aqu -frente a esta actitud inusual de los litigantes- se procura
que tambin realicen esa propuesta de probanzas en el escrito de inicio.
De no ofrecerse prueba alguna, el trmite se simplifica muchsimo ya que el juez se limita
a dictar la providencia de autos para sentencia y luego se aboca a la resolucin del
diferendo.
Y aun para el caso de que sea necesario fijar un plazo de prueba, el Cdigo favorece este
tipo de acuerdos entre partes mandando que las audiencias que corresponden a estos
juicios se fijarn con carcter preferente.
Se fomenta esta colaboracin de los litigantes que ahorra tiempo y esfuerzo a los
tribunales. Esta posibilidad procesal no procede -sin embargo- en el marco del derecho de
familia, tal como expresamente lo seala el artculo en anlisis en su tramo final.
Se ha sostenido que ante la colisin existente entre el art. 215, CCiv. en su actual
redaccin con el art. 335, CPCC de la provincia de Buenos Aires, es precisable que esta
norma es incompatible con el nuevo sistema sustancial y procesal diseado y se opone a
la letra y espritu de sus normas por lo cual se est derogando tcitamente una ley en
virtud de la sancin de otra. Ello as, la peticin de divorcio vincular al amparo de lo
previsto por el art. 214, inc. 2, CCiv. es formalizable bien por presentacin conjunta o en
un mismo escrito continente de la demanda y el responde mediante el cual el accionado
se allana a la peticin del actor1022.
Se indica aqu que si existen hechos controvertidos, el juez recibir la causa a prueba y
fijar la audiencia preliminar prevista en el art. 360 .
Los jueces podrn rechazar de oficio las demandas que no se ajusten a las
reglas establecidas, expresando el defecto que contengan.
Si no resultare claramente de ellas que son de su competencia, mandarn que
el actor exprese lo necesario a ese respecto.
1. DELICADO EQUILIBRIO
Esta norma habilita a los jueces a rechazar de oficio, in limine las demandas que no se
ajusten a las reglas establecidas indicndose el dficit en que haya incurrido la parte.
Segn la fra letra de la ley surge de esta manda la posibilidad de que cualquier falencia,
error o insuficiencia respecto -bsicamente- de las pautas del art. 330 pueda ser
sancionada con el rechazo oficioso del escrito.
Atento el contenido del art. 336, CPCC el rechazo in limine significa que el juez puede y
debe asumir un concreto contralor de los presupuestos procesales, es decir, de los
requisitos de procedibilidad de la pretensin. As en cuanto a los sujetos (competencia del
juez, legitimacin ad processum de las partes), al objeto (si fuere idneo -objeto
inmediato- con relacin al tipo de proceso en que la pretensin se dedujo) y la causa 1023.
Sin embargo, debemos recordar que las modernas tendencias procesales ponen en
cabeza del juez poderes-deberes muy amplios y, entre ellos, la potestad saneadora en
virtud de la cual si el acto an defectuoso puede ser subsanado, debe darse la
1022
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/9/1998, S., E. v. A. de S. s/divorcio vincular.

SCBA, L.84.284, 18/12/2002, Jurez, Agustn Eduardo v. Cooperativa de Trabajo Pirincho
Limitada s/amparo.
1023
404

oportunidad a las partes para que lo integren debidamente propendiendo as al desarrollo
de actividad procesal til y libre de riesgos de nulidades.
Tal la obligacin que dimana del art. 34, inc. 5.b, y que el magistrado deber ejercitar en
procura de que los trmites judiciales tengan un desarrollo adecuado y lleguen a brindar
la solucin al litigio puesto a su consideracin como modo de contribuir a la paz social.
De all entonces el delicado equilibrio en el que debe mantenerse el juez.
Por un lado, ser riguroso en el control del cumplimiento de las cargas procesales de todas
las partes ya que las mismas estn predispuestas para lograr el respeto de los derechos
de defensa de los litigantes y se vinculan con la seguridad jurdica. Y por el otro,
coadyuvar con su facultad saneatoria a que los actos defectuosos sean corregidos para
evitar nulidades.
Se ha dicho que la excepcin de defecto legal es de algn modo supletoria de la facultad
del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de
darle acogida en tanto procede cuando ese dficit existe y no ha sido advertido por el
juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la facultad
prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de
que se subsanen los defectos u omisiones resulta procedente la denuncia por la
contraparte del impedimento procesal que nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia
del juzgador renace in totum en la alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido
errada pero el defecto legal existe en otros aspectos no sealados 1024.
En lo que puntualmente respecta a la demanda -acto procesal fundacional del proceso-,
consideramos que sern pocos los supuestos en que el juez con sustento en la norma en
anlisis rechace de plano un escrito de este tenor 1025.
Por lo comn, de oficio dar un plazo para que se subsane la presentacin -ms all de
que luego se pueda oponer como vimos la excepcin de defecto legal 1026-, vencido el cual
si no se cumple con lo requerido, recin ah rechazar in limine la presentacin de inicio.
O bien, en los casos de improponibilidad objetiva de la demanda que se configura
cuando la pretensin encierra en s misma la razn de su manifiesta improcedencia sin
necesidad de llegar a la sentencia de mrito para declararla 1027: se trata de reclamos
ilegales o acompaados de documentacin de la que surge palmaria la falta de derecho
del reclamante o su legitimacin, etc.1028.
2. COMPETENCIA DUDOSA
1024
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs,
Claudio Omar y otra s/escrituracin.
1025
El rechazo in limine cabe, en principio, nicamente respecto de las demandas que no se
ajusten a los recaudos formales estatuidos (art. 336, CPCB), ms no cuando se asienta en la falta
de fundamento sustancial, que es un aspecto propio de la sentencia de mrito. Cm. Civ. y Com.
Quilmes, sala 2, 15/12/1997, Ragone, Eduardo Norberto y otros v. Spadaro, Toms s/accin
revocatoria.
1026
La excepcin de defecto legal es el instrumento que la ley otorga al accionado para restablecer
el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda que no se ajusta a las exigencias del art. 330,
CPBA. Dicha defensa est destinada a salvaguardar la plena vigencia del principio de bilateralidad y
evitar as la indefensin de las partes. Conforme a lo expuesto, se exige que la omisin u
obscuridad de la demanda coloque al contrario en verdadero estado de indefensin, al no permitirle
oponer las defensas adecuadas u ofrecer las pruebas conducentes. Cm. Civ. y Com. La Matanza,
sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios.
1027
Debe distinguirse entre admisibilidad y procedencia de la demanda. La primera importa el
examen de los requisitos rituales y formales, es independiente de las razones de fondo y debe ser
evaluada por el juez al tiempo de la respectiva presentacin (arg. art. 330, CPCC); la segunda hace
a la fundabilidad, determina quin tiene razn y debe ser examinada al tiempo de la sentencia (art.
163, inc. 6, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/5/2000, Caja de Previsin Social para
Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires s/prrroga de mandatos y designacin
de veedores.
1028
El rechazo in limine de una demanda slo procede por defectos formales en el modo de
proponerla (arts. 330 y 336, Cdigo Procesal), cuadrando slo excepcionalmente la desestimacin
cuando la causa es ilcita, contraria a la moral y a las buenas costumbres, o cuando est vedada
cualquier decisin de mrito, como es el caso en que los hechos que configuran la causa petendi no
son idneos para obtener una sentencia favorable. Estas causas obstativas deben aparecer
manifiestas en el escrito de demanda, sin que el juez pueda analizar cuestiones que requieran
previo debate para admitir juicios de procedencia. Un rechazo in limine que no cumpla estos
recaudos, puede llegar a constituir una lisa y llana denegacin de justicia (art. 15, Constitucin de
la Provincia de Buenos Aires). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/11/2001, Miloche SA v.
Medi, Carlos s/resolucin de convenio.
405

Ya hemos visto que el juez puede -en los casos donde no opera la prrroga de
jurisdiccin- declararse incompetente de oficio si advierte que carece de jurisdiccin
respecto de la pretensin que encierra la demanda radicada ante l.
Deber inhibirse de oficio segn reza el art. 4.
Pero para ello, el juez debe contar con elementos que lo convenzan de esa falta de
competencia.
Si carece de estos datos, podr requerir en el marco de las previsiones del presente
artculo que el actor realice manifestaciones o aclaraciones sobre el punto. Para ello dar
un plazo determinado luego del cual, con mayor informacin, decidir si corresponde o no
la inhibicin, sin perjuicio del planteo que luego podr hacer mediante excepcin de
incompetencia el demandado1029.
Art. 337. Traslado de la demanda
Presentada la demanda en la forma prescripta, el juez dar traslado de ella al
demandado para que comparezca y la conteste dentro de quince (15) das.
1. PLAZO PARA CONTESTAR LA DEMANDA
Una vez interpuesta la demanda en debida forma -y, en su caso, cumplimentadas por el
actor las medidas saneadoras a requerimiento judicial, integrada la pretensin originaria
con otras modificatorias, presentadas otras pretensiones con el fin de que tramiten
acumuladas, etc.- el juez luego de tenerla por presentada y a su autor como parte del
proceso con el domicilio constituido, dispondr que se notifique el tenor de la misma al
demandado con las copias pertinentes.
El demandado desde el momento de la notificacin por cdula tendr el plazo de quince
das para ejercitar su derecho de defensa.
Se trata del plazo ms extenso y corresponde al juicio ordinario, el cual se ampliar segn
las reglas del art. 158.
Se agrega un prrafo que prev como demandada a la Nacin, provincia o municipio
fijndoles un plazo de sesenta das para comparecer y contestar demanda.
CAPTULO II - Citacin del demandado
Art. 338. Demandado domiciliado o residente en la jurisdiccin del juzgado
La citacin se har por medio de cdula que se entregar al demandado en su
domicilio real, si aqul fuere habido, juntamente con las copias a que se refiere
el art. 120.
Si no se le encontrare, se le dejar aviso para que espera al da siguiente y si
tampoco entonces se le hallare, se proceder segn se prescribe en el art. 141.
Si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el
hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante.
1. ESPECIAL TRMITE NOTIFICATORIO: EL AVISO
La demanda es uno de los actos procesales de mayor trascendencia.
1029
Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar

radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC).
SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de
condominio. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia,
debe producirse en la oportunidad prevista en los arts. 1, 4, 9 y concs., ley 7166, o 1, 4, 321, 336,
496 y concs., CPC, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia
del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad. SCBA, Ac.
61.427, 31/10/1995, H., C. E. s/accin de amparo.
406

A partir de ella se da inicio a un juicio involucrndose a otro sujeto -el demandadogenerndose a su respecto la carga de defenderse.
Esta consecuencia no es menor.
Mediante un acto unilateral se ponen en juego derechos de suma trascendencia de otra
persona a quien el derecho procesal -como regulacin del derecho constitucional al
debido proceso- debe proteger en este trance. Bsicamente lo hace intentando que la
noticia de la demanda en su contra llegue de la manera ms efectiva posible.
Se ha dicho en la jurisprudencia que la notificacin de la demanda tiene especial
trascendencia en el proceso porque de su regularidad depende la vlida constitucin de
la relacin procesal y la efectiva vigencia del principio de bilateralidad; razn por la cual
la ley la reviste de formalidades especficas que tienden al debido resguardo de la
garanta constitucional de la defensa en juicio1030.
Para ello se presupone un demandado de identidad conocida y del cual se ha denunciado
el domicilio real en la demanda a notificar 1031.
Adems, que ese domicilio real se encuentra en la jurisdiccin territorial del juzgado
interviniente.
En realidad y a tenor de lo que se ver en el artculo que sigue, en este caso se entiende
por jurisdiccin del juzgado a la provincia de Buenos Aires. De all que la forma de
diligenciar la notificacin depender de la ubicacin del domicilio del demandado
respecto del lugar asiento del tribunal que ordena la comunicacin. Si coinciden, este
rgano se encargar de remitir a la Oficina de Mandamientos y Notificaciones respectiva
la cdula librada. Si no, ser carga del letrado retirarla y llevarla hasta la Oficina
correspondiente al partido donde debe efectuarse el anoticiamiento.
De ese modo se motoriza la notificacin de la demanda por va de cdula (art. 135, inc.
1) mecanismo reservado a aquellos actos de trascendencia o donde resulte conveniente
una forma de anoticiamiento concreta y real.
El trmite ser bsicamente el ya descripto oportunamente (arts. 135 a 141) salvo por
una peculiaridad que muestra el mayor cuidado que dedica el Cdigo respecto de esta
crucial etapa del proceso: si el agente notificador no encuentra a la persona a la que va a
anoticiar no proceder a entregar la cdula a otro sujeto del edificio como correspondera
de acuerdo con las pautas propias del rgimen (art. 141) sino que dejar un aviso de que
concurrir al da siguiente para que el demandado aguarde esta nueva visita.
Sin embargo, si se frustra la diligencia de notificacin por informar el encargado del
edificio que el demandado no vive all debe devolverse la cdula al juzgado de origen
pues slo corresponde dejar el aviso a que refiere el art. 338 si se informa al notificador
que el demandado reside en ese domicilio1032.
No obsta a la validez del aviso efectuado por el oficial notificador en los trminos del art.
338 la sola circunstancia de que aqul indicara que regresara una semana ms tarde y
no al da siguiente, en la medida en que se precis con claridad la fecha e incluso la hora
del segundo intento notificatorio1033.
Si al da siguiente -o en la ocasin sealada para la segunda visita- el notificador tampoco
encuentra al accionado, entonces s operarn los mecanismos del art. 141 1034 (se
1030
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/7/2000, Gimnez Tizzano v. Soto, Claudia Marisa y otro
1031
Para el caso de tratarse de un demandado con domicilio o residencia ignorados, resulta
admisible la citacin por edictos para el reconocimiento de la firma. Se ha puntualizado en tal
sentido que la referencia contenida en el art. 524, CPCC o los arts. 338 y 339, CPCC al determinar la
forma como se citar al presente deudor, si se trata de preparar la va ejecutiva, no contradice la
aplicacin del art. 341, CPCC. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 11/9/2000, Iannone, Oscar A. v.
Trigal, Pedro D. y otra s/ejecucin de alquileres.
1032
Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1995, Couto, Carlos y otro v. Berot, Fernando O.
s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios.
1033
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/2000, Di Stfano, Haroldo Antonio v. Grosso, Andrs
Anbal s/ejecucin de honorarios.
1034
Slo corresponde proceder a notificar la demanda en los trminos del art. 141, CPCC realizando
la diligencia con una persona de la casa, cuando el destinatario originario de la citacin no fue
encontrado y se dej el aviso que prescribe el art. 338, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols,
27/12/2000, vila Bustos, Aladino v. Samana, Nazareno y/o quien resulte propietario s/daos y
perjuicios. La cdula de notificacin que se ha entendido con quien manifiesta ser hija del
requerido no cumple con la exigencia impuesta por el art. 338, CPCC, siendo preferible un exceso
de rigurosidad en la exigencia formalista del primer anoticiamiento de todo proceso en orden a
mantener intangible el derecho constitucional de defensa. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols,
6/2/2001, Mutual Siderrgica Gral. Savio v. Antar, Salomn G. y otro s/medianera.
407

entregar la cdula a otra persona del inmueble o bien se la dejara en la puerta de
acceso al mismo, con constancia de todo ello en el acta que labrar el oficial
interviniente).
Un caso particular se da en estos supuestos respecto de la notificacin bajo
responsabilidad de la parte. La jurisprudencia ha sealado al respecto que si la actora
solicit que el mandamiento de intimacin de pago y embargo se diligencie bajo
responsabilidad de su parte, frmula corriente en la praxis judicial reglamentada por la
Suprema Corte (arts. 54, inc. b], 79, inc. d], y 9, Ac. 1814/1978) y que subyace en el
espritu del art. 338, Cdigo Procesal, en la medida en que dicha pretensin result
favorablemente acogida por el rgano jurisdiccional se torna impropio que a posteriori de
haber sido diligenciado el mandamiento con sujecin a esa modalidad se condicione la
validez de la diligencia al cumplimiento de nuevos recaudos, pues corrern por cuenta y
riesgo del propio ejecutante las consecuencias de su obrar si luego se acreditara que era
falso el domicilio que le asignara al demandado 1035. Tambin, que el diligenciamiento bajo
responsabilidad de la parte, supone que sta ha realizado las diligencias necesarias
tendientes a localizar el domicilio del ejecutado, y que ha logrado establecer que aqul se
encuentra en el lugar denunciado, por lo que ante la posibilidad de que este ltimo quiera
sustraerse a los efectos del emplazamiento otorga validez a dicha forma de notificacin
partiendo de la base de que aqulla es la primera interesada en extremar las
precauciones con el objeto de evitar la nulidad y el pago de las costas sin perjuicio, claro
est, que la validez de tal notificacin queda condicionada en definitiva a la exactitud de
la afirmacin efectuada, vale decir, al hecho de ser efectivamente dicho domicilio el del
demandado1036.
Sobreabundantemente, cierra el texto de este artculo con la referencia a la nulidad de
todo lo actuado -a costa del actor- que habr de declararse si se demuestra que el
domicilio que denunci como del demandado era falso 1037.
A ello volver a referirse -aunque con mayor amplitud- el art. 343 remitiendo a la
previsin que ya haba establecido el art. 149.
Esta medida resulta una consecuencia natural de la teora de las nulidades, tanto ms
cuanto que en este caso se protege la regularidad del acto por el cual se lleva a
conocimiento del demandado la presentacin que da inicio al proceso y lo involucra al
mismo.
Por supuesto, se trata aqu tambin de una nulidad relativa ya que si el accionado tom
conocimiento de la demanda en su contra por la va que fuere y se presenta a estar a
derecho en el proceso en tiempo y forma, aun cuando el domicilio real fuese falso si ello
no caus mengua alguna al derecho de defensa del demandado no podr descalificarse
aquel acto notificatorio en el solo inters de la ley.
Respecto de la diligencia de notificacin que se realiza en el domicilio del demandado
durante una ausencia momentnea de ste, se ha dicho que en la medida en que haya
existido observancia de los requisitos formales que se requieren para la validez del
1035
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/6/2002, Credil SRL v. Sauco, Lilian Nancy Ethel s/cobro
ejecutivo.
1036
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/2000, Uvia, Hctor Rubn v. Taylor, Stella Maris
s/cobro de alquileres. El domicilio denunciado bajo responsabilidad de la parte es una creacin
realizada por la jurisprudencia que surge implcitamente del ltimo prrafo del art. 339, CPCCN y
338, CPCCBA, cuando establecen que si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere
falso, probado el hecho se anular todo lo actuado a costa del demandante. Esta modalidad, se
aplica no solamente a las notificaciones sino tambin por va analgica a los embargos que, como
en el caso, se intenten realizar en un determinado domicilio. La validez de la notificacin practicada
bajo responsabilidad del actor y por ende, la de los actos posteriores que la presuponen, est
condicionada a la exactitud de la afirmacin del accionante, vale decir, al hecho de ser
efectivamente el domicilio denunciado el del demandado, pues si fuera falso, probado el hecho, se
anular todo lo actuado a costa del demandante. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 15/5/2001,
Pinto, Mauricio Ral v. Plsticos Ro SRL s/oficio ley 22172 .
1037
Al haberse realizado la notificacin de la demanda en un domicilio constituido en instrumento
privado, lugar donde no se domicilia el accionado, el incidente de nulidad es procedente (arts. 18,
CN; 169 ap. 2, 172, 338, 343, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997,
Banco Municipal de La Plata v. Langoni, Miguel Nicols s/cobro sumario de pesos. El art. 338,
CPC establece como nica causal de nulidad de la notificacin de demanda que el domicilio
asignado al demandado por el actor fuere falso. Una cdula de notificacin es un instrumento
pblico conforme al art. 979, inc. 2, CCiv., y su nulidad slo puede perseguirse en incidente de
redargucin de falsedad que deber promoverse dentro del plazo de diez das de efectuada la
impugnacin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 23/11/1995, Gammarota, Romualdo v. Feula,
Luis R. y otros s/desalojo.
408

emplazamiento, aquella circunstancia no constituye por s sola motivo suficiente para
declarar la invalidez del acto pues ese cambio de residencia, circunstancial y temporal,
no incide sobre los efectos del domicilio de las personas en el sentido de asiento jurdico
permanente, ya que uno de los caracteres del domicilio real es, justamente, la
permanencia o intencin de permanecer que constituye el animus (arts. 89, 90, CCiv.) 1038.
2. COPIAS. REMISIN
La demanda, como todo escrito del cual deba darse traslado, debe ser presentada con
copias de su texto y de la documentacin agregada.
Con ms razn aqu, respecto de un escrito de capital importancia y a partir de cuya
recepcin nacen -como ya lo hemos sealado- estrictas cargas en el notificado (art. 354).
La falta de cumplimiento de esta carga se sanciona segn lo pauta el art. 120 al que
remitimos.
Y si de todos modos la notificacin de la demanda se realiza sin las copias respectivas, se
ha dicho que el demandado deber pedir que se suspenda el plazo para contestarla hasta
tanto se acompaen esas copias y se cuente con todo el material sobre el cual expedirse.
De lo contrario se incurrira en una grave violacin a su derecho de defensa.
Art. 339. Demandado residente o domiciliado fuera de la jurisdiccin provincial
Cuando la persona que ha de ser citada no se domiciliare en jurisdiccin de
esta Provincia, la citacin se har por medio de exhorto a la autoridad judicial
que corresponda, sin perjuicio, en su caso, de lo dispuesto en la ley de trmite
uniforme sobre exhortos.
1. DEMANDADO DOMICILIADO FUERA DE LA PROVINCIA
Para estos casos donde el demandado reside fuera de la provincia de Buenos Aires, la ley
contempla que la notificacin de la demanda se har mediante pedido de colaboracin al
juez con competencia en el domicilio real de la persona a anoticiar.
La comunicacin y el pedido se har al juez del lugar que corresponda a travs de oficio
-siguiendo las pautas del dec.-ley 9618/1980 - si se trata de un magistrado de otra
provincia o de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o bien a travs de exhorto si se trata
de un juez extranjero.
El juez requerido dispondr las medidas necesarias dentro de su mbito para que se
produzca la notificacin de marras.
Aqu se reserva la citacin por exhorto u oficio en el caso de que la persona que ha de
ser citada no se encontrare en el lugar donde se le demanda.
Art. 340. Ampliacin y fijacin de plazo
Cuando la persona que ha de ser citada se domiciliare o residiere dentro de la
Repblica y fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, el plazo de
quince (15) das se ampliar en la forma prescripta en el art. 158.
Si el demandado residiere fuera de la Repblica, el juez fijar el plazo en que
haya de comparecer, atendiendo a las distancias y a la mayor o menor facilidad
de las comunicaciones.
1. PLAZOS PARA CONTESTAR DEMANDA Y DERECHO DE DEFENSA
Estas normas prevn los casos ya analizados de demandados residentes en sitios
alejados de la sede del rgano judicial que entender en el juicio que lo involucra.
1038
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/2000, Accomando, Orlando v. Remorini, Reinaldo
s/cobro sumario de pesos.
409

De all la necesidad -siempre en pos del pleno resguardo de su derecho de defensa- de
que se le conceda ms tiempo para contestar la demanda a quien se encuentre ms lejos
del lugar donde tramitar el pleito.
Se aplican aqu las reglas de ampliacin de plazos del art. 158 -al que remitimos- para los
demandados ubicados dentro del pas mientras que para los que se encuentren fuera de
las fronteras nacionales ser el juez -sin parmetros estrictos- quien determine el plazo
en que deber comparecer.
Slo se indican ciertas pautas que guiarn esta decisin: las distancias existentes y la
mayor o menor facilidad de establecer comunicacin con el lugar de residencia.
El plazo as determinado deber constar en el despacho donde se ordena dar traslado de
la demanda y ser consignado expresamente en los documentos respectivos (oficio,
exhorto o cdula).
La ampliacin de plazos se aplicar en los casos del art. 340 .
Art. 341. Demandado incierto o con domicilio o residencia ignorados
La citacin a personas inciertas o cuyo domicilio o residencia se ignorare se
har por edictos publicados por dos (2) das en la forma prescripta por los arts.
145, 146 y 147.
Si vencido el plazo de los edictos no compareciera el citado, se nombrar al
defensor oficial para que lo represente en el juicio. El defensor deber tratar de
hacer llegar a conocimiento del interesado la existencia del juicio y, en su caso,
recurrir de la sentencia.
1. DOMICILIO DESCONOCIDO DEL DEMANDADO. REMISIN
Para el caso en que se conozca la identidad del sujeto demandado pero no su domicilio
real, la citacin se har mediante edictos publicados por dos das.
Para que el juez admita esta forma de notificar -quizs la ms ficticia de todas- se deber
acreditar sumariamente haber tomado las medidas previas que seala el art. 145, la
publicacin en concreto se har segn las pautas del art. 146 y los edictos tendrn el
contenido y efectos que plasma el art. 147. Remitimos a las notas de estos artculos.
Se ha dicho al respecto que la nulidad de la citacin a estar a derecho mediante edictos
procede si se demuestra que verosmilmente hubiera sido posible averiguar el domicilio
de la accionada realizando las diligencias que se pregonan como aptas para ello y no
fueron cumplidas. De lo contrario, el planteo nulitivo se torna abstracto quedndose en la
crtica meramente formal al resultar imposible medir la alegada eficacia que hubieran
tenido las medidas omitidas para averiguar un domicilio que an hoy ignoramos cul era,
faltando con ello uno de los trminos de la ecuacin que permitan completar el juicio
segn las reglas de la lgica. La idoneidad de los medios empleados no debe medirse a
priori ni en abstracto sino mediante la comprobacin de que usando otros se hubiera
verosmilmente arribado a un resultado positivo. Lo contrario tornara sustancialmente
precaria toda citacin a juicio mediante edictos quitndole la plena eficacia como medio
sustitutivo de anoticiamiento que el legislador le ha conferido. De tal modo, para que
proceda la nulidad, es requisito ineludible que la nulidicente acredite cul era su ltimo
domicilio para poder medir la inidoneidad de los medios empleados y la idoneidad de los
que se dicen omitidos1039.
2. DEMANDADO DESCONOCIDO. REMISIN
En el supuesto donde lo desconocido sea la identidad del demandado tambin se
recurrir a la va de la publicacin de edictos por dos das.
Son frecuentes los casos de este tipo en el marco de pretensiones reales donde no se
conoce el titular de dominio de un fundo, o cuando se desconocen los acreedores o
herederos de alguien fallecido.
Si bien la ley slo se refiere a los recaudos previos del art. 145, respecto del
desconocimiento del domicilio, en el caso de ignorancia de la identidad del accionado los
jueces deben exigir al actor la acreditacin sumaria de que se han hecho los esfuerzos
1039
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/8/1997, Cinturn Ecolgico rea Metropolitana SE v.
Barzilai de Glaser, Sharona s/expropiacin.
410

razonables para conocer los datos filiatorios de su contraparte (consulta de archivos,
registros, etc.) ya que de lo contrario se habilitara una va de notificacin de escasa
efectividad con la sola manifestacin del actor de que no conoce quin es la demandada.
Y si bien, acreditada la falsedad de esta afirmacin, corresponder la anulacin de todo lo
actuado a su costa, el juez debe intentar que la traba de la litis se produzca lo ms
regularmente posible evitando eventuales nulidades.
Tambin aqu se aplican las reglas de los arts. 145 a 147 citados 1040.
3. DERECHO DE DEFENSA DEL AUSENTE
Si no se conoce la identidad del demandado o conocindosela, la ignorancia tiene lugar
respecto de su lugar de residencia y el juez admite la notificacin por edictos, deber
esperarse los dos das de publicacin ya que la notificacin se tendr por operada al da
siguiente de la ltima publicacin (art. 147).
Lo normal y habitual es que el citado por esta va no comparezca. En ese caso, el juez de
oficio nombrar a uno de los defensores oficiales para que resguarde -en la medida de las
posibilidades de un profesional que tiene el deber de defender a quien nunca ha visto ni
puede consultar respecto de las oposiciones planteables- el derecho de defensa del
ausente al proceso.
Se trata de una grandsima diferencia respecto de aquel que est ausente del proceso
pero por propia decisin ya que fue debidamente notificado. En este caso recaer
eventualmente la declaracin de rebelda, figura absolutamente incompatible con la de
quien no comparece al proceso porque no le lleg noticia del mismo.
En el art. 354, inc. 1, veremos ciertas prerrogativas con las que cuentan los defensores
oficiales en esta difcil tarea.
En el artculo bajo comentario se seala que entre las misiones de estos abnegados
funcionarios del Ministerio Pblico que intervienen por un ausente est la de tratar de
hacer llegar la noticia de la existencia del juicio a su asistido (requirindose para ello una
actividad que en la realidad tribunalicia escassimos defensores estn en condiciones de
desplegar por el frrago de tareas que enfrentan diariamente) as como la de apelar la
sentencia de mrito sobre la base de los argumentos que con habilidad podr esgrimir
sobre la base de las pruebas colectadas.
Se ha establecido que habindose ya realizado las diligencias que prev el art. 681 y
publicados los edictos que ordena la norma citada, corresponde que el defensor ejerza la
representacin para la que fue designado. Ello no excluye la realizacin de ms
diligencias tendientes a averiguar el paradero. Sin embargo, ellas ya no son condicin
para la intervencin del defensor, sino parte de los deberes de su cargo 1041.
1040
Corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la

notificacin por edictos, que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su
publicacin en un diario local, segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo
prescripto por los arts. 145, 146 341 y concs., CPC. La referida omisin no se suple con la
publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial, ni convalida las actuaciones posteriores la
correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles. Cm.
Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro
ejecutivo.
1041
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/10/2000, Galarce, Liliana Mabel v. Corte y Costa,
Teresa, Mara, Linda, Anita, Stefana y otros s/usurpacin. Si se han realizado sin buen xito
gestiones tiles e idneas tendientes a diligenciar el mandamiento de intimacin de pago y citacin
de remate y a conocer el domicilio de los demandados y el Defensor de Pobres y Ausentes no
cuestion aqullas por insuficientes, sino que asumi la representacin de los ejecutados, la
circunstancia de que el actor, con posterioridad a dicha intervencin del defensor oficial, haya
solicitado y diligenciado una nueva intimacin de pago a los demandados, no puede constituir
motivo para imponerle las costas por la actuacin del mencionado funcionario judicial, ya que ste,
al asumir la defensa de los demandados, no resisti su intervencin y, por ende, implic una
aceptacin de su designacin, pues, de lo contrario, si hubiera considerado incompleta la actividad
destinada a ubicar el domicilio ignorado, tena la obligacin de ampliar su bsqueda (art. 341,
Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Mayo Cooperativo Ltdo.
v. Gonzlez Riva, Roberto s/cobro ejecutivo. Habindose agotado en estos autos las gestiones
previstas por el art. 681, CPC, con resultado negativo, resulta improcedente el planteo del seor
defensor oficial agravindose de su nombramiento. Ello en virtud de que los deberes de localizacin
del paradero de los demandados que pretende incumplidos por el actor, son propios de su funcin
(art. 341 prr. 2, ltima parte, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 2/10/1997,
Rodrguez, Ricardo L. v. Ambrosio Blas y otro s/usucapin.
411

El nombramiento del defensor oficial se dar si vencido el plazo de los edictos o del
anuncio por radiodifusin o televisin no compareciere el citado....
Art. 342. Demandados con domicilio en diferentes jurisdicciones
En caso de que los demandados fueren varios, y a lo menos uno de ellos se
domiciliara fuera del departamento judicial, o de la Provincia, el plazo de la
citacin se reputar vencido para todos, cuando venza para el domiciliado a
mayor distancia, o para el notificado en el ltimo trmino.
1. LITISCONSORCIO PASIVO
Si son muchos los codemandados y poseen diferentes domicilios situados a distinta
distancia cada uno de ellos respecto de la sede del juzgado, el plazo de contestacin de
la demanda para todos los integrantes del grupo ser el que corresponda al
codemandado domiciliado ms lejos o al codemandado notificado en ltimo trmino.
Entendemos que se deber optar por el que brinde ms tiempo ya que debe estarse a la
interpretacin que tienda a facilitar en mayor medida la contestacin de la demanda.
De tal modo, si todos los demandados tienen domicilio en extraa jurisdiccin respecto
de la del juzgado interviniente, resulta lgico y coherente que el plazo de la citacin para
contestar la demanda se repute vencido para todos ellos cuando venza el trmino para
que lo haga el domiciliado a mayor distancia o el notificado en ltimo trmino, tal como lo
determina expresamente el art. 3421042.
Aqu slo se consigna que si los demandados fuesen varios y se hallaren en diferentes
jurisdicciones, el plazo de la citacin ser para todos el que resulte mayor, sin atender al
orden en que las notificaciones fueron practicadas.
Art. 343. Citacin defectuosa
Si la citacin se hiciere en contravencin a lo prescripto en los artculos que
preceden, ser nula y se aplicar lo dispuesto en el art. 149.
1. REITERACIN
Otra vez el Cdigo -ahora con remisin a la norma del art. 149 - nos recuerda las
consecuencias de una notificacin defectuosa1043.
Se ha sostenido al respecto que cuando el acto que se dice viciado de nulidad es el de la
notificacin del traslado de la demanda, debe considerarse que el demandado se ha
encontrado impedido de especificar las defensas que no ha podido hacer valer al no
tomar efectivo conocimiento de la pretensin contra l dirigida. Es que el acto de la
notificacin de la demanda, ha sido regulado por la ley e interpretado por la
jurisprudencia con carcter restrictivo absoluto dada la trascendencia de la diligencia
que, al determinar el ingreso del demandado al proceso, involucra la garanta de la
defensa en juicio. Es decir que como pauta interpretativa debe prevalecer la que tienda a
la adecuada proteccin del derecho de defensa, de all que cuando alguna duda pudiera
subsistir sobre la irregularidad atribuida al acto de notificacin de la demanda debe
1042
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/9/1996, Marino, Nicols y otro v. Gorosito, Juan Carlos
1043
La notificacin de la demanda ha sido regulada por la ley e interpretada por la jurisprudencia
con un carcter restrictivo absoluto, que permite que el demandado reciba realmente la cdula y se
notifique de la pretensin contra l instaurada, siendo esenciales los recaudos que aseguran la
efectividad de la recepcin, porque todo lo relativo a la validez de la notificacin de la demanda,
por particular importancia para el desarrollo del proceso, y por encontrarse involucrada en ella la
garanta de la defensa en juicio, debe apreciarse con criterio estricto (arts. 136, 149, 338, 343, 524,
y concs., Cdigo Procesal). De all que cuando alguna duda pudiera subsistir sobre la irregularidad
atribuida al acto, debe estarse a la solucin que evite conculcar, eventualmente, garantas de neta
raz constitucional. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1990, Donato, Carlos Alberto v.
Flecha de Oro s/daos y perjuicios.
412

estarse a la solucin que evite conculcar garantas de neto corte supralegal (art. 18,
CN)1044.
CAPTULO III - Excepciones previas
Art. 344. Forma de deducirlas, plazos y efectos
Las excepciones que se mencionan en el artculo siguiente se opondrn
nicamente como de previo y especial pronunciamiento, en un solo escrito, y
dentro de los primeros diez (10) das del plazo para contestar la demanda o la
reconvencin, en su caso.
Si se opusieren excepciones, deber simultneamente oponerse la de
prescripcin, cuando el demandado la estimare procedente. La prescripcin se
resolver como excepcin previa si la cuestin fuere de puro derecho; en caso
contrario se resolver en la sentencia definitiva, debiendo producirse la prueba
junto con la de las restantes cuestiones o defensas de fondo.
La oposicin de excepciones no suspender el plazo para contestar la
demanda.
Si el demandado se domiciliare fuera del asiento del juzgado o tribunal, el
plazo para oponer excepciones ser el que resulte de restar cinco (5) das del
que corresponda segn la distancia.
1. OPOSICIN DEL DEMANDADO: LAS DEFENSAS
La oposicin es el acto petitorio dirigido a la judicatura en ejercicio del derecho
constitucional de accin mediante el cual el demandado -si decide hacer valer su derecho
de defensa- har frente al embate que el actor realiza a travs de la pretensin en su
contra.
Esa actividad defensista -lato sensu- se despliega de forma compleja.
El letrado del demandado deber analizar detenidamente los contenidos y alcances de la
pretensin para comprender su dimensin exacta. Partiendo de ese estudio y del
necesario contacto con su cliente para que lo ilustre respecto de los hechos, habr de
recurrir al derecho aplicable al caso -fondal y procesal- en busca de los fundamentos
normativos de las defensas que habrn de esgrimirse.
Las defensas sern -definidas muy sencillamente- cincunstancias obstativas al progreso
total o parcial de la pretensin del actor. Son obstculos que el demandado habr de
colocar frente al avance del accionante.
En esta tarea aparecen una amplia variedad de actos defensivos.
Sin pretender agotar la descripcin, podemos citar las defensas que tienen carcter
previo y las que carecen de esa condicin. La diferencia entre ambas radica bsicamente
en la facilidad para su acreditacin y -consiguientemente- la rapidez con la que pueden
ser resueltas, ms all de su relacin con el aspecto de fondo o procesal de la pretensin.
Se vinculan tambin con la oportunidad dentro del trmite en que habrn de encontrar
respuesta. De tal manera -como veremosen el juicio ordinario las excepciones previas se
plantean antes de la contestacin de la demanda, pieza que normalmente contiene las
defensas no previas.
Ello normalmente, ya que algunas defensas que se plantean como previas por aparecer
como de sencilla acreditacin en un primer momento pueden requerir -a criterio del juezde un esfuerzo probatorio mayor y por ello su tratamiento ser aplazado para un estadio
posterior.
En el proceso ordinario, entonces, las defensas previas encontrarn resolucin rpida,
mediante una sentencia interlocutoria.
Segn el tipo de defensas -en cuanto a sus efectos- podrn determinar que la litis se
extinga definitivamente (defensas perentorias). En este caso, la resolucin interlocutoria
habr de ser asimilada a una sentencia definitiva a los efectos impugnaticios.
1044
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Cceres, Conrado y otro v. Molina, Mara y
413

En los juicios sumarios (art. 486) en cambio, tanto las defensas previas como las que no
lo son se plantean conjuntamente, pero el juez habr de resolver prioritariamente las
primeras, reservando las segundas -si es que el proceso puede continuar atento el
resultado de esta parte de la oposicin- para la sentencia de mrito1045.
Algo similar ocurre con el planteamiento de defensas en el juicio sumarsimo (art. 496,
inc. 1) con la sola -y fundamental- diferencia que todas las defensas -en principioencuentran respuesta en el resolutorio final.
Hacemos esta salvedad ya que si bien lo que se intenta resguardar es el principio de
celeridad en juicios que por su naturaleza deben ser rpidos (por ejemplo, el amparo
contra actos de particulares), en algunos casos el juez -en pos de esa misma celeridad y
economa procesal- podr resolver algunos planteos en forma liminar, antes de proseguir
con el trmite evitando actividad jurisdiccional intil.
Bsicamente ello se puede configurar respecto de presupuestos procesales 1046 (por
ejemplo, competencia, personera, etc.).
Otra categorizacin divide el gnero defensas en negaciones y excepciones.
Las primeras se limitan a sostener la ausencia de alguno de los recaudos de la pretensin
procesal o fondal que esgrime el actor mientras que las segundas afirman la existencia
de alguna circunstancia obstativa al progreso de la peticin del demandante.
Es muy importante vincular esta clasificacin con la carga de la prueba ya que en el
primer caso, en lneas generales, la actividad defensista del demandado se reduce a
negar la existencia o configuracin de un hecho constitutivo de la pretensin de fondo o
de un requisito procesal bsico, por lo que la prueba ser carga de quien afirma su
existencia mientras que en el segundo supuesto -excepciones- el hecho o circunstancia
alegada (ya sea extintivo o impeditivo respecto de la pretensin de fondo o que ataque
algn presupuesto procesal) deber ser acreditada por el demando que es quien la
esgrime.
Las defensas tambin se agrupan segn sus efectos.
Aqu aparecen las dilatorias y las perentorias. La diferencia radica en que mientras el
favorable acogimiento de las primeras condiciona la continuacin del trmite al
cumplimiento de ciertos recaudos por parte del actor, las segundas impiden lisa y
llanamente que el juicio contine.
El artculo en anlisis prescribe que el demandado que se crea con derecho a plantear las
excepciones enumeradas en el art. 345 (a las que hay que sumar la de prescripcin
contemplada en esta misma manda y la de arraigo del art. 346) dentro del juicio ordinario
deber hacerlo nicamente como de previo y especial pronunciamiento. Ello as por
cuanto -como vimos- el juez habr de abordarlas y resolverlas antes (en forma previa) de
dictar la sentencia de mrito.
Todas las dems defensas que pudiere esgrimir el sujeto demandado debern ser
incluidas en la contestacin de demanda -art. 354 -.
2. PRESCRIPCIN
Se menciona aqu la defensa de prescripcin del derecho de fondo.
1045
En el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas
del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda (arts. 486,
ap. 1, Cdigo Procesal). En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de
pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso (art. 487, Cdigo cit.),
sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es
manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva (arts. 345,
inc. 3, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, Terrile de Colombo, Dora
Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo.
1046
BUFFARINI, Paula, Las defensas procesales en el amparo, Rev. Der. Procesal, 2003-I, Defensas
y excepciones, I.
414

Se trata de un acto defensivo que ataca la pretensin fondal y debe ser esgrimida
expresamente1047, tal como reza el art. 3962, CCiv., al contestar la demanda o en la
primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla 1048.
Se ha dicho al respecto que las presentaciones que formule el accionado antes de vencer
el plazo para contestar la demanda, no conllevan inexorablemente el aniquilamiento de
su potestad para invocar la prescripcin en esa oportunidad. No cualquier presentacin
que se efecte impone la obligacin de oponer la prescripcin. Slo aquellas en las que
se ejercen defensas, como cuando se oponen excepciones deben ser consideradas
primera presentacin 1049.
El Cdigo Procesal Civil y Comercial recepta esta regulacin en el artculo bajo anlisis,
estableciendo que si se la estima procedente, la excepcin de prescripcin debe ser
incluida -en cuanto a la oportunidad de su alegacin- junto a las dems previas.
Sin embargo, condiciona su resolucin como previa a que las circunstancias alegadas
para fundar la existencia de los recaudos que la tornan operativa no requieran apertura a
prueba, esto es, que sea suficiente a esos fines los documentos o las afirmaciones de las
partes.
Si, en cambio, la causa no es de puro derecho entonces esta defensa pasar a ser tratada
y resuelta en la sentencia de mrito luego de que se haya producido la prueba necesaria
para ello1050.
As, la eventualidad de que la excepcin de prescripcin no sea de puro derecho por
hacer falta la demostracin de sus presupuestos de procedencia no influye en la
oportunidad legal de su oposicin, que sigue siendo la del art. 344, Cdigo Procesal, sino
en que no pueda resolverse como excepcin previa, difirindose la decisin para el
momento de dictar la sentencia definitiva1051.
La excepcin de prescripcin es perentoria. El Cdigo Civil establece expresamente que la
prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin (art. 3949) en
consecuencia, opuesta tal defensa, ella debe ser abordada en primer trmino aun en el
caso de ser considerada como planteo subsidiario porque si la prescripcin es admitida la
demanda se rechaza y el juicio queda inmediatamente concluido 1052.
La providencia que decide diferir la consideracin de la prescripcin opuesta para el
momento en que se dicte la sentencia definitiva, es inapelable por no causar gravamen
irreparable1053.
3. PLAZOS Y EFECTOS DE LA OPOSICIN DE EXCEPCIONES
1047
Constituye un principio comn que no cabe declarar la prescripcin de oficio, pues en dicha
materia tiene prevalencia el principio dispositivo, y, en consecuencia, si la parte legitimada para
plantearla no lo hizo, el rgano judicial no puede actuar ex officio (arts. 3947, 3949, CCiv., 34, inc,
4, 163, inc. 6, 344, ap. 2, 354, inc. 2, Cdigo Procesal). En consecuencia, como el reconvenido no
opuso al contestar la reconvencin la excepcin de prescripcin de los vicios redhibitorios (art. 354,
inc. 2, Cdigo Procesal), la declaracin de prescripcin excede el postulado de congruencia (arts.
34, inc. 4, 163, inc. 6, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1995,
Copes, Jorge Alberto v. Biancuso, Roberto s/daos y perjuicios.
1048
Si bien la oposicin de la prescripcin debe hacerse al contestar la demanda o en la primera
presentacin, quien no compareci al proceso en el momento oportuno, no puede articularla en su
presentacin posterior. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/9/1992, Harinas Concepcin
v. Amado Hctor y otro s/cobro de australes. El litisconsorte que no opusiera excepcin de
prescripcin, no puede beneficiarse con la posicin que asumieran los restantes litisconsortes,
desde que se trata de una excepcin estrictamente personal (arts. 3962, CCiv., 344, ap. 2, Cdigo
Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1989, Romn, Olga N. v. Isnard, Ral A. y
otra s/daos y perjuicios.
1049
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/11/2000, Costa, Carlos v. BGH SA s/daos y
perjuicios.
1050
Si la prescripcin alegada no fuere de puro derecho no corresponde su tratamiento como
excepcin previa (art. 344, CPC). SCBA, Ac. 75.702, 25/10/2000, Mehres, Enrique Mohamed v.
Cristeff, Jorge s/daos y perjuicios.
1051
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/9/1993, Reijenstein, Hugo R. v. Corporacin Mdica de
Gral. San Martn SA s/cobro de pesos por incumplimiento contractual.
1052
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/11/1999, Gimnez Britos, Teresa v. Giunta, Claudia y
1053
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 25/4/1991, Forte, Olga v. Santiago, Daniel s/daos y
perjuicios; 2/5/1991, Vidauguren, Laura v. Gonzlez, Alfredo s/cobro de medianera - daos y
perjuicios [J 14.20729-1]; 12/7/1991, Ollero, Abel v. Ondarza, M. s/daos y perjuicios [J 14.207292]; 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana [J 14.20729-3].
415

En el juicio ordinario las excepciones previas deben ser opuestas todas juntas en un
solo escrito (art. 348) con anterioridad al momento en que debe contestarse la demanda.
Desde la notificacin de esta pieza, el accionado cuenta con un plazo que siempre habr
de ser cinco das menor que el que corresponde para la contestacin de la demanda para
ejercitar esta oposicin.
Por lo normal, al ser de quince das este ltimo plazo (art. 337) el trmino para oponer
estas excepciones es de diez (art. 344 en anlisis). Sin embargo esta misma norma aclara
que si el primer plazo se ampla (art. 158), tambin lo har el previsto para este tipo de
defensas en la proporcin indicada.
Los tiempos sealados para oposicin de excepciones previas y contestacin de
demanda corren a partir de la notificacin de este acto procesal y de manera paralela. De
all que se haya sealado en la norma que la oposicin de excepciones no suspende el
plazo para contestar demanda.
Ello como regla ya que en supuestos en que la excepcin de defecto legal ha prosperado,
la misma tiene efectos suspensivos facultando al accionado para ejercitar la carga de
contestar la demanda en el plazo legal pertinente aunque lo hubiera hecho con
anterioridad ad eventum1054.
El demandado -en una actitud poco frecuente en la prctica tribunalicia- podr renunciar
al plazo mayor, reuniendo en una sola pieza tanto el planteo de las defensas previas
como el responde a la demanda.
Por otro lado, se ha sostenido que aun cuando el demandado se haya limitado a oponer la
excepcin como de previo y especial pronunciamiento, si la misma fue introducida fuera
de la oportunidad prevista en el art. 344, Cdigo Procesal -por ejemplo, en el juicio
ordinario al contestar la demanda- no obsta a su tratamiento como defensa de fondo 1055.
4. ASIMILACIN DE DEMANDA CON LA RECONVENCIN
Todo lo sealado respecto de las defensas que puede oponer el demandado con relacin
a la demandada es aplicable a las defensas que el actor reconvenido puede esgrimir en
contra del demandado reconviniente.
Se trata de la plena vigencia del derecho de defensa en juicio a travs del trato igualitario
de las partes dentro de la litis.
En este rgimen -luego de la reforma de la ley 25488 - el planteo de las excepciones
previas se realiza juntamente con la contestacin de demanda o la reconvencin
asimilndose en este aspecto el proceso ordinario nacional al sumario de la provincia
de Buenos Aires.
No se incluye el prrafo relativo a la excepcin de prescripcin que contiene la manda
provincial. Se indica -en su lugar- que el rebelde slo podr oponerla con posterioridad si
justifica haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance
superar. Tambin se seala que en los casos en que la obligacin de comparecer surgiere
con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvenido para contestar, podr
oponerla en su primera presentacin y que si se dedujere como excepcin, se resolver
como previa si la cuestin fuere de puro derecho.
Finalmente se aclara que la oposicin de excepciones no suspende el plazo para
contestar la demanda o la reconvencin salvo si se tratare de las de falta de personera,
defecto legal o arraigo.
Art. 345. Excepciones admisibles
Slo se admitirn como previas las siguiente excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus
representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de
representacin suficiente.
1054
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/2/1992, Brandolisio, Hilario L. v. Nassivera, Ricardo y otros
s/cobro ordinario de sus australes.
1055
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos
Aires s/daos y perjuicios y accin real.
416

3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando
fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir esta ltima
circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales
como el beneficio de inventario o el de excusin, o las previstas en los arts.
2486 y 3357, CCiv.
1. EXCEPCIONES PREVIAS
El Cdigo Procesal Civil y Comercial seala que slo sern admitidas como excepciones
previas las que en este artculo se mencionan.
Afirmacin que no es exacta (ya que tambin son previas la de prescripcin -art. 344 - y
arraigo -art. 346-) ni tcnicamente precisa, puesto que en la enumeracin de defensas
que plasma esta manda encontramos algunas excepciones pero tambin negaciones.
Ms all de todo eso, se sealan aqu las defensas del demandado (o reconvenido) que
sern tratadas en el juicio ordinario y en el sumario, en forma previa a la sentencia de
mrito y en algunos casos podrn determinar la suerte del juicio.
Ello ocurrir -bsicamente- en el caso de las defensas perentorias.
2. INCOMPETENCIA
Se trata de una defensa dilatoria.
A travs de esta negacin la demandada se resiste a la prrroga de competencia
intentada por el actor al llevar su pretensin ante determinado magistrado mediante el
planteo de la declinatoria tal como lo establecen los arts. 7 y 8.
Esta resistencia puede basarse tanto en el hecho de que la naturaleza de la materia en
debate no admite la aplicacin de la figura de prrroga de jurisdiccin del art. 1 o bien,
admitindosela legalmente, en la falta de conformidad del demandado con la misma ya
que aqulla slo opera por acuerdo de partes.
Lo dilatorio de esta defensa se evidencia en que luego de los trmites pertinentes, la
causa se ver radicada -o eventualmente, reiniciada- ante el juez correcto y ante l
continuar su tramitacin.
Si no se opone, se entiende que el demandado ha consentido en forma tcita la prrroga
de jurisdiccin1056.
3. FALTA DE PERSONERA DE LAS PARTES O SUS REPRESENTANTES
Se trata de otra defensa dilatoria que tambin, al igual que la anterior, consiste en una
negacin.
Tanto el demandado como el actor reconvenido podrn cuestionar la falta de personera
en su contrario o, lo que es lo mismo, su incapacidad de hecho para llevar adelante el
litigio1057.
Ello puede darse -en las personas fsicas- por casos de incapacidad que no vengan
acompaados de la debida representacin legal (por ejemplo, un actor menor de edad,
insano o inhabilitado que acte por s respecto de actos para lo que requiere la
intervencin de los padres o tutores o bien curadores, respectivamente) o -en las
personas jurdicas- cuando quien aparece representando al ente no acredite esta
vinculacin o la habilitacin para ello.
Recordemos que para el primero de los casos, donde las partes requieran de
representacin legal, se cuenta con una diligencia preliminar especfica (art. 323, inc. 7).
1056
Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar

radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC).
SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de
condominio.
1057
El impedimento procesal de falta de personera que es de previo y especial pronunciamiento
(art. 344, prr. 1, Cdigo Procesal), tiene por finalidad poner de resalto, entre otros, la carencia de
requisitos indispensables para la admisin procesal de quien se presenta en juicio por un derecho
que no es propio (art. 345, inc. 2, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/1998,
Tubos y Accesorios SRL v. Surplat Construcciones SA s/ejecutivo.
417

Eventualmente, se deber tramitar un proceso en el que se determine quin habr de
representar al incapaz. Mientras ello no ocurra y el incapaz se encuentre privado de
representacin, el juez podr liberarlo de las consecuencias de la prescripcin siempre
que luego de superada la imposibilidad haga valer sus derechos en el plazo de tres meses
(arts. 3966 y 3980, CCiv.).
Tambin puede plantearse esta negacin cuando una de las partes acta a travs de
letrado que alega la existencia de un poder sin acreditarlo debidamente 1058. O bien
cuando se despliegan actividades para las que el apoderado no cuenta con mandato
suficiente.
Se ha sostenido que la falta de personera es una defensa dilatoria en tanto no hace a un
presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce o con la
debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada dentro de
los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin
de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los
arts. 542, inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal 1059.
4. FALTA MANIFIESTA DE LEGITIMACIN DE LAS PARTES
Normalmente opera como defensa perentoria ya que lo que se pone en juego aqu es la
titularidad del derecho de fondo.
Muy excepcionalmente puede darse el caso de que la falta de este elemento se supla
durante el curso de esta etapa del proceso (se dara, por ejemplo, si el actor viene a
suceder al verdadero titular de la pretensin).
Se trata de otra negacin que operar como defensa previa slo si es manifiesta,
palmaria o plena, es decir, cuando el rgano jurisdiccional no precise de la actividad
probatoria para formar su conviccin y pueda decidir con los elementos incorporados a la
causa, sin resolver el fondo del asunto. En caso contrario, debe ser considerada en la
sentencia definitiva1060.
El tratamiento anticipado -con justificacin en la evidencia- tiene su fundamento en
obvias razones de economa procesal pues se hace innecesaria la tramitacin del juicio
en todas sus etapas cuando desde el inicio hay certeza de que quien demanda o aquel
contra quien se demanda no son las personas idneas o habilitadas por la ley para
discutir el objeto sobre el que versa el litigio; en otras palabras, cuando ni el accionante
ni el accionado son titulares de la relacin jurdica sustancial 1061.
Queda en la prudencia del juez establecer cundo la circunstancia apuntada es
manifiesta o no. Normalmente lo ser cuando -como vimos- surja fcilmente de la
prueba que se puede reunir en esta etapa. Ahora bien, si el tema requiere de mayor
profundidad de debate fctico jurdico, se rechazar la defensa en este momento para
1058
La circunstancia de que el abogado apelante no hubiere acreditado su personera al

presentarse apelando sin invocar el art. 48, CPCC pudo haber trado como consecuencia una
decisin que la obligara a subsanar la omisin o, en todo caso, podra haber facultado a la
contraparte a oponer la excepcin pertinente (art. 345, inc. 2, CPC) pero de manera alguna pudo
habilitar a la alzada a declarar mal concedido el recurso porque el art. 47, Cdigo Procesal no prev
sancin para el caso de prestaciones defectuosas. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y
otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios.
1059
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo
s/cobro ejecutivo.
1060
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos
Aires s/daos y perjuicios y accin real.
1061
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/10/1998, Focsaner, Leopoldo B. y otro v. La Austral
Compaa de Seguros SA s/cobro de pesos. La excepcin de falta de legitimacin para obrar en el
actor se corresponde con la tradicionalmente llamada defensa de falta de accin, por la que se
controvierte la existencia de la legitimatio ad causam, o sea que quien demanda no revestira la
condicin de persona idnea o habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el que versa el
litigio, es decir, que no sera titular de la relacin jurdica sustancial en la que se funda la pretensin
(arts. 345, inc. 3, CPCC, 25, CPCA). SCBA, B.59.538, 9/5/2001, Rapagnini, Fernando Javier v. Caja
de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera s/demanda contencioso administrativa. Si
bien la decisin del litigio judicial supone como presupuesto inescindible determinar si el derecho
existe, previamente a ello es necesario establecer si ste le corresponde a aquel que lo hace valer
y si debe ser satisfecho por aquel a quien se lo esgrime, pues el poder jurdico que deriva de los
derechos slo tendr eficacia para aquel que est obligado, y ms all de que se haya articulado la
cuestin como excepcin previa, defensa de fondo o de otro modo, ya que la legitimacin es
requisito esencial de la accin (art. 345, inc. 3, CPC; art. 499, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,
sala 3, 24/5/2001, Otta, Mara Carmen y otro v. Wengrovski, Gustavo Jos y otro s/daos y
perjuicios.
418

volver a ser abordada en la sentencia de mrito. Ello determinar -como veremos- que la
ley entienda que no se configura aqu agravio alguno a los fines revisores (arts. 351, 2
parte).
Tambin se ha dicho que si bien la excepcin de falta de legitimacin no est
expresamente prevista en el ttulo IX del Cdigo Procesal Civil y Comercial, este tribunal
ha considerado que puede ser introducida en la accin originaria de inconstitucionalidad,
por aplicacin de las normas de ese ordenamiento que la prev (art. 345, inc. 3) 1062.
5. LITISPENDENCIA
Se trata de una defensa dilatoria y constituye una excepcin ya que el demandado alega
la existencia de otro proceso en curso ante el mismo u otro juez cuya pretensin muestra
relacin con la ventilada en el juicio donde plantea esta oposicin.
Esta relacin puede ser de conexidad o bien de identidad, generndose el riesgo de
eventuales pronunciamientos contradictorios.
La excepcin de litispendencia contemplada en el art. 345, inc. 4, exige como recaudo
fundamental para su procedencia, la regla de las tres identidades de ambos procesos. Es
decir, debe tratarse de un juicio entablado entre las mismas partes, por la misma causa y
con igual petitorio u objeto. Asimismo son requisitos indispensables para su admisibilidad
que ambos procesos se sustancien por los mismos trmites y la simultaneidad de ambos
juicios. No se configura el requisito de la triple identidad prima facie, en un caso de cobro
de alquileres y un juicio ejecutivo, ya que no existe identidad de objetos ni igualdad de
trmites dado que se est en presencia de un juicio ejecutivo frente a otro de
conocimiento de carcter sumario 1063.
Es dilatoria ya que si es acogida no excluye en forma definitiva la pretensin actoral sino
que el juez remitir la causa al rgano en el que tramita el juicio iniciado en primer lugar
o bien archivar el expediente (art. 352, inc. 3).
En ambos casos sobrevive al menos uno de los dos trmites iniciados (en rigor, aqul que
fue iniciado en primer lugar).
6. DEFECTO LEGAL
Se trata de una negacin que acta como defensa dilatoria 1064.
A travs de ella el demandado le niega claridad o completitud al escrito de demanda.
Suplida la insuficiencia o disipada la oscuridad de sus conceptos, la demanda puede
cobrar plena virtualidad.
Se trata de la contracara de la fundamental carga de plantear correctamente los trminos
de la pretensin. En forma previa a esta ocasin, pudo el juez ejercer de oficio la potestad
saneadora1065 si encontraba que este escrito esencial para el proceso era defectuoso o
insuficiente hasta llegar -en casos muy extremos- al rechazo liminar (arts. 34, inc. 5.b, y
336).
Si la demanda supera ese primer contralor de admisibilidad formal, deber enfrentarse al
del demandado quien puede cuestionar una demanda incorrectamente planteada a
travs de esta excepcin que tiende a proteger el derecho de defensa del accionado,
1062
SCBA, I.1305, 17/6/1997, Municipalidad de La Plata s/inconstitucionalidad del dec.-ley 9111 tercero `Ceamse.
1063
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 12/9/1995, Catania, Juan v. Lpez, Mara Lilia y otros
s/cobro de alquileres.
1064
El impedimento procesal de defecto legal desempea una doble funcin: a) la de oponerse al
oscuro libelo, cuando la demanda no es suficientemente clara y por ende, no permite el adecuado
ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN); y la de obstar al progreso de una accin que no est
fcticamente configurada como corresponde, o una peticin que carece del grado de determinacin
compatible con la exigencia impuesta al juez de resolverla (arg. art. 345, inc. 5, CPCB). Cm. Civ.
y Com. Quilmes, sala 1, 28/11/1996, B., S. S. v. Z., O. N. s/divorcio vincular; 19/2/2000, Almeira,
Vito Hugo v. Lune, Adrin s/daos y perjuicios.
1065
La excepcin de defecto legal (art. 345, inc. 5, CPCB), es de algn modo supletoria de la
facultad del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de
darle acogida (art. 336, CPCB), en tanto procede cuando esos defectos existen y no han sido
advertidos por el juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la
facultad prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de
que se subsanen los defectos u omisiones, resulta procedente la denuncia por la contraparte del
impedimento procesal que nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia del juzgador renace in
totum en la Alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido errada, pero el defecto legal
existe en otros aspectos no sealados. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto,
Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin.
419

violado cuando existen dudas o incompletitudes respecto de los alcances de la pretensin
que se le opone.
No procede esta defensa en los casos de defectuosa notificacin (arts. 343 y concs.) ni
cuando en el traslado faltan las copias del escrito o de la documentacin (art. 120) o en
los supuestos en que -directamente- no se present prueba documental con la demanda
(art. 334).
Sin embargo, se ha dicho que desde el punto de vista formal, la no agregacin del
original del contrato vinculante al promover la demanda autoriza al demandado a oponer
la excepcin de defecto legal porque dicha documental constituye uno de los recaudos a
reunir para una formal promocin del litigio. Sin embargo, para la consecucin de una
mejor y ms adecuada composicin de los derechos sustanciales como procurar un
efectivo ejercicio del derecho de defensa dicha exigencia debe ser aplicada e interpuesto
el remedio previsto con adecuacin a la naturaleza y objeto del proceso en que acontece,
las circunstancias del caso, y la mayor o menor trascendencia que sobre l tiene la
apuntada omisin1066.
Si el traslado se realiz sin las copias pertinentes, proceder un pedido de suspensin del
plazo para contestar la demanda hasta tanto de subsane la omisin y se pueda tener
pleno contacto con los trminos de la pretensin para as delinear la estrategia defensista
idneamente1067.
El juez ponderar el alcance de la negacin de marras, abortando toda utilizacin abusiva
o distorsionada de la misma. Se ha dicho que la excepcin de defecto legal es un
instrumento destinado a restaurar el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda
que no se ajusta a las exigencias del art. 330 del ritual a fin de salvaguardar el principio
de bilateralidad y evitar la indefensin del accionado que dichas falencias podran causar.
De tal modo, ser slo la generacin de un autntico desequilibrio procesal entre las
partes contrario al principio de bilateralidad, es decir, de la garanta de audicin y prueba
de ambas con relacin al integral contexto sustancial del reclamo con la consecuente
afectacin del derecho a la defensa en juicio la causa adecuada conducente a la admisin
de esta defensa dilatoria, pura y exclusivamente orientada a restablecerlo. En este
contexto, deben ser serias y graves las falencias de la demanda ya que su procedibilidad
depende de su capacidad para generar ese estado de indefensin, por la imposibilidad de
respuesta y prueba en que fuera colocado el demandado por dicha causa 1068.
7. COSA JUZGADA Y ASIMILADOS -TRANSACCIN, CONCILIACIN Y DESISTIMIENTO DEL
DERECHOSe trata de tpicas excepciones perentorias ya que el demandado alega la existencia de
cosa juzgada respecto de la pretensin dirigida en su contra, invocando que ella surge de
un previo proceso donde se ventil otra peticin con las identidades subjetivas y
objetivas pertinentes, impidiendo un nuevo juicio al respecto.
Este efecto de cosa juzgada corporiza una de las facetas del derecho constitucional al
debido proceso: la que veda que un determinado conflicto sea ventilado judicialmente
cuando ya ha sido resuelto formalmente de manera previa 1069.
1066
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/8/1992, Lapierre, Vctor O. L. v. Arturo R. Marchini C. e I.
s/consignacin de cuotas.
1067
La falta de copias que debieron acompaar a la cdula no autoriza a plantear la excepcin de
defecto legal prevista por el art. 345, inc. 5, Cdigo Procesal, sino la suspensin del plazo para
responder el traslado y siempre que esa peticin se formule dentro del trmino correspondiente
(arts. 155 y 272 del rito). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Palomo y Ca. SA v.
Castelli, Edgar s/cobro de pesos.
1068
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/4/2002, Prez, Cristian Hernn v. Castro, Ral Eduardo
y otros s/cobro de pesos.
1069
Los efectos de la cosa juzgada en los autos que tramitara entre las mismas partes, y que
desestimara el amparo se proyectan sobre la pretensin idntica, tal como lo ha resuelto el iudex a
quo (art. 345, inc. 6, Cdigo Procesal). La misma encuentra su fundamentacin en la garanta
constitucional, dada por un pronunciamiento firme, y el litigante que resulta beneficiado no puede
ser despojado del mismo en adelante sin quebrantamiento del derecho de propiedad (art. 17, CN),
con lo cual se tiende a evitar la anarqua de las decisiones judiciales y afianzar, el respeto a la
jurisdiccin. Responde a su vez a una consideracin de orden pblico, cual es la necesidad de que
la seguridad y la paz reinen en la sociedad, poniendo fin a los litigios y evitando que los debates
entre partes se renueven indefinidamente, entre muchas otras). En resumen, no pudo volver la
actora a plantear otro amparo sobre la base de los mismos hechos y derechos que fueran objeto de
juzgamiento. Es imposible reabrir la discusin en el continente del amparo de los derechos
constitucionales invocados, que ya fueron planteados y objeto de tratamiento. Cm. Civ. y Com. 2
420

Y puede surgir tanto de una sentencia de mrito firme como de otras resoluciones
judiciales a travs de las cuales se admiten las formas anormales de terminacin de los
juicios: las que homologan transacciones, conciliaciones o desistimientos del derecho
(arts. 162, 305, 308 y 309) y que son, en cuanto a sus efectos, tambin definitivas.
8. DEFENSAS TEMPORARIAS
La ley finalmente contempla ciertas excepciones dilatorias receptando institutos
provenientes del derecho de fondo1070.
As el Cdigo Civil regula la figura de la excusin en el art. 2012 -respecto del fiador- por
la cual cuando existe un deudor principal y otro secundario, si la pretensin se dirige
contra este ltimo podr utilizar esta defensa para requerir que el trmite del proceso se
suspenda hasta tanto se demuestre que se enderez el pedido contra el obligado en
primer trmino y que este intento no logr la satisfaccin del crdito o bien lo hizo en
forma insuficiente.
Recin ah -por eso lo dilatorio- podr intentarse el ataque a su patrimonio.
Tambin la ley procesal hace referencia al beneficio de inventario, figura que ha quedado
sin posibilidades prcticas de aplicacin por la presuncin incorporada a travs de la
reforma de la ley 1771 al Cdigo Civil en su art. 3363.
Se incluyen otros dos casos.
El del art. 2486, CCiv. por el que se ordena que quien quiera iniciar un juicio petitorio
deber primero cumplir con las condenaciones pronunciadas en el juicio posesorio. De
lo contrario, el demandado en el petitorio podr oponer esta defensa dilatoria con
virtualidad hasta que se acredite el cumplimiento de la norma aludida.
Y el del art. 3357, CCiv. que manda -respecto de las pretensiones dirigidas contra los
herederos de una persona a raz del fallecimiento de sta- aguardar nueve das desde el
deceso del causante para iniciar cualquier trmite judicial, sin perjuicio de las medidas
urgentes o precautorias.
Se ha dicho respecto de las defensas temporarias que las mismas son admitidas como
excepciones previas en el art. 345, inc. 8, porque stas tienden a poner de manifiesto el
incumplimiento, por parte del actor, de las cargas impuestas en las leyes sustanciales
como condicin previa a la interposicin de ciertas pretensiones. Tales cargas, que
consisten en realizar un acto determinado satisfacer obligaciones derivadas de un
proceso, configuran requisitos extrnsecos de admisibilidad de la pretensin, y su
inobservancia slo hace perder a aqulla su eficacia actual obstando al examen de
fundabilidad, pero no impide su renovacin o reactualizacin una vez obviadas las
deficiencias u omisiones de que se trate1071.
En el caso de la cosa juzgada se establecen pautas para que sea procedente la
excepcin: el examen integral de las dos contiendas debe demostrar que se trata del
mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia, conexidad,
accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la
materia o la pretensin deducida en el nuevo juicio que se promueve.
Se agrega expresamente que la existencia de cosa juzgada o litispendencia puede ser
declarada de oficio en cualquier estado de la causa.
Art. 346. Arraigo
La Plata, sala 1, 9/11/2000, Sindicato de Vendedores de Diarios, Revistas y Afines de La Plata,
Berisso y Ensenada v. Municipalidad de La Plata s/amparo.
1070
Evidentemente el excepcionante confunde el trmino èxcepcin tomado como defensa
genrica, con las excepciones previas taxativamente enumeradas en el Cdigo Procesal (arts. 344,
345, 346 y 105). Entre las defensas temporarias enunciadas por el art. 345, inc. 8, CPCC no se
encuentra la que pretende introducir el demandado; y si bien la norma citada parece que slo
indica defensas con carcter ejemplificativo al incluir la frase `tales como, ello no es as ya que es
un principio aceptado que las defensas y excepciones que tienen carcter previo deben enunciarse
taxativamente. Dicha frase slo puede ser entendida con el alcance de que puede existir algn otro
caso expresamente previsto en las leyes para su oposicin como excepcin de previo y especial
pronunciamiento. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Bense, lida Noem y otro v.
Kagiagian, Isaac s/resolucin contrato - Recupero posesin - incidente art. 250, CPCC.
1071
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 8/2/1996, Jorge, Julio v. Martnez, Ramn Alberto s/desalojo.
421

Si el demandante no tuviere domicilio o bienes inmuebles en la Repblica, ser
tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a
la demanda.
1. ASEGURAMIENTO PARA EL CASO DE RECHAZO DE DEMANDA
La ley resguarda el derecho de defensa de la parte demandada en los casos en que lo ha
sido por alguien que no tiene ni domicilio ni bienes inmuebles en el pas 1072.
Nada impide a estos sujetos litigar en la jurisdiccin territorial bonaerense (mientras no
se violen las reglas de competencia en razn de la materia, el lugar o las personas). Sin
embargo, con el propsito de proteger los intereses del accionado -concretamente en lo
que hace al pago de costas frente a un eventual rechazo de la demanda- la ley le permite
plantear esta excepcin dilatoria cuyos efectos veremos en la nota al art. 352, inc. 4, al
que remitimos.
A estos fines, la existencia de los bienes inmuebles debe darse al tiempo de promoverse
la demanda, ha dicho la jurisprudencia 1073.
En lo que hace a la relacin entre esta excepcin y el beneficio de litigar sin gastos,
tambin se ha sostenido que es absolutamente lgico que el arraigo, por su naturaleza
cautelar, carezca de sentido cuando se ha obtenido tal franquicia. Ello as pues mientras
el art. 346, CPCC lo instituye como excepcin por las responsabilidades inherentes a la
demanda, el art. 84 del mismo Cdigo ritual precepta que el que obtuviera el beneficio
estar exento total o parcialmente del pago de las costas o gastos judiciales hasta que
mejore de fortuna.... El juego armnico de ambas normas y los fines de dichos institutos
evidencien la razonabilidad de la solucin1074.
El artculo en estudio dispone de manera expresa que si el demandante no tuviere
domicilio o bienes inmuebles en la Repblica, proceder la excepcin previa de arraigo
por las responsabilidades inherentes a la demanda. El codificador exige del demandante
una solvencia especfica vale decir que el mismo cuente con bienes inmuebles ubicados
en la Repblica suficientes como para afrontar el pago de gastos causdicos
correspondientes a la demanda que se ha intentado. Acumulativamente, reclama la
concurrencia de otro recaudo para hacer procedente el arraigo: que el demandado tenga
su domicilio real en el extranjero1075.
Art. 347. Requisito de admisin
No se dar curso a las excepciones:
1) Si la de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y no se
acompaare el documento que acredite la del oponente; si lo fuere por distinta
vecindad y no se presentare la libreta o partida que justificare la ciudadana
argentina del oponente; si lo fuere por haberse fijado de comn acuerdo por las
partes el juez competente, cuando ello es admisible, y no se hubiere
presentado el documento correspondiente.
2) Si la de litispendencia no fuere acompaada del testimonio del escrito de
demanda del juicio pendiente.
1072
El art. 346, CPC debe interpretarse en consonancia con la finalidad histrica del instituto:
asegurar al demandado habitante de este pas, la responsabilidad, a las resultas del juicio, del actor
que no reside en l, con el objeto de evitarle la dificultad de hacer efectiva la misma en pas
extranjero. Tal razn, en consecuencia, no media en el caso de que el actor tuviere domicilio en el
pas, o inmuebles en la Repblica. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/5/1995, Bumade, Jorge
Francisco y otros v. Coop. Agrcola de Prod. Ltda. Baradero s/cumplimiento de contrato y daos y
perjuicios.
1073
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/6/1994, Cortes Bosch, Pepita y otra v. Santoja, Miguel
s/rendicin de cuentas.
1074
SCBA, Ac. 67.912, 27/9/2000, Colque Estrada de Gutirrez, Justina v. Azar, Mara Cristina y otros
1075
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Matteo, Mara Magdalena y otros v.
Parodi, Miguel ngel s/daos y perjuicios.
422

3) Si la de cosa juzgada no se presentare con el testimonio de la sentencia
respectiva.
4) Si las de transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho no fueren
acompaadas de los instrumentos o testimonios que las acrediten.
En los supuestos de los incs. 2, 3 y 4, podrn 1076 suplirse la presentacin del
testimonio si se solicitare la remisin del expediente con indicacin del juzgado
y secretara donde tramita.
1. RECAUDOS PROCESALES (I)
La ley establece en este artculo los requerimientos formales para la admisibilidad de las
defensas sealadas.
Bsicamente se trata de documentacin que d sustento al planteo formal: si se trata de
la defensa de incompetencia, copia del documento de identidad del oponente si se basa
en la diferente nacionalidad de los contrincantes, del documento que acredite ciudadana
argentina del oponente para el caso de alegar distinta vecindad o del acuerdo para
prorrogar la competencia cuando ello es posible legalmente; si se trata de la de
litispendencia, el testimonio del escrito de demanda presentada en primer trmino; si se
trata de la de cosa juzgada, testimonio de la sentencia; si se trata de los casos de
desistimiento, transaccin y conciliacin, instrumentos o testimonios que los demuestren.
Salvo en el caso de la defensa de incompentencia, se podr suplir la presentacin de los
documentos reseados si se pide la remisin del expediente 1077 indicndose el juzgado
ante el que tramita.
Contndose con las actuaciones, de all se proceder a constatar la presencia de los actos
jurdicos que dan basamento a estas defensas.
Art. 348. Planteamiento de las excepciones y traslado
Con el escrito en que se propusieren las excepciones, se agregar toda la
prueba instrumental y se ofrecer la restante. De todo ello se dar traslado al
actor, quien deber cumplir con idntico requisito.
1. RECAUDOS PROCESALES (II)
Ya vimos que las excepciones previas se plantean todas juntas en un solo escrito dentro
del plazo -normalmente- de diez das en el proceso ordinario.
Se deber tener en cuenta el principio de subsidiariedad -que importa la interposicin
conjunta de todas aquellas defensas a las que el sujeto se crea con derecho- ms all de
que el juez sabr -siguiendo el mandato legal- cul es el orden en el que se habrn de
abordar los diversos planteos.
Se abre aqu una incidencia que ser resuelta mediante un auto interlocutorio.
Junto con el escrito en el que se plantean las excepciones -como ocurre con el proceso
sumario o sumarsimo- se acompaar la prueba documental y se ofrecer el resto. En lo
pertinente se deber respetar la estructura del escrito de demanda (art. 330)
incluyndose los fundamentos tanto fcticos como jurdicos de la peticin realizada.
2. BILATERALIDAD
Del planteo de excepciones, sus fundamentos, la prueba agregada y la ofrecida se dar
traslado al contrario, quien lo contestar siguiendo las pautas y teniendo las cargas
inherentes a toda contestacin de demanda (art. 354).
Al no estar previsto plazo para este acto procesal, en el ordinario se aplica el de cinco
das (art. 150) que corre desde la notificacin ministerio legis del traslado ordenado en la
1076
Rectius est: podr.

Si bien la ley exige a quien plantea la excepcin de litispendencia que cumpla con el requisito
del art. 347, inc. 2, CPC (acompaamiento de testimonio de demanda), ste puede ser morigerado
recabando el envo de las actuaciones en cuestin ad effectum videndi et probandi. Cm. Civ. y
Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1999, Vila, Jess v. Morad, Mara Cristina s/desalojo; Cm.
Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/1996, Gmez, Leopoldo v. Martnez, Sergio y otro s/daos y
perjuicios.
1077
423

causa de las excepciones planteadas, salvo el caso de la defensa de prescripcin 1078 cuyo
traslado se notifica por cdula o personalmente (art. 135, inc. 9).
Art. 349. Audiencia de prueba
Vencido el plazo con o sin respuesta, el juez designar audiencia dentro de diez
(10) das para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario. En caso
contrario, resolver sin ms trmite.
1. RECAUDOS PROCESALES (III)
Cumplido el plazo de cinco das desde la notificacin del traslado de la pieza donde se
plantean excepciones previas, se haya cumplido o no con la contestacin, si hubiere
hechos controvertidos y se realiz el debido ofrecimiento de prueba, el juez proveer la
misma al tiempo que fijar audiencia en el plazo de diez das para recibir la prueba de
testigos, peritos, posiciones, etc. si cree que ello ser conducente para arribar a la verdad
jurdica objetiva.
Si considera que no es necesario abrir la causa a prueba, as lo declarar pasando a
resolver sin otro trmite ni sustanciacin.
Conforme lo establece el art. 349, CPCC, la apertura a prueba no es imperativa sino que
queda librada a la ponderacin del magistrado actuante que habr de disponer que las
probanzas se reciban si lo estimare necesario1079.
Se ha dicho que de las excepciones previas que enumeran los arts. 344 y 345 atento la
calidad de defensas de previo y especial pronunciamiento slo pueden ser diferidas la
de prescripcin, si no fuera de puro derecho, y la de falta de legitimacin, en cuanto no
fuere manifiesta. As, respecto de las restantes excepciones, resulta improcedente diferir
su tratamiento para el momento del dictado de sentencia ya que hasta se prev la
posibilidad de su apertura a prueba1080.
Art. 350. Efectos de la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia
Una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las
partes no podrn argir la incompetencia en lo sucesivo. Tampoco podr ser
declarada de oficio.
1. INCOMPETENCIA: EFECTOS
Si se plante esta defensa y fue rechazada mediante resolucin que adquiri firmeza o
bien no se introdujo temporneamente el planteo, el mismo no puede ser renovado ni a
pedido de parte ni tampoco oficiosamente 1081. Ello as ya que si bien las normas de
1078
El pronunciamiento de la cmara que ordena el traslado de la excepcin de prescripcin de

conformidad con lo dispuesto por el art. 348, CPCC, no reviste carcter definitivo. SCBA, Ac.
50.111, 24/3/1992, Larroque, Germn D. v. Gallo, Ignacio s/daos y perjuicios - recurso de queja.
1079
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 13/6/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Rialmo IV v.
Monterroso, Armando Manuel s/rendicin de cuentas.
1080
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/11/2000, Mndez, Walter v. Marchesan, Noem
s/repeticin; 5/11/2002, lvarez, Oliva y otros v. Dozo, Juan y otro s/desalojo.
1081
En los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para
su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1
La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Del juego
armnico de los arts. 4 y 350, CPCC surge que pasadas las ocasiones que dichas normas prevn, se
produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que
comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata,
sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e
indemnizacin. Conforme a lo normado por el Cdigo Procesal, la competencia territorial es
424

competencia son de orden pblico, la misma condicin tienen los preceptos legales (v.gr.,
el art. 350) que tienden a lograr la pronta terminacin de los procesos, cuando no se
oponen a ello principios fundamentales que pudieran impedirlo. Y concretamente, en lo
tocante a la improrrogabilidad de la competencia laboral, de ese carcter no se sigue que
lo atingente a la competencia pueda ser resuelto de oficio, en cualquier estado del juicio,
solucin que reconoce fundamentos vinculados con la seguridad jurdica y la economa
procesal1082.
Se incorpora -como ltimo prrafo- el que contiene una excepcin a la regla previamente
sentada, referida a la incompetencia de la justicia federal que podr ser declarada por la
Corte Suprema cuando interviniere en instancia originaria y por los jueces federales
situados en las provincias, en cualquier estado del proceso.
Art. 351. Resolucin y recursos
El juez resolver previamente sobre la declinatoria y la litispendencia. En caso
de declararse competente, resolver al mismo tiempo sobre las dems
excepciones previas.
La resolucin ser apelable en relacin, salvo cuando se tratare de la excepcin
prevista en el inc. 3 del art. 345, y el juez hubiere resuelto que la falta de
legitimacin no era manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo establecido en
dicho inciso, la decisin ser irrecurrible.
1. SENTENCIA INTERLOCUTORIA. APELABILIDAD
En este artculo se indica que el juez frente al conjunto de defensas planteadas entender
en forma prioritaria en aquellas que se vinculan con su competencia ya que de carecer de
jurisdiccin para dilucidar la causa deber desprenderse de la misma, tornndose as
intil el abordaje de los restantes cuestionamientos.
As, en primer lugar se expedir en un auto interlocutorio sobre la declinatoria y la
litispendencia.
Se ha dicho que siendo varias las cuestiones sometidas a consideracin del juez, razones
de lgica indican la conveniencia de resolver en primer trmino la de competencia pues
deviene contrario a todo principio de orden y extrao al de economa procesal entrar a
decidir las restantes cuestiones sin dilucidar previamente si el magistrado que entiende
en las mismas resulta o no competente ya que la competencia del rgano es el
presupuesto liminar de un proceso tramitado en regular forma. De ah que si el
magistrado declara su incompetencia, se agota la jurisdiccin no pudindose entrar a la
consideracin de las cuestiones restantes1083.
Una vez dispuesto el eventual rechazo declarndose -por ende- juez competente, seguir
avanzando respecto de las otras defensas previas planteadas. Resultar conveniente
analizar en primer lugar las perentorias para recin entonces -si aqullas no prosperaronabordar las dilatorias1084.
prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales de conformidad de partes (art. 1, CPCC).
Es decir que, como en la especie, la competencia no es de carcter absoluto. Pero aun en los casos
de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por
la parte o para su declaracin oficiosa (arg. arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala
1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo.
1082
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol
Saute s/cobro de pesos e indemnizacin.
1083
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/8/1999, Delgado, Toms y Valerga, Nlida s/sucesin ab
intestato. Por un orden lgico receptado legalmente en el art. 351, CPCC, el juez debe resolver
previamente sobre su competencia y si decide que es competente para seguir entendiendo en el
proceso, no puede entrar a considerar ninguna otra cuestin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2,
4/6/1998, Gioia, Carlos J. sucesin v. Consorcio de Coopropietarios calle 34/6/1912 La Plata s/pago
por consignacin.
1084
El art. 351, Cdigo Procesal slo prev el orden en que deben resolverse los impedimentos
procesales de incompetencia -declinatoria- y de litispendencia. Asimismo determina que si el
rgano judicial se declarare competente `resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones
previas..., quedando al arbitrio judicial determinar el orden que stas sern decididas. Desde ese
punto de vista resulta lgico que afirmada la competencia, si entre las excepciones opuestas se
425

La sentencia interlocutoria a travs de la que se resuelvan los planteos referidos a
excepciones previas ser pasible de control mediante la va de la apelacin por parte del
agraviado. El juez conceder este recurso en relacin.
Slo se declara inapelable el caso del rechazo de la excepcin de falta de legitimacin por
la razn de que no era evidente su configuracin.
No se podr controvertir esta decisin ya que el juez habr dispuesto que la cuestin se
aplace1085 hasta el momento de la sentencia de mrito donde se contar con la
informacin suficiente para llegar a la certeza respecto de esta trascendente defensa
perentoria.
Se agrega un ltimo prrafo donde se seala que cuando se hubiera opuesto nicamente
la excepcin de incompetencia por el carcter civil o comercial del asunto, el recurso se
conceder al solo efecto devolutivo si la excepcin hubiese sido rechazada. Si la cmara
resuelve revocando aquel decisorio, los trmites cumplidos hasta ese momento sern
vlidos en la otra jurisdiccin.
Art. 352. Efecto1086 de la admisin de las excepciones

Una vez firme la resolucin que declarare procedentes las excepciones previas,
se proceder:
1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere
a la jurisdiccin provincial. En caso contrario, se archivar.
2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin
manifiesta, prescripcin o de las previstas en el inc. 8 del art. 345, salvo, en
ese ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento.
3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia
fuese por conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el
archivo del iniciado con posterioridad.
4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar,
segn se trate de las contempladas en los incs. 2 y 5 del art. 345, o en el art.
346. En este ltimo caso se fijar tambin el monto de la caucin.
Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por desistido
del proceso, imponindosele las costas.
1. EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Firme o ejecutoriado el interlocutorio que hace lugar a las defensas previas, la ley
establece sus diferentes efectos dependiendo del tenor de la circunstancia alegada.
Si el juez admite la defensa de incompetencia, debe remitir el expediente al juez
competente si el mismo forma parte del Poder Judicial de la provincia de Buenos Aires.
halla la de prescripcin, por los efectos que puedan resultar de la misma a la luz del art. 3949,
CCiv., sobre la pretensin deducida, que sea resuelta con anterioridad a las otras. En consecuencia,
el hecho de que la demandada hubiera opuesto en primer lugar la excepcin de falta de
legitimacin para obrar activa, y en segundo momento la excepcin de prescripcin, no obliga al
juez a pronunciarse en el orden que el apelante las opusiera, pues en materia de las formas y
contenido de la resolucin judicial no prima el principio dispositivo, sino que el juez como director
del proceso y por aplicacin de los principios de orden pblico que informan a la materia de la
resolucin de la referida excepcin de prescripcin, pudo resolver como lo hizo (arts. 34, inc. 5, y
344, ap. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1999, Fisco de la
Provincia de Buenos Aires v. Cadi Breccia SA s/daos y perjuicios.
1085
Si bien en principio las resoluciones que difieren el tratamiento de una cuestin son inapelables
por cuanto nada deciden, s lo es la providencia que implcitamente difiere el tratamiento de la
excepcin de falta de personera planteada por el recurrente, por ser de previo y especial
pronunciamiento (arts. 344, 345, inc. 2, 351 y concs., CPC.). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata,
sala 2, 14/11/1989, Sez Cantn, Mara Josefa v. Cerone, Juan Carlos s/divorcio vincular - recurso
de queja. La providencia que decide que la falta de legitimacin no es manifiesta, es inapelable.
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin
pauliana; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/4/1996, Quinteros, Hctor Valentn v.
Lujn, Dardo Bonaparte y otros s/daos y perjuicios [J 14.21245-1].
1086
Rectius est: Efectos.
426

Si se trata de un juez de otra jurisdiccin -otra provincia o federal- debe proceder al
archivo de las actuaciones 1087 (1087). Ello se explica porque el juez provincial no tiene
aptitud para atribuir la competencia de cierto caso a un magistrado de otra jurisdiccin.
Si prosperan las defensas perentorias de cosa juzgada, ausencia de legitimacin
manifiesta o prescripcin se debe -tambin aqu- ordenar el archivo del expediente.
Cuando fueran favorablemente acogidas las temporarias del inc. 8 del art. 345 (beneficio
de excusin, das de llanto y luto o cumplimiento de condenas del posesorio antes del
petitorio) el juez habr de declarar suspendido el procedimiento de acuerdo con las
circunstancias de cada caso y por el tiempo que sea necesario.
En los casos de litispendencia, si las pretensiones son conexas, se remite el expediente
para su trmite acumulado1088 (art. 188) mientras que si son idnticas, se archivar el
juicio iniciado en segundo trmino.
Frente a defensas dilatorias como las de defecto legal, arraigo o falta de personera, el
juez determinar qu extremos deben ser cumplidos o subsanados -incluso determinar
el monto y tipo de caucin para el caso del art. 346 - fijando un plazo para
cumplimentarlos1089.
Si ese plazo transcurre sin que el requerido cumpla con la carga establecida judicialmente
se lo tendr por desistido del proceso con imposicin de costas.
1087
El art. 352, inc. 1, CPC establece que admitida la excepcin de incompetencia, el expediente
se remitir al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso
contrario -aade la norma- se archivar. Sin embargo, dicha norma ha de interpretarse en sentido
amplio por razones de economa procesal. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002,
Gallardo, Nelly Alba v. Therapia Norte SA e Instituto Nacional de Servicios Sociales s/daos y
perjuicios. El pretendido envo de los obrados a la jurisdiccin federal deviene improcedente en
mrito a la expresa limitacin consagrada por el art. 352, inc. 1, ley adjetiva, toda vez que no
corresponde la remisin al rgano jurisdiccional competente cuando ste no pertenece a la
provincia. En tales circunstancias, corresponde disponer el archivo liso y llano de las actuaciones tal
como lo decidiera el juzgante de primera instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
13/9/2000, Albornoz de Petroff, Ester Emilia v. YPF SA s/accin declaratoria. Del art. 352, CPC
claramente se desprende que configurado el supuesto de procedencia de la excepcin y tratndose
el juez considerado competente de un magistrado de la jurisdiccin nacional, no cabe otro
procedimiento que el archivo de los obrados y ni an por disposicin del juez inhibido que
errneamente remita las actuaciones, podr reavivarse el proceso ante aqul, en tanto carece el
sentenciante de facultades para modificar la legislacin vigente y delimitar la competencia en la
rbita nacional, implicando lo contrario el desconocimiento de la esencia misma del sistema
federal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 6/5/1999, Zrate, Juan Ignacio v. Crdito Automotor
Argentino SA s/daos y perjuicios.
1088
La litispedencia ìmpropia se conforma cuando, aunque no se alcance a reunir los requisitos
de una triple identidad, hay una razn de conexidad suficiente como para considerar que, en el
caso de que los expedientes involucrados se resolvieran por separado, podran dictarse sentencias
discordantes (arts. 188 y 352, inc. 3, 1 parte, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1,
30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios.
1089
Habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un
incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47, CPC. Estas normas se
limitan a imponer la exigencia de prestacin del poder sin prever sancin alguna en su defecto, lo
que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que
estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y an el argumento
emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4. SCBA, Ac. 64.313,
23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77.584,
19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin
de daos y perjuicios. No habiendo el letrado apoderado acreditado en tiempo oportuno su
matriculacin profesional en el Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, se debe hacer
efectivo el apercibimiento ordenado, tenindose por desistido del proceso (arg. arts. 352 in fine,
Cdigo Procesal, y 1, ley 5177). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/5/2000, Escuela Privada
Gabriel Arcngel SA s/concurso preventivo. La falta de personera es una defensa dilatoria en
tanto no hace a un presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce
o munido de la debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada
dentro de los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin
de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los arts. 542,
inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2,
8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.
427

CAPTULO IV - Contestacin a la demanda y reconvencin
Art. 353. Plazo
El demandado deber contestar la demanda dentro del plazo establecido en el
art. 337, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia.
1. OPOSICIN DEL DEMANDADO: EL RESTO DE LAS DEFENSAS
El Cdigo enuncia aqu la carga principal de aquel contra quien se dirige una determinada
pretensin: contestar la demanda.
Se trata de otra de las maneras -la habitual- de ejercer la oposicin al acto petitorio del
demandante. Sin embargo, esta conducta no resulta ser una obligacin ni su falta de
materializacin condiciona la validez del proceso.
El derecho constitucional de defensa se garantiza con la debida citacin a juicio y no con
el efectivo ejercicio de la oposicin a la pretensin.
Ms all del texto de este artculo segn el cual el demandado deber contestar la
demanda, este acto constituye una carga procesal. Quizs la ms importante de todas.
Slo su titular se habr de perjudicar si no la cumple.
De all que para contar con un proceso vlidamente tramitado bastar con una correcta
notificacin al requerido.
Si este sujeto, contando con esa noticia no acude a defenderse, el trmite seguir sin su
participacin declarndoselo rebelde a pedido de parte o como mero incompareciente.
La sentencia as dictada tendr -sin embargo- plena eficacia aun cuando el sujeto
condenado no haya concurrido a los tribunales luego de haber sido notificado
debidamente. Ello as desde el momento en que la dilucidacin de un conflicto no puede
quedar en manos de una de las partes ya que importa al orden pblico la rpida y
efectiva resolucin de diferendos en el seno de la sociedad.
Lo habitual es, pues, la contestacin de demanda y el planteo de las defensas de fondo.
Como vimos en el art. 344 -al que remitimos- la oposicin de las defensas denominadas
previas tambin constituye ejercicio del derecho constitucional de accin que posee el
demandado.
Aqu, con la contestacin de demanda se culminar con esta tarea al plantearse las
restantes defensas que le asistan.
Se trata en realidad de una nica actividad defensista que, cuando se trata de procesos
de conocimiento plenarios -juicio ordinario- por cuestiones de economa procesal y en
virtud del principio de celeridad se canaliza en dos momentos diferentes del trmite, lo
cual permite -como vimos- una resolucin anticipada de aquellas defensas de ms
sencilla acreditacin.
Ello no ocurre en los plenarios abreviados -sumarios y sumarsimos- donde la
contestacin de la demanda contiene la totalidad de las defensas (previas y de
fondo) que constituyen la oposicin de accionado.
2. PLAZO
La manda remite al art. 337 en cuanto al plazo con que cuenta el demandado para
contestar la demanda.
En el juicio ordinario es de quince das desde la notificacin del traslado.
Tngase en cuenta que si esa notificacin carece de las copias de la demanda o de la
documental, el demandado puede pedir que se suspenda el plazo para contestarla hasta
tanto cuente con toda la informacin que le permita un correcto ejercicio de su derecho
de defensa.
Por otro lado, tambin advirtase que la oposicin de excepciones previas no suspende el
plazo para la contestacin (art. 344, prr. 3).
Ambos corren desde el mismo momento (notificacin de la demanda) y en forma
simultnea.
Sobreabundantemente, el Cdigo establece que se aplica aqu la regla de ampliacin de
plazos derivada de la distancia existente entre el domicilio del demandado y la sede del
rgano judicial donde tramita el pleito (art. 158).
428

Art. 354. Contenidos y requisitos
En la contestacin opondr el demandado todas las excepciones o defensas
que, segn este Cdigo no tuvieren carcter previo.
Deber, adems:
1) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la
demanda, la autenticidad de los documentos acompaados que se le
atribuyeren y la recepcin de la cartas y telegramas a l dirigidos cuyas copias
se acompaen. Su silencio, sus respuestas evasivas, o la negativa meramente
general podrn estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos
pertinentes y lcitos a que se refieran. En cuanto a los documentos se los
tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso.
No estarn sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el prrafo
precedente, el defensor oficial y el demandado que interviniere en el proceso,
como sucesor a ttulo universal de quien particip en los hechos o suscribi los
documentos o recibi las cartas o telegramas, quienes podrn reservar su
respuesta definitiva para despus de producida la prueba1090.
2) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su
defensa.
3) Observar, en lo aplicable, los requisitos prescriptos en el art. 330.
1. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: EXPOSICIN DE LAS DEFENSAS NO PREVIAS
Esta manda contempla las cargas medulares que debe cumplir el demandado al
momento de contestar los argumentos de la pretensin para as tener la posibilidad de
repelerla debidamente.
El Cdigo seala que en la contestacin de la demanda -siempre dentro del juicio
ordinario- se incorporarn todas las defensas que no se han incluido en los arts. 344, 345
y 346 (stas ya tuvieron su momento procesal para ser alegadas).
Al contestar demanda e incluir el resto de las defensas, el letrado de la parte deber
estructurar esta pieza sobre la base del principio de eventualidad o subsidiariedad.
Normalmente -de acuerdo con los plazos legales- se deber efectuar la contestacin
cuando an no se conoce la suerte de las defensas previas.
De all que en muchos casos, si prospera alguna de las defensas perentorias, la
contestacin de demanda habr sido un acto procesal superfluo dada la extincin del
proceso en etapa temprana. Ello constituye una circunstancia de la que no habr certeza
hasta tanto se resuelva y quede firme. Por eso es que en la pieza que estamos analizando
se debern organizar las defensas para la eventualidad del fracaso de todas las
excepciones perentorias planteadas en forma previa.
E incluso, dentro de las defensas de fondo esgrimidas tambin se podr estructurar
cierto orden subsidiario entre ellas, ms all de los poderes del juez para alterarlo si
entiende que la prelacin debe ser otra aunque siempre sin alterar las circunstancias
fcticas alegadas ni el alcance del petitorio del demandado.
2. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO RESPECTO DE LOS HECHOS DE LA
PRETENSIN
En la demanda el actor plantea -o debera hacerlo- detalladamente cules son los hechos
que dan sustento a su pretensin.
Determinar en forma clara y minuciosa la causa petendi es una de las cargas ms
importantes de quien demanda ya que estas circunstancias fcticas sern las que
permitan derivar conclusiones jurdicas favorables a sus intereses luego de la tarea
probatoria a su respecto y de la subsuncin legal que realizar el juez al momento de
dictar sentencia.
Correlativamente, pesa sobre el demandado el imperativo de negar categricamente la
configuracin de los extremos fcticos aducidos por la actora cuando entienda que ellos
no tuvieron lugar -o no, al menos, de la manera alegada- o bien tenga dudas acerca de su
configuracin.
1090
Ver excepcin respecto de la carga prevista en la ley 10488

municipalidad demandada.
429
cuando se trata de una

Para ello, el escrito de contestacin de demanda debe contener un captulo dedicado a
las negativas dentro del cual se deben resear los diferentes hechos de la pretensin
negndolos categricamente en cada caso1091. Previo a ello, el letrado deber analizar el
plexo fctico de la demanda y determinar cules son los hechos con autonoma y cules
son meramente accesorios.
El efecto de esta carga procesal es establecer definitivamente las circunstancias que
conforman el marco litigioso.
Definitivamente, ya que luego de este momento -y salvo excepciones como el caso del
hecho nuevo- no se podrn incorporar ms argumentos fcticos al pleito.
Asimismo, de aqu surgir delimitado el thema decidendum del cual el juez no podr
apartarse al fallar sin quiebre del principio de congruencia.
Otra consecuencia fundamental es la determinacin de los hechos controvertidos. sta
ser la plataforma sobre la que operar la prueba en un momento procesal ulterior: no
podr producirse prueba alguna respecto de hechos que no se encuentren debidamente
negados por el demandado en su responde.
Se ha dicho que frente a la ineficacia jurdica de la negativa genrica de los hechos,
tambin es necesario recordar que quedan fuera del contradictorio no slo los datos de
hechos, afirmaciones o alegaciones admitidas expresamente, sino tambin aquellos que
fueron admitidos tcitamente frente al incumplimiento de una carga procesal de tanta
trascendencia como lo es la referente a la contestacin a la demanda, medio idneo que
tiene el accionado para ejercitar oportunamente el derecho de oposicin careciendo de
relevancia para la ley adjetiva la causa de la incontestacin 1092.
La ley tambin pide que el demandado reconozca de la misma manera
(categricamente) los hechos de la demanda que considere ciertos y correctamente
expuestos.
El principio de buena fe debe regir esta etapa ya que resultar un comportamiento reido
con la conducta que deben exhibir las partes en el proceso el negar mecnicamente
hechos -aun los que se sabe ciertos y que sern fcilmente comprobables- con la
finalidad de alongar y complicar la litis.
Esta actitud dilatoria podr ser analizada por el juez a los fines de su calificacin como
maliciosa -en ciertos casos de gravedad- con las consecuencias del art. 45 -norma a la
que remitimos-.
Sin embargo, lo esencial ser la negativa expresa, categrica y pormenorizada de los
hechos. Se cumple indebidamente la carga con una negativa generalizada, incompleta
(silencio parcial) o a travs de evasivas o frmulas ambiguas.
La contestacin a la demanda, en verdad, no debe dejar duda alguna sobre la admisin o
negacin de cada uno de los hechos por lo que no son admisibles contestaciones
ambiguas, obrepticias u oscuras -las cuales podrn ser apreciadas por el juez como
reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos- con mayor razn si se
trata de hechos en cuya produccin concurri el demandado -hechos personales- o que
tuviere una obligacin de conocerlos1093.
Este incumplimiento acarrea consecuencias disvaliosas para los intereses del demandado
ya que generan una presuncin de veracidad respecto de los hechos pertinentes
-relacionados con la causa de la pretensin- y lcitos afirmados por el actor 1094.
Sostiene nuestra Corte que la regla del art. 354, inc. 1, CPCC no impone a la judicatura
el deber de ceder automtica y mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le
otorga la facultad de tener por ciertos los hechos y la manera en que fue ejecutada esa
1091
Para cumplimentar cabalmente con la carga prevista por el art. 354, inc. 1, CPCC, el
demandado al contestar debe explicarse suministrando a la justicia los antecedentes necesarios
para la solucin del litigio, so pena de tenerse por reconocidos los hechos invocados al demandar.
Los principios de probidad, lealtad y buena fe procesal, interpretados en conjuncin con el referido
artculo, incs. 2 y 3, imponen que cualquier reticencia u ocultamiento de la verdad, vertidos en la
contestacin de la demanda, opere negativamente en contra del accionado. Cm. Civ. y Com. 1
San Nicols, 27/4/2001, Graa, Julio Antonio v. Palacios, Pedro Miguel s/desalojo.
1092
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/5/1998, Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturin,
Eugenio s/daos y perjuicios.
1093
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/4/2001, Melazo, Csar Ricardo v. Tempera, Elba Leonor
1094
Debe considerarse que ante el silencio de una de las partes respecto de un hecho alegado por
su contraria, del cual se le ha corrido debido traslado y que versa sobre los presupuestos de hecho
en que se funda la pretensin, corresponde hacer jugar las consecuencias que establece el art. 354,
inc. 1 del ordenamiento adjetivo (arts. 180 y 354, inc. 1, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata,
sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria.
430

facultad slo es revisable en la instancia extraordinaria en el supuesto de absurdo por
tratarse de una tpica cuestin de hecho1095.
Se entiende que esta presuncin podr quedar desvirtuada por elementos que
eventualmente se incorporan a la litis en etapas posteriores, ya sea como consecuencia
de otras pruebas producidas e incluso por la actividad instructoria oficiosa del juzgador a
travs de medidas para mejor proveer.
Sin embargo, en la prctica, al no haber existido una negativa expresa y categrica, el
juez podr considerar estos hechos como no controvertidos y no disponer prueba
alguna a su respecto (art. 358) quedando como plenamente ciertos a los fines de su
valoracin en sentencia.
Este riesgo -como dijramos- es el que debe mover a todo demandado a ser diligente en
el adecuado cumplimiento de la carga en anlisis.
Sobre el fundamento de esta medida, se ha dicho que el art. 354, inc. 1, es la proyeccin
sobre el proceso del art. 919, CCiv., en tanto ste considera al silencio como una
manifestacin de la voluntad conforme al acto (en este caso la demanda) slo en los
supuestos en que haya una obligacin de explicarse por la ley. Citado el demandado a
estar a derecho para que comparezca y conteste la demanda, ste deber contestarla
dentro del plazo acordado. La imperatividad legal implica obligacin de expedirse no slo
sobre los hechos, sino sobre el derecho que debe invocar el accionado como sustento de
sus defensas1096.
3. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO RESPECTO DE LOS DOCUMENTOS TRADOS
CON LA DEMANDA
Con el escrito de demanda debe acompaarse la prueba documental con la que el actor
pretenda demostrar la existencia de los hechos fundantes de su pretensin.
De esa documentacin -mediante copias- se da tambin traslado a la parte demandada
generndose as nuevas cargas.
Ahora se trata -bsicamente- de que el demandado reconozca o niegue dos
circunstancias: la autenticidad de los documentos que a l se atribuyen y la recepcin de
cartas y telegramas a l remitidos.
El cumplimiento de la carga se realiza del mismo modo que respecto de los hechos (en
forma expresa y categrica). Difiere slo en cuanto a las circunstancias sobre las que
recae -estrictamente sobre la autenticidad o recepcin de instrumentos- y los efectos de
la falta de debido reconocimiento: mientras en relacin a aqullos podrn estimarse
como reconocimiento de la verdad de los hechos cuando se trata de documentos se los
tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso1097 (reconocimiento automtico).
1095
SCBA, Ac. 60.660, 20/2/1996, Corvaln, Carlos C. v. Scochera, Oscar A. y otro s/daos y
perjuicios; Ac. 82.370, 21/5/2003, Maldonado, Berta Teresa v. Ozzano, Jos Luis s/tercera de
mejor derecho. Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido
negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts.
354, inc. 1, y 358, CPCC. SCBA, B.58.607, 7/12/1999, Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de
Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa.
El art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal no dice que la falta de contestacin a la demanda deba
estimarse como un reconocimiento de la verdad de los hechos expuestos al accionar, sino slo que
podr acordrsele ese efecto; razn por la cual los jueces conservan la facultad de resolver el
alcance que corresponde atribuir al silencio, en cada caso, con arreglo a las circunstancias. SCBA,
Ac. 66.972, 16/2/2000, Briend de Christiansen, Silvia E. v. Gozzi, Hernando, G. s/daos y
perjuicios; Ac. 83.124, 5/3/2003, Gmez, Walter Jos v. Capuzzi, Juan Carlos s/daos y perjuicios.
Tanto el art. 60 como el 354, inc. 1, Cdigo Procesal, dicen que se podrn tener por reconocidos
los hechos `lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos ìlcitos que se invoquen
como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. ste es el caso de autos,
donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin, es un delito de lesiones. Cm. Civ. y
Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos
y perjuicios. Quien omite contestar la demanda, se le pueden tener por reconocidos los hechos
`lcitos que contra l se invocan (arts. 60 y 354, inc. 1, Cdigo Procesal), lo que implica que
cuando lo que se le imputan son hechos ìlcitos, su acaecimiento debe ser siempre materia de
prueba. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros
1096
Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1986, Getino, Oscar A. v. Estancia El Roco y/o
Pascual Serrago y/o Jos Ibez s/daos y perjuicios; 9/10/1986, Alcorta o Alcorta y Suqua, Jos
Oscar y otro v. Rodrguez, Simn y/u ocupantes s/desalojo [J 14.31213-1].
1097
Si la accionada al contestar la demanda no desconoci la autenticidad de la carta documento,
ni cuestion que fue recepcionada en su domicilio (art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal), cabe tener
por reconocida la carta documento y su recepcin por el destinatario y siendo la intimacin cursada
431

Frente a la admisin expresa, simple ausencia de negativa (silencio) o negativa
defectuosa (con evasivas o ambigedades), el juez tendr por plenamente autnticos los
documentos atribuidos al demandado y por l recibidos las misivas y telegramas,
siguiendo la versin del actor1098.
Tales extremos no podrn volver a cuestionarse ni ser objeto de comprobacin alguna.
En suma, se ha dicho que el art. 354, inc. 1, contiene dos consecuencias frente a la
ausencia de negativa expresa a los trminos de la demanda por parte del demandado. La
primera es imperativa respecto de los documentos adjuntos con la demanda y ella es
que deben tenerse por autnticos o recibidos segn el caso. La segunda consecuencia es
facultativa del juez pues podr tener por ciertos los hechos sostenidos en la
demanda1099.
4. EXCEPCIONES A ESTAS CARGAS
Digamos tambin que el demandado slo estar en condiciones de realizar afirmaciones
o negaciones categricas respecto de aquellos hechos o documentos de los que tenga
personal conocimiento o en los que haya intervenido. Lo contrario -exigir afirmaciones
sobre lo que se desconoce y derivar consecuencias disvaliosas de su incumplimientoimportara una flagrante violacin al derecho de defensa de la parte.
Si no intervino en los documentos o hechos, alcanza con que se manifieste que no le
constan, no cabiendo inferir de esta sola afirmacin ninguno de los efectos negativos
que prev esta norma.
As se ha dicho que con relacin a los documentos acompaados con la demanda, la
consecuencia de tenerlos por reconocidos ante la incontestacin de la misma o el silencio
del accionado impuesto por el art. 354 no rige si tales documentos no emanan de la
demandada ya que es evidente que no se puede reconocer documental que no se ha
firmado ni en la que no se ha intervenido. El silencio frente a documentos acompaados
con la demanda no tiene relevancia cuando no son atribuidos a quien debe contestar la
requisitoria, emanando los mismos del actor o de terceros 1100.
De all que la ley contemple excepciones al estricto cumplimiento de las cargas
mencionadas cuando en el proceso intervienen sujetos que carecen del conocimiento
suficiente respecto de extremos fcticos vertidos en la demanda.
Se trata de los casos de los sucesores universales que participan en el juicio por aquel
que habra intervenido directamente en los hechos descriptos por el actor o que habra
suscripto documentos o recibido misivas.
Tambin se da el supuesto del defensor oficial cuando es designado para que vele por los
intereses del demandado desconocido o de domicilio incierto a quien no se le pudo hacer
llegar la demanda por cdula (art. 341).
En ambos casos la ley admite la respuesta en expectativa.
Se trata de que en el plazo para contestar demanda las partes se presenten a estar a
derecho y -luego de indicar aquellas circunstancias obstativas al conocimiento directo de
los acontecimientos de la causa petendi- manifestarn que reservan su respuesta
respecto de los hechos hasta el momento en que cuenten con la prueba producida y, por
esa va, puedan tener mayor informacin sobre cmo han ocurrido las cosas.
En estos especiales casos se deber contemplar cierta flexibilizacin de las reglas que
gobiernan la tarea probatoria.
Se trata de procesos donde si bien los hechos no sern tcnicamente controvertidos -ya
que no puede haber una negativa categrica- las particulares circunstancias y
bsicamente la total ignorancia de una de las partes -la demandada- respecto de los
mismos, har que se produzcan pruebas sobre las circunstancias de la pretensin con
mayor amplitud que la normal puesto que del tenor de las audiencias de prueba, de los
informes, estudios periciales, documentos, etc. debidamente ponderados por el letrado
un medio idneo para interpelar al presunto deudor, se produjo, entonces, la suspensin de la
prescripcin liberatoria alegada (arts. 3986, 2 parte, CCiv., 354, inc. 1, Cdigo Procesal). Cm.
Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/9/2001, Prieto de Bruproli, Mara N. v. Prieto de Areco, Elsa
Mabel s/cobro de pesos sumario.
1098
El art. 354, inc. 1, Cdigo de forma -a diferencia de lo que sucede con los documentosestablece slo con carcter potestativo para el juzgador tener por reconocidos los hechos ante el
silencio. SCBA, Ac. 37.346, 28/12/1987, Garr, Roberto v. Bonta Garcs Castella, Paula Mara y
otro s/daos y perjuicios.
1099
Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/3/1999, Stornini, Gustavo v. Valli, Juan s/cobro.
1100
Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/7/1999, Teixeira, Claudia Bibiana v. Bolsa de
Comercio de Mar del Plata SA s/daos.
432

de la demandada podrn surgir elementos para que esta parte construya sobre ellos su
oposicin.
Sin embargo, la facultad que el inc. 1 del art. 354 concede a los sucesores universales
para diferir su respuesta definitiva hasta despus de producida la prueba no puede
hacerse extensiva a la contestacin de demanda, esto es, el hecho de que tengan esta
potestad no autoriza a que tambin resulte facultativa la contestacin de la demanda 1101.
Esta franquicia no alcanza -es obvio- al defensor oficial cuando representa a personas que
actan con beneficio de litigar sin gastos.
En estos supuestos, la relacin entre el letrado y su asistido no difiere de la que se
establece entre cualquier otro abogado y su cliente presente a los fines de saber cmo
ocurrieron las cosas en las que l tuvo participacin.
5. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: LOS HECHOS DE LA OPOSICIN
La manda agrega que se deben especificar los hechos sobre los que se funda la defensa.
El demandado puede no slo negar los hechos que afirma el actor sino que tambin
podr esgrimir l mismo otros hechos sobre los que construir su oposicin.
Normalmente, frente a los hechos constitutivos que trae el demandante, el demandado
podr aducir la configuracin de hechos impeditivos o extintivos que darn lugar a
excepciones que rara vez tendrn carcter previo.
Estos nuevos hechos incorporados en la contestacin de demanda debern ser
probados por quien los afirma 1102 y por eso, habrn de venir acompaados de
documentacin que los avale.
Hechos y documentos de los que se dar traslado al actor para que aporte -a su veznueva documental tal como seala el art. 333, a cuya nota remitimos.
6. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: FORMA DE LA OPOSICIN
Finalmente se sealan aqu como de aplicacin a la contestacin de demanda las reglas
formales contenidas en el art. 330.
Es que ambas piezas -demanda y su contestacin- son escritos que estn ntimamente
vinculados desde el momento que la primera contiene la pretensin y la segunda la
oposicin a esa pretensin.
De all que en ellas sea igualmente necesaria la identificacin de los sujetos, el derecho
que asista a cada parte y la peticin en trminos claros y concretos. Tambin con ambas
se agregar la prueba documental que estuviese en poder de los litigantes (art. 332).
Respecto de los hechos, la demanda los expresar en forma detallada mientras que en la
contestacin se los deber admitir o negar tambin minuciosamente.
Del mismo modo, la contestacin de la demanda tambin contendr los hechos
favorables a su parte explicados claramente (art. 330, inc. 4).
No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se alude a que el demandado
opondr en la contestacin todas las excepciones y no slo las que no tienen carcter
previo como en el rgimen provincial.
Art. 355. Reconvencin
En el mismo escrito de contestacin deber el demandado deducir
reconvencin en la forma prescripta para la demanda si se creyere con derecho
a proponerla. No hacindolo entonces, no podr deducirla despus salvo su
derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio.
1. RECONVENCIN: LA PRETENSIN DEL DEMANDADO
1101
SCBA, Ac. 48.673, 10/8/1993, Werner, Helmut Scheidl v. Ida Buckingham de Pastrana y otros
s/cobro de dinero y fijacin de plazo.
1102
Quien no indica cul es la conducta de la vctima supuestamente interruptiva del nexo causal,
no podr acceder a la prueba del supuesto de hecho fundamento de su defensa (arts. 354, inc. 2,
y 375, CPCC y su doc.). SCBA, Ac. 47.850, 24/11/1992, valo de Fernndez, Seriaca Leonor y otros
v. Daz Vega, Ricardo Pastor y otro s/daos y perjuicios.
433

Por economa procesal el Cdigo admite que el demandado que tenga una pretensin
para hacer valer contra el actor la incluya en un proceso ya iniciado por ste mediante la
figura de la reconvencin.
En este artculo se seala que de darse esa circunstancia, el accionado tiene que incluir la
demanda reconvencional -con todos los recaudos del art. 330 - en el mismo escrito de la
contestacin de demanda.
Si se incumple con esta carga temporal, la pretensin slo podr esgrimirse en un marco
litigioso nuevo1103, es decir, en otro juicio iniciado con posterioridad respecto del cual
-eventualmente- se aplicarn las reglas de la acumulacin de procesos.
La reconvencin o contrademanda, como suele llamrsela, slo puede plantearse cuando
la pretensin que encierra comparte los mismos sujetos que la pretensin del actor 1104
slo que ahora actan en diferente condicin. De otro modo, ser inviable esta
acumulacin de pretensiones dentro de un mismo expediente.
Por otro lado, se discute cul ha de ser el vnculo entre estas dos pretensiones (la que
contiene la demanda y la de la reconvencin).
Para una postura estricta, es de aplicacin analgica la manda del art. 485 que rige para
el juicio sumario donde se admite reconvencin si las pretensiones en ella deducidas
derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la
demanda.
Casos de este tipo encontramos en la demanda por escrituracin y reconvencin por
cumplimiento de contrato, o demanda por cumplimiento contractual y reconvencin por
nulidad de contrato, demanda por separacin personal y reconvencin por divorcio
vincular, etc.
Sin embargo, entendemos que esta regla del plenario abreviado no resulta aplicable
cuando la reconvencin se plantea en un juicio ordinario donde el continente procesal es
ms amplio y generoso.
Aqu, en pos de la economa procesal y no habiendo manda precisa que lo limite, podrn
ventilarse pretensiones que no tengan necesariamente conexidad entre s o la misma
relacin jurdica como fuente.
Ello en la medida en que se cumplan los recaudos del art. 87 donde se contempla otra
forma de acumulacin objetiva de pretensiones que da lugar a un fenmeno en esencia
idntico: all las pretensiones son todas del actor contra el demandado; aqu las
pretensiones tienen como titular tanto al actor que la dirige contra su demandado como a
este mismo demandado que la endereza contra el actor.
Se sostuvo en este orden que la falta de conexidad entre las pretensiones de las partes
no obsta a la admisibilidad de la contrademanda en la especie desde que, tratndose de
un juicio ordinario, slo se exige que las mismas no sean contradictorias, se ejerciten
mediante trmites similares y se trate de la misma materia1105.
Se aclara que la reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas
derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la
demanda.
1103
La posibilidad de reconvenir es optativa, conservando quien no lo hace, el derecho para hacer

valer su pretensin en otro juicio (art. 355, Cdigo Procesal). La excepcin a esta regla en materia
de juicio de divorcio est dada porque la ntima conexidad que del planteo de dos acciones por los
esposos de igual naturaleza pero opuestas, con las recprocas imputaciones que ello conlleva, hace
que deban ser zanjadas en nico juicio; pero ello a condicin de que si es uno solo el que demanda,
su accin prospere y el vnculo marital quede disuelto o acotado en sus efectos si se trata de una
mera separacin personal. Pero si luego de este juicio la relacin matrimonial que une a las partes
se mantiene indemne, nada impide que la parte que no reconvino ejerza su derecho a disolverla,
haciendo valer tal pretensin en otro juicio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/10/1997, M.
de F., V. R. v. F., V. s/divorcio.
1104
No existe identidad de partes (arts. 355 y 87, ap. 1, CPC) si la demanda es interpuesta por
quien comparece como administradora de la sucesin y se la reconviene a ttulo personal. Cm.
Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/1996, Luciani, Mirta B. v. Sierra, Ral E. s/desalojo por
vencimiento de contrato. La reconvencin debe ser dirigida exclusivamente contra el actor (art.
355, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1994, Sotelo de Cardozo, Delfina
v. Bianchi, Nelo Egberto y otros s/accin revocatoria por fraude y/o simulacin.
1105
Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 8/10/1991, Pinto, Manuel v. Mercau s/simulacin.
434

Art. 356. Traslado de la reconvencin y de los documentos
Propuesta la reconvencin, o presentndose documentos por el demandado, se
dar traslado al actor quien deber responder dentro de quince (15) o cinco (5)
das respectivamente, observando las normas establecidas para la contestacin
de la demanda.
Para el demandado regir lo dispuesto en el art. 334.
1. TRASLADOS SUBSIGUIENTES
Con la contestacin de la demanda podr venir tambin incluida la nueva pretensin
(reconvencin) o sin ser ello necesariamente as, existe la posibilidad de que se adjunten
documentos que tiendan a probar los extremos afirmados como defensa. O bien pueden
ocurrir ambas cosas al mismo tiempo.
Si hay reconvencin, se dar traslado al actor por quince das.
Se trata de la posibilidad de ejercicio de defensa del accionante ahora contrademandado
(reconvenido) y esta notificacin se har mediante cdula (art. 135, inc. 1).
El actor tendr las mismas posibilidades defensivas del demandado, en lo que fueran
compatibles (plazos, defensas, etc.). Con su contestacin de reconvencin tambin podr
alegar nuevos hechos (art. 333) de los cuales se dar traslado al reconviniente a los
fines de presentar documentos relativos a ellos.
Tambin ir notificado por cdula el auto que confiere traslado de los documentos que
acompaa la contestacin de demanda (art. 135, inc. 1, cit.).
Si slo se acompaaron documentos y no hubo reconvencin, el plazo para que el actor
conteste ser de cinco das1106.
Expresamente se contempla la posibilidad de que el demandado reconviniente pueda
presentar -al igual que el actor respecto de su pretensin- documentos posteriores a la
fecha de la reconvencin -o anteriores bajo juramento o afirmacin de no haberlos
conocido antes- tal como lo establece el art. 334.
Art. 357. Trmite posterior segn la naturaleza de la cuestin
Con el escrito de contestacin a la demanda, o a la reconvencin, en su caso, el
pleito se abrir a prueba si mediare el supuesto previsto en el artculo
siguiente. Si fuere de puro derecho, se conferir nuevo traslado por su orden,
con lo que quedar concluso para definitiva.
1. FIN DE LA ETAPA INTRODUCTORIA
Ya sea en el caso de una sola pretensin (demanda) o de ms de una pretensin con
titulares opuestos (demanda y contrademanda o reconvencin), una vez presentados los
escritos de contestacin respectivos -o vencidos los plazos para hacerlo- se determinar
si existen o no hechos conducentes acerca de los cuales no hubiere conformidad entre
las partes (art. 358).
Si existen estos hechos controvertidos, el prximo paso procesal ser la apertura de la
etapa probatoria.
Si, por el contrario, no existen estos hechos controvertidos o bien, existiendo, el juez
considera suficiente para su dilucidacin a la prueba documental agregada -a la que
puede sumarse alguna probanza anticipada que pudo haberse producido o las
1106
Resulta tardo el cuestionamiento dirigido a la documentacin agregada al contestar la

demanda, si el actor no ejerci la facultad prevista en el art. 356, CPCC. SCBA, Ac. 54.371,
16/5/1995, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Roulier, Miguel R. y otros s/accin
revocatoria. Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de
documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los
documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas,
etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones
contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las
partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002,
Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.
435

manifestaciones de las partes en los escritos constitutivos- de oficio o a pedido de parte
podr declarar la causa de puro derecho.
As se ha consignado que la falta de contestacin a la demanda, o como ocurre en el
caso, la falta de contestacin a la demanda dentro del plazo, determina que ante esa
circunstancia slo quedan las alegaciones formuladas en la demanda. En tales
condiciones no existen hechos controvertidos conducentes, faltando el presupuesto
visceral para ordenar la apertura a prueba sin perjuicio de los poderes del juez para
decretar las medidas instructorias pertinentes si lo considerare necesario 1107.
La declaracin de puro derecho prevista por el art. 357, ltimo prrafo, CPCC requiere
que medie admisin expresa de los hechos afirmados en la demanda, aunque se disienta
con los efectos jurdicos asignables a los mismos. En tal sentido, la no contestacin de la
demanda -por lo que fuera declarada la rebelda del demandado- no posibilita de por s
otorgar al proceso el carcter derivado de aquella declaracin, sino -a lo sumo- a
prescindir de la apertura a prueba en el caso de que el juzgado no considere necesario la
produccin de la ofrecida1108.
La declaracin de la causa de puro derecho implica -en concreto- que no habr etapa
probatoria1109.
Como tal medida dispuesta normalmente a travs de una providencia simple puede
causar perjuicio a alguna de las partes, se prev un nuevo traslado por su orden -primero
al actor y luego al demandado- por cinco das (art. 150) desde la recepcin de la cdula
que la notifica (art. 135, inc. 3) para que manifiesten lo que estimen correspondiente al
respecto.
Si no controvierten la medida y sta adquiere firmeza, la causa queda conclusa para
definitiva correspondiendo poner el expediente a despacho y dictar la providencia de
autos para sentencia (arts. 479 y 481).
Aqu se seala que contestado el traslado de la demanda o reconvencin o vencidos los
plazos para ello, resueltas las excepciones previas si la cuestin pudiera ser resuelta
como de puro derecho as se decidir y firme que se encuentre la providencia se llamar
autos para sentencia.
Tambin se indica -con relacin a la norma del art. 358, provincial- que si se hubiesen
alegado hechos conducentes acerca de los cuales no hubiese conformidad entre las
partes, aun cuando stas no lo pidan el juez recibir la causa a prueba procediendo de
acuerdo con lo preceptuado en el art. 360 -audiencia preliminar, figura inexistente en
nuestro rgimen local-, audiencia que tambin tendr lugar en el juicio sumarsimo.
1107
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Mndez, Antonia v. Crdoba, Guillermo R. y
Correa Mnica y todo otro ocupante s/desalojo por intrusin.
1108
Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/4/1997, Reinglestein, Octavio R. v. Marre, Rita ngela
s/desalojo.
1109
Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un
perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya
disconformidad (arts. 357, 358, 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1,
3/7/2000, Banco Municipal de La Plata v. DOrtona, Mara Rosa s/cobro sumario. Cuando los que
se tildan de aspectos controvertidos distan de exhibir gravitacin en la litis, pues no constituyen
hechos conducentes que exterioricen dicotoma a la luz del piso de marcha que hace a la traba de
la relacin jurdica en debate, debe considerarse que se est frente a una cuestin de puro derecho
(arts. 34, inc. 5, 357 y 258, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/5/2001, Regala,
Francisco Eduardo v. Panozo, Augusto Romero y otro s/desalojo. Si bien en autos se omiti correr
el traslado por su orden que el art. 357 del ritual dispone, tal defecto qued subsanado al consentir
la apelante el llamado de autos para sentencia, que entre otros efectos tiene el de purgar cualquier
anomala en la tramitacin del proceso. Coherente con ello, cuando el art. 253 dispone que el
recurso de apelacin comprende al de nulidad, se refiere exclusivamente a los vicios in iudicando,
por cuanto los in procedendo, como el que aqu se plantea, quedan zanjados en el momento en que
el llamado de autos queda firme. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Fapaco SA v.
Corrufe SRL s/cobro de australes. La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez
consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin
posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta
entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (Cdigo Procesal arts. 87, 255, inc. 3, 331,
334, 357 y 487). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi,
Oscar s/consignacin.
436

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Camps, Carlos Enrique

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SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos.

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Art. 2. Prrroga expresa o tcita

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Art. 4. Declaracin de incompetencia

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Art. 5. Reglas generales

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SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela.

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Art. 6. Reglas especiales

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Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria

Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la

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Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A.

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Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior

Art. 12. Suspensin de los procedimientos

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Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo

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CAPTULO III39 - Recusaciones y excusaciones

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Art. 15. Lmites

Art. 16. Consecuencias

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Art. 17. Recusacin con expresin de causa

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Art. 18. Oportunidad

Art. 19. Tribunal competente para conocer de la recusacin

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin.

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Art. 20. Forma de deducirla

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Art. 21. Rechazo in limine

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R.

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Art. 22. Informe del magistrado recusado

Art. 23. Consecuencias del contenido del informe

Art. 24. Apertura a prueba

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Art. 25. Resolucin

Art. 26. Informe de los jueces de primera instancia

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Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia

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Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa

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