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I. INTRODUCCIN
RESUMEN
El autor nos ofrece, adems, su opinin no exenta de polmica sobre tal resolucin judicial, la cual ponemos a vuestra disposicin con
el nimo de contribuir al debate sobre un tema controversial y, a la
vez, definitorio.
peda informacin sobre los mensajes por correo electrnico del exministro Eleodoro Mayorga Alba,
relacionados con el nuevo Reglamento Nacional de Hidrocarburos
o similares; como forma de fiscalizacin a sus gobernantes, a travs
de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica. El pedido fue denegado por la entidad,
que argument que tales correos
electrnicos se encontraban protegidos por el derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones(1) y por
el derecho a la intimidad.
Ante tal respuesta, el accionante
interpuso una demanda de hbeas
data contra la entidad, a fin de que
el juez ordene a la entidad brindar la
informacin solicitada. Finalmente,
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el Quinto Juzgado Especializado en
lo Constitucional expidi la sentencia a la que hemos hecho referencia, donde declara fundada la demanda de hbeas data, por haberse
acreditado la vulneracin al derecho constitucional al acceso a la
informacin pblica del accionante. Como consecuencia, se ordena
al secretario general del Ministerio de Energa y Minas la entrega
de los correos electrnicos solicitados del exministro, as como los correos que este haya respondido sobre los asuntos relacionados con el
nuevo Reglamento Nacional de Hidrocarburos o similares.
III. DERECHO AL ACCESO
A LA INFORMACIN
PBLICA
El derecho
fundamental
al acceso a la
informacin
pblica alcanza la
prerrogativa de
toda persona a
informarse de los
asuntos de inters
pblico, como forma
de participacin de
los ciudadanos en el
ejercicio del poder
poltico.
persona de solicitar y recibir informacin de cualquier entidad pblica; por lo que no existe entidad del
Estado o entidad con personera jurdica de derecho pblico que resulte excluida de la obligacin de proveer la informacin pblica(4).
De otra parte, debe expresarse que
este derecho cuenta con una doble
dimensin:
i. Por un lado, es un derecho individual, porque garantiza que a
nadie se le puede negar arbitrariamente el acceso a la informacin pblica que guardan, poseen o elaboran las entidades
del Estado.
ii. Por su parte, tiene una dimensin colectiva, dado que garantiza a todas las personas que
contarn con la informacin necesaria y oportuna, a fin de que
pueda formarse una opinin pblica libre o informada, lo que
tiene como resultado una sociedad autnticamente democrtica(5).
IV. PROCESO
CONSTITUCIONAL DE
HBEAS DATA
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(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen efecto legal.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos a inspeccin o scalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.
Artculo 2 de la Constitucin Poltica.- Toda persona tiene derecho:
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica,
en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
MESA, Carlos. Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 545.
Criterio extrado de la sentencia del Tribunal Constitucional del Exp. N 0950-200-HD/TC, fundamento N 5.
Sobre la doble dimensin del derecho al acceso a la informacin pblica, se pueden revisar diversas sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional. En cuanto a la dimensin individual, puede revisarse la siguiente jurisprudencia: STC 1797-2002-HD/TC, fundamento 10. Asimismo, para mayores alcances de la dimensin colectiva, puede revisarse la siguiente sentencia: 0959-2004-HD/TC, fundamento 11.
Artculo 61 de la Ley N 28237 - Cdigo Procesal Constitucional.
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Es decir, ante cualquier vulneracin o amenaza al derecho al acceso a la informacin pblica, el
afectado titular del derecho est
legitimado activamente para interponer una demanda de hbeas data
ante el Poder Judicial; la cual, una
vez declarada fundada, tiene como
consecuencia final que la administracin pblica proceda a entregar
la informacin solicitada(7).
Adicionalmente, debe tenerse presente que el artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional exige
como requisito especial de la demanda de hbeas data que, previamente a la interposicin de la misma, el afectado haya solicitado
directamente a la entidad pblica
que le entregue la informacin requerida. Tal pedido debe constar en
documento de fecha cierta (no necesariamente carta notarial) y debe
efectuarse en todos los casos, salvo
que su presentacin genere inminente peligro de sufrir un dao irreparable, lo que debe ser acreditado
por el demandante(8).
La existencia de dicho requisito no
implica que sea exigible el agotamiento de va administrativa alguna, ya que el artculo 11 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica establece un procedimiento propio para la tramitacin
de la solicitud para el acceso a la informacin pblica; en el cual si la
administracin pblica no responde dentro de los siete (7) das tiles ni en cinco (5) das tiles adicionales, el solicitante puede optar por
interponer una demanda contencioso administrativa o una de hbeas
data(9).
2. Principio de inters pblico
Uno de los principios bsicos del
Derecho Administrativo es el principio de inters pblico(10), tambin llamado de inters general,
el cual es un concepto jurdico indeterminado(11), ya que se trata de
establecer el inters colectivo ciudadano como criterio orientador de
las actividades de la administracin
pblica, dentro del mbito de sus
competencias.
Asimismo, el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General
En virtud del
principio de inters
pblico se trata
de establecer al
inters colectivo
ciudadano como
criterio orientador
de las actividades
de la administracin
pblica.
(7) El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre el supuesto donde el Estado entrega o proporciona informacin distinta o adicional a lo solicitado. Ver la STC N 315-2007-HD/TC, fundamento 3.
(8) CASTILLO CRDOVA, Luis (Coord.). Estudios y jurisprudencia del Cdigo Procesal Constitucional.
Anlisis de los procesos constitucionales y jurisprudencia artculo por artculo. Gaceta Jurdica, Lima,
2009, p. 791.
(9) El procedimiento de solicitud de la informacin pblica se sujeta a las reglas del artculo 11 de la Ley
N 27806, en la que establece que en caso de que la administracin pblica denegara la solicitud, el titular
del derecho podr escoger entre el proceso contencioso administrativo o el proceso de hbeas data, por lo
que dicho procedimiento excluye la accin de una sobre la otra.
(10) As como este principio, otros de los principios rectores del Derecho Administrativo son los principios de legalidad y de responsabilidad administrativa.
(11) GUZMN NAPUR, Christian. Tratado de la Administracin Pblica. Ed. Caballero Bustamante, Lima,
2011, p. 33.
(12) MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. 9 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 56.
(13) En la doctrina comparada del Derecho Administrativo, se habla del concepto del Derecho Estatutario, que
signica que los regmenes laborales especiales (en nuestra legislacin encontramos la Carrera Administrativa del Decreto Legislativo N 276, el Rgimen de Contratacin Administrativa de Servicios del Decreto Legislativo N 1057 y el nuevo Rgimen del Servicio Civil, Ley N 30057) contienen derechos de naturaleza
laboral, pero su esencia es bsicamente administrativa, por lo que las consecuencias son dos: 1) el Estadoempleador no pierde su naturaleza estatal y, por tanto, no puede autorizar o disponer derechos ms all de lo
que la ley le permite, por lo que se impide que los servidores pblicos negocien derechos o benecios que
no se encuentran en su rgimen; y 2) las decisiones del empleador estatal constituyen actos administrativos,
por los cuales se producen efectos jurdicos sobre los intereses, derechos u obligaciones de los servidores
dentro de una situacin concreta, pudiendo estos cuestionar las decisiones va los recursos administrativos o
ante el Poder Judicial, a travs de la va contencioso administrativa. Nuestro Tribunal Constitucional reconoce el Derecho Estatutario en el Expediente N 00002-2010-PI/TC, al validar la constitucionalidad del CAS,
ya que en su fundamento 19, el TC concluy que el rgimen del CAS tiene las caractersticas de un contrato
de trabajo, y no de un contrato administrativo, en la medida en que prev aspectos tales como la determinacin de la jornada de trabajo, as como los descansos semanales y anuales.
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V. ANTECEDENTES: EN
CHILE YA EXISTE
PRONUNCIAMIENTO
EXPRESO
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(14) La sentencia del Tribunal Constitucional chileno se puede apreciar a travs del siguiente enlace: <http://
www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=2537>.
(15) Las limitaciones del derecho al acceso a la informacin pblica las podemos encontrar dentro de los artculos 15, 16, y 17 de la Ley N 27806. Estos artculos se reeren a las excepciones del ejercicio del derecho en
cuanto a la informacin secreta, reservada y condencial.
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de la ciudadana. Es decir, existe un
inters general en la transparencia
de los actos de la administracin
pblica, y dado que como parte de
los mismos se realizan coordinaciones mediante correo electrnico,
los mensajes que se enven y reciban por tal conducto deben ser de
acceso ciudadano.
Aun as, somos de la opinin de
que los correos institucionales son
de carcter privado, porque si bien
contienen informacin que conlleva
asuntos relativos al inters general,
pueden tener contenido que incluya
las opiniones personales o mensajes adicionales a los temas de coordinacin poltica entre funcionarios (temas de intimidad). Adems,
podra ser que se trate de informacin sobre determinado asunto que,
por el impacto que puede tener, la
administracin pblica prefiere no
publicar, dado que estn referidos a
puntos delicados para la propia administracin; mas, de acuerdo a la
sentencia bajo comentario, el funcionario pblico tendra que entregarla al solicitante, para no incurrir
en la responsabilidad a que se refiere el artculo 4 del Texto nico Ordenado de la Ley de Transparencia
y Acceso a la Informacin Pblica.
Sin embargo, en el caso bajo anlisis el juzgador crey conveniente
amparar la demanda de hbeas data,
al considerar que la informacin
contenida en los correos institucionales del exministro Mayorga tiene
el carcter de informacin pblica,
cuando se refieren a la nueva Reglamentacin Nacional de Hidrocarburos o similares. As, cualquier
ciudadano puede solicitar dicha informacin, por ser de contenido
de inters general. Mas, en nuestra opinin, dicho pronunciamiento tendra que especificar si necesariamente se debera entregar todo el
contenido del correo electrnico, o
Debemos clasicar
los correos
electrnicos
que contienen
informacin pblica
e informacin
privada, dado que
estos ltimos no
forman parte del
contenido esencial
del derecho
al acceso a la
informacin pblica.
si se pueden omitir las frases, mensajes u opiniones realizadas por el
funcionario, al momento de responder o enviar mensajes a travs del
correo institucional.
Por tanto, si desde ahora en adelante, el funcionario pblico se ve obligado a entregar la informacin almacenada en su correo electrnico
institucional, esta actuacin debera llevarse a cabo utilizando filtros,
con la finalidad de entregar solamente la informacin requerida,
mas no las opiniones o sugerencias
que podran estar adjuntas al contenido del correo electrnico que es
materia de solicitud. En nuestra opinin, debemos tener cuidado en clasificar los correos electrnicos que
contienen informacin pblica e informacin privada, dado que estos
ltimos no forman parte del contenido esencial del derecho al acceso
a la informacin pblica.
Para finalizar este punto, debe expresarse que es evidente que los
funcionarios pblicos no tendran
la obligacin de entregar informacin secreta, reservada o confidencial que est contenida en los mensajes enviados y recibidos por
correo electrnico, dado que tales
son las excepciones al ejercicio del
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