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PROCESOS ORDINARIOS Y
ABREVIADOS. PROCESO EJECUTIVO
2. Fase Discusoria y Decisoria
2.1 Fase discusoria (Pgs. 10 a16, T II)
Contenido
Con el objeto de repasar algunos conceptos estudiados, sostenemos que la discusin debe
versar sobre todos los elementos del pleito hasta el momento reunidos, y no slo sobre las
pruebas. Es en este momento que se brinda la oportunidad de meriturar con claridad y
precisin todas las cuestiones planteadas y las afirmaciones y refutaciones existentes en la
demanda y contestacin. No slo debe estarse a las cuestiones controvertidas, sino tambin
las aceptadas por ambas partes y las afirmadas al trabarse la litis, ya que el juez no
solamente resolver sobre lo discutido sino tambin sobre todas las afirmaciones del actor.
Se denomina alegato, en sentido tcnico estricto, al escrito en el cual las partes de un proceso
se manifiestan sobre el merito de la prueba producida (alegato de bien probado).
Para su elaboracin debe seguirse un procedimiento lgico argumental, cuyo primer paso
consiste en efectuar un planteo, luego ordenar las cuestiones para proceder al anlisis de la
prueba y la refutacin de las afirmaciones o negaciones de la contraparte en funcin de la
ineficacia de la prueba ofrecida por aqulla. Finalmente, planteados los hechos, analizadas las
pruebas, debe realizarse una exposicin jurdica del caso, fundamentando las respectivas
pretensiones en el derecho: primero, en la norma, luego en la doctrina y por ltimo en la
jurisprudencia. Recin en este momento se agota la discusin, pues las partes concreta,
amplan y explicitan sus pretensiones iniciales, ya que no se agotan en la demanda todos los
argumentos jurdicos a los que pueden recurrir las partes.
La valoracin efectuada por las partes es parcial.
La falta de presentacin del alegato slo merma la defensa de la parte, ya que esta fase no es
esencial para el desarrollo del proceso. Esto es as porque su falta no altera la marcha de
aqul y a lo sumo influye en contra de la defensa de la parte que lo omiti, no porque se
sancione la omisin de tal pena, sino porque la realidad muestra que no siempre los jueces
hacen una mertitucin independiente de aqullos, sino que tienen en cuenta los
razonamientos y argumentaciones de las partes, las que en alguna medida orientan la
decisin final.
Hay procesos que no tienen prevista esta fase, tal es el caso del juicio abreviado.
2.2 Fase previa a la decisin.
Llamamientos de autos para definitiva: concepto, importancia. (Pgs. 13 a 14)
Es la fase del proceso en la cual se realiza la apertura del momento decisorio. A partir de este
momento precluye la actividad de las partes y con ella, la carga de impulsin procesal que se
hallaba en cabeza de stos.
A partir de este momento comienza a correr el plazo fatal establecido por el art. 121 y 122 del
C.P.C.C. para que el tribunal dicte sentencia.
2.4 Fase decisoria.
Clasificacin de los actos decisorios
Los actos de decisin del tribunal conforme el art. 117 del C.P.C.C. son:
1. Decretos, art. 117 Inc. 1 y 2
2. Autos, art. 117 Inc. 3
3. Sentencia, art. 117 Inc. 4
Seguidamente analizaremos escuetamente cada una de las resoluciones.
1. Los decretos o providencias son resoluciones judiciales de mero trmite que sirven para
impulsar el procedimiento. Dichas resoluciones tienden al desarrollo del proceso y permiten su
avance hacia el estadio final que es la sentencia. A travs de estas providencias el juez va
conduciendo el proceso.
El Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba distingue entre decretos de mero trmite
(Art. 117 inc. 1) y decretos propiamente dichos, que se dictan sin sustanciacin y tienen por
objeto el desarrollo del proceso o la ordenacin de catos de mera ejecucin (Art. 117 inc. 2.)
Son ejemplos de providencias simples las que tienen por interpuesta la demanda, las que
ordenan la agregacin de un documento, etc.
Se trata de resoluciones que el juez puede dictar de oficio o proveyendo a peticiones de las
que no corresponde conferir traslado a la otra parte.
Para ejemplificar lo conceptualizado se exponen los siguientes modelos de decretos:
a. Decretos de mero tramite:
Crdoba, 17 de julio de 2008: presntese en forma y se proveer.
Crdoba, 20 de agosto de 2008: agrguese la documental como se pide.
b. Decretos propiamente dichos:
Crdoba, 22 de marzo de 2009: Agrguese la documental acompaada. Por iniciada la
ejecucin de sentencia. Ctese y emplcese al ejecutado para que en trmino de tres das
oponga excepciones de conformidad con los Arts. 808 y 809 del C.PC.C. bajo apercibimiento
del art. 810 del C.PC.C. Notifquese. Trbese el embargo solicitado, a cuyo fin ofciese.
Crdoba, 15 de mayo de 2009: Atento lo solicitado y constancias de autos, declrese rebelde
al demandado Sr Alberto Quiroga. Notifquese. Aplquese el apercibimiento del art. 523 del
C.P.C.C. Tngase por preparada la va ejecutiva en su contra.
2. Los autos. Tambin denominadas sentencias interlocutorias, resultan cuestiones que ponen
fin a u incidente o un artculo dentro del proceso. Estas resoluciones tienden a desembarazar
al proceso, preparndolo para la sentencia definitiva, por ello la resolucin es menester.
Resuelven cuestiones controvertidas que requieren sustanciacin y que se ha planteado en el
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requerir que aqul se haya tramitado integralmente. Desde este punto de vista, no ser
sentencia el sobreseimiento, pues no resuelve la cuestin de fondo (no absuelve ni condena,
slo dice que la pretensin ha prescripto, o que el hecho no es delito, o que el imputado no
particip en l).
Decimos que sentencia es una resolucin jurisdiccional definitiva. Esto quiere decir que con
ella se agota la jurisdiccin de conocimiento del juez en ese proceso (no su actividad en el
mismo). Es decir, sentencia es decisin que pone fin al proceso en su momento cognoscitivo,
despus de su integral tramitacin.
En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho contenidas en la
causa para delimitar el campo dentro del cual han de proyectarse las pruebas efectivas y
legtimamente introducidas al proceso (para el juez, lo que no est en el expediente o en el
acta, no existe en el mundo). Al mismo tiempo deber ir comparando esas cuestiones con el
hecho especfico descripto en las normas jurdicas aplicables. Delimitados los hechos deber
fijarlos en el siguiente orden: 1- los que las partes aceptaron como ciertos (no controvertidos);
2- los que no requieren demostracin (hechos evidentes y presunciones iure et de iure); 3presunciones iuris tantum no destruidas por prueba en contrario y hechos controvertidos.
Fijados los hechos deber iniciar la valoracin de la prueba en busca de la obtencin de
certeza respecto de la verdad el acontecimiento sometido a su decisin.
Para esta valoracin deber aplicar las reglas de la Lgica, la Psicologa y la experiencia, cuya
omisin, en nuestro sistema, est conminada con la nulidad y constituye un vicio in iudicando.
La regla que prohbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia cualquiera que sea el
estado intelectual al que arribe (duda, probabilidad o certeza). Frente a estos grados de
conocimiento se alcanzan los siguientes resultados:
En caso de certeza positiva, el juez decidir a favor de las pretensiones del actor o de
quien opuso la excepcin, en su caso.
En caso de certeza negativa, el juez decidir la no aceptacin lisa y llana del hecho
afirmado, lo que conduce al rechazo de la pretensin del actor o de quien opuso la
excepcin.
En caso de duda, el juez hallar un equilibrio entro los elementos negativos y los positivos, lo
que significar ausencia de toda prueba e incertidumbre respecto del hecho afirmado. Si esto
ocurre se tendr como no probado aqul.
En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos positivos pero que no
excluyen por completo a los negativos, habr insuficiencia de prueba para cualquier tipo de
proceso, lo que impide acoger de plano la afirmacin, no pudiendo darse por existente el
hecho y aunque esta misma probabilidad permiti ordenar durante la sustanciacin del
proceso previo a al sentencia, una medida cautelar.
En caso de improbabilidad, se estar en la situacin inversa a la anterior, por lo que los
hechos cuya existencia se afirma deben ser considerados inexistentes.
Formalidades
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fundamentacin o motivacin del fallo, fundada en la sana crtica y exigida por el art. 326 del
C.P.C.Cba., que expresamente seala que toda decisin definitiva deber tener
fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad.
Fijados los hechos, el juzgador proceder a elegir en el ordenamiento jurdico positivo la
norma aplicable, lo que puede hacer directamente o a travs de un anlisis interpretativo con
aplicacin de doctrina y jurisprudencia.
En esta parte de la sentencia se impone la aplicacin de las reglas de la sana crtica racional
la cual, como lo expresramos en la unidad anterior, incluye los principios lgicos de
identidad, tercero excluido, contradiccin y razn suficiente. Amn de ya haber sido
desarrollados, volveremos a insistir sobre el ltimo nombrado, por su trascendental
importancia.
As, el principio de razn suficiente expresa que no puede hallarse ningn hecho verdadero o
existente, ni ninguna enunciacin verdadera, sin que haya una razn suficiente para que sea
as y no de otro modo. A este principio est adscripta la ley de derivacin por la cual, de las
pruebas producidas debe surgir necesariamente una nica conclusin (el antecedente infiere
necesariamente al consecuente). Apenas se advierta que, paralelamente a la conclusin
arribada, es admisible conjeturalmente otra diversa basada en las mismas pruebas de la
causa, se produce la inobservancia del principio de razn suficiente, porque ste exige que el
consecuente deba ser se y no otro diverso.
Parte Resolutiva: o fallo propiamente dicho, fijados los hechos y establecido el derecho
aplicable, el juez procede a plasmar su conclusin, sin la cual no habra sentencia. En esta
parte de la sentencia se individualiza la voluntad de la norma por medio de la voluntad de la
ley.
2.5 Modos anormales de conclusin de la causa. (Pgs. 35 a 36 T II)
La sentencia definitiva constituye el modo normal de culminacin del proceso judicial a la cual
se arriba una vez realizada su total tramitacin.
Como seala Palacio, existen, asimismo, modos llamados anormales de conclusin del
proceso, que pueden provenir de declaraciones de voluntad formuladas por una o por ambas
partes del proceso (allanamiento, desistimiento, transaccin y conciliacin) o ser la
consecuencia de la inactividad de la parte que tiene el deber de impulsar el proceso, por el
tiempo que establece la ley (caducidad o perencin de instancia) a los que la ley le atribuye
efectos extintivos del proceso.
En cuanto a su denominacin, adems de anticipados se los conoce como, excepcionales,
anormales o anmalos. Es importante apuntar que estas ltimas expresiones no son muy
precisas, en cuanto no comunican su verdadero sentido. Ese no es otro que establecer la
diferencia en el modo normal de terminacin: la sentencia jurisdiccional, a la cual se arriba
luego de la total tramitacin de la causa en aras de lograr la decisin del conflicto por parte
del juez. Con este vocablo, quiere significarse en particular, la excepcional manera de
finalizacin del proceso.
inters, la transaccin opera como acto extintivo no slo de la obligacin sino tambin del
proceso promovido raz del litigio.
Formas:
El art. 838 del Cdigo Civil condiciona la validez y perfeccionamiento de la transaccin al
requisito de que se la presente al juez firmada por los interesados, quienes pueden desistir de
ella con anterioridad a la presentacin en la que expongan su contenido.
Cabe mencionar desde el punto de vista procesal, que si bien la transaccin sobre derechos
litigiosos configura un negocio jurdico de ndole material, la presentacin del escrito en el
cual se exponen sus trminos, el acto judicial que los documenta y la agregacin al
expediente de la escritura publica o del documento privado en la que consta, revisten el
carcter de actos procesales, en tanto tienen por efecto directo e inmediato el
pronunciamiento de una resolucin judicial que ponga fin al proceso.
Requisitos objetivos y subjetivos:
La aptitud para transigir sufre numerosas restricciones que afectan tanto a los representantes
voluntarios y necesarios de las partes, como a estos mismos.
Los primeros requieren poder especial (art. 839) y a los segundos les est prohibida en forma
absoluta (art. 841 inc. 1 y 2) o supeditada a la autorizacin legal o judicial.
Desde el punto de vista objetivo, los Arts 842 a 849 suministran reglas precisas, por lo que
sugerimos su lectura.
Tiempo:
Puede celebrarse en cualquier estado del proceso anterior a la sentencia que la extingue
definitivamente. Por lo tanto puede ser celebrada durante el trmite de la segunda instancia,
e incluso en instancia extraordinarias, aunque en este caso formulados por las partes la
voluntad de transigir o presentada la transaccin, el expediente debe remitirse al juez de 1era
instancia a los fines de celebrarse el acto o de obtener la correspondiente homologacin.
Efectos:
De la lectura del art. 850 del Cdigo Civil podemos decir que la transaccin no equivale a
sentencia pues la autoridad de cosa juzgada que la ley atribuye debe entenderse en el sentido
de que el acto tiene por efecto provocar una nueva regulacin de las relaciones jurdicas de
las partes, quienes no pueden reclamar en lo sucesivo el cumplimiento de los derechos y
obligaciones renunciados.
Por ultimo, la ley reconoce al juez la potestad de examinar la capacidad y la personera de
quienes realizan el acto, as tambin si los derechos son transigibles. De este modo, el juez
tiene la facultad de rechazar la transaccin en el supuesto de que se hayan transgredido los
requisitos correspondientes.
Conciliacin (Pgs. 43 a 45, T II)
La diferencia que existe entre la conciliacin como modo conclusivo del proceso y la
transaccin que acabamos de revisar, reside en la circunstancia de que mientras la
transaccin slo cabe en materia de intereses pecuniarios, la conciliacin puede comprender
otro genero de pretensiones jurdicas, como por ejemplo, lo referente a la residencia de los
cnyuges durante el juicio de divorcio o a la tenencia de los hijos menores.
Para Palacio, cabe hablar de conciliacin como acto anormal autnomo de conclusin del
proceso, slo puede serlo como principio general. Supone la iniciativa y la intervencin del
juez en la celebracin del acto, sin perjuicio de que sean las partes o una de ellas quienes
sugieran aquel la conveniencia de la respectiva convocatoria.
En lo que concierne a su contenido estimamos que la conciliacin es susceptible de participar
eventualmente de las caractersticas correspondientes a los restantes actos de conclusin del
proceso: mediante ella las partes pueden concretar un desistimiento, un allanamiento o una
transaccin., etc.
La transaccin puede llevarse a cabo en cualquier estado del proceso anterior al llamamiento
de autos en segunda instancia.
En cuanto a su dimensin formal, paso previo a la conciliacin es la fijacin de una audiencia
a la cual deben concurrir personalmente las partes quienes pueden hacerlo acompaados de
sus letrados.
Recordemos que el juez no es espectador, tiene un rol activo en la audiencia de conciliacin.
Concretado el avenimiento, el juez debe verificar la capacidad de las partes, las facultades de
sus representantes si los hubiere y la disponibilidad de los derechos respecto a los cuales ella
verso, el juez dictara resolucin homologatoria, la que tendr autoridad de cosa juzgada.
En caso de no homologar la conciliacin, el juez debe disponer la prosecucin del
procedimiento.
La Conciliacin est prevista en el C.P.C.C. en el art. 58.
Por ultimo mencionamos que la conciliacin tambin funciona como mtodo para la resolucin
de conflictos, segn veremos en pginas siguientes.
Allanamiento
Interpuesta la demanda, puede el demandado allanarse reconociendo como justa la
pretensin articulada, en una manifestacin de voluntad que importa el reconocimiento y
sumisin de la parte atacada a la pretensin litigiosa contra ella dirigida.
Esta caracterizacin del allanamiento, como expresa Palacio, implica una expresin de
voluntad la que lo distingue del reconocimiento. Este es un acto intelectual e implica una
aceptacin de la razn de la pretensin deducida; en tanto que el allanamiento acenta la
nota de conformidad a la pretensin o una actitud de renunciamiento a continuar con la
contienda.
Formas.
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El allanamiento debe ser categrico y terminante, realizado un escrito que no deje lugar a
dudas, lo cual nos aleja de la posibilidad de que exista un allanamiento condicional.
Debemos distinguir el allanamiento total y parcial, segn abarque la integridad o parte de las
pretensiones del accionante.
A su vez, dentro del allanamiento parcial distinguimos el allanamiento objetivo y subjetivo.
Hablamos de allanamiento parcial objetivo en el caso de que existiendo acumulacin de
pretensiones, el demandado se allane a una o algunas de ellas y formule oposicin con
relacin a las restantes.
En tanto que el allanamiento parcial subjetivo existe cuando mediando un litisconsorcio activo
el demandado se allana a la pretensin de uno o algunos de los actores, as como en el
supuesto de que existiendo un listisconsorcio pasivo, uno o algunos de los demandados se
allane a la pretensin del actor. En este ltimo caso no sera posible dictar enseguida
sentencia de allanamiento respecto de las cuestiones allanadas, continuando por las
restantes, es decir, la resolucin allanatoria deber pronunciarse juntamente con la sentencia
que ponga fin al proceso. Aclaramos que no es que haya dos sentencias, sino que en una sola
se resuelve el allanamiento y se pone fin al litigio.
Debemos distinguir tambin entre allanamiento expreso y tcito. El allamiento es expreso
cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocados por el
actor en la demanda.
Por su parte el allanamiento es tcito cuando el demandado adopta una postura mediante la
cual, sin oponerse a la pretensin, est resulta satisfecha. Citamos como ejemplos de estas
actitudes: depositar la cosa, ejecutar el hecho que se le reclama, entre otros.
Tiempo
Respecto a la dimensin temporal del allanamiento, se refiere la primera parte del art. 352 del
C.P.C.C mencionando que el demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de
la causa anterior a la sentencia definitiva.
Resolucin
El hecho de que el demandado se allane a la pretensin del actor no exime al juez del deber
de dictar sentencia sobre el fondo del asunto. As el juez examinar la procedencia del
allanamiento en orden a la observacin del doble recaudo vinculado a la capacidad del
allanado y la disponibilidad de los derechos sustanciales discutidos en el proceso, porque si se
trata de derechos privados o de cuestiones que afectan el orden pblico, no cabe la
posibilidad de allanarse. Conforme el art. 352 C.P.C.C, segunda parte.
En nuestro ordenamiento no podemos hablar en el sentido de que obligue directamente al
juez a acogerlo, vinculando de tal forma que lo obligue al juez a dictar sentencia.
Por ultimo debemos distinguir al allanamiento como acto para provocar la culminacin
anticipada del proceso del allanamiento particularizado de la norma del art. 130 del C.P.C.C.,
que tiene como efecto, adems de producir la culminacin del proceso, el de eximir de costas
al allanado.
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fundamento que, a su vez, es de inters privado y de inters pblico y que deben ser
armonizados. Tal fundamento no sera otro que evitar la prolongacin indefinida de los pleitos
y su objeto es estimular la actividad de las partes con la amenaza del aniquilamiento del
proceso y por ese medio lograr mayor celeridad en el trmite.
Tramitacin y presupuestos.
Conforme surge de la regulacin legal, la perencin de instancia es a peticin de parte, no es
de oficio ni opera ipso iure.
Media consenso en que la procedencia de la caducidad se halla sujeta a la concurrencia de
diversos presupuestos a saber:
1.
2.
3.
4.
Pasamos a examinarlos:
1. Existencia de una instancia principal o incidental.
Se ha entendido por instancia toda peticin inicial de un proceso, trmite o procedimiento
dirigido a un juez para que satisfaga un inters legitimo del peticionario; se inicia desde dicha
presentacin y contina hasta la sentencia definitiva.
Si se entiende por instancia el conjunto de actos de procedimientos que realizan las partes
para obtener la decisin judicial de un litigio, desde la interposicin de la demanda, hasta el
llamamiento de autos para definitiva, no se genera sin duda cuando el peticionante se limita a
solicitar diligencias preparatorias de un juicio, ya que no existe demanda, no existe
planteamiento que pueda ser cuestionado, ni posibilidad que el juez dicte sentencia, elemento
este que caracteriza a la instancia.
La instancia se perime an cuando no se haya trabado la litis ya que se entiende por
instancia, todo el curso del proceso desde la presentacin de la demanda hasta la sentencia.
En consecuencia para que proceda, no es necesaria ni siquiera la notificacin de la demanda.
2. Inactividad procesal absoluta o jurdicamente inidonea.
El segundo presupuesto de la perencin de la instancia, es la inactividad procesal, que se
exterioriza por la no ejecucin de acto alguno, por ambas partes o por el rgano jurisdiccional,
o bien cuando los producidos sean carentes de idoneidad para impulsar el procedimiento.
El art. 341 del C.P.C.C. reza: Litisconsorcio : El impulso del procedimiento por uno de los
consortes extender sus efectos a los restantes.
Dicha norma se apoya en el principio de que la existencia de partes mltiples no altera la
unidad del proceso ni por tanto la instancia.
3. transcurso de determinados plazos de inactividad.
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Los perodos de inactividad procesal estn previstos en el art. 339 del C.P.C.C., en tanto que el
art. 340 establece el cmputo de dichos plazos. Para no abundar, sugerimos la lectura de
dichas normas.
4. El dictado de una resolucin que declare operada la extincin del proceso.
Finalmente la perencin requiere de una resolucin que la tenga por operada, revistiendo
carcter constitutivo y produciendo efectos slo hacia el futuro. Si se trata de caducidad
declarada en primera instancia, una vez firme la decisin, se dispondr del archivo del
expediente, pero si se trata de la caducidad operada en instancias ulteriores los autos deben
ser devueltos a primera instancia a fin de que se cumpla el decisorio que fue recurrido y que
ha adquirido a causa de la declaracin de caducidad, fuerza de cosa juzgada
A los efectos, sujetos legitimados para pedir la perencin y quienes pueden ser sujeto pasivo
de la misma, como as tambin el trmite sugerimos la lectura de las normas legales.
2.6 Medios alternativos de resolucin de conflictos.
Arbitraje (Pgs. 301 a 317, T II)
El arbitraje se presenta como una atractiva alternativa del proceso judicial y que persigue
fines especficos: para achicar la masa litigiosa, para descongestionar los tribunales y adems
conseguir logros adicionales relativos a la economa de gastos y fundamentalmente de
tiempo.
Lamentablemente el arbitraje legislado en nuestro Cdigo formal cordobs presenta una
fuerte dosis de formalismo y de dispersin en el trmite. El arbitraje por definicin implica la
exclusin de los rganos judiciales estatales para la resolucin de la controversia, ya sea por
voluntad de la s partes o por disposicin de la ley. Los rbitros reciben directamente de ellas o
de la norma sus facultades y solamente frente a estos sujetos y en ese proceso es que
ostentan esa calidad.
En la doctrina el arbitraje ha sido clasificado atendiendo su origen en forzoso y voluntario y
segn el procedimiento y pautas que deben seguirse para resolver la cuestin, pueden ser
rbitros iuris o de amigable composicin.
Se denomina arbitraje voluntario cuando la decisin de someter el diferendo al rbitro deriva
de la libre determinacin de las partes; en cambio es forzoso cuando su exigibilidad es
consecuencia de un compromiso previo o deviene de la aplicacin de una disposicin legal.
En cambio, el arbitraje es legal si resulta impuesto por disposiciones sustanciales o procesales
que as lo establecen. Tal sucede en las hiptesis contempladas en los arts. 1627,2621 del
Cdigo civil, 491 del Cdigo de Comercio y en el art. 603 del C.P.C.
Debemos mencionar tambin que no todo asunto es posible de someter a arbitraje. En efecto
la materia sustancia que puede ser dirimida a travs del procedimiento arbitral debe
pertenecer al campo de los afrechos disponibles. Ello implica decir que la categora de
pretensiones debe estar ineludiblemente referida a cuestiones generalmente de naturaleza
patrimonial.
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Tambin la ley permite asignar el carcter de rbitro a los jueces que integran los distintos
tribunales. Se trata de una facultad que pueden ejercer las partes, y como se advierte ello es
as para el caso de arbitraje voluntario.
En cuanto al procedimiento arbitral propiamente dicho comienza una vez constituido el
tribunal y aceptado el cargo por parte de los rbitros. Es de advertir que la primera regla que
han de respetar los rbitros en la sustanciacin del juicio son las estipulaciones
procedimentales fijadas en el compromiso arbitral. En caso que no hubieren fijado reglas
especiales, deber seguirse las normas fijadas por la ley adjetiva. No es comn que en el
compromiso arbitral existan previsiones adjetivas, por lo que la mayora de los casos
directamente se aplican las normas del cdigo ritual.
La regulacin legal del arbitraje en la ley procesal cordobesa excluye la posibilidad de articular
excepciones dilatorias como de previo y especial pronunciamiento. Ello obedece a razones de
economa, celeridad que impera en la regulacin del juicio arbitral.
La resolucin que dirime la contienda en un procedimiento arbitral se denomina laudo arbitral.
Podemos definir el laudo diciendo que es el pronunciamiento definitorio por el cual se dirime
la controversia planteada ante el arbitro o amigable componedor pronuncindose sobre los
fundamentos de las pretensiones hechas valer dentro de los limites del compromiso.
El laudo arbitral guarda cierta analoga con la sentencia como acto decisorio, tanto desde un
punto de vista intrnseco como extrnseco, distinguiendo si se trata de un arbitraje iuris o de
amigable composicin.
Desde el punto de vista extrnseco, se tienen en cuanta las circunstancias de tiempo, lugar y
forma en que aqul es dictado.
Si el arbitraje es de derecho, el laudo tendr los mismos elementos bsicos que la sentencia
judicial en lo atinente a la forma y al lugar, pero deber ser protocolizado por el juez de la
jurisdiccin a quien le hubiese correspondido entender.
Recordemos que el arbitraje forzoso es de amigable composicin, y se falla et aquo et bono,
moderando segn las circunstancias el rigor de las leyes y dando a los elementos de prueba
mayor o menor eficacia que la establecida por la ley. En cambio el arbitraje voluntario es de
estricto derecho a menos que los interesados convinieren los contrarios, de tal modo que en
principio el rbitro deber fallar la causa como si fuera un juez ordinario.
Resulta necesario estudiar los artculos del Cdigo procesal civil que legislan sobre el arbitraje,
convocamos a su lectura.
Mediacin (Pgs. 62 a 73, T II)
La mediacin es asumida como un mtodo no adversarial que se presenta como una tcnica
que tomar diferentes modalidades vinculadas al procedimiento judicial segn la legislacin la
admita. Esta institucin tiene caractersticas propias que pueden hacer a su utilizacin como
tcnica o a su incorporacin como mtodo alternativo de resolucin de conflictos.
Se le asigna el carcter de no adversarial porque en su conformacin no existe un tercero que
suple la voluntad de las partes decidiendo, sino que ellas actan juntas y cooperativamente. A
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en el fuero civil y comercial de la Capital Federal, para los juzgados federal de todo el pas. La
norma es objetable ya que la obligatoriedad de la instancia mediadora es contraria a su
naturaleza que abreva en los medios alternativos consensuados.
El art. 2 de la ley 24.573 establece que la mediacin previa es obligatoria para todo tipo de
juicio y excluye a las siguientes causas: 1. las causas penales. 2. los asuntos de familia. 3.
declaracin de incapacidad y su cesacin. 4. causas en que el Estado Nacional o entidades
descentralizadas sean partes. 5. amparos, habeas corpus o interdictos. 6. Medidas cautelares
con previo agotamiento de las instancias recursivas, 7. Diligencias preliminares y prueba
anticipada. 8. Juicios sucesorios y voluntarios. 9. Concursos preventivos y quiebras. 10.
Causas que se tramitan ante la justicia del trabajo. A su vez el art. 3 permite la opcin de la
mediacin para los juicios de ejecucin y de desalojo.
Como dijimos, tambin puede constituir una herramienta til adoptndola como un iter
posible en el camino procesal. Ello implica que se incorpora al procedimiento en forma
alternativa o eventual, esto es, en un punto determinado de su secuencia, que puede ser
fijado por la ley o por el tribunal.
En el mbito local de la ciudad de Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia por acuerdo
extraordinario N 407 de la ley 17/2/98, dispuso el funcionamiento en la rbita del Poder
Judicial del Centro Piloto de mediacin. En este marco legal se admite la posibilidad de que los
jueces fijen una audiencia informativa para sugerir a las partes la utilizacin de esta tcnica
de resolucin de conflictos. Posteriormente con la sancin de la ley 8858 y su decreto regl.
1773, hizo operativa esta nueva forma procesal para lograr la autocomposicin de los
conflictos.
El rgimen cordobs declara de inters pblico provincial a utilizacin de la mediacin como
mtodo no adversarial de resolucin de conflictos con carcter voluntario. En forma
excepcional, resulta obligatoria:
El Art. 2 de la ley 8858 dispone: Excepcionalmente ser de instancia obligatoria en toda
contienda judicial civil y comercial en los siguientes casos: a. en contienda de competencia de
los jueces de primera instancia civil o comercial en los siguientes casos: a. en contienda de
competencia de los jueces de primera instancia civil y comercial que deben sustanciarse por
el tramite del juicio declarativo, abreviado y ordinario cuyo monto no supere el equivalente a
ciento cuarenta140 jus. B. en todas las causas donde se solicite el beneficio de litigar sin
gastos; c. cuando el juez por la naturaleza del asunto, su complejidad, los intereses en juego
estimare conveniente intentar la solucin del conflicto por la va de la medicin.
13.1- PROCESOS DE CONOCIMIENTO
13.1.1.- Juicio Ordinario. Rgimen legal. Estructura
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Como ya
anticipramos, el proceso tipo por excelencia es el juicio declarativo ordinario, que se
manifiesta como la va de mayor amplitud para esclarecer las contiendas o conflictos. Se
caracteriza por estar estructurado con plazos amplios para contestar la demanda, art. 493,
CPCC; para ofrecer, decepcionar y merituar la prueba, art. 498, CPCC y correlativamente
tambin para dictar sentencia, art. 121 CPCC. Por ltimo lo que caracteriza el efecto de cosa
juzgada material que suscita la resolucin final. El juicio ordinario por regla general se y sin
perjuicio de algunas excepciones consta de cuatro etapas esenciales: la introductoria, la
probatoria, la discusoria y la decisoria.
Tambin mencionamos las etapas eventuales, ya que pueden plantearse o no en cada tipo de
proceso y que estn individualizadas: medidas preparatorias, cautelares, impugnativas y de
ejecucin de sentencia.
Etapa introductoria: Interpuesta la demanda, el demandado deber contestar la demanda
en el plazo de diez das, Art. 493 CPCC. La ley ritual impone al demandado a pronunciarse
sobre cada uno de ellos ya sea negndolos o reconocindolos. En esta oportunidad, podr
poner excepciones dilatorias en forma de previo y especial pronunciamiento, siendo ese tipo
de trmite el nico que admite esta forma particular de articulacin. Es tambin en esta
ocasin, que el accionado puede reconvenir, siendo esta la nica oportunidad para hacerlo.
para definitiva, art. 506 y 121 inc. 3 C.P.CC. Pero como se ha sealado, puede el
juzgador disponer de lo que se denomina medidas para mejor proveer.
Adems de estas etapas esenciales, pueden presentarse las denominadas eventuales.
Las medidas preparatorias dispuestas en el art. 485 CPCC:
Emparentadas con las medidas preparatorias se encuentran las medidas de prueba anticipada
que permiten decepcionarlas con antelacin a la interposicin de la demanda. Su finalidad es
la de preservar elementos convictitos que pueden desaparecer con el transcurso del tiempo,
tales como el caso de declaracin de testigos de avanzada edad, por citar un ejemplo.
Por otra parte, en forma excepcional, el Cdigo autoriza la posibilidad de ordenar medidas
cautelares, antes de la promocin de la demanda, art. 466, CPCC y art. 231 C.C.
Tambin constituye una etapa eventual del proceso civil la ejecucin de la sentencia que tiene
lugar a solicitud de la parte interesada y cuando el demandado no la hubiere cumplido
voluntariamente.
Por ltimo mencionamos la etapa impugnativa, que tendr lugar cuando algunas de las partes
o ambas se sientan perjudicadas por lo resuelto en la sentencia, interponiendo recursos
ordinarios o extraordinarios ante instancia de parte.
13.1.2- Juicio abreviado. Rgimen legal. Estructura. Rebelda.
hasta que el tribunal ad quem resolviera), constitua una de las principales causas de
morosidad en las sustanciacin del procedimiento. Esta es la razn por la que se limit el
recurso de apelacin a los supuestos que expresamente prev el art. 515, C.P.C.C que
nicamente contempla la posibilidad de apelar la sentencia y las resoluciones que pongan fin
a los incidentes que no afectaren el tramite principal. En consecuencia, slo resiste este
embate:
1. las resoluciones sobre terceras.
2. las resoluciones que provean o deniegan medidas cautelares.
3. las resoluciones que admiten o deniegan la intervencin de terceros de conformidad al
art. 431 del C.P.C.C y
4. la sentencia definitiva.
13.2. INCIDENTES (Pg. 413 a 415 T II)
13.2.1. Concepto. Trmite. Clases. Articulacin simultnea.
Los incidentes son cuestiones que se suscitan durante la tramitacin de un pleito y que tienen
una vinculacin con el Art. 426 del CP.C.C
El incidente es una suerte de pequeo juicio dentro del proceso principal. Es que durante el
curso del proceso, pueden originarse conflictos que requieren ser sustanciados y resueltos con
independencia de la cuestin principal.
Existe en ellos una demanda-demanda incidental, que tiene los mismos requisitos de la
demanda art. 175 C.P.C.C, una contestacin, una etapa probatoria de tipo eventual y una
etapa resolutoria que culmina con el dictado de un auto.
La misma ley clasifica a los incidentes en nominados e innominados, art. 427 del C.P.C.C. En
los primeros su tramite est regulado por a ley procesal y se aplica supletoriamente el tramite
de juicio abreviado. Los innominados se rigen por el trmite de juicio abreviado.
Desde el punto de vista de los efectos, los podemos dividir en suspensivos y no suspensivos
(art. 428 y 429 C.PC.C. Los incidentes que impidieran la prosecucin de la causa principal se
sustancian en el mismo expediente, quedando entre tanto en suspenso el curso de aqulla.
Los no suspensivos se tramitan por cuerda separada y no afectan el desarrollo del principal.
Por general, los incidentes no suspenden el trmite principal, siendo de interpretacin
restrictiva a favor de la continuacin del trmite.
Por ultimo, decimos que por aplicacin de los principios de eventualidad, concentracin,
celeridad, concentracin y buena fe procesal, todos los incidentes que pudieren plantearse,
debern articularse en un mismo escrito, siempre claro est que puedan tramitarse en forma
conjunta. Art. 430 C.P.C.C
14.1.- PROCESO EJECUTIVO: Demanda excepciones y sentencia
14.1.1.-Ttulo ejecutivo.
14.1.2.-Ttulos fiscales y otros ttulos ejecutivos.
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Art. 546- Transcurrido el plazo de la citacin de remate sin que se haya opuesto excepcin
legitima, el tribunal dictar sentencia sin llamamiento de autos.
"El procedimiento ejecutivo es el instrumento acordado por el legislador que permite a travs
de una sustanciacin gil obtener la realizacin del crdito plasmado en un ttulo que debe
reunir ciertas caractersticas especficas"
Este tipo de procedimiento busca asegurar dos valores: celeridad y seguridad.
Se ha expresado que el proceso ejecutivo es un verdadero juicio, siempre jurisdiccional, con
etapas necesarias de conocimiento (el examen del titulo por parte del juez), bilateralidad y
posible contienda, cuando el demandado- ejecutado-excepciona.
Respecto a la demanda, en los juicios ejecutivos impera la tesis de la individualizacin, que se
manifiesta en la nominacin de la relacin jurdica en que se fundamenta. En este tipo de
proceso el juez realiza un control minucioso del ttulo, presupuesto indispensable.
A su vez, citado de remate, el demandado solamente puede defenderse oponiendo las
excepciones previstas en el art. 547 del C.P.C.C, por ello se ha sealado que nuestro juicio
ejecutivo no es ejecucin pura como la legislacin francesa o italiana, sino que es de
conocimiento, si bien limitado y puede ser contencioso, segn hemos puntualizado. Cabe
advertir que si no se oponen excepciones, se omite el contradictorio y en consecuencia el juez
dictar sentencia sin que tena lugar las etapas probatorias y discusoria art. 546 C.P.C.C
Respecto a la etapa probatoria, tambin advertimos particularidades, de este modo no se
admite el trmino extraordinario de prueba. Tambin respecto a la carga de la prueba, la ley le
atribuye al demandado el esfuerzo de arrimar al proceso la prueba fundante de sus
excepciones. Ello es exigido bajo pena de inadmisibilidad, lo cual implica que si el accionado
no cumple la carga no ser admitida al proceso la oposicin de excepciones.
24
Por otro lado, en sede ejecutiva el juez puede por resolucin fundada
Desestimar in limine la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o carente
de utilidad (Art. 553 C.PC.C.C). Ello sin duda importa un acrecentamiento de las facultades del
tribunal para desechar pruebas inconducentes y reidas con el objeto del proceso.
EL TTULO EJECUTIVO
El procedimiento de ejecucin tiene como base o fundamento un ttulo ejecutivo. Este ttulo
no existe en los procedimientos de conocimientos, en los que, precisamente por ello, se parte
de una situacin de inicial incertidumbre con respecto a la existencia de un derecho. Dicho
ttulo es requisito esencial para ingresar a la va o procedimiento ejecutivo. El ttulo ejecutivo
goza de una presuncin de autenticidad y para ser hbil o apto para la ejecucin debe cumplir
determinadas formalidades: contener una obligacin exigible de dar sumas de dinero lquida o
liquidable por las mismas pautas que proporcione el mismo instrumento. La liquidez y la
exigibilidad son requisitos de un ttulo hbil
El ttulo base de la ejecucin puede ser judicial o extrajudicial. En este ltimo caso, pueden
ser convencionales o administrativos . El ttulo judicial, denominado por la doctrina ttulo
ejecutorio, es la sentencia de condena, que se encuentra firme, por no haber sido impugnada
o habindolo sido, ha sido confirmada por el rgano judicial jerrquicamente superior
Los ttulos ejecutivos extrajudiciales convencionales son los suscriptos por los particulares en
sus relaciones comerciales (verbi y gratia: pagars) y los administrativos son las
certificaciones o constancias expedidas en forma unilateral por la administracin en donde
consta la existencia de una deuda lquida y exigible (verbi y gratia: impuestos, tasas,
contribuciones, etc.); tambin los certificados de deudas por expensas comunes
confeccionados por los administradores de los consorcios de propietarios de inmuebles
sometidos al rgimen de propiedad horizontal, en la forma en que los respectivos reglamentos
lo establecen.
El art. 518 contiene una nominacin de los ttulos a los que la ley le acuerda fuerza ejecutiva,
sin perjuicio de otros dotados de tal por las leyes particulares.
LOS TTULOS EJECUTIVOS EXTRAJUDICIALES CONVENCIONALES: CARACTERES
Ya dijimos que los ttulos ejecutivos extrajudiciales podan ser convencionales o
administrativos. Los administrativos se confeccionan en forma unilateral por el acreedor, en
cambio, los convencionales son suscriptos por el deudor, lo que equivale a un reconocimiento
de deuda. El ordenamiento jurdico establece determinadas caractersticas, a fin de dotar a
estos documentos de eficacia y brindar seguridad al trfico jurdico en general, brindando
garantas a quienes son los beneficiarios de este tipo de documentos.
As, se establecen como caracteres:
a) literalidad: "la literalidad se refiere al contenido del ttulo de crdito, e indica que la
significacin del derecho incorporado se delimita exclusivamente por el tenor escrito del
documento, cuya significacin literal prevalece respecto de cualquier otra declaracin o
documentacin emitida previamente"
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b) autonoma: "significa que cada adquisicin del ttulo y por ende del derecho incorporado, es
independiente de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores"; cada
poseedor adquiere ex novo el derecho incorporado al documento, sin pasar a ocupar la
posicin que tena su transmitente o los anteriores poseedores;
c) independencia: permite que, aunque el ttulo lleve firmas de personas incapaces, falsas, o
de personas inexistentes, sean igualmente vlidas las obligaciones asumidas por los
suscriptores que no se encuentren en alguna de las circunstancias antedichas;
d) abstraccin: consiste en la desvinculacin del documento respecto de la relacin causal, o
sea de la relacin subyacente que le dio origen. Escuti (h) afirma que es indiferente que la
causa se mencione o no en el texto del documento; "pues an expresndose sta frente al
tercero la abstraccin predomina sobre la literalidad".
La razn de ser de la abstraccin es, precisamente, facilitar la circulacin del documento,
protegiendo al tercero poseedor del documento.
La preparacin de la va ejecutiva:
La doctrina distingue en ttulos completos e incompletos, estos ltimos son nominados de tal
manera que la fuerza ejecutiva depende de haber cumplido un trmite previo y necesario
denominado preparacin de la va ejecutiva. El art. 523 del C.P.C.C. limita esta posibilidad a
los casos en que el crdito conste en instrumentos privados o derive de arrendamientos de
inmuebles y se admite tambin como una forma para determinar el plazo de obligaciones
carentes de aqul.
Como se advierte, los ttulos en los que no se tiene certeza sobre la autenticidad de la firma
debe ser citado el suscriptor a los fines de levar a cabo esta diligencia.
El trmite de la preparacin de la va ejecutiva debe ser llevado a cabo contra el sujeto que
aparezca en el instrumento o ttulo a completar como presunto obligado. De este modo, en el
supuesto de que se trate de un instrumento privado que rena los dems requisitos de ttulo
ejecutivo, ser citado el presunto firmante. En cambio, en la hiptesis de crditos
provenientes de arrendamientos deber ser convocado el locatario y en su caso tambin el
garante. Pero es importante destacar que en la preparacin de la va resulta indispensable la
intervencin del locatario ya que la obligacin de garanta reviste el carcter de ser accesoria
de la obligacin del locador principal. Por lo tanto no puede prepararse la va sin que el
inquilino reconozca su calidad y a partir de all surge la obligacin de sufragar los arriendos
para el garante, de tal modo que en este supuesto especifico, tendrn que ser citados tanto el
locatario cuando el fiador, segn las prescripciones del art. 519, inc. 1 y 2 del C.P.C.C.
Conforme lo prev el Art. 523 del C.P.C.C, en su primera parte, se establece que el
demandado ser emplazado para que cumplimente las diligencias requeridas en la forma
ordinaria, ello hace de aplicacin las reglas generales previstas en el Art. 161 y sigtes. Del
C.P.C.C.
El demandado tiene la carga de contestar en forma categrica clara y precisa, ya que el
requerimiento es de responder y su cumplimiento o cumplimiento defectuoso por ambigedad
conduce a la aplicacin del apercibimiento.
26
. Que son esas excepciones y ninguna otra las posibles de interponer en un procedimiento de
ejecucin. Fuera de dicha enumeracin, no cabe posibilidad defensiva para el demandado
. Quienes as lo sostienen se fundamentan en que el juzgador debe interpretar teniendo en
cuenta la naturaleza del procedimiento en cuestin, segn el contexto; tratndose de un
procedimiento ejecutivo no es posible la discusin causal.
Por ultimo en la sentencia de remate, el tribunal deber asumir un examen pormenorizado del
titulo y conocer de las defensas opuestas. La decisin ser llevar adelante la ejecucin o no
hacer lugar a ella.
14..2- JUICIOS EJECUTIVOS ESPECIALES: (232 a 236 T II)
14.2.1- Ejecucin hipotecaria.
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor tiene la va ejecutiva para la ejecucin de la
garanta real, pero con las modalidades previstas por la ley de fondo y por el Cdigo Procesal
Civil y Comercial.
Al no contener la ley de fondo mayores preceptos en cuanto al trmite, como la ley procesal
slo hace referencia al caso de existencia de terceros poseedores, la ejecucin hipotecaria ha
quedado absorbida por la normativa del juicio ejecutivo general.
. Entonces por imperio del art. 528 del C.P.C.C., la ejecucin hipotecaria se regir por el
C.P.C.C.
Las reglas especiales del cdigo provincial al respecto son:
En la citacin de remate deber incluirse la intimacin de pago del capital y los
intereses y se requerir al ejecutado para que denuncie el nombre y domicilio de
terceros poseedores del inmueble hipotecado.
En la misma providencia se ordenar requerir del Registro General informe nombre y
domicilio de terceros poseedores o de otros acreedores hipotecarios, y precede a una
anotacin preventiva de la existencia de la ejecucin.
Si resultare la existencia de terceros poseedores, se ordenar su citacin de
comparendo y de remate de acuerdo con el primer prrafo del art. 526 del C.P.C.C. para
que en el plazo indicado pague la deuda, abandone el inmueble u oponga excepciones.
Los terceros poseedores, posteriores a la anotacin preventiva prevista en el inc. 2 no
sern especialmente citados, pero podrn tomar intervencin en cualquier estado de la
causa, sin retrotraerse el procedimiento.
Rgimen especial de ejecucin (ley 24.441)
El rgimen especial de ejecucin de hipotecas establecido en la ley 24.441 est limitado
nicamente a los casos en que las partes hayan convenido en forma expresa en la escritura
hipotecaria su aplicacin.
Tambin se establece para aquellas hipotecas en las cuales se hayan emitido letras
hipotecarias con las constancias previstas en el art. 45 de la ley 24.441.
29
30
La norma del art. 754 del C.P.C.C. exige el anoticiamiento del juicio de desalojo a cada uno de
los sublocatarios u ocupantes presentes en el acto de la notificacin aunque no hubiesen sido
denunciados por el actor, advirtindoles que la sentencia que se pronuncie producir efectos
contra todos ellos y que dentro del plazo fijado para contestar la demanda, podrn ejercer los
derechos que estimen corresponderles. Esta exigencia slo ser cumplida, en la medida en
que el primer prrafo del art. 754 del C.P.C.C. sea transcripto en el cuerpo de la cdula de
notificacin. Es importante destacar aqu la naturaleza jurdica de la participacin de los
subinquilinos o terceros ocupantes en el juicio de desalojo; aunque expresamente no los
mencione, los subinquilinos y terceros ocupantes son parte en el juicio de desalojo contra el
inquilino principal.
Por ltimo, el art. 757 prescribe la limitacin de la prueba frente a una demanda de desalojo
por falta de pago de alquileres y la acumulacin de acciones en caso de consignacin ante
otro juzgado.
El art. 758 del C.P.C.C. estipula como requisito de admisibilidad el recurso de apelacin y en
contra de la sentencia que acoge el desalojo o de la resolucin posterior a ella, el pago dentro
del plazo para recurrir o la consignacin en el tribunal de los alquileres vencidos y los que con
arreglo al contrato, deba pagar por adelantado. Es decir, bastar que el recurrente presente el
recibo otorgado por el locador o deposite a la orden del tribunal el importe mensual que
corresponda.
Respecto a las reclamaciones excluidas, el Art 765 del C.P.C.C. estipula claramente que ni el
cobro de alquileres, ni las mejoras, ni los deterioros del inmueble sern materia del juicio de
desalojo.
Sostiene la jurisprudencia:
Si bien la norma contenida en el Art. 5 de la ley 23.091, impone una exigencia de orden
pblico, de modo que debe comprobarse su cumplimiento aun de oficio, constituyendo un
requisito inexorable de admisibilidad de la demanda, y de viabilidad de la pretensin
esgrimida, ese control jurisdiccional no puede ir ms all de los requisitos bsicos
establecidos legalmente para el requerimiento (C8 CC, Cba., diciembre 5-91, Saleme, Xamil
c. Murua, Juan C. y otra, LLC, 1992-896.
15.2- Divisin de cosas comunes. Procedimiento. Alcance
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Se trata de un procedimiento declarativo especial, que se tramita por juicio abreviado con las
particularidades previstas por la ley.
Decimos que el juicio de divisin de condominio es un proceso de cognicin plena, que tiene
por objeto la divisin o reparto de una cosa comn entre sus titulares o propietarios.
Slo estn legitimados para solicitar la divisin de cosas comunes los que posean la cosa
comn en virtud de un ttulo que justifique la calidad de condmino en relacin a sta y
aquellos a quienes se reconozca, sin contradiccin alguna, el carcter de comuneros.
Sin embargo, est legitimado tambin quien aunque la calidad de comunero le sea negada,
tanga la posesin de la cosa y exhiba justo ttulo que conste en instrumento pblico, y que
este instrumento no sea arguido de falso.
El art. 726 remite al trmite relativo a la divisin de herencia o la del juicio ejecutivo, segn
corresponda.
Por ltimo, el art. 727 prev el supuesto en que los condminos han procedido
extrajudicialmente a realizar la divisin y procuran de esta forma su aprobacin judicial y su
homologacin.
15.3- Rendicin de cuentas. Concepto. Casos. Procedimiento
La rendicin de cuentas es la presentacin clara, detallada, documentada y precisa que hace
toda persona que haya administrado bienes o gestionado negocios total o parcialmente
ajenos, informando todo lo concerniente a su desempeo y sealando el saldo resultante de
manera justificada.
La obligacin de rendir cuentas puede ser legal o convencional, tanto el Cdigo civil como el
Cdigo Comercial hacen referencia a la obligacin de rendir cuentas.
En cuanto al procedimiento consta de tres partes: el primero es cuando se discute la
obligacin misma de rendir cuentas, si la resolucin declara la obligacin de rendirlas le
otorgara un plazo para realizar la rendicin.
El segundo, es cuando la obligacin de rendir cuentas surge directamente de la ley y el
requerido las rinde voluntariamente, de dichas cuentas se les correr traslado al actor por
diez das, para que las impugne. Si deja vencer el plazo sin impugnarlas, se consideraran
aprobadas.
La tercera parte seria cuando el actor impugna las cuentas, all se inicia propiamente el juicio
de cuentas, cuya demanda se considera al escrito de impugnacin y se les dar el trmite del
juicio declarativo que corresponda.
16.1. JUICIO SUCESORIO: Concepto. Competencia. Procedimiento. (Pgs. 281 a 300
TII)
16.1.1. Declaratoria de herederos. Fuero de atraccin. El juicio sucesorio
propiamente dicho. Inventario. Administracin de la herencia.
33
Antes de la iniciacin del juicio sucesorio es posible que resulte necesario adoptar medidas
conservatorias de los bienes del causante y ellas son adoptadas en inters de los herederos,
legatarios, acreedores de la sucesin y albacea. Estas previsiones tambin podrn ser
ordenadas de oficio por el juez, al tener conocimiento de la necesidad de tal recaudo a
instancias del Ministerio Pblico.
Los despachos cautelares pueden solicitarse frente al riesgo de que durante el tiempo que
transcurre entre la muerte del causante y el acto de la particin, los bienes relictos sufran
disminuciones o deterioros, o la necesidad que las actividades o negocios de aqul no se
interrumpan; todos los cdigos procesales prevn que a peticin de algn interesado legtimo
o an de oficio, los jueces adopten ab initio medidas cautelares tendientes a la preservacin
de aquellos bienes o a la continuidad de las referidas actividades o negocios.
El juicio sucesorio se encuentra sometido a una doble reglamentacin, ya que existen normas
procesales que se refieren a l tanto en las leyes de fondo como en las propiamente adjetivas.
Sin lugar a dudas debern adecuarse a las de la ley de fondo, regla jerrquicamente superior
(Art 31 CN).
La declaratoria de herederos configura un proceso de verificacin formal de la calidad
hereditaria que no causa estado. Por ello, para que el dictado de la declaratoria es necesario
el cumplimiento de una serie de requisitos tales como:
I.
II.
III.
IV.
V.
Publicacin de edictos.
Constancia de dicha publicacin con ejemplar del diario y el recibo de pago de los
mismos.
Constancia de la notificacin de los herederos denunciados con domicilio conocido o
por cdula, oficio u exhorto.
Vencimiento del plazo acordado para que se presenten quienes se creen con
derecho o vencimiento del plazo adicional que el juez hubiere otorgado.
Acreditacin del fallecimiento o vnculo.
acuerdo al fin del juicio sucesorio. El avaluo consiste en sealar el precio de una cosa. En
tanto que la doctrina ha sealado que el inventario consiste en la operacin de individualizar y
describir los bienes relictos.
Las diligencias del inventario avaluo, deben ser llevadas a cabo con la noticia de todos los
herederos y dems interesados segn seala el Art. 673 del C.P.C.C. Ello supone que sern
notificados en el domicilio constituido para que concurran a verificar la regularidad del acto en
defensa de sus intereses. Una vez que han sido notificados, el concurrir o no importa una
carga procesal por lo que el acto podr llevarse a cabo sin la comparecencia de algn
interesado sin riesgos de nulidades.
La particin es el acto por el cual se pone fin a la comunidad hereditaria y en consecuencia se
determina la parte alcuota que tiene cada heredero sobre el total de los bienes relictos
La doctrina ha sentado que la particin efectuada por herederos mayores de edad aprobada
judicialmente y debidamente inscripta en el Registro de la Propiedad, tiene el sello autntico
de los instrumentos pblicos y constituye un ttulo perfecto e inatacable que hace innecesaria
la escritura publica.
Esta etapa es el tramo final del juicio sucesorio, ya que finaliza el estado de indivisin
hereditaria.
Es sabido que la particin puede ser judicial, privada o mixta. La particin es judicial cuando la
misma es realizada por un partidor designado por el juez. La particin es privada cuando los
herederos acuerdan sobre este punto en tal sentido. Finalmente, la mixta se prescribe en los
Arts. 3514y 3515 y es aquella en que el reparto se hace extrajudicialmente pero requiere
luego aprobacin y homologacin judicial con intervencin del Ministerio de Menores.
A los fines de la realizacin de la particin, los principios rectores resultan fijados por los art.
3469,3471 y 3474 del C.C.
ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA
L a administracin de la herencia brinda la solucin legal ante indivisiones que se extienden
en forma prolongada en el tiempo. El derecho de fondo brinda la regla bsica contemplada en
el art. 3451 del C.C., segn la cual la administracin corresponde a todos los coherederos
declarados tales obrando unnimemente.
La administracin de la herencia configura un incidente, no necesariamente contradictorio,
sino informativo. El expediente de administracin es uno en que el administrador dar cuenta
de toda su gestin; solicitar las actuaciones necesarias, depositar los fondos que perciba
por alquileres o por cualquier otro concepto, etc., deber permanecer siempre en secretara a
disposicin de los interesados y slo podr ser retirado con autorizacin del juez.
El administrador ser elegido de comn acuerdo por los herederos; en caso contrario, la ley
llama preferentemente para ejercer la funcin de administrador al cnyuge suprstite o al
heredero que prima facie rena mejores condiciones para el desempeo del cargo.
36
pretensin porque sta se fund en una doctrina distinta a la que ella sustent en el proceso,
o porque, por ejemplo, la sentencia acogi una sola de las tres causales de divorcio en que se
fund la pretensin contenida en la demanda.
Fundamentos
Motivos o causales de impugnabilidad: alude a la pregunta: qu se impugna? La impugnacin
en general y el recurso en particular, procuran eliminar errores o vicios inherentes a ciertos
actos procesales.
El error en materia procesal, visto desde el punto de vista de la funcin del juez, puede
afectar un doble orden de intereses: es un error en la apreciacin de la norma jurdica
aplicable al caso o es un error en la tramitacin del proceso.
En el primer caso, el error consiste en la aplicacin de la norma jurdica y de este modo afecta
la justicia de la sentencia, error in indicando.
En el segundo, el error consiste en el apartamiento o quebrantamiento de las formas
procesales establecidas, y entonces afecta la validez de la sentencia, la validez formal de la
misma: error in procedendo
En el primer caso, los errores de la justicia de la sentencia se remedian mediante los medios
impugnativos, cuyo arquetipo es el recurso de apelacin, por ej: sentencia injusta porque no
aplic bien la ley que resuelve la cuestin (art. 1109 por ej); en el segundo, no se trata de
reparar una injusticia, sino de mantener las formalidades legales, establecidas como garanta
del justiciable (por ejemplo, la defensa en juicio), y la impugnacin tpica es la nulidad
(mediante incidente, recurso o accin impugnativa), la cual privando la eficacia del acto,
restablece la imperatividad formal del proceso.
En sntesis, mediante el poder de impugnacin se procura que los actos procesales
(resoluciones judiciales, actos de partes y de terceros intervinientes en el proceso) sean
justos, como condicin indispensable para obtener la paz social, pero adems de justos, que
los mismos respeten las disposiciones establecidas por las leyes de procedimiento, como
medio de salvaguardar en ltima instancia, los derechos y garantas constitucionales (derecho
al debido proceso adjetivo, derecho de defensa en juicio, derecho al juez natural, ) Es decir,
que los actos procesales vistos en su faz dinmica deben respetar os principios tcnicos
jurdicos por los cuales se orientan en el proceso moderno, pero adems de ello, se requiere
que el acto procesal sea justo en cuanto a su conformidad con las reglas tico-jurdicas por
las cuales se determina la licitud o ilicitud de la conducta humana, con el fin ltimo de proveer
a una mayor tranquilidad del orden establecido.
El acto impugnativo: La tercera de las preguntas planteadas: Cmo se impugna?, requiere
analizar la facultad de impugnar que se traduce en una actividad que ha de desarrollar el
impugnante, dentro del tiempo hbil establecido en la ley procesal para evitar que se
produzca el efecto preclusivo, y con ello, la caducidad de esa facultad.
El acto impugnativo, siguiendo a Zinny, consta de dos partes, que pueden o no cumplirse
simultneamente, segn sea la previsin legal.
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El recurso: En sentido estricto, implica devolucin y por regla, tiene efecto suspensivo. Con la
admisibilidad del recurso se abre la competencia funcional por grado del tribunal superior.
Procede contra las resoluciones judiciales (sentencias, autos o decretos) y persigue la
revocacin, modificacin, sustitucin o invalidacin de la resolucin impugnada. Los medios
recursivos son la apelacin, casacin, la inconstitucionalidad y el directo.
Demanda o accin impugnativa: Importa el ejercicio del poder de accin procesal cuyo
contenido es una pretensin invalidatoria contra la cosa juzgada rrita fundada en los motivos
previstos por la ley (art. 395 del CPCCba) que se interpone y tramita ante el Tribunal Superior
(art. 397 CPCCba).
Clari Olmedo opina que la accin impugnativa, adems de atacar una sentencia que ha
pasado en autoridad de cosa juzgada (revisin), tambin puede dirigirse contra la ilegitimidad
de una decisin dictada por la Administracin Pblica, que ha quedado firme luego de haberse
agotado la va administrativa y es lo que se conoce como demanda contenciosoadministrativa.
Las excepciones procesales: tcnicamente atacan la legitimacin para obrar o del obrar en un
proceso determinado y tienen por objeto posibilitar una adecuada traba de la litis. Es una de
las formas de plantear la nulidad en el proceso, ya que cundo se articula una excepcin
procesal, se est denunciando un vicio de forma; con la pretensin de que el acto viciado, no
siga produciendo efectos en el proceso, vgr., la excepcin de defecto legal en el modo de
proponer la demanda, denuncia que el acto procesal demanda, no rene los requisitos
formales previstos en la norma del art. 175 C.P.C.C
En tanto, no podemos llamar impugnaciones a las excepciones sustanciales o perentorias,
porque stas constituyen nominaciones concretas de especficos medios de oposicin, que
genricamente se denominan defensas, porque atacan al derecho sustancial de la relacin
jurdica.
Profundizaremos ahora sobre cada uno de estos medios:
17.2. INCIDENTES. Concepto. Clases (Pgs. 77 a 87 T II)
De conformidad con el art. 426 del C.P.C.C., los incidentes son cuestiones que se suscitan
durante la tramitacin de un pleito y que tiene una vinculacin con aqul.
El legislador procesal ha clasificado los incidentes segn el trmite por el cual se sustancian,
entre incidentes nominados e innominados 8art. 427 C.P.C.C).
En cuanto a los primeros, su trmite est regulado especficamente en la legislacin procesal
y supletoriamente se aplican las normas del juicio abreviado. Los genricos o innominados, se
rigen por el procedimiento del juicio abreviado, destacndose algunos supuestos
excepcionales que prevn un simple traslado o vista, previo a su resolucin (por ejemplo el
pedido de modificacin de una medida cautelar, art. 463 C.P.C.C.
En cuanto al efecto los podemos dividir en suspensivos y no suspensivos, art. 428 y 429
C.P.C.C. Como regla general, los incidentes no suspenden el trmite del proceso principal y, en
caso de duda, hay que considerar la naturaleza de la cuestin debatida y la interpretacin
debe ser restrictiva a favor de la continuacin del trmite.
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Apelacin
El recurso de apelacin es el remedio procesal encaminado a lograr que un rgano judicial
jerrquicamente superior (ad quem), con respecto al que dict una resolucin (a quo), que se
estima injusta, la revoque, la modifique o sustituya, total o parcialmente, dentro de los lmites
establecidos por la expresin de agravios
Es sin dudas el ms libre y amplio de todos los medios impugnativos, que segn Clari
Olmedo se interpone ante el juez el pronunciamiento agraviante por quien tenga inters,
para que el tribunal de instancia inmediata superior reexamine lo resuelto y revoque o
modifique la decisin impugnada. Carece la limitacin de motivos, lo que permite entonces la
multiplicidad de instancias.
Tiene como caracteres esenciales:
Efecto devolutivo
Por regla suspensivo
Ordinario
De instancia plural
Positivo
Principal y subsidiario
CPCCba: contiene al de nulidad
La doctrina mayoritaria concibe que la apelacin, si bien libre y amplia, no deja de ser un
reexamen de lo resuelto, limitado por la accin interpuesta, las defensas y alegaciones
producidas en primera instancia, lmites stos que no pueden ser transpuestos por el tribunal
de alzada.
Nuestro CPCCba, regula la procedencia de la apelacin en el art. 361, prescribiendo que slo
ser viable respecto de sentencias, autos y providencias (estas ltimas, que causen gravamen
que no pueda ser reparado por la sentencia).
Respecto a la sentencia, se puede apelar toda o parte de ella, debiendo, en caso de duda,
entender que se ha recurrido en su totalidad.
Respecto a los autos, stos son en general resoluciones que resuelven incidentes en los que
ha habido contradiccin, sin embargo, la ley admite todas las posibilidades, causen o no
gravamen irreparable.
Para las providencias simples, meros decretos, se requiere que no puedan ser reparadas por la
sentencia, es decir, que causen gravamen irreparable.
En la legislacin procesal cordobesa la nulidad y como se adelantara, se encuentra
comprendida en el recurso de apelacin (art. 362 del CPCCba).
El acto de voluntad (de simple interposicin del recurso) y el acto de inteligencia (expresin
de agravios), se prevn en dos oportunidades diferentes. En efecto, la interposicin de recurso
bajo estudio, es una acto simple, que se realiza por escrito o diligencia en que el impgnate
manifiesta ante el juez la voluntad de recurrir. Esta instancia se realiza en forma escueta ante
el tribunal que dict la resolucin, quien analizar los requisitos formales y en consecuencia
admitir o no la peticin.
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1. OBJETO
Que en tiempo y legal forma viene por la presente a expresar agravios en relacin al recurso
de apelacin oportunamente interpuesto en contra de la sentencia quinientos diecisiete de
fecha 12 de diciembre de 2007, solicitando que en merito de los argumentos que
seguidamente se exponen se revoque la misma, con costas.
2. AGRAVIOS
RECORDAR QUE TIENE QUE SER UNA CRTICA CIRCUNSTANCIADA DE LA SENTENCIA QUE SE
IMPUGNA, ADEMS DEL CAMINO LEGAL QUE DEBI REALIZAR EL
SENTENCIANTE........
3. PETITUM:
a.Por o expuesto a V.E. solicita: Tenga por expresado en tiempo y forma los agravios en
relacin al recurso de apelacin interpuesto.
b. Oportunamente haga lugar a las impugnaciones deducidas, en los trminos y con el
alcance de los agravios expresados, con costas.
Ser Justicia
17.4- RECURSOS AUXILIARES (Pgs. 105 a 108 T II)
17.4.1.- Pronto despacho y retardada justicia.
17.4.2.- Aclaratoria. Interpretacin de la sentencia.
17.4.3.- Recurso Directo.
Pronto despacho y retardada justicia.
Conforme el Art. 126 del C.P.C.C, vencido el plazo en que debe dictarse cualquier resolucin
del tribunal, el interesado puede solicitar un pronto despacho y si dentro de los tres das
siguientes de la presentacin no lo obtuviere, proceder el recurso de retardada justicia, por
ante el superior inmediato que corresponda. Asimismo podrn ser condenados el juez o lo
miembros de la Cmara, a una multa disciplinaria. Sin embargo y tal como lo prescribe el Art.
127 del C.P.C.C, en el ltimo supuesto, la decisin puede ser impugnada por los jueces en va
directa ante el Tribunal Superior de Justicia y por los magistrados de Cmara, mediante un
recurso de reconsideracin.
Aclaratoria. Interpretacin de sentencia.
Segn el art. 336 del C.P.C.C., pronunciada y notificada la sentencia, concluye la competencia
del Tribunal respecto al pleito, pero podr corregir cualquier error material, aclarar algn
concepto oscuro o suplir cualquier omisin, siempre que se solicite dentro de los tres das
siguientes al de la notificacin.
Solicitada la aclaracin o correccin de la sentencia, el tribunal resolver, sin sustanciacin,
en el plazo de 10 das (art. 337).
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Interpretacin de la sentencia
La interpretacin de la sentencia se rige de acuerdo con las previsiones del Art. 338 del
C.P.C.C.
Lo dispuesto sobre la conclusin de la competencia del tribunal, no obsta para que pueda
interpretar su propia sentencia en cualquier tiempo, a merito de la ejecucin de sta, o de
juicio contradictorio sobre su inteligencia.
El recurso directo
El recurso directo, tambin denominado de queja, constituye en remedio procesal tendiente a
obtener que el tribunal competente para entender en segunda o en ulterior instancia, tras
revisar el juicio de admisibilidad efectuado por el rgano inferior, preliminarmente en orden a
si el recurso fue bien o mal denegado, revoque la providencia denegatoria del recurso, la
declare admisible y, eventualmente, disponga sustanciarla en la forma y efectos que
corresponda.
La finalidad de este recurso es de que el superior acuerde el recurso no concedido por el
inferior, es decir, que el superior acuerde el recurso no concedido por el inferior o, en otras
palabras, que el superior declare mal concedido el recurso de apelacin, casacin o
inconstitucionalidad.
Es importante destacar que el recurso directo reconoce como lmite el examen de la
denegatoria del recurso, sin que corresponda investigar la materia que constituye el
contenido del pronunciamiento impugnado.
El recurso directo debe bastarse a si mismo, de manera tal que su resolucin sea posible con
los recaudos acompaados en su interposicin. As el art. 402 C.P.C.C., segundo prrafo exige
que el impgnate del recurso directo, bajo pena de inadmisibilidad, deber:
1. Constituir domicilio
2. acompaar copia simple suscripta por el letrado, bajo responsabilidad del art. 90 C.P.C.C.,
de la resolucin recurrida, de la interposicin del recurso y en su caso de la contestacin, de la
denegacin, y en los supuestos previstos en los incs. 3 y 4 del art. 383, de los precedentes
contradictorios, si correspondiere.
3. indicar, bajo la misma responsabilidad, las fechas en que quedo notificada la resolucin
recurrida, en que se interpuso el recurso y en que qued notificada la resolucin denegatoria.
Se podrn tambin agregar copias, en la misma forma de las constancias del expediente que
estime pertinentes.
Por ltimo, presentado el recurso, el superior resolver en el plazo de 10 diez, previa orden al
inferior para que informe los motivos de la denegacin si no estuvieren expresados en la
resolucin o para que los ample, dentro del plazo de cinco das (art. 403 C.P.C.C.)
18.1. CASACIN Concepto Naturaleza Efectos
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El art. 383 del CPCCba establece que el recurso de casacin proceder por los siguientes
motivos:
1- Que la decisin de segunda instancia se hubiere dictado violando los principios de
congruencia o de fundamentacin lgica y legal, o que se hubiere dictado con violacin a las
formas y solemnidades y prescriptas para el procedimiento o la sentencia. No proceder si el
recurrente hubiere concurrido a producirla, aceptando los actos nulos, o que stos, no
obstante la irregularidad hubieren logrado la finalidad a que estaban destinados; o no
resultare afecta la defensa en juicio.
Violacin al principio de congruencia: el principio indica que debe existir una correlacin entre
la pretensin y la decisin.
Falta de fundamentacin lgica y legal: la sentencia debe ser necesariamente fundada, pero
esa fundamentacin debe enmarcarse, adems, dentro de las reglas de la sana crtica
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racional. Este motivo conduce a considerar arbitraria a la sentencia y, con ello, a abrir otra va
recursiva distinta de la casacin inconstitucionalidad por arbitrariedad de la sentencia.
Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la sentencia: se
trata de todos aquellos actos cuya inobservancia est sancionada con inadmisibilidad,
caducidad, preclusin o nulidad.
2.- Que se hubiere violado la cosa juzgada material
3.- Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea contraria a la hecha, dentro
de los cinco aos anteriores a la resolucin recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el
Tribunal Superior de Justicia, un tribunal de apelacin en lo civil y comercial, u otro tribunal de
apelacin o de instancia nica de esta provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra
sala del Tribunal Superior de Justicia, o de un tribunal de otro fuero, el tribunal de casacin se
integrar con la Sala Civil y con la sala que corresponda, del Tribunal Superior de Justicia.
4.- Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el Tribunal Superior de
Justicia en ocasin de un recurso fundado en el inciso precedente.
De tal modo la casacin en cuanto medio de impugnacin de naturaleza extraordinaria, no
puede ser ejercitada mediante la invocaron de cualquier agravio, sino que requiere para su
procedencia, que el gravamen sea vehiculizado a travs de los medios que la ley prev a tal
fin.
En cuanto al punto B que expresamos, el carcter extraordinario del recurso de casacin se
concreta en que slo son cuestionables por esta va:
Las sentencias definitivas
Los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen
irreparable, dictados por la cmara.
Resoluciones no definitivas, slo por los motivos de los incisos 3 y 4 del art. 383 del CPCCba.
La impugnacin debe ser interpuesta fundadamente, con indicacin del motivo casatorio en
que se basa, ante la cmara de apelaciones que dicto la resolucin que se impugna y dentro
del plazo de 15 das de notificada la sentencia (art. 385). Presentado el recurso, se corre
traslado a la contraria por el plazo fatal de 15 das y el tribunal resuelve sobre su
admisibilidad, concedindolo o denegndolo. Por su parte, cuando la inadmisibilidad del
recurso es manifiesta, el tribunal no le da trmite y puede rechazarlo in limine, Art. 386.
En la hiptesis de que la casacin resultare concedida, se elevan las actuaciones al Tribunal
Superior, quien resuelve en definitiva. El alto cuerpo, tras efectuar un nuevo examen de
admisibilidad puede declarara nulo el procedimiento, en cuyo caso debe reenviar
obligatoriamente los autos al tribunal que corresponda para que la causa sea nuevamente
tramitada y juzgada, art. 389 C.P.C.C.
En los dems supuestos en que se acoge el recurso, el Tribunal Superior puede decidir el
punto discutido con arreglos a derecho, por lo que el reenvo es facultativo. Art. 390.
Inconstitucionalidad provincial
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Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa slo sobre cuestiones de derecho, acordado
para impugnar las sentencias o resoluciones equiparables a stas, que hayan decidido un
caso constitucional, entendindose por tal a aquel que versa sobre la validez o invalidez de
una norma cuestionada como contraria a la constitucin de la provincia.
As, el art. 391 de la ley adjetiva civil cordobesa prescribe que el recurso de
inconstitucionalidad proceder por los siguientes motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin.
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la
constitucin y la decisin haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho, garanta o
exencin que sea materia del caso y que se funde en esa clusula.
Se trata de vicios in indicando respecto de cuestiones de derecho y debe plantearse durante
el proceso, al criticar la norma provincial que se considera aplicable al caso llevado a
juzgamiento.
La herramienta idnea para asegurar la serie escalonada de normas (estando en el grado
supremo la Constitucin) y la primaca de la Carta Magna, se encuentra en la funcin
jurisdiccional , correspondiendo al rgano judicial el poder deber de declarar la
inconstitucionalidad de una norma jurdica, como ultima ratio para afirmar la supremaca
constitucional.
Al Tribunal Superior de Justicia provincial le corresponde la ltima palabra en la esfera
provincial.
El control constitucional en la rbita de nuestra provincia de Crdoba, es susceptible de ser
realizado por dos vas claramente diferenciables. Por un lado, puede ser llevado a cabo en
forma directa a travs de la accin declarativa de inconstitucionalidad (Art. 165 Inc. 1
apartado a de la constitucin Provincial) y por otro en forma indirecta, reclamando la
efectivizacin de tal control, dentro del marco de un proceso judicial.
A travs de las primeras de las vas mencionadas se efecta el control directo de
inconstitucionalidad, en instancia originaria y en pleno por ante el Tribunal Superior de Justicia
y en forma exclusiva, esto es, desprovisto de toda otra cuestin incidental. Este carril
autnomo tiene por objeto el control de la validez constitucional de las leyes.
Mediante la segunda va referida, el control de constitucionalidad puede ser realizado por
cualquier juez provincial, conociendo en ltima instancia el Tribunal Superior de Justicia a
travs del recurso de inconstitucionalidad. En este supuesto, la cuestin constitucional va
insertada dentro de una controversia principal.
La ley establece que el presente recurso procede contra las mismas resoluciones en que es
viable interponer el recurso de casacin, Art. 392 C.P.C.C y que se sustancia por el mismo
trmite previsto para aquel, con la nica diferenta es que en la instancia ante el Tribunal
Superior de justicia, ste se resolver previa vista al Fiscal general, Art. 393 C.P.C.C.
C- Acciones Impugnativas: Revisin
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Es una accin extraordinaria y de interpretacin restrictiva, fundado en causa legal (es decir,
coincidir con alguno de los motivos taxativamente autorizados por la ley para su procedencia).
Slo contempla el aspecto formal de la sentencia y corrige errores in procedendo, no in
iudicando, por lo que no constituye una tercera instancia. Debe hacer caer la sentencia y
procede contra la cosa juzgada, cualquiera que sea el tribunal que la haya dictado.
Debe interponerse por escrito ante el Tribunal Superior de Justicia, quien dentro de los diez
das de interpuesto resolver sobre su admisibilidad. Si lo admite emplazar al recurrido, en
ambos domicilios para que comparezca ante l y constituya domicilio bajo apercibimiento de
rebelda.
El recurso se sustanciar por el trmite de juicio ordinario (Arts. 397 a 400 del C.P.C.Cba).
Medidas Cautelares (Pgs. 319 a 412)
Concepto. Naturaleza.
Objeto. Requisitos de fundabilidad.
En el mbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya
actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre
demanda y sentencia.
Con mayor amplitud de concepto se ha sealado que son resoluciones jurisdiccionales
provisionales, que se dictan in audita parte (sin previo or al afectado) o con trmite sumario o
de conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales
o patrimoniales.
Expresa Palacio que proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo
reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso, pierda su
virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el
pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Naturaleza
Fassi y Yaez expresan que todas las medidas cautelares son de naturaleza preventiva.
Constituyen un anticipo de la garanta jurisdiccional y son un accesorio o instrumento del
proceso. Se hallan supeditadas y encuentran su justificacin en la necesidad de mantener la
igualdad de las partes en el juicio y evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que ponga
fin al mismo. No constituyen un fin en s mismas, sino que se hallan ineludiblemente
preordenadas a la emisin de una ulterior resolucin definitiva (Calamandrei).
Procedencia Objeto
Las medidas cautelares, en el mbito del proceso civil, son aquellas que tienden a impedir que
el derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso,
pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de aqul y
el pronunciamiento de la sentencia definitiva. En consecuencia, su objeto consiste en
asegurar el cumplimiento del pronunciamiento que eventualmente ha de dictarse en un juicio.
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Expresa Martnez Crespo que los jueces deben buscar un verdadero equilibrio entre dos
derechos legtimos: el del demandante de que se le asegure el resultado de la accin que ha
interpuesto y el no menos legtimo derecho de defensa del demandado.
Cabe sealar, que quedan exentos de este requisito, conforme al art. 460 C.P.C.C: la nacin, la
provincia, las municipalidades, los entes oficiales autrquicos y a quien litigue asistido por
asesor legrado o con beneficio de litigar sin gastos.
Efectos
Medidas para asegurar bienes:
a- Tienden a asegurar la ejecucin forzada: embargo preventivo, intervencin sustitutiva del
embargo, secuestro e inhibicin general.
b- Tienden a mantener un statu quo: prohibicin de innovar y de contratar, anotacin de litis e
intervencin de mera vigilancia
Medidas para asegurar personas:
a- Para la guarda provisional de ellas
b- Para la satisfaccin de sus necesidades urgentes.
Las medidas cautelares tienen los efectos de la demanda, pero se operar la caducidad si
transcurren diez das sin tramitarse el procedimiento, o si no se entabla aqulla en el mismo
plazo luego de culminado. (art. 465 CPCCba)
4
Embargo
Es la afectacin o individualizacin de un bien del deudor al pago del crdito cuestionado.
La medida de embargo impone obligaciones pero no impide el uso racional del bien cuando
fue el propio deudor quien result designado depositario.
Tambin debe advertirse que la afectacin que implica el embargo no impide que el objeto
pueda ser enajenado con autorizacin judicial a condicin que se comunique fehacientemente
al adquirente su nueva situacin jurdica y ste asuma el compromiso que genera la situacin.
Es de especial importancia respecto al uso del bien el hecho de quin fue designado
depositario: si lo fue el deudor, puede usarlo racionalmente, salvo expresa disposicin del juez
en sentido contrario. Si, por el contrario, el depositario es un tercero, le est vedado su uso y
adems deber conservar al bien en condiciones hasta el momento de la subasta.
Palacio define al embargo preventivo como la medida cautelar en cuya virtud reafectan e
inmovilizan uno o varios bienes de quien ha de ser demandado en un proceso de
conocimiento o en un proceso de ejecucin, a fin de asegurar la eficacia prctica de las
sentencias que en tales procesos se dicten.
Existen tres clases de embargo:
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Preventivo: Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o durante el trmite del juicio
ordinario o abreviado. Se halla autorizado para asegurar el cumplimiento tanto de
obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as como tambin de
hacer o de no hacer. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el
otorgamiento de contracautela.
Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el
embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as no lo hace deber
responder por las costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado.
En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es necesario acreditar prima facie, el
derecho para trabar embargo preventivo, porque como dice la norma del 466 C.P.C.C solo
basta que el interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no exige
acreditar verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal que es lo que debe el
demandado en virtud de lo cual se entabl o se entablara la correspondiente demanda.
Ejecutivo: Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que, como se funda en
un ttulo que goza de presuncin de autenticidad, no requiere demostracin de la
verosimilitud del derecho y tampoco deber prestarse fianza. Art. 526 CPCC
Ejecutorio: Es el que se traba despus de la sentencia con miras a su ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros, estableciendo
modalidades del trmite y formas especiales de efectivizacin.
Si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia para que lleven
adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio a los fines del
cumplimiento de su cometido. Art. 534 C.P.C.C.
Por lo general se designa como depositario judicial al mismo demandado, adquiriendo desde
ese momento la condicin de un simple guardador y conservador de la cosa con diferentes
facultades y obligaciones segn sea o no propietario del bien embargado y en esta ltima
hiptesis, su obligacin es mantener la cosa en condiciones de seguridad adecuadas a los
fines de que no se deteriore, disminuyendo de esta manera la garanta para el acreedor.
Instrumentacin del embargo.
Es necesario a los fines de la traba del embargo:
Individualizar el bien que se pretende embargar. Art. 532 y 536 C.P.C.C.
Se debe mencionar expresamente quin es el sujeto autorizado a intervenir en el
diligenciamiento de la medida, adems de especificar la designacin del depositario.
Debe llevarse la orden de allanamiento y auxilio de la fuerza pblica, segn dictaminan los
Art. 534, 537 y 539 C.P.C.C.
De recaer la medida sobre bienes inmuebles o muebles registrables, el oficio deber dirigirse
a las reparticiones pblicas respectivas y se efectivizar previo informe sobre dominio y
gravmenes. En caso de solicitarse sobre crditos bastar una notificacin al tenedor con
orden de depsito del monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal.
52
Decimos que es una medida mutable. Y por qu? Porque puede sustituirse el depositario,
como as tambin ampliarse (por ej, cuando los bienes sean insuficientes o de dudosa
realizacin) o reducirse.
Bienes inembargables
El principio segn el cual los bienes del deudor constituyen la garanta de los acreedores no es
absoluto, en razn de la nomina de bienes que tanto las sustanciales como procesales han
establecido que son inembargables. As en el mbito del proceso civil cordobs se ha regulado
en el art. 542 tal previsin.
Conforme otras leyes podemos mencionar como ejemplo: la inembargabilidad de la vivienda
nica (art. 58, Constitucin de Cba y ley pcial 8067), inembargabilidad de los haberes
jubilatorios (art. 14, inc. C ley nacional 24.241), etc.
En forma simultnea el cdigo regula el secuestro, que es la medida cautelar en virtud de la
cual se desapodera al demandado de un objeto de su propiedad, o que se encuentra bajo su
guarda y la consecuente aprehensin judicial y depsito, con el fin de evitar que ste se
pierda o que pueda ser destruido o deteriorado.
El fin es asegurar la eficacia del embargo y el eventual resultado de juicio.
En cuanto a la medida en si, es ms rigurosa que el embargo y que slo recae sobre bienes
muebles o semovientes, que son los nicos factibles de aprenhensin.
Esta medida procede cuando el embargo por si solo no garantiza la medida preventiva, ello
puede darse por la indebida utilizacin del bien embargado por parte del demandado, si se lo
ha constituido como depositario, por el intento de ocultamiento o venta d la cosa o en el caso
del Art. 570, inc. 3 C.P.C.C.
Debemos decir que por las afirmaciones vertidas el secuestro es una medida complementaria.
Seguidamente los invitamos a compartir el siguiente artculo que puede resultar de inters:
LEVANTAMIENTO DE EMBARGO
Sonia Cabral1
Sumario: 1.Palabras previas. 2. Situaciones que autorizan el levantamiento de un embargo
trabado: 2.1.Por cesacin de las circunstancias que determinaron la traba de la medida.
2.2.Por caducidad. 2.3 Por inembargabilidad. 2.4. Por abuso o exceso del embargante. 2.5.
Levantamiento de embargo sin tercera. 2.6. Por tercera de dominio.3. Palabras finales. 4.
Bibliografa consultada
1. Palabras previas.
Sabido es que las medidas cautelares procuran por un lado que se mantenga protegido el
crdito por ellas garantizados y, desde otro costado, que su traba no ocasione perjuicios al
deudor.
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Por ello la casi totalidad de los Cdigos procesales autorizan a solicitar modificaciones a la
medida cautelar dispuesta: el acreedor cuando sta no cumple adecuadamente la funcin de
garanta a que est destinada; el deudor por otra que le resulte menos perjudicial2.
En esta sencilla exposicin nos proponemos particularizar las distintas situaciones que
autorizan el levantamiento de un embargo trabado.
2.Situaciones que autorizan el levantamiento de un embargo trabado.
2.1 Por cesacin de las circunstancias que determinaron la traba de la medida:
Es lo que regula el art. 462 del C.P.C.C cuando dice que se podr pedir el levantamiento de las
medidas cautelares en cualquier momento luego de la cesacin de las circunstancias que las
determinaron. Con el mismo temperamento lo hace el art. 202 del C.P.C.N. Lo normado en los
referidos artculos no es ms que la aplicacin del carcter provisional de las medidas
cautelares.
La provisoriedad de las medidas cautelares obedece a que no tienen un fin en s mismas, sino
que sirven a un proceso principal y dependen de las contingencias de ste, por lo cual pueden
modificarse siempre que se tributen nuevos datos, as podrn ser modificadas o suprimidas
segn recomienden posteriores circunstancias.
La provisionalidad deviene de la regla sustancial rebuc sic stantibus y significa que el
mantenimiento de las medidas cautelares est condicionada a la vigencia del trmite principal
y si desaparecen las circunstancias fcticas y jurdicas que le dieron origen, deben cesar las
medidas precautorias, conforme lo establecido por el art. 462 del C.P.C.C. (concuerda con el
art. 200 C.P.C.C.).
Pero esta provisionalidad debe entenderse, en rigor, como la limitacin de la duracin de los
efectos (declarativos, y a veces tambin, ejecutivos) de tales medidas. Se ha dicho que el
concepto de provisionalidad coincide con el de interinidad3, afirmndose que es distinto y
ms restringido que el de temporalidad.4 Temporal es simplemente lo que no dura siempre,
tiene por s mismo duracin limitada, o es fugaz; provisional es, en cambio, lo que est
destinado a durar
1 Docente de Teora General del Proceso, Ctedra C, Universidad Nacional de Crdoba.
Docente de Derecho Procesal I (Teora General del Proceso) Universidad Empresarial Siglo 21.
2 Art. 203 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y 463 Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Crdoba
3 Podetti, Ramiro, Tratado de las Medidas Cautelares, Ediar Buenos Aires, 1969, p. 87, utiliza
la expresin interinidad.
4 Perrachione, Mario C. Medidas Cautelares, Ed. Mediterrnea, Crdoba, 2006, p. 41.
Materia: Derecho Procesal II (Procesal Civil)
Profesora: Sonia Cabral
- 22 54
hasta tanto sobrevenga un acontecimiento sucesivo, en vista y espera del cual el estado de
provisionalidad subsiste durante el tiempo intermedio.5
Ahora bien, la pregunta que se impone es quin puede solicitar el levantamiento del
embargo? La ley nada dice, pero se ha sostenido que puede ser indistintamente tanto por el
embargante-actor o por el embargado afectado, quien en definitiva es el ms perjudicado.
En ambos casos quien solicite el levantamiento deber acreditar el cese de las circunstancias
que hicieron procedente la traba de la medida.6
Ahora bien, atendiendo al carcter esencialmente provisional que ya hemos caracterizado, la
medida cautelar podr ser revisada:
1. Por el embargado para:
a. Levantarlas, conforme lo prev el artculo 462 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
Crdoba Se podr pedir el levantamiento de las medidas cautelares en cualquier momento
luego de la cesacin de las circunstancias que las determinaron. As tambin el art. 202 del
Cdigo Procesal Civil de la Nacin.
b. Reducirlas: El afectado por la medida podr requerir la sustitucin por otra que resulte
menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor y
podr, asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo valor o la reduccin del
monto por el cual la medida precautoria ha sido trabada, si correspondiere. (artculo 463
C.P.C.C).
c. Sustituirla por otra que le resulte menos perjudicial, o la sustitucin por otros bienes del
mismo valor (art. 463, 2da parte, y en el mismo sentido, art. 203 C.P.C.N.) Y conforme el art.
473, 1era parte siempre que el embargo no recaiga sobre bienes objeto del juicio o en los
que las leyes acuerden privilegios, podr ser sustituida a solicitud del deudor, con fianza
equivalente.
2. Por el embargante: El actor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida
cautelar solicitada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a
que est destinada (art. 463 C.P.C.C. 1er prrafo, art.203 C.P.C.N, 1er prrafo.
Por ello al embargante le basta ofrecer fianza u otra caucin equivalente, salvo los casos, en
que incluso, est exento de ella (Arts. 469 y 470).
Consideramos que el embargado podr pedir el levantamiento de la cautela si demuestra que
no se dan los otros extremos que la medida exige. Porque se ha afirmado que no es que el
C.P.C.C. los haya prescindido, sino que simplemente los ha presumido.7.
Si el embargado demuestra que no hay fumus, porque la demanda es un despropsito o si ha
obtenido sentencia a su favor, cabe en este supuesto, a contrario sensu de lo que prescribe el
art. 469, inc. 1, levantar el embargo.
Si demuestra que no hay periculum porque su patrimonio es lo suficientemente solvente
como para responder a la demanda.
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2.3 Por inembargabilidad: Si bien no existe una regla expresa, nuestro derecho comn
implcitamente reconoce que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores,
por ello todos lo bienes del deudor apreciables en dinero- son susceptibles de embargo.
Por lo expuesto, la inembargabilidad, se deduce, es de carcter excepcional por lo que en
caso de duda respecto a su determinacin se debe tener un criterio restrictivo.
En mrito de lo expresado, en el orden local el art. 542 del C.P.C C ha sido tildado de orden
pblico porque tiende a proteger la dignidad de la persona.
Lo cierto es que aparte de la inembargabilidad decretada por la ley- la doctrina y la
jurisprudencia han ido conformando otra lista de bienes inembargables en mrito a la
interpretacin a que dan lugar las frases muebles de su indispensable uso e instrumentos
necesarios para la profesin arte, u oficio que ejerza el deudor.
Dicha lista ha variado mucho atento los distintos parmetros que se han tomado en cuenta
para dimensionar el alcance de tales frases, aunque en la mayora de los casos, se ha optado
por hacerlo contemplando el nivel medio de vida logrado por la poblacin, sin perjuicio de
considerar tambin las caractersticas propias de cada situacin concreta.10
8 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, en Revista de Derecho Procesal 1 Medidas
Cautelares, Pg. 90, Rubinzal Culzoni, 1998.
9 Conf. Palacio, Lino Enrique y Alvarado Velloso, Adolfo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin explicado, Rubinzal Culzoni, Santa F 1992, t. 4, p.344, punto 164.1.1.1.2; CSJN,
17/6/82, Rep. E.D. 16-713.
10 Novellino, Norberto Jos, ob. citada, p. 94.
Cabe destacar que no solamente el deudor titular de los bienes embargados puede solicitar el
levantamiento de la medida indebidamente trabada. Tambin se encuentran habilitados para
hacerlo su conyugue e hijos a tenor de lo preceptuado por el art. 219 del C.P.C.C.N.11
Se ha dicho con razn en consideraciones aplicables-mutatis mutandis- a nuestro
ordenamiento que reza el art. 377 del C.P.C.C.N que cada una de las partes deber probar
el presupuesto de hecho de la norma o normas que involucre como fundamento de su
pretensin. De all deriva la necesidad de (que) quien postula la inembargabilidad corra con la
carga de demostrar que se renen los extremos que establece el art. 219 establece. Como lo
seala Devis Echandia, la regla general que disciplina el onus probandi no solamente opera a
los fines sustanciales sino tambin para incidencias procesales. Siempre que se trate de
aplicar una norma jurdica procesal que suponga presupuesto de hecho, debe recurrirse a ella
para imponer la consecuencia desfavorable de la falta de prueba a la parte que resulte
beneficiada con los efectos jurdicos que en tal norma se consagran. Y como ejemplo seala,
entre otros, la oposicin de un secuestro o embargo, que requiere la demostracin de los
aspectos fcticos tenidos en mira por el texto legal que autoriza el levantamiento (De
Lzzari, Eduardo Nstor, Medidas Cautelares, Ed. Platense, La Plata, 1995, T.1, Pg. 403 y ss.
con cita de Devis Echanda, Teora General de la Prueba Judicial, V.I. p. 509/510). Aunque en la
Provincia de Crdoba no exista una norma idntica a la citada, lo cierto es que constituye una
regla indiscutida que quien alga un hecho que favorece su posicin procesal corra con la carga
de acreditarlo cuando el mismo se torna controvertido por la otra parte.12
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El art. 220 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin regula el levantamiento de
embargo en todo tiempo disponiendo que el embargo indebidamente trabado sobre alguno
de los bienes enumerados en el art. anterior podr ser levantado, de oficio o a pedido del
deudor o de su cnyuge o hijos, aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida.
Vale sealar que, siendo de orden pblico las normas sobre inembargabilidad de bienes, el
levantamiento del embargo de dichos bienes afectados puede hacerse de oficio13, aun
cuando la resolucin que lo decret se halle consentida por los afectados, y a peticin del
deudor o de su familia (cnyuge o hijos) en cualquier momento, no rigiendo plazo alguno. En
la antedicha afirmacin la jurisprudencia es coincidente. Sin embargo, cuando no existe
criterio uniforme sobre la inembargabilidad del bien, el juez no debe tomar la iniciativa de
desembargar de oficio.
Corolario de lo dicho es que quien solicita el desembargo tiene la carga de probar que la
medida cautelar se ha trabado sobre uno de los bienes previstos en el art. 219 del CPCN o 542
del C.P.C.C.. En cuanto a la oportunidad para solicitar el levantamiento del embargo, se
entiende que no hay plazo para deducir la peticin, aunque lgicamente en algn momento
ha de extinguirse la posibilidad de concretarla. En general se sostiene que se autoriza
formular tal peticin hasta el
11De Lazzari concluye que el uso del trmino conyugue indica la imposibilidad de que la
concubina ponga en marcha esta pretensin, a pesar de que juegue en su favor el beneficio
de la inembargabilidad. En contra se pronuncia Novellino , ob. citada p. 95, a tenor de la
aparente contradiccin existente en los Arts. 219 y 220 del C.P.C.C.N.. As el art. 219 habla del
deudor y de su mujer e hijos, en cambio el art. 220 dice El embargo indebidamente
trabado sobre algunos de los bienes enumerados en el artculo anterior podr ser levantado,
de oficio o a pedido del deudor o de su cnyuge o hijos... El autor deduce que ante la
amplitud del trmino mujer del art. 219 autoriza a comprender que alcanza a la concubina.
Tambin Novellino, Jos Norberto, Embargo y Desembargo y dems medidas cautelares, 4
Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, p. 195 y ss.,punto I.
12 C4a C.C Cba Preper SRL c/ Gonzlez Francisco Jos y Otro-P.V.E.- Otros ttulos- Recurso de
Apelacin. Semanario Jurdico, t 94 2006-B p. 456 y 457.
13 Con respecto a ste aspecto, algunos precedentes destacan que el juez no tiene la
obligacin de dispone en levantamiento sino tan solo la potestad de hacerlo. Esta es la
opinin de Novellino. En contra De Lzzari, entiende que se trata de una cuestin de orden
pblico que los jueces han de cumplimentar como expreso deberCabral momento en que se
realiza la subasta y an cuando los bienes estn en poder del martillero y se halle fijado fecha
para el remate.14
Por su parte, De Lzzari, estima que no necesariamente el acto de remate determina el
agotamiento de la facultad para pedir el levantamiento de la cautela, porque los derechos del
comprador no adquieren firmeza por la sola adjudicacin y pago de la sea, sino que estn
sometidas a la eventualidad del sobreseimiento. De ah que la solicitud de levantamiento
pueda tener lugar en todo tiempo, salvo que se afecten derechos adquiridos y firmes de un
tercero (adquirente en subasta) cuyas prerrogativas hayan quedado consolidadas en forma
definitiva.15
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dispone: El solicitante deber prestar fianza, u otra caucin, segn el caso, por las costas y
daos y perjuicios si resultare que el derecho que se pretende asegurar no existe.
En cambio la tesis subjetiva, requiere que el peticionario de la medida cautelar hubiere
desplegado una actividad dolosa o culposa (Arts. 1067, 1109.C.C. y artculo 208 C.P.C.C.N.
Se ha sostenido-en criterio que se comparte- que todo lo referente a la responsabilidad
derivada de medidas cautelares ha de ser motivo exclusivo del derecho sustancial conforme la
prelacin normativa prevista en el artculo 31 de la Constitucin Nacional y no de los Cdigos
procesales. Dicho de otro modo, lo atinente al derecho resarcitorio corresponde al estudio del
derecho obligacional.18
2.5. Levantamiento de embargo sin tercera: La normativa procesal posibilita a un tercero
afectado por la traba de un embargo, que solicite su levantamiento, evitando de esta forma la
promocin del incidente de tercera, cuando su carcter de titular del bien sobre el cual ha
recado la medida aparece en forma clara, inequvoca y fehacientemente comprobada.
Se trata de una simple peticin y no de una pretensin en sentido tcnico, que provoca la
apertura de una muy breve incidencia, la que se deduce, sustancia y resuelve dentro de la
causa principal19 La jurisprudencia ha hablado lisa y llanamente de mero trmite,
caracterizando de esta forma la economa y sencillez, de modo que debera resolverse la
peticin articulada con la sola sustanciacin que debe efectuarse con el embargante.
Respecto a los requisitos de la peticin debemos decir que la admisibilidad del pedido de
levantamiento de embargo sin tercera se encuentra sujeta al aporte de elementos que seala
el art. 441, es decir acreditando in continenti20 su posesin actual, en conformidad con el
ttulo de propiedad que exhibiera, segn la naturaleza de los bienes.
Entonces, el tercero perjudicado por el embargo debe acreditar efectivamente la propiedad o
la posesin de manera concluyente e inequvoca con los elementos probatorios acompaados
con la peticin, de no ser as, correspondera su rechazo in limine. Todas las cuestiones
referidas al trmite de la tercera imponen cierta carga de responsabilidad sobre los hombros
del tercero en orden a evita cualquier posibilidad de una coalicin o mancomunidad entre ste
y el embargado pueda poner estorbos al trmite del proceso principal y con ello los derechos
del acreedor embargante.
Se ha dicho que el tercero debe traer la ms concluyente de las pruebas de dominio o
posesin de la cosa embargada, debindose interpretar los medios probatorios de manera
estricta tal que no exista lugar a dudas acerca del derecho pretendido. Vale recordar que de la
lectura de la norma se desprende que la peticin ser resuelta sin apertura a prueba.
La incidencia tiene un trmite simple y consiste en un traslado al embargante, quien
estimamos podr impugnar la documentacin trada por el tercero en cuyo caso, deber
admitirse prueba a este fin. Creemos que debe ser as, puesto que la resolucin que se dicte
har cosa juzgada para el embargante y ste no cuenta con otra va para revertir lo resuelto.
En cambio al tercero se le otorga la posibilidad de deducir la correspondiente tercera,21 como
veremos en lneas siguientes.
En los supuestos de bienes registrables bastar acompaar el ttulo de dominio y un
certificado expedido por el registro correspondiente. Ahora bien, si el tercero acompaa una
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escritura pblica de la cual resulta que es propietario del bien embargado, corresponde
levantar el embargo aunque el embargante acuse la simulacin o el fraude en la
compraventa, porque tal solicitacin debe ser tratada en un proceso de conocimiento y no
dentro del breve trmite que prev la norma bajo examen.
Quien tiene boleto de compraventa, entrega de posesin y pago de precio de fecha anterior al
embargo, tiene titulo suficiente para admitir el levantamiento de embargo sin tercera,
aunque en el caso, se ha sostenido que correspondera la va de la tercera.
En el supuesto que recaiga sobre un automotor resulta procedente si se adjunta el titulo de
propiedad y certificado de dominio expedido por el Registro de la Propiedad Automotor donde
conste inscripto a nombre del tercero, a tenor del carcter constitutivo que posee la anotacin
(art. 1, decreto ley 6582/58).
Si el caso es de bienes muebles, el tercero debe demostrar la posesin de dichos bienes y que
se encuentra en condiciones de disponer de las esas cosas.22
Cabe mencionar conforme se ha decidido, que si para acreditar la propiedad del tercero sobre
los muebles embargados se acompaa documentacin cuya autenticidad es necesario
comprobar, excediendo el simple trmite impuesto por la ley ritual no corresponde el
levantamiento del embargo, mxime si los bienes se encontraban en el momento de la traba
del embargo en el domicilio del demandado.
Por ltimo, cabe destacar que no es requisito previo para iniciar la tercera el haber intentado
el levantamiento del embargo por la va del art. 441 del C.P.C.C. toda vez que como anticipado
es slo una posibilidad que la ley procesal le concede al tercero de manera rpida y
econmica.
2.6. Por tercera de dominio: Este supuesto est legislado en el en el Ttulo V del Libro I del
Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba, es decir, antes del Ttulo VI del mismo Libro
donde se tratan las medidas cautelares. Seala Novellino que este desembargo est previsto
anticipadamente y fuera de contexto.23
La tercera de dominio es el instrumento adjetivo por el cual un sujeto extrao a la litis ingresa
al proceso esgrimiendo un inters directo sobre un bien.
De lo dicho se desprende que el tercerista tiene un inters meramente econmico e invoca un
derecho real, argumentando que es propietario de la cosa que ha sido objeto de embargo.
La tercera de dominio encuentra como antecedente necesario la circunstancia de un embargo
previo que grave el bien sobre el cual se ejerce este derecho.24
Cabe sealar que la tercera nicamente puede promoverse para desafectar un embargo a un
bien efectivamente trabado y no para dejar sin efecto cualquiera de las otras medidas
cautelares.
Pesa sobre el tercerista la carga de la prueba acerca del dominio invocado.
Tratndose de inmuebles, el dominio se acreditar con la escritura pblica exigida por el
artculo 1184, inciso 1, del Cdigo Civil, debidamente inscripta en el Registro de la Propiedad,
conforme lo prev el artculo 2505 del precitado texto legal.
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especficamente, siempre que segn las circunstancias fueran las ms aptas para asegurar
provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
Aunque no estn tipificadas para la procedencia se requerir el cumplimiento de los
presupuestos de verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y contracautela.
A continuacin les presentamos el celebre fallo Camacho Acosta de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin que nos ilustra acerca de la medida cautelar innovativa:
CJ, Agosto 7-997_ Camacho Acosta Maximino c. Grafi Graf srl. y otros
Buenos Aires, Agosto 7 de 1997
Considerando 1: Que el actor en un proceso de indemnizacin de daos y perjuicios reclamo
que se dictara una medida cautelar innovativa que impusiera a los demandados el pago de
una prtesis en reemplazo de su antebrazo izquierdo que haba sido amputado por una
mquina de propiedad de aqullos.
2. Que el juez de grado desestim la medida en una resolucin que fue confirmada por la sala
H de la Cmara Nacional de {apelaciones en lo Civil que entendi que el recurrente no haba
dado cumplimiento al recaudo de la verosimilitud del derecho, ya que de adentrarse el
tribunal en el examen de la cuestin debatida implicara sin lugar a dudas, emitir opinin
sobre el thema desidendum
3- Que el actor dedujo recurso extraordinario contra dicho pronunciamiento porque, segn
sostuvo. La resolucin apelada no haba respondido los argumentos planteados en defensa de
su posicin y haba desechado, sin justificacin valida. Las pruebas agregadas por su parte
que demostraban la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora por la falta
de colocacin de la mencionada prtesis.
4 Que si bien es cierto que las resoluciones adoptadas en materia de medidas cautelares no
son susceptibles de revisin por la va del recurso extraordinario, tal principio cede cuando la
decisin produce un agravio de insuficiente, tarda o dificultosa reparacin ulterior o bien
cuando la alteracin de la situacin de hecho o de derecho pudiera influir en la sentencia o
convertira su ejecucin en ineficaz o imposible.( Conf. causa W3 XXXII2 Waroquiers, Juan P.
otros c, Quintanilla de Madanes, Dolores y otros del 10 de octubre de 1996)
5- Que en tal sentido , el recurrente ha puesto de manifiesto que la tardanza en la colocacin
de la prtesis hasta el momento de la sentencia definitiva le provocar un perjuicio
irreversible en la posibilidad de recuperacin fsica y psquica de su parte , como tambin que
la permanencia en su situacin actual hasta el momento en que concluya el proceso- le
causa un menoscabo evidente que le impide desarrollar cualquier relacin laboral, todo lo cual
reclama una decisin jurisdiccional eficaz para modificar el estado de hecho en que se
encuentra( ver peritaje psicolgico y fs. 41vta de la queja)
6- Que esta Corte ha considerado a la medida cautelar innovativa como una decisin
excepcional porque altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de su dictado,
y por configurar un anticipo de jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la cauda,
resulta justificada una mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su
admisin (Conf. fallos 316: 1833 y causa P489 XXV Perz Cuesta SACI C. Estado Nacional s/
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Por ello se declara admisible el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia
apelada . Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que , por medio de quien
corresponda, proceda a dictar nuevo fallo con arreglo a lo expresado. Agrguese la queja al
principal. Eduardo Molin Oconnor- -Carlos Fayt- Guillermo Lopez.- Antonio Boggiano- Enrique
PEtrachi- Gustavo Bossert- adofo vazquez: en disidencia
Disidencia del Dr. Vazquez.
Considerando: Que le recurso extraordinario , cuya denegacin origina la presente queja no se
dirige contra una sentencia definitiva o equiparable a tal( art. 14 ley 48) Por ello se desestima
la queja- Adolfo Vazquez
LOS PROCESOS URGENTES (Pgs. 398 a 412, T. II).
Actualmente se admite y se da estructura conceptual a los denominados procesos urgentes.
El proceso urgente comprende diferentes trmites judiciales. Se propone la admisin de estos
tipos de procesos cuando concurran determinadas situaciones que exigen una particular y
rpida respuesta jurisdiccional. En este sentido se incluyen dentro de ellos al amparo y al
habeas data.
La tutela de urgencia o procesos urgentes reconoce en la actualidad tres tipos principales de
mecanismos diferenciados entre si: las medidas cautelares propiamente dichas, de la que ya
hemos hecho referencia, las medidas autosatisfactivas y la tutela anticipada, debe
mencionarse adems el proceso monitor.
La tutela de urgencia cautelar anticipatorio, es aquella que trata de obtener, durante la
sustanciacin del proceso, una anticipacin de la probable resolucin a dictarse dentro de
ste. Con ellas se procura evita el perjuicio que podra significar para el peticionante de la
medida, la demora en la satisfaccin de la pretensin hasta el momento en que se dicte la
resolucin definitiva. Esta tutela se caracteriza por ser revocable o confirmable por la
sentencia de merito.
Por su parte, la tutela satisfactiva autnoma, se trata de un requerimiento de carcter
urgente, formulado al juez por un sujeto con carcter de parte que se agota, de all
satisfactiva, con su despacho favorable, no siendo entonces necesaria la iniciacin de una
posterior accin principal para evitar su decaimiento.
Por ultimo debemos mencionar el proceso monitorio. Esta categora constituye un proceso en
el que la estructura contradictoria normal se invierte.
En efecto, en el proceso monitorio el juez, luego de escuchar al actor, dicta la sentencia
acogiendo su demanda y slo despus oye al demandado, abrindose as el contradictorio.
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