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ARIF ASOR ANDRADE ARROYO
CONTENIDO
DERECHO DE INSPECCIN.....................................................................................................................
OBSERVACIONES DEL DERECHO DE INSPECCION..........................................................................
INFORMACIN PRIVILEGIADA.................................................................................................................
Marco normativo......................................................................................................................................
ELEMENTOS DE LA INFORMACIN PRIVILEGIADA..........................................................................
REGULACIN DE LA INFORMACIN PRIVILEGIADA EN COLOMBIA...........................................
UTILIZACIN INDEBIDA DE INFORMACIN PRIVILEGIADA.............................................................
CASOS EN QUE NO HAY USO DE INFORMACIN PRIVILEGIADA...................................................
SECRETO EMPRESARIAL.......................................................................................................................
ANTECEDENTES HISTRICOS DEL SECRETO EMPRESARIAL (INDUSTRIAL)..............................
CONCEPTO DE SECRETO...............................................................................................................
SECRETO EMPRESARIAL...................................................................................................................
PROPIEDAD INDUSTRIAL....................................................................................................................
QU SE PUEDE PROTEGER A TRAVS DE SECRETOS EMPRESARIALES?............................
HERRAMIENTAS PARA LA PROTECCIN DE SUS SECRETOS EMPRESARIALES.....................
ALGUNAS VENTAJAS DE LOS SECRETOS EMPRESARIALES.........................................................
DESVENTAJAS DEL SECRETO EMPRESARIAL.................................................................................
EJEMPLO DE SECRETO EMPRESARIAL........................................................................................
LMITES A LA PROTECCIN DE LOS SECRETOS EMPRESARIALES..............................................
SANCIONES POR REVELAR LOS SECRETOS COMERCIALES EN COLOMBIA..............................
COMPETENCIA DESLEAL:...................................................................................................................
GENERALIDADES:............................................................................................................................
LA DENUNCIA PENAL...........................................................................................................................
DIFERENCIA ENTRE SECRETO INDUSTRIAL Y KNOW HOW...........................................................
KNOW HOW..............................................................................................................................................
CONCEPTO:...........................................................................................................................................
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:............................................................................................................
EL CONTRATO DE KNOW HOW...........................................................................................................
PARTES Y OBJETO DEL CONTRATO.....................................................................................................
CESIN DE KNOW HOW:......................................................................................................................
CONCESIN DEL KNOW HOW:.............................................................................................................
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO:..................................................................................................
OBLIGACIONES EN LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO KNOW HOW..........................................
GARANTAS QUE DEBE DAR EL CONCEDENTE DEL KNOW HOW.....................................................
TERMINACIN DEL CONTRATO DE KNOW HOW............................................................................
EL COMERCIO ELECTRNICO...............................................................................................................
MENSAJE DE DATOS...........................................................................................................................
FIRMAS DIGITALES..............................................................................................................................
MODALIDADES DEL COMERCIO ELECTRNICO..............................................................................
DERECHO DE INSPECCIN
Es el derecho que tienen los socios de examinar la sociedad para obtener una visin clara
y objetiva de los documentos, la contabilidad y la gestin de los administradores para
adoptar decisiones o intervenir con fundamento en la sociedad. (Ospina, 2014) El
artculo 48 de la ley 222 de 1995, define el derecho de inspeccin:
Derecho de inspeccin. Los socios podrn ejercer el derecho de inspeccin sobre
los libros y papeles de la sociedad, en los trminos establecidos en la ley, en las
oficinas de la administracin que funcionen en el domicilio principal de la
sociedad. En ningn caso, este derecho se extender a los documentos que versen
sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados,
puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad. 1
La finalidad del derecho de inspeccin apunta a que los socios o accionistas de la
sociedad que no ejerzan la administracin de la compaa puedan revisar los libros y
papeles sociales a efectos de documentarse acerca de la actividad de la sociedad. Como
quiera que el asociado no siempre cuente con los conocimientos suficientes para el
ejercicio de tal derecho, la ley permite que el ejercicio del mismo se adelante mediante un
representante, y nada obsta para que lo ejerza a travs de ms de un representante cuando
el anlisis de la documentacin involucre materias de diversa naturaleza.
(COLOMBIANOS, 2011)
El derecho de inspeccin se limita a los documentos, soportes e informacin
correspondientes al periodo contable objeto de revisin. Sin embargo, existen varias
disposiciones acerca del derecho de inspeccin en los diferentes tipos societarios: El
artculo 48 de la ley 222 de 1995 lo establece para todas las sociedades, sobre los libros y
papeles, y en especial los artculos 314 (Sociedades colectivas), 328 (Sociedades en
Comandita), 369 (Sociedades de responsabilidad Limitada), 447 (Sociedades Annimas),
las cuales se presentan a continuacin:
Como quiera que la finalidad de este derecho es permitir a los accionistas o socios
conocer la situacin financiera de la sociedad, de manera que puedan estar
suficientemente informados al momento de discutir los balances de fin de ejercicio y
puedan votar a conciencia las diferentes determinaciones puestas a su consideracin, el
derecho de inspeccin est limitado a la informacin que tenga estrecha relacin con los
asuntos econmicos y financieros de la sociedad del ltimo ejercicio social.
Sin embargo, no toda informacin de carcter financiero puede ser conocida por los
accionistas. De acuerdo con el artculo 48 de la Ley 22 de 1995:
En ningn caso este derecho se extender a documentos que versen sobre
secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser
utilizados en detrimento de la sociedad.
De lo anterior se infiere que el derecho de inspeccin no cobija las actividades y negocios
de la sociedad, los datos de su clientela, produccin y/o comercializacin, y en general
cualquier informacin reservada que haga parte de su know how. Vale la pena tambin
mencionar que el derecho de inspeccin, por ser meramente informativo y personal,
escapa a la posibilidad de realizar una auditora interna a la sociedad, que tenga por
finalidad obtener una opinin calificada o tcnica de los estados financieros de la misma.
Por su alcance, un anlisis de tal naturaleza debe ser ordenado por el mximo rgano
social. (Manuel Broseta Pont, 2005)
En las sociedades annimas, el derecho de inspeccin solo puede ejercerse dentro de los
quince (15) das hbiles anteriores a la fecha en la que se hayan de aprobar los balances
de fin de ejercicio y las cuentas de los administradores. Los socios o accionistas pueden
ejercer el derecho de inspeccin, en sociedades como las de Responsabilidad Limitada,
Colectivas y en Comandita lo pueden hacer en cualquier tiempo (Artculo 369 del Cdigo
de Comercio.), es decir, en el momento en que el asociado as lo considere conveniente,
lo cual significa que dicho derecho no est circunscrito a ningn perodo o lapso
determinado. (C.co, 1971)
No obstante, en las sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada, el
derecho de inspeccin puede ser ejercido en cualquier tiempo.
afecta uno de los derechos polticos del socio, sin perjuicio de la sancin que pueda
recaer en cabeza de los administradores. (Ospina, 2014)
INFORMACIN PRIVILEGIADA
La informacin privilegiada se define como aquella que est sujeta a reserva, as como la
que no ha sido dada a conocer al pblico existiendo deber para ello. Igualmente se
entiende que es privilegiada aquella informacin de carcter concreto que no ha sido
dada a conocer del pblico y que, de haberlo sido, la habra tenido en cuenta un
inversionista medianamente diligente y prudente al negociar los respectivos valores.6
Adems de considerarse una infraccin administrativa, el uso indebido de informacin
privilegiada constituye un delito conforme al Cdigo Penal Colombiano.
Se considera privilegiada a toda informacin que no ha sido hecho pblica y que pueda
influir en la cotizacin del producto o de la sociedad en cuestin. Puede darse por parte
de los componentes de una empresa, un equipo de administracin, asesores o, en general,
cualquier persona que por su posicin tenga acceso a informacin que le permita
anticiparse a futuras operaciones inversoras. (Codigo Penal)
De conformidad con el artculo 75 de la ley 45 de 1990 Ninguna persona podr,
directamente o a travs de interpuesta persona, realizar una o varias operaciones en el
mercado de valores utilizando informacin privilegiada, so pena de las sanciones de que
trata la letra a) del artculo 6o de la Ley 27 de 1990. Incurrirn en la misma sancin las
personas que hayan recibido informacin privilegiada en ejercicio de sus funciones o los
intermediarios de valores, cuando aqullas o stos realicen alguna de las siguientes
conductas:
a) Suministren dicha informacin a un tercero que no tiene derecho a recibirla, o
b) En razn de dicha informacin aconsejen la adquisicin o venta de un valor en el
mercado. Para estos efectos se entender que es privilegiada aquella informacin de
carcter concreto que no ha sido dada a conocer del pblico y que de haberlo sido la
Marco normativo
Informacin que no ha sido dada a conocer al pblico existiendo deber para ello.
En estos casos, la informacin privilegiada puede coincidir con la informacin relevante
proveniente del emisor. Ejemplo: la directamente relacionada con procesos de
reorganizacin empresarial tales como fusiones, escisiones, adquisiciones, enajenaciones,
cesion de activos, pasivos y contratos, y liquidacin de empresas.
14Jorge Torrado Angarita. Revista de derecho privado. Universidad de los andes, Facultad de
derecho. Mayo de 2008.
SECRETO EMPRESARIAL
ANTECEDENTES HISTRICOS DEL SECRETO EMPRESARIAL
(INDUSTRIAL)
Los secretos industriales encuentran el punto de partida de su tutela jurdica en el rgimen
de la libre concurrencia proclamado por primera vez en Francia por la Revolucin
Francesa, al proteger la libertad de industria y de comercio por decreto del 17 de marzo
de 1791, que suprima las Corporaciones de Artes y Oficios. La divisin de trabajo y sus
formas, las relaciones contractuales entre el industrial y su personal y los obstculos que
se interponan al traslado de los componentes de la Corporacin como al desplazamiento
de los establecimientos que lo integraban, impedan todo desenvolvimiento de los
procedimientos de fabricacin, lo que se traduca por su conservacin. (Instituto de
Investigaciones).
Desde que haba un impedimento real al libre ejercicio de la industria, cada ciudad estaba
sometida a sus propios reglamentos, diferentes a los de las dems urbes como a los de las
industrias similares del mismo lugar, lo que dio por resultado que, logrado un nuevo
procedimiento fabril a quien hubiera conquistado un determinado oficio en una cierta
ciudad, slo por excepcin poda ser aplicado en otro lugar u ocupado en otros sitio sin
romper los reglamentos establecidos. (Instituto de Investigaciones).
Los Estatutos de las Corporaciones conformaban una barrera para la aplicacin de nuevas
normas tendientes a la mejora de la produccin industrial como factor de competencia.
Sus consecuencias fueron la formacin de monopolios sobre una plaza determinada,
dependencia de la clientela de pocos miembros de la Corporacin, subordinacin del
personal a cada empresa con prohibicin general o especial de separarlo del lugar del
trabajo o de servirse de sus obras fuera de tiempo, lo que aunado a un salario mximo
para no incitar bajo promesa de mayor ganancia, el paso de hbiles trabajadores de una
fbrica a otra con la finalidad de no crear concurrencia en el interior de la Corporacin.
(Instituto de Investigaciones).
Cuando se dicto la Ley Francesa de 1791 y se cambio la organizacin laboral, se puso de
manifiesto los secretos industriales. El Cdigo Civil Napolenico de 1804 adopt
sanciones civiles para protegerlos mediante los Artculos 1382 y 1383 que reprima los
actos ilegtimos de violacin de los secretos industriales. Esto fue actualizado a su vez
por el Cdigo Penal Francs de 1810 con su Artculo 418 al establecer que (Instituto de
Investigaciones):
Todo director, encargado, obrero de fbrica, que haya comunicado o intentado comunicar
a extranjeros o a franceses residentes en pases extranjeros, secretos de la fbrica de la
que es empleado, ser castigado con prisin de dos a cinco aos y con multa de
quinientos a dos mil francos. Si estos secretos han sido comunicados a franceses
mediante residente en Francia la pena ser de prisin de tres meses a dos aos y la multa
de seis a doscientos francos. (Instituto de Investigaciones)
La violacin de los secretos industriales se encuentra prevista y sancionada tambin en los
Cdigos penales de Espaa (Artculo 424); de Holanda (Artculo 273); de Brasil (Artculo 315);
de Venezuela (Artculo 298) y la Ley 256 de 1996, que es la ley que sanciona la competencia
desleal en Colombia. (Instituto de Investigaciones).
CONCEPTO DE SECRETO
Se entiende por secreto, aquello que debe permanecer ignorado, desconocido u oculto por
voluntad de la persona que a consecuencia de su revelacin pueda sufrir una contrariedad o un
perjuicio. (Bermudez, 2014).
La definicin al espaol sera: Una frmula, proceso o proyecto, utilizado en una negociacin o
empresa, que no ha sido publicado o divulgado y por lo tanto da una ventaja sobre los
competidores. (vaniasaenzs, 2011)
Se discute si secreto comercial es lo mismo que informacin no divulgada, secreto empresarial,
secreto industrial y know how. La respuesta es afirmativa pues se trata de expresiones que
utilizan distintos cuerpos normativos para referirse a una misma situacin as: informacin no
divulgada es el trmino que emplea el artculo 39 del ADPIC -Acuerdo sobre los Derechos de
Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio-; secreto empresarial es el nombre adoptado
por la Decisin 486 de 2000 de la Comunidad Andina y secreto industrial es el trmino que
usaba la Decisin 344 de 1993 de la Comunidad Andina, slo que entonces se exiga para su
proteccin que el secreto estuviera plasmado en un medio material. Este requisito desapareci
con la expedicin de la Decisin 486 de 2000 que derog la mencionada Decisin 344. En
consecuencia, hoy da no se exige que el secreto industrial o comercial conste por escrito o est
grabado fijado en medio material alguno, puesto que se considera que lo secreto no es el
documento mismo sino la informacin contenida en l. (Cervantes Hernndez mayra, 2014).
SECRETO EMPRESARIAL
La Decisin 486 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena cre un Rgimen Comn sobre
propiedad industrial para los pases pertenecientes a la Comunidad Andina de Naciones de los
cuales hace parte Colombia, tal Decisin establece entre otros temas, lo que se puede considerar
como secreto empresarial y para ello debemos hacer referencia especficamente al artculo 260
de la citada Decisin, se establece: De los Secretos Empresariales (ANDINA).
Artculo 260.- Se considerar como secreto empresarial cualquier informacin no
divulgada que una persona natural o jurdica legtimamente posea, que pueda usarse en
alguna actividad productiva, industrial o comercial, y que sea susceptible de transmitirse
a un tercero, en la medida que dicha informacin sea (ANDINA):
El artculo 48 de la citada Ley determin sus lmites respecto a la materia misma sobre
la cual se ejerce dicha facultad, restringiendo el acceso de los asociados en general a los
documentos que contengan informacin sobre secretos industriales (empresariales), as
como aquellos que de ser divulgados puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad.
(ANDINA) .
Como se trata de una labor de fiscalizacin con finalidades puramente informativas, los
socios no estn facultados para hacer anotaciones de ninguna clase sobre los
documentos facilitados ni para conocer y mucho menos difundir la informacin amparada
con reserva documental, como los secretos tcnicos, industriales o de poltica
comercial ni entorpecer la marcha administrativa de la gerencia. (Garcia)
ley desconociendo los derechos que el legislador le otorga a los accionistas de la misma,
entre otros, El de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los
quince das hbiles anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se
examinen los balances de fin de ejercicio. (Art. 379, Nm. 4 Cd. De Comercio).
(vaniasaenzs, 2011)
La peticionaria debe tener presente el texto del ltimo inciso del artculo 48 antes citado,
all tambin se prev Las controversias que se susciten en relacin con el derecho de
inspeccin sern resueltas por la entidad que ejerza la inspeccin, vigilancia o control.
En caso de que la autoridad considere que hay lugar al suministro de informacin,
impartir la orden respectiva. (propiedadintelectualenlaweb)
El elemento esencial del tema que se estudia, lo constituye el hecho de que sea
informacin o conocimiento secreto, reservado, confidencial o no circulable. Las cosas
que se encuentran dentro del dominio pblico o que son conocidas en una determinada
rama de la industria, no pueden considerarse como secreto industrial, ya que ste es
conocido nicamente en la empresa en que es aplicable o posedo. Hay factores
importantes que deben considerarse para determinar si una informacin secreta constituye
un secreto industrial o no (Instituto de Investigaciones):
Determinar el valor que pueda tener para la empresa y para los competidores, y;
PROPIEDAD INDUSTRIAL
Oponer la propiedad industrial o el derecho de reserva sobre los papeles privados -que
son derechos ntidamente reconocidos en la Constitucin- al normal ejercicio de las
funciones pblicas de inspeccin, vigilancia, intervencin o bsqueda de pruebas
judiciales, implica desnaturalizar el correspondiente derecho y acomodarlo a intereses
ajenos a su contenido material, obstaculizando la labor oficial desplegada en inters
pblico y, por ende, entrando en conflicto con ste. (Indsutrial, 2008-2014)
QU SE PUEDE PROTEGER A TRAVS DE SECRETOS
EMPRESARIALES?
Bases de datos
Frmulas
Informacin de investigacin y desarrollo
3.
La informacin contable
Los estados financieros
Los libros de acta de asamblea y junta directiva
Los activos de propiedad intelectual
Los emails (Valera, 2011)
Desarrolle una poltica de proteccin de los secretos comerciales (Protection Policy) de
4.
Inventario
Diagnstico
Resultados y sugerencias
Valore su portafolio. (Valera, 2011)
comercial. nicamente las patentes y los modelos de utilidad brindan este tipo de
proteccin. (Industrial)
3. La proteccin de los secretos comerciales es generalmente dbil en la mayora de pases.
(Industrial)
informticos;
Frmulas de fabricacin de productos;
Estrategias comerciales, planes de actividades, planes de exportacin, planes de
comercializacin;
Informacin financiera;
Expedientes relativos al personal;
Manuales:
Ingredientes;
que por esa misma razn el empresario desee mantener oculta. (Natalia Tobn)
Por la actividad inventiva de los competidores. El titular del secreto no puede impedir
que terceros independientes desarrollen el mismo conocimiento por sus propios medios.
(Natalia Tobn)
Esta organizada mediante resmenes que permiten al usuario obtener rpidamente una
idea acerca del contenido de la patente sin tener que leer el documento completo.
industria.
Permite acceder a millones de documentos de manera inmediata. (Natalia Tobn)
La denuncia penal.
La exigencia civil de los perjuicios que se hayan acordado de manera anticipada o que se
prueben en el curso del proceso. (Natalia Tobn, sanciones por revelar los secretos
comerciales en colombia)
COMPETENCIA DESLEAL:
GENERALIDADES:
El trmino competencia desleal est compuesto por dos nociones: competencia y deslealtad. Por
consiguiente, debe quedar claro que las normas sobre competencia desleal no castigan la
competencia per se sino las prcticas competitivas desleales.
La Ley 256 de 1996, que es la ley que sanciona la competencia desleal en Colombia, califica los
siguientes actos como prcticas competitivas desleales (Natalia Tobn, sanciones por revelar los
secretos comerciales en colombia):
otros. As lo explic la SIC al fallar un caso de competencia desleal (Natalia Tobn, sanciones
por revelar los secretos comerciales en colombia).
LA DENUNCIA PENAL
Una de las opciones ms eficientes desde el punto de vista del costo-beneficio que tiene aquel
que se considera perjudicado por la conducta de un tercero que sin autorizacin ha revelado un
secreto comercial es la de iniciar un proceso penal. Para el efecto, es necesario determinar cul
de las conductas previstas en el Cdigo Penal es la ms se adecua a la conducta y verificar si se
trata de un comportamiento tpico, antijurdico y culpable. (Natalia Tobn, sanciones por revelar
los secretos comerciales en colombia)
Una conducta es tpica cuando ha sido previamente definida en el Cdigo Penal de manera clara,
expresa e inequvoca. La conducta es antijurdica, cuando lesiona o pone en peligro, sin justa
causa, un bien jurdicamente tutelado por la ley penal. Finalmente, la conducta es culpable,
cuando el sujeto, pudiendo obrar de otro modo y siendo capaz de comprender el hecho,
voluntariamente incurre en el comportamiento merecedor de reproche punitivo. (Natalia Tobn,
sanciones por revelar los secretos comerciales en colombia)
Y es que no todas las conductas son sancionables a travs del derecho penal. La Corte
Constitucional ha dispuesto que el derecho penal debe ser la ltima ratio en un Estado
democrtico que slo puede ser utilizado para sancionar las conductas lesivas de bienes jurdicos
que se estiman esenciales. (Natalia Tobn, sanciones por revelar los secretos comerciales en
colombia)
secreto, ya que, en cuanto a saber o conocer que es el know how, ste no deja de serlo por el
simple hecho de su divulgacin. (Instituto de Investigaciones)
El secreto industrial puede consistir en un know how, es decir, en una experiencia de fabricacin
o en un conocimiento secreto, pero tambin puede ser una informacin tcnica o desarrollo
tcnico que an cuando cuenta con las cualidades de patentabilidad, el poseedor buscando mayor
proteccin, lo guarde para s mismo, con el fin de evitar que caiga en el conocimiento pblico. El
secreto industrial puede contener know how, pero ste para subsistir no necesita de dicho
elemento. (Instituto de Investigaciones)
La diferencia entre ambos conceptos se refiere a cuestiones de forma y no de fondo, al
tratamiento que la empresa le da al conocimiento que posee, para que el pblico no tenga acceso
al mismo. (Instituto de Investigaciones)
KNOW HOW
CONCEPTO:
Es un secreto profesional, que tiene el carcter de confidencial y que amerita la tutela del
estado y que como tal, es inviolable. En el mbito de derecho comercial es un bien
inmaterial que hace parte del establecimiento del comercio. (Guzmn, 2002)
El artculo 1 del decreto 2123 de 1975 lo define diciendo: Entindase por Know How la
experiencia secreta sobre la manera de hacer algo, acumulada en un arte o tcnica y
susceptible de cederse para ser aplicada en el mismo ramo, con eficiencia.
Tambin se entiende por Know How segn el reglamento CE 240/96, de 31 de enero de
1996 de la comunidad europea, es un conjunto de informaciones tcnicas secretas,
sustanciales e identificadas de forma apropiada, debiendo tener en cuenta que:
El trmino secretas significa que el conjunto de Know How considerado globalmente
o en la configuracin y articulacin precisa de sus elementos no es generalmente
conocido ni fcilmente accesible, por lo que parte de su valor reside en la ventana
temporal que su comunicacin confiere al licenciatario.
El trmino sustanciales significa que el Know How contiene una informacin til, es
decir, que el momento de la celebracin del acuerdo, cabe esperar que servir para
mejorar la competitividad del licenciatario permitindole, por ejemplo, acceder a un
nuevo mercado, o que le proporcionar una nueva ventaja competitiva sobre con otros
determinado, para que este ltimo las revenda a otro precio, obteniendo una ganancia.
Este lucro que adquiere el concesionario lo paga finalmente el consumidor.
3. Consensual: el contrato de concesin se perfecciona por el simple acuerdo de
voluntades y no exige formalidad especial alguna.
4. Atpico e innominado: en la legislacin mercantil no se encuentra regulado el contrato
de concesin, por lo que son las partes quienes libremente estipulan el contenido y los
efectos del contrato. El derecho pblico colombiano el contrato de concesin si est
expresamente consagrado en la ley, de acuerdo el artculo 32, numeral 4 de la ley 80 de
1993 define el contrato de concesin, luego en materia de contratacin estatal de un
contrato nominado.
5. conmutativo: el valor de las prestaciones se determina previamente.
6. No formal: su atipicidad ocasiona que no se deban surtir formalidades especiales de
ninguna ndole. Sin embargo, en derecho pblico no ocurre igual.
7. Tracto sucesivo: este tipo de contrato de colaboracin empresarial y distribucin se
ejecuta de forma continua y peridica. Adems por tratarse de un contrato donde las
obligaciones emergentes no se agotan instantneamente, le es aplicable la teora de la
imprevisin.
8. colaboracin empresarial: sin duda alguna, esta caracterstica de cooperacin
empresarial es una de sus notas esenciales, pues entre el concedente y el concesionario se
crea un clima de confianza y una mutua colaboracin, constituyendo una especie de
sinergia sobre la actividad comercial de distribucin.
9. Intuitu Personae: en el contrato de concesin es clave el elemento Intuitu Personae,
puesto que es la razn de la persona, de sus cualidades y de la confianza comercial o tica
empresarial subyacente, que el concedente elige al concesionario que va a distribuir en
una zona exclusiva sus productos. (Guzmn, 2002)
Cosa distinta si el beneficiario estaba autorizado para transferir o conceder el uso del
secreto industrial, aunque lo ms aconsejable es no hacerlo.
GARANTAS QUE DEBE DAR EL CONCEDENTE DEL KNOW HOW.
La doctrina internacional distingue dos clases de vicios que se presentan cuando el
beneficiario del Know How es perturbado en el ejercicio del contrato por terceros y
cuando del Know How sobre el cual se contrat con el dador de la tecnologa, no posee
las cualidades previstas en el contrato. El primero es vicio de carcter jurdico y el
segundo, vicios de la cosa. (Guzmn, 2002)
TERMINACIN DEL CONTRATO DE KNOW HOW.
El contrato de Know How como cualesquier otro contrato de transferencia tecnolgica
tiene duracin determinada, segn lo hayan estipulado libremente las partes, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad. La duracin del contrato puede ser a trmino
fijo o indefinido. Cuando es a trmino fijo, segn la doctrina internacional, suele pactarse
en un periodo corto que oscila entre 1 y 3 aos.
El beneficiario es el ms interesado en servirse de la explotacin del Know How por un
periodo relativamente largo, mientras que por el contrario el concedente procura que la
explotacin de la tecnologa sea de corta duracin. (Nossa, 2006)
Si el contrato se ha pactado a trmino indefinido se podr rescindir el contrato por
incumplimiento de cualquiera de las partes o por causa grave, por tratarse de un contrato
de ejecucin sucesiva, al que analgicamente se le puede aplicar los principios que
gobiernan el contrato de arrendamiento.
EL COMERCIO ELECTRNICO
Es una realidad que el internet se ha apoderado del planeta, en lugares donde ni siquiera
hay carreteras, se encuentran ubicados los principales servidores de internet; el comercio
no es la excepcin se ha dejado envolver por este recurso tan importante que es el internet
y ha hecho trascender las redes de mercado.
Nuestro pas cuenta desde hace algunos aos con una norma de comercio electrnico, la
Ley 527 de 1999, en la cual se regulan aspectos como el principio del equivalente
funcional, el valor probatorio de los mensajes de datos, la firma electrnica y la firma
digital, entre otros. Sin embargo se trata ms de una norma de carcter procesal que de
carcter sustancial. (Villalba Cuellar, 2012)
El comercio electrnico no es ms que la ejecucin de actos, negocios u operaciones
mercantiles realizadas a travs del intercambio de mensaje de datos producto de la
telecomunicacin entre proveedores y consumidores para la comercializacin de
productos y servicios. Esta definicin se toma despus de la lectura de la norma, a
manera de interpretacin del artculo 49.
A modo de explicar brevemente los deberes nos remitimos al artculo 50 de la Ley 527 el
cual consagra unos deberes especiales a cargo de los productores y proveedores en el
comercio electrnico entre los cuales merece destacarse:
A. Acentuacin del deber en informacin a cargo del productor y proveedor sobre las
mercancas o servicios en venta.
B. Informacin sobre todas las caractersticas del contrato, medio de pago, entrega, plazos,
derecho de retracto, y toda informacin relevante.
C. Obligacin de publicar el contenido del contrato a condiciones generales.
D. Obligacin adicional de presentar un resumen del pedido con indicaciones de los bienes y
para que el consumidor pueda verificar que corresponde a lo querido y dar su aprobacin.
E. Obligacin de presentar al consumidor a ms tardar el da siguiente.
F. Conservar los soportes y pruebas de las transacciones realizadas con los consumidores.
G. Adoptar mecanismos de seguridad para proteger la informacin del consumidor y la
seguridad.
Ahora hablaremos acerca de la proteccin del consumidor, estas son:
A. Acciones populares y de grupo.
B. La responsabilidad por daos por producto defectuoso ante la jurisdiccin ordinaria.
C. La accin de proteccin del consumidor.
(Villalba Cuellar, Introduccin al derecho del consumo, 2012)
Por medio de todas estas protecciones y deberes se pretende evitar y solucionar asuntos
tales como la vulneracin de los derechos de ambas partes, proveedor y consumidor.
MENSAJE DE DATOS.
Un mensaje de datos es el concepto innato de las firmas digitales, el cual se entiende
como cualquier tipo de mensaje enviado o recibido por medio electrnico u ptico.
Ejemplos de mensajes de datos son, la informacin enviada por correo electrnico,
intercambio electrnico de datos (EDI), el internet.
Es necesario que se regulen los mensajes de datos y para ello existe la Ley 527 de 1999
por medio de la cual se define y reglamenta el acceso y uso de los mensajes de datos del
comercio electrnico y de las firmas digitales y se establecen las entidades de
certificacin y se dictan otras disposiciones. (COLOMBIA., 1999)
Brevemente anunciaremos los artculos de la Ley 527 de 1999 que regulan los mensajes
de datos.
La parte I en su captulo introductorio nos habla de las disposiciones generales y ella
encontramos los siguientes artculos.
ART (1, 2, 3, 4, 5) de la Ley 527 de 1999.
All la Ley nos habla de que es un mensaje de datos, en que mbitos se aplica, es decir,
como en toda regla hay excepciones para esto fue creado el artculo primero para
dictaminar en qu casos no se debe pronunciar la ley.
En el captulo II encontraremos la aplicacin de los requisitos jurdicos de los mensajes
de datos.
Artculos (6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13) nos hablan de la firma, Admisibilidad y fuerza
probatoria de los mensajes de datos, originalidad, escrito, criterio y conservacin de los
mensajes de datos, etc.
En el captulo III se estableci la comunicacin de los mensajes de datos.
Artculos (14, 15, 16, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25) Los cuales nos hablan de la
formacin y validez de los contratos, Reconocimiento de los mensajes de datos por las
partes, Atribucin de un mensaje de datos, Presuncin del origen de un mensaje de datos,
Concordancia del mensaje de datos, etc.
FIRMAS DIGITALES.
La firma digital, de acuerdo con lo establecido por la ley 527 de 1999, es un equivalente
funcional de la firma manuscrita y cuenta con los siguientes atributos jurdicos:
Autenticidad: permite garantizar la identidad del emisor de un mensaje y/o el origen del
mismo y tener la plena seguridad que quien remite el mensaje es realmente quien dice ser.
un
atributo
adicional:
ningn tercero no
autorizado.
Las firmas digitales generadas mediante el uso de certificados digitales cuentan con el
mismo valor probatorio y fuerza obligatoria de una firma manuscrita.(Bogot, 2014)
De la Ley 527 de 1999 se desprenden los artculos que definen las firmas digitales estos
son:
ARTCULO 28. Atributos jurdicos de una firma digital. Cuando una firma digital haya
sido fijada en un mensaje de datos se presume que el suscriptor de aquella tena la
intencin de acreditar ese mensaje de datos y de ser vinculado con el contenido del
mismo.
PARGRAFO. El uso de una firma digital tendr la misma fuerza y efectos que el uso de
una firma manuscrita, si aqulla incorpora los siguientes atributos:
1. Es nica a la persona que la usa.
2. Es susceptible de ser verificada.
3. Est bajo el control exclusivo de la persona que la usa.
4. Est ligada a la informacin o mensaje, de tal manera que si stos son cambiados, la
firma digital es invalidada.
5. Est conforme a las reglamentaciones adoptadas por el Gobierno Nacional.
El tipo de empresa, que indica cmo est conformada, y cules son sus objetivos
estratgicos, para poner en marcha el comercio electrnico
El enfoque para una empresa de servicios que presta una asesora y cuyo producto es la
informacin, es diferente que para una empresa que ofrece productos tangibles por
medio de un catlogo y que vende al consumidor final, o que en el caso de una empresa
que pretende utilizar Internet como canal compras y seleccin de proveedores.
En todos los casos se hay actividades de comercio electrnico, ya que las transacciones
se realizan por Internet, pero en cada uno se trata de un modelo de negocio diferente.
CONCLUSIONES
De acuerdo con lo antes expuesto, queda en claro que por disposicin legal el libro de
actas de la junta directiva como el de registro de accionistas debe permanecer, junto con
los dems libros y documentos de la sociedad, a disposicin de los asociados durante el
trmino de la convocatoria a efecto de que puedan ejercer el derecho de inspeccin que
les otorga el legislador a quienes ostentan la calidad de socios o accionistas, con el fin de
que se enteren de la situacin administrativa y financiera de la compaa. Tal como quedo
argumentado no permitir su examen, en la forma y los trminos previstos en la ley o en
los estatutos, es violatorio de la ley por tanto quienes lo impidan, adems de incurrir en
causal de remocin (Art. 48 de la Ley 222/95), podran ser sujeto de las sanciones
previstas en la ley (Art. 86, Nm. 3 Ley 222/95).
Por ltimo, la peticionaria debe tener presente el texto del ltimo inciso del artculo 48
antes citado, all tambin se prev Las controversias que se susciten en relacin con el
derecho de inspeccin sern resueltas por la entidad que ejerza la inspeccin,
vigilancia o control. En caso de que la autoridad considere que hay lugar al suministro de
informacin, impartir la orden respectiva.
Por lo menos desde el punto de vista formal, que la regulacin sobre informacin
privilegiada en Colombia es un tanto dispersa. Ello tal vez puede constituirse en un
obstculo para su desarrollo y efectiva puesta en prctica. Cabe resaltar que desde que se
cre la ley que sanciona el uso indebido de informacin privilegiada, se ha hecho ptima
y eficiente la aplicacin de esta ley para con las organizaciones que la incumplen y se han
tomado las medidas necesarias para su mximo cumplimiento, aun cuando la normativa
fue creada tiempo despus de que quizs se cometieron infracciones de este tipo. Aunque,
claro est, todo depende del criterio con el cual los funcionarios encargados de velar por
forma que se eviten los posibles tropiezos derivados de la referida dispersin normativa.
Si una empresa quiere ser duea de sus activos intangibles, como es el capital intelectual,
lo debe proteger. Si quiere resguardarlo debe seguir ciertos procedimientos razonables. Al
no cumplir con el ordenamiento de los protocolos correspondientes que que se deben
efectuar en el secreto empresarial, resultara que no est acogiendo los procedimientos
razonables para proteger sus secretos, y conseguir perder fcilmente la vigilancia, el
control, y la inspeccin del capital ms importante de su empresa. El secreto empresarial
est relacionado con el ejercicio del derecho de preferencia y de manera particular el
compaa que se dedique a comercializar ser el buen manejo de los canales por donde
viaja la informacin de sus negocios pues all est plasmado el secreto o la frmula del
triunfo de su institucin, como puede hacerla ascender puede llevarla a la ruina ya sea por
robo o interseccin del canal en donde se encuentra almacenada la informacin o por el
mal cumplimiento de las normativas.
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