A NOO DE COERNCIA NA TEORIA

DA ARGUMENTAO JURDICA DE NEIL

MACCORMICK: CARACTERIZAO,
LIMITAES, POSSIBILIDADES
THE NOTION OF COHERENCE IN NEIL MACCORMICKS THEORY OF LEGAL ARGUMENTATION:
CHARACTERISTICS, LIMITATIONS, POSSIBILITIES
LA NOCIN DE COHERENCIA EN LA TEORA DE LA ARGUMENTACIN JURDICA DE NEIL
MACCORMICK: CARACTERIZACIN, LIMITACIONES, POSIBILIDADES
Argemiro Cardoso Moreira Martins1
Cludia Rosane Roesler2
Ricardo Antonio Rezende de Jesus3

RESUMO
Busca-se examinar a ideia de coerncia como conceito central no bojo da teoria da argumentao jurdica
de Neil MacCormick. Expem-se os pressupostos que norteiam a teoria do autor. Para melhor esclarecer
os contornos da proposta, relaciona-se o autor com outros tericos do direito que trataram do tema da
coerncia e da argumentao jurdica. Reafirma-se a importncia da ideia de coerncia do direito como
relevante critrio para avaliar a qualidade das decises judiciais.

PALAVRAS-CHAVE: Teoria do direito. Argumentao jurdica. Estado Democrtico de Direito. Coerncia.

Integridade.

ABSTRACT
The aim of this work is to examine the idea of coherence as a core concept in Neil MacCormicks theory of
legal argumentation. The presumptions that guide the authors theory are exposed. In order to better clarify
the proposal, the author is related to other legal thinkers who have discussed the theme of coherence and
legal argumentation. The importance of the idea of coherence of law is reiterated as a relevant criterion
for assessing the quality of legal decisions.

KEYWORDS: Theory of law. Legal argumentation. Democratic state. Coherence. Integrity.

RESUMEN
El objetivo del trabajo es examinar la idea de la coherencia como un concepto central en la teora de la
argumentacin jurdica de Neil MacCormick. Se exponen los presupuestos que guan la teora del autor. Para
1
2
3

Doutor em Direito Constitucional pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Professor da
Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (UnB). Braslia-DF. Brasil. argemiromartins@unb.br.
Doutora em Filosofia e Teoria Geral do Direito pela Universidade de So Paulo (USP). Professora da
Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (UnB). Braslia-DF. Brasil. croesler@unb.br.
Mestrando no Programa de Ps-Graduao em Direito, Estado e Constituio da Universidade de Braslia
(UnB). Braslia DF - Brasil. ricardorezende@unb.br.

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aclarar mejor los contornos de la propuesta se relaciona al autor con otros tericos del derecho que han
tratado el tema de la coherencia y de la argumentacin jurdica. Se reafirma la importancia de la idea de
coherencia del derecho como un criterio relevante para evaluar la calidad de las decisiones judiciales.

PALABRAS CLAVE: Teora del Derecho. Argumentacin Jurdica. Estado Democrtico de Derecho.
Coherencia. Integridad.

INTRODUO
A anlise das justificativas que fundamentam as decises jurdicas tema cada vez mais
relevante nas democracias ocidentais de cunho liberal. Segundo Atienza, pelo menos cinco fatores
podem explicar esse crescente interesse pela argumentao jurdica.4
Primeiro, um fator de natureza terica, decorrente do fato de que as diversas concepes
de direito positivismo, jusnaturalismo, realismo jurdico, entre outras no se ocuparam em
sistematizar uma teoria da argumentao jurdica. Nesse passo, a centralidade que o tema ganha
na atualidade visa preencher uma ausncia anterior.
Segundo, h um fator de ordem prtica. Ocorre que as representaes que a sociedade tem
do direito so, em grande parte, de natureza argumentativa. Assim, o desenvolvimento de uma
sentena judicial, a justificativa de uma Lei ou, ainda, as decises da administrao pblica aparecem
para os diversos partcipes dessas relaes como um discurso fundado em razes. Assim, uma vez
que o direito se mostra com essa forma discursiva, segue-se, como consequncia, o interesse em
refletir sobre a estrutura desses argumentos, at mesmo para poder critic-los.
H, tambm, ainda segundo Atienza, um fator relacionado com a mudana de perspectiva
que se vem adotando em torno do ensino jurdico. Refere-se concluso de que o ensino jurdico
ressente-se de um contedo mais voltado para a prtica. Para alterar essa situao, preciso adotar
metodologias que se mostrem eficientes em capacitar os estudantes a atuarem com xito nas
diversas carreiras jurdicas. Da decorre o interesse em aprofundar-se nos estudos de argumentao
jurdica, uma vez que, conforme j foi dito, a prtica do direito e o manejo dos materiais jurdicos
se revelam eminentemente argumentativos.
O quarto e quinto fatores apontados por Atienza esto estreitamente relacionados e, conforme
se notar no desenvolvimento do texto, interessam particularmente ao presente trabalho. Dizem
respeito ascenso da democracia como forma de governo e como forma de sociedade , bem
como do Estado Democrtico de Direito ou, caso se prefira, do Estado constitucional, como modelo
de organizao jurdica. Ocorre que, com a perda da fora explicativa da tradio e da autoridade
como justificativas do poder poltico, restou, como fonte de legitimidade, o argumento racional,
a fora persuasiva das razes, a possibilidade de demonstrao do ponto de vista. Na verdade,
possvel dizer que constitutivo da ideia de democracia o debate de argumentos e pontos de
vista contrrios. Da que o interesse pelo saber sobre bem argumentar se mostra quase como uma
consequncia natural da vida nesse tipo de sociedade.
Tambm no que toca ao Estado Democrtico de Direito, uma das caractersticas que lhe podem
ser apontadas a exposio pblica das razes que justificam as decises jurdicas. preciso
dar a conhecer o porqu de uma deciso reconhecer ou eventualmente restringir direitos. Nesse
contexto, a preocupao com uma teoria da argumentao jurdica se revela importante, na medida
em que prope estabelecer critrios que demonstrem estar uma deciso justificada ou no e, por
isso mesmo, possibilitar aos afetados uma oposio.
Nesse quadro de crescente interesse pela reflexo sobre a argumentao jurdica, algumas
contribuies podem ser consideradas como constitutivas de uma teoria standard da argumentao,
compondo o quadro a partir do qual as discusses mais especficas, conceituais ou aplicadas se
desenvolvem. Desde o final da dcada de 70 do sculo XX, um dos autores cuja contribuio
certamente configurou o perfil atual da teoria da argumentao jurdica Neil MacCormick. Em
que pese vrios escritos sobre temas como a soberania e a questo da integrao europeia, sua
4

ATIENZA, Manuel. El Derecho como argumentacion. 2. ed. Barcelona: Ariel, 2007, p. 15-19.

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reputao acadmica deve-se sobremaneira aos textos de filosofia do direito, com destaque para
os trabalhos acerca da argumentao jurdica.
MacCormick construiu uma detalhada teoria sobre a argumentao jurdica, pretendendo no
apenas demonstrar como avaliar se uma deciso est corretamente fundamentada, como tambm
prescrever os passos para construir uma boa deciso. Entre esses passos, destaca-se a noo de
coerncia como expresso de uma racionalidade que deve transparecer na deciso tanto de maneira
interna (racionalidade entre os argumentos utilizados na deciso) quanto externa (conexo racional
entre os argumentos utilizados, os fatos narrados e o ordenamento jurdico como um todo).5
O objetivo do presente texto explorar essa ideia de coerncia na obra de MacCormick.
Descrevendo suas especificidades, contrastando com o que dizem alguns de seus crticos e
acompanhando as afirmaes de seus defensores, esperamos contribuir no s para a compreenso
do pensamento desse importante autor contemporneo, como tambm para a discusso em torno
da relevante temtica da argumentao jurdica.
Com esse fim faremos, inicialmente, uma breve abordagem sobre as linhas gerais da teoria da
argumentao jurdica de MacCormick, levando em conta que essa teoria est exposta em duas
obras centrais: Legal reasoning and legal theory (1978), traduzida no Brasil por Argumentao
jurdica e teoria do direito (2006) e Rhetoric and the rule of law (2005), traduzida por Retrica
e estado de direito (2008). Um considervel lapso temporal e muitas crticas separaram as duas
obras. Assim, quando pertinente, o presente texto procurar demonstrar o que mudou e o que
ainda vlido no pensamento do autor.
Em outro passo, sempre fazendo o cotejo entre as duas obras e as suas especificidades temporais,
analisar-se- a questo da coerncia com os detalhamentos propostos pelo autor.

1 LINHAS GERAIS SOBRE A TEORIA DA ARGUMENTAO JURDICA

DE NEIL MACCORMICK
O primeiro esforo sistematizado do autor para formular uma teoria da argumentao jurdica
aparece na obra Argumentao jurdica e teoria do direito, lanada em verso inglesa em 1978.
Nesse trabalho, alm da detalhada exposio sobre sua teoria, tambm se pode constatar, como
pano de fundo, uma defesa do positivismo baseado na obra de H.L.A. Hart com temperamentos
decorrentes das reflexes do prprio MacCormick, assim como uma resposta s crticas de Ronald
Dworkin s teorias positivistas da deciso.
Com efeito, uma das principais crticas feitas ao positivismo de Hart consiste na questo da
regra de reconhecimento6 do direito e da ausncia de uma teorizao do papel dos princpios na
aplicao do direito. Segundo Dworkin, para Hart, o direito o conjunto de fatos sociais que se
podem identificar mediante mtodos especficos (a regra de reconhecimento). Quando o juiz utiliza
outros elementos que no as regras positivadas, no est aplicando o direito, mas est inventando o
5

A preocupao com a coerncia como expresso de uma racionalidade um critrio recorrente para
auferir a correo das decises judiciais. Esta noo de coerncia pode aparecer travestida em outro
nome, ampliada ou reduzida, a depender da linha de raciocnio articulada por cada autor. Veja-se, por
exemplo, a noo de integridade em DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Traduo de Jefferson
Lus Camargo So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 260 e ss. Conferir, tambm, GUNTHER, Klaus. Um
concepto normativo de coherencia para uma teoria de la argumentacion jurdica.Traduo de. Juan
Carlos Velasco Arroyo. Doxa. 1995, v.17/18, p.271-302.
Em obra traduzida para o portugus como o Conceito de Direito, H. L. A Hart expe sua defesa do
positivismo. Correndo o risco de simplificao, pode-se dizer que o ncleo da tese de Hart a ideia de
regra de reconhecimento. Segundo esse autor, existem dois tipos de regras: primrias e secundrias.
So regras primrias aquelas que vm a conferir direitos ou impedir obrigaes aos indivduos. J as
regras secundrias tm por objeto a regulamentao acerca da origem, da modificao ou da extino
das regras primrias. Esta diferenciao se mostra importante para que se determine, no sistema de
Hart, como as regras podem ser consideradas vlidas. Quando desenvolvida uma regra secundria
fundamental, que tem por objetivo determinar como as regras jurdicas devem ser identificadas, ela
recebe a denominao de regra de reconhecimento. Essa, ento, tem por finalidade identificar os elementos normativos que so, de fato, o direito. Cf. HART, H. L. A. O conceito de direito. Traduo.
A. Ribeiro Mendes. 2. ed. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1996, p. 118 e ss.

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direito. Assim, uma vez que existiriam casos aos quais nenhuma regra pode ser aplicada, chamados
comumente de lacunas do direito, o juiz decidiria, nesses casos, de acordo com suas prprias
convices, ou seja, possuiria discricionariedade para estabelecer uma nova regra e, inclusive,
aplic-la retroativamente.
A esse raciocnio Dworkin ope a tese de que o juiz no possui discricionariedade judicial
exatamente porque o ordenamento jurdico formado no apenas por regras jurdicas, mas
tambm por princpios. Assim, o juiz se serviria fundamentalmente dos princpios na soluo
dos casos concretos, pois estes constituem a prpria essncia do direito como traduo de uma
comunidade de princpios.7
O positivismo defendido por MacCormick8, apesar de tributrio das ideias de Hart, j reconhece
a importncia dos princpios jurdicos. Tanto assim que MacCormick afirma, ainda no curso de
Argumentao Jurdica e Teoria do Direito:
O professor R. Dworkin, criou um desafio, ou uma srie de desafios jurisprudncia positivista
com base numa apreciao da importncia dos argumentos a partir dos princpios jurdicos em
casos exemplares. Ele alega com isso ter subvertido a teoria do arbtrio judicial com a qual
esto engajados positivistas como H.L.A. Hart. (...) desejo propor uma teoria que atribui
considervel importncia ao lugar dos princpios gerais na argumentao jurdica.
Entretanto, de minha parte no considero que essa teoria seja mais subversiva do que
complementar em relao a argumentos como o de Hart. (...) (grifamos).9

Em perodo posterior publicao de Legal reasoning and legal theory, MacCormick vai se
afastando do pensamento de Hart. Em entrevista a Manuel Atienza, publicada em 2006 na Revista
Doxa, MacCormick afirma que, no complexo sistema do atual Estado constitucional, uma teoria
como a de Hart, que prope explicar a unidade do sistema jurdico com base apenas na noo de
regra de reconhecimento, no satisfatria. Alm disso, sustenta que no mais possvel refletir
sobre o direito sem estabelecer conexes com a poltica e a economia. Acrescenta mais que se h
distines entre o direito e a moral, no h como negar que h, tambm, influncia recproca. Tudo
isso, conclui o autor, est muito distante da leitura que Hart tinha do direito.10
Em seu livro mais recente sobre a teoria da argumentao jurdica, traduzido no Brasil por
Retrica e Estado de Direito, o autor revisa vrias das posturas adotadas nos trabalhos anteriores.
Na entrevista que concedeu a Manuel Atienza em 2006, MacCormick declara que sua posio atual
ps-positivista11. Tambm em Retrica e Estado de Direito, MacCormick afirma que uma viso pspositivista um pressuposto para o desenvolvimento da teoria que est exposta nesta obra.12
A expresso ps-positivista, contudo, est longe de ter significado unvoco e certamente
carece de um detalhamento. Em que pese o fato de o autor, pelo menos nas obras em que se est
Embora no seja o objeto de nossa discusso, importante lembrar que as crticas de Dworkin a
Hart tiveram o condo de mobilizar grande interesse na filosofia do Direito ao longo do sculo XX. A
controvrsia, sintetizada sob a expresso o debate Hart-Dworkin, no entanto, no to facilmente
redutvel a um nico ponto, como bem demonstra Scott Shapiro, apontando, com razo, a prpria
natureza cambiante dos debates filosficos. O que se expressa aqui o ncleo central da controvrsia,
tal como ficou popularizada, sem entrar em suas especificidades e em sua variao temporal. Conferir:
SHAPIRO, SCOTT. The Hart-Dworkin Debate: a short guide for the perplexed. In: RIPSTEIN, Arthur
(ed.). Ronald Dworkin. Cambridge: Cambridge University Press, 2007, p. 22-55.
8 Queiroz avalia que, ainda que se considere a influncia de Hart sobre MacCormick, para o professor
da Universidade de Edimburgo ser positivista aceitar que a existncia do direito no depende de
ele satisfazer valores morais universalmente aplicveis a todo e qualquer sistema jurdico; aceitar
que o direito um fato humano, cuja existncia depende de determinados comportamentos positivos
de seres que vivem em sociedade. (QUEIROZ, Rafael Mafei Rabelo. Uma teoria do raciocnio para a
teoria do direito. Revista Direito GV. V.3, n.21, jul-dez 2007, p.332).
9 MACCORMICK, Neil. Argumentao jurdica e teoria do direito. Traduo de Waldea Barcellos.
So Paulo: Martins Fontes, 2006a, p.199.
10 MACCORMICK, Neil. DOXA: Cuadernos de Filosofa del Derecho. n. 29, Alicante, 2006b. Entrevista
concedida a Manuel Atienza, p. 482.
11 MACCORMICK,Neil. DOXA: Cuadernos de Filosofa del Derecho. Entrevista concedida a Manuel Atienza.,
p. 485-488.
12 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito. Traduo de Conrado Hubner Mendes. Rio de
Janeiro: Elsevier, 2008, p. 02.
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analisando, no esclarecer o porqu de autodefinir-se ps-positivista, cremos ser possvel, a partir

do cotejo com outros autores que se dedicaram a escrever sobre o que significa ser ps-positivista,
identificar os caracteres do pensamento atual de MacCormick que o levaram a assim definir-se.
Albert Calsamiglia, em texto intitulado, justamente, postpositivismo13, pretende estabelecer
um panorama comparativo entre o positivismo e o que vem sendo chamado de ps-positivismo.
Segundo esse autor, as duas teses principais do positivismo so: 1) a defesa de uma teoria das
fontes sociais do direito, segundo a qual possvel determinar o que o direito (estabelecer seus
limites), examinando o sistema normativo ditado pelo homem e institucionalizado (reconhecido)
pelo Estado; 2) pregar a autonomia do direito, pressupondo que no h uma conexo necessria
entre direito, poltica e moral. Os ps-positivistas, a seu turno, deslocam a agenda de problemas,
porque passam a prestar a ateno na indeterminao do direito. Segundo o autor:
(...), o ps-positivismo aceita que as fontes do Direito no oferecem resposta a muitos problemas
e que se necessita conhecimento para resolver esses casos. () Se isso certo, ento se dilu a
rigida distino entre a descrio e a prescrio. As teoras [contemporneas] do Direito tendem
a oferecer no apenas aspectos cognoscitivos referidos a fatos sociais do passado como tambm
pretenses prescritivas, no sentido de oferecer criterios adequados para resolver problemas
prticos. (traduo nossa).14

No que toca questo da relao entre direito e moral, tem-se que os ps-positivistas, ao chamarem
ateno para o fato de que em muitas constituies modernas existem princpios morais incorporados
como direitos fundamentais, demonstram que no mais possvel negar a conexo entre direito e moral.
Alm disso, o reconhecimento da centralidade dos princpios jurdicos como fundamento de soluo dos
casos difceis altera a forma como pensada a relao entre direito, moral e poltica. No h mais uma
separao absoluta, mas uma articulao complementar, em que se procura respeitar as especificidades
desses trs mbitos, mas se reconhece a impossibilidade de trat-los de forma segmentada. 15.
De um ponto de vista mais amplo e em certo sentido complementar, possvel observar, segundo
Michelon Jr., que:
MacCormick acredita que um erro excluir a prescrio, como elemento da razo prtica, da
teoria jurdica. Para ele, tanto a teoria do direito como a da argumentao jurdica devem ser
baseadas em uma teoria geral da razo prtica. A lei , afinal, uma ordem institucional normativa,
e no, simplesmente, uma forma de descrever certos fatos (ou um conjunto de prescries que
no tm,em si,uma reivindicao clara de um comportamento futuro). Sua insistncia de que a
lei deve ser entendida no contexto da razo prtica em geral (ou seja, como tendo uma relao
direta,embora no definitiva,com a ao) a razo, posta na sua forma mais abstrata, pela qual
MacCormick considerava-se umps-positivista. (traduo nossa).16

Esclarecendo essa transio, como bem pontua Vitorio Villa17, est a passagem de uma
primeira posio de MacCormick filiada a uma corrente positivista que pode denominar-se
13 CALSAMIGLIA, Albert. Postpositivismo. Doxa: cuadernos de filosofia del derecho. n. 21, 1998, p. 209220.
14 (...) el postpositivismo acepta que las fuentes Del derecho no ofrecem respuesta a muchos problemas
y que se necesita conocimiento para resolver estos casos. (...) Si eso es cierto, entonces se diluye
La rgida distincin entre la descripcin y la prescripcin. Las teoras [contemporneas] del derecho
tienden a ofrecer no slo aspectos cognoscitivos referidos a hechos sociales del pasado sino que
tienen tambin pretensiones prescriptivas, en el sentido de ofrecer criterios adecuados para resolver
problemas prcticos.(...). (CALSAMIGLIA, Albert. Postpositivismo. Doxa: cuadernos de filosofia del
derecho, p. 212).
15 MAIA, Antonio Cavalcanti. Nos vinte anos da Constituio cidad: do ps-positivismo ao neoconstitucionalismo. In: SOUZA NETO, Claudio Pereira de et al. (Orgs.) Vinte anos da Constituio Federal
de 1988. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p.123
16 MacCormick believes that this exclusion of the prescriptive, of the element of practical reason, from legal
theory is a mistake. For him, both legal theory and legal reasoning must be based in a general theory of
practical reasoning6. Law is, after all, an institutional normative order, and not simply a way to describe
certain facts (or a set of prescriptions that do not have, in themselves, a clear claim n future behaviour).
His insistence that law be understood in the context of general practical reason (i.e. as having a direct,
although not final, bearing on action) is the reason, put at its most abstract, why MacCormick considered himself to be a post-positivist. MICHELON JR, Claudio. MacCormicks Institutionalism between
theoretical and practical reason. Diritto & questione pubbliche.n. 09.2009, p. 59.
17 VILA, Vittorio. Il positivismo giuridico de Neil Maccormick. Diritto & questione pubbliche. n. 09.
2009, p. 29-52.

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descritivista e que corresponde primeira fase de seu pensamento a uma posio construtivista,
caracterstica da segunda fase. Assim o , na medida em que Maccormick, em seu texto de
1978, identifica o discurso cognoscitivo do estudioso do direito como um discurso meramente
descritivo e que no toma posio em relao a valores que a norma pode acolher. Essa restrio
no mais se mantm na obra de 2005.
Em que pesem as distines do pano de fundo terico que separam os trabalhos de Maccormick ora
analisados, nota-se, em ambos, uma enftica defesa em favor da racionalidade do processo decisrio
no direito. Assim, o argumento dever ser confinado considerao daquilo que racionalmente
defensvel e o uso das palavras ser privilegiado como instrumento de persuaso racional, sendo
que a coero aparece apenas no sentido da fora irrefutvel de um argumento.18.
Em Retrica e Estado de Direito, todavia, sobressai, muito mais que no primeiro livro, uma
necessidade de vincular a argumentao jurdica a um ambiente de legalidade e, arriscamos
dizer, de democracia. Com efeito, a expresso Estado de Direito, conforme foi traduzido o ttulo
da obra no Brasil, est associada, entre ns, ideia de legalidade, de um governo das leis,
imparcial, que se ope a um governo autoritrio. Acompanhando o desenvolvimento das anlises
do autor, observamos, contudo, que a expresso Estado de Direito se repete inmeras vezes
no decorrer da obra, mas incorpora uma dimenso para alm da legalidade: a dimenso da
alteridade. Observa-se que, em vrias passagens do texto de MacCormick, a ideia de Estado de
Direito est associada a um ambiente em que possvel e desejvel ouvir o outro. muito caro
ao autor firmar que o Estado de Direito acolhe e possibilita a discusso, o contra-argumento.
Nesse sentido, parece-nos que MacCormick se aproxima do modelo de Habermas, para quem a
teoria discursiva do direito concebe:
(...) o Estado Democrtico de Direito como a institucionalizao de processos e pressupostos
comunicacionais necessrios para uma formao discursiva da opinio e da vontade, a qual
possibilita, por seu turno, o exerccio da autonomia poltica e a criao legtima do direito.19

Assim, usaremos neste texto Estado Democrtico de Direito, por nos parecer mais consentneo
com a ideia de fundo que pensamos perpassar a obra tanto de MacCormick quanto de Habermas:
a permanente possibilidade do dissenso.20
Esclarecidos, pois, os ambientes distintos, temporal e substancialmente, em que foram
construdos os dois trabalhos, passamos a examinar os aspectos gerais da teoria. Transitaremos
entre as duas obras, mas tentaremos ver a teoria como um bloco coerente de argumentos, como,
alis, condizente com o modelo que MacCormick quer propor.
18 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 24.
19 HABERMAS. Jurgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo brasileiro, 2003, v.II, p.181.
20 Veja-se, por exemplo, as seguintes passagens de Retrica e Estado de Direito: (...) tudo aquilo que
afirmado pode ser questionado e, em vista desse questionamento, uma razo deve ser oferecida para o
que quer que tenha sido afirmado, no importando se a afirmao consiste em algum tipo de exigncia
normativa ou em uma assero sobre um estado de coisas, sobre uma questo de fato. (...) Dizer isso
o mesmo que distinguir entre o uso das palavras como meras armas de coero intelectual ou logro,
e seu uso como instrumentos de persuaso racional, no qual a coero aparece apenas no sentido da
fora irrefutvel de um argumento. o segundo sentido de argumento como justificao racional que
ser analisado aqui. E a questo ser saber se pode haver um Estado de Direito se o Direito for algo
possvel de ser construdo argumentativamente nesse sentido. (p. 23-24). Na mesma direo: Assim,
surgem as disputas acerca da interpretao correta dos materiais jurdicos, sobre a correta interpretao
das provas, sobre a correta avaliao dos elementos de prova em conflito, sobre a caracterizao adequada dos fatos provados ou confessados, ou sobre sua relevncia com relao aos materiais jurdicos
apresentados. Essas disputas no so um tipo de excrescncia patolgica em um sistema que deveria
de outra forma funcionar tranquilamente. Elas so um elemento integrante de uma ordem jurdica que
esteja funcionando de acordo com os ideais do Estado de Direito. Isso porque esse princpio insiste na
apresentao pelo governo de base jurdica adequada para qualquer ao, completada pelo direito de
todos os indivduos de questionar as bases jurdicas apresentadas pelo governo para suas aes. (...).
A ideia de Estado de Direito sugerida aqui insiste no direito de defesa de questionar e rebater a causa
que lhe apresentada. No h segurana contra os governos arbitrrios a no ser que esse questionamento seja livremente permitido, e sujeito a apreciao por agentes do Estado separados e distanciados
daqueles que conduzem as acusaes penais. (p. 36-37).

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MacCormick inicia a exposio de sua teoria em ambos os livros esclarecendo que reputa
ser a argumentao jurdica uma ramificao da argumentao prtica, ou seja, uma aplicao da
razo, por parte dos seres humanos, de modo a decidir qual a forma correta de se comportarem em
situaes em que haja possibilidade de escolha. Nessa linha, defende, em contraponto aos chamados
cticos21, ser possvel ao direito servir-se da lgica e do raciocnio dedutivo para justificar as decises.
Sustenta que se certo que a argumentao jurdica no exclusivamente dedutiva (silogstica), o
raciocnio dedutivo no pode ser desconsiderado, tendo um papel relevante na argumentao jurdica,
na medida em que a deduo lgica responde por uma parte do mbito formal de correo de uma
deciso que estabelece limites formais dentro dos quais o juiz tem o dever de decidir.22
H situaes, contudo, em que no h uma lei clara da qual se deduza a deciso ou mesmo um
precedente especfico vinculativo. Aqui se passa a estar no mbito dos chamados hard cases, nos
quais as solues precisam ser construdas. A proposta de MacCormick oferecer um roteiro por
meio do qual possamos escolher quais propostas interpretativas seriam mais adequadas. Nesse
teste de adequao, deve verificar-se, segundo o autor, o requisito de universalidade, um juzo de
consequncia, alm do critrio de coerncia.
O requisito da universalidade indica que a deciso deve conter uma premissa geral, de modo
que possa ser reproduzida, no caso de ocorrer uma situao idntica em outro momento. Assim,
sempre que se constatar a presena dos fatos A, B e C, teremos a resposta D.23
A ideia de universalidade, ou melhor, a universalizabilidade, como capacidade de um argumento
ser igualmente aplicado a todos, tema nuclear na teoria de MacCormick. Percorrendo sua obra,
v-se que essa ideia, na medida em que est ligada ao ideal de igualdade, se espraia sobre os
demais conceitos desenvolvidos especialmente o de coerncia.
Nesse ponto, uma interessante distino trazida por MacCormick como uma resposta aos seus
crticos a que se d entre universalidade e generalizao. Para o autor, importante ter em
conta que, em termos dicotmicos, universal ope-se a particular e geral contrasta com especfico.
Da decorre que geral e especfico admitem gradaes pois so propriedades quantitativas ,
enquanto universal e particular no as admitem, uma vez que se tratam de propriedades lgicas24.
Um exemplo trazido pelo autor pode ajudar a aclarar o tema. Assim, a sentena se a me de uma
criana reclamar sua custdia, a custdia dever ser entregue a ela tem carter universal e difere,
pois, de uma que se expresse se a me de uma criana reclamar sua custdia, a custdia dever
ser entregue a ela com grande freqncia. Seguindo o pensamento do autor, a fundamentao do
juzo decisrio deve procurar pautar-se por sentenas de carter universal. Isso porque sentenas
como a do segundo tipo falham em nos dizer o que fazer. Falando em termos de grau, no h meios
para saber se o caso diante de ns enquadra-se na maioria dos casos em que a custdia deve ser
entregue a me, ou na minoria em que isso no deve ocorrer. 25.
MacCormick reconhece que em cada situao pode haver excees. Essas excees, contudo,
no devem ser vistas como generalizaes, mas como uma universalidade excepcionvel. Assim,
21 O termo ctico aqui utilizado para se referir quelas concepes que excluem do mbito da argumentao jurdica o raciocnio dedutivo. Como exemplo dessa posio, podemos citar a de Theodor
Viehweg, que procura mostrar como o raciocnio jurdico construdo topicamente e no se adapta
ao padro exigido pela lgica formal. Cf. VIEHWEG, Theodor. Tpica e Jurisprudncia. Traduo de
Tercio S. Ferraz Jr. Braslia: Departamento de Imprensa Nacional, 1979.
22 O exemplo mais simples dessa situao o de que, se a lei determina que um homicdio doloso receba determinada pena e h provas inequvocas da autoria, da existncia do crime e da ausncia de
exculpantes, passa a ser exigvel do juiz que este tome a deciso pela condenao.
23 ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. Traduo de Maria Cristina
Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2000, p. 183.
24 Atienza acresce um elemento que tambm pode auxiliar nessa distino. Segundo esse autor, ao decidir sob critrios de equidade, ou seja, de adequao s especificidades do caso concreto, o julgador
no viola o critrio da universalidade. Isso porque uma deciso equitativa (no sentido tcnico dessa
expresso) implica introduzir uma exceo numa regra geral para evitar um resultado injusto; mas
o critrio utilizado na deciso equitativa tem de valer tambm para qualquer caso com as mesmas
caractersticas. A equidade, em resumo, dirige-se contra o carter geral das regras e no contra o
princpio da universalidade (ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica, p. 185).
25 MACCORMICK, Neil. Argumentao jurdica e teoria do direito, p. 124.

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em um conjunto de situaes semelhantes, sempre que aparecerem circunstncias excepcionais,

elas devem ser inseridas dentro de um sistema de justificao composto de proposies universais,
tornando-se, pois, excees universais. Voltando ao exemplo dado pelo autor, nesse esquema,
portanto, uma sentena mais apropriada pode ser: se a me de uma criana reclamar sua custdia,
a custdia dever ser entregue a ela, salvo quando uma razo suficientemente forte para emitir um
juzo diferente mostrar-se presente.26
MacCormick aduz tambm que os juzes, para formularem uma boa deciso, deveriam avaliar
as consequncias dessa norma criada no mundo. Nesse ponto, distines importantes se fazem
necessrias. Trata-se aqui de avaliar as consequncias normativas que a nova regra impe. Devese refletir sobre as consequncias da possvel internalizao da nova norma criada em comparao
com as regras rivais que se apresentam como possibilidades decisrias de um caso concreto. No
um consequencialismo ftico:
(...) Mais que a previso de qual conduta a norma provavelmente ir induzir ou desestimular, o
que interessa responder pergunta de que tipo de conduta autorizaria ou proibiria a norma
estabelecida na deciso; em outras palavras, os argumentos consequencialistas so, em geral,
hipotticos, mas no probabilistas. (...).27

Um exemplo esclarecedor trazido por MacCormick28, referindo-se ao clebre caso Marbury

v. Madison. Nesse caso, o voto do Juiz Marshall justifica sua posio em apoio ao controle de
constitucionalidade, sustentando que aqueles que se opuserem ao princpio de que a constituio
deve ser considerada, nos tribunais, como uma lei permanente, esto reduzidos necessidade de
sustentar que os tribunais devem fechar os olhos Constituio e enxergar apenas a Lei. Dessa forma,
Marshall rejeita a opo que impossibilita o controle de constitucionalidade, porque ela implicaria
a consequncia de a Suprema Corte aquiescer negativa do poder normativo da Constituio e
ampliao desmedida dos poderes do legislativo. Tais consequncias, por seu turno, no fariam
sentido no contexto em que foi produzida a deciso.
O requisito/critrio de coerncia, como tema central deste texto, ser objeto de discusso mais
detalhada no item prprio seguinte.

2 O REQUISITO DA COERNCIA NA TEORIA DA ARGUMENTAO JURDICA

DE NEIL MACCORMICK
Conforme se viu at o presente momento, os requisitos para avaliar se uma deciso est
corretamente fundamentada esto, de certa forma, conectados. H como um fio condutor na teoria
de modo que a anlise de um requisito leva a outro. Essa concluso, partindo de uma viso geral da
teoria, d uma boa ideia do que seja coerncia para MacCormick. Para o autor, preciso enxergar
o ordenamento jurdico e a norma que sair de cada deciso passa a fazer parte desse sistema
no como um amontoado de regras jurdicas desconexas, mas sim como um grupo de normas que
fazem sentido quando analisadas em conjunto.
Uma primeira distino importante diz respeito diferena entre consistncia e coerncia. Essa
uma distino muito prpria da teoria que estamos analisando e que, provavelmente, no tem tanta
importncia para outros autores que trabalhem com a ideia de coerncia29. MacCormick, todavia,
avisa que a distino decorre de uma questo de fidelidade linguagem ordinria e tambm de
uma inclinao a deixar que palavras diferentes cumpram propsitos diferentes.30 Assim, o autor
interpreta a consistncia como sendo satisfeita pela no contradio. Dessa forma, olhando para
um grupo de proposies, o conjunto delas consistente quando no se observa contradio de
MACCORMICK, Neil. Argumentao jurdica e teoria do direito, p. 124.
ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica, p. 195.
MACCORMICK, Neil. Argumentao jurdica e teoria do direito, p. 136.
uma distino que provavelmente no faria muito sentindo ao analisar, por exemplo, o conceito de
integridade em Dworkin, que tem uma dimenso mais genrica e globalizante, no se descendo a
estes detalhes. Sobre essa caracterstica da teoria de Dworkin, conferir, sob uma perspectiva crtica,
SORIANO, Leonor Moral. A modest notion of coherence in legal reasoning: A model for the European
Court of Justice. Ratio Juris. 2003, V. III, p. 302-303.
30 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 248.

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umas com as outras. coerente quando o grupo de proposies, tomadas em seu conjunto, faz
sentido como um todo.
Em outra passagem, MacCormick acrescenta uma importante caracterstica que distingue a
consistncia e a coerncia em termos lgicos: a ligao entre a ideia de coerncia e carter valorativo
do ordenamento jurdico. Assim, enquanto a consistncia a ausncia de contradio lgica entre
duas ou mais regras, a coerncia a compatibilidade axiolgica entre duas ou mais regras, todas
justificveis em vista de um princpio comum.31,32
Com efeito, v-se na teoria de MacCormick uma cooriginalidade entre coerncia e princpio.
Se, por exemplo, observarmos o conjunto das regras de trnsito como um sistema que tem um
sentido para alm de cada regra tomada isoladamente, uma boa alternativa para sanar uma dvida
interpretativa nesse campo seria tomar esse sentido geral como norte. Essa regra geral, extrada da
coerncia que enxergamos em um ordenamento, o que MacCormick chama de princpio. Identificar
os princpios do ordenamento jurdico impe-nos o dever de investigar as normas gerais que se
podem extrair do conjunto de regras isoladamente consideradas, dentro de cada uma das reas do
direito dotadas, por sua vez, de uma coerncia prpria.
Segundo Queiroz33, na sua concepo de princpios e no uso que faz deles que MacCormick
tenta fazer uma aproximao entre os princpios e as regras de reconhecimento (um dos ncleos
da tese de H. Hart), como uma resposta s crticas de Dworkin. Ocorre que, sendo os princpios
extraveis de um conjunto de regras positivadas dentro de um sistema, funcionam como um
limite/referncia em que se pode, justificadamente, buscar uma norma para dar resposta a uma
demanda jurdica concreta.34
A argumentao com base em princpios e tambm por analogia uma importante aplicao
da ideia de coerncia na justificao das decises em casos difceis. A demonstrao de que uma
deciso est coerente com um princpio geral e que este princpio coerente com o ordenamento
jurdico como um todo necessria - mas no suficiente - para justificar tal deciso em um hard
case. Da mesma forma, a analogia, como ato de estender uma regra ou um princpio jurdico para
regular outra situao aparentemente sem soluo especfica, implica a demonstrao, por parte do
intrprete, de que h conexo racional semelhanas plausveis - entre as situaes em comparao.
O certo que, seguindo a teoria de MacCormick, seja argumentando com base em princpios, seja
se servindo da analogia, preciso justificar a soluo, conectando-a aos princpios e aos valores
que constituem o sistema jurdico como um todo.
At aqui se tem falado de coerncia entre normas. Coerncia entre a regra formada na deciso
analisada e o sistema jurdico particular (daquele ramo do direito) e geral; coerncia ou consistncia
para falar com MacCormick - entre as regras utilizadas para justificar a prpria deciso. No entanto
o autor distingue entre coerncia normativa e coerncia narrativa.
A coerncia narrativa diz respeito aos fatos e se revela um importante componente na justificao
das decises jurdicas. preciso que, ao fundamentar uma deciso, os fatos narrados faam parte
31 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 301.
32 MacCormick trabalha com a ideia de que h uma sobreposio entre as noes de valores e princpios.
Princpios jurdicos dizem respeito a valores operacionalizados localmente dentro de um sistema estatal
ou de alguma ordem normativa anloga (Retrica e Estado de Direito, p. 251). Para Atienza (As
razes do direito: teorias da argumentao jurdica, p. 187), MacCormick, na verdade, faz equivaler princpios e valores, pois ele no entende por valor apenas os fins que de fato so perseguidos
e sim os estados de coisas considerados desejveis, legtimos, valiosos; assim, o valor da segurana
no trnsito, por exemplo, corresponderia ao princpio de que a vida humana no deve ser posta em
perigo indevidamente pelo trfego de veculos.
33 QUEIROZ, Rafael Mafei Rabelo. Uma teoria do raciocnio para a teoria do direito. Revista Direito GV,
p. 181.
34 Para Dworkin, contudo, no seramos capazes de conceber uma frmula qualquer para testar quanto
e que tipo de apoio institucional necessrio para transformar um princpio em princpio jurdico (...)
nenhuma regra de reconhecimento pode fornecer um teste para identificar princpios (...). (DWORKIN,
Ronald. Levando os Direitos a Srio. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p.
65 e ss.). A crtica de Dworkin sobre o positivismo deflui da sua prpria compreenso acerca do que
o direito . Dworkin e MacCormick partem, pois, de pressupostos distintos. Numa metfora, pode-se
dizer que percorrem os mesmos caminhos, mas em estradas paralelas.

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de uma sequncia inteligvel de eventos que faam sentido como um todo. O teste para verificar a
coerncia ftica no pode prescindir dos elementos da experincia racional, juzos probabilsticos
de senso comum, combinados com causalidades produzidas pelo conhecimento cientfico.
A coerncia narrativa assim ilustrada a nossa nica base para sustentar concluses, opinies
ou veredictos sobre fatos do passado. Uma certa ideia de racionalidade cumpre papel importante
nisso. Nem a experincia intelectual nem a experincia prtica so uma mera sucesso catica
de impresses. (...). Um corpo crescente de teorias cientficas que, de certo modo, contam
como elaboraes especializadas dos princpios bsicos, tornam o nosso mundo um mundo
inteligvel pra ns.35

Apesar de a teoria construda por Maccormick decompor o critrio de coerncia entre coerncia
normativa e coerncia narrativa, o autor reconhece que, na anlise das decises judiciais, ambos os
aspectos de coerncia devem caminhar juntos. Se a coerncia narrativa tem um carter diacrnico
(fatos narrados no tempo) e a coerncia normativa caracteriza-se por ser sincrnica (um olhar
sobre a norma vigente naquele momento), ambas devem refletir um ideal de sistematicidade que
a ordem jurdica, se no revela, deve pelo menos perseguir.
Alm disso, a anlise das normas que vigoram no ordenamento jurdico exibe, tambm, sob
certo aspecto, um carter diacrnico. Trata-se da constatao de que a interpretao que os tericos
e os prprios aplicadores do direito fazem das normas cambiante no tempo. Aqui se verifica uma
tenso, uma vez que a anlise da coerncia de uma deciso deve perceber que, por vezes, a conexo
com as decises (e as interpretaes) do passado deve ceder em face da necessidade de mudana
imposta para preservar um princpio maior que a coerncia com o sistema como um todo (com
o sistema do Estado Democrtico de Direito, por exemplo) 36.

3 POR QUE A COERNCIA JUSTIFICA?

Para responder a essa indagao, preciso remarcar que a teoria da argumentao jurdica tem um
pano de fundo especfico: o Estado de Direito ou, como aqui preferimos, o Estado Democrtico de Direito.
Situado nesse ambiente, espera-se que as decises jurdicas estejam inseridas em um contexto
em que ainda que como um ideal a ser perseguido: a) haja certa previsibilidade de conduta, uma
vez que as normas, pelo menos os princpios mais gerais, so conhecidas e compartilhadas; b) as
normas espelhem certa sistematicidade decorrente de princpios gerais comuns.
Sendo assim, entende-se a relevncia de examinar a coerncia de uma deciso como um dos
itens para se levar em conta ao qualificar uma deciso como boa ou justa. Ocorre que, justo e bom,
35 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 292-293.
36 Nesse ponto, como o prprio MacCormick reconhece, a proximidade com Dworkin marcante. Em
Dworkin, o conceito de integridade como princpio que deve ser perseguido pelo intrprete deve
ser lido em conjunto com a metfora do romance em cadeia: (...) Ao decidir um novo caso, cada juiz
deve considerar-se como parceiro de um complexo empreendimento em cadeia, do qual essas inmeras decises, estruturas, convenes e prticas so a histria; seu trabalho continuar essa histria
no futuro por meio do que ele faz agora. Ele deve interpretar o que aconteceu antes porque tem a
responsabilidade de levar adiante a incumbncia que tem em mos e no partir em uma nova direo.
(DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. Traduo de Lus Carlos Borges So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 238). Essa necessidade de coerncia restringe, mas no paralisa a interpretao jurdica.
Uma justificao plausvel e ancorada nos princpios reconhecidos pela comunidade poder romper com
as interpretaes anteriores de modo a se tornar coerente com esse princpio maior que o da identificao entre as decises judiciais e os princpios acolhidos pela sociedade. Assim: Ser a integridade
apenas coerncia (decidir casos semelhantes da mesma maneira) sob um nome mais grandioso? Isso
depende do que entendemos por coerncia ou casos semelhantes. Se uma instituio poltica s coerente quando repete suas prprias decises anteriores o mais fiel ou precisamente possvel, ento a
integridade no coerncia; , ao mesmo tempo, mais e menos. A integridade exige que as normas
pblicas da comunidade sejam criadas e vistas, na medida do possvel, de modo a expressar um sistema
nico e coerente de justia e equidade na correta proporo. Uma instituio que aceite esse ideal, s
vezes ir, por esta razo, afastar-se da estreita linha das decises anteriores, em busca de fidelidade
aos princpios concebidos como mais fundamentais a esse sistema como um todo. (DWORKIN, Ronald.
O Imprio do Direito, p. 263-264). Cf, tambm, CALSAMIGLIA. Albert. El concepto de integridad em
Dworkin. Doxa: cuadernos de filosofia del derecho. n.12, 1992, p. 155-176.

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nesse sentido e para essa perspectiva, podem ser, portanto, uma deciso que esteja de acordo
com decises de casos semelhantes do passado, a qual demonstre estar vinculada aos princpios
jurdicos gerais aceitos pela comunidade.
Observe-se que tudo isso est envolto em uma rea de abstrao que nos remete a uma zona
perigosa. A justificao com base na coerncia poderia chegar a ponto de, por exemplo, fundamentar
um direito nazista, baseado na conexo com um princpio anterior de pureza racial. Por isso que,
como adverte MacCormick, a coerncia enquanto um valor puramente interno do Direito, do Direito
efetivo de uma dada jurisdio, no , por si s, uma garantia suficiente de justia.37
Coloca-se, portanto, um desafio permanente. Lidando com conceitos, ideias e princpios
abstratos, a tentativa de que, no plano de sua aplicao s situaes concretas, possamos
sempre pr em relevo o ideal de preservar uma forma de vida em que todos os seres humanos
sejam capazes de viver juntos em razovel harmonia e com alguma percepo de bem comum
do qual todos participam.38,39
Em resumo, a coerncia de um conjunto de normas funo de sua justificabilidade sob
princpios e valores de ordem superior, desde que os princpios e valores de ordem superior ou
suprema paream aceitveis, quando tomados em conjunto, no delineamento de uma forma
de vida satisfatria.40

Observando as duas obras centrais de MacCormick, possvel notar uma diferena significativa
entre o desenvolvimento acerca do papel da coerncia no processo de avaliao da qualidade das
decises judiciais. A anlise ganha em detalhamento e em complexidade41. Essa viso mais complexa
da questo da coerncia que aparece em Rhetoric and the rule of law, ao tempo em que est
articulada com o pano de fundo do Estado Democrtico de Direito, responde a uma importante
crtica, posterior publicao de Legal reasoning and legal theory. Trata-se de texto de Barbara
Levenbook, para quem:
H algo fundamentalmente errado sobre o papel que MacCormick d coerencia do
raciocnio jurdico: muito modesto.Para que uma deciso judicial possa ser justificada,
na viso de MacCormick, apenas alguma coerncia com o direito pr-existente precisa ser
demonstrada. Alm disso, um argumento de coerncia pode ser derrotado por argumentos de
avaliao de uma srie de consideraes de ordem social, poltica e moral que ele vagamente
chama de conseqncias.42 (traduo nossa)

37 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 264.

38 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 253.
39 Desse modo, parece mais produtivo entender a ordem jurdica como um projeto inacabado, sujeito
constante reflexo, diuturnamente refundamentado e relegitimado pela incluso das diferenas. Essa
caracterstica de abertura para o futuro bem explicada por Habermas: Todas as geraes posteriores
enfrentaro a tarefa de atualizar a substncia normativa inesgotvel do sistema de direitos estatudo
no documento da constituio. (...) O ato da fundao da constituio sentido como um corte na
histria nacional, e isso no resultado de um mero acaso, pois, atravs dele, se fundamentou novo
tipo de prtica com significado para a histria mundial. E o sentido performativo desta prtica destinada a produzir uma comunidade poltica de cidados livres e iguais, que se determinam a si mesmos,
foi apenas enunciado no teor da constituio. Ele continua dependente de uma explicao reiterada,
no decorrer das posteriores aplicaes, interpretaes e complementaes das normas constitucionais.(). Sob essa premissa, qualquer ato fundador abre a possibilidade de um processo ulterior de
tentativas que a si mesmo se corrige e que permite explorar cada vez melhor as fontes do sistema
dos direitos. (HABERMAS, Junger. O Estado Democrtico de Direito: uma amarrao paradoxal de
princpios contraditrios? Era das Transies. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 2003b, p. 164).
40 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 253.
41 No prembulo edio brasileira de argumentao jurdica e teoria do direito, datado de 1994 convm lembrar que o original em ingls data de 1978 , MacCormick advertia que, naquele momento, j
sentia necessidade de fazer muitos acrscimos ao texto, principalmente no que se refere ao requisito
de coerncia (p. XVIII).
42 There is something fundamentally wrong about the role MacCormick gives to coherence in legal
reasoning: it is much too modest. For a judicial decision to be justified on MacCormicks view, only
some coherence with preexisting law need be shown. Moreover, an argument from coherence can be
defeated by evaluative arguments from a range of social, political, and moral considerations that he
loosely calls consequences. (LEVENBOOK, Barbara Baum. The role of coherence in legal reasoning.
Law and philosophy. 1984, V. III, p. 358).

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A crtica, contudo, s parece fazer sentido se entendermos que a autora procura opor MacCormick
a outros tericos que, segundo Levenbook, do coerncia um papel superlativo nas suas anlises
sobre o direito e a argumentao jurdica43. Isso porque no se pode olvidar que, no modelo proposto
por MacCormick, a coerncia apenas um dos elementos que se deva levar em conta para anlise
da qualidade das decises judiciais. O modelo, como j se disse, compe-se de uma cadeia de
requisitos interligados, os quais formam um bloco que se deva levar em considerao sempre que
se estiver examinando ou construindo uma deciso.
De todo modo, nesse segundo momento de reflexo, MacCormick, apesar de considerar a
coerncia ainda apenas como um elemento de anlise da argumentao jurdica, deu-lhe um
papel muito mais relevante dentro do seu modelo. Decorrente dessa centralidade, constatamse explicaes muito mais detalhadas sobre o papel da coerncia tanto no que se refere ao
ordenamento jurdico como um todo, como em um olhar direcionado ao microssistema que a
prpria deciso a ser analisada.
O contexto jurdico um contexto em que a ideia de coerncia tem uma importncia peculiar
e bvia. Em uma discusso jurdica ningum comea a partir de uma folha em branco e tenta
alcanar uma concluso razovel a priori. A soluo oferecida precisa fundar-se ela mesma em
alguma proposio que possa ser apresentada ao menos com alguma credibilidade como uma
proposio jurdica, e essa proposio deve mostrar coerncia de alguma forma em relao a
outras proposies que possamos tirar das leis estabelecidas pelo Estado. Aqueles que produzem
argumentos e decises jurdicas no abordam os problemas da deciso e da justificao no vcuo,
mas, em vez disso, o fazem no contexto de uma pletora de materiais que servem para guiar e
justificar decises, e para restringir o espectro dentro do qual as decises dos agentes pblicos
podem ser feitas legitimamente.44

Observa-se, tambm, uma clarificao sobre a funo da coerncia no ordenamento jurdico

e no processo decisrio. A coerncia impe um constrangimento real e importante aos juzes45.
H um dever jurdico e moral de demonstrar que as decises decorrem do direito preexistente ou
que, mesmo diante de uma situao absolutamente indita, os fundamentos usados para soluo
de casos esto em sintonia com princpios gerais aceitos pela comunidade. Essa exigncia, por sua
vez, conecta-se com os ideais de igualdade de tratamento e de universalizao dos fundamentos das
decises, na medida em que se espera que situaes semelhantes gerem solues semelhantes.
Permanece, todavia, a ponderao de que:
(...) a coerncia uma caracterstica ideal desejvel do sistema jurdico. Como tal, entretanto,
ela pode competir com outras caractersticas ideais do direito, como a justia substantiva (julgada
por critrios apropriados) e assim por diante.46

Dessa forma, seguindo o modelo de MacCormick, no possvel deixar de lado os argumentos

consequencialistas, no sentido normativo de que ele trata, sendo certo que tambm estes argumentos,
assim como o requisito de coerncia, esto limitados ou condicionados pelo ideal maior que deve
ser a busca para que seres humanos vivam juntos em razovel harmonia e com alguma percepo
de um bem comum no qual todos participam.47
Analisando a elaborao terica de MacCormick, comparando os delineamentos sobre a coerncia
em suas duas obras de referncia, constata-se que aqui que h uma maior aproximao de suas
ideias com as de R. Dworkin. Num primeiro momento, o critrio de coerncia parecia estar satisfeito
com um requisito formal de adequao entre o direito (e aqui includos, princpios, regras e mesmo
decises anteriores) existente e a deciso que se est analisando. Em Retrica e Estado de Direito,
aparecem termos que identificam uma preocupao com a legitimidade em um sentido muito mais
substancialista. Deixa-se claro que, para uma deciso ser considerada justificada, do ponto de vista
43 So it will not do to confine the role of coherence in legal justification to a minimal connectedness
between a legal decision and a (however small bit) of preexisting law. It is, perhaps, understandable
that Sartorius and Dworkin are tempted to go in the opposite direction and conceive of coherence as
a property of entire systems or theories of law. (LEVENBOOK, Barbara Baum. The role of coherence
in legal reasoning. Law and philosophy, p. 359).
44 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 31
45 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 265
46 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 265
47 MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, p. 253

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da coerncia, ela precisa estar sintonizada a princpios aceitos pela comunidade, mas princpios
esses que reflitam um ideal de uma vida satisfatria, de mtuo respeito e busca por igualdade.
H uma grande proximidade entre essa ideia e a relao entre integridade e comunidade
de princpios proposta por Dworkin. Para Dworkin, uma questo que se impe saber por que
obedecemos aos princpios jurdicos. Em outras palavras, de onde tais princpios retiram sua
legitimidade? Segundo Dworkin, obedecemos porque vivemos em uma comunidade de princpios:
(...) Os membros de uma sociedade de princpio admitem que seus direitos e deveres polticos no
se esgotam nas decises particulares tomadas por suas instituies polticas, mas dependem
em termos mais gerais do sistema de princpios que essas decises pressupem e
endossam. Assim, cada membro aceita que os outros tm direitos e que ele tem deveres que
decorrem desse sistema, ainda que estes nunca tenham sido formalmente identificados
ou declarados. Tambm no presume que esses outros direitos e deveres estejam
condicionados sua aprovao integral e sincera de tal sistema; essas obrigaes
decorrem do fato histrico de sua comunidade ter adotado esse sistema. (grifamos)48

H, pois, uma complementaridade/tenso entre a comunidade de princpios e o ideal de

integridade que se quer desenvolver. Os princpios acolhidos pela comunidade devem transparecer
nas decises polticas e jurdicas que afetam essa comunidade, de modo que lhe assegurem
legitimidade. O ideal de integridade, por sua vez, na medida em que se baseia em uma relao
de igualdade e mtua considerao entre os membros da comunidade, constitui um limite para a
construo das decises da comunidade.

CONSIDERAES FINAIS
Percorrendo a obra de Neil MacCormick, observa-se um esforo muito bem fundamentado
em aplicar as regras da razo prtica para justificar as decises judiciais, sempre no desiderato
de que tais decises, na medida em que implicam alteraes relevantes na vida das pessoas, no
descambem para o arbtrio. Sobressai a ideia de que o direito uma prtica racional, sistemtica
e voltada para o bem-estar da sociedade. Nesse contexto, a deciso judicial deve ser pautada pelo
debate argumentativo, que tem como fim o convencimento com base em boas razes.
Constata-se, inicialmente, como pano de fundo de seus primeiros textos sobre argumentao
jurdica, uma assumida viso positivista do direito. Essa viso, baseada na tese de H.L.A Hart, sofreu
abrandamentos decorrentes das crticas que recebeu e das discusses que se mostrou aberto a
fazer. O autor passou a assumir-se ps-positivista, o que, nas obras aqui analisadas, reflete-se em
uma reflexo mais destacada sobre as conexes entre direito, moral e poltica, como tambm em
uma maior preocupao em construir uma teoria para alm de descritiva, mais prescritiva do que
seja uma deciso correta.
No que toca ao requisito da coerncia, observou-se que ela deve ser um ideal perseguido pelo
ordenamento jurdico como um todo e tambm pela deciso judicial. Isso porque a deciso, com
potencial para se transformar em precedente, torna-se parte do ordenamento jurdico. Alm disso,
vista como um microssistema, a deciso deve ser coerente internamente, de modo que as premissas
que a fundamentam no entrem em contradio.
O papel da coerncia na justificao da deciso ganhou em importncia. certo que ela
ainda apenas um dos critrios para qualificar uma boa deciso. No entanto o detalhamento
e o aprofundamento que ganhou na segunda obra de MacCormick ajudam a demonstrar que a
preocupao com um direito coerente deve ser um horizonte sempre buscado pelos intrpretes.
Nesse diapaso, os contornos que permitem ser uma deciso considerada coerente ganharam em
complexidade. Ultrapassou-se a ideia de coerncia apenas como um requisito formal de adequao
entre o direito posto e o direito que aparece na soluo de cada caso concreto. Passou-se a exigir
a demonstrao de que a soluo construda coerente com ideias de uma vida social voltada para
o mtuo entendimento e respeito recproco. A coerncia do ordenamento passou, portanto, a estar
mais prxima de um ideal de integridade do direito.
48

DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito, p. 254

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REFERNCIAS
ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. Traduo de Maria Cristina
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