Fallo Almeyda.

Ricardo Garca, ministro del interior de la fecha solicita que se declare la

responsabilidad de Jos Clodomiro almeyda en virtud de los estipulado
en el art.8 de la constitucin del 80 "haber incurrido en actos que
propagan doctrinas que propugnan la violencia como tambin en
actos que propagan doctrinas que propugnan una concepcin de la
sociedad, del Estado o del orden jurdico de carcter totalitario, e
igualmente en actos destinados a propagar doctrinas fundadas en la
lucha de clases".
Relacin de los hechos y actos imputados al requerido:
1. Se afirma que el seor Clodomiro Almeyda ha propagado doctrinas que
propugnan la violencia "en diversas intervenciones transmitidas
directamente a Chile, a travs de la Radio Mosc, con el fin de
adoctrinar, ganar adeptos para su movimiento o partido, como tambin
de despertar sentimientos revolucionarios contra el gobierno constituido
y, animar la realizacin de actos violentistas.".
2. Seala el requirente que el seor Clodomiro Almeyda ha propagado
doctrinas fundadas en la lucha de clases. En tal sentido afirma que el
requerido "en el artculo denominado "En torno al nuevo Estado
democrtico en Amrica Latina" propaga abiertamente doctrinas
fundadas en la lucha de clases.
3. Expresa el requerido que el seor Clodomiro almeyda se define como
marxista y caracteriza a su partido como marxista leninista.
4. Expone el requerimiento que la doctrina marxista leninista a la que el
requerido y su partido adhieren propugna la violencia, est fundada en
la lucha de clases y en una concepcin de la sociedad, del Estado y del
orden jurdico de carcter totalitario.
5. Seala el requerimiento que el seor Clodomiro Almeyda ha propagado
la doctrina marxista leninista.
Antecedentes de derecho.
Agrega el requerimiento que "El artculo 8 pretende proteger ciertos valores y
principios esenciales de la Constitucin y por ello, seala, en su inciso 1, como
contrarios al ordenamiento institucional de la Repblica determinados actos
que atentan contra dichos valores y principios".
Termina el requerimiento sealando:
Por tanto:
Ruego A V.E: declarar la responsabilidad de don Jos Clodomiro Almeyda
Medina por haber atentado contra el ordenamiento institucional de la Repblica
y ordenar que se le apliquen las sanciones constitucionales y legales que
correspondan.

Don Jos Clodomiro Almeyda Medina, contest el requerimiento solicitando su

rechazo en todas sus partes, con costas en mrito de los siguientes
antecedentes:
Cuestiones previas formuladas por el requirente:
1. El artculo 8 de la Constitucin Poltica del Estado es "intrnsecamente
ilegtimo" porque "transgrede la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos en
sus artculos 18, instrumentos ratificados por Chile y que por ende estn
incorporados en el ordenamiento jurdico nacional".
2. El artculo 5 de la Constitucin Poltica del Estado dispone que "La
soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por
el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas...". ( en
relacin a que la constitucin del 80 fue aprobada por la junta)
3. "El artculo 8 no solamente es ilegtimo en s mismo y por ello ineficaz,
sino tambin porque est inserto en un cuerpo de normas ilegtimas por
su origen".
Lo anterior en atencin a las siguientes consideraciones:
a) La Junta de Gobierno se autoatribuy el ejercicio del Poder
Constituyente lo que "vulnera el principio esencial y elemental de la
soberana del pueblo para darse una Constitucin", y
b) El plebiscito en que se ratific la Constitucin Poltica de 1980 "no
reuni las mnimas garantas para hacer confiable el resultado
oficialmente anunciado".
4. "La legitimidad substancial de una Constitucin descansa en la plena
vigencia de los derechos humanos y la estructuracin de un sistema
democrtico". "La Constitucin de 1980 niega la democracia y
desconoce y viola los derechos humanos.
5. El Tribunal Constitucional est inhabilitado para fallar este requerimiento
porque en sentencia de 31 de enero de 1985 declar inconstitucional al
Partido Socialista de Chile, cuya secretaria ejerce el requerido.
Defensa del requerido.
1. Seala el requerido que aunque en el requerimiento se formulan todos
los cargos de contenido poltico a que se refiere el artculo 8, las
declaraciones suyas "que se citan en calidad de pruebas dicen relacin
casi exclusivamente con uno de ellos: el propagar doctrinas que
propugnen la violencia. Slo de manera muy general e imprecisa se
menciona alguna declaracin y textos con los que se pretende
demostrar.
2. Expresa que el requerimiento afirma que admite la violencia "como
doctrina para poner fin a gobiernos que no sustentan su misma
ideologa".
3. Por otra parte seala el requerido que "Respecto a la acusacin
especfica de "propagar doctrinas que propugnan la violencia", sostengo
que los antecedentes presentados por el Ministro del Interior en ningn

caso constituyen prueba de que estaramos en presencia de la difusin

de una "doctrina".

Por tanto:
A V.E. PIDO: Tener por evacuado el trmite de contestacin, y en mrito a los
antecedentes de hecho y derecho en definitiva, se declare.
1.- Que el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica prevalece en
su alcance y contenido por sobre el artculo 8 del mismo cuerpo legal.
2.- Que es nulo el artculo 8 de la Constitucin, en la medida en que lesiona de
cualquier modo los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
3.- Que los hechos y/o actividades que el requerimiento gubernativo me
atribuye no constituyen los actos descritos en el inciso primero del artculo 8
de la Constitucin Poltica, y
4.- Que se rechaza en todas sus partes el requerimiento materia de autos, con
costas".

Resolucin.

En cuanto al fondo:
En relacin a la inhabilidad del tribunal: de la Que segn el
requerido, el Tribunal debe declarar su inhabilidad para conocer
de este proceso en atencin a que ya habra emitido opinin
"sobre lo que deber ser fundamento para la decisin de las
peticiones del requerimiento". sin embargo, la pretensin de que
tales elementos de objetiva independencia y subjetiva
imparcialidad no concurren en este caso, por el hecho de que el
Tribunal haya declarado inconstitucional la organizacin poltica ya
mencionada, es jurdicamente improcedente. en suma, no le
afecta a este Tribunal inhabilidad alguna que le impida
conocer de este proceso, tanto porque los sujetos pasivos
de uno y otro requerimiento son diversos, como porque
tambin son diferentes su "causa de pedir" y la "cosa
pedida".

Irretroactividad del art8: en este proceso se imputan al seor

Almeyda actos que constituiran las conductas sancionadas por el
artculo 8 de la Constitucin realizados o ejecutados con
anterioridad a su vigencia. Que si analizamos ahora las
expresiones "incurran o hayan incurrido" y "atenten o hayan
atentado" empleadas por los artculos 8 y 82, N 8, de la
Constitucin, teniendo presente lo expuesto en los considerandos
precedentes, fuerza es concluir que la voluntad de la Carta

Fundamental es slo sancionar aquellas conductas que se

hayan cometido con posterioridad al 11 de marzo de 1981,
no dando a dicho precepto un efecto retroactivo. en
consecuencia, este Tribunal resuelve que el artculo 8 de la
Constitucin no tiene efecto retroactivo y slo puede aplicarse a
aquellas personas que incurran o hayan incurrido con
posterioridad al 11 de marzo de 1981 en el ilcito constitucional
que se describe. Por tanto se excluirn del anlisis de esta
sentencia todos aquellos actos y conductas cometidos o
ejecutados por el requerido con anterioridad a esa fecha.

Ilegitimidad de la constitucin: Se argumenta al efecto que el

pueblo no tuvo participacin en la elaboracin del texto de la
Constitucin Poltica, que no hubo en el acto plebiscitario
alternativa al texto aprobado por la Junta de Gobierno y, en fin,
"que el procedimiento del llamado plebiscito no reuni las
mnimas garantas para hacer confiable el resultado oficialmente
anunciado". A lo anterior, se agrega que, adems, la Constitucin
de 1980 adolecera de ilegitimidad substancial "porque
niega la democracia y desconoce los derechos humanos"

Origen, fundamento y finalidad del art.8: Que la Constitucin

de 1980 contempla, pues, un sistema institucional diferente
destinado a fortalecer la democracia, dotndola de mecanismos
jurdicos adecuados que la protegen de los peligros que enfrenta.
En este sentido el artculo 8 es, pues, el precepto destinado a
preservar la democracia y sealar el marco del pluralismo
ideolgico permisible y que tiene por objeto proteger los principios
y valores bsicos en que se fundamenta la institucionalidad. el
precepto del artculo 8, desde los inicios de su gestacin,
ha tenido por finalidad esencial preservar la democracia, la
libertad, los derechos fundamentales de las personas e,
incluso, la soberana de Chile, de actos destinados a
propagar doctrinas totalitarias, cuya finalidad es aniquilar
estos valores y proclamar el Estado absoluto.

Visto:
1.- Que se rechazan las tachas formuladas a los testigos del requerido,
2.- Que se rechazan las peticiones contenidas en los numerales 1) y 2) del
escrito de contestacin al requerimiento, y

3.- Que se acoge el requerimiento de fs. 1 y se declara que el seor Jos

Clodomiro Almeyda Medina es responsable de haber infringido el inciso primero
del artculo 8 de la Constitucin.

Voto disidente
Los Ministros disidentes estuvieron por rechazar el requerimiento
resolviendo que el seor Almeyda no ha incurrido en la conducta descrita por el
sealado artculo 8, inciso primero.

Fallo corte penal internacional

1. EL CONTENIDO BSICO DEL FALLO DE MAYORA DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1.1. El estatuto de la Corte Penal Internacional, por afectar la soberana
nacional, no puede incorporarse al ordenamiento jurdico nacional
La mayora del Tribunal Constitucional sostiene que la Corte Penal Internacional es un
"rgano jurisdiccional permanente de carcter internacional destinado a hacer efectivas
las responsabilidades penales individuales de los autores de determinados y graves
delitos contra la humanidad", "facultada para ejercer su jurisdiccin sobre personas
respecto de los crmenes ms graves de trascendencia internacional" (considerando
16),con "facultades de imperio para hacer ejecutar sus resoluciones" (considerando
18). A juicio de la mayora del Tribunal Constitucional, dicha Corte
Internacional, atendiendo a la naturaleza de la jurisdiccin que ejerce, ms
que una jurisdiccin complementaria de los tribunales nacionales, se
considera que es "de carcter correctiva y sustitutiva o supletoria, en
determinados casos, de las jurisdicciones nacionales" (considerando 23,
reiterado en considerandos 28 al 31), lo que se concluye de acuerdo al anlisis hecho
del artculo 17 del estatuto de la CPI (considerando 24 al 27).
De acuerdo al anlisis anterior, el Tribunal Constitucional concluye que la
Corte Penal Internacional puede ser calificada como "un Tribunal
Supranacional" (considerando 32), que se diferenciara de los tribunales

internacionales establecidos en tratados ratificados por Chile, como por ejemplo, la

Convencin Americana de Derechos Humanos y el estatuto de la Corte Internacional de
justicia de La Haya, por el hecho de que estos ltimos "no tienen una supervigilancia
Por tanto, al otorgarle el Tratado de Roma a la Corte Penal Internacional
"jurisdiccin para eventualmente conocer de conflictos ocurridos dentro del
territorio de la repblica, y que deberan ser de competencia de algn tribunal
nacional", se le est atribuyendo "potestad jurisdiccional para ser ejercida
por una autoridad no establecida por nuestra Carta", entrando en "frontal
colisin" con el artculo 5 inciso 1 de la Constitucin, hacindose "evidente
su inconciliabilidad" . La mayora del Tribunal Constitucional considera que la
potestad jurisdiccional del Estado, entregada a los tribunales para "conocer,
resolver y hacer cumplir lo juzgado" de acuerdo al artculo 73 de la
Constitucin, excluye "en el rea de los conflictos sometidos a su poder
cualquier injerencia de autoridad alguna, nacional o internacional", por lo que
para que se "incluyan disposiciones de un tratado que complementen o
eventualmente corrijan la situacin antes descrita, debern necesariamente
incorporarse a nuestro sistema jurdico a travs de una reforma de la
Constitucin"
las "materias cuyo conocimiento se entrega a la Corte Penal Internacional,
por su naturaleza, son improrrogables, por lo cual, para que Chile reconozca
la jurisdiccin de tribunales supranacionales deber incorporar una nueva
preceptiva constitucional a su sistema interno"
1.2. El problema de la jerarqua de los tratados internacionales en materia de
derechos humanos
fuere carece de toda explicacin lgica y jurdica que se hubiese afirmado que
era procedente el recurso de inaplicabilidad de una norma de un tratado por
ser contraria a la Constitucin, habida consideracin que dicho recurso
reconoce como causa inmediata, precisamente la prevalencia de la
Constitucin sobre la ley o el tratado"
El Tribunal Constitucional considera que sostener que los tratados
internacionales sobre derechos humanos pueden modificar la Constitucin,
conduce a que pierdan eficacia el artculo 82 N 2 que establece el control
preventivo de los tratados internacionales, y el artculo 80 que establece el
control represivo sobre los preceptos legales), como asimismo, que podra
modificarse la Constitucin con el qurum simple y no el qurum de dos
tercios que exige el captulo de derechos fundamentales
1.3. Consideraciones sobre los indultos y las amnistas
El Tribunal Constitucional considera incompatibles con las normas
constitucionales los artculos 17 y 110 del Estatuto de la Corte Penal
Internacional, los cuales limitan la potestad de los rganos estatales para
establecer amnistas e indultos.. Este "quebrantamiento se produce en razn
que la Corte Penal Internacional podra desconocer en sus sentencias indultos

o amnistas previamente concedidas por las autoridades nacionales

competentes"
1.5. Conclusiones del Tribunal Constitucional
El fallo de mayora del Tribunal Constitucional precisa que una jurisdiccin de
carcter supranacional debe insertarse dentro del sistema constitucional
nacional procedindose previamente a modificar el texto de la Constitucin
(considerando 92). Que si se "aceptara el texto actual del Tribunal Penal
Internacional, ello implicara una violacin a normas de rango constitucional",
no debiendo olvidarse que hoy se "acepta universalmente que la gran
garanta de los derechos fundamentales es la Constitucin", de manera que
"la violacin de la Carta Poltica viene a significar en ltimo trmino, la
desproteccin de los derechos"
Resolviendo en definitiva que el "Tratado que contiene el Estatuto de Roma de
la Corte Penal Internacional, materia de estos autos, para su aprobacin por
el Congreso Nacional y su posterior ratificacin por el Presidente de la
Repblica, requiere de reforma constitucional previa".

2. CONSIDERACIONES CRTICAS RESPECTO DEL FALLO DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
La Corte Permanente de Justicia Internacional ha sostenido uniforme y
reiteradamente en sus sentencias que "Un Estado que ha contrado
obligaciones internacionales, est obligado a hacer en su derecho interno las
modificaciones que sean necesarias para el cumplimiento de estas
obligaciones".

3. CONSIDERACIONES FINALES
La sentencia analizada hace necesario que los rganos que forman parte del
poder constituyente instituido se activen para considerar una adecuada
normativa constitucional para participar en la vida internacional y
supranacional, en lo cual nuestra Carta Fundamental no tiene ningn avance
sustantivo desde hace un siglo, salvo en el artculo 5 inciso 2, lo que es
absolutamente insuficiente, al generar inseguridad jurdica y una
jurisprudencia contradictoria de los tribunales, como hemos podido
determinar.
Es necesario por seguridad jurdica constitucional precisar el trmite de
aprobacin de los tratados internacionales en el Congreso Nacional; el

procedimiento de entrega de jurisdiccin o competencia a organismos

jurisdiccionales inter o supranacionales; precisar los qurum de aprobacin
de los distintos tipos de tratados segn las materias que aborden; asumir que
las normas de derecho interno, incluida la Constitucin, no pueden generar
obstculos al cumplimiento de las obligaciones internacionales libre y
voluntariamente contradas por el Estado (cumplimiento de buena fe y sin
oponer obstculos internos, como lo exige la Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados); determinar la manera de ejecucin de los fallos de
los Tribunales Internacionales o supranacionales de derechos humanos a los
que se les ha otorgado jurisdiccin vinculante y el Estado se ha comprometido
a ejecutar sus decisiones (obligaciones de resultado respecto de los fallos de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos); la aplicacin de una
interpretacin de los rganos jurisdiccionales internos conforme con los
tratados de derechos humanos; constitucionalizar el principio hermenutico
de aplicacin de la norma interna o internacional que mejor favorezca el
ejercicio de los derechos esenciales, entre otras materias.

Fallo primarias
El fallo El fallo del Tribunal Constitucional dado a conocer esta tarde ratifica y declara constitucional
las normas de las elecciones primarias. La sentencia, no obstante, declara inconstitucional tres
normas que no afectan aspectos esenciales del proyecto ni de su operatoria para que pueda entrar en
vigencia. La primera de las normas declarada inconstitucional le entregaba al Servicio Electoral la
facultad de dictar "las normas que rigen la propaganda electoral, la votacin, el escrutinio y en general
todo aquello relativo al acto eleccionario". El Tribunal Constitucional dictamin que "en la ley de
primarias rigen las reglas generales contenidas en la ley 18.700 sobre votaciones generales y
escrutinios". La segunda inconstitucionalidad se vincula con la exclusin que haca el proyecto de ley
de la aplicacin del artculo 29 de la ley 18.700 sobre identificacin de electores en el proceso de
primarias. El Tribunal Constitucional consider que la presencia de dicho funcionario es muy relevante
para asegurar el ejercicio del derecho a voto en la eleccin primaria y, por tal razn, lo declar
inconstitucional y determin que son aplicables las reglas generales contenidas en la ley 18.700 sobre
votaciones generales y escrutinios. Finalmente, la ltima declaracin de inconstitucionalidad se refiere
a los artculos 44 y 45, los que se remitan en trminos amplios a la ley de partidos polticos y a la de
votaciones en materia de sanciones. Con todo, ya que las normas de la ley de votaciones operarn
como supletorias, en las elecciones primarias se aplicarn las sanciones establecidas en sta, cuando
sean procedentes, tanto respecto de los partidos polticos o pactos que participen en ellas, como de
todos los dems intervinientes (vocales, electores, etc.).

Fallo catalticos

En un fallo unnime e inapelable los siete miembros del Tribunal Constitucional decidieron rechazar el
requerimiento que pretenda detener la restriccin a automviles catalticos en episodios de
preemergencia y emergencia ambiental. De acuerdo a lo informado por el secretario del TC, Rafael
Larran, "el Tribunal Constitucional, por unanimidad de sus miembros, rechaz el requerimiento
interpuesto por 20 senadores para que se declare inconstitucional el Decreto Supremo nmero 20 del
Ministerio secretara General de la Presidencia, que dispone y decreta, que los vehculos que porten
sello verde estarn afectos a restriccin vehicular por causas de contaminacin atmosfrica en
episodios de preemergencia y emergencia ambiental". Larran sostuvo adems que el motivo en el que
se fundamenta el rechazo es que la iniciativa no es inconstitucional como lo sostienen los senadores
que interpusieron el recurso, lo que significa que la restriccin vehicular para los autos con sello
verde en los episodios ya sealados est acorde a la Constitucin y a la ley. El requerimiento que fue
presentado a comienzos de mayo, fue acogido a tramitacin por el TC el 23 del mismo mes, y se bas,
entre otros aspectos, en que el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin es una materia
que debe ser regulada por ley y no por un decreto dictado por el Presidente de la Repblica. Los
senadores reclaman adems que en el decreto 20 que consagra la restriccin para automviles
catalticos pasa a llevar tambin al legislador, ya que cualquier resolucin que tenga que ver con la
contaminacin ambiental debe ser producto de un debate en el parlamento.,

Fallo pldora

Con fecha 30 de septiembre del 2006

y en virtud de las facultades del articulo 93 inciso primero numeral 16:
son atribuciones del tribunal constitucional:
16.- resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos cualquiera sea el vicio
invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad
reglamentaria autnoma del presidente de la republica cuando se refiere a materias que
pudieran estar reservadas a la ley por mandato del articulo 93
se pide al tribunal constitucional que declare la inconstitucionalidad de la resolucin exenta n 584
del ministerio de salud, fechada el 1 de septiembre de 2006.
Sealan que ella autoriza, por una parte, el otorgamiento de consejeras a menores de 18 aos a
partir de los 14 sin que sus padres den su conocimiento y ni siquiera tengan conocimiento y por otra
parte la utilizacin de la llamada pastilla del dia despus en los servicios de salud municipalizados
del pas, bajo la modalidad de libre disposicin.

Artculos constitucionales vulnerados:

-

Articulo 19 numero 1 : La constitucin asegura a todas las personas: 1.- el derecho a la

vida, la integridad fsica y psquica de la persona. LA LEY PROTEGE LA VIDA DEL QUE
ESTA POR NACER
Articulo 19 numero 2: La constitucin asegura a todas las personas: la igualdad ante la
ley. En chile no hay persona ni grupo privilegiado. En chile no hay esclavos y el que pise su
territorio queda libre. Nila ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias
Articulo 19 numero 10 inciso tercero: la constitucin asegura a todas las personas: el
derecho a la educacin los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus
hijos . corresponder al estado otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho
Articulo 19 numero 26 : la seguridad de que los preceptos legales que por mandato dela
constitucin regulen o complementen las garantas que esta establece o que las limiten en
los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio en relacin con los
artculos 6 inciso primero y segundo los rganos del estado deben someter su accionar a la
constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de
la republica. Los preceptos de esta constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. y el articulo 7 incisos primero y
segundo los rganos del estado actan vlidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna
magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les
hayan conferido en virtud de la constitucin
Articulo 32 numero 6: son atribuciones especiales del presidente de la republica: 6.ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para el ejercicio de las leyes

Se pide que en virtud de el articulo 94 inciso 3 quede sin efecto de pleno derecho el decreto
impugnado por inconstitucionalidad.
Plantean como asunto de previo y especial pronunciamiento, que el instrumento impugnado,
desde un punto de vista formal, ha sido calificado por el ministerio de salud como una
resolucin exenta y al dictarlo de esta forma se elude toda posibilidad de que el tramite pueda
llegar al tribunal constitucional ya que el articulo 99 en relacin con el articulo 93 inciso
primero numero 9 de la CPR opera sobre la base de que el decreto o resolucin haya sido
representado por inconstitucionalidad en el tramite nombrado. Al no practicarse la toma de
razn, tampoco puede dicho rgano de control representar la resolucin por la razn
sealada.
Sostienen que el primer derecho que esta en juego es el derecho a la vida, siendo indudable
para los requirentes que dicho derecho no sea regulado por un instrumento administrativo.
En apoyo a sus tesis invocan, adems el articulo 64 de la CPR, el cual prohbe que materias
comprendidas en las garantas constitucionales sean reguladas por decretos con fuerza de ley.

Resolucin exenta
Es un acto administrativo que por disposicin de la ley o del contralor general esta exenta del
tramite de toma de razn

En sntesis, sostienen los requirentes que el ejecutivo, a travs del ministerio de salud, ha
dictado formalmente una resolucin exenta que, desde el punto de vista de su materialidad, es
un decreto supremo, pues expresa o manifiesta la facultad reconocida al presidente de la
republica en el articulo 32 numero 6 de la constitucin. De ello desprenden que tal acto
administrativo se halla sujeto a la jurisdiccin de esta magistratura. Para los diputados esta
norma objetada afecta el derecho a la vida garantizado a todas las persona, incluidos los que
estn por nacer. Se refieren al principio PRO VIDA y a la forma en que la actividad del
ministerio de salud vulnera este derecho y como mtodo probatorio adjuntan jurisprudencia
nacional, extranjera e internacional del tema.
Y por ultimo se refieren al derecho y deber de los padres para criar a sus hijos, el cual se ve
vulnerado al ser entregada la pastilla sin conocimiento ni consentimiento de los padres.
Piden, en definitiva, que esta magistratura pronuncie la inconstitucionalidad de la resolucin
exenta numero 584 y que adems, declare como un ilicito constitucional que el estado, a travs
de cualquiera de sus organismos, autorice el uso, la distribucin, la comercializacin o la
entrega de la llamada pldora del dia despus, elaborada sobre la base del frmaco
LEVONORGESTREL en la dosis de 0,75 mg., cualquiera sea su denominacin de fantasia,
disponindolo asi en la sentencia, ordenando el registro de la misma ante la contralora
general de la republica y su publicacin en el diario oficial.
ARGUMENTOS DE LOS REQUERIDOS:
Se dividen estas observaciones en tres partes:
1.- se refiere a los antecedentes que permiten entender, adecuadamente, la Litis.
2.- expone argumentos relativos a la improcedencia del requerimiento, toda vez que se ha admitido
a tramitacin respecto de una mera resolucin, en circunstancias que la competencia del tribunal
constitucional definida en la carta fundamental solo alcanza a los decretos supremos. Aade que
dicha cuestin previa se funda tambin en lo que es lo verdaderamente atacado por el requerimiento
es el registro sanitario de la denominada pldora, por tal motivo estima que el libelo es
extemporneo, toda vez que los registros sanitarios son de los aos 2001, 2003 y mayo y agosto del
2006, habiendo sido resuelto ya por la corte suprema en un fallo de 2001
3.- el ejecutivo se hace cargo de lo manifestado por los requirentes, al respecto, aduce que el
registro de medicamentos supone que en chile no se puede comercializar, importar ni fabricar algn
medicamento sin que antes haya sido registrado en el instituto de salud publica.
Se aboca despus al anlisis de las polticas sobre regulacin de la fertilidad, proporcionando
informacin estadstica acerca del impacto del control de natalidad y de los desafos que suponen
los objetivos sanitarios especficos en el mbito de la regulacin de la fertilidad. En consecuencia,
dice, no ha sido por capricho que se ha contemplado la entrega de anticoncepcin hormonal de
emergencia para los adolecentes, pues ha sido secuela del estudio y actuacin responsable ante la
realidad nacional, que en este asunto, aqueja al pas.
Despus del anlisis del registro sanitario el ejecutivo se detiene a analizar la resolucin exenta
numero 584, al respecto seala que ese acto administrativo contiene tres tipos de normas fundantes:
1.- una norma legal, cual es el DFL n1 de 2005, artculos 1 y 4
2.- el DS n136 de 2004, en sus artculos 5,6,8,9,25 y 27

3.- la resolucin n520 de la contralora general de la republica

Revisa el contenido de la resolucin exenta n584, manifestando que establece tres mandatos
normativos:
1.- aprobacin de normas nacionales sobre regulacin de la fertilidad
2.- la precisin en el sentido de que las normas que se aprueban constan en un documento de 171
paginas
3.- la orden de remitir un ejemplar a los servicios pblicos de salud, a los establecimientos
experimentales de salud y a las secretarias regionales de esa secretaria de estado para el
cumplimiento de rigor.
Hace notar que en parte alguna de la resolucin requerida ni del texto que esta aprueba , se autoriza
la fabricacin, importacin o venta de los denominados anticonceptivos de emergencia, conocidos
como pldora del dia despus. Ello, por cuanto el acto administrativo que autorizo el registro
sanitario exista antes de que fuera dictada la resolucin referida. Desprende de lo dicho que
considerar que tal resolucin vulnera el derecho a la vida, l igualdad ante la ley, el derecho a la
educacin y la esencia de los derechos, por cuanto estara permitiendo la entrega de sustancias
ilegales, prohibidas y dainas, carece de todo fundamento.
Prosigue explicando que la normativa aprobada por tal acto administrativo se vincula con el articulo
3 de la LOC bases generales de la administracin del estado.
Continua manifestando que la ley faculta al ministerio de salud para dictar normas generales sobre
materias tcnicas, obligatorias para los integrantes del sector salud. Tambin lo habilita para velar
por el cumplimiento de tales disposiciones.
Aade que la anticoncepcin de emergencia de manera alguna es un acto impositivo del estado,
pues se funda en la voluntad personal, es decir, es una decisin libre y que debe adoptarse
informadamente, respetando la opcin religiosa de ada cual sin excluir a su familia.
Recordemos que el tribunal constitucional es unn rgano del estado y, como tal, tiene competencias
fijadas en el articulo 93 de la constitucin, las cuales lo facultan para conocer de numerosos vicios
de inconstitucionalidad pero no de todos los reproches de esa ndole que puedan ocurrir en nuestro
sistema jurdico. afirma que , entre las competencias otorgadas en el articulo 93 de la ley suprema,
no se halla la de pronunciarse sobre el merito constitucional de una resolucin exenta, ya que en el
articulo 93 inciso primero numeral 16 de l constitucin y los artculos 38 y siguientes de la LOC del
tribunal constitucional, se refieren nicamente a decretos supremos y no a las resoluciones.
Del tenor del articulo 32 n 6 se desprende de esa distincin los efectos siguientes: de n lado,
cuando es meramente legal, la potestad reglamentaria esta subrodinada a la homnima radicada en
el presidente de la republica; y del otro, que la ley es, en los dems casos , la habilitada para
definirla naturaleza de la potestad y los tramites a los que debe someterse en su ejercicio. Agrega
que la ley n 19.880 de 2003, ley de bases generales de los procedimientos administrativos, traza
diferencias entre el decreto y la resolucin, definiendo a uno y a otra. Asevera que el ministerio de
salud se halla habilitado para dictar las normas inherentes a la potestad reglamentaria especial,
atribuida de modo expreso por la ley al ministro del ramo, tratndose de una facultad diferente de la
del presidente de la republica, la cual es de rango constitucional, siendo su propsito ejecutar la ley
o abordar materias no comprendidas en el dominio de ella.

Se prosigue sealando que nueve senadores solicitaron tener presente sus consideraciones acerca de
los vicios de constitucionalidad del acto administrativo objetado por el requerimiento, como
asimismo los argumentos que los llevan a sostener la competencia de este tribunal para conocer de
el. En relacin al primero de tales planteamientos, los parlamentarios hacen presente que la
resolucin exenta n 584 fue dictada por un rgano incompetente para actuar en el mbito material
especifico al que tal acto administrativo se refiere; que siendo en realidad, un reglamento de
ejecucin de la ley, infringe la normativa legal habilitante al extenderse a materias comprendidas en
las garantas constitucionales; y, finalmente, que adolece de vicios de forma en cuanto a su
denominacin y tramitacin.
Evacuando el traslado de rigor, don GASTON ASTORQUIZA ALTANER, contralor general de la
republica, subrogante, manifiesto que el requerimiento en examen fue formulado en contra de la
resolucin exenta n 584, sin expresar a cabalidad de que manera dichas normas violentan las
garantas que se estiman vulneradas. Sobre esa base general, pasa a impugnar cada una de las
alegaciones de inconstitucionalidad esgrimidas por los parlamentarios requirentes. Tambin hace
presente que las resoluciones ministeriales por regla general, se encuentran afectas a toma de razn,
en la medida que, atendida la materia en que inciden, en el rgano contralor, en ejercicio de sus
atribuciones, no haya dispuesto la exencion de dicho tramite. Puntualiza que, el caso sub lite,
examinando el ordenamiento legal y lo dispuesto en la resolucin n 520, de la misma contralora
general, que establece reglas de exencion del tramite de toma de razn, cabe colegir que las normas
tcnicas y guias clnicas sobre regulacin de fertilidad se refieren a materias que no estn sometidas
al indicado control preventivo de juridicidad y, en consecuencia, han podido ser aprobadas a travs
de una resolucin exenta.
El profesor Silva Cimma concluye que es claro que la resolucin referida no solo infringe las
disposiciones del articulo 10 de la ley 10.336 :
El Contralor General tomar razn de los decretos supremos y de las resoluciones de los Jefes de
Servicios, que deben tramitarse por la Contralora, representar la inconstitucionalidad o ilegalidad
de que puedan adolecer, dentro del plazo de quince das contados desde la fecha de su recepcin,
que el Contralor podr prorrogar hasta por otros quince das, si existiesen motivos graves y
calificados, mediante resolucin fundada. No obstante, deber darles curso cuando, a pesar de su
representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus Ministros. En caso de
insistencia, se consignar el hecho en la Cuenta Pblica de su Gestin que la Contralora General
presentar anualmente. El Contralor deber, en todo caso, dar cuenta a la Cmara de Diputados y al
Presidente de la Repblica de estos decretos dentro de los treinta das de haber sido dictados,
enviando copia completa de ellos y de sus antecedentes. La Contralora enviar semestralmente a la
Cmara de Diputados una lista de los decretos que no hubieren sido despachados dentro del plazo
sealado en el inciso 1, con indicacin de los motivos del retraso. No obstante, el Contralor
General podr eximir a uno o ms Ministerios o Servicios del trmite de la toma de razn de los
decretos supremos o resoluciones que concedan licencias, feriados, y permisos con goce de sueldos,
o que se refieran a otras materias que no considere esenciales. Tratndose de decretos supremos, la
exencin slo podr referirse a decretos firmados "por orden del Presidente de la Repblica". Esta
exencin podr ser concedida por plazos determinados y dejada sin efecto por el Contralor, de
oficio o a peticin del Presidente de la Repblica, segn sea el uso que se haga de tal liberalidad. La
resolucin del Contralor deber ser fundada y en ella se fijarn las modalidades por las cuales se
fiscalice la legalidad de dichos decretos o resoluciones y, adems, deber dar cuenta a la Cmara de
Diputados, cada vez que haga uso de esta facultad, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 48
de la Constitucin Poltica de la Repblica. El Contralor General, de oficio o a peticin del

Presidente de la Repblica, podr, por resolucin fundada, autorizar que se cumplan antes de su
toma de razn los decretos o resoluciones que dispongan medidas que tiendan a evitar o a reparar
daos a la colectividad o al Estado, originados por terremotos, inundaciones, incendios, desastres,
calamidades pblicas u otras emergencias; o medidas que perderan su oportunidad o estaran
expuestas a desvirtuarse si no se aplicaren inmediatamente, siempre que no afectenderechos
esenciales de las personas. El decreto o resolucin que se acoja a la autorizacin prevista en este
inciso deber expresar las circunstancias en que se funda. Si en los casos indicados en el inciso
precedente la Contralora no da curso al decreto o resolucin, podr perseguir la responsabilidad
administrativa del Jefe que la dict, o pondr el hecho en conocimiento del Presidente de la
Repblica y de la Cmara de Diputados cuando se trate de decreto supremo. Todo ello sin perjuicio
de las dems responsabilidades que fueren pertinentes y de la facultad para insistir a que se refiere
el inciso 1 de este artculo.
Si no que adems, quebranta las normas que atribuyen tal materia a la potestad especial del
presidente de la republica y que, por lo tanto, no pueden ser objeto ni de decreto exento ni mucho
menos de resolucin de esa ndole. En un estado de derecho resulta elementalisimo que se respeten
las normas de legalidad que la constitucin contempla en sus artculos 6 y 7 efectos de que pueda
estimarse que tales preceptivas se conforman a esa especie de organizacin poltico-juridica.
CONSIDERANDO:
I)

IDENTIFICACION DE LA CONTROVERSIA SOMETIDA A LA DECISION DE

ESTE TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:

Se dan siete considerando a este respecto, donde fundamentalmente se habla de los requerimientos
y de la defensa de los requeridos, ambos argumentos expresados anteriormente; en el considerando
segundo se refiere al momento que acoge el requerimiento con la frase exacta esta divergencia de
relevancia jurdica reside en la calificacin del acto administrativo impugnado, en la suficiencia de
la competencia de este tribunal para conocer del requerimiento y, en definitiva, en la
constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto administrativo.
II)

III)

ACERCA DE LA COMPETENCIA DE ESTE TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

PARA PRONUNCIARSE SOBRE EL REQUERIMIENTO:
El tribunal constitucional es el llamado a decidir

NATURALEZA JURIDICA Y CARACTERISTICAS DE LAS RESOLUCIONES:

Desde el considerando decimocuarto al vigsimosexto se habla de la naturaleza jurdica y las

caractersticas de las resoluciones, en el considerando decimosexto hace referencia al articulo 3 de
la ley 19.880 que dice :
Artculo 3. Concepto de Acto administrativo. Las decisiones
escritas que adopte la Administracin se expresarn por medio de
actos administrativos.
Para efectos de esta ley se entender por acto administrativo
las decisiones formales que emitan los rganos de la

Administracin del Estado en las cuales se contienen declaraciones

de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica.
Los actos administrativos tomarn la forma de decretos
supremos y resoluciones.
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el
Presidente de la Repblica o un Ministro "Por orden del Presidente
de la Repblica", sobre asuntos propios de su competencia.
Las resoluciones son los actos de anloga naturaleza que
dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de
decisin.
Constituyen, tambin, actos administrativos los dictmenes o
declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen
los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus
competencias.
Las decisiones de los rganos administrativos pluripersonales
se denominan acuerdos y se llevan a efecto por medio de
resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad
correspondiente.
Los actos administrativos gozan de una presuncin de
legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios,
desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecucin de oficio
por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de
suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del
procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la va
jurisdiccional.
De los considerandos analizados se distingue una serie de conclusiones:
Primera, la constitucin radica, nica y excluyentemente, en el presidente de la republica e
ejercicio de la potestad reglamentaria ( articulo 32 numero 6), prohibiendo delegar tal
ejercicio cuando se trate de reglamentos o decretos supremos reglamentarios;
Segunda, la carta fundamental permite al primer mandatario, cuando asi lo disponga por
escrito y previamente, delegar el desempeo de esa potestad, pero solo tratndose de decretos
supremos e instrucciones, nunca de reglamentos;
Tercera; tal delegacin cabe siempre que sea efectuada de conformidad con las normas que la
ley estableca para ese efecto, de modo que se trata de una decisin reglada y no discrecional, y
Cuarto; que a los ministros de estado les corresponde proponer las polticas nacionales, las
que en todo caso debern ser competencia final del presidente de la republica.
IV)

NATURALEZA JURIDICA DE REGLAMENTO DE LA NORMA QUE SE

IMPUGNA:

V)

MERITO CONSTITUCIONAL DE LA RESOLUCION IMPUGNADA:

Estos considerando desde el numero trigsimoprimero al trigsimo segundo hablan sobre el merito
constitucional de la resolucin impugnada, hace referencia al considerando sptimo, dice que como
este anunciado la primera parte del pronunciamiento se limitara al angulo estricta y nicamente

formal o externo del acto administrativo objetado. Solo si el acto impugnado supera esta primera
etapa podr el tribunal entrar a decidir sobre el fondo del asunto. Finalmente se refiere a que lo
hablado y razonado en considerando anteriores, incluidas las opiniones de destacados tratadistas
que forman parte de este proceso, y de la simple lectura de la resolucin impugnada, es posible
concluir que, en realidad, rene los elementos configurativos de un decreto supremo reglamentario,
pero sin cumplir con las exigencias que la constitucin ha previsto para que sea tal.
VISTOS:
Lo dispuesto en los artculos 1,4,6,7,32 n6, 33 inciso primero, 35, 93 inciso primero
n16 e inciso decimo noveno, 98 y 99 de la CPR, y las disposiciones de la ley n 17.997, LOC
del tribunal constitucional.
SE RESUELVE:
1.- que se acoge en lo principal el requerimiento y en consecuencia se declara que la resolucin
exenta n 584 del MINSAL del 1 de septiembre de 2006 es inconstitucional.
2.- que, habindose declarado que la resolucin exenta n 584 adolece de un vicio de forma
que acarrea como consecuencia su inconstitucionalidad formal, este tribunal no emite
pronunciamiento sobre otras eventualidades inconstitucionales planteadas en el
requerimiento.
3.- que se desechan las dems peticiones formuladas en el requerimiento.

CONCLUCION:
En conclucion nosotros estimamos que el requerimiento esta bien estipulado puesto que lo que
hizo el ejecutivo al dictar una resolucin exenta con materias propias de un decreto supremo
como es la salubridad publica es inconstitucional y afecta el principio de reserva legal
establecido en las garantas constitucionales en el articulo 19 numeral 26 que garantiza la
proteccin de los derechos al ser estos solamente limitados por ley y no por otro tipo de norma
de rango jerarquico inferior, tambin creemos que los requirentes estaban en lo correcto al
decir que este aparte de vulnerar la constitucin por la forma que fue dictado la vulnera en
relacin a otros derechos fundamentales ya mencionados los cuales por el principio de
proporcionalidad son mas necesarios de proteccin jurdica que el derecho a la libertad de
decidir sobre su fertilizacin especialmente en menores de edad, a nuestra opinin el ejecutivo
debera normar sobre este tema de importancia nacional pero como lo establece la
constitucin y no extralimitndose en sus funciones y atribuciones.

Fallo responsabilidad penal juvenil

Hace algunas semanas, el Tribunal Constitucional (TC) rechaz el

requerimiento presentado por 33 parlamentarios de la Concertacin
para que declarara la inconstitucionalidad de la norma que estableca
que en caso de que se imponga una pena privativa de libertad
superior a los 5 aos a un joven infractor en el marco de la Ley N

20.084 (Ley de Responsabilidad Penal Adolescente), se le deber

sancionar con la internacin en rgimen cerrado.
Esta norma, conocida como la indicacin Larran (por el Senador
Hernn Larran), vulnerara, a juicio de los requirentes, diversas
normas constitucionales y tratados internacional suscritos y vigentes
en Chile.
El TC entreg argumentos contundentes -a nuestro juicio correctosrespecto de cada una de las explicaciones presentadas por los
requirentes sobre iniciativa exclusiva del Presidente en materia
legislativa, ideas matrices o fundamentales de un proyecto y la idea
de que el precepto impugnado importara un retroceso incompatible
con los compromisos internacionales asumidos por Chile.
1. Control de constitucionalidad por requerimiento parlamentario
Entre las atribuciones del Tribunal Constitucional se encuentra la de
resolver las cuestiones de constitucionalidad que se susciten durante
la tramitacin de los proyectos de ley (), establecida en el artculo
93 inciso tercero de la Carta Fundamental. Esta norma debe leerse en
concordancia con el inciso cuarto del mismo artculo que establece
que () el Tribunal slo podr conocer de la materia a requerimiento
del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una
cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado
antes de la promulgacin de la ley ()
Los requirentes solicitaron al Tribunal Constitucional se declare
inconstitucional el artculo nico, nmero 3, del proyecto de ley
modificatorio de la Ley N 20.084 que establece un sistema de
responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal, en
la parte que se refiere al
artculo 23 N1 del referido cuerpo legal. Esta norma, establecida en
las reglas de determinacin de la naturaleza de la pena, establece que
en el caso que la pena supere los 5 aos de privacin de libertad, el
tribunal deber aplicar la pena de internacin en rgimen cerrado con
programa de reinsercin social (...) .
Para los requirentes, la norma en cuestin viola diversas normas de la Carta
Fundamental: artculo 1 (fin del Estado es la promocin del bien comn, con
pleno respeto a los derechos y garantas constitucionales); 5 inciso segundo
(respeto a los derechos humanos, garantizados por la Constitucin y tratados
internacionales ratificados y vigentes); 65 inciso tercero (iniciativa exclusiva del
Presidente en proyectos de ley que tengan relacin con la administracin
financiera y presupuestarias del Estado); y 69 (no se aceptarn en el proceso
legislativo indicaciones que no tengan relacin directa con las ideas matrices)
de la Constitucin Poltica. La infraccin al artculo 5, inciso segundo, de la
Carta est relacionada, a su vez, con diversos artculos de la Convencin sobre
Derechos del Nio (1990) y con el principio de no retroceso en materia de

derechos humanos: 3.1 (medidas tomadas por rganos del Estado debern
velar por el inters superior del nio), 37 (garantas de que la privacin de
libertad de un nio no sea ilegal o arbitraria, proceda conforme a la ley y como
ultima ratio, y por el periodo ms breve posible), 40 (trato digno al joven
infractor y garantas procesales penales) y 41 (principio pro-nio si el
derecho interno o internacional del Estado es ms benevolente que la
Convencin).
El senador Larran present un escrito con observaciones al requerimiento,
invocando el derecho constitucional de peticin (artculo 19 N14 de la
Constitucin) y su calidad de rgano constitucional interesado, al ser el autor
de la indicacin cuya constitucionalidad se impugna.
Entre otras cuestiones, sostuvo que no se vulneraran las normas de la
Convencin de Derechos del Nio, pero adems, que no cabe concluir que los
tratados internacionales tengan un carcter supra constitucional, puesto que
entender lo establecido en el artculo 5 inciso segundo de la
Constitucin en ese sentido, implicara confundir su calidad limitativa (de la
soberana) con su rango normativo, cuestiones que son diferentes, y que
estara respaldado en la aprobacin de la reformas constitucionales de 1989 y
2005 y en jurisprudencia del TC de 2002 (STC 346).
3. Sentencia del Tribunal Constitucional: Forma y Fondo El Tribunal, en
primer lugar, parte su fallo analizando los presuntos vicios formales
del precepto legal cuestionado por los requirentes en cuanto a la
vulneracin de: (a) la iniciativa exclusiva del Presidente y (b) de las
ideas matrices del proyecto. Respecto de la primera cuestin, el TC
sostuvo que de la sola lectura de las materias reservadas en
exclusividad a la iniciativa presidencial en materia de ley, puede
advertirse que el precepto impugnado no vulnera la preceptiva
constitucional. En efecto, la indicacin parlamentaria (...) tuvo por
finalidad cambiar la modalidad de cumplimiento de la pena que debe
imponerse a los adolescentes condenados por delitos cuya sancin
supera los cinco aos de privacin de libertad (...) su objeto central se
centr en la mayor libertad de que debe disponer el juez para hacer
cumplir las penas superiores a 5 aos. (considerando 12).
Adems: ambas ramas del Congreso aprobaron la norma impugnada
sin estimar que se encontraba comprometida la administracin
presupuestaria del Estado (considerando 12). A mayor
abundamiento, el TC sostuvo que la menor libertad de que pueda
gozar el juez constituye un eventual efecto colateral de la mocin
parlamentaria aprobada que incide en la poltica carcelaria del pas,
pero que no puede, sin embargo, afectar su constitucionalidad. Si se
llegase a una conclusin contraria significara que ningn
parlamentario podra iniciar proyectos de ley que aumentaran la
penalidad de delitos o, incluso, crear nuevos tipos penales que

importen privacin de libertad, considerando el aumento consiguiente

del gasto que ello puede implicar (considerando 13).
Finalmente, el TC sostuvo que la iniciativa exclusiva del Presidente
constituye una excepcin a dicha regla general, configurando una
prohibicin para los parlamentarios que, en cuanto tal, slo puede ser
interpretada restrictivamente (considerando 14).
Respecto de la segunda cuestin formal (vulneracin de ideas matrices), el TC
sostuvo, argumentando sobre la base de diversos precedentes respecto de qu
se entenda por ideas matrices (STC 9) y el propsito de eliminar los llamados
proyectos miscelneos (STC 413) que las ideas matrices o fundamentales
del proyecto son nicamente las comprendidas en el mensaje o mocin
pertinente y las indicaciones que tienen relacin directa con las mismas son las
que guardan con las primeras no slo una vinculacin inmediata, sino que,
adems sustantiva (considerando 17). En este sentido, el TC llega a la
conclusin de que la indicacin aludida cumple con la exigencia
constitucional de relacionarse, en forma directa, con las ideas
matrices del proyecto, si se considera que entre aquellas ideas que
sirven de sustento al proyecto examinado se encuentra la de
contribuir a reafirmar los objetivos perseguidos por la Ley N 20.084
en el sentido de favorecer la responsabilizacin y la reinsercin social
del adolescente (...), pues talesobjetivos se cumplen si, como sostiene
su autor, se trata de eliminar la opcin del juez de aplicar la
internacin en rgimen semicerrado, al menos durante los dos
primeros aos de condena (considerando 22). Adems, sostiene el
TC, la indicacin parlamentaria apunta a permitirle evaluar al juez si
realmente se han cumplido los fines de responsabilizacin y
reinsercin social antes de decidir su sustitucin por el rgimen de
internacin semicerrado con programa de reinsercin social. Ello hace
plenamente congruente esta norma con las ideas matrices del
proyecto. (considerando 24).
Por otra parte, en relacin a la inconstitucionalidad de fondo alegada
por los requirentes, esto es, que se vulnerara el artculo 5 inciso
segundo de la Constitucin en relacin a diversas normas de la
Convencin de Derechos del Nio, el Tribunal sostuvo que la
indicacin parlamentaria aludida no vulnera la norma constitucional
invocada, agregndose que la proteccin de los derechos de los
adolescentes se ha encontrado especialmente presente en la
gestacin y desarrollo de toda la legislacin sobre responsabilidad
penal en que ellos puedan incurrir, la que, sin duda, ha tenido
presente que, de conformidad con el artculo 37 letra b) de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, no prohbe la privacin de
libertad de los adolescentes, sino que impide que ella sea ilegal o
arbitraria, exigiendo tambin que slo proceda conforme a la ley y en
carcter de ltimo recurso, por el perodo ms breve posible a juicio
del mismo legislador. (considerando 28).

Pero, adems, el TC sostuvo que la determinacin de las penas es de

resorte exclusivo del legislador, al tenor de lo dispuesto en el artculo
19 N 3, incisos sptimo y octavo de la Constitucin; y esta
competencia ha sido reconocida por diversas Cortes Constitucionales
del mundo (considerando 28). Asimismo, tratndose de las
modalidades de cumplimiento de las penas, el legislador tiene una
competencia exclusiva que no puede discutirse (considerando 29).
As las cosas, afirmada la exclusividad de la competencia legislativa
en la determinacin de las penas as como en la fijacin de sus
modalidades de cumplimiento, sostiene el TC que lo que le
corresponde a dicha Magistratura es cerciorarse de que las penas
obedezcan a fines constitucionalmente lcitos y de que no se vulneren
los lmites precisos que la misma Carta ha impuesto. (considerando
30). Por lo dems el Tribunal ha sostenido reiteradamente que el
control constitucional que ejerce limita en el mrito del acto
impugnado o controlado, criterio que ha seguido la jurisprudencia
comparada ms relevante y la doctrina especializada.
Finalmente, el Tribunal rechaz el argumento de que la norma
impugnada importa un retroceso incompatible con los compromisos
internacionales asumidos por el pas, ya que no envuelve una
vulneracin de derechos del sentenciado y se inserta por completo
dentro de los criterios de poltica criminal que corresponde ponderar
exclusivamente a los legisladores (...) Si as no se entendiera, toda
innovacin legal que asignara una pena nica a un delito
anteriormente sancionable conforme a una escala gradual o que
entraara un incremento de penas o un mayor rigor en sus
modalidades de cumplimiento, entrara en colisin con los derechos
esenciales del ser humano, lo que no puede compartirse.
CONCLUSIONES
El Tribunal Constitucional a travs de su sentencia interpret
correctamente las normas constitucionales relevantes en juego y
fijando el sentido de la Carta Fundamental, que es su rol fundamental.
Recurriendo a los precedentes, consolid su jurisprudencia en materia
de iniciativa exclusiva del Presidente en materias legislativas y en la
discusin respecto de que debe entenderse por ideas matrices o
fundamentales de un proyecto. Recurrir a los precedentes es una
prctica que debe valorarse, pues pareciera ser exclusiva del TC, y
tendra un efecto positivo en nuestro ordenamiento jurdico si fuera
adoptada a nivel de los Tribunales Superiores de Justicia en el mbito
de sus competencias Asimismo, si bien la argumentacin del Tribunal
rechazando la idea de que el precepto impugnado importara un
retroceso incompatible con los compromisos internacionales asumidos
por Chile es positiva, pudiera haber dado un paso ms all en la lnea
de explicitar, en la lnea de lo planteado por el Senador Larran, que
no cabe concluir que los tratados internacionales tengan un carcter

supra constitucional, a la luz de lo establecido en el artculo 5 inciso

segundo de la Constitucin.

Fallo derecho a la propia identidad

Un supuesto hijo se entera de la identidad de su supuesto padre, que habra
fallecido recientemente, por una confesin de su madre. En consideracin a
ello, el supuesto hijo demand de reclamacin de filiacin a los herederos de
su presunto padre. El demandante fund su accin en los artculos 179, 186 y
206 CCCh. Las primeras normas se refieren a la filiacin no matrimonial y la
ltima a la posibilidad de accionar que posee el hijo pstumo y a quien su
padre o madre hubiere fallecido durante el plazo de 180 das contados desde
el parto. Al contestar la demanda un heredero arguye que el supuesto hijo no
es legitimado activo de esta accin, puesto que no es un hijo pstumo y su
padre no falleci despus de los 180 das de su nacimiento, sino que muy por
el contrario ha fallecido en el 2008. El Juzgado de Familia de Pudahuel
requiri al Tribunal Constitucional para que se pronunciare acerca de la
inconstitucionalidad de la norma del artculo 206 CCCh.
La problemtica que se plantea ante Tribunal Constitucional es la posibilidad
de dirigir la accin de reclamacin de la filiacin en contra de los herederos
del supuesto padre, excedindose los lmites temporales establecidos por el
precepto legal.
2.2) RESUMEN DE LA SENTENCIA
Brevemente corresponde indicar que el Tribunal Constitucional conoci de
una accin de inaplicabilidad interpuesta por el Juez del Juzgado de Familia
de Pudahuel, quien cuestion la constitucionalidad del artculo 206 CCCh. El
recurrente fund la accin en la transgresin al artculo 5 CPE 3 y de una serie
de normas contenidas en tratados internacionales ratificados por Chile, como
los artculos 3, 11 y 18 del Pacto de San Jos de Costa Rica y 16 y 17.1 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Adems, el recurrente
tambin aludi a una posible transgresin al artculo 19, N 2 CPE4. El
Tribunal estim que la diferencia existente para los hijos cuyos padres
mueren, dentro de los 180 das siguientes al parto, y para los hijos cuyos
padres fallecen con posterioridad violenta el principio de igualdad ante la ley.

La sentencia, de 29 de septiembre de 2009, en lo medular resolvi la

declaracin de inconstitucionalidad del artculo 206 CCCh, fundndose,
principalmente, en la violacin al derecho a la igualdad ante la ley 5. Luego el
Tribunal agreg que el artculo recurrido transgreda el artculo 5 de la CPE,
esto es, a los instrumentos internacionales que consagran el derecho a la
identidad personal, lo que est estrechamente ligado al concepto de dignidad
humana plasmado en el artculo 1 CPE, que genera la obligacin al Estado de
respetar y promover estos derechos6. Adems, el Tribunal Constitucional
resolvi que la norma trasgreda el derecho a la igualdad, ya que, no se
reconoci ningn argumento que permitiese sustentar una discriminacin
arbitraria, como la existente en el artculo 206 CCCh. En efecto, la
diferenciacin entre los hijos cuyos presuntas madres o presuntos padres
mueren dentro de los 180 das siguientes al parto y aquellos hijos cuyos
presuntos progenitores fallecen con posterioridad no permite comprender la
concesin de una accin de reclamacin para los hijos que se encuentran en
la primera hiptesis y su negacin para los ltimos. As, para el Tribunal
Constitucional la diferencia de trato de personas que se encuentran en una
situacin similiar era evidente y contradeca la norma constitucional 7.
La trascendencia de esta sentencia es evidente, por cuanto puso de
manifiesto una grave transgresin a los principios de igualdad y al derecho a
la identidad, ambos consagrados en el ordenamiento jurdico nacional y en
diversos instrumentos internacionales que se encuentran ratificados por
Chile.

Fallo matrimonio
Con fecha 3 de noviembre de 2011, el Tribunal Constitucional dict sentencia en la
causa rol N 1881-10, por la cual rechaz declarar inaplicable por inconstitucionalidad
el art. 102 del Cdigo Civil que exige que el matrimonio sea contrado entre un
hombre y una mujer.
Para precisar el alcance de la sentencia, debemos tener presente que el referido precepto del Cdigo,
dispone que El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse mutuamente.
Nadie pretendi, sin embargo, modificar la exigencia de que se tratara de una unin
entre un hombre y una mujer. Ms an, frente a la posibilidad (hecha ms tarde
realidad) de que en otras legislaciones se aprobara el matrimonio homosexual, en la
nueva ley se incluy un nuevo precepto, el art. 80, para disponer que el matrimonio
celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes del mismo pas, producir en
Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre
que se trate de la unin entre un hombre y una mujer.

En este contexto normativo, y como parte de la presin del movimiento pro derechos
homosexuales, tres parejas de varones, el 20 de octubre de 2010, interpusieron un
recurso de proteccin ante la Corte de Apelaciones de Santiago
Los recurrentes expusieron que dos de ellos haban solicitado hora para contraer
matrimonio entre s ante el Registro Civil, solicitud que les fue denegada por el Oficial
encargado. Las otras dos parejas solicitaron que se registrara el matrimonio que
haban contrado en el extranjero (una de ellas en Argentina y la otra en Canad), lo
que tambin fue negado por el mismo Oficial. De esta forma los seis varones
interponen recurso de proteccin porque estiman que la negativa a celebrar o
inscribir el matrimonio entre ellos, fundada en su condicin sexual, constituye un
atentado al derecho de igualdad consagrado en el art. 19 N 2 de la Constitucin, y
piden que la Corte declare arbitrario el actuar del Oficial del Registro Civil y ordene al
servicio pblico otorgar hora para celebrar su matrimonio y proceder a inscribir los
matrimonios celebrados en el extranjero.
Antes de resolver el recurso de proteccin, y como medida para mejor resolver, la
Corte de Apelaciones con fecha 27 de diciembre de 2010, requiri al Tribunal
Constitucional un pronunciamiento sobre si deba o no aplicarse en el caso el art. 102
del Cdigo Civil.
El Tribunal Constitucional chileno no forma parte del poder judicial. Es un rgano
autnomo, conformado por 10 ministros (jueces), cuya misin es velar por la
constitucionalidad de los proyectos de ley (control preventivo) o de leyes ya
publicadas (control represivo). Este ltimo es el que interesa en este caso: segn el
art. 93 N 6 de la Constitucin, corresponde a este Tribunal, resolver, por la mayora
de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin
en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte
contraria a la Constitucin. Se trata del requerimiento de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, que, segn el mismo texto constitucional, puede ser planteado
por cualquiera de las partes o por el juez que conoce del asunto. En el caso, fue el juez,
(la Corte de Apelaciones), el que interpuso el requerimiento aunque ms bien a modo
consultivo y no alegando directamente la inconstitucionalidad del precepto legal.
La Corte, sin embargo, slo consult por la inaplicabilidad del art. 102 del Cdigo
Civil y omiti incluir el art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil.
El abogado de las parejas homosexuales se hizo parte en el requerimiento y aleg que
la norma del art. 102 del Cdigo Civil era inconstitucional por atentar contra la
igualdad ante la ley.
Finalmente, el Tribunal por 9 votos contra 1, lleg a la conclusin de que el
requerimiento de inaplicabilidad deba ser rechazado. La razn invocada por el fallo
se refiere a la naturaleza y propsito de esta forma de control de constitucionalidad

que, segn la Corte, slo puede hacerse cuando un precepto legal contrario a la
Constitucin resulte decisivo para la resolucin judicial donde se pretende aplicarlo.
Esto no se cumplira en el caso, porque el art. 102 del Cdigo Civil que define el
matrimonio se encuentra inserto en un amplio campo de normas que resultan
aplicables por el juez y que conforman el estatuto del matrimonio: Que lo anterior
implica que el requerimiento a que se refiere esta sentencia no pueda prosperar, toda
vez que lo que se pretende por su intermedio es que se reformule un sistema de
normas de modo integral y se regule positivamente una institucin de modo distinto
al actual. En efecto, si bien se ha efectuado una impugnacin aislada de un artculo, lo
que verdaderamente se impugna es la aplicacin de un estatuto jurdico complejo
derivado del vnculo matrimonial entre hombre y mujer, que se encuentra regulado
en su estructura esencial en el Cdigo Civil y en la Ley N. 19.947, esto es, la Ley de
Matrimonio Civil. En otras palabras, lo que pretenden los recurrentes es que se les
reconozca la aplicacin del mencionado estatuto, cuestin que no es de competencia
de este Tribunal, pues ste no se encuentra facultado para modificar y regular las
instituciones que contempla el ordenamiento jurdico mediante un pronunciamiento
de inaplicabilidad (cons. 9). Adems, de esta razn principal, el Tribunal aade que
el requerimiento, al haberse circunscrito slo al art. 102 del Cdigo Civil y haber
omitido el art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil que se refiere a los matrimonios
contrados en el extranjero, aparece mal formulado y determina que el reproche al
art. 102 del Cdigo Civil no resulte decisivo en la resolucin del recurso de proteccin
en lo que se refiere a las parejas que pedan el registro de su matrimonio contrado en
el exterior.
El nico voto en contra fue el del Ministro Hernn Vodanovic, quien sostuvo que el
matrimonio es una construccin social histrica que en el estado actual ha perdido la
funcin relevante de procrear para tener como objeto expresar fines de solidaridad,
afecto y asistencia recproca. Por ello, en su opinin, excluir del matrimonio a las
personas del mismo sexo constituira una discriminacin arbitraria e injustificada.
Por ltimo, los Ministros Francisco Fernndez, Carlos Carmona, Jos Antonio VieraGayo y Gonzalo Garca sostuvieron que el concepto de familia consagrado en la
Constitucin es indeterminado, de manera que el legislador tiene competencia para ir
regulando las diversas formas que el concepto puede asumir en la realidad social.
Concluyen que compete al Parlamento, y no al Tribunal Constitucional, dictar las
normas legales correspondientes, regulando alguna forma de unin civil entre dos
personas, independientemente de su orientacin sexual, e incluso abriendo la
institucin matrimonial a personas del mismo sexo, si as lo estima conveniente.

Fallo transparencia

El Tribunal Constitucional (TC) se ha pronunciado en STC Rol N 2153-11, de

fecha 11 de Septiembre de 2012, sobre el requerimiento de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad del artculo 5 de la Ley 20.2851, sobre acceso a la
informacin pblica en la parte que dispone que es pblica toda otra
informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin, cualquiera
sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o
procesamiento.
La gestin pendiente es un reclamo de ilegalidad deducido por la Subsecretara
de Interior en contra del Consejo para la Transparencia, seguido ante la Corte
de Apelaciones de Santiago, mediante el cual se impugna la decisin del
Consejo para la Transparencia (CPLT) que orden entregar el contenido de
correos electrnicos institucionales entre el Subsecretario y el Gobernador
Provincial de Melipilla. Se trata de una decisin judicial de la mayor
importancia, no slo por la resolucin del caso especfico de que se trata, sino
por las definiciones que realiza respecto de lo que se considera informacin
pblica y los lmites a la publicidad de los actos.
1. Antecedentes principales
En el caso planteado, el Subsecretario del Interior, mediante recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, recurre al TC por estimar que la
aplicacin de la norma impugnada vulnera garantas constitucionales2, al
arrogarse el Consejo para la Transparencia competencias que no estn
expresamente Los Lmites de la Transparencia Se trata de una decisin judicial
de la mayor importancia, no slo por la resolucin del caso especfico de que se
trata, sino por las definiciones que realiza respecto de lo que se considera
informacin pblica y los lmites a la publicidad de los actos.

La controversia est dada porque se plantea que los correos son

comunicaciones y documentos privados y se sostiene que las casillas
electrnicas que proporciona la Administracin son para el ejercicio de la
funcin pblica, por lo que no pueden ser privados. contempladas en la Ley de
Acceso a la Informacin Pblica. Asimismo se infringe la CPR3 en lo referido al
lmite en la publicidad de los actos de la Administracin. El Alcalde de Melipilla
formul solicitudes de acceso a la informacin acerca de los gastos en que
incurri la Gobernacin Provincial de esa comuna, por concepto del terremoto
del 27F de 2010 y las eventuales devoluciones del presupuesto que no
pudieron ejecutarse, incluyendo correos electrnicos institucionales4, en lo
pertinente a la informacin sealada.
La Subsecretara entreg los antecedentes, salvo los correos electrnicos, lo
que motiv un amparo ante el Consejo para la Transparencia5 (CPLT) que,
como medida para mejor resolver, solicit copia de los correos. El CPLT acogi
el amparo y la Subsecretara recurri de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones
de Santiago.
En sntesis, la requirente seala que si bien la Ley de Transparencia fue
sometida a control preventivo, sta no puede amparar eventuales
vulneraciones de derechos fundamentales

6.
Agrega que los correos electrnicos no son informacin pblica y que el
derecho a la informacin no es absoluto. Expone que los mensajes no son actos
administrativos por lo cual no son informaciones pblicas
7. Argumenta que el CPLT ha entendido que los correos electrnicos han venido
a reemplazar parcialmente a los actos administrativos, arrogndose la potestad
de calificar qu es o no un acto administrativo, ampliando el concepto de
informacin pblica y extralimitndose en sus competencias.
Por su parte, el CPLT solicita el rechazo del recurso por estimar que los correos
electrnicos constituyen informacin cubierta por la parte no impugnada de la
norma, que el artculo fue objeto de un control preventivo obligatorio8 y se
declar su constitucionalidad, que el derecho de acceso se refiere a
informaciones sin distinguir el origen y que correos pueden ser fundamento de
actos o resoluciones por lo cual no pueden considerarse comunicaciones
privadas.
La controversia, entonces est dada porque por una parte se plantea que los
correos son comunicaciones y documentos privados y estn protegidos (como
derecho a la intimidad y privacidad). Por otra parte, se sostiene que las casillas
electrnicas que proporciona la Administracin son para el
El TC estructura su fallo en torno a que los funcionarios pblicos tienen
derechos constitucionales, que el derecho de acceso a la informacin no es
absoluto, que los correos electrnicos no son necesariamente actos

administrativos y que la Constitucin debe interpretarse a la luz del progreso

tecnolgico. ejercicio de la funcin pblica; por lo que no pueden ser privados.
2. Contenido de la sentencia
Criterios de interpretacin El TC estructura su fallo en torno a cuatro elementos
interpretativos que orientarn su decisin y en consecuencia, seguiremos para
efectos de este comentario: que los funcionarios pblicos tienen derechos
constitucionales, que el derecho de acceso a la informacin no es un derecho
absoluto, que los correos electrnicos no son necesaria e inequvocamente
actos administrativos y que la Constitucin debe interpretarse a la luz del
progreso tecnolgico.
En primer lugar, respecto de que los funcionarios pblicos tienen derechos
constitucionales, el TC seala que los funcionarios pblicos tienen una relacin
estatutaria cuyo origen est en la ley, pero que se limita a regular la actividad
funcionaria y no suspende los derechos constitucionales que la CP garantiza a
las personas. Las restricciones o limitaciones exigen una expresa consagracin
normativa (c11 y siguientes).
En segundo lugar, en relacin a que el derecho de acceso a la informacin no
es un derecho absoluto, el mandato de publicidad es slo respecto de ciertos
asuntos, el TC sostiene que el mandato de publicidad tiene dentro de sus
propsitos obligar a las autoridades a responder a la sociedad y promover la
responsabilidad pblica9 (c15 y siguientes). El acceso a informacin recae
sobre los actos y resoluciones, sus fundamentos y los procedimientos que
utilicen y tiene excepciones
10. La deliberacin tcnica requiere un espacio para explorar alternativas con
libertad y eso implica ciertos mrgenes de reserva de esos dilogos
11.
En tercer lugar, esto es, que los correos electrnicos no son necesaria e
inequvocamente actos administrativos, el TC los define como una forma de
comunicacin digitalizada, con caractersticas especiales (c21) y lo diferencia
del documento4 Fallos Pblicos N 29 Octubre 2012 electrnico
12, que requiere para su validez estar suscrito por firma electrnica. El TC
seala que para que un informe quede comprendido dentro del derecho a la
informacin debe ser genuinamente uno materializado en un acto trmite e
incorporado al expediente y debe servir de complemento directo o esencial al
acto administrativo
13.
Finalmente, la Constitucin debe interpretarse a la luz del progreso tecnolgico,
este elemento, para el Tribunal, exige interpretar la CP en armona con la
innovacin. As, si se reconoce la libertad de expresin en medios electrnicos,
debe tambin resguardarse la inviolabilidad de las comunicaciones electrnicas
(c28). La CP al referirse a toda forma de comunicacin privada, no quiso

excluir ninguna. Tampoco importa su formato, ya que se busc cubrir toda

forma de comunicacin por cualquier medio que se hiciera
14. La expresin inviolabilidad apunta a proteger dos bienes jurdicos
simultneamente. Por una parte, la libertad15 y por otra, el secreto de las
comunicaciones, para precaver que terceros a quienes no va dirigida la
comunicacin, accedan a ella. Se protege la comunicacin, cualquiera sea su
contenido y pertenezca o no ste al mbito de la privacidad o intimidady es
indiferente la titularidad pblica o privada del canal que se utilice (c31).
La Constitucin tambin garantiza con la inviolabilidad los documentos lo que
tiene enorme importancia, porque estos exceden la comunicacin ya que
subsisten despus de terminada aquella. Las comunicaciones que protege la
CP tienen que ser directas16 y privadas17, se protege el mensaje y no el
carcter confidencial o pblico de lo que se transmite
Principales razones para acoger el requerimiento
El TC estim que el precepto impugnado vulnera el artculo 19 N 5 de la
Constitucin, en primer lugar por las siguientes razones:
A) Los correos electrnicos son comunicaciones y documentos privados. Son
comunicaciones que se transmiten por canales cerrados y tienen emisores y
destinatarios acotados.
Por ello, hay una expectativa razonable de que estn a cubierto de injerencias
y del conocimiento de terceros. Los correos de funcionarios pblicos, no estn
exentos de esta proteccin18. La
El TC seala que para que un informe quede comprendido dentro del derecho a
la informacin debe ser genuinamente uno materializado en un acto trmite e
incorporado al expediente y debe servir de complemento directo o esencial al
acto administrativo.

La causal que autoriza la revisin de una sentencia firme condenatoria

contempla el caso en que con posterioridad a la sentencia se descubra algn
antecedente que fuera de tal naturaleza que baste para establecer la inocencia
del condenado.
regla general es que, salvo prohibicin expresa, las casillas institucionales
pueden usarse para comunicaciones personales o privadas19 (c43)20.
Tampoco influye en el grado de publicidad el hecho de que los correos sean
entre autoridades. Para tomar buenas decisiones stas deben apoyarse en la
mejor informacin posible y necesitan tener cierta confidencialidad para lograr
una adecuada deliberacin tcnica (c45).
B) El TC no comparte lo afirmado por el CPLT, al sostener que la Ley 20.285 es
uno de los casos y formas determinados por la ley que permiten interceptar,
abrir o registrar comunicaciones y documentos privados asociados a ellas,
porque la intencin del legislador no fue levantar la inviolabilidad de las

comunicaciones, sino construir un procedimiento para acceder a actos

administrativos que pueden hacerse pblicos. A su vez, es un procedimiento
genrico distinto a los casos y formas determinados
21 que exige la CP. No tendra sentido que el legislador se hubiera preocupado
de establecer estrictas condiciones para acceder a comunicaciones y
documentos cuando investiga un delito si cualquier ciudadano pudiera acceder
a esos mismos antecedentes si estuvieran en manos de un funcionario (c46).
C) Los actos a que se refiere el artculo 8 son aquellos que se publican, que se
notifican o que estn en un expediente administrativo (c47). La ley otorga a los
interesados en el proceso administrativo derecho a acceder a los actos y sus
documentos. Su derecho de acceso se lo da la Ley N 19.880 y slo puede
acceder a lo que consta en el expediente. No tendra sentido que cualquier
persona pudiera acceder a ms documentacin que el propio interesado, por lo
que habiendo un procedimiento administrativo, el derecho de acceso tiene un
tope: lo que existe en el expediente administrativo (c48,49).
La regla general es que, salvo prohibicin expresa, las casillas institucionales
pueden usarse para comunicaciones personales o privadas.6 Fallos Pblicos N
29 Octubre 2012
D) Si los correos fueran actos administrativos, debieron emitirse bajo firma
electrnica. Si, por su parte, los correos fueran actos de juicio, debieron ser
ponderados o constar en los vistos de los actos entregados. Que no hayan
estado es un ndice de que no eran documentos ni directos ni esenciales.
E) Los antecedentes que se solicitaron tienen que ver con recursos pblicos
sujetos a la rendicin de cuentas. Esta implica acompaar los comprobantes y
la documentacin autntica que la respalde. La Contralora permite que se
haga en soporte electrnico, pero validado por firma electrnica. Todo ello
demuestra que no se est en presencia de actos administrativos decisorios ni
de informes (c50).
F) El artculo 8 de la CP, no por encontrarse en el Captulo I de la CP prima
sobre las dems disposiciones (artculo 19 N 5) y la actuacin de los rganos
del Estado debe llevarse a efecto con respeto, promocin y proteccin de todos
los derechos
22. Cuando la CP ha establecido una subordinacin, lo ha dicho expresamente.
La publicidad est limitada por las causales de reserva o secreto, entre las que
se encuentran los derechos de las personas. Por lo mismo, no son los derechos
los que deben subordinarse a la publicidad, sino sta a aqullos (c51). El TC
estim que el precepto impugnado vulnera el artculo 19 N 5 de la
Constitucin, en segundo lugar por las siguientes razones:
A) El legislador ha extendido la publicidad ms all de la Constitucin,
introduciendo el concepto de informacin que no usa la CP23. El artculo
impugnado considera dos tipos de informacin, primero la elaborada con
presupuesto pblico que debe haber sido elaborada por la Administracin y
financiada con el presupuesto de la Nacin y, en segundo trmino, la

informacin que obre en poder de los rganos de la administracin, es decir,

que est bajo su cuidado (c59).
Resulta difcil imaginar una informacin que no est comprendida en alguna de
estas categoras, de ser as, toda ella sera pblica administrativos, debieron
emitirse bajo firma electrnica. Si, por su parte, los correos fueran actos de
juicio, debieron ser ponderados o constar en los vistos de los actos entregados.
Que no hayan estado es un ndice de que no eran documentos ni directos ni
esenciales.
El precepto impugnado excede lo dispuesto en la Carta fundamental porque se
ha utilizado para incluir a los correos electrnicos como informacin que
elabora la Administracin.
B) No puede sostenerse que los correos electrnicos que estn al margen de un
procedimiento estn insertos en alguna de las categoras que emplea la
Constitucin. No son un acto o resolucin y no son fundamentos, razn
principal o el motivo para decidir en un sentido determinado, constituido ms
bien por documentos e informes. Adems, no se proporcion, a juicio del TC,
ningn antecedente para pensar que existe una conexin sustantiva o directa
entre los correos y la rendicin de cuentas cuya informacin fue solicitada y
entregada.
C) El precepto impugnado excede lo dispuesto en la Carta Fundamental porque
se ha utilizado para incluir a los correos electrnicos como informacin que
elabora la Administracin. Ello pugna con la Carta Fundamental, pues va ms
all de lo que el constituyente estim debe publicitarse.
Voto de minora
El voto de minora estim necesario realizar un juicio de proporcionalidad entre
los bienes jurdicos confrontados, acceso a la informacin pblica y respeto a la
vida privada y estima irrelevantes como potenciales vulneraciones alegadas
aquellas referidas a la igualdad ante la ley, el debido proceso y la inviolabilidad
de las comunicaciones (c8 y siguientes).
A juicio de los disidentes, el artculo 5, inciso segundo, se ajusta a la
Constitucin, porque el artculo 8 de la CP consagra una directriz interpretativa
de publicidad y transparencia y junto con el derecho fundamental de acceso a
la informacin del artculo 19 N 12 de la Carta Fundamental, establece un piso
mnimo a partir del cual el legislador debe desarrollar tales principios
A su vez, estiman que es razonable la norma porque est vinculada al
cumplimiento de objetivos constitucionales y legales legtimos, por la
dimensin pblica de la informacin solicitada, que recae en un asunto de
evidente inters pblico

Respecto del juicio de proporcionalidad, estiman que la revisin de los correos

electrnicos es un mecanismo adecuado para satisfacer la necesidad de

informacin invocada a fin de poder controlar el gasto pblico y permitir la

rendicin de cuentas por parte de autoridades (c31) y no hay otros medios
alternativos porque las peticiones de recursos, la asignacin de los mismos y
las rendiciones se realizaron mediante correos electrnicos
Para los disidentes, la forma de dilucidar el aparente conflicto a que se ha
aludido consiste en diferenciar el tipo de informacin contenida en los correos,
ya que ellos pueden incluir tanto informacin pblica, como tambin opiniones
de carcter personal o pareceres y sugerencias para la aprobacin de una
resolucin, que estaran cubiertos por el as denominado privilegio
deliberativo (c34). De esta forma, lo relevante para decidir es el contenido y
no el medio material que le sirve de soporte o formato (35).
Finalmente, estiman que la ley al ejemplificar la causal de reserva consistente
en la afectacin de los derechos de las personas24, se refiere particularmente
a su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o derechos de carcter
comercial o econmico y que la informacin solicitada en autos no cabe en
ninguna de esas categoras por lo que no puede entenderse que el respeto y la
proteccin a la vida privada del requirente puedan verse amenazados.
3. Conclusiones
El fallo del TC sienta un buen precedente en materia de de informacin pblica
y sus lmites. Por una parte, establece los criterios que permiten determinar
ms concretamente lo que es posible considerar como informacin pblica,
concediendo mrgenes de deliberacin a la autoridad administrativa,
necesarios para formarse un juicio y decidir adecuadamente, de esta forma con
su funcin pblica. La existencia de estos mrgenes supone la reserva del
proceso de deliberacin
Para los disidentes, la forma de dilucidar el aparente conflicto a que se ha
aludido consiste en diferenciar el tipo de informacin contenida en los correos,
ya que ellos pueden incluir tanto informacin pblica, como tambin opiniones
de carcter personaldeliberacin que asegure la libertad en la formacin de las
convicciones de los rganos pblicos.
Por otra parte, el Tribunal aplica, por decirlo de algn modo, el contenido de la
garanta constitucional a las circunstancias actuales, explicitando que los
mbitos de proteccin se extienden a las nuevas formas de comunicacin,
independiente del soporte en el cual se efecten o la propiedad o medios por
los cuales se canaliza. As, lo protegido es el mensaje, sea cual fuere el formato
en que ste se comunique.
El control absoluto de los contenidos de los correos electrnicos podra tener un
efecto daino al incentivar que las autoridades hagan poltica oculta por
medios diversos. Ninguna doctrina puede desconocer la importancia de que
exista poltica, lo que implica la existencia de reas que no tienen que ver con
la privacidad, sino con el xito de negociaciones polticas de las autoridades
pblicas. Los actores polticos requieren de ciertas garantas en sus procesos
de negociacin.

Asimismo, por tratarse de un rea que no est resuelta de manera precisa por
la ley o la Constitucin, el CPLT ha actuado con mucha discrecionalidad
interpretativa. Su decisin implica modificar el status quo, generado un
escenario de incertidumbre jurdica mediante una regla jurisprudencial nueva.
Los actores polticos, no habran podido adecuar su conducta a la sentencia del
CPLT, debido a que la regla que contiene no fue prevista por ellos. Ello es malo
para el Estado de Derecho. Por eso, este tipo de decisiones, a lo menos,
debieran operar hacia futuro.
Finalmente, cabe hacer presente que entregar a un rgano como el Consejo de
la Trasparencia la atribucin de conocer el contenido de una comunicacin
privada y determinar qu parte del mensaje considera pblico o personal, sin
mediar autorizacin o revisin judicial inmediata que garantice la adecuada
tutela de las garantas de la vida privada y la inviolabilidad de las
comunicaciones, parece excesiva en el marco de una sociedad libre.

Fallo almonacid arellano

Para Chile surge el control de convencionalidad en la jurisprudencia de la Corte Interamericana con el
caso Almonacid Arellano y otros versus Chile.
tuvo lugar al ingresar una demanda, por parte de la Comisin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, el 11 de julio del 2005, basada en una denuncia que dicha comisin recibi en septiembre
del ao 1998. Esta denuncia se motivaba en razn de la aplicacin de la llamada ley de amnista
(decreto ley nmero 2.191 del ao 1978) a quienes mataron al seor Almonacid. Al aplicarse esta ley se
estimaba que Chile incumpla con sus obligaciones contradas al ratificar la Convencin Americana de
Derechos Humanos, por as dejar libres de responsabilidad penal a los autores del homicido, ests
garantas que se estaran infringiendo seran las garantas judiciales, la proteccin judicial y la
obligacin de respetar los derechos; con el mencionado decreto ley se vulneraban estas garantas, ya
que, de los hechos expuestos en la demanda por la Comisin, se menciona la falta de investigacin y
de sancin a los responsables de la ejecucin extrajudicial del seor Almonacid Arellano, as tambin
como la carencia de reparacin a los familiares
En el considerando 124 de la citada sentencia se refiere al control de convencionalidad, sealando
textualmente: La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de
la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico.
Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus
jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar
porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de
leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras

palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las
normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado,
sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la
Convencin Americana.
Es estimable, as, que el objetivo de la Corte Interamericana, al establecer de forma fehaciente y al
darle un nombre a este tipo de control, es armonizar los ordenamientos jurdicos.
.
La decisin en cuestin slo alude al control de convencionalidad en cuanto a que cita el caso
Almonacid Arellano, no entrando nuestra Corte Suprema en el fondo de dicho control, resolviendo, en
definitiva, que el decreto ley nmero 2.191 del ao 1978 (llamado tambin ley de amnista, como
sealamos anteriormente), carece de efectos respecto de crmenes de lesa humanidad, habindose
vulnerado por los rganos del Estado de Chile los artculos 8 y 25 en concordancia con el artculo 1.1
de la Convencin Americana de Derechos Humanos[4].
Podemos entender entonces, que de los hechos relatados y la relacin entre ambos casos, la Corte
Suprema admite las decisiones de la Corte Interamericana de modo comparativo, e incluso vinculante,
ya que demuestra con la sentencia del caso Almonacid Arellano un clarolineamiento, el cual busca que
se integre en el orden nacional, considerando, en palabras del profesor Humberto Nogueira, que el
derecho convencional internacional de derechos humanos se integre y forme parte del parmetro de
control de constitucionalidad que exista en el respectivo pas, de acuerdo a su sistema de
constitucionalidad previsto constitucionalmente[5].
Una sentencia ms reciente, y que tambin alude al control de convencionalidad es la emanada por la
Corte Interamericana en virtud del caso Atala Riffo y nias versus Estado de Chile.
Contextualizando el caso en cuestin, surge la contienda al margen de un procedimiento sobre la
tuicin de las hijas de la seora Atala; procedimiento solicitado por el padre de las nias en contra de
Karen Atala Riffo, por considerar que su orientacin sexual (homosexual) y su convivencia son la
actual pareja generaran un dao a las menores. Al margen de este proceso, el tribunal en el cual se
conocan los hechos (Juzgado de Menores de Villarrica) decidi conceder la tuicin provisoria al padre
de la menor (cabe destacar que este hecho es contrario a nuestro ordenamiento jurdico, donde es la
madre quien tiene en primeros trminos la tuicin de los menores), retirando a las nias del hogar en
el cual habitaban, que era en la casa de la madre, la seora Karen Atala.

Bajo este contexto, se acude a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, donde se tuvo que
resolver la responsabilidad internacional del Estado por el trato discriminatorio y la interferencia
arbitraria en la vida privada y familiar que habra sufrido la seora Atala debido a su orientacin sexual
en el proceso judicial mencionado.
En la sentencia, la Corte declar a Chile responsable internacionalmente por haber vulnerado el
derecho a la igualdad y la no discriminacin, el derecho a la vida privada, la garanta de imparcialidad,
por slo mencionar algunas.

Fallo atala riffo

SANTIAGO.- La Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) fall de manera unnime en contra
de Chile en el caso presentado por la jueza Karen Atala, quien denunci haber sufrido trato
discriminatorio debido a su condicin sexual que deriv en la prdida de la custodia de sus hijas. El
duro dictamen del tribunal internacional consider al Estado chileno "responsable por la violacin al
derecho a la igualdad y la no discriminacin", tanto en el caso de la magistrada como en el de sus dos
hijas. El fallo emitido por la CIDH, integrada por los jueces Diego Garca-Sayn (presidente), Manuel
Ventura Robles, Leonardo Franco, Margarette May Macaulay, Rhadys Abreu Blondet y Alberto Prez,
declar que el Estado chileno es responsable "por la violacin al derecho de la vida privada" en
perjuicio de Atala. El caso fue planteado tras un proceso judicial planteado en Chile en 2003 que
result en el retiro del cuidado y custodia de las hijas de la jueza. La demanda haba sido interpuesta
por el padre de las nias, Jaime Lpez, quien argument que la orientacin sexual de Atala -quien se
define como lesbiana- y la convivencia que mantena con otra mujer podran afectar el desarrollo de
las menores. Tras un largo conflicto judicial, la Corte Suprema acogi en 2004 un recurso
extraordinario de queja interpuesto por Lpez y revoc los fallos de los tribunales inferiores que
favorecan a Atala. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos acogi el caso, que luego fue
elevado a la consideracin de la Corte, cuya decisin final fue conocida este martes. Atencin gratuita
De acuerdo a la sentencia de la CIDH, el Estado chileno deber brindar "atencin mdica, psicolgica
y psiquitrica gratuita y de forma inmediata, adecuada y efectiva, a travs de sus
instituciones pblicas de salud especializadas, a las vctimas que as lo soliciten". Tambin deber
efectuar la publicacin de la sentencia en el plazo de seis meses, en el Diario Oficial de Chile y en un
diario de circulacin nacional, junto a un acto de reconocimiento pblico "de responsabilidad
internacional por los hechos del presente caso". Del mismo modo, el dictamen impone implementar,
en un plazo razonable, programas y cursos permanentes de educacin y capacitacin dirigidos a
funcionarios pblicos a nivel regional y nacional y, particularmente, a funcionarios judiciales de todas
las reas y escalafones de la rama, as como "pagar determinadas cantidades por concepto de
indemnizacin por dao material e inmaterial y por el reintegro de costas y gastos, segn
corresponda".

Fallo lonkos

Mucho ha dado que hablar el fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que
condena al Estado de Chile en el caso Lonkos.Como era esperable, buena parte de la
discusin se ha centrado en la ley antiterrorista y en las acciones que deber
emprender Chile para acatar el fallo. Hay algunos aspectos, sin embargo, que han
quedado debajo de la mesa, con el consecuente riesgo de generar una lectura parcial del
fallo.
Lo primero, claro, es que no existira la sentencia de la CIDH y tampoco esta columna si
en el origen de esta historia no hubiera graves delitos. Lo que la corte represent a Chile
es principalmente la aplicacin de la ley antiterrorista, lo que no puede obscurecer el
hecho que los nueve involucrados fueron hallados culpables de los delitos de amenaza de
incendio, incendio de un fundo y quema de un camin forestal.
El fallo de la CIDH, es cierto, no desconoce lo anterior. El problema es que llevamos
aos escuchando un lenguaje ambiguo para describir los actos que protagonizan
algunas personas en el marco del llamado conflicto mapuche. As, por ejemplo,
hay quienes generalizan como actos de protesta social una variedad de hechos,
entre los que se cuentan la perpetracin de actos derechamente delictuales. Otros
generalizan como represin policial o criminalizacin de la causa mapuche a la
actuacin de Carabineros o la persecucin judicial de un variado men de actividades,
entre las que nuevamente se cuentan delitos de diversa gravedad.
Qu duda cabe que el Estado debe corregir sus procedimientos y enmendar su
normativa para ajustarlos plenamente al principio del debido proceso y en general a
los estndares internacionales de derechos humanos. En eso el fallo es bienvenido, y
adems oportuno, pues la reforma de la ley antiterrorista para adecuarla a dichos
estndares ya estaba en la agenda poltica antes de su dictacin.
Pero el fallo de la CIDH nos abre adems una oportunidad para volver a lo ms bsico y
terminar con la ambigedad. Ojal furamos todos categricos en afirmar un valor
esencial: en una sociedad democrtica, las demandas se canalizan y los conflictos se
resuelven sin recurrir a la violencia o la comisin de delitos.

Una cosa es el legtimo ejercicio de la libertad de expresin y del derecho de reunin

manifestado, por ejemplo, en una marcha callejera- y otra muy distinta es la comisin de
delitos, como sera la quema de una siembra o un ataque al chofer de un camin forestal.
Parecen cosas obvias, pero en el fragor de esta discusin ya nada es obvio.
Chile tiene an un largo camino que recorrer en materia de respeto y proteccin de
los derechos fundamentales. Ms claridad y consistencia nos ayudar mucho en
ese camino.