DERECHO CONCURSAL

EL JUICIO DE QUIEBRAS
Tomo II

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JUAN ESTEBAN PUGA VIAL

EDITORIAL JURIDICA DE CHILE
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de ejemplares en el mes de de 2004
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IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE
ISBN 956-10-

JUAN ESTEBAN PUGA VIAL

DERECHO CONCURSAL
EL JUICIO
DE QUIEBRAS
Tomo II
TERCERA EDICION ACTUALIZADA

TERCERA PARTE

ESTRUCTURA, PROCEDIMIENTO
Y TRAMITACION DEL JUICIO
DE QUIEBRA

I. ESQUEMA GENERAL DEL JUICIO

DE QUIEBRA
Como todos los procesos contenciosos civiles, el juicio de quiebra est fundado, entre otros
principios, en el denominado del orden consecutivo legal.
Las etapas o fases del juicio de quiebra son sustancialmente tres, a saber:
a) Fase cognoscitiva: que se caracteriza por ser de orden esencialmente declarativo. Esta
etapa se desdobla, a su vez, en dos: la etapa o fase de apertura y la etapa o fase de verificacin;
b) Fase de apremio o de ejecucin propiamente tal: en sta se advierten tres subetapas
menores, las que son: una fase de aseguramiento o embargo; una etapa de realizacin o
liquidacin del activo propiamente tal, y una etapa o fase de pago; y
c) Etapa o fase de suspensin o de clausura de la quiebra. En esta etapa incluimos, amn de
los sobreseimientos temporal o definitivo, en forma breve, a los convenios solucin o alzatorios,
porque tambin, desde el punto de vista que nos retiene, son una forma de poner trmino al
juicio de quiebra, aunque extraordinaria.
Valga la advertencia de que estas etapas enunciadas, si bien tienen un orden consecutivo, no
son sucesivas, sino que se desarrollan en forma simultnea y paralela. As, lo que denominamos
etapa de apertura es todo el proceso destinado a determinar la procedencia o no de la ejecucin
colectiva, y antes de que se agote dicha etapa ya se ha iniciado la fase de apremio, pues el
desasimiento o embargo general del patrimonio del fallido se produce inmediatamente de
dictada la sentencia declarativa, en circunstancias de que la fase de apertura no se agotar sino
vencidos los plazos para la oposicin o reposicin, o bien resuelta sta en ltima instancia o por
el respectivo tribunal de casacin.
La divisin de las etapas que hemos esbozado, que en la realidad actan de un modo
interdependiente o interrelacionadas, responde a nuestro inters de ilustrar las analogas que se
verifican entre el juicio de quiebra (ejecucin universal o colectiva) y el juicio ejecutivo de
obligaciones de hacer (ejecucin singular o individual), para as hacer ms familiar, y en
consecuencia ms didctica, la explicacin de los variados resortes procesales del instituto en
estudio. Este recurso nos permitir una mejor comprensin de los hilos internos que vinculan a
una y otra ejecucin y, al mismo tiempo, un mejor enfoque de interpretacin e integracin
jurdicas.

II. FASE COGNOSCITIVA DEL JUICIO

DE QUIEBRA
Dijimos que la fase declarativa o cognoscitiva del juicio de quiebra se compona de dos
subetapas, una de apertura y otra de verificacin. Ambas no persiguen inmediatamente la
ejecucin de un derecho, sino que buscan aclarar posiciones jurdicas y determinar derechos.
Pero ambas se inscriben dentro de un proceso general de ejecucin, al igual que ocurre con las
fases declarativas de la ejecucin singular. La etapa de apertura como su nombre lo insina,
tiene por objeto declarar la procedencia o no del juicio general de quiebra; la etapa de
verificacin tiene por destino establecer qu acreedores y con qu preferencia son los
beneficiarios del concurso.

II. A) LA FASE DE APERTURA

Esta etapa comprende desde la peticin de quiebra, directa o refleja, hasta que queda firme y
ejecutoriada la sentencia declarativa, sea que d lugar a la quiebra o no.
En ella estudiaremos los siguientes puntos:
1) Objeto de la etapa de apertura;
2) La relacin procesal en el juicio de quiebra;
3) El procedimiento en la etapa de apertura;
4) La accin indemnizatoria por solicitud temeraria de quiebra;
5) La sentencia definitiva del proceso de apertura, y
6) La oposicin a la quiebra o recurso especial de reposicin.
1. OBJETO DE LA ETAPA DE APERTURA
El juicio de quiebra, la medida concursal ms radical dentro del conjunto de los concursos,
procede cuando ya no hay otro recurso concursal alternativo y tiene por objeto erradicar el
patrimonio insano de la vida econmico-jurdica, distribuyendo su haber entre los acreedores
conforme a un principio de justicia distributiva.
En teora, es el legislador quien, en proteccin del orden pblico resentido por la
insolvencia, impone la ecuacin de insolvencia igual quiebra; no deja alternativa, a menos que
entre la colectividad de acreedores y el deudor se haya acordado solucionar la insolvencia por la
va convencional.
Pues bien, la etapa de apertura justamente tiene el propsito de determinar si procede o no la
declaracin de quiebra, o, dicho en otros trminos, si debe darse o no lugar a la ejecucin
universal que constituye este mecanismo concursal. Los puntos sobre los que debe recaer la
prueba, por tanto, han de ser la existencia de la cesacin de pagos y la ausencia de otro concurso
alternativo operando. En Chile, la primera exigencia se cumple acreditando cualquiera de las
causales de quiebra o hechos reveladores y no la cesacin de pagos propiamente tal, en lo que
a la etapa de prequiebra se refiere, pero en el contradictorio postergado que constituye la
reposicin especial puede volverse sobre lo mismo sea para desvirtuar la presuncin de
insolvencia implcita en el hecho revelador o causal de quiebra o para acreditar que sin perjuicio
de encontrarse el hecho revelador perfectamente configurado y acreditado, no existe cesacin de
pagos.
Todo lo dicho tiene una explicacin jurdica que encuadra dentro de nuestra normativa.
Sabemos que la insolvencia provoca la caducidad de los plazos suspensivos a que estn sujetos
los crditos contra el deudor (art. 1496 N 1 del C.C.) y, en consecuencia, se tornan actualmente
exigibles todas las obligaciones del deudor. Ello implica que todos sus acreedores son
potencialmente actuales demandantes del deudor. Para velar por la consideracin al principio de
la par condictio creditorum, por la sola circunstancia de la insolvencia, surge, para los
acreedores, cierta prohibicin para el cobro individual de sus crditos, judicial o extrajudicial. El
principio de orden pblico, tantas veces referido, importa la imposicin a los acreedores de una
ejecucin conjunta, ejecucin que slo podr soslayarse en la eventualidad de que existan
convenios que ya hayan arreglado la forma de superar la insolvencia, celebrados legalmente
entre el deudor y la colectividad de acreedores. Entonces, decimos que a falta de tales acuerdos,
verificada la insolvencia por alguno de los hechos reveladores o causales de quiebra
taxativamente previstos por la ley, slo procede la ejecucin del deudor insolvente por mandato
legal (y por la misma fuerza de los hechos), pues, como se ha dicho, en la cesacin de pagos no
slo est involucrado el inters privado de cada uno de los acreedores, sino principalmente el
orden pblico y, en ciertas ocasiones, el mismo inters pblico.
La etapa de apertura tiene precisamente por objeto aclarar estas circunstancias.
2. LA RELACION PROCESAL EN EL JUICIO

DE QUIEBRA
La etapa de apertura est ntimamente relacionada con el fenmeno procesal de la relacin
procesal; pues en ella se determinan las partes del proceso de quiebra y es importante precisar
desde cundo y cmo las resoluciones que en l se dicten producen cosa juzgada respecto de
cada una de ellas.
Casarino Viterbo define la relacin procesal como aquel vnculo jurdico que liga a las
partes entre s y a ellas con el tribunal, cuyos efectos principales son obligar al tribunal a dictar
sentencia y a las partes a pasar por lo que sta resuelva en definitiva. 1
Dicho en otros trminos, hay relacin procesal desde que se ha producido la condicin
esencial para que las partes del proceso tengan que pasar por lo que se haya resuelto en la
sentencia definitiva recada en l o, si se quiere, desde que efectivamente hay juicio. Lo mismo
puede predicarse respecto de la quiebra.
Ya tendremos oportunidad de demostrar que la sentencia definitiva del juicio de quiebra es
la propia resolucin declaratoria o denegatoria de la solicitud respectiva; por ahora lo expresado
lo dejaremos como un axioma de las siguientes especulaciones.
La circunstancia de constituir dicha resolucin la sentencia definitiva es la que modifica, en
apariencia, las reglas generales sobre la teora de la relacin procesal, para el caso de la quiebra.
En efecto, la teora de la relacin procesal fue formulada a propsito del procedimiento de
cognicin, como verdadero prototipo de juicio, y se afirmaba dentro de dicho esquema que la
relacin procesal se produca al vencimiento del trmino del emplazamiento para contestar
demandas o, como sostenan otros autores, al tiempo mismo de la notificacin legal de la
demanda. Pero esta concepcin no cuadraba en los procesos de ejecucin, pues en stos la
sentencia definitiva (la declaracin de quiebra en la ejecucin universal y el mandamiento de
ejecucin y embargo en la ejecucin singular) preceda a la notificacin misma de la demanda.
La razn se impona por la ndole peculiar de los procesos de ejecucin. Todos ellos parten
de una presuncin bastante fundada en cuanto a que la pretensin ejecutiva no merece mayor
discusin. Basta con que el juez determine la existencia de los requisitos formales de la accin
ejecutiva, para que d curso a la ejecucin. En respeto del principio de la bilateralidad de la
audiencia, sin embargo, siempre se contempla un contradictorio brevsimo y de naturaleza
preclusiva, a fin de no dejar al ejecutado en la absoluta indefensin, contradictorio que est
representado por la oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo singular (y no a la demanda
ejecutiva, como creen algunos, pues se dirige contra la sentencia del juez y no contra la
demanda) y por el recurso especial de reposicin (o simplemente oposicin, como se conoce en
el derecho comparado; v. gr., de Espaa e Italia) en el caso de la quiebra o ejecucin universal.
Ello llev a Chiovenda a concluir que si por excepcin el juez ha de pronunciarse sobre la
demanda inaudita parte, la relacin procesal nace con la demanda; pero el contrario no es parte
en la relacin procesal sino hasta el momento en que sea notificada la demanda o resolucin. 2
Los acreedores que no concurrieron en la solicitud de quiebra precisamente se encuentran en
esta hiptesis; la sentencia definitiva del proceso de quiebra se dicta no obstante no existir
emplazamiento de todas las partes del mismo juicio.
Existen una serie de circunstancias que alteran los enunciados precedentes en el caso del
juicio de quiebra, que merecen un anlisis ms detenido. Para eso hemos de distinguir tres
situaciones dispares: la peticin de quiebra por el propio deudor; la peticin de quiebra por uno
de los acreedores, y la peticin de quiebra por el ejercicio de la accin refleja o indirecta de
quiebra.
a) Inicio por petitoria del deudor
En primer lugar, el juicio de quiebra puede iniciarse con la sola peticin del deudor, caso en el
cual el juez de la quiebra est obligado a dictar sentencia sin ms trmite. En la quiebra
voluntaria, entonces, la relacin procesal nace con la sola presentacin de la demanda; pero las
dems partes del juicio de quiebra integrarn dicha relacin en tanto se les notifique la sentencia

1 Casarino Viterbo, op. cit., t. III, pg. 110.

2 Chiovenda, citado por Concha Gutirrez, op. cit., pg. 117

declaratoria. Puede ocurrir que la petitoria del deudor sea rechazada, caso en que existi juicio
de quiebra, no obstante que jams devino parte de l ningn acreedor.3
b) Inicio por petitoria de los acreedores
Cuando la petitoria tiene su origen en uno de los acreedores, se advierten una serie de
irregularidades. El art. 45 de la ley ordena al juez dar audiencia al deudor, a fin de que ste sea
escuchado antes de dictarse la sentencia definitiva, sea ella declaratoria o denegatoria. En este
caso la relacin procesal no surge sino en tanto se emplace al deudor, pues slo entonces el juez
est obligado a dictar sentencia definitiva y las partes a pasar por lo que en ella se resuelva. La
relacin procesal respecto de los dems acreedores nacer solamente al tiempo de notificarse
vlidamente la sentencia declarativa. En este punto la ley innov respecto de la anterior, pues
bajo la Ley N 4.558 se le confera al juez la facultad alternativa de citar o no a audiencia al
deudor, con lo cual se admita la posibilidad de que el fallido pudiese ser emplazado slo
despus de declarada la quiebra.4
La nueva opcin de la Ley N 18.175 se contradice con los principios de la quiebra, en
particular con el principio de la celeridad procesal que gobierna a este juicio. Con la audiencia
que se establece se le facilita al deudor insolvente el uso de expedientes dilatorios, retardando
as la vigencia del concurso de que est prescrito en ventaja de una colectividad y no de un
individuo. Esta posibilidad de audiencia tiene su fuente en la misma desconfianza que el
legislador muestra hacia el sistema que l ha generado, porque las causales de quiebra no se
exhiben como prueba completa del estado de insolvencia y porque al juez no se le reconoce una
competencia tal que se pueda descansar en su sola prudencia. No desconocemos la magnitud de
las consecuencias que la quiebra trae consigo, pero la insolvencia atenta contra valores que se
prefieren a la sola tutela del patrimonio del deudor. En defensa del deudor o de los acreedores
que se sientan ofendidos por la declaracin de quiebra, la ley instituye el recurso especial de
reposicin, que les permite revertir la situacin si la quiebra fue infundada. Adems, el deudor
tiene accin de indemnizacin de perjuicios contra el acreedor temerario (ms adelante veremos
que no es pura casualidad que en el propio art. 45 de la ley se cree esta accin indemnizatoria).
Pero la quiebra es un proceso de ejecucin en el que, acreditadas ciertas causales o hechos
reveladores, surge una presuncin de insolvencia que debera obligar al juez a declarar la
quiebra sin tardanza. Con la audiencia de rigor que ha prescrito el art. 45 de la ley se ha creado
un mecanismo ms que acenta la ineficiencia de nuestro sistema de apertura.
En la legislacin comparada se han adoptado una serie de soluciones alternativas. As, Italia
y Per (pas este ltimo que prcticamente copi, en forma mejorada eso s, nuestra Ley N
4.558) admiten la facultad discrecional del juez de proveer o no audiencia para el deudor (art. 15
del D. 267, de 1942, y art. 15 de la Ley Procesal de Quiebras N 7.566, respectivamente). 5
Casos de audiencia previa obligatoria como el nuestro son el de Argentina (art. 91 de la Ley
N 19.551 y arts. 83 y 84 de la Ley N 24.522 actual) y Bolivia (art. 1545 del C. de Comercio de
1978).
c) Inicio por accin refleja de quiebra
Hemos dicho que existen las denominadas acciones reflejas de quiebra (mal llamadas quiebras
oficiosas). En este caso no existe demanda de quiebra propiamente tal. Entonces, pensamos que

3 Puede parecer extraordinario que un juicio termine antes de que se produzca la relacin procesal con el sujeto
pasivo de la ejecucin. Pero eso no es exclusivo de la quiebra. En la ejecucin singular, el juez puede denegar el
mandamiento de ejecucin y embargo al proveer la demanda ejecutiva, incluso por un asunto tan serio como la
prescripcin de la accin. Termina all el juicio ejecutivo sin que el deudor sea jams notificado ni requerido.
4 Se ha discutido la posibilidad de que puedan intervenir procesalmente en esta etapa preliminar del art. 45 L.Q. otros
acreedores o terceros. Nada parece impedirlo y es congruente con los principios generales en materia procesal civil.
5 La Ley Procesal de Quiebras N 7.566 del Per fue derogada por la Ley N 27.146, la que a su vez fue derogada
por la Ley N 27.809, Ley General del Sistema Concursal, que contempla un sistema distinto, que tambin considera
el emplazamiento previo del deudor ante la solicitud del acreedor para el inicio del procedimiento concursal
ordinario, que puede tener por finalidad una disolucin y liquidacin o una reestructuracin patrimonial (arts. 26, 27 y
24 de la Ley General del Sistema Concursal N 27.809.

la relacin procesal en este caso surge de la notificacin de la sentencia declarativa de quiebra

para todas las partes del juicio, pues slo desde all nace la contienda actual entre partes. Sin
embargo, en el ejercicio de las acciones respectivas (o excepciones, en el caso de la oposicin a
la cesin de bienes) ya debe emplazarse a todos aquellos que devendrn partes del juicio de
quiebra, pues la resolucin, nulidad o impugnacin del convenio y la oposicin a la cesin de
bienes, importan una relacin procesal entre los mismos sujetos que luego sern partes en la
quiebra; pero entendemos que como aun en esos casos no se libera de la obligacin de notificar
la sentencia de quiebra, como tampoco de verificar en la quiebra, como tampoco se limita el
ejercicio del recurso especial de reposicin, 6 que la relacin procesal en este caso nacer, para
todos los acreedores, slo a partir de la notificacin por avisos de la sentencia de apertura.
3. EL PROCEDIMIENTO EN LA ETAPA DE APERTURA
a) Generalidades
Ya hemos advertido que la etapa de apertura es un proceso de cognicin, vale decir, en ella
deben suscitarse una discusin, una prueba y una sentencia.
En el sistema chileno la discusin, prueba y sentencia se dan sustancialmente de igual forma
que en el juicio ejecutivo de obligaciones de dar: la discusin se inicia con la demanda
respectiva, pero es seguida por la sentencia definitiva (que acoge o deniega la ejecucin, en el
caso de la ejecucin singular, despachando o no el mandamiento; que acoge o no la ejecucin
universal, declarando o no la quiebra, para luego seguirse el contradictorio de la fase de
discusin representada por la oposicin a la ejecucin, en el juicio ejecutivo singular, y por el
recurso especial de reposicin, en la quiebra), despus la prueba, en el evento de que exista
contradictorio (que en ambos tipos de ejecucin no es de la esencia, de forma que la sentencia
definitiva provisional, a falta de dicho contradictorio y por el solo ministerio de la ley, trnase
en sentencia de trmino), y, finalmente, la sentencia definitiva terminal, siempre en el evento
de que haya surgido contradictorio. Si no existe contradictorio, se omiten la prueba y la
sentencia definitiva terminal; el proceso de apertura se agota, en esta hiptesis, con la
sentencia definitiva provisional, una vez vencido el trmino para deducir el recurso especial de
reposicin.
En todo caso, siempre existe una especie de prueba propia de los juicios de ejecucin. A la
demanda o solicitud respectiva deben acompaarse los documentos o medios de prueba
fundantes, al punto que el juez est en condiciones de dictar de inmediato una sentencia
definitiva, con conocimiento de causa; la ley lo exige expresamente para la solicitud del deudor
(art. 42 L.Q., en particular en el numerando quinto de dicha disposicin) y para los acreedores
(art. 44 L.Q.), prueba esta ltima que el juez puede complementar con otras medidas para mejor
resolver a fin de cerciorarse por todos los medios a su alcance de la efectividad de la causal
invocada (art. 45 inc. 1 L.Q.).
Excepcionalmente, cuando la quiebra es a pedido de uno de los acreedores, existe un
procedimiento sumarsimo que tambin contempla las tres etapas de la cognicin. Si la quiebra
es demandada por un acreedor, ya lo hemos visto, el tribunal debe dar traslado de dicha solicitud
al deudor, y luego de la contestacin de ste se procede a dictar la sentencia definitiva. Si bien el
art. 45 de la ley establece que esta audiencia al deudor no dar origen a un incidente, la verdad
es que en ella el deudor acompaar todos sus medios de defensa a efectos de impedir su
quiebra, de manera que, aunque no reciba la tramitacin ordenada para los incidentes, este
trmite previo constituye uno. La gran diferencia, no obstante, que puede anotarse entre este
procedimiento de antequiebra (que no es un juicio previo, sino parte integrante del juicio de
quiebra)7 y el procedimiento que sigue a la reposicin especial, es el carcter sumarsimo de
todas las actuaciones que lo integran, de forma que slo en el recurso especial es posible una
discusin y prueba aunque tambin breves de mayor extensin que la que puede suscitarse en

6 Salvo el caso excepcional de la sentencia que rechaza la cesin de bienes y declara la quiebra oficiosamente, que
no es susceptible de reposicin (art. 252 L.Q.).
7 Ver Concha Gutirrez, op. cit., pg. 104.

esta antequiebra.
Otra cosa son los procedimientos de prequiebra, que nacen de la solicitud o demanda refleja
de quiebra; stos son procedimientos distintos del juicio de quiebra propiamente tal, pero
prcticamente entre ellos no existe solucin de continuidad, de modo que puede hablarse de
cierta unidad procesal entre ellos y la quiebra. En todo caso, ya hemos tratado de stos al
estudiar el ejercicio de la accin de quiebra, de forma que nos remitimos a lo dicho.
Por ello, para efectos didcticos, hemos separado esta etapa de antequiebra del recurso
especial de reposicin, aunque ambos se integren dentro de la etapa de apertura.
b) El proceso de antequiebra
Llamamos proceso de antequiebra a aquel procedimiento sumarsimo que antecede a la
declaracin de quiebra por demanda directa sea del deudor amparado en el art. 42 de la Ley de
Quiebras o de alguno de sus acreedores amparados en el art. 43 de la misma ley.
En la primera edicin de este trabajo no estimamos como procedimiento de antequiebra la
solicitud del deudor, sin perjuicio de advertir que la sola peticin no era bastante para declarar la
quiebra si no se daba al tribunal conviccin de que se estaba en presencia de una autntica
cesacin de pagos. Hoy nos parece que por breve que sea el proceso, tal proceso existe, y el juez
debe adquirir conviccin, en base a la propia confesin del deudor expresada en su solicitud y a
los antecedentes que conforme al art. 42 de la Ley de Quiebras deben adjuntarse a la petitoria,
de que se est ante un deudor insolvente. 8 Es efectivo que del texto del art. 219 N 4 de la Ley
de Quiebras podra desprenderse que a pesar de omitirse los antecedentes del art. 42, el tribunal
debera declarar la quiebra, porque dicha norma discurre en la idea de que se est sancionando
penalmente a un fallido que fue declarado en quiebra pese a ser insuficiente la presentacin de
propia quiebra. La contradiccin se resuelve en el sentido de que el juez slo debe convencerse
de que de los antecedentes acompaados existe cesacin de pagos, sin que sea bice para la
apertura la insuficiencia de los dems antecedentes requeridos por el art. 42 de la Ley de
Quiebras. Prueba de lo que venimos diciendo es que la quiebra autoprovocada puede ser alzada
va oposicin o reposicin especial a instancia incluso del propio deudor. 9 Lo mismo, el art. 59
de la Ley de Quiebras concede apelacin contra la sentencia denegatoria sin discriminacin, de
forma que el deudor tambin puede apelar de la negativa del tribunal a declarar su propia
quiebra.
De manera que hay proceso de antequiebra con demanda, prueba y sentencia aun cuando la
solicitud sea del propio deudor.
Pero el proceso de antequiebra que ms inters provoca es el regulado en los arts. 44 y 45 de
la Ley de Quiebras y, por qu no decirlo, el art. 59 de la misma.
Este proceso de antequiebra que no es juicio cuando se inicia a instancia de un acreedor
se inicia con la demanda o pedido del acreedor, con los enunciados, antecedentes y depsitos
mencionados en el art. 44 de la ley. La ley seala que esta solicitud debe ser resuelta a la
brevedad posible, con audiencia del deudor, la que tendr slo carcter informativo y no dar
lugar a incidente. En la prctica los tribunales confieren traslado, a veces indicando el plazo
para evacuar dicho traslado y otras veces no. Puelma Accorsi es de la opinin de que el plazo es
el de los arts. 258 y 259 del C.P.C., esto es, trmino de emplazamiento en juicio ordinario de
mayor cuanta, en razn de no existir norma expresa que fije otro plazo, ni tampoco las normas

8 Provinciali pone las cosas de un modo perfecto, al sealar que reconocida a la demanda del deudor la naturaleza
de una verdadera y propia demanda judicial, constitutiva del acto inicial del proceso de ejecucin de quiebra y que
concebido el acto del deudor como una mera declaracin, o exposicin de hecho o autodenuncia, se podra aun
admitir que la misma pueda resultar per facta concludentia, y agrega que la prueba, que versa siempre sobre los
mismos presupuestos, est facilitada por la declaracin del deudor, que, sin embargo, no es vinculante. Con el
recurso el deudor debe depositar en la secretara del Tribunal los libros de contabilidad, el balance todo esto,
puesto a cargo del deudor instante no es una obligacin sino una carga precisamente una carga de prueba.
Provinciali, op. cit., t. I, pgs. 389-390.
9 En el Cdigo de Comercio tambin se admita la reposicin del propio deudor a la sentencia de quiebra
autoprovocada, limitando dicho recurso en el sentido de darlo por admisible cuando se alegaba por l error en la
apreciacin del estado de sus negocios (art. 1380 del C. de C., derogado). Asimismo, el Cdigo prevena que el
asentimiento del fallido a la declaracin de quiebra no impide el ejercicio del derecho concedido a los acreedores y
terceros interesados de interponer reposicin (art. 1381 del Cdigo de Comercio).

de los incidentes, porque no se trata de una cuestin incidental y la propia ley se encarga de
sealar que no dar lugar a un incidente. 10 Nosotros sostuvimos que tratndose de una audiencia
deban ser tres das,11 opinin que podra validar el art. 5 de la Ley de Quiebras en el sentido de
que toda cuestin, no slo las accesorias, se tramita como incidente. Esto es, el procedimiento
supletorio o subsidiario para todo el proceso concursal es el procedimiento para los incidentes,
aunque no sean accesorias las materias que en dicho proceso se ventilen. Adems, nos parece
que el emplazamiento previsto para un proceso de lato conocimiento no se ajusta con la
celeridad y economa procesal inmanente en todo el proceso de antequiebra descrito en el art. 45
de la Ley de Quiebras.
La solicitud de quiebra y su provedo deben ser modificados personalmente al deudor en
persona propiamente tal o por la modalidad del art. 44 del C.P.C. Pero la ley exime al solicitante
de la necesidad de acreditar que el deudor se encuentra en el lugar del juicio (art. 45 inc. final
L.Q.).
Lo ms controvertido del art. 45 de la Ley de Quiebras es la determinacin de qu es esta
audiencia informativa que no da lugar a un incidente. Qu se quiso decir con ello? La
expresin audiencia del deudor viene del art. 39 de la Ley N 4.558. 12 La aplicacin prctica
que se le dio a esta disposicin consista en un traslado al deudor, quien deba evacuarlo dentro
del tercer da y en base a ello se pronunciaba el tribunal sobre la solicitud, pero como la ley no
contena la prohibicin de formar incidente, en esta instancia se producan verdaderos juicios,
distorsionando el sentido de esta audiencia y dilatando la oportuna declaratoria de quiebra. 13
Lo que nosotros queremos entender del sentido de esta audiencia es que en ella el deudor
puede hacer sus descargos y desvirtuar la presuncin misma de insolvencia que constituye la
causal o bien acreditar de modo irrefutable su solvencia. Coincidimos con Puelma Accorsi 14 en
el sentido de que esta audiencia es un mero traslado y no un comparendo, pues la voz audiencia
est aqu tomada en el mismo sentido del art. 82 del C.P.C. La prohibicin de formar un
incidente la entendemos como que el juez slo con el mrito de la audiencia y de las medidas
oficiosas que estime necesario adoptar para cerciorarse de la efectividad de la causal invocada,
debe resolver la solicitud de quiebra. No puede el juez, luego de evacuado el traslado, abrir un
trmino probatorio y menos an dictar sentencias distintas que la resolucin de la solicitud de
quiebra (v. gr., no podra resolver previamente objeciones de documentos, o la prueba de la
calidad jurdica del deudor, o sobre el mrito ejecutivo del ttulo, etc.); todo debe resolverse en
la sentencia que resuelve definitivamente la petitoria del acreedor, sin que puedan adelantarse
pronunciamientos especiales y accesorios antes de la sentencia que declara o deniega la quiebra.
Reafirmando estas ideas debemos tener presente que la ley obliga al juez a pronunciarse sobre la
solicitud de quiebra a la brevedad posible (art. 45 inc. 1 L.Q.). 15 El carcter informativo de la
audiencia nos est diciendo una sola cosa: que el deudor debe hacer sus descargos para
desvirtuar la solicitud y acompaar toda la prueba que no es tcnicamente hablando prueba,
sino que simplemente suministrar antecedentes y nada ms, quedando entregado al juez hacer
oficiosamente las indagaciones y recabar las pruebas que l requiera indispensables y de fcil
produccin. En otras palabras, el deudor no debe probar nada en dicha audiencia en el sentido
tcnico-procesal, sino que exponer sus defensas. Es el juez, a su solo arbitrio, quien decidir si
requiere adoptar medidas para mejor resolver con la finalidad de acreditar la efectividad de la
causal invocada o si declara o deniega la declaratoria de inmediato. La ley obliga al juez a
cerciorarse de la efectividad de la causal invocada, independiente de lo que expongan las partes.
Esto le confiere a este proceso un marcado acento inquisitivo. 16 En otras palabras, aun las
insuficiencias probatorias del acreedor pueden ser suplidas por el tribunal, no slo las defensas

10 Puelma Accorsi, Curso, pg. 48.

11 Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 285.
12 En efecto, pues el Cdigo de Comercio no usaba tal locucin, pues el art. 1351 deca que deba dictarse la
sentencia oyendo sumariamente al deudor.
13 Ver Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 88.

14 Puelma Accorsi, Curso, pg. 48.

15 En contra Puelma Accorsi, quien sostiene que el juez podra abrir un trmino probatorio, Curso, pg. 48.
16 En el mismo sentido, Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 88.

del deudor.
En la edicin anterior destacamos que en esta etapa de prequiebra a pedido de un acreedor
el juez no resuelve en conciencia o conforme a las reglas de la sana crtica. Ninguna disposicin
de la Ley de Quiebras exime al juez de apreciar los hechos conforme a las normas sobre prueba
comunes a todo procedimiento (arts. 3 y 318 y ss. del Cdigo de Procedimiento Civil y arts.
1698 y ss. del Cdigo Civil); el tribunal acta en su plenitud como tribunal de derecho. Si
insistimos en esto es porque es un punto que en muchas oportunidades se pasa por alto. El
acreedor solicitante (art. 44) o, en su defecto, el juez cerciorndose por medidas para mejor
resolver (art. 159 C.P.C.) que estime pertinentes (art. 45), deber acreditar por medios de prueba
legal que se ha configurado la causal o hecho revelador. Es efectivo que este razonamiento legal
slo debe quedar expresado en la sentencia que deniega la solicitud, porque es una sentencia
definitiva sujeta a las reglas generales y no es obligatorio dejarla por escrito, en la que acoge la
solicitud y declara la quiebra, en razn del principio de que el art. 52 de la Ley de Quiebras, que
enuncia los contenidos de la sentencia de quiebra, no exige cumplir adems con los del art. 170
del C.P.C., pero eso no exime al juez aun en sus responsabilidades disciplinarias, pues hay falta
o abuso en la sentencia de quiebra que da por acreditados hechos infringiendo las normas
reguladoras de la prueba.
Estamos as ante un procedimiento sumarsimo en el cual el juez debe adquirir una
razonable conviccin de que se ha constituido la causal y que ella trasunta efectivamente una
insolvencia. Como adems la ley obliga al juez a determinar en la sentencia de apertura la
naturaleza del deudor, en este trmite previo deber tambin proveerse de antecedentes para
dicha calificacin, sea reposando sobre lo expuesto y declarado por las partes, sea mediante sus
propios arbitrios indagatorios es corriente ver una solicitud al Servicio de Impuestos Internos
para sustentar esta calificacin. Pero recordemos que el verdadero contradictorio del proceso
de quiebra est constituido por la reposicin especial, que este procedimiento previo est
estructurado como meramente informativo y no puede desvirtuarse su carcter sumarsimo que
histricamente siempre ha tenido. En la reposicin han de discutir en proceso pleno tanto la
causal, su mrito probatorio de la insolvencia y la calidad jurdica del deudor.
Un antecedente nada casual, como demostraremos, que viene a subrayar el carcter
sumarsimo del proceso de antequiebra es la accin indemnizatoria que instituye la misma
disposicin que regla este proceso y que trataremos en el siguiente ttulo. Y decimos que
confirma la brevedad del proceso, porque con esta accin se intenta disuadir a los acreedores
temerarios, a quienes naturalmente este proceso tan breve y de prueba tan superficial favorece
dada la sencillez de las causales de quiebra en particular la del art. 43 N 1 de la Ley de
Quiebras y lo difcil que es para el deudor desvirtuarlas con la misma sumariedad y brevedad.
El proceso de antequiebra va envuelto de una presuncin a favor del acreedor y contra el
deudor, presuncin por la que el legislador, para reprimir su empleo abusivo, instaura esta
accin especial y, dicho sea de paso, comn a todos los sistemas concursales que se remontan al
derecho francs decimonnico.17
La doctrina que venimos sosteniendo en la definicin del carcter sumarsimo y de mera
certeza de antequiebra, es adoptada en forma uniforme por la doctrina comparada. Augusto Juan
Menndez seala que la sentencia de quiebras es precedida por una fase instructora breve, de
cognicin limitada, con posibilidades restringidas de defensa y prueba, ya que en nuestro
derecho no existe un procedimiento de antequiebra de carcter contradictorio. 18
4. LA ACCION INDEMNIZATORIA POR SOLICITUD TEMERARIA DE QUIEBRA
El art. 45 de la ley, en su inc. 3, previene que si la solicitud (peticin del acreedor) fuere
desechada en definitiva, el deudor podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si

17 Podemos citar los casos del Cdigo de Comercio espaol, art. 885; art. 25 de la Ley de Quiebras mejicana, de
1942. El art. 73 de la ley paraguaya; el art. 20 del Decreto Ley 7.661 de 1945 del Brasil; art. 21 del Decreto 267, de
1942, italiano; art. 1951 del Cdigo de Comercio colombiano, etc. Ver a este respecto, Augusto J. Menndez,
Responsabilidad del Peticionario de la Quiebra, pgs. 1 a 7, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1988.
18 Augusto Juan Menndez, Recurso de Reposicin contra Sentencia de Quiebra, pg. 25.

probare que ste ha procedido culpable o dolosamente. No es casualidad que esta regla tenga
sus equivalentes en el derecho comparado (v. gr., art. 1034 del C. de Comercio espaol; art.
1555 del C. de Comercio boliviano; art. 21 del D. 267, de 1942, italiano; art. 103 de la Ley N
19.551 argentina).19
Esta accin se constituye como un verdadero mecanismo integrante del proceso de
antequiebra. En esta subfase la tramitacin es escueta y el alcance de certeza es dbil, lo que se
tolera por los fines superiores que peligran. La ley quiere que sin tardanzas se proceda a la
apertura del concurso. Pero en cuidado de los derechos del deudor, se intenta disuadir al
acreedor temerario que, valindose de la presuncin en contra del deudor que existe en este
proceso de ejecucin (al igual que en la ejecucin singular), lo emplee abusivamente, sea con
dolo o culpa.
Las virtudes de prescribir esta accin especial son evidentes por s mismas, pues contribuye
a que el procedimiento de apertura sea ms expedito ya que avala la seriedad de la peticin de
quiebra, evitando una meticulosidad exagerada de parte del tribunal y acelerando la puesta en
marcha del concurso en cuestin.
Sin embargo, esta norma no pasa de ser meramente programtica, con grave ausencia de
implementos que la constituyen en una verdadera institucin jurdica, esto es, prctica y real, al
punto de lograrse su principio de fundacin, cual es el de ser un resorte integrante de la etapa de
apertura.
Una consideracin adicional: descubrimos en esta norma otra regla que nos representa el
carcter sumarsimo del proceso de apertura; otro antecedente positivo que limita la
discrecionalidad del juez y el poder dispositivo de las partes.

5. LA SENTENCIA DEFINITIVA DEL PROCESO

DE APERTURA

Definicin
La resolucin que recae en la etapa de apertura, sea que haga lugar a la quiebra o no, es una
sentencia definitiva del gnero ejecutivo, con elementos declarativos y constitutivos universales
y colectivos, que por su solo pronunciamiento causa ejecutoria.
Nos detendremos un momento a explicar cada uno de los elementos de la definicin
precedente.
a) Sentencia definitiva
Esta caracterstica, otrora sumamente discutida, hoy le pertenece a la resolucin en estudio en
razn de texto legal. En efecto, el art. 52 de la ley expresamente le atribuye esa naturaleza.
Pero no est claro si participa del mismo gnero la sentencia que deniega la solicitud de
quiebra, sea al final del perodo de antequiebra, sea luego de resolver el recurso especial de
reposicin. Asimismo, en otros casos la ley tambin ha calificado ciertas resoluciones judiciales
y ha errado en su juicio, y el art. 158 del Cdigo de Procedimiento Civil no admite como
sentencias definitivas aquellas resoluciones que la ley califica de tales, sino slo aquellas que se
conforman esencialmente a la definicin contenida en dicha disposicin, de manera que las
palabras de la ley no nos obligan ms all de las intenciones, pues para todos los efectos
colaterales (recursos y formalidades) hay que remitirse a la naturaleza intrnseca de cada
resolucin y no a las palabras que ha empleado el legislador. 20 Tampoco la interrogante es

19 Esta norma del art. 45 de la Ley N 18.175 fue introducida por el antiguo art. 1351 del Cdigo de Comercio, el
que prevena que desechada la solicitud, el deudor podr demandar indemnizacin de daos y perjuicios al acreedor
que hubiere provocado la declaracin de quiebra, probando que sta ha procedido culpable o dolosamente, norma
que tambin estaba integrada en la reglamentacin de la peticin de quiebra por los acreedores.
20 Por ejemplo, los artculos 276 y 277 del Cdigo de Procedimiento Penal califican de auto a la resolucin que
somete a proceso al inculpado, cuando, conforme a la clasificacin del art. 158 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dicha resolucin es una sentencia interlocutoria de segundo grado. Para esto, ver Casarino, Viterbo, op. cit., t. III, pg.

ociosa, pues legislativamente se la ha calificado, en algunas legislaciones del derecho

comparado, como una resolucin de menor entidad. 21
Vale la pena formularse la interrogante de un modo ms general, esto es, preguntarse si la
resolucin que provee la solicitud de quiebra, acogindola o denegndola, es una sentencia
definitiva de conformidad al concepto que nos ofrece el art. 158 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Segn el texto legal, es sentencia definitiva aquella que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
Aqu nos encontramos ya ante preguntas ms precisas: cul es el objeto del juicio de
quiebra? y cul es la instancia de este proceso?
La respuesta no es sencilla, porque en este verdadero continente procesal se realizan varios
procesos o incidentes declarativos (v. gr., las demandas de verificacin, los juicios revocatorios),
y son mltiples las relaciones jurdico-procesales que tienen que ocurrir. Existe acaso un objeto
o asunto principal en el juicio de quiebra?
El sentido comn nos indica, en una primera instancia, que todos los procedimientos que se
pueden desarrollar en la quiebra penden de su existencia; sin la declaracin de quiebra, ninguna
de las otras actuaciones procesales podra existir. Adems, si se tiene en cuenta que la resolucin
que se pronuncia sobre los presupuestos de la accin de quiebra es precisamente la sentencia
que recae en la etapa de apertura y que con slo la existencia de esta etapa, aunque termine por
sentencia denegatoria, ya existe juicio de quiebra, no hay duda de que en ella se ventila el objeto
principal del juicio.
Ahora, la cuestin principal del juicio de quiebra es la existencia o no de los presupuestos
materiales de la accin correlativa y, por lo tanto, la procedencia o no de la consecuencia que la
ley apareja a dichos presupuestos, esto es, la procedencia o no de la ejecucin universal.
As, indirectamente, llegamos a la misma solucin que nos habra regalado un mero
razonamiento en la esfera de los principios. En efecto, teniendo presente que la quiebra es un
proceso de ejecucin civil, lo lgico sera concluir que la sentencia definitiva del mismo es la
que provee la demanda ejecutiva respectiva, pues sa es la regla general en materia de juicios
ejecutivos civiles. El mandamiento de ejecucin y embargo en la ejecucin singular tambin es
una sentencia definitiva (aun cuando nuestra jurisprudencia lo tiene ms bien como una
sentencia interlocutoria).22
En los procesos de ejecucin, lo debatido ya no es la existencia de un derecho o una
situacin jurdica, sino, como su nombre lo indica, la ejecucin material del derecho. Los
procesos de ejecucin descansan en la hiptesis de un derecho indubitado: como lo dijera
Rosemberg, proceso ejecutivo es un procedimiento para la realizacin de las pretensiones de
prestacin o por responsabilidad, mediante coaccin estatal. 23
Ciertamente que en el caso del juicio ejecutivo singular se admiten otras excepciones a las
meramente formales, mas ello se debe a que se han introducido ttulos ejecutivos que no tienen
la certeza de una sentencia firme. 24 Pero en el caso de la ejecucin por antonomasia, el
denominado procedimiento incidental de ejecucin, tratado en los arts. 231 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, las excepciones, ahora s, son meramente formales o bien
materiales, pero sustentadas en hechos acaecidos con posterioridad a la resolucin respectiva
que sirve de ttulo a la ejecucin.25
147.
21 En Italia, la resolucin que deniega la solicitud de quiebra no es tenida por una sentencia definitiva; tiene la
entidad de un simple decreto (art. 16 del D. 267, de 1942). Vase crtica de Provinciali, op. cit., t. I, pg. 425.
22 C. Suprema, R., t. 2, sec. 1, pg. 64; R., t. 55, sec. 1, pg. 299; R., t. 55, sec. 2, pg. 111.

23 Rosemberg, op. cit., t. III, pg. 3.

24 En efecto, el procedimiento ms comn de ejecucin en Chile, regulado en los arts. 434 y ss. del Cdigo de
Procedimiento Civil, admite como ttulos ejecutivos fundantes otros documentos distintos de una sentencia.
Histricamente, la teora del titulo ejecutivo fue construida en base a la sentencia judicial; luego otros documentos
fueron adquiriendo un valor equivalente. El procedimiento ejecutivo propio es el prescrito en los arts. 231 y ss. del
Cdigo de Procedimiento Civil, que es, prcticamente, la continuacin ejecutiva de un proceso, principal o incidental,
declarativo. Vase Alsina, op. cit., t. III, pgs. 36 y ss.
25 En efecto, las excepciones admisibles en el juicio ejecutivo incidental (arts. 231 y ss. del C.P.C.) son: pago de la
deuda, remisin de la misma, concesin de esperas o prrrogas del plazo, novacin, compensacin, transaccin o la
de haber perdido la sentencia su carcter de ejecutoria prdida de la cosa debida, e imposibilidad absoluta de cumplir

Cuando el juez provee la demanda ejecutiva incidental, slo va a pronunciarse sobre la

admisibilidad de dicha ejecucin, pero no respecto de la legitimidad de las pretensiones
(derechos y obligaciones) que por la misma se ejecutan.
Esta caracterstica, la naturaleza meramente formal del objeto principal de los procesos de
ejecucin, nos la describe Alsina diciendo la sentencia (en los juicios de ejecucin), en efecto,
no tiene carcter declarativo, ya que slo puede determinar dos cosas: que va la ejecucin
adelante o no hacer lugar a la ejecucin. Por consiguiente, slo hacen cosa juzgada formal, es
decir, autorizan su ejecutabilidad pero no impiden su revisabilidad. 26
Por ello, el objeto principal del juicio de quiebra es la determinacin de la procedencia o no
de la ejecucin universal.
Pero la causa a pedir de dicho objeto es diversa en la ejecucin universal que en la ejecucin
singular. Esta ltima se basa siempre en la existencia de un ttulo ejecutivo, de un documento
revestido de tales caractersticas que hacen indubitado el derecho del cual l da cuenta. En
cambio, la quiebra o ejecucin universal no requiere de ttulo ejecutivo (es posible que exista
una quiebra sin que ninguno de los acreedores concursales respalde su crdito en un ttulo
ejecutivo); los presupuestos de la ejecucin son diversos. En efecto, vimos que los presupuestos
esenciales de la accin de quiebra eran la existencia de la cesacin de pagos y la inexistencia de
otro medio concursal en actividad (sea convenio, liquidacin forzosa o cesin de bienes). Esta
ejecucin universal se ordena, ya no con miras a obtener el pago a los acreedores, sino con el fin
de que en dicho pago se respete el principio de orden pblico de la igualdad de los acreedores;
es, por decirlo as, una ejecucin impuesta tanto a los acreedores como al deudor. Porque la
insolvencia roza los vestidos del ngel del orden pblico, es que la ley, a falta de otro
procedimiento concursal alternativo, ordena la quiebra o ejecucin universal.
Todo lo que ocurre despus de declarada la quiebra en el fondo no es sino una consecuencia
de lo contenido en ella; es la materializacin de las aspiraciones de dicho acto procesal, lo que,
desde este punto de vista, resulta accesorio a la declaracin en cuestin.
Ahora, como la sentencia que recae sobre la etapa de apertura es la que resuelve sobre los
extremos de hecho y de derecho principales de este proceso, no cabe duda de que tambin
cumple con el segundo requisito de la sentencia definitiva, pues es la que pone fin a la instancia,
ya que es el primer grado de conocimiento y fallo del objeto principal del juicio.
Pero una especialidad de la sentencia de apertura es que no siempre pone fin a la instancia.
Si interviene reposicin especial, la resolucin que recaiga en sta ser la que realmente pondr
fin a la instancia; caso anlogo a lo que se suscita en la ejecucin individual si interviene una
oposicin a la ejecucin. Si en ambos tipos de ejecucin no media oposicin, la resolucin
primera hace las veces de sentencia definitiva; si, por el contrario, hubo oposicin, la resolucin
dictada sobre dicho trmite es la sentencia definitiva.
Nuestra jurisprudencia se ha pronunciado en diversas ocasiones a este respecto de un modo
poco uniforme. Unnimemente ha negado la ndole definitiva del mandamiento de ejecucin y
embargo27 y de la resolucin recada en la solicitud de cumplimiento incidental de la sentencia
(arts. 231 y ss. del C.P.C.). 28 As, igualmente ha descrito la resolucin que falla la reposicin
especial de la sentencia de apertura, algunas veces, como una sentencia interlocutoria y, otras,
como una sentencia definitiva. 29 Finalmente slo en el ltimo tiempo anterior a la Ley N 18.175
vino a reconocer el carcter de sentencia definitiva a la sentencia de apertura. 30
Es cierto que ni el mandamiento de ejecucin y embargo, ni la resolucin que resuelve la
solicitud de cumplimiento incidental de sentencia ni la sentencia declaratoria de quiebra se
la obligacin, siempre que ellas, salvo las dos ltimas, consten en antecedentes escritos, y siempre que ellas hayan
acaecido con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se trata (art. 234 del C.P.C.).
26 Alsina, op. cit., t. III, pgs. 45 y 218.

27 Ver nota 22 de la tercera parte de esta obra.

28 C. Suprema, 20.08.37, G., 1937, 2 sem., N 29, pg. 119.
29 C. Suprema, 03.08.26, se decidi por el carcter interlocutorio de dicha resolucin; ver G., 1926, 2 sem., N
6, pg. 38; R., t. 24, sec. 1, pg. 546; C. Suprema, 31.03.63. R., t. 60, sec. 1, pg. 106.
Pero la jurisprudencia dominante se inclina por calificarla de sentencia definitiva: C. Suprema, 17.08.32, R., t. 29,
sec. 1, pg. 601; C. Suprema, 20.04.34, R., t. 31, sec. 1, pg. 312.
30 La propia Ley N 18.175 la califica de definitiva en el art. 52. R., t. 53, 2 parte, sec. 1, pg. 15.

ajustan rigurosamente a la nocin de sentencia definitiva que otorga el art. 158 del Cdigo de
Procedimiento Civil, especialmente en lo que dice relacin con aquella exigencia de que con
ella debe ponerse fin a la instancia. Pero tampoco creemos que puedan ajustarse a la definicin
de sentencia interlocutoria, porque no resuelven ningn incidente y menos an sobre un trmite
que haya de servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
No hay duda, ni la interposicin de demanda ejecutiva, ni la solicitud de cumplimiento
incidental de sentencia ni la peticin de quiebra por el deudor o cualquiera de los acreedores dan
origen a un incidente, sino a un proceso principal.
Y tampoco puede concebirse que la resolucin que recae sobre una solicitud de quiebra,
sobre una demanda ejecutiva o sobre la solicitud de cumplimiento incidental, est resolviendo
sobre un trmite; y tampoco es esencial que a ella siga otra sentencia definitiva o
interlocutoria, porque en los tres casos el tribunal puede no dar lugar a la ejecucin si el ttulo
fundante est prescrito o no ser la obligacin actualmente exigible. No puede concebirse que
una resolucin que ordena requerir de pago y embargar bienes del deudor, o que lo somete a
concurso o que ordena el cumplimiento de una sentencia, est resolviendo un mero trmite, ms
an si consideramos que lo sustancial de los procesos de ejecucin es precisamente la
admisibilidad o no de la ejecucin y no la declaracin de un derecho o el reconocimiento de una
posicin jurdica.
En rigor, ninguna de las sentencias que resuelven sobre una solicitud de ejecucin no
encuadra perfectamente en las definiciones del art. 158 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
estn formuladas principalmente para los juicios de cognicin. Podramos entonces reunirlas
dentro del grupo de las resoluciones inclasificables. 31 Pero ello deja irresueltos una serie de
problemas de orden prctico, en especial los referidos al rgimen de recursos.
Pero si admitimos que tanto la sentencia de apertura como el mandamiento de ejecucin y
embargo y la resolucin que se dicta en la solicitud de cumplimiento incidental de sentencia son
verdaderas sentencias definitivas, porque resuelven sobre la cuestin principal del juicio y
ponen, aunque provisionalmente, fin a la instancia; y que las sentencias que se pronuncian sobre
las excepciones en la ejecucin singular o en el cumplimiento incidental de sentencia o en el
recurso especial de reposicin tienen tambin esa naturaleza, salvamos el vaco que a este
respecto ha dejado el art. 158 referido. En todos dichos casos, si no interviene oposicin a la
ejecucin, la sentencia que fall las respectivas solicitudes cumple plenamente los efectos de
una sentencia definitiva. Por otro lado, la ley no ha dicho expresamente que dichas resoluciones
no sean sentencia definitiva y tampoco ha dicho que las sentencias definitivas deben poner en
forma permanente fin a la instancia.
Adems, en todos estos casos, de no mediar oposicin, nos encontraramos ante procesos
tpicamente jurisdiccionales carentes de una sentencia definitiva. 32
Por ltimo, es evidente que el espritu de la definicin del art. 158 del Cdigo de
Procedimiento Civil es atribuir el carcter de definitivas a las resoluciones que constituyan un
juicio del rgano jurisdiccional que dirima el conflicto esencial que ha sido llevado ante sus
estrados. Pues bien, en los procesos de ejecucin este conflicto esencial es la procedencia o
improcedencia de la ejecucin misma y no una labor declarativa de orden sustantivo de parte de
dichos rganos.
Como puede observarse, la calificacin de la sentencia declarativa de quiebra al igual que
aquella que la deniega, es slo por una aplicacin analgica de la definicin del art. 158 del
C.P.C. a las sentencias que declaran procedente la ejecucin, sea universal o singular. Pero el
legislador de 1982 no por casualidad quiso darle un nombre a esta sentencia al calificarla de
definitiva, pues ello precisamente se hizo para zanjar el debate sobre la naturaleza jurdica de
esta resolucin mantenida desde la dictacin de la Ley N 4.558 que no describa la naturaleza
de esta resolucin.33 As, la voluntad de la ley claramente expresada en el actual art. 52, es que

31 Hay resoluciones que no pueden propiamente encuadrarse dentro de ninguna de las clasificaciones que seala el
art. 158 (antiguo 165) del Cdigo de Procedimiento Civil. C. Suprema, 10.01.62; R., t. 59, sec. 1, pg. 8.
32 En efecto, de no existir reposicin a la sentencia de quiebra, oposicin en el juicio ejecutivo u oposicin a la
ejecucin incidental, se sustanciara y, eventualmente, se terminara un proceso jurisdiccional contencioso sin que
mediara sentencia definitiva, lo que se contradice con la misma nocin de juicio o proceso contencioso.
33 Don Gabriel Palma anota que la indefinicin a nivel legal de la naturaleza de esta resolucin fue deliberada, dado

esta sentencia reciba el tratamiento de sentencia definitiva, aunque limitando ciertamente su

rgimen de recursos.34
Con las salvedades premencionadas, podemos calificar la sentencia que recae sobre la
peticin de quiebra, tanto del deudor como de los acreedores, como una sentencia definitiva.
Esta solucin es compartida por el comn de la doctrina nacional, entre los que cabe mencionar
a Puelma Accorsi,35 a Concha Gutirrez,36 a Varela Varela.37 Sandoval Lpez, advirtiendo las
peculiaridades de esta resolucin, concluye que se tratara ms bien de una resolucin sui
gneris, considerando que su naturaleza no cuadra con ninguno de los tipos definidos en el art.
158 del Cdigo de Procedimiento Civil. 38 En el derecho argentino, comulgan con nuestra
opinin tanto Santiago Fassi 39 como Sal Argeri.40 En el derecho italiano, son de semejante
opinin tanto Satta y Carnelutti como Provinciali. 41 Pero Satta cae tambin en la trampa que
fragua el texto positivo italiano, pues no le concede igual naturaleza jurdica al fallo que deniega
la quiebra, rompiendo as la unidad conceptual que este acto jurdico procesal ostenta. 42

Importancia de la naturaleza jurdica de la resolucin

que resuelve la etapa de apertura
Desde un doble punto de vista, la determinacin de la naturaleza jurdica de la resolucin que
declara o niega lugar a la quiebra es trascendental: tanto en cuanto a la forma de dicha
resolucin como en lo que dice relacin con el rgimen de recursos en contra de ella.
Formalidades y contenido de la sentencia declaratoria
Algunos autores han colegido del carcter definitivo de la sentencia que declara la quiebra, la
obligacin de que esta resolucin deba ajustarse amn de las exigencias especiales del art. 52 de
la Ley de Quiebras, a lo sealado en el art. 170 del C.P.C., al menos en orden a resolver sobre la
eventual controversia que pudo suscitarse a propsito del proceso de antequiebra del art. 45. 43
Nosotros sostuvimos,44 y sostenemos ahora, que la sentencia de quiebra slo debe contener las
menciones del art. 52 de la Ley de Quiebras, sin estar obligado el juez a cumplir adems con las
menciones que el art. 170 del C.P.C. impone a las sentencias definitivas declarativas.
En efecto, en primer lugar, el art. 52 de la ley seala los contenidos de la resolucin y entre
ellos no menciona los del art. 170 del C.P.C. En segundo trmino, esta sentencia es definitiva
slo por equivalencia, como lo sealamos, y la declaracin legal en orden a que es definitiva
slo tiene por finalidad fijar su naturaleza dentro del proceso y los recursos correspondientes,
pero ello no la convierte en una sentencia definitiva declarativa de las descritas en el art. 158 del
que la comisin no lleg a un acuerdo sobre este punto, pero de todas formas eliminaron la denominacin de auto
de quiebra que tena en la legislacin anterior. Ver Palma Rogers, Legislacin, pgs. 33-34.
34 As est por lo dems expresado y explicado en el primer informe de la II Comisin Legislativa al primer
proyecto de la Ley N 18.175, que seala: 2) la declaracin misma de quiebra experimenta dos innovaciones la
segunda, se refiere a la calificacin dada a la resolucin que declara la quiebra sentencia definitiva, que si bien
pone trmino a una discusin doctrinaria, no parece tener mayor alcance prctico, puesto que se mantiene la
disposicin que slo admite el recurso especial de reposicin en contra de la resolucin que declara la quiebra.
Informe de Proyecto de Ley de Quiebras del Presidente de la Segunda Comisin Legislativa, de fecha 23.12.81, pg.
12.
35 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 51.

36 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 174.

37 Varela Varela, Curso, pgs. 53 y 58.
38 Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 98.
39 Fassi, op. cit., pg. 146.
40 Argeri, op. cit., pg. 42.
41 Satta, op. cit., pg. 74; Carnelutti, Estudios, t. III, pgs. 245 y ss.; Provinciali, op. cit., t. I, pg. 425.
42 Satta, op. cit., pg. 86.
43 Ver Puelma Accorsi, Curso, pg. 53, y Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pgs. 90-91.
44 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 298.

C.P.C. Las sentencias definitivas provisionales en los juicios civiles de ejecucin por regla
general no se ajustan a las formalidades del art. 170 del C.P.C. (v. gr., la que provee la demanda
ejecutiva y despacha mandamiento; la que da lugar al cumplimiento incidental con citacin; la
que ordena el lanzamiento en los juicios de arrendamiento, etc.). En consecuencia, esta
sentencia adems de los contenidos especficos que seala la ley slo debe cumplir con las
formalidades comunes a toda resolucin del art. 169 del C.P.C. 45
Sin perjuicio de lo anterior, nos parece importante, en todo caso, que estas resoluciones sean
fundadas, aunque, como veremos, las menciones explicativas del art. 170 del C.P.C. no tienen
mucho inters en esta etapa, dado el restringido rgimen de impugnacin de esta resolucin.
Sin embargo, lo dicho a propsito de la sentencia declarativa no es aplicable en el evento de
sentencia denegatoria, porque su contenido no est regulado en la ley, de forma que debieran
aplicarse las normas generales y, por lo tanto, debieran reunirse los requisitos del art. 170 del
C.P.C.
El art. 52 de la Ley de Quiebras establece que la sentencia definitiva que declare la quiebra
contendr:
1.La determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 41. En este caso se
estar a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin; 46

45 Nuestra jurisprudencia ms antigua casi toda de la poca del Cdigo de Comercio en que la sentencia de quiebra
era tenida por un auto haba dicho que las sentencias dictadas en conformidad a la ley de quiebras deben cumplir
tambin con estos requisitos. Ver, Corte Suprema, en fallos de 17.04 de 1928, publicado en R., t. 26, sec. 1, pg.
149; Corte Suprema, 07 de mayo de 1932, R., t. 29, sec. 1, pg. 432; Corte Suprema, 20 de abril de 1934, R., t. 31,
sec. 1, pg. 312. Pero la misma Corte Suprema ha fallado ms recientemente que la que falla la reposicin especial si
bien es sentencia definitiva, no debe cumplir con los requisitos del art. 170 del C.P.C. (Corte Suprema, 10 de enero de
1956, R., t. 53, sec. 1, pg. 1).
46 Esta disposicin se ha prestado a diversos anlisis y afirmaciones que no compartimos, como lo expresamos
supra al analizar la causal de quiebra del N 1 del art. 43 de la Ley de Quiebras. Nos parece que la calificacin del
deudor dependiendo de la actividad que desarrollaba al contraer la obligacin, slo tiene aplicacin cuando existe
una obligacin precisa que ha servido de base a la declaracin de quiebra, y eso slo es posible cuando la causal de
quiebra es la del art. 43 N 1, que, paradoja, slo tiene aplicacin para el caso del deudor que ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, lo que tornara superflua la norma. Una lectura ms detenida de la
disposicin en comento permite dos interpretaciones. La primera es que dicha norma es slo un mal trasplante del
antiguo art. 44 de la Ley N 4.558.
La otra es que existe independencia entre las causales de quiebra que slo tienen inters para declarar la quiebra y
la calificacin del deudor para efectos concursales. Esta tesis se apoyara en que para aplicar el criterio de la fecha en
que se contrajo la obligacin, debe necesariamente tratarse de una quiebra declarada contra un deudor calificado,
porque slo entonces existe una obligacin determinada a que echar mano. Luego, en esa quiebra, si la obligacin fue
anterior al ejercicio de alguna de las actividades calificantes, el concurso no se ajusta a la quiebra del deudor
calificado, sino al de los deudores comunes. La norma dice que en la sentencia el juez debe determinar si el deudor
est o no comprendido en el art. 41, y en este caso, esto es, si no est comprendido en el art. 41, estarse a la
actividad contempornea a la fecha en que contrajo la obligacin. Pero el inconveniente evidente es que si no est
comprendido en el art. 41, entonces no existir tal obligacin especfica a que referirse, porque las causales de
quiebra del deudor no comprendido en el art. 41 no se apoyan en una obligacin especfica, salvo que estemos ante
una solicitud de quiebra de un deudor no comprendido en el art. 41 que solicite un acreedor invocando una obligacin
especfica, pero amparado en las causales 1, 2 y 3 del art. 43 de la Ley de Quiebras, pues respecto de dichas causales
el acreedor debe adems de acreditar la causal comprobar tambin su calidad de acreedor. As, en el caso de la
causal del N 2 no es necesario que el acreedor solicitante sea el titular de alguno de los crditos a que se refiere dicha
causal, como tampoco que sea parte del convenio extrajudicial declarado nulo o resuelto. De hecho, el antiguo art.
690 del C.P.C., de donde fueron tomadas las causales Nos 2 y 3 del actual art. 43 en comento, estableca que la
quiebra, en el caso de la causal segunda, slo poda solicitarse por alguno de los acreedores titulares de los ttulos
ejecutivos correspondientes, pero que tambin podan ampararse en ella los dems acreedores, siempre que
justifiquen breve y sumariamente las circunstancias necesarias para impetrar el beneficio que concede el artculo
1496 del Cdigo Civil (caducidad de plazo). A nosotros nos parece, en todo caso, que la norma debe interpretarse
como que si el deudor actualmente no comprendido en el art. 41, contrajo la obligacin invocada por el acreedor en
su solicitud amparada sta en alguna de las dems causales del art. 43 L.Q. su concurso y dems efectos se ajustan
a la quiebra del deudor calificado, pero no a la inversa, esto es, si al momento de declararse la quiebra el deudor
ejerca dicha actividad, pero no al momento de contraer la obligacin, caso este ltimo en que la quiebra para todos
los efectos legales, intra y extraconcursales, debe ajustarse a la quiebra del deudor del art. 41. En otras palabras esta
disposicin es slo una mala copia del art. 44 de la Ley N 4.558, y ciertamente no puede sumarse a la exigencia de
que la obligacin a que se refiere el art. 43 N 1 de la ley deba haberse tambin contrado durante el ejercicio de
dichas actividades. Confirma lo dicho la circunstancia, expresada en el informe de la Comisin Conjunta que present
el proyecto final a la entonces Junta de Gobierno, que reiteradamente seala que la Ley N 18.175 no se trata de

2.La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el

sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario, y de
que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la
exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra;
3. La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sndico la
correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinatario sea el fallido, para los efectos de lo
preceptuado en el nmero 5 del artculo 27;
4. La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que
estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus
bienes, salvo las excepciones legales;
5. La advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so
pena de nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles
pertenecientes al fallido, para que los pongan, dentro de tercero da, a disposicin del sndico,
bajo pena de ser tenidos por encubridores o cmplices de la quiebra;
6. La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica
que tienen el plazo de treinta das, contado desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para
que se presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento de que
les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin;
7. La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se
hallen fuera del territorio de la Repblica y mandarles que dentro del plazo establecido en el
nmero anterior, aumentado con el de emplazamiento correspondiente que se expresar en cada
carta, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus crditos, bajo el
apercibimiento indicado en el nmero precedente;
8. La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se
hubiere declarado la quiebra y tambin en el de los Conservadores correspondientes a cada uno
de los inmuebles pertenecientes al fallido, y
9. La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de
acreedores.
Recursos contra la resolucin que deniega y contra
la resolucin que declara la quiebra
Contra la resolucin que deniega la declaratoria de quiebra, sea sta pedida por un acreedor o
por el deudor, procede, desde luego, el recurso de apelacin, que se concede en ambos efectos,
en razn de texto expreso de la ley (art. 59 L.Q.). Pero a nuestro juicio proceden tambin los
recursos de casacin en la forma y, en segunda instancia, de casacin en el fondo, porque esta
sentencia es una sentencia definitiva absoluta, toda vez que resuelve la cuestin o asunto que ha
sido objeto del juicio y, ciertamente pone fin a la instancia. Adems, nos parece absurdo que la
misma resolucin que recae sobre la peticin del deudor o de los acreedores, sea definitiva si
acoge la demanda y no lo sea si la rechaza. Reiterando lo dicho antes sobre el proceso de
antequiebra, esta resolucin ser recurrible slo por las partes de la instancia agraviadas con la
negativa, esto es, el deudor si su propia quiebra es denegada o el o los acreedores.
En la 1 edicin,47 erradamente, sostuvimos que contra la sentencia declarativa de quiebra,
por ser definitiva, procedan todos los recursos ordinarios o extraordinarios normales contra este
una nueva ley, por cuanto si se comporta el articulado de la Ley N 4.558 y los ttulos en que ste se agrupa, con los
del proyecto, se podr advertir que slo tres ttulos ofrecen cambios sustanciales (Fiscala Nacional de Quiebras,
realizacin de activo y los sndicos) y agrega que gran parte del articulado no sufri cambio alguno o slo
modificaciones mnimas de carcter formal (Informe de la Comisin conjunta suscrito por el Presidente de la
Segunda Comisin Legislativa, don Fernando Matthei Aubel, de fecha 07 de septiembre de 1982, pgs. 20 y 21). Est
claro, no hubo nimo de innovar en este aspecto respecto de la legislacin que la antecedi.
47 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 189.

tipo de resoluciones, sin advertir el texto expreso del art. 56 de la Ley de Quiebras, que seala
que contra esta sentencia solo procede la reposicin especial. De forma que contra ella no se
puede recurrir ni de apelacin ni de casacin, principio adems reconocido por el propio
legislador, tanto de la Ley N 4.558,48 como de la actual Ley N 18.175.49
Es susceptible, sin embargo, de recurso de queja la sentencia que declara la quiebra? El
tema ha sido debatido, pero no nos asiste duda alguna de que el recurso de queja es procedente
precisamente en este caso. En efecto, la norma del art. 56 de la Ley de Quiebras tiene un sentido
claro que apunta a que no se admite ningn otro recurso que no sea la reposicin especial. El
texto de dicha disposicin quiere excluir la apelacin y la casacin en la forma contra dicha
sentencia. Pero hay que preguntarse si procesalmente hablando el recurso de reposicin especial
es verdaderamente un recurso. Nosotros con el comn de la doctrina extranjera y apelando a la
historia de la ley y a las peculiaridades y funcin del denominado recurso especial de
reposicin en contra de la sentencia de quiebra, arribamos a la conclusin de que de reposicin
tiene el nombre y que en realidad no es un recurso, sino que el trmite de la oposicin a la
ejecucin colectiva o contradictoria postergado propio de este proceso y equiparable
absolutamente al trmite de la oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo singular. No es un
recurso, sino que una oposicin constitutiva del perodo de discusin y prueba en el juicio de
quiebra, como lo demostraremos al estudiar este resorte especial. 50
Entonces nos quedamos con que la sentencia de quiebra es una sentencia definitiva que no
admite recursos ni ordinarios ni extraordinarios, precisamente el caso a que se refiere el art. 545
del Cdigo Orgnico de Tribunales, segn la modificacin a su texto resultado de la Ley N
19.374. Como seala Tavolari, refirindose a la queja en contra de sentencias definitivas, no
habr otra sentencia de este tipo que autorice a deducir un recurso de queja que aquella dictada
en procedimientos especiales en los que el legislador haya declarado, expresamente, que en su
contra no es admisible recurso alguno. 51 En consecuencia, si a juicio del afectado la
declaracin de quiebra ha sido dictada en razn de falta o abuso, procede el recurso de queja
contra la sentencia de apertura, dado que es una sentencia respecto de la cual no procede ningn
recurso ordinario ni extraordinario y, adems, porque el denominado recurso de reposicin no
es, jurdicamente hablando, un recurso.52
Hay que sealar, ciertamente, que este recurso slo podrn deducirlo quienes hayan sido
parte de la instancia respectiva los miembros de la relacin procesal, atributo que no tienen
necesariamente los legitimados para interponer reposicin especial.
Se puede objetar a lo dicho que la improcedencia de este recurso de queja quedara abarcada
por la inadmisibilidad general del art. 56 de la Ley de Quiebras. Pero a eso replicamos que el
recurso de queja no es precisamente un recurso, como lo aclara Tavolari, 53 y antes de la
dictacin de la Ley N 19.374 los tribunales superiores admitan la queja en contra de la
sentencia de quiebra, desconocindose as su carcter de recurso procesal propiamente tal.
b)Es una resolucin ejecutiva. (Carcter declarativo y constitutivo
de la sentencia de quiebra)

48 As lo seal don Gabriel Palma, Presidente de la Comisin Redactora de la Ley N 4.558. Ver Palma Rogers,
Legislacin, pg. 37. As tambin qued expresado en el informe del primer proyecto que no fue en esto
modificado por los siguientes de la Ley N 18.175.
49 En el Cdigo de Comercio, arts. 1379 y ss., no se sealaba el carcter exclusivo de la reposicin especial, pero
como el ttulo correspondiente slo trataba de la apelacin de la sentencia denegatoria y de la reposicin contra el
auto de quiebra, la jurisprudencia se haba inclinado por la inadmisibilidad de otros recursos contra la sentencia
declarativa.
50 Ver infra, pg. 310 y ss.

51 Tavolari, Ral, Recursos de Casacin y Queja, pg. 13.

52 Ciertamente que la utilidad de este recurso de queja, ms all del inmediato beneficio que puede reportar la orden
de no innovar, depender de la definicin que nuestra jurisprudencia vaya dando al problema de si por esta va es
revocable o modificable la resolucin objetada, pregunta a la que nosotros respondimos positivamente dada la
historia de este recurso disciplinario, pero que no es nada pacfica en la doctrina (Ver Tavolari, op. cit., pgs. 25 y
ss.).
53 Ver Tavolari, Ral, op. cit., pg. 10.

Al analizar los caracteres de la sentencia definitiva de los procesos ejecutivos vimos cmo la
sentencia de quiebra participaba de dicho gnero y que, por lo tanto, entre otras cosas, tena la
peculiaridad de ser dictada, en el evento de autorizar la ejecucin, con antelacin a que se
planifique el contradictorio, a que se agote el perodo correlativo de discusin y prueba. Para
utilizar las palabras de Chiovenda, estas resoluciones se dictan inaudita parte.
Ahora, todas las sentencias definitivas en los procesos de ejecucin tienen un aspecto
declarativo y otro constitutivo. Todas ellas se dictan en base al reconocimiento de ciertos
hechos, lo que implica un elemento declarativo (v. gr., en el juicio ejecutivo singular, la
verificacin de que el ttulo sea ejecutivo, la obligacin lquida y actualmente exigible y la
accin no prescrita; en la quiebra, la verificacin de los presupuestos materiales de la accin de
quiebra); pero tambin llevan aparejado un elemento constitutivo (en la ejecucin singular, la
orden de someter ciertos bienes del ejecutado al rgimen jurdico especial que es el embargo; en
la ejecucin colectiva, el desasimiento de los bienes del fallido, que, como veremos, tambin
participa del gnero de las medidas procesales como el embargo).
A estos principios o caractersticas no hace excepcin la sentencia definitiva que se dicta en
el juicio de quiebra. Claro, si ella niega la ejecucin, ser una resolucin meramente declarativa,
lo que tambin se puede predicar de la sentencia denegatoria del apremio singular. Pero si la
sentencia es declaratoria, si acoge la demanda de quiebra, tendr estos elementos tanto
declarativos como constitutivos.
Lo que s importa es considerar este carcter constitutivo de la sentencia declarativa de
quiebra. La generalidad de los autores ven el efecto constitutivo en la creacin del estado de
quiebra,54 estado que se integrara de todos los efectos de la sentencia declarativa. Luego, la
mayora de los autores confunden este estado con una situacin o condicin sustantiva del
deudor que deriva de la declaracin de bancarrota. Esto lo veremos con ms detalle al analizar
los efectos de la declaracin de quiebra, pero tenemos ya que adelantar que, en nuestro
concepto, no existe tal estado de quiebra. Este concepto no obedece a ninguna definicin
positiva; aun cuando la ley lo emplee, es un concepto metajurdico, que descansa en toda la
mitologa inveterada de este instituto; es un concepto metafrico que ninguna utilidad real
aporta y, por ltimo, es falso. La sentencia declarativa de quiebra reconoce la existencia de un
estado jurdico-econmico, el mal estado de los negocios del deudor o su estado de cesacin de

54 La expresin estado de quiebra es tomada por la Ley N 4.558, de 1929, del Libro IV del Cdigo de Comercio
(v. gr., art. 1325: la quiebra es el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles, deca;
el art. 1327 para constituir el estado de quiebra no es necesario que la cesacin de pagos sea general, deca; arts.
1496, etc.), que a su vez lo hereda del Cdigo de Comercio francs, versin 1838 (el art. 437 del Cdigo de Comercio
francs deca que tout commercant qui cesse ses payements est en tat de faillite), y espaol de 1829 (v. gr., art.
1001 ...se considera en estado de quiebra a todo comerciante que se sobresee en el pago corriente de sus
obligaciones, y el art. 1016 que aade que la declaracin formal del estado de quiebra se hace por providencia
judicial a solicitud del mismo quebrado o a instancias de acreedor legtimo cuyo derecho proceda de obligaciones
mercantiles). Vimos ya que la voz quiebra aparece en el Cdigo de Comercio como un estado econmico de
cesacin en el pago de las obligaciones mercantiles (art. 1325 del Cdigo de Comercio, derogado por la Ley 4.558, de
1929). Pero en la Ley de 1929 y en los textos actuales, merced a la mala interpretacin que los autores dieron a la voz
estado de quiebra. En efecto, en el art. 1 de la Ley 4.558 se instituy el actual art. 1; pero el art. 2 actual emplea la
voz quiebra como equivalente a concurso y no a estado de quiebra, pues dicha norma del art. 2 est a su vez
tomada del derogado art. 574 del Cdigo de Procedimiento Civil de 1902, que sealaba que el concurso produce
para el fallido y sus acreedores un estado indivisible.... Pero la expresin estado de quiebra aparece en otras
disposiciones de la Ley de Quiebras: en el art. 157 cuando dice que el sobreseimiento definitivo pone fin al estado
de quiebra, lo que reitera el art. 167 al hablar de los efectos de esta forma de clausura definitiva, y el art. 161, que
dice que el sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de quiebra; el art. 173, que dice que el convenio
simplemente judicial es el que se propone durante el estado de quiebra; el art. 174, que dice que el fallido o
cualquiera de los acreedores podrn hacer proposiciones de convenio en cualquier estado de la quiebra, que
tambin est tomado del art. 663 del Cdigo de Procedimiento Civil, que deca que el convenio poda proponerse en
el concurso voluntario como en el necesario, y en cualquier estado de estos juicios y aun antes de iniciarse el
concurso...; el art. 192, que dice que aprobado el convenio cesar el estado de quiebra. Nosotros sostuvimos que
estado de quiebra o quiebra se emplea en la ley como equivalente a insolvencia o cesacin de pagos y que, por tanto,
es evidente que el efecto del sobreseimiento definitivo y el del convenio es que cese dicho estado. Pero en la forma
que lo emplea el art. 173 ya no es idntico, porque all por un error de transcripcin se emplea dicha expresin como
equivalente a concurso, tomada del art. 663 del C.P.C., y no a cesacin de pagos. Aqu la voz quiebra se emplea como
equivalente a juicio de quiebra, concurso, etc., y por tanto la expresin estado de quiebra del art. 173 se refiere al
estadio del juicio de quiebra.

pagos, estado que en s lleva anejas una serie de consecuencias jurdicas inherentes, por lo cual
la sentencia declarativa de quiebra no hace sino reconocer o declarar la existencia del mismo o
la vigencia de sus efectos. Dentro de esta perspectiva, no existe propiamente el estado de
quiebra, sino el estado de cesacin de pagos, con sus accesorios jurdicos que la sentencia de
quiebra simplemente declara. Luego, es cierto que existen efectos de la sentencia que nacen con
y desde ella, efectos que sustancialmente los constituye el desasimiento o desapoderamiento de
los bienes del fallido. Pues bien, como lo probaremos ms adelante, dichos efectos no son otra
cosa que una medida procesal de aseguramiento y ejecutiva, de caractersticas anlogas al
embargo. Dos extremos explican lo anterior: en primer lugar, dicha medida no la sufre el fallido,
sino sus bienes; no es una condicin del deudor, sino de su patrimonio ejecutado; y, en segundo
lugar, es una medida que opera slo durante el proceso de quiebra y en el proceso, que no tiene
validez fuera o despus de l.
Por ello resulta ms propio hablar de que la sentencia definitiva es una sentencia definitiva
inherente a los juicios de ejecucin, de gnero ejecutivo, pues con dicha conceptualizacin nos
resuelve todos los problemas jurdicos que pueda presentar esta resolucin, con slo recurrir a
los principios generales. En cambio, tenerla como una resolucin con elementos declarativos y
constitutivos, fuera de ser una aseveracin meramente emprica, nada aporta para el anlisis
jurdico. Asimismo, nuestro concepto nos ayuda a resolver los problemas que pueda tener la
resolucin que rechaza la demanda de quiebra Se mantiene as una unidad conceptual.
Carnelutti arriba a la misma conclusin al tratar de la sentencia de apertura en el derecho
italiano.55
c) Universal y colectiva
El carcter universal y colectivo de esta resolucin le es conferido por la naturaleza plural de la
ejecucin donde incide. Es un elemento de la esencia de la sentencia definitiva del juicio de
quiebra. Es de alcance universal, porque en ella se embargan y ejecutan, no bienes singulares,
sino un bien universal, una universalidad jurdica: el patrimonio del deudor.
Es de alcance colectivo, porque ella no extiende sus efectos a tal o cual persona
determinada, sino a todos los miembros de un determinado status jurdico, pues torna en partes
de la ejecucin colectiva a todos aquellos que tenan la calidad de acreedores del deudor fallido
al tiempo de dictarse la resolucin; todos ellos son afectados por la cosa juzgada que emana de
la misma. Adems, aun en el caso de ser denegatoria la sentencia, si bien de derecho no les
afecta la cosa juzgada a los no instantes, de hecho dicha resolucin est dentro de la esfera de
sus intereses de clase.
d) Sentencia que por su solo pronunciamiento causa ejecutoria
La sentencia declarativa de quiebra es una resolucin ejecutiva; esto significa que arrastra un
presuncin en contra del obligado a las prestaciones ejecutadas, como ocurre en todas las
ejecuciones civiles; por ello, por regla general estas resoluciones causan ejecutoria, esto es,
pueden cumplirse no obstante estar pendiente el plazo para los recursos en su contra y, ms
todava, no obstante que exista ya un recurso interpuesto en su contra.
Pero la particularidad que tiene la sentencia declarativa de quiebra es que no es menester
aguardar a su notificacin para que pueda ejecutarse, pues basta con que est perfeccionado el
acto jurdico procesal sentencia para que pueda cumplirse. As se desprende del tenor del art. 64
de la ley, con lo que viene a constituir una excepcin al art. 38 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que consagra el principio de que a nadie empece una resolucin sin su comunicacin
oficial. En esto nuestra legislacin falencial no ha hecho sino seguir al derecho francs y en
general a la doctrina comn del derecho continental. 56

55 Carnelutti, Estudios, vol. II, pg. 252.

56 En efecto, el comn de los regmenes concursales del grupo latino o francs conceden una eficacia inmediata a la
sentencia declaratoria de quiebra. Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pgs. 120 y 174. En Francia, Argentina,
Chile, Bolivia y Per la sentencia produce efectos, principalmente el desasimiento de los bienes del fallido, desde su
perfeccionamiento como acto jurdico procesal. En la ley austraca de 1914 (arts. 2 y 69) se establece que el
desasimiento, principal efecto de la sentencia de apertura, se produce desde la notificacin de dicha resolucin (ver

Al estudiar el desasimiento, nos adentraremos con mayor profundidad en el porqu de esta

modalidad especial de la sentencia declarativa.
Obviamente, la sentencia que rechaza la peticin de quiebra no admite su inclusin entre las
resoluciones que causan ejecutoria, pues en ella se est negando toda ejecucin.

La cosa juzgada de la sentencia declarativa

El tema que vamos a estudiar es de suyo delicado, y las conclusiones que resulten son de
indudable relevancia en la prctica. Lo que nos interesa, por sobre todo, es el estudio de la
excepcin de cosa juzgada que emana de la sentencia declarativa.
Sabemos que la excepcin de cosa juzgada es aquella que resulta del efecto que producen
ciertas resoluciones judiciales, en virtud del cual no puede volverse a discutir, ni pretenderse la
dictacin de un nuevo fallo sobre una misma materia que ha sido debatida entre las mismas
partes.
El art. 165 del Cdigo de Procedimiento Civil previene que las sentencias definitivas e
interlocutorias firmes producen accin y excepcin de cosa juzgada. Junto con stas, producen
accin de cosa juzgada las sentencias que causan ejecutoria, aun cuando no estn ejecutoriadas,
resoluciones, estas ltimas, tpicas de los procesos de ejecucin, cuando se dictan contra el
ejecutado.
La excepcin de cosa juzgada, nos dice el art. 177 del Cdigo de Procedimiento Civil,
puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes
segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta
haya identidad legal de personas; identidad de la cosa pedida e identidad de la causa de pedir. Se
entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.
Tenemos que analizar entonces cmo actan estos tres elementos de la cosa juzgada en el
juicio de quiebra.
a) Identidad legal de personas
La regla del alcance subjetivo de la cosa juzgada en la sentencia definitiva est establecida por
el art. 3 del Cdigo Civil, que nos dice que las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. O sea, slo quienes
son partes en el juicio respectivo pueden oponer la excepcin de cosa juzgada. Como nosotros
ya aclaramos el concepto de parte, superficialmente se podra pensar que a ellas afecta la
relatividad de dichas sentencias. Pero en la prctica slo a los que integraron la relacin procesal
se les puede oponer la excepcin de cosa juzgada. Vale decir, en aspecto subjetivo del alcance
de la cosa juzgada, la sentencia definitiva del juicio de quiebra, sea o no declarativa, no hace
excepcin a las reglas generales. Nos remitimos a lo dicho al tratar de las partes en el juicio de
quiebra.
Sin embargo, hay autores que sostienen que la declaracin de quiebra (como todas las
sentencias constitutivas) produce cosa juzgada erga omnes. Puelma Accorsi anota que la
resolucin declaratoria afecta no slo a las partes del juicio de quiebra, sino a terceros, porque
crea un estado de derecho nuevo que origina mltiples consecuencias jurdicas. Es as que un
tercero no puede validar un acto de disposicin de bienes del fallido realizado con posterioridad
a la declaratoria.57 Cuzzeri y Cicu dicen al respecto que esta sentencia en realidad produce un
estado contra cualquiera, aunque no haya sido llamado al juicio respectivo. 58 Y Lyon CaenRenault, igualmente, eran de la opinin de que la resolucin declarativa tiene un carcter
particular, ella produce efecto respecto de todo el mundo, constituye derecho, por derogacin de
Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 178, y Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 114). El Cdigo de Comercio
espaol de 1829, en el art. 878, establece que la sentencia de apertura produce sus efectos, para ciertos propsitos,
desde el da de la cesacin de pagos, siguiendo en esto la teora de su modelo el Cdigo de Comercio francs de 1807,
que en esto fue modificado por la Ley de mayo de 1838.
57 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 53.

58 Cuzzeri y Cicu, cita de Concha Gutirrez, op. cit., pg. 181.

la regla de autoridad relativa de la cosa juzgada. 59

En estas teoras los autores confunden dos cosas distintas: la resolucin judicial y la
posibilidad de revisar o modificar la sentencia de quiebra con uno de sus efectos fundamentales,
a saber, el desasimiento, que no es otra cosa que un embargo general. Claro, ese embargo afecta
erga omnes, pero del mismo modo afecta un embargo en una ejecucin singular: todo el mundo
debe respetarlo y para todos habr objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, sean
o no partes en ese proceso singular o colectivo. No cabe duda de que lo que lleva a confusin es
esa expresin de estado de quiebra, que se entiende erradamente constituido por la sentencia
de quiebra, cuando la verdad es que ella lo declara, porque estado de quiebra no es otra cosa que
el estado de insolvencia.60
Concha Gutirrez, ms o menos en la lnea de lo que decimos, sostiene que la problemtica
planteada (por esta resolucin) no tiene solucin en el estado legislativo y doctrinario actual,
sino que es menester realizar una revisin del concepto de parte y su modificacin, lo que
obtiene siguiendo la doctrina de Hugo Rocco, quien anotara, en su oportunidad, que
ciertamente si en el concepto de parte queremos hacer que entre tan slo aquella categora de
sujetos que, en cualquier forma procesal, estuvieron presentes en el juicio, la regla de eficacia
interpartes no es exacta, porque hay categoras de sujetos que, si bien permanecieron alejados
del juicio, resienten sin embargo los efectos obligatorios de la cosa juzgada, en cuanto no
pueden pretender una nueva declaracin sobre la relacin jurdica declarada a instancia de otro,
o sin su participacin en el juicio, para lo cual es necesario encontrar una regla nica que nos
d la clave para la solucin de todos los problemas especiales y singulares de los lmites
subjetivos de la cosa juzgada. La solucin, segn Rocco, se contiene en la regla de oro que
resume diciendo: En efecto, puesto que la cosa juzgada no es sino el fenmeno de la extincin
del derecho de accin y contradiccin, en cuanto siendo el derecho de accin un derecho a la
prestacin de la actividad jurisdiccional, tal prestacin debe reputarse cumplida cuando la
accin se haya ejercitado, la eficacia extintiva de la autoridad de cosa juzgada deber efectuarse
con respecto a todos los titulares del derecho de accin y contradiccin ejercitado y
extinguido.61
Continuando dichas reflexiones, Concha Gutirrez concluye que tratndose de la accin de
quiebra, como cualquier otra accin que persiga la creacin de un estado jurdico, no se produce
eficacia erga omnes, sino que la eficacia sigue siendo relativa a las partes, pero partiendo de la
base de un concepto ms amplio y real de parte procesal, y dicho concepto ms real lleva a
Concha Gutirrez a restringir las partes de la relacin procesal de quiebra diciendo que estaban
legitimados para actuar el deudor, el sndico, los acreedores que cumplieron los requisitos para
solicitar la quiebra y todos los acreedores que tenan la posibilidad de intervenir en la
apertura.62
Esta opinin que no pasa de ser una opinin, pues no se respalda en ningn texto
positivo, si bien alcanza semejantes resultados que lo sostenido por nosotros, creemos que
adolece de un vaco fundamental. En efecto, ella no resuelve la situacin de los terceros, que s
estn legitimados para actuar en la etapa de apertura como oponentes al auto de quiebra (art. 57
L.Q.). Pero nosotros sostuvimos que los terceros eran alcanzados por la autoridad de la cosa
juzgada en tanto se apersonaran en el juicio de quiebra. Sin embargo, en virtud de la doctrina
expuesta por Concha Gutirrez, los terceros, se apersonasen o no, deberan someterse a la cosa
juzgada, porque estaban legitimados a obrar. Nosotros sustentamos nuestra opinin en lo
establecido por las reglas generales en materia de tercera (arts. 18 y ss. del C.P.C.), que sujetan
a los terceros a la fuerza vinculante de las resoluciones dictadas en los pleitos, siempre y cuando
hayan devenido partes del mismo, siempre que hayan comparecido en dicho proceso.
Sostuvimos, asimismo, que las reglas especiales de la Ley de Quiebras, en que se autoriza la
intervencin de los terceros, estaban dadas porque sin ellas los terceros no podran intervenir ni

59 Lyon Caen-Renault, citados por Concha Gutirrez, op. cit., pg. 181. Ver tambin Lyon Caen-Renault, op. cit., t.
VII, pg. 126.
60 Ver nota. 54 en la pg. 322.

61 Concha Gutirrez, op. cit., pgs. 183 y ss.

62 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 185.

oponindose a la declaratoria de quiebras, ni objetando la fecha de cesacin de pagos, pues en

ambos casos el tercero no estara defendiendo o ponindose a cubierto de eventuales lesiones a
sus derechos; vale decir, estara velando por meras expectativas y el art. 23 inc. 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil niega la legitimidad procesal de los terceros que ocurren al juicio en tutela
de meras expectativas. En suma, las legitimaciones especiales para los terceros en la ley
concursal hacen aplicacin de lo dispuesto al final del art. 23 del Cdigo de Enjuiciamiento: son
casos en que la ley autoriza especialmente la intervencin de terceros pese a no tener ellos un
inters actual en el resultado de la actuacin procesal de que se trata. Pero que
excepcionalmente se legitime su comparecencia, no obstante la ausencia de inters actual, no
significa su exclusin de la norma general en materia de terceras que otorga el art. 24 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que slo extiende los efectos de la res iudicata a los terceros
que efectivamente comparecieron.
Por lo tanto, nosotros tampoco hemos de convenir con la solucin de Concha Gutirrez; ms
bien hemos de reafirmar los principios generales de nuestro sistema procesal civil: son
alcanzados por la autoridad de la cosa juzgada solamente los que han sido partes en la instancia,
slo los que participaron de la relacin procesal, la que es variable segn las situaciones que se
den, como lo vimos al tratar de la relacin procesal en el juicio en estudio. Esta opinin ha sido,
por lo dems, tcitamente la mantenida por nuestra jurisprudencia. 63
Ahora, importan algunas precisiones.
Es cierto que nuestro proceso de quiebra no hace excepcin a las reglas generales en materia
de cosa juzgada. Pero tambin es cierto que la forma especialsima en que actan dichos
principios generales determina las dudas y controversias en torno a este punto.
La naturaleza especial de la forma de actuar de la cosa juzgada en el juicio de quiebra no
surge tanto de la creacin del desasimiento, que ciertos autores han confundido con el fenmeno
denominado estado de quiebra (expresin que en los Cdigos de Comercio tanto francs
como chileno se identifica con la cesacin de pagos), sino que con la ndole ejecutiva u
colectiva de esta ordenacin procesal.
El carcter ejecutivo es el que determina que las partes, en la generalidad de los casos, sean
emplazadas con posterioridad a la sentencia definitiva: todos los acreedores, si la peticin fue
del deudor u oficiosa, o todos los acreedores menos el accionante, si la peticin fue de uno de
ellos, devienen partes del proceso de quiebra por la notificacin de la sentencia declarativa; sin
dicha notificacin, el proceso (y, por lo tanto, la sentencia recada en l) les es inoponible.
Situacin que no presenta disparidades con la situacin del deudor en el juicio ejecutivo
singular, aunque, claro, en este proceso el notificado ser el deudor y no los acreedores, pero esa
diferencia surge de la ms profunda entre la ejecucin universal y la singular. Los dems efectos
de la sentencia de apertura son consecuencia de su naturaleza declarativa; solamente el
desasimiento puede considerarse un efecto constitutivo, pero dicho efecto es ms in rem que in
personae, como lo veremos.
Lo que los autores suelen olvidar es que la accin de quiebra no est prescrita en el solo
inters del ejercitante de ella; que ella no persigue el pago al titular de la accin, sino la apertura
de una ejecucin universal inspirada en principios de orden pblico. No es el sujeto ejercitante
el que determina la calidad de parte en el juicio de quiebra, es el inters o intereses tutelados por
la quiebra a quienes incumbe determinar dicha aptitud procesal. Ocurre que existe un til
paralelo entre la accin de quiebra y la accin por crimen de accin pblica: quien ejercita dicha
accin lo hace para poner en movimiento a la jurisdiccin en la forma que debe actuar para ese
caso especfico y no en la forma que determine el capricho del accionante. Quede claro: no es
que el ejercitante acte en representacin de todos los interesados y en su solo nombre, 64 sino
que la accin que ejercita es la de quiebra, esto es, la de ejecucin universal, cuyo

63 La disposicin del artculo 24 slo comprende a las partes que ejercitan el derecho otorgado en los artculos
precedentes apersonndose al pleito respectivo; pero no a aquellos que, aunque tengan derecho para hacerlo, no lo
hubieren ejercitado (C. Suprema, 15.12.06, G. 1906, 2 sem., N 1061, pg. 689).
64 Fuera de las consideraciones formales en orden a que no puede darse la situacin de una demanda invocando
representacin, sin estar dotado de dicho poder conforme al art. 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, existe un
argumento que excluye toda posibilidad de representacin: la misma posibilidad jurdica de todos los dems
acreedores, de instar por la revocacin de la quiebra va reposicin especial.

procedimiento y caractersticas estn ordenados por el inters pblico que la cre.

Como contrapartida de lo dicho, se olvida tambin la naturaleza jurdica de la cosa juzgada,
a saber, su naturaleza publicstica. Chiovenda claramente nos revela que esta presuncin de
verdad (la de la cosa juzgada) es, pues, la base social, la justificacin social de la cosa juzgada.
Pero no explica la naturaleza del instituto y no debe asumirse para su definicin. La cosa
juzgada es esencialmente un acto de autoridad del Estado, 65 con lo que queremos responder a
los autores que pretenden crear toda una entelequia para revestir la cosa juzgada de la sentencia
de quiebra de una presuncin de verdad o legitimidad social. No hay que olvidar que las reglas
dadas para la sentencia que declara la quiebra deben poder aplicarse tambin a la que rechaza la
demanda y en el caso de Chile se dan situaciones que atentaran contra la presuncin de verdad
de la sentencia definitiva del juicio de quiebra que, pese a interesar a varios, produce cosa
juzgada slo respecto de algunos (caso de la sentencia denegatoria recada en la solicitud del
deudor). Pues bien, los lmites subjetivos de la cosa juzgada en la sentencia de quiebra no son
distintos de los de otro proceso civil; lo que sucede es que estn ordenados de un modo diverso
a los del proceso ordinario de cognicin, porque es un juicio ejecutivo; y estn ordenados en
forma diversa a la ejecucin individual, porque es una ejecucin universal. Y aun hechos estos
alcances, se observan ciertas reglas, en apariencia especiales, que surgen de la estructuracin de
orden pblico de este proceso. Pero en todo se respeta la presuncin de verdad de que hablaba
Savigny, pues no se vulnera el principio de la bilateralidad de la audiencia: todos quienes son
afectados por la autoridad pblica de la sentencia, tuvieron la oportunidad procesal para ejercer
sus derechos.
b) Identidad de cosa pedida
La pregunta inmediata que surge es qu se pide en el ejercicio de la accin de quiebra. La
respuesta, a estas alturas, se impone por s misma: la cosa pedida es la apertura de una ejecucin
universal en contra de un deudor insolvente, fundada en que se dan los presupuestos de la
accin respectiva.
Quien pide la quiebra no ejerce la misma accin que quien ejecuta individualmente; slo
respecto del ejercicio de la accin de ejecucin universal opera la excepcin de cosa juzgada. Si
un acreedor pide la quiebra y le es rechazada su solicitud, bien puede ejecutar singularmente al
deudor, sin que ste pueda oponerle en tal evento la excepcin de cosa juzgada (lo que es
extensivo a la excepcin de litispendencia). En efecto, la accin ejecutiva singular, dentro de la
quiebra, como ha dicho Satta, no debe ser entendida en el sentido estricto de la agresin a los
bienes del deudor que se cumple a travs del proceso de ejecucin, sino en el sentido ms
amplio de la accin dirigida a asegurar la conservacin y realizacin de la garanta patrimonial,
como puede ser, v. gr., la accin subrogatoria, revocatoria, secuestros, etc.. 66 Vale decir, que
la accin de quiebra difiere de la accin ejecutiva individual, en cuanto a la cosa pedida. La
accin ejecutiva individual est representada en el juicio de quiebra por la demanda de admisin
(verificacin de crditos), pero no por la accin de quiebra propiamente tal.
c) Identidad de causa a pedir
La causa, en nuestro ordenamiento procesal, es el fundamento inmediato del derecho deducido
en juicio. En el caso de la quiebra la causa es la cesacin de pagos (esto es, la existencia de un
crdito indisputado, que no necesariamente debe respaldarse en un ttulo ejecutivo y un
patrimonio incapaz de satisfacerlo).
Ahora, la fortuna es, particularmente en nuestros tiempos vertiginosos, esencialmente
variable y puede suceder que quien ayer fue premiado por ella hoy sufre bancarrota, de manera
que un crdito puede no estar vencido hoy y maana s a consecuencia del desarreglo
sobreviniente a la hacienda del deudor: se produjo el vencimiento general y anticipado de su
pasivo, la caducidad generalizada de los plazos que lo beneficiaban. De forma que si una

65 Chiovenda, Jos, Ensayos de Derecho Procesal Civil. Sobre la Cosa Juzgada, pg. 202, Ediciones Jurdicas
Europa-Amrica, 1949.
66 Satta, op. cit., pg. 47.

sentencia definitiva no dio lugar a la quiebra por no existir cesacin de pagos, su efecto material
se refiere slo a dicho tiempo, pero no se pronuncia sobre la fortuna futura del deudor. De aqu
el carcter esencialmente provisional de la cosa juzgada de esta resolucin; no del fallo en s,
que es inmodificable, sino del fundamento de hecho del mismo.
Pero la causa de la accin de quiebra en nuestro derecho est constituida por los hechos
reveladores taxativamente contemplados en la ley; ellos son el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio. Si el acreedor solicita la quiebra por una determinada causal y su
peticin le es rechazada, la sentencia produce cosa juzgada, pero slo respecto de la forma
concreta en que se ha invocado dicha causal. Bien puede el acreedor solicitar la quiebra
arguyendo otra causal, o bien la misma en forma diversa o con nuevos antecedentes, y a dicha
petitoria no se le puede oponer la cosa juzgada que nace de la denegatoria anterior. Esto porque,
en el fondo, nuestro sistema tiene como causal trasunta la cesacin de pagos. As, no es la
existencia de la obligacin lo relativo, sino la existencia de sta como hecho revelador del
estado de cesacin de pagos.
Por lo anterior pensamos que la sentencia definitiva del juicio de quiebra, a diferencia de lo
que ocurre con la sentencia definitiva en la ejecucin singular, produce cosa juzgada material,
porque en el fondo se pronuncia sobre los presupuestos materiales de la accin de quiebra; ella
no puede ser modificada una vez firme. Concha Gutirrez, que tambin comulga con el carcter
material de la cosa juzgada que emana de esta resolucin, agrega: En su aspecto constitutivo
(la sentencia declaratoria), esto es, en cuanto crea el estado de quiebra, produce cosa juzgada
provisional, pues cuando cambia la situacin de hecho que le dara fundamento, el estado de
quiebra debe desaparecer.67 Ya hemos dicho que no existe tal estado de quiebra, es slo una
figuracin analgica hablar as; existe un embargo general que cesa en tanto se satisfaga a los
acreedores, sea por pago u otro modo. Si esto ltimo sucede, se cierra el proceso por
agotamiento o por arreglo convencional; no se altera la cosa juzgada material de la sentencia
declaratoria, muy por el contrario, se lo confirma en plenitud en cuanto a que estuvo bien
abierto el concurso. Pensar de un modo opuesto nos permitira decir que si un deudor paga o
llega a una transaccin con su acreedor en la ejecucin singular que le ponga trmino, se estara
alterando la cosa juzgada de la sentencia del mismo juicio que rechaz las excepciones del
ejecutado, lo que es absurdo.
6. LA OPOSICION A LA EJECUCION UNIVERSAL
(RECURSO ESPECIAL DE REPOSICION EN CONTRA
DE LA SENTENCIA DECLARATIVA)
a) Naturaleza jurdica del recurso especial de reposicin
En los arts. 56 y ss. de la Ley de Quiebras se regula el medio procesal idneo para revertir la
declaracin de quiebra, en un sentido accesorio, esto es, alterar la calificacin del deudor, y en
un sentido principal, a saber, alzar la quiebra. La ley califica este instrumento como recurso,
pero nos parece que de recurso slo tiene el nombre, pues se trata ms bien del contradictorio
postergado comn a toda ejecucin civil aplicado a la ejecucin colectiva que es la quiebra,
equivalente a la oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo para obligaciones de dar regulado
en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 459 y ss. del C.P.C.). Las razones son mltiples
y las veremos a continuacin.
En primer trmino, por regla general la reposicin no procede contra sentencias definitivas,
como es el caso de sta instituida para impugnar la sentencia de quiebra, que, sin duda, es
definitiva.
En segundo lugar, su plazo de interposicin es de 10 das y no de cinco, como sucede en la
reposicin ordinaria.
En tercer lugar, slo procede contra la sentencia que acoge la accin de quiebra, esto es, la
sentencia declarativa y no contra la sentencia denegatoria, que slo es apelable, y no se ve por
qu una resolucin de la misma naturaleza procesal slo es susceptible de ser recurrida cuando

67 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 180.

es de signo positivo.
En cuarto lugar, esta reposicin no suspende los efectos de la sentencia impugnada, en tanto
que en la reposicin ordinaria s procede dicha suspensin. 68
En quinto lugar, esta reposicin tiene un plazo fatal y nico, en tanto que la reposicin
ordinaria puede interponerse en cualquier tiempo si se aportan nuevos antecedentes (art. 181 del
C.P.C.) y normalmente en la reposicin especial se aportarn nuevas pruebas y antecedentes,
tanto as, como que es de la esencia de su tramitacin que se sujete a las normas de los
incidentes.
En sexto lugar, si esta reposicin fuera un recurso, se dara el absurdo de que el juicio de
quiebra no se ajustara a las normas del debido proceso, porque no contemplara un mecanismo
de contestacin y prueba, sino que inmediatamente un recurso contra un juicio agotado ya en
sentencia definitiva.
En sptimo lugar pueden interponerlo personas que no participaron en el proceso de
antequiebra, y por motivos diversos (los dems acreedores y los terceros interesados). An el
propio deudor que solicit su quiebra puede reponer, principio reconocido en el Cdigo de
Comercio y no desmentido en el texto hoy en vigor, pues la ley no hace distinciones al momento
de legitimar al fallido para interponerlo.69
Esta es tal vez la razn determinante para excluir del gnero de recursos procesales stricto
sensu a la reposicin especial. En efecto, los terceros interesados y los acreedores no slo no
han sido habitualmente parte de la relacin procesal previa que dio apertura al concurso, sino
que adems sus reposiciones no tienen por qu versar sobre el mismo debate que antecedi a la
quiebra. Ellos, por sus propios arbitrios y medios de prueba, pueden desvirtuar la sentencia de
quiebra. Es ms, el mismo hecho de que el deudor pueda siempre oponerse a la quiebra por esta
va, aun en el caso de que l haya solicitado su propia quiebra, como expresamente lo admita el
Cdigo de Comercio y como no lo prohbe el texto actual, se opone a la nocin misma de
recurso que normalmente es resorte de la parte agraviada por la resolucin y no de la parte
complacida por ella.
En octavo lugar, se tramita siempre en forma incidental, esto es, supone prueba, a diferencia
de la reposicin ordinaria, que se puede resolver de plano.
En noveno lugar, porque la sentencia que resuelve la reposicin especial es una sentencia
definitiva, como lo ha sostenido nuestra jurisprudencia invariablemente desde 1926. 70
En dcimo lugar, porque la resolucin que resuelve la reposicin especial es siempre
apelable, sea en el solo efecto devolutivo, sea en ambos efectos, lo que no ocurre con el recurso
de reposicin ordinario del Cdigo de Procedimiento Civil.
En undcimo lugar, abunda en el mismo sentido la circunstancia de que la contraparte en
este recurso no es el peticionario de la quiebra por el solo ministerio de la ley. El art. 57 de la
Ley de Quiebras seala que en l podr ser parte el que lo hubiere interpuesto y podrn
tambin serlo, el fallido, el que hubiere solicitado la quiebra y el sndico y aade que los
dems acreedores y terceros interesados podrn intervenir como coadyudantes, lo que desde
luego no cabra en un recurso de reposicin propiamente tal, en que slo es parte quien lo
interpone y su legtimo contradictor, siempre que no se resuelva de plano.
La historia de la denominacin recurso de reposicin viene del Cdigo de Comercio espaol
de 1829, arts. 1028 a 1033, que la emple por primera vez. El Cdigo de Comercio francs de
1838 no emplea tampoco la palabra reposicin, sino que la expresin opposition, pero
siempre dentro del ttulo des voies de recours contre les jugements rendus en materire de
faillite, arts. 580 y ss. En nuestro Cdigo de Comercio de 1865 la ley denominaba este
instrumento reposicin, sin la nota de especial (arts. 1380, 1381, 1382 y 1386), pero tambin
emplea la voz oposicin para referirse al mismo (arts. 1384 y 1385). En el Cdigo de

68 En el sentido de que no causa suspensin de la sentencia de quiebra ni suspende sus efectos coinciden Puelma
Accorsi, op. cit., pg. 56; Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 157.
69 En el Cdigo de Comercio, que crea este instituto tomndolo del derecho francs.

70 As lo ha establecido en fallos de la Corte Suprema de fecha 09.03.1916, R., t. 13, sec. 1, pg. 364; C. Suprema,
17 de abril de 1928, R., t. 26, sec. 1, pg. 149; C. Suprema, 06 de junio de 1928, G., 1928, 1 er sem., N 57, pg. 300;
C. Suprema, 07 de mayo de 1932, R., t. 29, sec. 1, pg. 432; C. Suprema, 17 de agosto de 1932, R., t. 29, sec. 1, pg.
601; C. Suprema, 20 de abril de 1934, R., t. 31, sec. 1, pg. 312.

Procedimiento Civil el mecanismo de reclamacin contra la apertura del concurso civil

necesario, lleva tambin la denominacin de oposicin (antiguo art. 693 del C.P.C.). Fue la Ley
N 4.558, de 1929, la que regul al actual sistema y que introdujo ese acento de especial a este
recurso de reposicin, advirtindonos con ello la autonoma del instituto en relacin a la
reposicin civil.71 Esta denominacin de reposicin o de recurso se emplea hasta hoy en el
derecho espaol,72 argentino,73 panameo,74 peruano75 y boliviano.76
Nosotros sostenemos que este mecanismo es ms bien el contradictorio postergado del
juicio de quiebra, equivalente en forma absoluta a la oposicin a la ejecucin en el juicio
ejecutivo singular regulada en los arts. 459 y ss. del C.P.C. Como seala el profesor Concha
Gutirrez, la verdad es que esta oposicin a la sentencia declarativa que permite cambiar la
calidad en que fue declarado en quiebra el deudor o revocar totalmente la sentencia, no se
aviene totalmente al nombre que nuestra Ley de Quiebras le dio: recurso especial de reposicin.
Lo exacto es que ella representa un contradictorio postergado. 77 Asimismo, Provinciali nos
dice que la impugnacin concedida es, pues, no la apelacin, como norma ordinaria que
corresponde a la sentencia dictada en juicio contradictorio en primera instancia, sino la
oposicin, remedio especfico del proceso ejecutivo. 78 Jos Antonio Ramrez explicando el
derecho espaol anota que contra el auto declaratorio de quiebra no se da en nuestro
ordenamiento jurdico positivo ninguno de los llamados recursos contra las resoluciones
judiciales, sino un remedio impugnatorio llamado oposicin, que tambin se usa contra el
embargo preventivo y contra el despacho de ejecucin. 79 Augusto Menndez seala que
obtenida la declaracin de falencia del deudor y asegurados sus bienes, debe drsele a ste la
oportunidad de ejercer adecuadamente aquel derecho, a fin de obtener su revocacin. A ello
tiende el procedimiento de impugnacin prescrito por la ley, ya que contra la resolucin
declarativa de quiebra no proceden directamente los recursos normales previstos por los cdigos
de rito, y aade medio de impugnacin que contempla y contemplaron con anterioridad
nuestros regmenes concursales que ha sido calificado tradicionalmente como oposicin. 80
Bonelli, en el mismo sentido, anotaba que la sentenza dicharativa ha di per s un valore
provisorio, en non diventa definitiva, se non trascorso un certo termine, durante il quale

71 Don Gabriel Palma, que ciertamente tiene este mecanismo por recurso equivalente a la reposicin ordinaria,
admite, con todo, que la reposicin es un recurso que se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin,
cuya enmienda o revocacin se persigue, y como en este caso son necesarias muchas pruebas y muy delicadas, se ha
preferido que se produzcan ante un tribunal unipersonal, ya que en las cortes esto es ms engorroso (Palma Rogers,
Legislacin, pg. 37), de forma que sin decirlo est reconociendo que es un proceso en que son necesarias muchas
pruebas y muy delicadas. Existe algn recurso procesal en que las pruebas sean necesarias, muchas y muy
delicadas? De ms est sealar que la explicacin de por qu se concede la reposicin y no la apelacin es post facto,
pues no fue en Chile donde se cre este mecanismo.
72 El Cdigo de Comercio espaol de 1829, arts. 1028 y ss. habla de reposicin. Pero el texto del Cdigo de
Comercio, segn modificacin de 1885, arts. 1326 y ss., habla no ya de reposicin, sino que de oposicin. Ver Arturo
Majada, Prctica Concursal, pgs. 625 y ss.; y Leonardo Prieto Castro, Derecho Concursal, pgs. 46 y ss.
73 En Argentina la primera legislacin nacional sobre quiebras lo denominaba artculo de reposicin (art. 1552 del
Cdigo de Comercio de 1862). El Cdigo de Comercio de 1889, arts. 1554 y ss., usaba la palabra recurso (art.
1398) para referirse a l y tambin la expresin artculo de reposicin (art. 1399). La Ley N 4.156, de 1902, slo la
denominaba reposicin (art. 49), al igual que la Ley N 11.719 tambin habla de reposicin, pero define su
finalidad como recurso de nulidad (arts. 69 y 70). En la actual Ley N 19.551/72 se vuelve al empleo de la expresin
recurso de reposicin.
74 Art. 1549 del Cdigo de Comercio de Panam.

75 El art. 33 de la Ley Procesal de Quiebras N 7.566 lo denominaba recurso de oposicin.

76 El art. 1553 del Cdigo de Comercio boliviano de 1978 habla simplemente de revocacin de la sentencia de
quiebra, pero la norma est inserta en una ms general de los recursos contra la sentencia de quiebra. Lo mismo
ocurre en el derecho brasileo, que denomina el mecanismo como oposicin, pero lo trata entre los recursos contra
la sentencia declarativa (arts. 19 y ss. Decreto 5.746, de 1929, derogado pero reeditado por el Decreto 7.661, de 1945,
arts. 17 y ss.).
77 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 109.

78 Provinciali, op. cit., pg. 427.

79 Jos Antonio Ramrez en explicaciones del derecho espaol en comentarios a la obra de Provinciali, op. cit., pg.
426.
80 Menndez, Augusto, op. cit., pgs. 26 a 29.

esoggetta ad essere riportata a nuovo esame, e questa volta colle forme dun vero giudizio in
contradittorio, y aade que Latto con cui si propone questo nuovo esame echiamato nella
nostra legge opposizione, y advierte ya entonces que no hay que ver en esta oposicin una
sottospecie della ordinaria opposizione contumaciale. Questo errore e molto diffuso,
sullesempio dei francesi, tra i nostri escritori. 81 Tambin Pajardi, analizando el sistema de
impugnacin a la sentencia declarativa, seala que in procedimento dichiarativo si configura
come a contraddittorio ordinario diferido. 82 Lo mismo Ferrara y Borgioli aaden que la
sentenza dichiarativa di fallimento soggeta ad un particolare gravame, che lopposizione, la
quale pi che con i gravami esecutivi, ha analoga con lopposizione a decreto ingiuntivo,
essendo diretta a contestare la validita del titolo. Essa e dovuta a ci che laccertamento
compiuto dal tribunale per la dichiarazione di fallimento avvenuto in modo sommario, onde
appare necesario verificare in contraddittorio e quindi e modo approfondito la suma
legitimita.83
Est claro, la reposicin especial contra la sentencia declarativa no es un recurso stricto
sensu. Qu es entonces?
A nosotros nos parece evidente que estamos ante la oposicin a la ejecucin del juicio de
quiebras, equivalente a la oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo singular, esto es,
estamos ante el contradictorio postergado y eventual propio de toda ejecucin civil. No es
curiosidad histrica que en la regulacin de nuestro juicio ejecutivo no exista un trmite de
contestacin de la demanda, sino que derechamente un mecanismo denominado de oposicin
a la ejecucin (arts. 459 y ss. del C.P.C. en el caso de ejecucin ordinaria y arts. 234 y ss. del
C.P.C. en el caso del juicio ejecutivo especial denominado de cumplimiento incidental de
sentencia) y que el plazo para interponer dicha oposicin no se cuente desde la notificacin de la
demanda, sino que desde el requerimiento de pago. En los juicios de ejecucin lo primero que
resuelve el juez es si ha lugar o no a la ejecucin, sea singular sea universal. Luego el deudor en
la ejecucin singular o el mismo deudor y los terceros interesados acreedores incluidos no
contestan la demanda ejecutiva o solicitud de quiebra, sino que se oponen a la ejecucin
desvirtuando el ttulo de la ejecucin abierta, sea desvirtuando el ttulo de ejecucin en la
cobranza individual, sea desvirtuando la prueba de insolvencia en la ejecucin colectiva. En
ambos casos no se impugna o contesta el libelo propiamente tal, sino que la resolucin que
provee la demanda ejecutiva.
As, la naturaleza procesal del denominado recurso de reposicin no se ajusta a la nocin de
recurso de reposicin del art. 181 del C.P.C., sino que a la oposicin a la ejecucin propia de los
juicios ejecutivos. Es, como se ha dicho reiteradamente en este trabajo, el contradictorio
postergado y eventual propio de la quiebra en tanto ejecucin civil.
Lo anterior no se contradice con la denominacin de recurso, porque como toda oposicin a
una ejecucin, la oposicin es contra la resolucin ejecutiva y no una contestacin de la
demanda, pero no es un recurso procesal, asimilable a los recursos ordinarios o extraordinarios
de los cdigos de procedimiento, salvo que entendamos que toda oposicin a una ejecucin,
incluida la de los arts. 234 y ss. del C.P.C. y arts. 459 y ss. del mismo Cdigo, es tambin
recurso! Como anota Ramrez, desde luego la oposicin es una propia y verdadera
impugnacin, al igual que los recursos; pero se diferencia de ellos, porque si bien, como stos,
ataca la resolucin judicial, en lugar de impugnar simplemente su legalidad caracterstica de
los recursos, lo hace, adems, en sus presupuestos. 84
Para redondear la idea, queremos dejar en claro que la equivalencia de la oposicin a la
ejecucin con la reposicin especial es slo analgica. La oposicin al juicio de quiebra es una
herramienta propia de la ejecucin colectiva, que aunque tiene el mismo molde que la oposicin
a la ejecucin singular, sufre enormes transformaciones trasplantada a un proceso ejecutivo
universal y colectivo.

81 Bonelli, Gustavo, Del Fallimento, vol. I, pg. 326.

82 Pajardi, op. cit., pg. 127.
83 Ferrara y Borgioli, op. cit., pgs. 251 y 252. De la misma opinin son Hctor Cmara, op. cit., vol. III, pgs. 1789
y ss.
84 Ramrez, Jos Antonio, Derecho Concursal Espaol. La Quiebra, t. I, pg. 729, Ed. Bosh, Barcelona, 1959.

Esta tesis de que la reposicin especial, reposicin u oposicin a la sentencia declarativa de

quiebra es el verdadero contradictorio postergado, propio de toda ejecucin, es sostenida
prcticamente por la unanimidad de la doctrina extranjera, aunque cada autor matiza dicha
naturaleza en forma distinta.85
En Chile la doctrina se ha dejado arrastrar por la denominacin legal de este instrumento
procesal de impugnacin, excepcin hecha por el profesor Carlos Concha en su obra sobre el
proceso de quiebra que hemos citado. 86 Pero todos los autores se ven forzados a sealar que no
es un recurso de reposicin del Cdigo de Procedimiento Civil, no slo en cuanto a que se
tramita en forma diversa de aqul, sino que, por su finalidad, se puede producir toda la
contienda que no se origin antes de la declaratoria de quiebra. 87 Lo mismo Puelma Accorsi,
quien tambin asume que presenta varias peculiaridades que lo diferencian de la reposicin
ordinaria y de otros recursos. 88 Y ya citamos a Palma Rogers, quien estima necesarias, en este
recurso, varias y muy delicadas pruebas.89
Nuestra jurisprudencia tambin se ha visto confundida por los trminos legales. Sin
embargo, hay sentencias que discurren en el sentido que sostenemos, a saber, que la reposicin
es una verdadera oposicin a la ejecucin. 90
Aclarada as la naturaleza jurdica de este recurso especial de reposicin, quedan
estructuradas debidamente y claramente explicadas las naturalezas jurdicas de las denominadas
causales de quiebra, el sentido de proceso de antequiebra y la funcin procesal de la sentencia
de apertura y la funcin procesal de esta oposicin o reposicin a la sentencia declarativa. Tal
vez quedar ms completa la funcin de las causales de quiebra en tanto presunciones de
insolvencia cuando estudiemos el objeto principal de este recurso de reposicin especial, asunto
este que tampoco est claro en la doctrina.
b) Objeto del recurso especial de reposicin
El recurso especial de reposicin, conforme manda el art. 57 de la Ley de Quiebras, tiene dos
objetivos: dejar sin efecto la sentencia de apertura y alzar la quiebra, y solicitar que se
modifique la calidad del fallido, sea que se lo tenga por deudor del art. 41 si en la sentencia se lo
tuvo por deudor comn, sea que se lo tenga por deudor comn si en la sentencia se lo tuvo por
deudor calificado.
Veremos cada uno de dichos objetos por separado.
b.1) Impugnacin de la calificacin del deudor
La reposicin especial fue concebida, y as estaba regulada en el Cdigo de Comercio, para o
alzar la quiebra o alterar la fecha de cesacin de pagos que entonces deba fijar el juez en la

85 As, Provinciali, op. cit., t. I, pgs. 426 y 427; Menndez, Augusto, op. cit., pg. 70; Bonelli, op. cit., vol. I, pg.
326; Guasp, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg. 939; Argeri, La Quiebra, op. cit., t. II, pgs. 96 y ss.;
Maffa, op. cit., t. II, pg. 450; Cmara, op. cit., t. III, pgs. 1789-1790.
86 Con posterioridad a la obra de don Carlos Concha y la primera edicin de esta obra, se ha ido imponiendo la tesis
que sustenta nuestra obra. As, en el interesante trabajo de don Oscar Torres Zagal, Los Organos de la Quiebra, pg.
13.
87 Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 102.

88 Puelma Accorsi, Curso, pg. 54.

89 Palma Rogers, Legislacin, pg. 37.
90 As en sentencia no publicada de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 07.10.97, dictada en apelacin de
sentencia de primera instancia recada en la reposicin especial Ingreso N 3.536-97, considerando 13, se seala que
si se trata de un procedimiento de ejecucin, el deudor est autorizado para oponerse a la pretensin de quiebra
justificando que el ttulo no tiene el carcter de imperatividad exigida por la ley, lo cual lo puede demostrar en el
mismo procedimiento establecido para determinar el estado de insolvencia de una persona, o sea, puede
excepcionarse en los mismos trminos a que se refiere el art. 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. En un fallo
ms antiguo la Corte de Apelaciones de La Serena, en fallo del ao 1957, reconoce esta analoga manifiesta al sealar
que as como en el juicio ejecutivo hay excepciones que dicen relacin con los aspectos internos propios de la
obligacin y que se oponen justamente despus de decretado el mandamiento, y las hay en general en todas las
acciones, existen en las quiebras ya declaradas en donde se hacen valer por medio del recurso especial llamado
reposicin. C. Serena, R., t. 54, Nos 9 y 10, ao 1957, sec. II, pg. 128.

sentencia declaratoria misma. Con la Ley N 4.558 se cre el sistema actual de fijacin de dicha
fecha, pero se introdujo este requisito de que la sentencia de quiebra deba fijar si se trataba de
una falencia de deudor comn o calificado, porque esta ley fundi en un solo cuerpo el antiguo
concurso civil con la quiebra mercantil.
Esta calificacin no tiene mayor inters intraconcursal, salvo tal vez para los efectos de las
acciones revocatorias. El tema de los alimentos o, mejor dicho, del pago con beneficio de
competencia, tiene poco inters prctico hoy en da. El inters de esta calificacin es ms
importante penalmente que civilmente, pues los delitos de la quiebra slo admiten un sujeto
calificado: el deudor del art. 41 de la Ley de Quiebras.
La pregunta que debemos formular es el carcter que tiene esta fijacin desde el punto de
vista procesal. Es tambin una sentencia definitiva? Qu importancia tiene dentro del proceso
de quiebra? La respuesta es una sola: ninguna. El juicio de quiebra tendr la misma tramitacin
cualquiera sea la calidad jurdica del deudor. En efecto, dentro del juicio de quiebra tanto la
calidad del deudor como la fijacin de la fecha de cesacin de pagos no tienen sino un inters
accesorio al mismo: las acciones revocatorias, que, como veremos, son juicios incidentales a la
quiebra, pues su inters es atraer bienes a la masa y sta slo existe en tanto la quiebra no se
haya clausurado. La calidad jurdica del deudor, desde una perspectiva civil, slo altera el
rgimen revocatorio, que no es sino un proceso accesorio al juicio de quiebra y, diramos ms,
slo altera las normas de fondo aplicables a dicho proceso revocatorio, especialmente en materia
de prueba de los requisitos de la revocacin. 91 Indudablemente, en la prctica, esta calificacin
tiene inters ms penal que civil.92
b.2) Revocacin de la quiebra
A lo que queremos abocarnos y dejar por establecido es que el objeto principal de este recurso
es el de dejar sin efecto la declaracin de quiebra.
Pero la regulacin de este recurso especial de reposicin slo nos seala cules seran las
cosas u objetos pedidos por el mismo, pero no nos dice cul sera la causa de pedir del mismo.
En el Cdigo de Comercio de 1865 se defina claramente que la causa de pedir era la prueba de
inexistencia del estado de cesacin de pagos (art. 1388), norma que no se repiti en la Ley N
4.558, de 1929, ni en la actualmente en vigor, que copi el rgimen impugnatorio de la ley del
ao 29. En todo caso el mensajista de la Ley N 4.558 no seala que haya introducido ninguna
modificacin a este respecto y, es ms, siempre concepta la cesacin de pagos como un estado
patrimonial, de forma que nos parece que el rgimen del Cdigo de Comercio no ha sufrido, en
lo que respecta a este recurso, ninguna alteracin.
Sostuvimos tambin93 que las denominadas causales de quiebra no son propiamente la causa
de la quiebra, sino que hechos reveladores del mal estado de los negocios del deudor, esto es,
hechos que arrojaban una presuncin simplemente legal de existir la insolvencia, 94 que,
probados que fueren, daban apertura al concurso y establecidos slo para esa instancia procesal.
Pero en Chile, la causa nica de la quiebra como antecedente sustantivo es la insolvencia o

91 Puede tener inters tambin para los efectos del convenio, en cuanto a la capacidad y dignidad del deudor para
proponerlo y para los efectos de la nulidad, el convenio del art. 208 L.Q., pero ello es la vuelta del problema penal al
proceso civil.
92 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. Delitos de la Quiebra, 2 edicin, pgs. 346 y ss.

93 Idem, op. cit., pgs. 31-32.

94 En efecto, en ninguna parte la ley dice que las causales del art. 43 sean la causa de la quiebra, sino slo que ellas
autorizan a los acreedores a solicitarla. Adems existen otras causas de la quiebra no enumeradas en el art. 43 y que, a
mayor abundamiento, no exigen un incumplimiento efectivo de una obligacin mercantil, como, por ejemplo, el
rechazo de las proposiciones de convenio o la declaracin de nulidad del mismo. Lo que ocurre es que el convenio o
sus proposiciones, o la solicitud de cesin de bienes, etc., todas ellas suponen la insolvencia del deudor. Todas las
causales de quiebra en nuestro sistema apuntan en el mismo sentido; son hechos reveladores de que el deudor es
insolvente, presunciones de dicha insolvencia o cesacin de pagos. Pensemos que siempre, aunque la quiebra se
declare sin que el deudor haya incurrido en un incumplimiento efectivo, debe fijarse la fecha de cesacin de pagos, lo
que necesariamente importa que la cesacin de pagos es la causa y que el incumplimiento de una obligacin o las
proposiciones de convenio son siempre hechos que revelan dicha causa. Tambin Zalaquett Daher apunta en el mismo
sentido al sealar que los hechos reveladores en s constituyen un medio de prueba especfico: presunciones.
Zalaquett Daher, op. cit., pg. 67.

cesacin de pagos95 y no las causales especficas, que son presunciones de dicho fenmeno de
suyo muy complejo.96 Esto que es doctrina corriente en el derecho concursal latino desde las
obras de Bonelli en el primer tercio de este siglo an no se asimila del todo en Chile. Menndez
anota que este estado (el de cesacin de pagos) se exterioriza por mltiples y variados signos
que la doctrina ha intentado agruparlos en medios reveladores directos e indirectos, los cuales
de un modo simplemente enunciativo enumera el art. 86 de la L.Q. Todo ellos carecen,
individualmente considerados, del valor absoluto, pues consisten en meros indicios legales no
pruebas que hacen forjar la presuncin equvoca de la situacin patrimonial deficitaria, que se
vigorizar como presuncin unvoca cuando se trate de falta de pago de una o ms
obligaciones si el deudor no depositare en pago o a embargo, o no proporcionare una
explicacin satisfactoria del incumplimiento moroso imputado y que se desvirtuar si la
resistencia al pago aparece como justificada y fundada. 97
Pero tambin sostuvimos que la controversia en el recurso especial de reposicin ya no
versaba sobre si se configuraba o no la especfica causal, sino sobre si exista o no a la
insolvencia del deudor.98 Como anota Zalaquett, esta explicacin acerca de la naturaleza de los
hechos reveladores permite salvar tambin la dificultad que surge a propsito de la diferente
amplitud en la apreciacin del estado de cesacin de pagos segn se trate de declarar la quiebra
o de fijar, con posterioridad a sta, la fecha inicial de la crisis. Mientras est vedada la
investigacin en la hacienda del deudor, slo puede hacerse uso de prueba indirecta, pero una
vez declarada la quiebra, desaparece esta prohibicin y el juez puede valerse de todos los
medios de prueba para determinar la fecha inicial del estado de cesacin de pagos. Se trata
simplemente de distintos regmenes probatorios, lo que se justifica por la oportunidad en que
respectivamente deben probarse los hechos.99
As, si un deudor del art. 41 de la Ley de Quiebras incumple una obligacin dotada de ttulo
ejecutivo y de carcter mercantil, puede ser legtimamente declarado en quiebra. Pero si resulta
que es perfectamente solvente y que tiene un problema personal con el acreedor solicitante, en
la etapa de reposicin puede alegarse dicha circunstancia y la quiebra debe ser alzada si no
existe insolvencia. Lo mismo, si un deudor perfectamente solvente se fuga por motivos
extraeconmicos y es declarado en quiebra con arreglo al art. 43 N 3 de la Ley de Quiebras y
luego comparece al tribunal y acredita que es solvente, no tiene sentido el juicio de quiebra. 100

95 Que, como dejamos establecido en nuestro texto citado, son expresiones sinnimas. Ver Puga Vial, Derecho
Concursal. El Juicio de Quiebras, pgs. 33-37. De hecho nuestra jurisprudencia ha definido la voz insolvencia como
cuando un individuo se halla incapacitado para pagar una deuda, o cesa en el pago de sus obligaciones para
comprometer su patrimonio ms all de sus posibilidades. C. Suprema, 11 de diciembre de 1937, R., t. 35, sec. 1,
pg. 248.
96 En efecto, el sistema de causales de quiebra actual est tomado, con mnimas modificaciones, de la Ley N
4.558, que, a su vez, fusion las causales del antiguo concurso civil para deudores no comerciantes del Cdigo de
Procedimiento Civil y la causal genrica mercantil de la cesacin de pagos establecida en el Cdigo de Comercio.
Pero siempre lo que tuvo en mente el legislador del ao 29 fue que la quiebra era un remedio contra la insolvencia o
cesacin de pagos y no contra las causales de quiebra. As, en el Mensaje de la Ley N 4.558, define el fundamento
de toda esa legislacin, slo modificada por la Ley N 18.175, como el estado del deudor, sea o no comerciante,
cuyo patrimonio hace muestra de un evidente desequilibrio entre activo y pasivo. Ms adelante seala que ser el
sndico quien fijar en adelante la fecha de la cesacin de pagos del fallido, porque, dada la ndole de sus
atribuciones, estar, sin duda, ms capacitado que el juez para penetrar en el secreto de los negocios y para apreciar
mejor el momento en que se ha iniciado el perodo de descalabro econmico. Vale decir, ni siquiera bajo el
restrictivo sistema del ao 29 la cesacin de pagos fue identificada por el legislador con las causales de quiebra.
97 Augusto Juan Menndez, Recurso de Reposicin contra la Sentencia de Quiebra, pgs. 149-150.

98 Puga Vial, Derecho Concursal, op. cit., pgs. 325 y ss. En efecto, en el Cdigo de Comercio de 1865 se defina la
quiebra como el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles (art. 1325 del Cdigo de
Comercio). Esto es, se refiere a un estado patrimonial y no a un incumplimiento aislado. En el Mensaje de la Ley N
4.558, de 1929, que la actual sigue en casi todo y que por ello se denomina Ley que Modifica la Ley de Quiebras y
no una nueva ley ordenada por conceptos distintos, el propio legislador explicando por qu se entregaba al sndico la
facultad de proponer la fecha de cesacin de pagos deca que dada la ndole de sus atribuciones, estar, sin duda,
ms capacitado que el juez para penetrar en el secreto de los negocios y para apreciar mejor el momento en que se ha
iniciado el perodo de descalabro econmico (prrafo 29 del Mensaje de la Ley N 4.558, de 1929).
99 Jos Zalaquett Daher, op. cit., pg. 67.

100 En igual sentido Provinciali, op. cit., t. I, pgs. 429-430. Augusto Menndez, op. cit., pgs. 27-28 y
especialmente pgs. 133 y 143 y ss. Cmara, Hctor, El Concurso Preventivo y la Quiebra, vol. III, pgs. 1802 a

Lo mismo puede predicarse en el sentido contrario. Si un deudor es erradamente declarado

en quiebra porque, por ejemplo, se acredita que la letra de cambio fundante de la quiebra no era
ttulo ejecutivo perfecto, pero, con todo, se acredita durante el juicio postergado de la reposicin
que se trata realmente de un deudor insolvente, no tiene sentido alzar la quiebra, porque la
presuncin de insolvencia que importan las causales de quiebra ceden ante la prueba completa
de la cesacin de pagos.101
En otras palabras, cuando se solicita el alzamiento de la quiebra en el proceso del incidente
especial de reposicin, ya no se discute la configuracin perfecta o imperfecta de la presuncin
de insolvencia o causal de quiebra que dio motivo a la apertura del concurso, sino que
derechamente si existe o no la cesacin de pagos que justifica la ejecucin universal. Nuestra
jurisprudencia ms antigua as lo seal invariablemente. Dijo, entre otras cosas, que por
medio del recurso de reposicin se pretende establecer que no ha existido cesacin de pagos, y,
por tanto, la solvencia del fallido. 102 Tambin ha dicho que procede acoger el recurso de
reposicin intentado contra un auto declaratorio de quiebra, si no se acredita debidamente que el
fallido se encuentra en estado de cesacin de pagos con arreglo a los arts. 1325 y 1351 del
Cdigo de Comercio.103 Tambin ha dicho que declarado el estado de quiebra, el auto que la
pronuncia slo puede ser revocado probndose que el fallido no ha cesado en el pago de sus
obligaciones mercantiles, cuestin esta que corresponde resolverla a los jueces de fondo
mediante el examen y apreciacin de los diversos medios de conviccin existentes en el
proceso104 y que la reposicin de un auto declaratorio de quiebra debe fundarse nicamente en
que el fallido no ha cesado en el pago de sus obligaciones mercantiles, 105 y tambin que
establecindose como hecho de la causa el que no se ha rendido prueba en el incidente sobre
reposicin del auto declaratorio de quiebra, destinado a acreditar que el fallido no ha cesado en
sus pagos, debe concluirse que la sentencia que niega lugar a la reposicin no infringe el art.
1338 del Cdigo de Comercio.106 En el mismo sentido la Corte Suprema fall que la
reposicin del auto declaratorio de quiebra slo puede pedirse ante el juez que lo ha
pronunciado y para que proceda es necesario probar que el deudor no ha cesado en el pago de
sus obligaciones mercantiles, ya que esta cesacin de pagos es el nico fundamento de tal
declaracin.107 Por ltimo, ha reiterado que si en un incidente de reposicin del auto de
quiebra se discute entre las personas enumeradas en el art. 1386 hoy art. 57 del Cdigo de
Comercio si el comerciante, que se supone fallido, se encuentra o no en estado de cesacin de
pagos, el tribunal correspondiente debe resolver dicha cuestin con arreglo a la prueba que
rindan las partes.108
Hay dos notas que hacer sobre esta jurisprudencia:
1805.

101 Pareciera que este fue el criterio que sigui la Corte de Santiago en el caso de la quiebra del Club Social y
Deportivo Colo Colo. En dicho caso se haba declarado la quiebra en primera instancia en base a la causal del N 1
del art. 43 exclusiva para el deudor calificado del art. 41. La Corte estim que el deudor no tena ese carcter y, con
eso, que no se configuraba la causal, pero a su vez seal que la falencia es evidente y consta del proceso... (cons.
17) y ms adelante aade que el estado de cesacin de pagos del Club Deportivo Colo Colo... es un hecho que consta
claramente en el proceso (cons. 20) y, como si eso fuera poco, aade que a mayor abundamiento, cabe agregar que
segn consta a fs. 397, 394 y 443, aparecen tres ejecuciones iniciadas contra el fallido, sin que conste que el deudor
haya presentado bienes suficientes para responder de lo demandado, situacin que configurara la causal contenida en
el N 2 del art. 43 de la Ley de Quiebras, aplicable a todo deudor (cons. 21). Las precisiones tcnicas del fallo son
pobres, pero no cabe duda de que la Corte, pese a reconocer que no se haba configurado la causal del N 1 del art. 43,
de todas formas mantuvo la quiebra, porque la falencia era evidente. Corte de Santiago, fallo de fecha 28 de
noviembre de 2002, apelacin reposicin especial sentencia de quiebra Club Social y Deportivo Colo Colo, Ingreso
Corte N 1.253-2002. No negamos que es una doctrina peligrosa y que se presta para abusos, pero que tambin tiene
de positivo que evita los alzamientos de quiebras en el fondo procedentes.
102 C. Concepcin, Gaceta, 1922, Sec. Civil, pg. 794.

103 C. de La Serena, Gaceta, 1901, 4 trimestre, Sec. Civil, pg. 394.

104 C. Suprema, R., t. 28, 3 y 4, sec. 1, pg. 199.
105 C. Suprema, R., t. 26, sec. 1, pg. 460.
106 C. Suprema, R., t. 28, sec. 1, pg. 233.
107 C. Suprema, 1924, R., t. 21, sec. 1, pg. 798.
108 C. Suprema, G. 1915, t. I, 1er semestre, Sec. Civil, pg. 43.

Se puede objetar que el grueso de la jurisprudencia citada se refiere al perodo de vigencia

del Cdigo de Comercio, pero el propio legislador del ao 29 que estructur el sistema actual de
causales seala que se ha mantenido en buena parte la legislacin que nos rige en la
actualidad109 y naturalmente no seala entre las innovaciones de la Ley N 4.558 algn cambio
referente al recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra.
Que desde la dictacin de la Ley N 4.558 se ha unificado el concepto de cesacin de pagos,
al extremo de que ya no se trata de la cesacin de pagos de crditos mercantiles, sino que
puramente de la cesacin de pago. En efecto, el trmite de fijar la fecha de cesacin de pagos de
los arts. 61 y ss. de la Ley de Quiebras es comn a todo tipo de deudores, calificados o no, que
naturalmente en el caso de un deudor comn no ser la cesacin de pagos de sus crditos
mercantiles, porque por definicin no los tiene y la ley tampoco lo exige. As la nocin de
cesacin de pagos se confunde absolutamente con la de insolvencia. De hecho entre las
restricciones para fijar la fecha de cesacin de pagos que imponen los arts. 62 y 63 de la Ley de
Quiebras, no est el que ella deba ser de obligaciones mercantiles.
De forma que si un deudor es sometido erradamente a quiebra, pero es insolvente, no
debera prosperar la reposicin especial del art. 56 dirigida a alzar la quiebra y, por el contrario,
si el deudor es sometido correctamente a concurso en razn de concurrir todos los requisitos de
la respectiva causal de quiebra, pero se acredita que no es insolvente, entonces debera prosperar
dicha reposicin, porque el juicio ejecutivo universal respecto del mismo no se justifica, no
tiene inters y la obligacin especfica deber necesariamente ejecutarse por la va singular que
corresponda (v. gr., juicio ejecutivo, cumplimiento incidental de sentencia, etc.).
La errada concepcin de las causales de quiebra ha llevado a algunos autores a sostener que
ellas son realmente causales de quiebra, cuando de verdad lo que son es una presuncin de
insolvencia fijada por la ley que permite la apertura del concurso, esto es, para declarar la
quiebra.
Creer, como algn autor lo sostuvo, que la reposicin slo tiene por objeto determinar si la
causal se configur o no, llevara a las peores aberraciones, como que un deudor solvente sea
sometido a concurso porque no quiere pagar un crdito especfico que se podra ejecutar
mediante juicio ejecutivo y, por el otro lado, aberraciones como la de liberar de concurso a un
deudor manifiestamente insolvente porque, por ejemplo, el ttulo fundante de la petitoria no
haba cumplido con la Ley de Timbres.
El juicio de quiebra no es una instancia de cobro. Es un instituto establecido por la ley para
abordar precisamente la cesacin de pagos de los deudores en aras de salvaguardar el principio
de orden pblico econmico denominado de la par condictio creditorum, consagrado en el art.
2469 del Cdigo Civil. Esa es la diferencia esencial entre el juicio ejecutivo singular y el juicio
ejecutivo universal.
Por ello es que puestas en su lugar y aclarada la funcin y naturaleza jurdica de las
denominadas causales de quiebra y aclarado que la quiebra es un remedio contra la cesacin
de pagos o insolvencia y no un remedio contra las causales de quiebra, queda claro que stas
son slo hechos reveladores de dicho estado econmico mrbido establecidos por el legislador
como medio eficaz para acreditar la cesacin de pagos breve y sumariamente a fin de poner en
movimiento rpida y oportunamente los remedios concursales, que, entregados a los sistemas de
prueba normal, hara imposible o muy ineficaz la aplicacin del concurso. Pero no debe jams
confundirse el medio de prueba (causal de quiebra o hecho revelador) con el hecho probado
(cesacin de pagos o insolvencia). Las causales de quiebra son medios de prueba sumaria de la
causa nica de la quiebra: la cesacin de pagos, y estn instituidos slo para facilitar la
declaracin de quiebra, esto es, para acreditar sumariamente la prueba de la cesacin de pagos.
Claras estas ideas, tan razonables y lgicas por lo dems e implcitas en todo nuestro
ordenamiento concursal, como se revela de la lectura tanto del mensaje del Cdigo de Comercio
como de la Ley N 4.558, de 1929 (ley que sustancialmente es la misma modificada por la
Ley N 18.175, especialmente en este rubro), queda de manifiesto que el objeto propio del
recurso de reposicin es acreditar no la verificacin de la causal, que slo tiene por funcin la
expedita declaracin de quiebra, sino que la inexistencia misma de la cesacin de pagos. Esta es,

109 Prrafo 6, Mensaje Ley N 4.558, de 1929.

por lo dems, la doctrina universal en todos los pases que siguen la tradicin francesa tomada
del Cdigo de Comercio de 1807, segn texto modificado por la Ley de mayo de 1838. As lo
mantienen autores como Argeri, Raymundo Fernndez, Hctor Cmara, Osvaldo J. Maffa,
Santiago Fassi, en Argentina; Provinciali, Alfredo Rocco, DAvak, Satta, Brunetti y Bonelli, en
Italia; Granchet y Delecu, en Francia, etc. 110
Confirma lo anterior la historia fidedigna del establecimiento de este recurso de reposicin.
Bajo la vigencia del Libro IV del Cdigo de Comercio de 1865, que instituy por vez primera
este recurso en la legislacin nacional, se defina la quiebra como el estado del deudor
comerciante que ha cesado en el pago de sus obligaciones mercantiles (art. 1325 del Cdigo de
Comercio) y sealaba en su art. 1388 que el auto declaratorio de quiebra ser revocado,
probndose que el fallido no ha cesado en sus pagos. Como en la ley actualmente en vigor no
se seala el objeto especfico de la reposicin especial y atendida la real causa del juicio de
quiebra en nuestra legislacin, debemos entender que slo se puede revocar la sentencia de
quiebra probando que el fallido no ha cesado en sus pagos, cesacin que el propio Cdigo de
Comercio defina como un estado y no como un simple hecho. Agreguemos a esto que la misma
nocin estuvo en la mente de los legisladores de 1929 que estructuraron el sistema actual, pues
el Presidente de la Comisin Redactora, don Gabriel Palma, explica este recurso sealando
que el motivo del mismo obedece a que en l son necesarias muchas pruebas y muy
delicadas.111 Aunque este autor denomina el instituto como reposicin, en gran medida est
asumiendo que en l son necesarias pruebas, lo que se condice mejor con la nocin de
contradictorio postergado antes que con la de recurso.
Queda por preguntarse a quin le incumbe probar la inexistencia de dicha cesacin.
Le incumbe probar la inexistencia de la insolvencia o cesacin de pagos a quien interpone el
recurso que puede no ser el deudor solicitando el alzamiento de la quiebra. Es el oponente
quien debe acreditar que la causal de quiebra o hecho revelador que motiv la sentencia de
quiebra como presuntivo de la insolvencia no responde a un fenmeno efectivo de cesacin de
pagos. Puede ciertamente concentrarse slo en destruir la presuncin mediante la prueba de la
no concurrencia de alguno de sus extremos, pero siempre corre el riesgo de que se acredite por
otros medios que tal cesacin de pagos existe y, por lo tanto, que no procede alzar la quiebra.
En efecto, con la declaracin de quiebra existe una presuncin de insolvencia, suministrada
por la configuracin de la causal de quiebra o hecho revelador que quien impugna debe
desvirtuar. Es anlogo a lo que ocurre en la ejecucin civil singular: es el ejecutado quien debe
desacreditar la presuncin a favor del acreedor implcita en el ttulo ejecutivo. Pero la diferencia
esencial es que fundamento de esta ejecucin es un hecho representado por la insolvencia y
no un ttulo, de forma que si el reponente destruye la presuncin de insolvencia constitutiva de
la causal, el solicitante de la quiebra puede salvar la permanencia de la ejecucin acreditando
por cualquier medio de prueba legal que no obstante ser imperfecta la causal, s existe cesacin
de pagos.112
As, el deudor alega que la obligacin fundante de la declaracin pudo ser pagada a su
vencimiento, pero que exista controversia en la misma, entonces puede al acreedor acreditar
derechamente que ello no era efectivo suministrando prueba de dicha imposibilidad patrimonial.
Es ms, si el deudor no objeta la obligacin misma y no da motivos distintos de su insolvencia
para poder satisfacer la obligacin, ello provoca un nuevo indicio o presuncin de que su no
pago obedece a la cesacin de pagos o insolvencia generalizada que sufre.
Todo cuanto hemos dicho se relaciona con el objeto del recurso especial de reposicin. Pero
el oponente puede tambin excluir la quiebra por la va de acreditar otro extremo: que el

110 Ver Augusto Juan Menndez, Recurso de Reposicin contra la Sentencia de Quiebra, pgs. 143 y 144, notas
305 y 306. Ver Maffa, op. cit., t. II, pgs. 462 y ss.
111 Gabriel Palma Rogers, Legislacin de Quiebras, pg. 37, Talleres Grficos Samaniego, Santiago, 1940.

112 As, por ejemplo, si un acreedor pide la quiebra invocando la causal del N 1 del art. 43 L.Q., pero se acredita
que el ttulo es imperfecto o que no da cuenta de una obligacin mercantil, de todas formas puede mantenerse la
quiebra si por otros medios acredit la insolvencia, sea echando mano a otros hechos reveladores del mismo
fenmeno (v. gr., la existencia de tres ejecuciones por ttulos distintos, art. 43 N 2) o acreditndola por otros medios
(v. gr., numerosos protestos, pruebas periciales contables, ventas ruinosas reiteradas, etc.). En esta etapa no existe
restriccin legal alguna en cuanto a la forma de evidenciar la insolvencia.

solicitante no era acreedor. En efecto, como hemos sealado al tratar de la accin de quiebra y
en particular de la denominada quiebra ex officio, vimos que ella era la excepcin en nuestro
derecho y para casos muy calificados, de forma que por regla general, a diferencia de lo que
acontece en la ley italiana, el juez no puede declarar la quiebra de oficio sin que concurra alguna
de las causales que lo autorizan, estndole vedado proceder de oficio en otros casos, conforme a
las reglas generales en materia procesal civil. En consecuencia, si no obstante acreditarse la
cesacin de pagos, el oponente acredita que el solicitante de la apertura no es acreedor legtimo,
entonces debe alzarse la quiebra.
Pueden alegarse otras excepciones en la reposicin destinada a alzar la quiebra? Por
ejemplo, es procedente alegar la existencia de un convenio, la incompetencia del tribunal, la
circunstancia de que no ha transcurrido el plazo de suspensin de ejecuciones a que se refiere el
art. 177 bis) de la Ley de Quiebras, etc. En la doctrina comparada slo se acepta que se reponga
la quiebra por motivos sustantivos (v. gr., ausencia de cesacin de pagos, que el deudor no es
comerciante, la inexistencia de acreencia por parte del solicitante, etc.). Bajo el imperio del
Cdigo de Comercio estaba claramente sealado el fundamento nico de la reposicin (art. 1388
del C. Com.), pero en la legislacin vigente asuntos tan serios como los expresados supra, no
tienen un sistema de oposicin especial donde hacerlos valer. La jurisprudencia ya citada 113 ha
sostenido que en esta etapa pueden hacerse valer al menos todas las excepciones del art. 464 del
C.P.C. y con ello est admitiendo que por esta va se revisen no slo los razonamientos
materiales de la sentencia, sino que tambin los presupuestos formales (v. gr., incompetencia del
tribunal, litispendencia, ineptitud del libelo, etc.). 114
Relacionado con lo anterior, es importante definir a qu fecha se refieren los hechos de la
reposicin, si a la fecha de la declaracin de quiebra o a la fecha del fallo de la reposicin
especial. Nosotros sostuvimos en la 1 edicin de este texto que la reposicin debe pronunciarse
en orden si al tiempo de la declaracin de quiebra se dieron los presupuestos de la accin y no a
la fecha del fallo de la reposicin, que puede ser muy posterior. 115 La razn no es hoy ms
generosa que entonces, por la simple circunstancia de que la misma declaracin de quiebra
provocar una imposibilidad de pagar judicial o legal y, adems, importa la caducidad de los
plazos de todos sus crditos, en condiciones que ningn patrimonio normal es capaz de
servirlos.116 En esto se aplica la misma doctrina que se ha sentado en relacin con la ejecucin
singular, en trminos que los elementos del ttulo deben existir al tiempo de proveerse la
demanda ejecutiva.117
c) Legitimacin para interponer el recurso especial de reposicin
c.1) Legitimacin activa
El art. 57 de la ley previene que pueden intentar el recurso especial de reposicin los acreedores,
el fallido y los terceros interesados. Tambin le concede al sndico este recurso, pero slo para
solicitar que se modifique la calidad jurdica del fallido.
Los acreedores
Los acreedores son legitimados para interponer este recurso, porque a ellos no siempre les
conviene la ejecucin del deudor o bien no les conviene que se lo sujete al procedimiento dado

113 Ver nota 90 supra.

114 En todo caso, la existencia de convenio es prueba de que no existe stricto sensu cesacin de pagos el convenio
debe resolver precisamente ese problema y la prohibicin de declarar en quiebra al deudor durante el perodo de 90
das a que se refiere el art. 177 bis) de la Ley de Quiebras, es una verdadera moratoria que implica una suerte de
suspensin de la cesacin de pagos.
115 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebra, 2 edicin, pg. 204.

116 En el mismo sentido Menndez, op. cit., pg. 160; Provinciali, op. cit., t. I, pgs. 430-431; Satta, op. cit., pg.
78; Maffa, op. cit., t. II, pg. 463.
117 El mrito ejecutivo de los ttulos se basa en la concurrencia de los requisitos legales al tiempo de despacharse
el mandamiento de ejecucin, sin que se subsanen los defectos que entonces tuvieran por declaraciones o actos
posteriores de las partes. C. Santiago, 18.03.1904, G. 1904, t. 1, N 123, pg. 123.

para el deudor comn, el que les resta muchas de las ventajas con que est implementado el
proceso para los deudores del art. 41 de la ley. El inters egostico de los acreedores siempre
intentar la mejor situacin para obtener su desinters del deudor, lo que comnmente significa
la susceptibilidad de cobrar por la ejecucin singular. Esto se debe a que, como anotara
Renouard, todos pierden en la quiebra; la sabidura consiste en no impedir o prevenir los
sacrificios forzosos sino en moderarlos y ordenarlos. 118
Nuestra ley no distingue de qu acreedores se trata, de forma que puede interponerlo aun el
acreedor que pidi la quiebra y aun el acreedor que no rene los requisitos para verificar. 119 Pero
toda accin o excepcin debe arrastrar un inters, lo que nos hace pensar que el acreedor
peticionario no puede pedir la revocacin de la sentencia de quiebra, sino slo el cambio de la
calidad jurdica atribuida al fallido.120
El fallido
Tambin el fallido est legitimado, y por motivos obvios, para oponerse a la sentencia de
ejecucin. Puede reponer aun cuando haya sido citado a la audiencia instituida por el art. 45 de
la ley. Esto se debe a que, como lo expresara Provinciali, el juicio de oposicin a la quiebra no
es ya un proceso de cognicin sumaria, como el juicio de apertura de la quiebra. 121
El deudor aqu podr rendir todas las probanzas que determinen la improcedencia de la
apertura, con mayor profundidad y relajacin que en el proceso que hemos llamado de
antequiebra.
Sostuvimos en la 1 edicin que no sera procedente la reposicin del deudor que solicita su
propia quiebra.122 En este punto, como en otros, nos equivocamos. Desde luego, puede intentar
la reposicin para los efectos de alterar la calidad jurdica que le atribuy la sentencia de
apertura. Pero tambin podra darse el caso de que se opusiera a la sentencia declarativa.
Ciertamente dicha sentencia no hace sino acoger su demanda, pero la ley no hace distinciones
en orden a las circunstancias en que procede este recurso. El antiguo art. 1380 del Cdigo de
Comercio expresamente autorizaba la reposicin del deudor solicitante, aunque slo para el caso
en que alegare error en la apreciacin del estado de sus negocios. El mismo texto legal
estableca que el asentimiento del fallido a la declaracin de quiebra no impide el ejercicio del
derecho concedido a los acreedores y terceros interesados (art. 1381 del C. de Com.). En todo
caso ser extrao que el deudor impugne la sentencia de quiebra que l solicit y, hasta donde
sabemos, no existe el caso. Lo importante es hacer notar que la quiebra no involucra el inters
slo del deudor, sino que tambin de los acreedores y que los errores del deudor en solicitar su
quiebra pueden ser corregidos por l mismo si incurri en un error de hecho al solicitar su
propia quiebra.

118 Renouard, citado por Zalaquett, op. cit., nota pg. 102.
119 La ley chilena es de las pocas que admiten la oposicin del peticionario. En Argentina (ver Fassi, op. cit., pg.
151 y lo mismo hoy bajo la Ley de Concursos N 24.522 el art. 94 slo permite la reposicin por el deudor, o por el
socio ilimitadamente responsable, cuando la quiebra ha sido solicitada por un acreedor. Ver Bonfanti y Garrone, op.
cit., pgs. 303 y ss.) e Italia (art. 18 del D. 267, de 1942) no procede la reposicin del peticionante. Igualmente, puede
pedir reponer contra la sentencia de apertura aquel acreedor que no rena los requisitos para verificar (v. gr., aquel
cuyo crdito en contra del fallido no sea una obligacin dineraria o lquida), porque siempre que sea acreedor de
obligaciones patrimoniales es parte en el juicio de quiebra, no obstante su impedimento actual de verificar.
120 Un tema que se ha planteado algunas veces la problemtica de la forma de invocar la calidad de acreedor. Desde
luego, es imposible que dentro del plazo para entablar esta oposicin algn crdito se encuentre reconocido. Es
necesaria la verificacin previa? Nos parece que no. Nos parece que como toda oposicin a una ejecucin la
reposicin debe ser autnoma y completa y no reposar en otra pieza procesal. En otras palabras, parte de la reposicin
debe destinarse a justificar la calidad de acreedor o de tercero interesado. Exigir la verificacin sera adems un
despropsito, toda vez que se estara exigiendo a un acreedor que no quiere la ejecucin, demandar dentro de la con
su libelo de verificacin para luego oponerse a la misma, una contradiccin en la esencia.
121 Provinciali, op. cit., t. I, pg. 459. En efecto, en la etapa previa a la sentencia tanto el acreedor peticionante
como el deudor tienen muy poco espacio para acreditar sus pretensiones, limitacin que se impone por el inters
pblico absorbente comprometido. En el incidente de reposicin se supone un trmino ms lato de debate,
conocimiento y fallo, porque los intereses de orden pblico ya estn salvaguardados mediante la quiebra en
operacin.
122 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 205.

 Los terceros
Los terceros estn asimismo legitimados para oponerse a la apertura del concurso, pero deben
ser terceros interesados, pues as lo dice la ley. El inters puede ser una mera expectativa, esto
ya lo explicamos antes. Pero creemos que el inters a que se refiere el art. 57 de la ley debe ser
de orden patrimonial y subordinado a la declaracin de quiebra o a la calificacin jurdica del
deudor. Obviamente que no puede tratarse de un derecho adquirido, o inters actual, pues no se
vislumbra el modo por el cual la sentencia de quiebra puede afectar directamente un derecho de
un tercero si ste es de verdad tercero al juicio de quiebra.
La calidad de terceros interesados es destacada por la ley para impedir que terceros se
involucren en este proceso por motivos puramente morales. Provinciali para el derecho italiano
y Ramrez para el derecho hispnico, contrariamente a lo que decimos nosotros para el derecho
chileno, s legitiman la intervencin de terceros invocando motivos puramente morales. La
inclusin de terceros moralmente afectados por la declaracin de bancarrota proviene
probablemente del efecto infamante que tradicionalmente lleva aparejado. Nosotros somos de la
idea de no incluirlos para ir restndoles a este instituto y a la situacin del deudor sujeto a l
dicho efecto infamante, porque hoy constituye un instrumento de sanidad econmica cuyo uso
hay que facilitarlo en defensa de los valores tutelados por el concurso. 123
El inters patrimonial de los terceros en la quiebra es evidente. Abierto el concurso, se
facilitan la revisin y revocacin de los actos jurdicos celebrados o ejecutados por el deudor
con precedencia a la quiebra, lo que desestabiliza las relaciones jurdicas creadas en dicho
perodo. Adems, hay ciertos actos que, amn de revocables, desde la ptica penal constituyen
delito, delito en el que pueden ser involucrados los terceros en calidad de cmplices o
encubridores (art. 221 L.Q.). En todos estos casos, a los terceros les interesar, cuando menos,
que se modifique la calificacin jurdica del fallido.
Por ltimo, los terceros tal vez, se vern obligados a deducir terceras de dominio, acciones
resolutorias o reivindicatorias, sujetas al rgimen especial de juicio de quiebra (arts. 82 y ss.
L.Q.), lo que tambin pueden evitar si se deja sin efecto la sentencia de apertura.
Legitimacin activa en el derecho comparado
Nuestra solucin legal en este sentido no es idntica a la dada en otros pases.
As, en Argentina slo se admite la oposicin del fallido o del socio ilimitadamente
responsable de la sociedad que ha sido declarada en quiebra, excluyndose la de los acreedores
y la de los terceros.124
En el derecho italiano, por el contrario, la legitimacin activa es sumamente amplia, pues
contra la sentencia que declara la quiebra, el deudor y cualquier interesado podr formalizar
oposicin, aun cuando se le niega tal legitimacin a quien ha sido el solicitante del concurso
(art. 18 del D. 267, de 1942). La doctrina peninsular est adems conteste en que el inters para
oponerse puede ser meramente moral.125
En Espaa, legalmente slo se admite la oposicin del deudor, negndosela a los acreedores
y a los terceros (art. 1028 del C. de Comercio y art. 1170 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
Pero tanto la doctrina como la jurisprudencia han admitido a estos ltimos en el artculo de
oposicin, sea que la declaracin de quiebra los afecte moral o patrimonialmente. 126
c.2) Legitimacin pasiva

123 Conforme al desarrollo, complejidad y vertiginosidad de la actividad econmica y comercial de nuestros das,
ya nadie puede sostener lo que haca en el pasado Bartolo en trminos de decoctos ergo fraudator, pues el equilibrio
financiero de las empresas ya no goza de la estabilidad de las empresas de antao. Quebrar es una va legtima y
saludable para una empresa que hace aguas, mucho ms honorable que mantenerla viva a costa de cualquier
expediente, porque el efecto expansivo de dicha distorsin en el mercado crece en forma geomtrica y fomenta las
crisis en cadena.
124 Art. 94 de la Ley N 24.522 de 1995, de Argentina.

125 Ver Provinciali, op. cit., t. I, pgs. 440 y 441.

126 Ver Ramrez, Notas y adiciones a Provinciali, op. cit., t. I, pg. 435.

El art. 57 de la ley nos dice que podrn ser partes en el incidente especial de reposicin el
fallido, el que haya solicitado la quiebra y el sndico, mas no aclara si ellos deben o no actuar en
calidad de contradictores del oponente. Pero del contexto de la norma se entiende que slo
pueden actuar en calidad de contradictores del reponente, ya que la inclusin tanto del acreedor
que pidi la quiebra como del fallido est establecida justamente discurriendo en el sentido de
que ellos solicitaron la quiebra. Lo mismo puede predicarse del sndico, pues la ley lo equipara
en esta norma al fallido y al acreedor peticionante.
La legitimacin del sndico para obrar como parte en el proceso de reposicin especial
merece algunos reparos. Veremos que el sndico tiene legitimacin activa slo para obtener el
cambio en la calificacin jurdica del deudor, porque en ese cambio puede perfectamente al
tiempo que velar por los bienes del deudor y sus derechos, proteger tambin el inters general
de los acreedores, que son los fines primordiales de su funcin con arreglo al art. 27 de la Ley
de Quiebras,127 pero esto fija un tanto la capacidad de maniobra del sndico en el sentido de que
slo podr obrar activamente interponiendo la reposicin cuando el deudor fue calificado como
no comprendido en el art. 41; porque impugnar la resolucin que lo estim calificado no sera
una diligencia que cumpliera el propsito de velar por los bienes del deudor y el inters general
de los acreedores, pues de ser exitoso se hara ms difcil la revocacin concursal, perjudicando
con eso al deudor y a los acreedores en sus expectativas de revocacin y reintegracin del
patrimonio concursal. Lo mismo puede decirse del sndico cuando obra como legitimado pasivo.
No puede el sndico como legitimado pasivo salir en defensa de la quiebra, porque en eso no
defiende los intereses de los bienes del fallido; ni salir en defensa de la quiebra respaldando la
existencia del crdito del acreedor solicitante, porque en eso, amn de perjudicar el patrimonio
del deudor, atenta contra el inters general de los acreedores, que se resume en la regla ms
bsica de que mientras menores y menos acreedores, mejor para sus intereses generales
(mientras menos boca, ms toca dice el adagio), porque mayor oportunidad de cobro tienen
esos acreedores. El sndico en esto debe mantener su imparcialidad, velar por los intereses del
fallido y los generales de los acreedores... de forma que nos parece que slo podra actuar como
parte pasiva cuando se trata de un recurso especial interpuesto por el fallido, un acreedor o un
tercero destinado a cambiar la calificacin del deudor hecha por el juez y slo en el caso de que
esta calificacin haya excluido al fallido de las categoras del art. 41 de la Ley de Quiebras. No
nos parece que pueda obrar en la reposicin en que se solicita el alzamiento de la quiebra,
porque, adems, tiene intereses personales comprometidos.
Adems, se desprende del contexto de lo dispuesto en el inc. 3 del mismo artculo que
admite, asimismo, a los dems acreedores y a los terceros interesados en calidad de
coadyuvantes en el trmite de la reposicin. Por otro lado, resulta inexplicable su tramitacin
incidental sin que exista un legtimo contradictor.
Nada impide, con todo, que tanto el sndico, el fallido o el acreedor peticionante se allanen a
la reposicin interpuesta.
d) Plazo para interponer el recurso
El recurso de reposicin debe entablarse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la
sentencia declarativa de quiebra. Por lo tanto, este plazo, amn de fatal, es legal y, en
consecuencia, improrrogable. Adems, se trata de un plazo comn para todas las partes del
juicio de quiebra y tambin para el sndico. La ley cuenta el plazo para todos desde la
notificacin de dicha sentencia (art. 54 en relacin con el art. 6, ambos de la L.Q.), sin hacer
excepcin para el sndico, aunque no se notifique mediante dicha publicidad, sino mediante su
notificacin personal propiamente tal (art. 55 L.Q.).
e) Tramitacin del recurso
El procedimiento establecido por la ley para sustanciar la reposicin es el prescrito para los

127 La expresin inters general de los acreedores empleada en el N 1 del art. 2472 del Cdigo Civil y en el art.
27 de la Ley de Quiebras es ambigua: el inters general de los acreedores no es otra cosa que la par condicio
creditorum, esto es, que los acreedores sean pagados por sus crditos efectivos y respetando las preferencias reales, lo
que incluye por supuesto que sean pagados con el patrimonio que tena el deudor al momento de iniciarse la crisis.
Pero se opone al inters general de los acreedores el inters particular de cada uno de ellos.

incidentes ordinarios (art. 57 inc. 2 L.Q.). Pero el hecho de que se tramite como incidente no lo
constituye en uno, salvo que slo verse sobre la calificacin jurdica del fallido (caso en el cual
no se discute el objeto principal del juicio, sino un accesorio del mismo). Si solamente se trata
de alterar la calidad jurdica del sujeto pasivo, s se tratara de un incidente y, en consecuencia,
la sentencia recada en l sera una interlocutoria de primer grado. Pero si el objeto del recurso
es alzar la quiebra, no se tratar de un incidente, sino de objeto principal del juicio arreglado a
una tramitacin incidental.
Hemos visto que el objeto principal del juicio de quiebra es la procedencia o no de la
ejecucin universal, de forma que si la reposicin pide la revocacin total de la sentencia
declarativa, se est tratando de una cuestin principal y no accesoria. No es propiamente un
incidente, por lo que es fuerza que la sentencia que sobre ella recae sea definitiva. Esta anomala
que puede suscitarse en la ejecucin colectiva de dictarse dos sentencias definitivas, no debe
escandalizarnos tanto, porque es lo comn en los procesos de ejecucin civiles (v. gr., en el
juicio ejecutivo singular tambin ocurrir si media oposicin del deudor: existira mandamiento
de ejecucin y luego la sentencia recada sobre las excepciones, ambas sentencias definitivas
segn nuestra conceptualizacin legal).
f) Fallo del recurso de reposicin especial
Bajo este ttulo analizaremos la naturaleza jurdica de la resolucin que recae sobre la reposicin
especial; las formalidades de dicha resolucin y el rgimen de recursos que la ley admite en su
contra.
f.1) Naturaleza jurdica
Hemos adelantado que la naturaleza jurdica de la resolucin que recaiga sobre la reposicin
depende del objeto para el cual se ha interpuesto este recurso.
Si la oposicin versa sobre la calificacin jurdica que ha sido objeto el fallido (un accesorio
del juicio de quiebra), la sentencia ser una interlocutoria de primer grado, esto es, de aquellas
que fallan un incidente estableciendo derechos permanentes para las partes (art. 158 del C.P.C.).
Estos derechos permanentes dicen estrecha relacin con el ejercicio de las acciones revocatorias
concursales, que tienen un tratamiento ms severo para el deudor del art. 41 que para el deudor
comn, amn de otras consecuencias extraquiebra, particularmente en materia penal.
Por el contrario, si la oposicin versa sobre la legitimidad misma de la ejecucin universal
lo que constituye el asunto principal del juicio de quiebra, segn hemos dicho, la sentencia que
se dicte es fuerza que sea definitiva, de modo que respecto de esta resolucin se entiende todo lo
expresado respecto de la resolucin que se pronuncia sobre la accin de quiebra.
f.2) Formalidades de la resolucin que falla el recurso de reposicin
Distintas sern las formas de la sentencia bajo estudio, segn si sta es interlocutoria o
definitiva.
Si se trata de una sentencia interlocutoria, habr de ajustarse, en cuanto a su forma, a lo
prescrito en los arts. 169, 170 Nos 4 y 5, y 171 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Siendo definitiva, deber arreglarse a lo preceptuado en los arts. 169 y 170 del mismo
Cdigo, y en el evento de omitirse alguno de ellos, ser reparable la omisin por la va de la
casacin en la forma.
f.3) Rgimen de recursos
Nuevamente es vlida la distincin entre sentencia interlocutoria y sentencia definitiva.
Recursos contra la sentencia interlocutoria
La sentencia interlocutoria, esto es, aquella que resuelve la reposicin cuyo objeto fue la
variacin de la calidad jurdica del fallido, como tal est sujeta a las normas generales en
materia de recursos contra este tipo de resoluciones. Sin embargo, existen algunos tpicos
importantes que analizar relativos a los recursos de apelacin y casacin.
Tratndose del recurso de apelacin, ste se sujeta a las reglas generales en el sentido de que

procede pero con el slo efecto devolutivo en aplicacin de lo dispuesto en los arts. 194 del
Cdigo de Procedimiento Civil y 5 L.Q.
Sin embargo, el art. 58 L.Q. precepta que la sentencia que acoja la reposicin ser
apelable en ambos efectos. Esta norma pareciera estar dictada discurriendo en la idea de que
dicha sentencia recay en una reposicin que peda la revocacin de la quiebra y no el mero
cambio de calificacin jurdica del deudor. Si lo nico apelado es la resolucin que acept el
cambio de calificacin del fallido, en lo dems la quiebra queda firme, pues la apelacin slo se
reduce al punto apelado y no est facultado el tribunal ad quem para modificar la sentencia en
aspectos diversos de los recurridos. Entonces, el plazo para verificar, la fijacin de la fecha de
cesacin de pagos, el desasimiento de los bienes del fallido, etc., siguen adelante no obstante
estar el tribunal de primera instancia inhabilitado para conocer de las dems actuaciones y
diligencias del juicio de quiebras. Esto nos parece absurdo, pero la norma del art. 58 no deja
alternativa y es concluyente, de forma que siempre que se interponga y declare admisible el
recurso de apelacin en el tribunal a quo, queda paralizado todo el juicio de quiebra, pero no as
los plazos y dems aspectos del proceso no comprendidos en la apelacin.
Tratndose del recurso de casacin, tanto en la forma como en el fondo, tampoco podra
admitirse como regla general, pues la sentencia, siendo interlocutoria, no es de aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin. Sera dable admitir una cierta
controversia respecto de la sentencia interlocutoria que acoge la reposicin, porque podra
pensarse que ella s pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin. El asunto debe ser
planteado en el sentido de si la quiebra para el deudor del art. 41 es un juicio diverso de la
quiebra para el deudor comn. De responderse afirmativamente, la acogida de la reposicin
significara el fin de un juicio y el inicio de otro, y, en ese orden de cosas, dicha resolucin sera
susceptible de ser casada, porque pondra trmino al juicio o hara imposible su prosecucin.
Nosotros estamos, con todo, por la negativa, o sea, que la modificacin de la calidad jurdica del
quebrado no significa un cambio de procedimiento y, en consecuencia, que dicha sentencia no
es susceptible de casacin. Y lo anterior lo basamos en la simple circunstancia de que el
procedimiento principal de quiebra es uno mismo para ambos tipos de deudores, los trmites
son idnticos. La calidad jurdica del fallido slo incide para aspectos accesorios, desde un
punto de vista procesal, al juicio principal de quiebra, esto es, slo para las acciones
revocatorias concursales y su corolario la fijacin de la fecha de cesacin de pagos (ya veremos
que las acciones revocatorias concursales son verdaderos incidentes del juicio de quiebra).
Adems, con anterioridad a la Ley N 4.558 existan dos procedimientos claramente distintos
para el deudor especial (en ese entonces el comerciante) y para el deudor comn (o no
comerciante), a saber: la quiebra y el concurso civil de acreedores, respectivamente. La Ley N
4.558 reuni ambos procedimientos en uno, que es prcticamente idntico al actual, y dicha
unin no fue slo en la ley; fue una unin estructural de ambos procedimientos en uno.
Por otra parte, para el caso de la casacin en el fondo se agrega un argumento adicional para
negar su procedencia, y ste es que no pueden casarse en el fondo las resoluciones que admiten
apelacin, como lo ha sealado nuestra jurisprudencia. 128
Rgimen de recursos en el caso de una sentencia definitiva
Si la sentencia es definitiva, esto es, si resolvi una reposicin derechamente destinada a obtener
la declaracin de la improcedencia de la quiebra, tambin hay que hacer un anlisis de cada
recurso en particular.
El recurso de apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo si la sentencia rechaza la
reposicin, lo que est en armona con los principios generales en materia de apelacin en las
ejecuciones. Esto significa que contina la tramitacin del juicio en el tribunal a quo, sin que la
apelacin pendiente lo obstruya.
Si, por el contrario, se acoge la reposicin, la apelacin se conceder en ambos efectos (art.
58 L.Q.). Esta solucin legal hay que tomarla con mucho cuidado. En efecto, que se acoja en
ambos efectos significa que la acogida de la reposicin no causa ejecutoria, lo que se traduce en

128 G., 1907, t. 1, pg. 37, sent. 27. Ver Espinoza Sols de Ovando, Alejandro, De los Recursos Procesales en el
Cdigo de Procedimiento Civil, pg. 223, Distribuidora Universitaria Chilena Ltda., 1980.

que la ejecucin sigue adelante, porque, a diferencia de lo que ocurre con la sentencia
declaratoria de quiebra, la que falla la reposicin no causa ejecutoria. Entonces, ceidos a la
letra de la ley, esta concesin del recurso con doble efecto es manifiestamente injusta, aun
cuando sospechamos que no fue se el deseo del legislador. Lo razonable sera que, cuando
menos, la admisin de la reposicin especial implicara una suspensin de los efectos de la
quiebra, aunque se aconsejara que derechamente el recurso de apelacin, en esta hiptesis, se
concediera en el solo efecto devolutivo. Ya veremos que la sola interposicin del recurso
especial de reposicin no suspende los efectos de la declaratoria de quiebra.
Respecto de los recursos de casacin en la forma y en el fondo, como aqu nos encontramos
frente a una sentencia definitiva, no existe duda en cuanto a su admisibilidad. La casacin en el
fondo ser cursable, eso s, siempre y cuando se trate de un fallo dictado en segunda instancia
no susceptible del recurso de apelacin.
Nuestra Corte Suprema ha fallado para la generalidad de las sentencias que resuelven la
reposicin especial que ellas son sentencias definitivas por sus efectos y que, por lo tanto,
procede el recurso de casacin en la forma, por omisin de las formas debidas en su redaccin,
y en el fondo, respecto de la sentencia que se pronuncia sobre la apelacin deducida en contra
de la sentencia recada en el incidente especial de reposicin. 129
Nosotros adherimos a lo establecido por nuestra jurisprudencia, pero reparamos el carcter
general de dicha doctrina, porque, como lo hemos dicho, no siempre la sentencia que falla la
reposicin es una sentencia definitiva. Existe un fallo que le reconoce tambin su carcter de
interlocutoria dictado por la Corte Suprema en 1926, pero aqu se peca en el sentido opuesto, a
saber, que se le reconoce un carcter de interlocutoria general. 130
g) Es la reposicin un recurso de nulidad?
Algunos autores han sostenido que la acogida de la reposicin tiene por efecto retrotraer las
cosas al estado anterior a la declaracin de quiebra, porque la sentencia que acoge la oposicin
anulara todo lo obrado.131 Puelma Accorsi sostiene, por el contrario, que en nuestro Derecho
no puede sostenerse, como regla absoluta, la retroaccin de todo lo actuado en una quiebra
revocada, ya que la propia ley obliga el cumplimiento inmediato de la resolucin declaratoria,
sin considerar si ella se encuentra o no ejecutoriada. 132 Nosotros convenimos con este
acercamiento, consagrado expresamente en la legislacin italiana. 133 Entre la declaracin de
quiebra y la ltima resolucin aun por la va de casacin en el fondo que se dicte en el
proceso de oposicin puede transcurrir mucho tiempo (aos!) y durante ese tiempo no se
suspende el proceso de quiebra, en particular si es rechazada en primera instancia dicha
reposicin. Se puede dar el extremo de que en todo ese tiempo se haya enajenado el total del
activo. Asimismo, durante todo ese tiempo es posible que los acreedores impedidos de ejecutar
extraconcurso hayan entablado sus demandas de verificacin intraconcurso y con ellas
interrumpido la prescripcin.
En nuestra opinin, desestimado el carcter de recurso propiamente tal de la reposicin a
cambio de tenerla por el verdadero perodo de discusin en el proceso de quiebra, debemos
forzosamente concluir que la revocacin por s misma no importa nulidad, sino que la sentencia
definitiva propia de este proceso en el evento de contradictorio, al igual que en el caso de la
sentencia que recae sobre la oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo singular. Lo obrado

129 C. Suprema, 09.03.16, R., t. 13, sec. 1, pg. 364, 1932; G. 1932, t. 2, pg. 89, sent. 20; R., t. 13, sec. 1, pg.
601, 1932; Jurisprudencia al Da 1 de abril de 1933, pg. 93, citada por Durn Bernales, Alberto, Explicaciones y
Jurisprudencia de la Ley de Quiebras de Chile, pg. 250, Talleres Grficos Gutenberg, 1935.
130 C. Suprema, 03.08.26, R., t. 24, sec. 1, pg. 546. Este fallo sealaba que la sentencia que repone la resolucin
declaratoria de quiebra no tiene el carcter de definitiva, porque no pone fin a la instancia decidiendo la cuestin o
asunto que es objeto del juicio. Es interlocutoria porque falla un incidente del juicio estableciendo derechos
permanentes en favor del fallido.
131 Lyon Caen-Renault, Trait de Droit Commercial, t. VII, pg. 125.

132 Puelma Accorsi, Curso, pg. 56.

133 El art. 21 del Decreto 267 de 1942 dispone que si la sentencia de quiebra es revocada, quedan a salvo los efectos
de los actos legalmente realizados por los rganos de la quiebra. Ver Provinciali, op. cit., t. I, pg. 481, y Satta, op.
cit., pgs. 82 a 86.

en el trmino intermedio, siempre que se ajuste a las reglas legales, no es nulo en el sentido
procesal. Se tratara slo de una accin judicial desestimada. Recordemos que tambin en la
ejecucin individual si las excepciones son rechazadas, la apelacin contra esa sentencia es en el
solo efecto devolutivo y que, tratndose de sentencia de remate, el remate debe llevarse a efecto
(art. 481 del C.P.C.).
Lo mismo ocurre con otras actuaciones en el proceso de quiebra, en especial con las
verificaciones de crditos, que no por efecto de acogerse la reposicin pasan a ser anuladas,
pues la reposicin no es un incidente de nulidad procesal, sino que el contradictorio postergado
del juicio de quiebra. Sera sobremanera injusto que si durante la quiebra los acreedores no
pudieran demandar separadamente, sino que colectivamente mediante la accin o demanda de
verificacin, las interrupciones a la prescripcin producto de estas demandas quedaran nulas por
efecto del xito de la reposicin.
En consecuencia, nos parece que todas las actuaciones ajustadas a la ley desarrolladas
durante el proceso de quiebra antes de la revocacin por efecto de la reposicin son vlidas y
deben ser respetadas en toda su amplitud, suponiendo desde luego que ellas se han ejecutado de
conformidad a la ley. En lo que toca a los procesos revocatorios, coincidimos con Puelma
Accorsi en el sentido de que revocada la declaracin de quiebra no tienen sentido, y los bienes
concursalmente reincorporados por efecto de sentencias revocatorias condenatorias vuelven al
tercero adquirente, precisamente porque desaparece el beneficiario de la inoponibilidad, a saber,
la denominada masa de acreedores.134
h) Efectos de la interposicin del recurso de reposicin
Nuestra ley no contiene una norma expresa que aclare los efectos que acarrea la oposicin a la
ejecucin o recurso especial de reposicin. Y es de suma importancia tener una idea cabal en
este sentido, particularmente en lo que dice relacin con si opera la suspensin o no del
procedimiento.
El art. 97 de la Ley de Concursos N 24.522 argentina previene para este caso expresamente
que la interposicin del recurso no impide la prosecucin del proceso, salvo en cuanto importe
disposicin de bienes. Para el derecho italiano, Satta sostiene que de acuerdo con la regla
general, la oposicin no tiene efecto suspensivo respecto de la ejecucin de la sentencia
declarativa.135 En el derecho espaol se ha tomado la misma solucin, pues el art. 1033 del
Cdigo de Comercio respectivo seala expresamente que la reclamacin del quebrado contra el
auto de declaracin de quiebra no impedir ni suspender la ejecucin de las providencias
prevenidas en el Ttulo IV de este Libro hasta que conste la revocacin de aqul.
Es sta tambin la ruta adoptada por nuestro sistema falencial?
Hemos sostenido que la quiebra es un juicio ejecutivo civil y, en consecuencia, participa del
espritu general de nuestra legislacin procesal ejecutiva. De ello deberamos concluir que
mediando reposicin, se detendran all los procedimientos ordenados a la realizacin del activo
del fallido, tal y como lo seala la norma dada por el derecho argentino, pues en el modelo de
ejecucin singular mediando oposicin se suspende el procedimiento de apremio hasta el fallo y
rechazo de ella, permitindose s que el acreedor embargue todos los bienes del deudor. Pero
como en Chile la sentencia de quiebra causa ejecutoria con slo pronunciarse y no existe norma
que permita a la autoridad judicial suspender el procedimiento, lo lgico es concluir que, pese a
estar pendiente el recurso, no se suspenda ninguno de los procedimientos de la quiebra, ni
siquiera el de liquidacin del haber del quebrado. Esta opinin es compartida por don Ricardo
Sandoval Lpez.136 No se podra argumentar en contra de lo dicho alegando que por tratarse de
un recurso de reposicin, se impone la suspensin, ya que el efecto normal de este recurso es
que postergue los efectos de la resolucin que impugna, aunque ello deriva de una situacin de
hecho ms que de derecho emanante de la naturaleza de los autos y decretos; pero aqu
hablamos de una sentencia definitiva o, al menos, interlocutoria. Adems no es propiamente,

134 Ver Puelma Accorsi, Curso, pg. 56.

135 Satta, op. cit., pg. 81.
136 Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 107.

como hemos visto, un recurso de reposicin.137

i) El recurso especial de reposicin y la nulidad procesal
As como dijimos que la reposicin especial no es un instrumento de nulidad procesal...
Podemos tambin decir que no se puede servirse de l para alegar nulidades procesales? Es
habitual que no slo se lo emplee como va impugnatoria de vicios procesales, tambin se ve de
tribunales que lo exigen, porque incluyen en la limitacin de remedios impugnatorios del art. 56
la nulidad procesal general regulada en los arts. 83 y ss. del Cdigo de Procedimiento Civil.
Nos parece que la nulidad procesal de los arts. 83 y siguientes es plenamente aplicable al
juicio de quiebra en cualquier estadio del mismo y para cualquier vicio, pues la nulidad procesal
no es un remedio en contra de resoluciones judiciales, esto es, un recurso, sino que un remedio
en contra de vicios de procedimiento en general. Y como las normas generales del Cdigo de
Procedimiento Civil son aplicables en plenitud a la quiebra, 138 nos parece que no puede
emplearse el recurso especial de reposicin como medio alternativo, pues los principios,
fundamentos, fines, plazos, oportunidad procesal, efectos, etc., de la nulidad procesal no son los
mismos que los de la reposicin especial. La nulidad procesal en la quiebra se rige por las
normas generales. El recurso de reposicin, por las normas de la Ley de Quiebras.

II. B) ETAPA DE VERIFICACION

1. GENERALIDADES
La segunda fase cognoscitiva del proceso de quiebra es la etapa de verificacin. Como lo dijeran
Lyon Caen-Renault, ste es el procedimiento con que termina el perodo de preparacin de la
quiebra.139
La etapa de verificacin es, por sobre todo, mirada desde la perspectiva de la estructura
procesal del juicio principal de quiebra, un plazo; plazo que la ley concede a los acreedores para
demandar al deudor y a los dems acreedores. La funcin procesal de esta fase es confeccionar
la nmina de los acreedores que tendrn derecho a concurrir como beneficiarios del producto en
moneda quiebra que resulte de la realizacin de los bienes del deudor: es determinar quines son
los demandantes en el juicio de quiebra. La ley denomina esta fase como la liquidacin del
pasivo del deudor.
Ahora, los extremos procesales que la integran, mirados siempre desde el punto de vista
estructural, son un plazo para verificar (perodo ordinario de verificacin); un conjunto de
procesos incidentales de verificacin que se adhieren a la ejecucin principal de quiebra por la
insercin de los crditos reconocidos en la nmina final Un plazo, uno o unos procesos
incidentales y la Nmina de Crditos Reconocidos, son los tres elementos que configuran esta
etapa y que nos incumbe estudiar y relacionar de un modo orgnico.
Pero antes de entrar de lleno al anlisis de esta etapa, deberemos hacer un parntesis para
relacionarla con otro resorte procesal de la quiebra, a saber, la suspensin del derecho a ejecutar
individualmente al fallido que impone la sentencia declaratoria de quiebra.
2. SUSPENSION DEL DERECHO DE LOS ACREEDORES PARA EJECUTAR

137 La Corte de Valparaso, conociendo un recurso de queja expresamente previene que la circunstancia de que se
haya interpuesto un recurso de reposicin en contra de la sentencia que declara la quiebra, no suspende los efectos de
sta, que sigue produciendo todos sus resultados desde la fecha en que se dict (cons. 4). Corte de Valparaso, fallo
de fecha 27 de noviembre de 1987. Esta sentencia fue confirmada por unanimidad por la Excma. Corte Suprema en
apelacin de dicho fallo de queja por fallo de fecha 14 de marzo de 1988, Causa Ingreso 11.754-1987.
138 Ver supra, t. I, pg. 188.

139 Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 493.

INDIVIDUALMENTE AL FALLIDO
Habitualmente este impedimento para los acreedores est tratado como uno de los efectos de
la declaracin de quiebra; pero nosotros estimamos que tiene un parentesco ms ntimo y
conceptual con la estructura y funcin de la etapa de verificacin, por lo que trataremos aqu
este fenmeno.
Hemos dicho que la quiebra es una ejecucin de orden universal y desde un doble punto de
vista, objetivo y subjetivo. Objetivo porque recae sobre todo el patrimonio embargable del
deudor, sin referencia a bienes determinados, sino a una universalidad jurdica que componen
los bienes que ocupan un determinado estatus jurdico; subjetivo porque en ella deben participar
todos los acreedores del deudor que lo eran con anterioridad a la apertura del concurso, sin
excepcin; universalidad aqu que se representa como colectividad (por ello, tambin se
denomina a la quiebra ejecucin colectiva). Ambos aspectos de la universalidad responden a
una efectiva tutela de la par condictio creditorum. Esta caracterstica est positivamente
reconocida en el art. 2 de la ley y es concretada en cada estadio del proceso de quiebra por
normas especialmente diseadas al efecto.
Por ello, el art. 131 de la ley manda a todos los acreedores, sin eximir a ninguno, sean de
crditos preferentes o no, a demandar en la quiebra la satisfaccin de sus crditos mediante la
competente demanda de verificacin de crditos. Pero este precepto sera perfectamente vano si
no fuera a su vez complementado por una prohibicin de ejecutar separadamente al fallido, pues
los acreedores, en particular los ms hbiles, optaran por ejecutar de su cuenta y riesgo
(principio privatstico del prior in tempore, potior iure), quedando la quiebra como una suerte
de ejecucin de los humildes y los rezagados. Es lgico entonces, para el debido respeto a la
par condictio, que a todos los acreedores, sin excepcin, se les suspenda su derecho a ejecutar
individualmente al fallido, norma que est contenida positivamente en el art. 71 de nuestra Ley
de Quiebras.
Aqu aparece, entonces, la estrecha interdependencia que existe entre la fase de verificacin
y la prohibicin temporal que surge para los acreedores de ejecutar aisladamente al fallido. No
es que no se pueda ejecutar al fallido, pues de hecho ya se lo est ejecutando mediante la
quiebra; lo que ocurre es que no se lo puede ejecutar fuera de la quiebra; la ejecucin slo
procede, desde la sentencia de apertura, intraconcurso, no extraconcurso.
Sobresale nuestro sistema falencial en que, a diferencia de otros (v. gr., Italia, Argentina,
Espaa, Bolivia, etc.), no inhibe la iniciativa particular de los acreedores dentro de la quiebra,
pues los acreedores que verificaron pueden ejercer en forma separada, aunque en beneficio de
la masa,140 casi todas las facultades que las leyes les conceden para la ejecucin singular:
pueden reponer al auto de quiebra, objetar la fecha de cesacin de pagos propuesta por el
sndico, oponerse a otras demandas de verificacin y ejercer las acciones revocatorias
concursales. En este punto se advierte la inspiracin francesa de nuestra ley, pues tambin el
sistema galo del Cdigo de Comercio de 1807 consagra una lnea ms privatstica (v. gr., podan
oponerse a la verificacin, art. 494; reclamar de las gestiones del sndico, arts. 466 y 467;
oponerse a la apertura y a la fecha de cesacin de pagos, arts. 580 y ss., etc.). Los regmenes
concursales ms oficialistas tienden a suprimir la actividad de los particulares en el concurso
traspasndosela a un rgano de la misma. 141
Nosotros estamos con la lnea tomada en Chile, porque con ello se crean un sistema ms
eficaz y un control ms amplio sobre la sustanciacin del juicio.
Desde cundo opera la suspensin del derecho a ejecutar separadamente?
La respuesta se desliza sola: desde que el juez da lugar a la ejecucin universal
pronunciando la sentencia de apertura, sin que sea menester esperar su comunicacin a los
acreedores. Esta solucin se confirma por lo prescrito en el art. 70 de la ley, pues su inciso final
nos dice que los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que

140 En efecto, en el sistema chileno los acreedores pueden oponerse, uti singuli a la declaracin de quiebra, a la
propuesta de fecha de cesacin de pagos; ejercitar las acciones revocatorias, etc., derecho que no les es reconocido a
los acreedores en Italia ni en Argentina.
141 En Italia y en Argentina, el ejercicio de las acciones revocatorias es competencia casi exclusiva del curador o el
sndico, respectivamente.

se agreguen a la quiebra quedarn sin valor desde que ella (la quiebra) se declare. Ello
porque el desasimiento, que no es otra cosa que el embargo caracterstico de la ejecucin
universal, es jerrquicamente superior a los embargos singulares, y el desapoderamiento afecta
de inmediato con el solo pronunciamiento de la sentencia de apertura, sin que sea menester su
publicidad a las partes (art. 64 L.Q.). De muchos otros modos puede probarse lo mismo, esto es,
que la suspensin obra desde la dictacin de la sentencia; pero queremos agregar un argumento
prctico: con la dictacin de la quiebra el fallido pierde su legitimacin procesal para
comparecer en los juicios que digan relacin con sus bienes embargables, de manera que toda
demanda que se le notifique en seguida de la apertura, debera rechazarse por incapacidad
procesal para comparecer en juicio.
Resta por decir que la suspensin del derecho de ejecutar separadamente termina con la
clausura temporal de la quiebra (sobreseimiento temporal), pues con el convenio los acreedores
quedan sujetos a l para obtener el pago de sus crditos y con la clausura definitiva
(sobreseimiento definitivo ordinario o extraordinario) se torna inocua la ejecucin individual.
3. ANALISIS PARTICULARIZADO DE LOS ELEMENTOS
DE LA ETAPA DE VERIFICACION
Hemos dicho que los elementos de la fase de verificacin son fundamentalmente tres: el plazo
para verificar, las demandas o procesos incidentales de verificacin y la Nmina de Crditos
Reconocidos. Veremos cada uno por separado.
a) Plazo o duracin de la etapa de verificacin
El plazo, en el proceso de verificacin, es el tiempo procesal que la ley les concede a los
acreedores para ejercer sus demandas individuales y, en consecuencia, es el perodo en que se
est preparando el segundo elemento de toda ejecucin: la determinacin de sus beneficiarios.
Este es un punto que merece cierto detenimiento para aclarar su naturaleza, porque esta etapa es
caracterstica y nica dentro del orden procesal civil. El Estado en gran medida salva sus
intereses con la declaracin de quiebra; en cambio, el perodo de verificacin est ms
estrechamente relacionado con los intereses privados resentidos por la insolvencia, con los
intereses individuales de los acreedores. El plazo prescrito por la ley (en Francia y Argentina el
plazo lo fija el juez) est ordenado para que la quiebra pueda seguir su curso sin abusar sobre los
intereses privados El plazo y la Nmina de Crditos Reconocidos son elementos internos de
la estructura del proceso de quiebra; en cambio, las demandas incidentales de verificacin (o
insinuaciones) son necesarias pero no indispensables considerada cada una individualmente, lo
que las constituye en elementos externos del proceso principal, lo que tiene importancia para
definir, como lo haremos oportunamente, la naturaleza jurdica de ellas.
Ahora, cul es este plazo? En Chile se distinguen dos plazos, denominados,
respectivamente, perodo ordinario y perodo extraordinario de verificacin. Veremos cada uno
por separado.
a.1) Perodo ordinario de verificacin
La verdad es que existen dos perodos ordinarios de verificacin, que transcurren paralelamente:
uno rige para los acreedores residentes (y no necesariamente domiciliados) en Chile y otro para
los que tienen su residencia en el extranjero.
Perodo ordinario para los acreedores residentes de Chile
Respecto de estos acreedores el plazo es de treinta das contados desde la notificacin por aviso
de la sentencia declaratoria de quiebra, que, conforme al art. 52 N 6 de la ley, debe contener
una mencin especial en cuanto al plazo para verificar.
Este plazo no es fatal, pues es menester que el tribunal dicte una resolucin que lo declare
extinguido (resolucin que declara cerrado el perodo ordinario de verificacin). Ahora, el art.

136 de la ley autoriza al sndico, al fallido y a cualquiera de los acreedores para solicitar la
declaracin de cierre del perodo ordinario y al juez para decretarlo de oficio. Es ms, la misma
disposicin seala que a falta de instancia particular o del sndico, el juez debe declararlo de
oficio dentro de los quince das corridos contados desde la expiracin del plazo de treinta das a
que hemos hecho referencia. Pensamos que esta ltima hiptesis es una verdadera obligacin
legal del juez, pues l siempre puede proceder de oficio, de forma que esta regla especial slo
tiene sentido si se la interpreta como un deber y no como una mera facultad del juez.
Ahora, para que surta efecto esta resolucin, conforme a las reglas generales, debe
notificarse, lo que se hace por intermedio de la publicacin de un aviso dentro del quinto da
hbil contado desde la dictacin de dicha sentencia interlocutoria (es una interlocutoria de
segundo grado).
Compulsando, para los acreedores residentes en el territorio de la Repblica dicho plazo es
legal, improrrogable, comn y no fatal.
Perodo ordinario para los acreedores residentes en el extranjero
En cuanto a estos acreedores, el plazo es individual y se cuenta desde la notificacin que cada
uno recibe por carta area certificada, y que comprende los treinta das ms el aumento que les
corresponda segn la Tabla de Emplazamiento a que se refiere el art. 259 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Dicho plazo individual debe ir indicado en la misiva dirigida al acreedor
respectivo, segn su paradero.
Tampoco este plazo es fatal, lo que tambin obliga a una resolucin judicial especial que lo
declare extinto. El art. 139 de la ley nos dice que vencidos los trminos de emplazamiento que
corresponda a los acreedores residentes en el extranjero, el juzgado, de oficio o a peticin del
sndico, del fallido o de alguno de los acreedores, declarar cerrado, respecto de aqullos, el
procedimiento de verificacin.
Estamos aqu tambin ante un plazo legal, improrrogable y no fatal, pero individual.
a.2) Perodo extraordinario de verificacin
Nuestra ley, al igual que la generalidad de los sistemas falenciales en el derecho comparado,
admite, con ciertas reservas y sanciones, las verificaciones extemporneas: entonces, el plazo
que corre desde la notificacin de la resolucin que declara cerrado el perodo ordinario de
verificacin hasta el momento en que ya no se admite demanda alguna de insinuacin es lo que
se denomina perodo extraordinario de verificacin.
La ley no ha aclarado expresamente hasta cundo se puede verificar y la nica regla que
podemos dar en este sentido es que se puede verificar slo hasta cuando sea provechoso. Sin
duda, se puede verificar en tanto subsista el proceso de quiebra; pero existe un momento en que
ya no sera admisible la verificacin, a saber, una vez que el sndico haya presentado su cuenta
definitiva (que procede luego que haya terminado su encargo), aun cuando no se haya
clausurado el proceso de quiebra, pues el cumplimiento por el sndico de este trmite implica
que cesa en sus funciones y sin l nadie podra dar cumplimiento dentro del proceso a la
normativa en materia de verificaciones. Y como conforme al art. 29 de la ley el sndico debe
presentar su cuenta definitiva dentro de treinta das contados desde que hayan expirado los
trminos de liquidacin del activo de que tratan los arts. 109 y 130 de la ley, es fuerza que
vencidos estos ltimos plazos ya nadie pueda verificar.
En todo caso el art. 140 de la ley prescribe que los acreedores pueden verificar mientras
haya fondos por repartir.
a.3)Importancia de la distincin entre perodo ordinario y perodo
extraordinario de verificacin
La regla es que la ley favorece al acreedor diligente y castiga al negligente.
La importancia en distinguir entre uno y otro perodo dice relacin con los intereses
particulares de los acreedores singularmente considerados.
El proceso de quiebra contina su marcha sin tener en consideracin los perjuicios que

sufran ciertos acreedores, habida cuenta el bien pblico que est en juego y el inters de los
dems acreedores que no tienen por qu acomodarse al descuido o desidia de sus congneres.
Por ello, el art. 140 de la ley dispone que los acreedores que no hayan verificado
oportunamente sus crditos o preferencias, podrn hacerlo mientras haya fondos por repartir, en
cualquier tiempo, para ser considerados en los repartos futuros. La solicitud de verificacin ser
notificada al sndico por cdula y al fallido y acreedores por aviso, a costa del solicitante.
Otra ventaja es que la notificacin de estas verificaciones al sndico y a los dems
acreedores son con cargo al activo de la quiebra, en tanto que las verificaciones extraordinarias,
la notificacin por cdula al sndico y por avisos a los acreedores son de cargo del acreedor
moroso (art. 140 L.Q.).
Otra ventaja es que los acreedores oportunos cuyos crditos constan facturas afectas a IVA
pueden reclamar del sndico una nota de dbito con arreglo al art. 29 de la Ley N 18.591,
beneficio de que son privados los acreedores que verifican a destiempo.
Se suma a lo anterior el hecho de que los acreedores que verifiquen en el perodo ordinario
sern los primeros que integrarn la nmina de crditos reconocidos, nmina esencial para votar
el convenio simplemente judicial (arts. 174 y 179 L.Q.).
La nica desventaja, si se la puede llamar as, es que el plazo para impugnar los crditos
verificados ordinariamente son mayores que los plazos para impugnar los crditos
extraordinarios, pues aquellos pueden impugnarse desde que se agregan a los autos y hasta 15
das despus de notificada la resolucin que declara cerrado el perodo ordinario de verificacin,
en tanto que stos pueden impugnarse slo dentro de 15 das de notificada por avisos la
resolucin que los tuvo por verificados.
La forma de notificacin de ambas verificaciones tambin es distinta, a nuestro juicio por un
olvido del legislador. En efecto, la verificacin ordinaria se notifica por el estado desde que se
tiene por verificado el crdito. La extraordinaria debe notificarse por avisos a los acreedores y
por cdula al sndico. Es efectivo que el art. 134 de la ley de Quiebra ordena al sndico notificar
la nmina de crditos verificados en perodo ordinario, pero dicha notificacin no parece tener
sentido alguno, pues el plazo para impugnar estas verificaciones, como se seal supra, nada
tiene que ver con ella.
Derecho comparado
En el comn de las legislaciones (v. gr., Bolivia, Argentina, Italia y Espaa) se permite verificar
a destiempo, pero siempre sujeto a ciertas sanciones (v. gr., en Espaa se pierde la preferencia
del acreedor de verificacin morosa) directas o eventuales para dichos acreedores. Lo corriente
es que el acreedor tardo pierda todo derecho de reclamo respecto de los repartos que se hayan
materializado con anterioridad a su insinuacin, por lo que slo son considerados en los repartos
futuros (art. 112 del D. 267 de Italia; art. 1111 del C. de Comercio espaol; art. 220 de la Ley N
19.551142 argentina, etc.). Un caso singular es la Ley Procesal de Quiebras peruana, que en su
art. 109 simplemente negaba toda posibilidad de verificacin extempornea. 143
b) Procesos incidentales de verificacin de crditos

142 Derogado por la Ley N 24.522. Hoy el sistema de verificacin en la quiebra es distinto (arts. 200, 201 y 223).
El plazo para verificar oportunamente conforme al art. 88 se fija en la sentencia declarativa que fija la fecha hasta la
cual se pueden presentar solicitudes de verificacin de crditos ante el sndico, la que ser establecida dentro de los
veinte das contados desde la fecha en que se estime concluida la publicacin de los edictos y se puede verificar aun
tardamente y se puede verificar hasta que est no slo clausurado (sobresedo temporalmente), sino que declarado
concluido el procedimiento. Garaguso anota que en la hiptesis de la quiebra clausurada, el agotamiento del derecho
verificatorio queda condicionado a la posibilidad de que el tardo acreedor denuncie bienes comprendidos en el
desapoderamiento y que pueden ser liquidados. Pero una vez que transcurren los dos aos que fija el art. 231 de la L.
C y Q, las puertas quedan cerradas y el crdito impedido de accin civil concursal. Adems, el art. 223 seala que
los acreedores que comparezcan en el concurso, reclamando verificacin de crditos o preferencias despus de
haberse presentado el proyecto de distribucin final, slo tienen derecho a participar de los dividendos de las futuras
distribuciones complementarias, en la proporcin que corresponda al crdito total no percibido. Ver Horacio
Garaguso, Verificacin de Crditos, pgs. 56, 60 y 91, Depalma, 1997; tambin Bonfanti y Garrone, op. cit., pgs.
173 a 190, 542 y 559.
143 La Ley N 7.566 peruana fue derogada por la Ley N 27.146, la que a su vez fue derogada por la Ley N 27.809,
Ley General del Sistema Concursal.

1) Naturaleza jurdica de la verificacin

Sal Argeri ha reunido en tres grupos las diversas doctrinas que pretenden explicar la naturaleza
jurdica de la verificacin de crditos, sealando que se ha sostenido: 1) que se trata de actividad
administrativa del rgano jurisdiccional, excepto cuando el crdito es motivo de impugnacin
por terceros o la sindicatura (Cuzzeri-Cicu); 2) que se tratara ms bien de un procedimiento
ejecutivo ms que declarativo, aunque siempre de naturaleza jurisdiccional (Navarrini), o 3) que
sera un procedimiento de cognicin, contencioso, preliminar al proceso de ejecucin y
autnomo, siempre concibindolo como un procedimiento jurisdiccional (Liebman). 144
Nosotros, como explicaremos ms adelante, nos inclinamos por la tesis que combina un
tanto la teora de Navarrini y la de Liebman. Pero no podemos adherir a la tesis de CuzzeriCicu. Madurando las ideas que desarrollamos en la primera edicin de este texto, nuestra
conclusin se afirma en el carcter ejecutivo de las verificaciones de crdito, pero haciendo
hincapi en que ellas se refieren esencialmente a la fase cognitiva eventual del proceso ejecutivo
singular, pues en lo que toca a la parte ejecutiva propiamente tal no depende del resultado de
estas acciones individuales, pues ella es el propsito del juicio ejecutivo universal abierto en la
declaracin de quiebra.
Desde luego, la teora de Cuzzeri-Cicu no es admisible en nuestro derecho. El proceso de
verificacin se inicia a instancia de parte y su xito o fracaso no depende del sndico de
quiebras, sino que de la circunstancia de que nadie impugne dicha verificacin y, aun
interviniendo impugnacin, de una sentencia judicial emanada del tribunal de la quiebra. El
rgano administrativo constitutivo de un auxiliar de la administracin de justicia, esto es, el
sndico, acta como una suerte de parte en el proceso de verificacin y no depende de l el xito
de su resultado.
En la 1 edicin de este trabajo sostuvimos que no se trataba de un juicio ejecutivo,
sealando que el acreedor verificante no persegua la ejecucin de deudor, sino su admisin a la
quiebra, haciendo ver que este proceso tiene un carcter meramente declarativo. Asimismo,
criticamos la teora de Liebman que le atribua un carcter de proceso de cognicin a las
verificaciones en el apndice aadido por dicho autor en el sentido de que los estima preliminar
a la ejecucin.145
Miradas las cosas con mayor distancia y observada de cerca la estructura de estos procesos,
nos parece que existe una suerte de confluencia entre las tesis de Liebman y Navarrini. En
primer trmino, el impulso procesal de la verificacin es comn a todas las demandas judiciales.
Como seala Satta, no debe considerarse que la verificacin del pasivo tenga el carcter de
un procedimiento oficioso, como si la tutela de los derechos creditorios singulares hubiese sido
sustrada a las leyes que gobiernan el ejercicio de la accin en el proceso civil. 146
Pero tiene semejanzas con el proceso ejecutivo en dos elementos: debe fundarse la accin
en un ttulo justificativo cuya nocin veremos ms adelante al extremo de que no puede
drsele curso sin ese ttulo.
En segundo lugar, al igual que en el proceso ejecutivo, si no interviene oposicin o, como la
denomina la ley impropiamente, demanda de impugnacin, el crdito por ese solo hecho
adquiere la calidad de reconocido sin que sea necesaria una segunda resolucin. En este caso, la
resolucin que provee la demanda de verificacin teniendo por verificado el crdito hace las
veces de sentencia de trmino. Slo si media impugnacin se abre un proceso completo de
cognicin y fallo. Lo mismo ocurre en el juicio ejecutivo singular, en el que no mediando
oposicin, la sentencia de trmino firme pasa a ser, por ese solo hecho, el mandamiento de
ejecucin y embargo. As su estructura es muy similar a la del juicio ejecutivo singular.
Sumemos a este antecedente la circunstancia de que la finalidad de dicha accin no es slo la
declaracin de un derecho, sino que derechamente el pago junto con el derecho a voz y voto en
las deliberaciones del rgano a quien la ley confa la facultad suprema de disposicin, a saber, la
junta de acreedores. Y terminemos con aadir que el art. 71 de la Ley de Quiebras seala que la

144 Argeri, op. cit., N 76, pg. 80.

145 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 221.
146 Satta, op. cit., pg. 318.

declaracin de quiebras suspende el derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al

fallido, esto es, no suspende el derecho de ejecutarlo, sino que de hacerlo separadamente y
singularmente, lo que de alguna forma nos conduce a concluir que la accin individual de
verificacin es precisamente la accin ejecutiva colectiva que nace para cada acreedor como
resultado de la sentencia de apertura, y decimos colectiva, porque se trata de una ejecucin
cuyos demandados no son slo el deudor, sino tambin los dems acreedores y hasta el sndico
en calidad de rgano auxiliar de la administracin de justicia. Cada proceso de verificacin es
anlogo a una demanda de tercera de pago y/o prelacin dirigido en contra de los otros
ejecutantes y del deudor.
Todas estas consideraciones nos inducen a concluir que se trata de procesos, juicios
ejecutivos colectivos que se desarrollan dentro de la quiebra. Pero tambin es efectivo que el
destino de esta accin ejecutiva no es la ejecucin del deudor propiamente tal, porque la
ejecucin del deudor no depende del resultado de esta accin individual y porque, de hecho, la
ejecucin est en marcha mucho antes de que se interpongan estas acciones ejecutivas. Desde
esa perspectiva, el proceso de verificacin no tiene por finalidad propiamente ejecutar al deudor,
sino participar de dicha ejecucin o, dicho en otros trminos, el reconocimiento del derecho a
participar. En tanto proceso de reconocimiento de un derecho tiene entonces el carcter ms
bien propio de un juicio de cognicin.
Sin embargo, tenemos que reconocer que en las ejecuciones individuales tambin se
contempla una etapa de cognicin: al momento que el juez provee la demanda ejecutiva que
puede desestimarla de oficio y especialmente en el evento de que el ejecutado o deudor se
oponga a la ejecucin. La estructura procesal de esta fase de la ejecucin singular tiene notables
analogas con el proceso de verificacin. En otras palabras, el proceso de verificacin es
precisamente el juicio ejecutivo singular, pero colectivizado, que contempla el proceso de
quiebra como contrapartida a la suspensin de ejecutar separadamente. Su finalidad propia se
agota en la admisin al pasivo, porque el equivalente a los trmites del cuaderno de apremio de
la ejecucin singular tiene una regulacin distinta y orientada a una finalidad diversa que en el
de ejecucin simple.
Si existe verificacin de crditos y no hay oposicin o impugnacin, se tiene por firme la
resolucin que provey dicha demanda teniendo por verificado el crdito. Si, por el contrario, se
oponen excepciones a dicha verificacin, la sentencia de trmino ser la que resuelva en
ltima instancia y sin ulterior recurso dicha oposicin. Nos parece asimismo que el tribunal
puede no admitir una verificacin a tramitacin si no cumple con las exigencias legales, en
particular, si no va amparada por algn ttulo justificativo, aunque nos parece discutible que el
tribunal pueda calificar la suficiencia de dicho ttulo al tiempo de proveer la demanda de
verificacin.147
Anotemos tambin que la finalidad de la demanda de verificacin es participar en los
repartos. No existe ningn crdito eximido de la obligacin de verificar. Las excepciones del art.
148 de la Ley de Quiebras no dicen relacin con acciones creditorias propiamente tales, sino
con cargas o costas propias del proceso de quiebra. Cada proceso de verificacin reclama un
derecho de admisin al juicio de quiebra. Desde esa perspectiva, cada proceso de verificacin es
un juicio autnomo en que se debate el derecho del acreedor a participar de la ejecucin. Para
ello, si bien formalmente, como dijimos en la edicin anterior de esta obra, son accesorios al
juicio de quiebra, no son incidentes del mismo, sino que son la accin ejecutiva individual de
cada acreedor. Como seala Fassi, las verificaciones son un incidente que reviste los caracteres
de una demanda autnoma no es un incidente de la quiebra, sino un juicio incidental. 148 Los
procesos de verificacin son, como sostuvimos en la 1 edicin, procedimientos autnomos que
constituyen incidentes de la quiebra.149 En otras palabras, cada verificacin es un juicio y que se
resuelve por sentencia definitiva, concurra o no impugnacin. Si no la hay, la sentencia

147 En el Cdigo de Comercio se admita que un acreedor compareciera a la junta de verificacin de crditos no se
contemplaba propiamente la demanda de verificacin salvo para los acreedores morosos sin titulo justificativo (sin
documento), caso en el cual era admitido siempre que acompaare la minuta de verificacin y que enunciara en ella
los medios probatorios de su crdito (art. 1441).
148 Fassi, op. cit., pg. 76.

149 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pg. 222.

definitiva ser la propia resolucin que tiene por verificado el crdito. Si media impugnacin, la
sentencia definitiva ser la que resuelva dicha oposicin. 150 Es como sostuvo Concha Gutirrez,
razones de economa procesal aconsejaron este sistema, en el que el solo transcurso de un
plazo, acompaado de la respectiva rebelda, constituyen un verdadero equivalente
jurisdiccional,151 en otras palabras, la resolucin que recae sobre el escrito de verificacin
que tiene por verificado el crdito, es una verdadera sentencia.
Pero nosotros no justificamos el procedimiento actual 152 por razones de economa procesal,
sino que porque las demandas de verificacin son estructuradas como juicios ejecutivos. Lo que
ocurre es que son procesos ejecutivos muy simplificados y liberados de la obligacin de ttulo
ejecutivo stricto sensu, porque lo esencial de la quiebra es la liquidacin del patrimonio
insolvente, antes que la paridad ideal de los acreedores. El juicio de quiebra es la liquidacin del
patrimonio del deudor insolvente como medida de saneamiento econmico-comercial, ojal
adems velando porque el reparto de su haber sea acorde con la par condictio, pero
privilegiando la rpida eliminacin de dicho patrimonio infecto por la insolvencia de comercio
sobre el ideal de la perfecta distribucin de su producto entre los acreedores.
2) Demanda de verificacin
2.1) Naturaleza jurdica de la verificacin
Mucho hemos dicho ya respecto de ella, todo en el sentido de ser una demanda judicial civil y
ejecutiva. Pero esta afirmacin no es compartida por el comn de la doctrina nacional, aunque
diramos que lo es por casi la generalidad de la doctrina extranjera. 153 Es el indito y

150 No vamos a volver sobre la naturaleza jurdica de las resoluciones que admiten provisionalmente una accin
ejecutiva (v. gr., la que provee la demanda ejecutiva, la que da lugar al cumplimiento incidental de sentencia con
citacin, la que resuelve la solicitud de quiebra), porque ninguna de dichas resoluciones provisionales se ajust
estrictamente a la nocin de sentencia definitiva del art. 158 del C.P.C., pero s cumplen la funcin de dicha
definicin en todos los juicios ejecutivos donde no interviene oposicin (oposicin de excepciones en el juicio
singular arts. 459 y ss. del C.P.C., oposicin al cumplimiento incidental de sentencia en el proceso ejecutivo de
cumplimiento de resoluciones arts. 231 y ss. del C.P.C. y la reposicin especial en la quiebra arts. 56 y ss. de la
Ley de Quiebras).
151 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 119.

152 En la estructura del Cdigo de Comercio no existan las demandas de verificacin, sino que una junta de
verificacin a la que deban convocar los sndicos. A ella acudan los acreedores con sus ttulos y minuta de
verificacin, o sin ellos, pero enunciando sus medios de prueba. Se examinaban los crditos uno a uno y cada
acreedor deba jurar la autenticidad de su crdito. En dicha junta se podan impugnar los crditos, pero slo por el
deudor y los acreedores inscritos en el balance. En la misma audiencia el juez deba resolver las impugnaciones. De
esta audiencia se levantaba acta. Transcurridos 8 das desde el acta, el juzgado deba declarar por concluido el proceso
de verificacin. Las impugnaciones eran resueltas en la misma audiencia, salvo que el juez recibiera la causa a
prueba. Los acreedores que figuren en el acta tenan derecho a repartos y los dems derechos propios de la quiebra,
pero la verificacin as admitida o reconocida poda ser dejada sin efecto en caso de fraude o dolo legalmente
probado. Los acreedores que no asistan o que no juraban la verdad de sus crditos no eran considerados en las
distribuciones. Pero si haba fondos por repartir, podan interponer demanda de verificacin que se resolva en una
audiencia con los sndicos que, recordemos, eran las ms de las veces escogidos entre los acreedores. Tambin
entonces, como hoy, obligndoles a pagar las costas que causen sus verificaciones extraordinarias (arts. 1439 a
1453 del Cdigo de Comercio). De este procedimiento no queda casi nada, salvo ese resabio del art. 52 de la Ley N
18.175, que en vez de fijar un plazo para la demanda de verificacin, sigue sealando que la sentencia declarativa
debe contener la orden de hacer saber a los acreedores que tienen un plazo para presentarse con los documentos
justificativos de sus crditos. Pero histricamente esta frase tiene un inters hermenutico para los efectos del art.
175 de la Ley de Quiebras, en relacin al problema de la verificacin de crditos en el proceso de proposiciones de
convenio preventivo judicial. Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, pgs. 192 y ss.
153 Le reconocen la naturaleza de demanda judicial, entre otros, Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 200; Ral
Varela Varela, Derecho Comercial. Derecho de Quiebras, pg. 138, Editorial Universitaria, 1953; Concha Gutirrez,
op. cit., pg. 122; Molina Appelgren, De la Verificacin y de las Impugnaciones de Crditos en las Quiebras, pg. 62,
Memoria de Prueba, U. de Chile, 1940. Palma Rogers se limita a dejar constancia que dentro de la Comisin
Redactora de la Ley N 4.558 se discuti si la verificacin o la impugnacin eran la demanda, sin llegar a acuerdo.
Palma Rogers, Legislacin, pg. 111; Satta, op. cit., pg. 322; Provinciali, op. cit., t. II, pg. 42; Fassi, op. cit., pg.
67; Lyon Caen et Renault, Trait, t. VII, pg. 564; Bonelli, op. cit., vol. II, pg. 208; Garrigues, op. cit., t. V, pg.
83. Maffa se opone a la nocin de demanda, por la triple circunstancia de que en el procedimiento argentino la

especialsimo sistema chileno ideado en la Ley N 4.558 y heredado en nuestra actual

normativa, el que ha dado espacio a dudas.
Los argumentos que encontramos en favor de negarle tal naturaleza se resumen en que, en
primer lugar, la ley utiliza la voz demanda para referirse a la impugnacin (demanda de
impugnacin dice el art. 137 de la ley); en segundo lugar, porque si no interviene impugnacin
no se incoa un procedimiento incidental completo y tampoco surge la necesidad de una
sentencia judicial que se pronuncie sobre la controversia jurdica entre el verificante y los dems
acreedores o el fallido, vale decir, que sin impugnacin estaramos ante una demanda sin
relacin procesal; y, por ltimo, slo mediando impugnacin se crea un expediente especial
(cuaderno separado dice la ley), lo que no ocurre con la sola presentacin de la solicitud de
verificacin. Desde este punto de vista, la verificacin es un mero trmite procesal. 154
En esto nos interesa particularmente la historia fidedigna del establecimiento de este resorte
procesal que son las verificaciones. El instituto no es originario de Chile (ni de Per) ni mucho
menos. Tiene su origen ms inmediato en el Cdigo de Comercio francs, hablando de derecho
comparado, y en el Cdigo de Comercio chileno, hablando del derecho nacional. La gran
diferencia viene dada por la supresin de la sentencia de grados operada en la Ley N 4.558. 155
En todos los dems pases que siguen la tradicin gala (Argentina, Bolivia, Colombia,
Japn, Italia, Espaa, etc.) existe esta sentencia general. La eliminacin de la sentencia de
grados, por una errada apreciacin de la nocin de economa procesal, no significa la creacin
de un sistema de verificacin diverso; significa solamente el atribuirle efectos ms relevantes a
la rebelda.
Existen, con todo, fuertes argumentos que nos inducen a pensar que la verdadera demanda
del proceso de verificacin la constituye la solicitud de verificacin.
En primer trmino, la circunstancia de que la verificacin se notifique mediante avisos. No
se ha reparado en el significado que esta exigencia tiene. La notificacin por avisos es la
verdadera notificacin personal propia del juicio de quiebra (art. 6 L.Q.), representando en este
juicio universal la forma especial de notificacin por avisos consagrada en el art. 54 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Esto se debe a que en el proceso de quiebra se dan justamente los
verificacin no se hace ante el tribunal, sino ante el sndico, porque ella no da origen a un proceso y porque no
siempre es necesario para todos los acreedores, y otros 22 motivos ms. Pero sus objeciones estn indisolublemente
ligadas al sistemas argentino anlogo al que exista en nuestro Cdigo de Comercio y no son predicables al sistema
chileno actual. Ver Maffa, Osvaldo, Verificacin de Crditos, pgs. 91 a 105, Editorial Depalma, 1989. Adems, su
tesis es excepcional dentro de la doctrina trasandina, pues autores de la envergadura de Hctor Cmara y Garaguso
arrojan buenos argumentos en favor de la tesis de que se trata de un proceso iniciado por demanda, aun bajo el
rgimen argentino. Ver Cmara, op. cit., t. I, pgs. 619 y 647 y ss., y Garaguso, Horacio, Verificacin de Crditos,
pg. 104, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1997.
154 As lo han sostenido en Chile ciertos abogados. Ver Concha Gutirrez, op. cit., pg. 121.

155 La sentencia de grados estaba contemplada, en forma muy difusa, en el art. 1450 del Cdigo de Comercio de
1865 (derogado por la Ley N 4.558, de 1929). Dicha disposicin estableca que vencidos los ocho das desde la
verificacin respectiva, el Juzgado de Comercio declarar cerrado el procedimiento de verificacin. Esta declaracin
fija irrevocablemente el derecho de los acreedores reconocidos i jurados, salvo los casos de fraude o dolo legalmente
probado, i el de reserva del parte legtima. Recordemos que la verificacin de crditos era hecha en una sola e
ininterrumpida junta en presencia del juez y de los sndicos (arts. 1439 a 1453 del Cdigo de Comercio). Fue el
Cdigo de Procedimiento Civil de 1902 el que introdujo la denominacin de sentencia de grados para esta
resolucin, cuyo contenido estaba expresamente regulado en el art. 651 del C.P.C.: Transcurridos el trmino de
emplazamiento para los acreedores que no hayan comparecido i puestas en estado de sentencia las cuestiones
seguidas sobre verificacin o preferencia de crditos, dictar el tribunal la sentencia de grados, que contendr: 1. La
enunciacin de todos los crditos presentados, con espresin de su importe por capital, del ttulo que lo acredita i del
nombre del tenedor; 2. La relacin breve de todas las cuestiones sobre la impugnacin de crditos o sobre
preferencias que se hayan promovido; i 3. La resolucin de dichas cuestiones i, en consecuencia, el orden en que
deben cubrirse los crditos, con designacin, en caso necesario, de los valores especialmente destinados a su pago.
Esta sentencia deba tambin dictarse en la quiebra, de conformidad a la regla de que las normas de los concursos
civiles se aplicaban a la quiebra contenida en el art. 897 del C.P.C. original. Agreguemos adems que el art. 652 del
C.P.C. estableca que a ningn acreedor puede pagrsele el todo o parte de su crdito antes de que est ejecutoriada
la sentencia de grados. Esta sentencia ha sido reemplazada, a partir de la Ley N 4.558, de 1929, por la nmina de
crditos reconocidos que efecta, administrativamente, el sndico de quiebras. Ver Palma Rogers, Gabriel, Derecho
Comercial, Apuntes de clases de Roberto Belmar Puelma y Pedro Gandulfo Guerra, 2 edicin, pg. 409. Ver tambin
Valds Larran, Alfredo, Exposicin Metdica del Libro IV del Cdigo de Comercio. De las Quiebras, Memoria de
Prueba, pg. 49, Imprenta Meja, Santiago, 1909.

presupuestos del que el art. 54 aludido prescribe para conceder dicha forma de notificacin
personal.156 Ahora, que sea la solicitud de verificacin la que se notifique personalmente y no la
impugnacin nos est diciendo que la demanda es la verificacin, pues por regla general ella es
la primera presentacin en juicio que hace cada acreedor, y como la verificacin es una
verdadera demanda no slo contra el deudor, sino tambin contra los dems acreedores, el
emplazamiento en este proceso se produce por dicha notificacin (pues el emplazamiento debe
obrar respecto de todas las partes del juicio de quiebra) y no con la notificacin de la
impugnacin
En segundo trmino, si la verificacin no es demanda, qu acto procesal del acreedor
interrumpira la prescripcin de la accin de cobro del crdito respectivo? Obviamente no puede
atribuirse este efecto a la impugnacin y resulta dudoso que lo haga la demanda de quiebra,
porque sta no es un acto de disposicin general, y nada impide que cada acreedor en particular
pueda renunciar a su prescripcin.157
En tercer trmino, la expresin solicitud de verificacin que emplea la ley, excede con
mucho la sola idea de escrito, trmite o mera presentacin para alcanzar el concepto de
pretensin, peticin de reconocimiento de un crdito, esto es, al de demanda. 158 En Francia, las
verificaciones son tenidas como procesos, y se es el sentido con que se emplea dicha
expresin, que es de cuo francs.159
En cuarto trmino, las palabras que emplea la ley, en su relacin recproca, nos inducen a lo
mismo. La voz impugnar slo tiene una significacin negativa frente a algo que se afirma,
algo que se reclama, algo que se sostiene. Si tenemos presente que la verificacin es siempre un
acto procesal, la impugnacin slo tiene sentido procesal por ella; es siempre la impugnacin de
la verificacin.
En quinto trmino, es acaso posible que en un juicio de ejecucin sea el ejecutado
demandante y el ejecutante demandado; pues de mediar la impugnacin del quebrado, sta sera
la situacin. Lo mismo puede darse que la impugnacin se trabe entre dos acreedores, lo que
excluira toda participacin del deudor y, sin embargo, la solicitud de verificacin afecta
principalmente al fallido, pues es su patrimonio el que resentir su xito. Adems, podra darse
la paradojal situacin, especulando en orden a que la demanda es la impugnacin, de que un
acreedor que jams demand, sea satisfecho en su crdito por la va jurisdiccional, dentro de un
juicio de ejecucin. La verdad es que sostener que la impugnacin es la verdadera demanda de
este juicio incidental arrastra consigo una serie de absurdos y sinrazones que est de ms
patentizar.
En sexto trmino, la ley tambin llama demanda a la verificacin en el art. 154.
Pero, fuera de estos argumentos formales, hay razones de fondo que hacen an ms forzoso
concluir que la demanda es la verificacin. El nico acto procesal por el cual el acreedor
particular ejerce su accin de cobro, el nico por el que se afirma una pretensin, el nico por el
que se reclama la tutela judicial y el nico por el cual el acreedor deviene efectivamente parte y
beneficiario del proceso de quiebra, es por la solicitud de verificacin. Es una verdadera

156 En efecto, dada la multiplicidad de acreedores y dems interesados en un proceso de esta naturaleza, es
comprensible que se ordene una notificacin por avisos siguiendo los principios que justifican la notificacin por
avisos del art. 54 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispone: Cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil determinar, o que por su nmero dificulten
considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la notificacin por medio de avisos publicados en los
diarios o peridicos del lugar donde se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia, si all no los hay.
157 Nuestra jurisprudencia ha sostenido en diversas oportunidades que ciertas medidas preparatorias de la demanda
propiamente tal tienen efecto de interrumpir la prescripcin. Le ha reconocido ese mrito a la gestin preparatoria del
art. 1377 del C.C. (R., t. 85, sec. 1, pg. 206), a la notificacin judicial del protesto de cheque (R., t. 83, sec. 4, pg.
26), la presentacin de querella criminal anunciando accin civil (R., t. 77, sec. 4, pg. 119), a la solicitud de
medidas prejudiciales (R., t. 86, sec. 2) y en el mismo sentido, a la solicitud de quiebra (R., t. 88, sec. 2, pg. 46).
Pero esencialmente le ha reconocido dicho mrito a la demanda de verificacin de crdito, en especial para el caso de
acreedores distintos del acreedor solicitante de la quiebra (C. Suprema, R., t. 89, sec. 1, pg. 4). Y en fallo de la Corte
de Apelaciones de Santiago en causa Banco de Santiago con Empresa Comercializadora de Estacionamientos San
Francisco Limitada, Ingreso N 2634-94, de fecha 08.05 de 1996.
158 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 122.

159 Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 493.

demanda impropia, porque el comn de las demandas, como lo seala Rosemberg, constituyen
una solicitud de otorgamiento de tutela judicial mediante sentencia, 160 pero su naturaleza
especial le est dada por la naturaleza especial de la sentencia eventual o presunta que recae en
el proceso de verificacin, a saber, la que tiene por verificado el crdito o, interviniendo
impugnacin, la que desecha esta ltima.
Por ello, la actuacin singular dentro del juicio de quiebra se ejerce por intermedio de la
solicitud de verificacin; la impugnacin no es accin, como sostiene Puelma Accorsi, pese a las
palabras del legislador.161 Nuestra opinin es compartida tambin por otros autores nacionales,
como Concha Gutirrez,162 Varela Varela,163 Sandoval Lpez.164 Existe adems un fallo de la
Corte de Apelaciones de Temuco de 1965 que arriba a la misma conclusin. 165
En sntesis, podemos definir la solicitud de verificacin como aquella demanda que
interpone un acreedor en el juicio de quiebra contra los dems acreedores y el quebrado,
mediante la cual reclama su derecho a ser admitido en dicho juicio y a participar en los repartos
que efecte el sndico en la preferencia que le corresponda.
2.2) Requisitos formales de la verificacin
Siendo la verificacin una demanda, debe cumplir con las exigencias prescritas para cualquier
demanda judicial (art. 254 del C.P.C.), adems de las exigencias generales para toda
presentacin judicial.
Pero son requisitos especiales de la demanda de verificacin el que se seale en la misma el
monto de lo adeudado por concepto de capital e intereses (stos, los devengados hasta el da de
la declaracin de quiebra), y el que deban adjuntarse a ella una minuta de liquidacin del crdito
y los ttulos justificativos en que se sostiene dicha pretensin creditoria.
El art. 133 de la ley ordena que junto a la solicitud de verificacin, se acompaen dos copias
simples de la demanda y de sus anexos. La exigencia de dos copias se explica, pues una ser
para el sndico, a fin de permitirle su funcin fiscalizadora, y la otra para el fallido, que es el
demandado final de dicha solicitud.
No es clara, sin embargo, la disposicin aludida, ya que no precisa la sancin que conlleva
la omisin de las copias. Si bien la sancin propia de dicha omisin es la prevista en el art. 31
del Cdigo de Procedimiento Civil (multa, suspensin del plazo para objetar la presentacin y
apercibimiento de tres das para acompaarlas, so pena de tener por no presentado el escrito),
para este caso esta regla resulta insuficiente.
Dejando de lado la eventual multa, se podra sostener que como no corre plazo para la parte
contraria respecto de la presentacin, en tanto no se acompaen las copias no vencera el plazo
de impugnacin y, en consecuencia, el crdito verificado no podra estimarse reconocido. Pero
siempre estara presentada la demanda respectiva, a menos que a instancia de parte se le
aperciba; mas si no hay apercibimiento de parte, el juez no est autorizado para declarar desierta
dicha presentacin de oficio, ni por el Cdigo de Procedimiento Civil ni por la Ley de Quiebras.
Este vaco legal tiene consecuencias graves, pues a la larga viene a significar un
entorpecimiento para poder clausurar el proceso, como lo veremos al tratar de la clausura de la
quiebra.

160 Rosemberg, op. cit., t. II, pg. 3.

161 Puelma Accorsi (op. cit., pg. 164) trata de la impugnacin como accin, cuando jurdicamente corresponde a
una contestacin por intermedio de la cual se oponen excepciones a la demanda de verificacin.
162 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 123.

163 Varela Varela, op. cit., pg. 138.

164 Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 200. Este autor incluso va ms lejos y afirma que la demanda de
verificacin es una verdadera demanda ejecutiva. La verdad es que sus caracteres peculiares dan cierta consistencia a
dicha opinin, en particular la circunstancia de que la falta de oposicin o impugnacin importa allanamiento de los
contradictores demandados.
165 C. de Temuco, 01.04.65 (R., t. 62, sec. 1, pg. 159, considerando 6, pg. 164). Se juntan a este fallo otros ms
recientes y de la Corte Suprema. As, Sentencia de la Corte Suprema de fecha 16.09.91, publicada en Revista Fallos
del Mes N 394, pg. 449. Tambin sentencia de Casacin, Corte Suprema, 28.01.92 (R., t. 89, sec. 1, pg. 4). Corte
de Santiago, 08.05.95 causa Banco de Santiago con Empresa Comercializadora de Estacionamientos San Francisco
Ltda., Ingreso Corte N 2.634 de 1994, considerando 10, pg. 8, no publicada.

2.3) Quines deben verificar. Excepciones

Antes existan algunas dudas en orden a si los acreedores preferentes y el acreedor solicitante de
la quiebra estaban tambin sujetos a la carga de verificar.
Hoy, conforme al art. 131 de la ley, no existe acreedor alguno eximido de dicha
obligacin, sean prendarios, hipotecarios, retencionarios o que hayan pedido la quiebra.
La razn es sencilla. El principio de la unidad impone que, para lograr el debido respeto a la
par condictio, sea un nico proceso en el que se ejecuten todas las obligaciones del deudor, un
mismo proceso donde se efecte la tabla global de graduacin de crditos, de forma que con el
total de lo obtenido en la realizacin del patrimonio desapoderado sean cubiertos los crditos en
el orden legal.
Sin embargo, existen ciertas aparentes excepciones, en un doble sentido: por un lado, se
admite la verificacin del acreedor condicional (que jurdicamente no es acreedor), conforme lo
seala el art. 152 de la ley, sobre la que volveremos ms adelante; y, por otro lado, semejan a
excepciones a dicha regla las contempladas en el art. 148 de la ley, que se refieren en general a
los acreedores privilegiados de primera clase.
En efecto, no requieren verificacin los acreedores por costas que se causen en el inters
general de los acreedores (art. 2472 N 1 del C.C.), ni los crditos que vengan de los gastos en
que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de
administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico
para los efectos mencionados (art. 2472 N 4 del C.C.). Agreguemos que el art. 132 de la ley
seala que los crditos correspondientes a servicios de utilidad pblica que se suministren con
posterioridad a la declaratoria de quiebra, se considerarn incluidos en el N 4 del art. 2472 del
Cdigo Civil.
Tampoco requieren de verificacin previa los crditos provenientes de las remuneraciones
de los trabajadores y las asignaciones familiares (art. 2472 N 5 del C.C.), siempre que existan
antecedentes documentarios que los justifiquen; stos se pagan administrativamente. Pero no
requieren de insinuacin previa para su pago. Sin embargo, aun pagados deben ser verificados.
Finalmente, tampoco requieren demanda de verificacin previa al pago los crditos
derivados de indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a
los trabajadores (art. 2472 N 8 del C.C.). Estos crditos se pagan administrativamente contra el
solo mrito de la sentencia judicial ejecutoriada que as lo ordene.
Como puede observarse, estas excepciones son ms aparentes que reales, pues en los casos
de crditos de los Nos 1 y 4 del art. 2472 del Cdigo Civil, no estamos sino ante costas del juicio
de quiebra, las que ms que una deuda en la masa son una deuda de la masa. 166 En los dos
casos restantes; esto es, los crditos privilegiados contemplados en los N os 5 y 8 del art. 2472 del
Cdigo Civil, lo que se admite es el pago sin previa demanda de verificacin, pero sta siempre
constituye una carga para dichos acreedores, conforme se desprende de las mismas normas del
art. 148 de la ley.
Con todo, el sndico igualmente debe velar porque dichos pagos que efecte, sin, o sin
previa, verificacin no afecten a la capacidad del haber falencial para cubrir otros eventuales
crditos de mejor derecho.
2.4) Requisitos materiales para verificar

166 La clsica distincin entre acreedores de la masa y acreedores en la masa no tiene ms que una utilidad
didctica. Entre los primeros se comprenden los acreedores que tienen obligaciones cuyo pago es preferente a los
acreedores partes en el juicio de quiebra (v. gr., el sndico por sus honorarios; los peritos contratados en la quiebra;
las comisiones de los martilleros pblicos; los honorarios del acreedor que obtiene una revocacin; los acreedores por
obligaciones provenientes de adquisiciones a ttulo oneroso hechas por el fallido luego de la apertura, etc.). Los
segundos son aquellos acreedores que integran la masa, vale decir, aquellos que deben verificar y cuyo ttulo contra el
deudor es anterior a la quiebra. Jurdicamente en Chile dicha distincin no tiene alcance alguno. Los denominados
acreedores de la masa en el fondo son personas a que se les deben remuneraciones, precios u honorarios por
servicios o cosas prestados tanto al fallido como a los acreedores en la masa y para su calificacin jurdica hay que
atenerse a la calidad en que dichas prestaciones han sido hechas. Sobre esto ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII,
pg. 519.

Sin embargo tratarse de un juicio universal, no todos los crditos tienen acceso a la quiebra.
Para que el crdito sea verificable necesita que se trate de un crdito dinerario (al menos en
nuestra legislacin), que pueda ser justificado documentalmente y, por ltimo, que sea anterior a
la declaracin de quiebra. Los extremos recin sealados los veremos a continuacin
detenidamente.
a. Crditos dinerarios
En primer lugar, slo los acreedores por obligaciones dinerarias pueden verificar en el juicio de
quiebra; los dems acreedores de obligaciones patrimoniales deben recurrir a otros expedientes
previos para tener acceso a la quiebra; esto es, deben convertir sus crditos contra el fallido en
una suma dineraria determinada. El art. 133 de la ley obliga a los acreedores verificantes a
precisar el monto de lo adeudado por concepto de capital e intereses, trminos ambos
comprensivos slo de obligaciones dinerarias. Esto resulta lgico, pues en un juicio que
pretende el pago justo y proporcionado a los acreedores debe llegarse a una medida comn de
valor como lo es el dinero; no se le puede pagar al acreedor de una obligacin ilquida con una
suma de dinero. Adems, admitir otro tipo de obligaciones en la fase de verificacin misma
sera dilatar este proceso al extremo.
Los acreedores de obligaciones de otra naturaleza debern instar por un procedimiento
declarativo previo en que se liquide en moneda quiebra su respectiva acreencia. Eso es lo que
dice el art. 70 inciso 4 cuando tras analizar la situacin de los juicios ejecutivos, termina
diciendo: en los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que
se considere su crdito por el valor del los perjuicios declarados o que se declaren. En efecto, si
estamos ante una obligacin ilquida, el deudor slo adeuda los perjuicios, pues todas las dems
obligaciones de dar algo distinto que dinero; de hacer o no hacer no se pueden cumplir por
medio del juicio de quiebra.167
Ahora, que slo puedan verificar acreedores por obligaciones dinerarias no nos parece del
todo justo, en particular si se tiene en cuenta que el efecto extintivo de las obligaciones que
produce la sentencia de sobreseimiento definitivo extraordinario de la quiebra es general, sin
distincin del contenido de las obligaciones (art. 165 L.Q.). Y la situacin de los acreedores por
obligaciones ilquidas en nuestro sistema procesal es muy precaria frente a la quiebra de su
deudor, pues los procedimientos declarativos incoados para obtener la reduccin a dinero de una
obligacin no dineraria, son de lata tramitacin y bien pueden prolongarse ms all de la
clausura de la quiebra. Garca Martnez apuntaba a este respecto, analizando la ley argentina,
que puede ocurrir que en el pasivo existan crditos que no sean lquidos o que tengan por
objeto cosas que no sean dinero o cuyo importe no se haya determinado o sea incierto o no est
expresado en moneda nacional. Cmo debe proceder el acreedor concursal a solicitar la
verificacin? En estos casos, al insinuarlo deber hacer su apreciacin en una determinada suma
estimatoria del valor del crdito en moneda argentina de curso legal. Tngase en cuenta que la
quiebra no paga ms que en dinero y el monto del crdito es el elemento esencial tanto para la
distribucin del producto de los bienes como el clculo de los votos de los acreedores. Por otra
parte, todo crdito se considera vencido el da de la declaratoria de quiebra. El monto del crdito
no puede quedar en la incertidumbre; de modo, pues, que debe hacerse su apreciacin en dinero,
sin perjuicio del derecho que queda reservado al acreedor de efectuar, a este respecto, las
modificaciones pertinentes, a fin de fijar con exactitud las sumas que se adeudan. 168
Es posible esta solucin en nuestro derecho? Estamos por la negativa. Es cierto que para
verificar no se requiere apoyo de un ttulo ejecutivo, pero la apreciacin arbitraria del acreedor
del alcance dinerario de una obligacin de otra ndole escapa a los lmites de lo jurdico. El
juicio de quiebra ejecuta obligaciones preexistentes; el objeto de la obligacin, la prestacin

167 En el art. 127 de la Ley N 24.522 argentina se resuelve esta dificultad sealando que los acreedores de
prestaciones no dinerarias, de las contradas en moneda extranjera o aquellos cuyo crdito en dinero deba calcularse
con relacin a otros bienes, concurren a la quiebra por el valor de sus crditos en moneda de curso legal en la
Repblica Argentina calculado a la fecha de la declaracin o, a opcin del acreedor, a la del vencimiento si fuere
anterior. Ver Bonfanti y Garrone, op. cit., pg. 387.
168 Garca Martnez, op. cit., t. I, pg. 409.

especfica, es un elemento insustituible de ella; si no se puede cumplir en especie, lo que

corresponde es demandar la respectiva indemnizacin de perjuicios y no cualquier otra
prestacin. No se puede dejar al arbitrio del acreedor el cambio de objeto de su obligacin.
Nuestra opinin se desprende de diversas disposiciones del Cdigo Civil, en particular de los
arts. 1505, 1506 y 1509; adems, en este evento se estara verificando ms que un pago, una
dacin en pago, lo que contradice los fines de la quiebra.
Amn de las consideraciones lgicas de por qu deben verificarse obligaciones dinerarias y
lquidas, existen dos razones formales adicionales. En primer trmino, estamos en un juicio
ejecutivo de realizacin de bienes y las acciones de los acreedores, tal como vimos al analizar la
naturaleza jurdica de estos procesos de verificacin, son el equivalente a las acciones ejecutivas
individuales y es requisito de toda accin ejecutiva que verse sobre una obligacin lquida o
liquidable. Por regla general, las acciones o derechos no dinerarios no son liquidables, sino por
intermedio de una declaracin judicial de resolucin o de indemnizacin de perjuicios. Pero
adems, el art. 70 de la Ley de Quiebras seala expresamente que los juicios ordinarios
pendientes o posteriores a la apertura se tramitan en el tribunal de quiebra. A qu juicios
ordinarios que puedan afectar a la masa se refiere esta norma? Claro, puede tratarse de los
juicios reivindicatorios, pero en la mayora de los casos la norma se referir a juicios ordinarios
declarativos, porque aparte de los juicios en que se reclamen derechos reales, los dems juicios
ordinarios que puedan afectar a bienes de la masa sern procesos que se seguirn para poder
cobrar sus resultados de quiebra, esto es, se est reconociendo la necesidad de sentencia
declarativa para luego apersonarse en la quiebra propiamente tal o, lo que es igual, se est
reconociendo que en la quiebra slo son admitidos los acreedores titulares de obligaciones
dinerarias.
Lo correcto sera prescribir un procedimiento sumarsimo destinado a lograr la liquidacin
en moneda quiebra de todas las obligaciones no dinerarias del deudor, procedimiento que,
conforme a los principios que gobiernan nuestro derecho procesal civil, debiera instarse por el
acreedor interesado. Es el camino seguido por el derecho italiano, que en el art. 59 del Decreto
267, de 1942, autoriza la verificacin de estos crditos segn el valor que tenan al tiempo de la
declaracin de quiebra, valor que se determina sumariamente. 169
b. Crditos documentarios
El otro punto, dijimos, es que la verificacin debe ir acompaada por los ttulos justificativos
respectivos; esto es, que debe respaldarse en prueba documental. Nuestra ley exige, al igual que
el comn de las legislaciones comparadas, 170 que el acreedor adjunte a su demanda de
verificacin los ttulos justificativos de sus crditos (art. 133 L.Q.), ello con el objeto de cotejar

169 En el Cdigo de Comercio de 1865 el art. 1441 permita que se verificara sin ttulo justificativo, pero no sin
crdito lquido o liquidable. Un caso en que la carencia de un sistema de conversin de obligaciones no dinerarias o
ilquidas notorio fue la quiebra de Copinvest Corredores de Bolsa S.A. ante el 1 er Juzgado Civil de Santiago. En esta
quiebra la mayora de los acreedores era por obligaciones no dinerarias, esto es, se les deban sus acciones que la
fallida mantena en su custodia y a su nombre en virtud de un contrato de mandato a nombre propio, depsito o
corretaje. A estos acreedores no se les adeudaba dinero, y ello les impeda verificar. La frmula prctica que se acord
fue recurrir a la transaccin para el solo efecto de fijar un valor a dichas acciones en dinero y por medio de ese ttulo
justificativo verificar. La junta autoriz al sndico a transigir de conformidad al art. 27 N 11 de la Ley de Quiebras y
de ese modo se fij el valor por equivalencia, una suerte de estimacin de la indemnizacin compensatoria anticipada,
equivalente al valor de las acciones en la Bolsa de Comercio de Santiago al da de la declaracin de quiebra. Pero de
no haberse llegado a dicho acuerdo en la junta para autorizar al sndico a transigir en esos trminos y para esos solos
efectos, todos los acreedores deberan haber iniciado acciones declarativas y aguardar el resultado de dichas acciones
para verificar con las sentencias uno, dos o tres aos despus de la quiebra y probablemente sin fondos para
repartir. El sistema actual es muy injusto con quienes no tienen crditos dinerarios. Por ejemplo, si quiebra una
empresa constructora que tiene miles de millones dados en anticipo de los contratos de construccin en curso, quien
encarg la obra no puede verificar por dichos anticipos, sino que slo puede demandar el cumplimiento del contrato
(la ejecucin de la obra) o su resolucin con indemnizacin de perjuicios, acciones ambas no susceptibles de ser
verificadas y materia de un proceso de lato conocimiento. No cabe duda de que se puede verificar sin ttulo ejecutivo,
pero tampoco cabe duda de que la obligacin verificable no puede ser cualquiera
170 Es el caso Italia, art. 93 del Decreto 267, de 1942; Francia, arts. 491 y ss. del Cdigo de Comercio (versin
1838) y art. 42 de la Ley del 13.07.67, Ley N 67-563 hasta la Ley N 85-89; Argentina, art. 32 de la Ley N 24.552;
Bolivia, art. 1625 del Cdigo de Comercio de 1978, y Per, art. 92 de la Ley Procesal de Quiebras N 7.566, de 1932.

dichos ttulos con la contabilidad del deudor y ver su correspondencia.

La exigencia de ttulos justificativos dice relacin con documentos de respaldo de la
pretensin, sin que se requiera que sean ttulos ejecutivos ni instrumentos fundantes. Nuestra
jurisprudencia bien ha resuelto que para poder verificar su crdito no necesitan, por tanto, los
acreedores exhibir un ttulo que traiga aparejada ejecucin, bastando cualquier documento que
sea suficiente, aunque carezca de mrito ejecutivo, o cualquier otro medio autorizado por la ley
a justificar la existencia o legitimidad de la deuda. 171
Tampoco la exigencia se refiere a instrumentos fundantes (art. 255 del C.P.C.), esto es, a
aquellos que contienen la obligacin que se demanda, como sera el caso de la escritura
privada de compraventa de un vehculo por la que se demanda su precio. Basta con que sea un
antecedente escrito que pruebe o d certeza de la existencia de la obligacin.
Si la verificacin de crditos no va acompaada de ttulo justificativo, nos parece que el
tribunal no podra tener por verificado el crdito, esto es, admitida temporalmente la demanda
de verificacin. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio, art. 1441, se permita la
verificacin sin ttulo, pero en la minuta deban indicarse los medios de prueba de que el
acreedor poda servirse, asunto que hoy no est previsto en la ley. Es ms, creemos que si no se
acompaan los ttulos justificativos, aun admitida la verificacin a tramitacin por el tribunal, se
aplica lo dispuesto en el art. 31 del C.P.C., esto es, no corre plazo en contra del deudor y los
dems acreedores, porque el art. 133 de la Ley de Quiebra seala que se aplica el art. 31 referido
en el evento de que no se deje copia de la solicitud de verificacin y sus anexos, anexos que
en el contexto del art. 133 son precisamente los ttulos justificativos. De forma que el sndico,
aun cuando hubiere transcurrido el plazo de impugnacin sin que interviniera alguna, no puede
incorporar este crdito en la nmina de los reconocidos, por la simple circunstancia de que a su
respecto no ha corrido plazo alguno para impugnar.
Pero ocurre que en el comercio son habituales los actos consensuales (de hecho, el art. 128
del C. de Comercio libera a los comerciantes de las restricciones a la prueba testimonial
establecidas en el art. 1708 del C.C.), y no puede admitirse que por carecer de ttulos
justificativos se los margine de la ejecucin. Pensamos que esta exigencia no tiene excepciones,
sobre todo considerando la modalidad especial de tramitacin de los procesos de verificacin,
de manera que dichos acreedores debern hacerse de algn principio de prueba por escrito para
adjuntarla a sus insinuaciones en la quiebra.
Cabe tener presente que de conformidad al art. 29 de la Ley N 18.591, los acreedores cuyos
ttulos sean facturas que les otorguen derecho a crdito fiscal, deben verificar dicho crdito,
adjuntando las respectivas facturas, dentro del perodo ordinario de verificacin, para obtener
del sndico una nota de dbito que podrn directamente hacer efectiva como crdito fiscal para
los efectos del Impuesto al Valor Agregado establecido en el Decreto Ley N 825. 172

171 R., 1905, 2 parte, sec. 1, pg. 215.

172 Es importante sealar un mecanismo creado por el art. 29 de la Ley N 18.591, que autoriza a los acreedores
cuyos ttulos emanen de una compraventa documentada mediante factura a solicitar al sndico, dentro del perodo
ordinario de verificacin, que se les emita una nota de dbito por el monto del Impuesto al Valor Agregado de que dan
cuenta dichas facturas, a fin de obtener su reconocimiento como crdito fiscal ante el Servicio de Impuestos Internos.
Por esta va, dichos acreedores obtienen de inmediato un pago equivalente al 18% de sus crditos facturados, lo que
en algunas verificaciones puede significar grandes sumas.
La emisin referida, en todo caso, grava igualmente a la masa, porque el Fisco se entiende subrogado por el solo
ministerio de la ley en dicho 16%, sin necesidad de verificacin, y como se trata de un impuesto de recargo, el crdito
subrogado adquiere la calidad de crdito privilegiado de primera clase, calidad que antes de la subrogacin no
tena.
Como antecedente interesante, cabe sealar que el Servicio de Impuestos Internos ha resuelto que si se verifican
letras de cambio por una obligacin originariamente afecta a IVA, documentada con facturas, se puede hacer efectivo
el beneficio que comentamos, siempre que la documentacin de dichas facturas no haya constituido novacin.
En el fondo, se pretende que no sufra el acreedor respectivo el pago de un impuesto que le pertenece al Fisco.
Un gran vaco existe para la misma situacin si se pacta un convenio judicial, y para la situacin de tales notas si
luego de emitidas se alza la quiebra mediante un convenio. Este vaco no es insignificante, porque en quiebras
cuantiosas puede significar un estmulo de los acreedores para rechazar todo tipo de convenios, convenios que, segn
el texto de dicha Ley N 18.591, importaran la privacin automtica para esos acreedores de un 16% de sus
acreencias.

 Crtica y derecho comparado

Nuestro ordenamiento concursal es extremadamente impreciso en cuanto a los requisitos que
deben reunir los instrumentos en comento para considerarse justificativos, esto es, el valor
probatorio que deben contener los mismos. Y el punto es en extremo delicado.
Surgen al respecto una serie de interrogantes; por ejemplo, qu valor tiene como ttulo
justificativo una simple misiva del deudor (documento privado) que diga adeudar una
determinada suma de dinero u otro documento igualmente mirado con desconfianza por el
legislador que orden las reglas reguladoras de la prueba. Es ms, el deudor, en fraude de sus
acreedores, bien puede suscribir o aceptar o girar un pagar, letra de cambio o cheque con
fechas anteriores al perodo sospechoso y crear as acreencias ficticias. Todos estos
documentos, sin ms, no mediando impugnacin, bastaran para dar por acreditada la obligacin
y declarada la admisin de dicho crdito en el pasivo. Cierto que cuando el deudor lleva
contabilidad completa, este tipo de colusiones es ms difcil, pero no es imposible y, an ms, es
probable; adems, no todos los deudores llevan esta contabilidad. Se echa de menos la sentencia
de grados para evitar estas situaciones; lo mismo que una obligacin directa para el sndico de
emitir un pronunciamiento respecto de todos y cada uno de los crditos verificados.
En Argentina se ha tratado con mayor profundidad este proceso de verificacin, en especial
en lo que dice relacin con la prueba. As, se ha fallado que el perodo de verificacin
constituye un verdadero proceso de conocimiento pleno toda vez que el acreedor debe probar
los extremos prcticos de su pretensin y en consecuencia las normas jurdicas invocadas; por lo
tanto, no procede la verificacin si no se prueba la causa de la verificacin. 173 Tambin, que
debe rechazarse la verificacin del crdito que pretenda probar con cheques, puesto que ellos
no son reconocimiento de deuda, sino la orden de pago librada contra un banco; si al mismo
tiempo no se prueba la relacin causal. 174 Asimismo, el profesor Castillo expres que el
reconocimiento de hecho por el deudor no constituye prueba suficiente para los dems
acreedores. Tampoco la constituye la sola constancia de los libros (que han de estar de acuerdo
con el balance presentado, puesto que la lista debi ser extrada del mismo), porque esas
constancias, que hacen prueba en una reclamacin individual, no tienen igual valor en una
ejecucin colectiva en la cual cada acreedor tiene el derecho de discutir el crdito de los dems,
como ya lo hemos expresado.175
En general, en el derecho comparado, las legislaciones exigen que el documento
justificativo acompaado a la verificacin est respaldado por otros antecedentes que deben
servir a las demandas de verificacin o que, a lo menos, se sustenten en otros indicios que obren
en poder del acreedor o del sndico.
Es cierto que el problema planteado no es grave si la verificacin es impugnada, porque en
dicho incidente completo el acreedor deber probar la obligacin que reclama; las dudas tienen
su justificacin para el evento de que dicha impugnacin no exista, porque cualquiera sea el
documento que se acompae en prueba, si no interviene impugnacin, el crdito debe tenerse
legalmente por reconocido, lo que es particularmente serio para las grandes quiebras, en que las
verificaciones pueden ascender a cientos y hasta a miles. Se hace sentir el vaco de una
sentencia general.
Antes de cerrar este punto, nos interesa sobremanera hacer un alcance. Por lo mismo que se
ha expresado bajo este ttulo, no se puede considerar que los crditos, que tengan la calidad de
reconocidos dentro del juicio de quiebra, no sean susceptibles de ser discutidos en otro proceso
posterior. Ello porque, por un lado, en la generalidad de los casos no existe impugnacin y, por
lo tanto, sentencia que le d mrito ejecutivo al ttulo; y, por otro lado, porque aun cuando exista
sentencia, el procedimiento sumarsimo que la precede slo tiende a constituir una mera
declaracin de certeza.176
c. Las obligaciones crediticias deben ser anteriores a la quiebra

173 Cmara Nacional de Comercio, Sala B, 06.12.74. Ver Fassi, op. cit., pg. 69.
174 Cmara Nacional de Comercio, Argentina, Sala C, 22.11.68, LL, 134, pg. 27. Ver Fassi, op. cit., pg. 69.
175 Castillo, Conf., citado por Garca Martnez, op. cit., t. I, nota 178, pg. 403.
176 Para esto ver Concha Gutirrez, op. cit., pg. 119.

Dijimos tambin que solamente tienen derecho a verificar los acreedores cuya acreencia sea
anterior a la declaracin de quiebra. Ello se desprende de lo dispuesto en el art. 66 de la ley, que
instituye la denominada fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores, conclusin que
es confirmada por el art. 165, que instituye el efecto especialsimo del sobreseimiento definitivo
extraordinario de extinguir todas las obligaciones del deudor pendientes el da de la apertura.
De un modo ms general, podemos decir que las obligaciones verificables en la quiebra son,
en general, aquellas cuyo ttulo es anterior a la quiebra, sin importar si su actual exigibilidad o
existencia es previa a aqulla. Ello se ve confirmado por la legitimacin legal del acreedor
condicional para verificar, no obstante no ser realmente acreedor (art. 152 L.Q.). Lo mismo se
desprende de la circunstancia de que los intereses que se devenguen durante la quiebra son
verificables y cobrables en ella (art. 68 L.Q.). Tambin conduce a la misma solucin el hecho de
que se puedan verificar las indemnizaciones laborales por contratos de trabajo celebrados antes
de la quiebra y terminados injustificadamente despus de ella (art. 148 L.Q.). En el caso del
contrato de arrendamiento, conforme al art. 1968 del Cdigo Civil, las rentas que se generen con
posterioridad a la quiebra son verificables en ella, no obstante ser su pago una obligacin futura.
Por ltimo, a idntica conclusin se arriba si se considera que tambin se paga en la quiebra a
los acreedores que suministren servicios de utilidad pblica con posterioridad a ella (art. 132
L.Q.).
En esto existe una correspondencia con los bienes que ingresan a la masa: no ingresan
solamente los bienes presentes, sino adems sus frutos, que jurdicamente son bienes futuros
(art. 64 L.Q.); asimismo, el sndico o los acreedores pasan a reemplazar al fallido en su calidad
de empleador o arrendatario, en los contratos de trabajo y arrendamiento, respectivamente,
porque los derechos del fallido en dichos contratos son parte de su patrimonio embargable en
tanto activos y, por lo mismo, ingresan a la masa.
En esta circunstancia se afirma el denominado principio de la insensibilidad del patrimonio
falencial, que deriva de la declaracin de quiebra. El desasimiento de los bienes del fallido
(efecto principal de la sentencia de bancarrota), que es un verdadero embargo, significa una
afectacin del patrimonio actual del deudor a la ejecucin universal, en el que figuran como
demandantes tambin los acreedores actuales. Los acreedores posteriores a la apertura no tienen
derecho a ejecutar sus acreencias en dicho patrimonio; slo podrn apremiar sobre los bienes
futuros del deudor. Por esta afectacin, propia de los embargos, el patrimonio del deudor se hace
insensible a las nuevas obligaciones que ste contraiga. Pero esta insensibilidad no es absoluta.
Como lo dice Satta, el patrimonio es insensible solamente a las (nuevas obligaciones)
contradas por el fallido, pero no a las contradas por medio del curador (lase sndico), que, en
cambio, deben ser satisfechas ntegramente, es decir, con todos los bienes del deudor y
preferencialmente a los dems acreedores. 177 Igualmente hacen excepcin a este principio, las
obligaciones que llevan aparejada la adquisicin de bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito
(art. 65 inc. 1 L.Q.) y las obligaciones conexas que se han contrado para la adquisicin de
bienes futuros a ttulo oneroso.
Lo importante es destacar la relacin que existe entre los acreedores con cargo a verificar
con el principio de la insensibilidad, pues ambas reglas son las que determinan que la quiebra
produce para el fallido y todos sus acreedores el estado indivisible descrito en el art. 2 de la ley.
2.5)Situacin especial de los acreedores hipotecarios, prendarios
y retencionarios
a. Acreedores prendarios e hipotecarios
Hemos dicho que la norma que prohbe ejecutar individualmente al fallido es generalsima, de
forma que no existe acreedor que, siendo concursal, pueda excluirse de esta regla, lo que tiene
como contrapartida que no existe acreedor, salvo las aparentes excepciones anotadas, que se vea
marginado de la carga de demandar intraconcurso.
Sin embargo, los acreedores de preferencia real, como acontece con los acreedores
hipotecarios, prendarios y retencionarios cuyo derecho legal de retencin ha sido declarado por

177 Satta, op. cit., pg. 160.

sentencia judicial, parecieran estar excluidos de esta regla sagrada.

En efecto, el propio art. 71 de la ley nos dice que los acreedores hipotecarios y prendarios
podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus
respectivos crditos y, ms an, agrega que en las ejecuciones que promuevan dichos
acreedores servir de depositario el sndico.
Para comprender el sentido de esta norma, en apariencia contradictoria, es necesario volver
al estudio del proceso de ejecucin. Estos procesos siempre tienen dos fases: una declarativa y
otra de apremio o ejecutiva propiamente tal. A esta regla no hace excepcin ninguno de los
procesos de ejecucin patrimoniales de nuestro ordenamiento procesal civil, y tampoco la
quiebra. Y el fenmeno de estos acreedores de garanta real se aclara precisamente por dicha
estructura procesal que se advierte en los juicios ejecutivos civiles.
La accin ejecutiva individual en la quiebra se disuelve y desdobla en una parte
cognoscitiva o declarativa que est constituida por la demanda de verificacin de crditos: ya
vimos que con sta el acreedor pretende su adhesin al pasivo de la quiebra y, eventualmente, el
reconocimiento de su preferencia. De esta carga procesal no est exceptuado ningn acreedor de
quebrado, aunque sea prendario, hipotecario o retencionario; as se desprende de modo
irrebatible del art. 131 de la ley. Lo que es lgico, pues para ser pagado un crdito con el
producto de los bienes desapoderados, es menester que est incluido en la Nmina de Crditos
Reconocidos que confecciona el sndico, conforme lo seala, nuevamente sin excepcionar a
nadie, el inc. 2 del art. 143 de la ley. Esto porque tanto el crdito como la preferencia alegada
pueden no ser efectivos, y eso se determinar precisamente mediante la competente
impugnacin de los acreedores o el sndico. Adems, en la parte no cubierta por el producto de
la venta de la garanta, dichos acreedores son quirografarios o valistas.
La otra fase propia de los procesos de ejecucin est constituida por el apremio, ejecucin
propiamente tal o realizacin de los bienes ejecutados para el pago con su producto de las
obligaciones que se ejecutan. En esta fase de la ejecucin se puede aceptar un procedimiento
separado; los actos destinados a reducir a moneda quiebra los bienes gravados, bien pueden
quedar entregados a los mayormente interesados en el buen resultado de ellos. Es en este sentido
que deben interpretarse las normas del art. 71. Dichos bienes afectos de modo especial al pago
de un crdito tambin ingresan al rgimen general del desasimiento (por lo que tambin
corresponden al sndico el depsito y la administracin de los mismos), pero las gestiones
destinadas a realizarlos quedan entregadas por la ley a los acreedores hipotecarios, prendarios o
retencionarios, segn corresponda.
Tenemos, entonces, que determinar desde cundo estn legitimados estos acreedores de
preferencia real para iniciar por separado la realizacin de los bienes afectos a la seguridad de
sus crditos y obtener el pago correlativo de lo que resulte de tales enajenaciones.
Que no puede ser antes de haber sido incluidos en la Nmina de Crditos Reconocidos es
evidente, por la circunstancia de que antes de su admisin en el pasivo no consta en el concurso
su calidad de acreedores y menos an su preferencia. Slo desde entonces pueden instar por la
iniciacin de la enajenacin de dichos haberes especialmente gravados.
Pero tampoco el pago del producto que provenga de su actividad separada puede cursarse de
inmediato. La ley, ora requiere que aguarden a que estn cubiertos los crditos de mejor derecho
(lase de primera clase), ora que los acreedores de preferencia especial afiancen o aseguren el
pago de dichos acreedores preferidos por la ley, segn lo que resulta de la lectura de los arts.
149 y 150 de la ley y los arts. 2478 y 2479 del Cdigo Civil.
Recapitulando, lo que tenemos de esta aparente excepcin que presenta el art. 71 de la ley
(complementado por los arts. 149 y 150 L.Q.) al principio generalsimo de la suspensin del
derecho de ejecutar individualmente al fallido, no es tal; se trata ms bien, para estos acreedores
de preferencia especial, de una enajenacin separada y de un pago anticipado
(comparativamente con los acreedores concursales de cuarta y quinta clase) con el producto de
lo obtenido en la enajenacin separada de esas garantas. Pero todo ello ocurre dentro del
proceso de quiebra y no fuera de l, aun cuando materialmente (como ocurre con el caso de la
prenda, segn lo contempla el art. 149 inc. 2 de la ley) dichos actos de realizacin se ejecuten
en un expediente distinto al del concurso, el que, por lo dems, se sustanciar por el mismo
tribunal de la quiebra, conforme al art. 70 de la ley.

Hay que representar que el sistema de nuestra ley vigente, si bien resolvi la antigua disputa
sobre la obligacin de los acreedores preferentes en razn de preferencia especial o real 178 no
resuelve dos problemas importantes: a) el atingente a la forma de proceder a la enajenacin de la
garanta si fuera o dentro de la quiebra y la suspensin del derecho a realizarla para el evento
de venta como unidad econmica y de continuidad efectiva del giro. De la lectura del art. 71 de
la Ley de Quiebras y del art. 149 de la misma Ley, parece desprenderse que esta enajenacin
podra llevarse a efecto en un proceso ejecutivo separado, aunque siempre ante el tribunal de la
quiebra. En todas esas ejecuciones sirve de depositario el sndico. Pero el problema es el pago:
quin paga, el tribunal o el sndico? Puede un acreedor hipotecario adjudicarse la propiedad?
Respecto de los acreedores hipotecarios, el art. 2479 del Cdigo Civil dispone que estos
acreedores no estarn obligados a aguardar las resultas del concurso general, sino que bastar
que afiancen o consignen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de primera clase
en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare despus de
cubiertas sus acciones. Cosa parecida dice el art. 149 de la Ley de Quiebras para los acreedores
prendarios y retencionarios. En consecuencia, estos acreedores siguen ejecucin separada en la
realizacin de su garanta. Pero aqu se advierte la contradiccin de procedimientos, pues por un
lado el sndico obrara como parte pasiva en estos juicios ejecutivos singulares en
representacin del deudor, sin que puedan intervenir los dems acreedores, pero, por otro lado,
el acreedor hipotecario o prendario debe verificar y en dicho proceso de verificacin pueden ser
impugnados, por los mismos motivos y otros, invocados en las excepciones del sndico en la
ejecucin singular. Se tratara de juicios paralelos sobre el mismo crdito. Si en la ejecucin
singular existe ya sentencia de remate o simplemente no hubo oposicin por parte del sndico y,
sin embargo, fue impugnado el crdito y la preferencia en la quiebra, se puede seguir el
proceso separado? Puede pagarse al acreedor hipotecario cuya preferencia est objetada con
slo que afiance el pago de los crditos de primera clase? Adems, si este acreedor preferente no
verifica sino que slo sigue su ejecucin singular, qu sancin recibira? La ley no resuelve
estos problemas y nos parece dudoso que el juez de la ejecucin singular respectiva pueda negar
el pago (girar el cheque) o la adjudicacin en razn de lo que ocurre en el juicio de quiebra en
general y en los procesos de verificacin en particular.
El segundo asunto es que estas acciones individuales de los acreedores preferentes pueden
ciertamente entorpecer sea la continuidad de giro o la venta como unidad econmica.
Tratndose de continuidad de giro, su acuerdo no entorpece el derecho de los acreedores
prendarios o hipotecarios de llevar adelante sus ejecuciones, pues para comprender dichos
bienes en la continuacin de la empresa se requiere que estos acreedores accedan a dicha
operacin (arts. 112 inc. 2 y 115 L.Q.).
En el caso de venta como unidad econmica, slo si se acuerda dicha venta se suspende el
derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios de seguir ejecucin separada
de sus acreencias (art. 126 L.Q.), salvaguardando la ley sus privilegios en dicha venta mediante
la asignacin de valores a dichos bienes en la unidad econmica. Veremos ms adelante este
asunto.
Por su parte, el art. 51 del Decreto 267, de 1942, de Italia, precepta que salvo disposicin
diversa de la ley, desde el da de la declaracin de quiebra ninguna accin individual ejecutiva
podr ser iniciada o proseguida contra los bienes comprendidos en la quiebra. La quiebra abre el
concurso de los acreedores sobre el patrimonio del fallido. Cada crdito, aunque estuviere
premunido de un derecho de prelacin, deber ser verificado (accertato) segn las normas
establecidas en el Captulo V, salvo disposicin diversa de la ley. El art. 53 slo excluye de
esto a los acreedores prendarios en razn de ser tenedores materiales de dichos bienes. Pero para
los acreedores hipotecarios (art. 54) slo se les permite hacer valer sus derechos de prelacin
sobre el precio de los bienes gravados por el capital, los intereses y los gastos. Vale decir,
respecto de estos ltimos no cabe ejecucin individual ni tampoco realizacin separada; deben
verificar y aguardar el pago del curador (sndico) segn lo que resulte de la resolucin general
de las verificaciones (arts. 95 y ss. del D. 267, de 1942).

178 A este respecto ver Molina Appelgren, op. cit., pgs. 28 y ss.

b. El derecho legal de retencin y la quiebra

b.1) Generalidades
El derecho legal de retencin es la facultad concedida por la ley al detentador de una cosa que
debe entregar o restituir, para rehusar legtimamente la entrega o restitucin y conservar la cosa,
mientras no se le satisface de un crdito que tiene relacionado con ella. 179
Nuestro ordenamiento jurdico reconoce una infinitud de casos de derecho legal de
retencin, que no es ocasin de enumerar.180
Para que opere el derecho legal de retencin es menester que exista un texto legal que
legitime la retencin y que dicho derecho sea reconocido por sentencia judicial ejecutoriada
(arts. 545 y 546 del C.P.C.).
Ahora, el fin de garanta que cumple esta retencin autoriza al juez que la declara a
restringirla, slo cuando recaiga sobre bienes muebles, a los bienes necesarios para asegurar el
pago del crdito mismo y sus accesorios (art. 548 del C.P.C.).
La Ley de Quiebras permite que se declare el derecho legal de retencin aun despus de
declarada la quiebra (art. 71 inc. 4 L.Q.).
El efecto que produce la sentencia de retencin est consignado en el art. 546 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en trminos de que los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern
considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos
de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial
que declare procedente la retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de
Hipotecas.
Vale decir, la retencin judicialmente declarada asimila al acreedor retencionario a los
acreedores prendarios o hipotecarios, segn sea la naturaleza del bien retenido.
Sin embargo, el asunto no es tan sencillo ubicados en el contexto del juicio de quiebra.
b.2) Los acreedores retencionarios en el juicio de quiebra
Principios generales
El inc. 4 del art. 71 de la ley previene que cuando a algn acreedor corresponda el derecho de
retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la cosa retenida sin que
previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito.
El texto de esta norma podra interpretarse como que el acreedor puede retener las especies
hasta el total pago de su crdito o aseguramiento de dicho pago. Luego, en apariencia este
acreedor sera preferido en el pago a los acreedores privilegiados de primera clase, siempre y
cuando, claro, se quiera recuperar los bienes retenidos, que no por retenidos dejan de pertenecer
al fallido.
Pero el acreedor retencionario es un acreedor de segunda o tercera clase, y no un acreedor
preferido aun a la primera clase. Eso es lo que se desprende del efecto de la retencin
judicialmente declarada de que habla el art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems, la retencin, conforme al mismo art. 546 referido, se otorga para el solo efecto de
la venta de los bienes retenidos; no autoriza al acreedor retencionario a conservar las cosas por
tiempo indefinido y no otorga derecho real alguno sobre ellas. 181
Por eso somos de la idea de que los acreedores retencionarios deben sujetarse a las mismas
reglas que los acreedores hipotecarios y prendarios.
Debern verificar en la quiebra, pues el art. 131 de la ley no los exime. Junto con verificar
debern alegar su preferencia y podrn, una vez reconocidos su crdito y preferencia, iniciar la
enajenacin separada de los bienes retenidos y reclamar un pago anticipado, siempre que se
asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase si los dems bienes de la masa

179 Meza Barros, De las Fuentes de las Obligaciones, t. II, pg. 209, Editorial Jurdica de Chile, 1979.
180 Ver Meza Barros, De las Fuentes, t. II, pgs. 216 y ss.
181 La gran diferencia que existe entre este derecho legal y la hipoteca y la prenda propiamente tal, es justamente
que no otorga al acreedor retencionario el derecho de persecucin que caracteriza a los derechos reales de garanta.

no parecieren suficientes para satisfacerlos (art. 149 L.Q.). Vale decir, deben siempre, si
quieren el pago anticipado del total de su crdito, asegurar el pago de los acreedores de mejor
derecho.
La retencin material de que habla el art. 71 debe interpretarse en los mismos trminos en
que se permite al acreedor prendario retener la prenda. No es que pueda retener hasta que se le
pague o asegure el pago del total de su crdito, sino que tiene derecho a retener para su venta
separada y el pago anticipado de su crdito con el producto de dicha venta, y todo asegurando el
pago de los crditos privilegiados de primera clase.
Igualmente, si el concurso quiere recuperar las cosas mediante el otorgamiento de garantas
al acreedor retencionario, se le debe asegurar el pago del total de su crdito (art. 149 L.Q.). Pero
si resulta de la venta de la cosa retenida un precio inferior al crdito retencionario, el acreedor
respectivo no puede reclamar la garanta sino hasta la concurrencia de dicho precio; por el saldo
insoluto sigue la suerte de los acreedores quirografarios.
Asimismo, si la quiebra es insuficiente para desinteresar a los acreedores de primera clase,
creemos que el acreedor retencionario debe reintegrar los bienes retenidos, sin que se le pague o
asegure el pago; o bien, hacerse efectiva la garanta rendida de conformidad al art. 149 de la ley,
si ya se le pag su crdito.
Retencin especial de la Ley de Quiebras
Los arts. 87, 91 y 92 prescriben un derecho de retencin especial y el art. 93 le confiere al
sndico facultades, en apariencia tambin especiales, para con dichas retenciones.
Como antecedente de inters para todas estas retenciones especiales, recordamos que
nuestra jurisprudencia, sin excepcin, ha resuelto que pese a lo categrico de los trminos que
expresan estas retenciones, ellas siempre requieren de una sentencia judicial que las declare. 182
Retencin del vendedor y del comisionista comprador
sobre cosas muebles
En realidad se trata de dos situaciones distintas: una prescrita en el art. 87 inc. 2 y la otra
establecida en el art. 91; la primera prescrita en favor del vendedor y la segunda en favor del
comisionista comprador, que la ley lo equipara al vendedor propiamente tal.
Dicha retencin est establecida en trminos que el vendedor podr tambin retener las
cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito (art. 87 inc. 2 L.Q.).
En el fondo, esta norma reproduce los arts. 1826 inc. 4 del Cdigo Civil y 147 del Cdigo
de Comercio.183 El inc. 4 del art. 1826 mencionado dispone que si despus del contrato (de
compraventa) hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el
vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque
se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
Creemos que a esta retencin se le aplican las normas generales arriba esbozadas; no existe
norma alguna que autorice una interpretacin contraria.
Luego, el art. 91 de la ley concede igual derecho de retencin al comprador comisionista del
fallido que ha pagado o se ha obligado a pagar con sus propios fondos las mercaderas

182 As, por lo dems, lo seala expresamente el art. 545 del Cdigo de Procedimiento Civil.
183 El art. 147 del Cdigo de Comercio precepta: Si en el tiempo medio entre la fecha del contrato y el
momento de la entrega hubieren decado las facultades del comprador, el vendedor no estar obligado a entregar la
cosa vendida, aun cuando haya dado plazo para el pago del precio, si no se rindiere fianza que le d una seguridad
satisfactoria.
La verdad es que en estas situaciones no existe propiamente una retencin, por la sencilla circunstancia de que los
bienes sobre los que opera no son an del fallido. En efecto, para que el fallido sea dueo es menester que exista
tradicin y en la especie la retencin comporta precisamente la falta de tradicin, pues sta se produce antes de la
entrega real o simblica de las especies. Se trata ms bien de un verdadero pacto comisorio con clusula de resolucin
ipso facto o de una mera condicin resolutoria ordinaria, en que se faculta al vendedor para resolver el contrato por el
cumplimiento de esa condicin (la insolvencia del comprador). Por ello creemos que en este caso no ser menester la
declaracin judicial del derecho legal de retencin, porque se tratara de una retencin sobre cosas ajenas al fallido, lo
que no se compadece con este instituto segn su tratamiento en los arts. 546 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil.

compradas y remitidas por orden y cuenta del fallido. Dicho derecho le est reconocido tambin
al comisionista comprador en el art. 300 del Cdigo de Comercio en relacin con el art. 284 del
mismo cuerpo legal. Sin embargo, creemos que la norma del art. 91 es un tanto dispar con la del
art. 284 del Cdigo de Comercio, de manera que el comisionista comprador podr optar por la
retencin que ms le acomode; no existe una necesaria identidad entre dichas acciones.
Retencin especial del art. 92
El art. 92 de la ley instituye que aparte de los casos expresamente sealados por las leyes, la
retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el
fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aqul, con tal que
la tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que
esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado.
Los requisitos para que prospere esta retencin son, por tanto, los siguientes:
En primer lugar, el acreedor retencionario debe haber pagado o haberse comprometido a
pagar obligaciones del fallido. Naturalmente, el pago deber haberse hecho con dineros propios
del mandatario, porque justamente la retencin se dirigir a asegurar el pago de lo anticipado
por el mandatario.
En segundo lugar, los bienes sobre que recae la retencin deben haberse entregado
voluntariamente por el fallido al acreedor retencionario y, obviamente, ser de su propiedad.
En tercer lugar, la entrega debe preceder en el tiempo al pago o al compromiso de pago del
acreedor retencionario.
En cuarto lugar, los bienes no deben haber sido entregados al mandatario para un destino
especfico. Esto es, el fallido no debe haberles dado un destino especfico al momento de la
entrega. Este es un asunto de hecho que decidir el juez. Por ejemplo, si se le entregaron dichos
bienes para proveer a la compra de un suministro general, no creemos que exista tal destino
especfico; si, por el contrario, los bienes fueron especficamente dirigidos a un vendedor o
consignatario designado, nos parece que s existira dicha determinacin.
En quinto lugar, pensamos que el pago o compromiso de pago debe generar accin de
reembolso o accin subrogatoria en contra del fallido; sin ello no hay obligacin que garantizar
y deviene intil la retencin. Por ello pensamos que esta retencin est establecida en beneficio
de los mandatarios del fallido o, cuando menos, en favor de aquellos que, de conformidad a los
arts. 1572, 1574 y 1575 del Cdigo Civil, tienen accin de reembolso.
De la misma norma se desprende que no es requisito de la retencin que el mandatario haya
pagado por el fallido; basta la mera promesa de pago.
Pero, aunque la ley no lo diga, no existe duda de que dicho pago o compromiso de pago
debe haberse hecho antes de la sentencia de quiebra. En efecto, si bien el derecho legal de
retencin puede declararse aun despus de la apertura, no es menos cierto que el mandato
termina de pleno derecho por la quiebra del mandante, de conformidad al art. 2163 N 6 del
Cdigo Civil, de forma que los pagos o compromisos de pago posteriores no obligan al fallido
mandante. Adems, dicho pago o compromiso de pago por el fallido es nulo e inoponible al
fallido mandante, de acuerdo al art. 2173 inc. 3 del mismo Cdigo.
Facultades especiales del sndico
El art. 93 de la ley faculta al sndico para oponerse a estas retenciones y exigir la entrega de las
cosas respectivas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando caucin que asegure
el pago.
Esta norma no hace sino repetir el inc. final del art. 149 de la misma ley y creemos que,
conforme a una interpretacin sistemtica y en salvaguardia del principio de la par condictio
creditorum, estas facultades del sndico pueden ejercitarse slo en tanto no se resientan los
acreedores de mejor derecho en el concurso. Vale decir, si paga la deuda, intereses, costas y
perjuicios, debe asegurarse de que no se est perjudicando a acreedores de mejor derecho o
exigir caucin en tal sentido al acreedor retencionario. Si, por el contrario, cauciona dicho pago,
debe hacerlo depositando una suma estimativa por el monto de la acreencia retencionaria, pero
el acreedor retencionario no podr hacer efectiva dicha caucin sino hasta el monto del producto

de la realizacin de los bienes retenidos y entregados, y todo siempre que no se vulneren los
crditos de primera clase.
2.6) Notificacin y efectos de la demanda de verificacin
El art. 134 de la ley prescribe que la solicitud de verificacin y su resolucin deben ser
notificadas por aviso; notificacin que efecta el sndico con cargo al patrimonio del deudor. Si
la verificacin fue extempornea, adems de ser a costa del acreedor tardo, debe notificarse por
cdula al sndico, sin perjuicio del aviso.
Esta forma de notificacin es una aplicacin, como dijimos antes, de las normas generales
del Cdigo de Procedimiento Civil en materia de notificaciones personales cuando haya de
notificarse personalmente o por cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil
determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia (art.
54 del C.P.C.).
2.7) Efectos de la interposicin de la verificacin
En lo que dice relacin con los efectos de la interposicin de la demanda de verificacin o
insinuacin, es fuerza concluir que afecta tanto como la notificacin de cualquier demanda civil.
Genera la relacin procesal del juicio incidental de verificacin, interrumpe la prescripcin,
constituye en mora al deudor, etc. Este efecto est expresamente reconocido en las leyes italiana
y argentina (art. 94 del E. 267, de 1942, y art. 32 inc. 2 de la Ley N 24.522, de 1995,
respectivamente).184
c) Impugnacin de la verificacin
c.1) Objeto de la impugnacin
La impugnacin, como hemos dicho, es verdaderamente la contestacin a la demanda de
verificacin. El objeto que cumple es el de obtener la exclusin del pasivo de determinado
acreedor o de la preferencia que alega.
Cierto que nuestra ley habla de demanda de impugnacin (arts. 137 y 141 L.Q.). Pero,
como sealara Molina Appelgreen, en la impugnacin no se ejercita ninguna accin; no se pide
el reconocimiento de ningn derecho; en ella solamente se objeta el crdito verificado; se
presentan las objeciones que merece con el objeto de que la accin instaurada por el acreedor
por medio de la verificacin sea constreida a sus verdaderos trminos y el crdito o la
preferencia sean reconocidos nicamente en cuanto corresponda en derecho y ante la verdad de
los hechos.185
c.2) Legitimados para impugnar. Distincin previa
Los legitimados para impugnar son diversos, dependiendo de que se impugne el crdito o la
preferencia invocada. Si es el crdito, los legitimados son el fallido, los dems acreedores y el
sndico; cuando slo es la preferencia, le est vedado al deudor impugnar, porque, en concepto
del legislador, en nada puede importarle a l el orden en que se solucionen sus deudas (art. 137
L.Q.).186
Veremos de cerca la determinacin de los acreedores legitimados para impugnar, la

184 Tambin le reconocen dichos efectos la legislacin hngara, yugoslava, suiza y austraca. Ver Concha Gutirrez,
op. cit., nota pg. 123.
185 Molina Appelgreen, Hernn, De la Verificacin e Impugnaciones de los Crditos en las Quiebras, Memoria de
Prueba, 1940, pg. 62.
186 Esta prohibicin para impugnar la preferencia no nos parece tan justificada. El fallido tiene perfecto derecho de
oponerse a la alegacin de un derecho de hipoteca o de prenda; a la condicin en que una persona que le ha prestado
servicios verifica sus crditos (v. gr., si verifica en calidad de remuneraciones lo que constituyen honorarios). El
inters del fallido en la prelacin de crditos, adems de obedecer a una razn de justicia, est representado por la
simple circunstancia de que muchos de los acuerdos que se adoptan en la quiebra (v. gr., los convenios, la
continuacin efectiva del giro) excluyen a los acreedores preferentes. En todo caso, el fallido puede llamar la atencin
del sndico en ese orden para cursar por su intermedio las impugnaciones respectivas.

situacin de los terceros y la actuacin del sndico.

Acreedores legitimados
Slo pueden impugnar los acreedores que hayan verificado? Ya hemos dicho que la
verificacin constituye, al tiempo que la demanda singular de cada acreedor, el escrito por el
que deviene parte activa del juicio de quiebra. Es parte propiamente tal con la notificacin del
auto de quiebra; pero slo puede actuar invistiendo tal calidad en tanto haya presentado su
demanda de verificacin. De forma que los acreedores que no han verificado previamente no
pueden impugnar, lo que por lo dems es lgico si se tiene en cuenta que slo los acreedores
insinuados tendrn un inters actual en objetar las verificaciones de los dems para tener
mejores posibilidades de cobro.
Desde un punto de vista formal, adems, la necesidad de verificacin previa deviene
incuestionable toda vez que con la verificacin el acreedor est acreditando su calidad de tal y,
en consecuencia, su calidad de legitimado para objetar otras demandas de admisin en el pasivo.
Nuestra ley, siguiendo la tradicin del derecho continental europeo, admite la verificacin
del acreedor condicional, lo que constituye una situacin muy especial, porque el acreedor
condicional, en tanto est pendiente la condicin, no es acreedor sino titular de una mera
expectativa o de un germen de derecho. Este acreedor tambin eventualmente podra
impugnar, porque en l se renen la exigencia de fondo de tener un inters en las demandas de
los otros y la existencia formal de que puede verificar, conforme al art. 152 de la ley.
Situacin de los terceros
La ley en esta fase excluye a los terceros, que pueden registrar tambin un inters, pues la
disminucin de las demandas de admisin disminuye a su vez la necesidad de las acciones
revocatorias. Pero nosotros tambin estamos por la exclusin, porque los terceros estn ya
sobremanera protegidos con su legitimacin para reponer la quiebra y objetar la fecha de
cesacin de pagos, amn de la defensa directa que podrn oponer en el respectivo juicio de
revocacin.
Situacin especial del sndico
El art. 142 de la ley previene que el sndico podr intervenir como parte coadyuvante en toda
impugnacin, cuando no figure en ella como parte principal. Velar, en todo caso, porque el
procedimiento siga su curso sin dilaciones, para lo cual acusar las rebeldas en que puedan
incurrir las partes y reclamar el fallo oportuno de la causa en primera o segunda instancia.
Vale decir, el sndico es siempre parte en el proceso incidental de verificacin, en el cual
interviene en su calidad de rgano de la quiebra, representando el doble inters de los sujetos
privados envueltos en la quiebra (fallido y acreedores) y el inters de orden pblico para
prevenir los eventuales abusos que se puedan cometer por esta va (v. gr., impugnaciones en
concierto con el deudor o con otros acreedores). Esto es, el sndico acta plenamente ejerciendo
su funcin orgnica, en cuanto depositario de la tutela de los intereses abstractos resentidos por
la insolvencia.
Para el cumplimiento de este poder-deber legal, el art. 135 establece una obligacin para
este funcionario en el sentido de que debe hacer un prolijo examen de los crditos que se
presenten a la verificacin y de las preferencias alegadas, investigando su origen, cuanta y
legitimidad por todos los medios a su alcance. El art. 135 inciso segundo de la Ley de Quiebras
obliga al sndico a impugnar un crdito en que el mismo o su preferencia no se encontrare
justificado. Cul es la cuestin aqu. Una sola. El sndico no est obligado por la ley a impugnar
todos los crditos o los que algunos determinen. Debe impugnar slo aquellos que no se
encontraren justificados. Si el sndico no impugna crditos o preferencias, no obstante no
encontrarlos justificados, naturalmente que incurre en falta, porque en tal hiptesis el sndico
est obligado por la ley a impugnar. Qu sancin tiene esa falta? A nuestro juicio, si es grave o
es reiterada, podra dar espacio para su remocin a peticin de la Superintendencia de Quiebras,
con arreglo a lo sealado en el art. 8 N 9 de la Ley de Quiebras.

Junto con la facultad y deber legal de impugnar crditos y preferencias, el art. 68 de la Ley
de Quiebras concede al sndico la potestad para impugnar intereses pactados en caso de
estimarlos excesivos. Los intereses excesivos no estn definidos en la ley. Una alternativa sera
sostener que los intereses excesivos son los que sobrepasan el inters mximo convencional
definido en la Ley N 18.010 sobre Operaciones de Crdito de dinero, o que son excesivos los
que exceden una tasa de mercado. Nuestra opinin es que los intereses excesivos son los que
exceden la tasa de mercado, aunque no sobrepasen el inters mximo convencional. Existen dos
motivos que nos inducen a dicha conclusin. Desde luego, los intereses que exceden al mximo
convencional no son excesivos, sino simplemente ilcitos y constitutivos del delito de usura
previsto y sancionado en el art. 472 del Cdigo Penal. Adems esta facultad es atributo slo del
sndico y no de los legitimados normales para impugnar. No cabe duda de que los legitimados
normales, entre ellos el propio fallido, pueden impugnar intereses sobre el mximo
convencional, en razn de la nulidad implcita de dicho pacto, por adolecer de objeto ilcito.
Pero no estn autorizados a impugnar tasas de inters los sujetos privados envueltos en la
quiebra si estas tasas son desde un punto de vista legal lcitas. De forma que la nica manera de
entender por qu a un rgano de la quiebra se le confiere esta atribucin, sin interpretarla como
un precepto reiterativo, es en el sentido de que el sndico y slo el sndico puede impugnar tasas
de inters legtimas, pero excesivas comparativamente a las tasas de mercado.
c.3) Plazo para impugnar
Para determinar el trmino, siempre fatal, para oponer impugnacin, sea el crdito o a la
preferencia, hay que diferenciar entre verificaciones hechas en perodo ordinario y
verificaciones en perodo extraordinario.
Plazo para impugnar verificaciones ordinarias
Esta verificaciones se pueden impugnar desde que se hayan allegado a los autos hasta quince
das despus de haberse notificado la resolucin que declara cerrado el perodo ordinario de
verificacin.
La misma regla debe aplicarse a las verificaciones ordinarias interpuestas por acreedores
residentes fuera del territorio de la Repblica, pero el perodo ordinario para stos, como ya lo
vimos, es individual y no comn (pues es igual a treinta das ms el trmino de emplazamiento
conforme al art. 52 N 7 de la ley). 187
Con todo, el art. 138 de la ley establece una excepcin de considerable importancia, pues
admite que el sndico, slo el sndico, pueda hacer reservas respecto de alguna de las demandas
de verificacin, la que, una vez hecha, le significa un plazo adicional de diez das, contados
desde el vencimiento del plazo general para impugnar las verificaciones ordinarias, dentro del
cual podr sin reparo alguno efectuar las impugnaciones contra las verificaciones de que hizo
dicha reserva.
Plazo para impugnar verificaciones extraordinarias
En el caso de las verificaciones interpuestas en perodo extraordinario, el plazo para impugnar
es de quince das fatales, contados desde que se notific por aviso al fallido y a los acreedores y

187 No dejar de llamar la atencin al lector que el plazo para impugnar se cuenta, al igual que lo que aconteca bajo
la Ley N 4.558, de 1929, arts. 107 y ss., desde el cierre del perodo ordinario de verificacin y no desde la
notificacin de estas verificaciones ordinarias a que se refiere el art. 134 de la Ley de Quiebras. Esta circunstancia
torna superfluas dichas notificaciones. Es ms, se puede impugnar aun antes de que se cierre el perodo ordinario de
verificacin, desde que se hayan agregado a los autos la respectiva solicitud o demanda de verificacin, esto es, sin
que sea necesario ni siquiera notificar por el estado la resolucin que tiene por verificado el crdito. A nuestro juicio,
esta reglamentacin rompe con las normas comunes de los arts. 38 y ss. del C.P.C. en materia de notificaciones
judiciales, porque las verificaciones no se notifican por el estado, sino por aviso, como lo dice la propia Ley de
Quiebras. En la prctica los sndicos prudentemente junto con notificar la resolucin que declara cerrado el perodo
ordinario, notifican las verificaciones. Y veremos que se va a plantear un problema procesal y hasta constitucional
en orden a que atenta contra el principio del debido proceso la circunstancia de que una demanda contemple un
emplazamiento independiente de su notificacin oficial. Nos parece que la ley debiera exigir la notificacin conjunta
de las verificaciones y de la resolucin que declara cerrado el perodo ordinario de verificacin.

por cdula al sndico de la demanda de verificacin y su resolucin (art. 140 inc. 2 L.Q.).
Esta regla se aplica a las verificaciones hechas por acreedores que residan tanto dentro
como fuera de Chile.
Para este caso, la ley no admite la facultad de reserva que se admita para las verificaciones
ordinarias.
c.4) Tramitacin de las impugnaciones
La impugnacin se tramita como incidente de conformidad al art. 141 de la ley; pero ello no
significa que sean incidentes. La impugnacin, como ya lo hemos establecido, es la contestacin
a la demanda de verificacin.188
La tramitacin incidental de las impugnaciones tiene dos excepciones a las reglas generales
en materia de incidentes, contenidas en los arts. 82 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil. En primer lugar, el trmino para evacuar el traslado a la impugnacin que se le concede al
acreedor verificante es de seis das y no de tres, como es la regla en los incidentes ordinarios, y,
en segundo lugar, la notificacin del escrito de impugnacin y su resolucin debe efectuarse al
acreedor verificante personalmente o conforme al art. 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, y
no por el estado diario, como ocurrira en un incidente ordinario.
Evacuado el traslado a la impugnacin, o en su rebelda, el juez debe recibir la causa a
prueba, si existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos (art. 318 del C.P.C.), o bien
fallar directamente si no existen tales hechos o existindolos se trata de hechos notorios o que
constan en el expediente (por aplicacin del art. 89 del C.P.C.).
c.5) Efectos de la impugnacin
La impugnacin no es otra cosa que el equivalente a la oposicin a la ejecucin en el juicio
ejecutivo singular intraconcurso que constituye el proceso de verificacin.
El primer efecto que produce es que evita que el crdito objeto de la impugnacin adquiera
por el solo ministerio de la ley el carcter de reconocido. Merced a dicha oposicin, ese crdito
slo podr ser reconocido por una sentencia judicial o, si es posible, algn equivalente
jurisdiccional (v. gr., una transaccin celebrada con el sndico autorizado por la junta de
acreedores con arreglo al N 11 del art. 27 L.Q.).
El segundo efecto es que el crdito objeto de la impugnacin ser excluido de las votaciones
de la junta (art. 102), salvo el caso de ser autorizado para votar el convenio simplemente judicial
(art. 179).
Se ha discutido si para estimar que un crdito est impugnado es menester que se notifique
la impugnacin para que sta produzca efectos. El asunto no es claro, pero nos surgen tres
comentarios: en primer trmino, como la impugnacin no es demanda, aunque la ley la llame
as, no es asimilable a una; es una oposicin o contestacin a la demanda, que es la verificacin.
En segundo lugar, el art. 38 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que para que una resolucin
produzca efecto es menester que se notifique. Pero la impugnacin no es una resolucin
tampoco. En segundo trmino, si consideramos que el art. 102 de la Ley de Quiebras dice que
slo los crditos reconocidos pueden votar, vamos a estimar que un crdito impugnado pero
cuya impugnacin an no se notifica dentro del plazo para impugnar adquiere la calidad de
reconocido? En la prctica, los sndicos no incluyen en sus nminas de crditos reconocidos,
venido el procedimiento ordinario de verificacin, a los crditos impugnados, estn o no
notificadas las oposiciones respectivas. En suma, nos parece que no es necesaria la notificacin.
Por ltimo, lo que produce el interrumpir el plazo para impugnar no es la notificacin de la
demanda de impugnacin, sino que su mera interposicin (arts. 137 y 143 L.Q.). 189 En
consecuencia, pareciera que un crdito por el solo hecho de interponerse impugnacin no puede
adquirir la calidad de reconocido por el solo ministerio de la ley y, por el mismo hecho, pierde el

188 En la 1 edicin sostuvimos que estas verificaciones eran posibles en los convenios preventivos. En nuestro
texto dedicado a los convenios arribamos a la conclusin de que no existen verificaciones de crdito en la tramitacin
de los convenios preventivos judiciales. Ver Derecho Concursal. El Juicio de Quiebra, pg. 251. Ver tambin
Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 196 y ss.
189 As lo ha dicho nuestra jurisprudencia, Corte de Santiago, fallo de 1985, R., t. 82, N 2, sec. 2, pg. 54.

derecho a voto con arreglo al art. 102 inciso 4 L.Q.

c.6) La sentencia del proceso de verificacin
La sentencia, en cuanto acto procesal emanado del tribunal de la quiebra, slo va a existir
cuando haya intervenido impugnacin. Si no hubo impugnacin, el crdito verificado pasa a
tener la calidad de reconocido por el solo ministerio de la ley, conforme lo dispone el art. 138 de
la Ley de Quiebras.
Por lo tanto, slo nos vamos a referir a la sentencia que resuelve el incidente completo
causado por la impugnacin.
La sentencia que resuelve el proceso de verificacin es una verdadera sentencia definitiva,
pues en ella se pone trmino a un juicio autnomo. Ya hemos dicho que respecto de la quiebra,
los procesos de verificacin son accesorios, son incidentes de ella. Pero mirados desde el punto
de vista del proceso singular mismo, ellos constituyen juicios aparte, que se traban entre el
acreedor verificante y los dems acreedores, el fallido y el sndico. En estos juicios justamente
se discute el derecho de cada acreedor singular de incorporarse al juicio de quiebra principal.
Por lo anterior es que no puede sostenerse que el fallo en el proceso de verificacin sea una
sentencia interlocutoria de aquellas que fallan un incidente estableciendo derechos permanentes
en favor de las partes. Si las verificaciones no son incidentes, sino juicios incidentales
autnomos, la sentencia que en ellos recae es por fuerza definitiva. 190
Por este motivo dijimos, en su oportunidad, que de los elementos integrantes de la fase de
verificacin, el plazo y la Nmina de Crditos Reconocidos pertenecan a la estructura interna
del concurso, y los procesos de verificacin, sin desconocerle su carcter de elemento de esta
etapa, pertenecen a su estructura externa.
El carcter de sentencia definitiva nos da las pautas para determinar las formalidades del
dictamen del tribunal (art. 170 del C.P.C.) y el rgimen de recursos a que est expuesto.
Referente a la naturaleza de la cosa juzgada que producen estas resoluciones, teniendo en
cuenta lo dicho por Concha Gutirrez 191 respecto de la ley anterior (bajo la cual las
verificaciones se sustanciaban con arreglo al juicio ordinario de mayor cuanta), en el sentido de
que ellas producan cosa juzgada material porque la cosa juzgada formal es propia de los
procedimientos sumarios, en que no hay plenas posibilidades de prueba y conocimiento,
podemos sostener que estas sentencias producen cosa juzgada formal limitada a los efectos
concursales, atendiendo a que hoy el procedimiento de verificacin es sumarsimo. De manera
que es susceptible de ser revisado el contenido material de dichos fallos en un juicio ordinario
posterior.
Esta es la doctrina seguida, adems, en el comn de las legislaciones comparadas (v. gr.,
Francia, Italia, Espaa, Argentina, etc.). 192 Y lo correcto es que as sea, considerando la estrecha
vinculacin que ellos tienen al juicio ejecutivo, en el que normalmente las resoluciones en ellos
recadas producen cosa juzgada formal.

190 La verdad es que no es clara la naturaleza jurdica de la resolucin que falla una impugnacin. Es evidente que
reviste sumo inters su calificacin, porque si se tratara de una sentencia interlocutoria, nos encontraramos en la
triste situacin de que el verificante vencido no podra recurrir de casacin y, sin embargo, desde su punto de vista, el
juicio estara terminado. Por otro lado, la naturaleza jurdica de las verificaciones de crditos excede el concepto
ordinario de incidente, porque si bien son procesos dependientes, sea de la quiebra o del convenio, revisten un
mayor grado de autonoma que los incidentes en otro procedimiento, porque en ellos el acreedor accionante no se
refiere a un accesorio de su derecho, sino que formula la pretensin principal que reclama. Desde el punto de vista del
acreedor, su verificacin es todo un juicio, y desde un punto de vista procesal, la impugnacin es toda una
contestacin de la demanda de verificacin, en nada accesoria a la peticin del verificante.
191 Concha Gutirrez, op. cit., pg. 127.

192 En el caso de Francia, ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pgs. 502 y ss.; as tambin lo fall la
jurisprudencia francesa durante la vigencia del Cdigo de Comercio (C. Orleans, 06.06.1882, Journal des Faillites,
1882, pg. 608); art. 102 del D. 267, de 1942, Italia; art. 1105 inc. 3 del Cdigo de Comercio espaol; art. 37 de la
Ley N 24.522 argentina establece que la resolucin que declara verificado un crdito y, en su caso, el privilegio,
produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. Esta norma tambin se extiende a la que resuelve las
impugnaciones. De forma que la nica causal de impugnacin de dicha resolucin sera la existencia de dolo, lo que
hace menos inamovible la cosa juzgada de dichas resoluciones. Esta opinin es compartida por Vicente y Gella,
citado por Concha Gutirrez, op. cit., pg. 126.

Sin embargo, no ha sido sa la doctrina regular de nuestra jurisprudencia. Hay fallos que
sostuvieron, bajo la antigua ley193 que se trataba de juicios declarativos autnomos, 194 otros
fallos sostienen que esta resolucin es una sentencia interlocutoria, pues la impugnacin de la
verificacin de un crdito es y dar nicamente origen a un incidente dentro del juicio de
quiebra, cuya resolucin de trmino ser por consiguiente una sentencia interlocutoria.... 195 Por
otra parte, hay fallos de la Corte Suprema abocndose al fondo de sentencias de impugnacin, lo
que implica un reconocimiento de su calidad de sentencia definitiva, pues de otro modo no
hubiera sido posible que accediera a dicho tribunal. 196
d) De la Nmina de Crditos Reconocidos
El tercer elemento de la etapa de verificacin, segn dijramos, lo constituye la Nmina de
Crditos Reconocidos. De ella analizaremos su naturaleza jurdica, la forma de confeccionarla y
el plazo para hacerla, para terminar destacando su importancia.
d.1) Naturaleza jurdica
La Nmina de Crditos Reconocidos es el resultado a que propende la fase de verificacin. En
la etapa de apertura se determin la procedencia de la ejecucin. En esta fase se obtiene la
identidad de sus beneficiarios. Este ha sido el motivo por el cual ciertos autores han equiparado
esta nmina con el ttulo ejecutivo pedido para la ejecucin individual. 197 Vale decir, sostienen
que el hecho de incorporarse un crdito en tal nmina, premunira a aqul de un ttulo ejecutivo
intra y extraconcurso.
Sin embargo, al menos para Chile, no puede sostenerse que esta nmina general de crditos
reconocidos sea un ttulo que lleve en s aparejada ejecucin, un ttulo ejecutivo sui gneris que
tenga validez aun fuera del concurso donde obra. Ello deriva del origen e iter de la formacin de
esta nmina y de la circunstancia de que no est contemplada en nuestra ley como un ttulo de
tal carcter (art. 434 N 7 del C.P.C.).
En el derecho extranjero podra sustentarse tal tesis, 198 lo que se respaldara en un
equivalente a nuestra olvidada sentencia de grados, que contemplan dichas legislaciones,
resolucin general hoy ausente de nuestra ley. Y por no existir dicha sentencia general, sea
definitiva o interlocutoria, tampoco podra pretenderse un ttulo ejecutivo por esta va. Otra cosa
sera atribuirle mrito ejecutivo a la resolucin que falla las impugnaciones. En este caso habra
que distinguir dos situaciones, dependiendo de si la impugnacin la opone el deudor o alguno de
los acreedores. Si la opone el deudor, y en definitiva es rechazada por la sentencia, no tenemos
objecin en estimar dicha resolucin, que es sentencia definitiva, como un ttulo ejecutivo
susceptible de ser empleado fuera de la quiebra. Pero la calidad de ttulo ejecutivo no deviene de

193 El art. 111 de la Ley N 4.558 estableca un procedimiento anlogo al actual, pero en vez de remitirse a las
normas de los incidentes, deca que ...se seguir en adelante el procedimiento ordinario, sin alegato de bien
probado. No es relevante el procedimiento como se tramita un asunto, sino la determinacin de si es o no un
incidente.
194 La Impugnacin de los crditos en el juicio de quiebra es un juicio ordinario independiente y que la
impugnacin de un crdito verificado hecha por el sndico, da lugar a un nuevo juicio, y por lo tanto el sndico no
debe acompaar copia de dicha impugnacin sino que debe notificarla personalmente por ser la primera notificacin
de un proceso independiente, R., t. 61, 2 parte, sec. 2, pg. 31. Ver Arturo Davis, op. cit., pg. 180.
195 C. Santiago, fallo de fecha 16 de diciembre de 1999, Quiebra Comercial Madrigs S. A., Ingreso Corte N 583399, ratificado por la C. Suprema, fallo de fecha 21.12.99, causa ingreso N 4416-99, con voto disidente del abogado
integrante Sr. Mauriz, quien estim que se estaba ante una sentencia definitiva.
196 Por ejemplo, R., t. 87, N 2, sec. 2, pg. 136; Base de Datos Jurisprudencial de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Chile, Casacin en el Fondo, fallo de fecha 31 de diciembre de 2001, ingreso N 3970-01.
197 Ver Concha Gutirrez, op. cit., pgs. 124 y ss. Tal vez una excepcin a este principio lo encontramos en el art.
90 de la ley francesa N 67-563, de 13.07.67, sobre Reglamento Judicial y Liquidacin de Bienes, que establece que
una vez clausurado el proceso por insuficiencia del activo (sobreseimiento temporal), si los crditos han sido
verificados y admitidos, los acreedores pueden obtener, por orden del presidente del tribunal, un ttulo ejecutivo.
198 Podra darse la situacin en todos aquellos sistemas en que se contempla una sentencia general y comn, debido
a que las sentencias por regla general constituyen un ttulo ejecutivo. Es el caso de Italia y Argentina y el citado caso
de Francia, Brunetti y Provinciali se han pronunciado en tal sentido. Ver Concha Gutirrez, op. cit., pg. 124.

su inclusin en la Nmina de Crditos Reconocidos, sino que de la circunstancia de que se trata

de un crdito que consta en el ttulo ejecutivo que constituye la sentencia que rechaza la
impugnacin. Si, por el contrario, la impugnacin la interpone otro acreedor, creemos que la
resolucin que rechaza la impugnacin no es oponible al deudor como ttulo ejecutivo, en virtud
del efecto relativo de la cosa juzgada. Un punto que nos parece de toda claridad, es que la litis,
cuando concurre impugnacin, se traba entre el verificante y el impugnante, pues quien
impugna no obra con poder de representacin alguno sino que uti singuli. Respecto del deudor y
los dems acreedores que no impugnaron, la ley presume un allanamiento tcito, pero bajo
ninguna circunstancia les presume la calidad de partes en la impugnacin interpuesta por otro
acreedor o el sndico (que no es representante ni del fallido ni de los acreedores, segn
veremos). Vale decir, cada impugnacin es un juicio distinto derivado de una demanda nica
pero con demandados plurales, de forma que el allanamiento de uno de los demandados o del
sndico, aunque sea expreso, no afecta las impugnaciones de los dems. Lo mismo, la
sentencia que resuelva dicha impugnacin es una sentencia que no alcanzar sino a quienes son
parte del juicio de verificacin resuelto por dicha sentencia. En este caso el acreedor que gan a
su impugnante tendr contra el deudor slo un allanamiento tcito o presunto, pero que no
consta en ningn documento al cual la ley le confiera mrito ejecutivo, pues, ya lo dijimos, no
existe norma legal alguna en que fundar que la Nmina de Crditos Reconocidos sea un ttulo
ejecutivo.
No obstante lo dicho, la Nmina de Crditos Reconocidos cumple un papel anlogo o
equivalente al que cumple el ttulo ejecutivo en la ejecucin individual, pues slo con mrito a
dicha nmina se reconoce a los acreedores de repartos que haga el sndico y se precisa quines
son los integrantes de la junta de acreedores, rgano en el cual la ley deposita la facultad
suprema de disposicin del patrimonio falencial. Pero existe slo una equivalencia funcional,
pues la nmina, en cuanto ttulo, opera slo dentro del concurso respectivo y no fuera de l.
Adems, la nmina no es un acto que importe jurisdiccin, por lo que pasa a integrarse
dentro de la sola administracin del sndico; es un documento que resulta de una mera gestin
de comprobacin o reconocimiento; ella no importa ni la declaracin ni el reconocimiento de un
derecho: es un verdadero listado que resulta de la conclusin de la etapa de verificacin.
d.2) Forma de confeccionar la nmina
La Nmina de Crditos Reconocidos es el documento que da cuenta de los resultados de la fase
de verificacin y que, como hemos dicho, acta como una suerte de ttulo ejecutivo
intraconcurso en beneficio de quienes han sido admitidos a ella.
El crdito reconocido es aquel que, verificado, no ha sido impugnado y el plazo para hacerlo
ya transcurri, o bien que, impugnado, ha sido desechada en definitiva la impugnacin, al
menos mediante sentencia que cause ejecutoria. Pero, no obstante vencido el plazo originario de
verificacin, es procedente verificar, de forma que la ley ha tenido que idear un sistema que
permita proseguir el juicio de quiebra, pese a que se pueda verificar o que haya impugnaciones
pendientes.
El art. 143 de la ley obliga al sndico a formar y presentar en el tribunal la Nmina de
Crditos Reconocidos dentro de quince das contados desde la notificacin de la resolucin que
declara concluido el perodo ordinario de verificacin, y, en su caso, vencidos los diez das
adicionales que se conceden al sndico para impugnar, si intervino reserva de su parte.
Esta nmina o listado de los crditos de tal condicin, debe incluir la individualizacin del
acreedor y su crdito, sealando por separado el capital y los intereses y/o reajustes en su caso y
la preferencia que le corresponde.
La nmina debe agregarse a los autos y notificarse por aviso. Slo desde su agregacin a los
autos adquiere su dimensin legal, pues slo entonces pasa a formar parte material del proceso.
Ahora, para los crditos de verificacin tarda o para aquellos que fueron objetados y, por
ltimo, respecto de aquellos que por mero descuido se omitieron en la nmina, la ley ordena
que, para pasar a complementar la nmina una vez que devengan reconocidos, se cumplan las
mismas formalidades legales que se siguieron para efectuar la nmina original.
Nuevamente nuestra ley es insuficiente. No se establecen sanciones precisas para que el

sndico evacue todos los trmites indispensables para que la nmina adquiera toda su dimensin
procesal. Ello no es un asunto meramente formal, porque tanto la junta de acreedores como los
beneficiarios de los repartos se conocen por este documento.
d.3) Importancia de la nmina
Tres consecuencias principales trae consigo la presentacin de la nmina:
Por un lado, determina en el proceso de quiebra quines son los beneficiarios de la
ejecucin universal. As lo seala el inc. final del art. 143 de la ley al prevenir que slo los
acreedores que figuren en las nminas referidas podrn participar en las distribuciones que haga
el sndico.
Por otro lado, determina quines son los miembros del rgano concursal junta de
acreedores. El inc. 1 del art. 102 de la ley seala que slo tendrn derecho a concurrir y votar
(en las reuniones de la junta de acreedores) los acreedores cuyos crditos estuvieren
reconocidos. Ciertamente que para participar en las juntas la ley no exige que el crdito
reconocido figure en la nmina, como s lo demanda para los repartos, pero ste ser el
documento apropiado para calificar el derecho de los acreedores asistentes.
Por ltimo, slo presentada la nmina de crditos reconocidos es posible convenir o
transigir el juicio de quiebra, o, en otras palabras, votar el convenio simplemente judicial o
alzatorio (art. 174 L.Q.).
d.4) Revisabilidad de la nmina
En el comn de los sistemas concursales del derecho comparado, el acto procesal que cumple
las veces de nuestra nmina no puede ser modificado; pero esta inalterabilidad o inmutabilidad
es atribuida a la naturaleza jurdica del documento que la contiene, a saber, a la circunstancia de
que se trata de una sentencia judicial, que una vez firme, produce excepcin de cosa juzgada. 199
En Chile no existe tal sentencia y bien puede ocurrir que se confeccione la nmina final sin
que se haya dictado siquiera una sentencia. Pero el problema tampoco representa alcances
prcticos, pues la ley no contempla recursos para modificar la nmina dado su carcter de mera
constatacin. Dicho en otros trminos, la nmina en s no tiene mayor valor jurdico. Por eso,
ella en s es inmodificable y no procede recurso alguno en su contra por no ser una resolucin
judicial; las anotaciones errneas u omisiones (que por lo dems no obligan a nadie) que se
cometan en su confeccin son corregibles por la sola va de representrselas al sndico, quien
debe hacer las correcciones en derecho, so pena, en caso de infraccin, de incurrir en
responsabilidad funcionaria.

III. ETAPA DE EJECUCION PROPIAMENTE

TAL DEL PROCESO DE QUIEBRA
1. GENERALIDADES
Hasta aqu hemos analizado con mediana profundidad las fases cognoscitivas del proceso de
quiebra, en sus dos subfases de apertura y de verificacin. Hemos tambin visto que, pese a
tener presupuestos e inicios diversos a la ejecucin individual y de tener un orden tambin
dispar, ambas ejecuciones tienen semblanzas que admiten una cierta equivalencia o
correspondencia.
Toca entonces el anlisis de la fase o etapa propiamente ejecutiva del proceso de quiebra;
fase que, como veremos, se inicia igualmente con la resolucin declaratoria de quiebra.
Esta fase tambin admite un cierto desdoblamiento en dos subetapas, a saber, una de
aseguramiento (y no decimos cautelar para evitar confusiones de sta con los procesos
cautelares de medidas precautorias), que se cumplen por medio del embargo general conocido

199 Es el caso de Argentina, art. 37 de la Ley N 19.551, de 1972; Italia, art. 97 del D. 267, de 1942. Era el caso de
Chile cuando exista sentencia de grados.

en materia concursal como desasimiento, desapoderamiento o desposesionamiento de los bienes

del deudor; la otra etapa es la realizacin del haber falencial y pago a los acreedores. La
distincin es ms acadmica que jurdica, pero siempre permite dar un mejor perfil de la
naturaleza jurdica de cada uno de los resortes con que cuenta la fase ejecutiva propiamente tal.
Lo decimos en base a las precauciones tomadas en este sentido por Carnelutti, todas en el
sentido de que la fase de ejecucin es una sola jurdicamente considerada y que aun la etapa
cautelar tiene fines de ejecucin. 200
Para comprender la simpleza de nuestra ordenacin, es especialmente importante, en este
captulo que iniciamos, revolucionar ciertos mitos inveterados, mantenidos a fuerza de inercia
por nuestra doctrina y jurisprudencia, emparentados con el equvoco concepto de estado de
quiebra, que pretende aunar conceptualmente los denominados efectos de la declaracin de
quiebra. Sabemos que resultar poco ortodoxa nuestra revolucin, pero, a la postre, es ms
jurdica y permite un acercamiento ms familiarizado hacia el instituto de la quiebra.
2. CRITICA A LA TERMINOLOGIA TRADICIONAL
EN TORNO A LOS EFECTOS DE LA DECLARACION
DE QUIEBRA
Tradicionalmente se ha distinguido, a propsito de los efectos de la declaracin de quiebra,
entre efectos inmediatos y efectos retroactivos de la sentencia de apertura.
Siguiendo este criterio, se deca que eran efectos inmediatos de la declaracin de quiebra los
siguientes:
a)El vencimiento anticipado del pasivo del deudor;
b) El derecho a pedir alimentos reconocido al fallido de buena fe (art. 60 L.Q.);
c) El desasimiento de los bienes del fallido (arts. 64, 65 y 72 L.Q.);
d) La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores (arts. 66, 67 y 68 L.Q.);
e) Suspensin del derecho a ejecutar individualmente al quebrado (art. 71 L.Q.);
f) Ciertos efectos de orden penal (arts. 219 y 220 y ss. L.Q.);
g) La prohibicin de que operen compensaciones legales (art. 69 L.Q.);
h) La acumulacin de juicios (art. 70 L.Q.), e
i) Ciertas inhabilidades establecidas en disposiciones repartidas en varios cuerpos legales
(Cdigo Civil, Cdigo Orgnico de Tribunales, etc.).
Luego, se reconocan como efectos retroactivos de la sentencia de apertura (o efectos de la
quiebra respecto de los actos perjudiciales para los acreedores, como se los conoce tambin en
textos positivos extranjeros), que se refieren, en general, a las acciones revocatorias concursales.
Todo este conjunto no sistemtico de efectos de la sentencia declaratoria se reuna bajo el
equvoco concepto de estado de quiebra. Pues bien, ni la una ni menos esta ltima
denominacin nos parecen adecuadas. Toda esta enojosa lista de efectos deriva del error an
ms arraigado que observa en la quiebra un instituto sustantivo o, atenuando las cosas, de orden
dualista, procesal y material, desconocindole su carcter puramente procesal.
No es cierto que existan los denominados efectos inmediatos de la declaracin de quiebra
y con menos suerte an los efectos retroactivos, derivados de la sentencia falencial. Lo que s
existe es un conjunto de efectos sustantivos propios o inherentes a la cesacin de pagos y, por
otro lado, un proceso de ejecucin universal-colectivo civil (la quiebra), que se inicia por el
embargo del patrimonio del deudor y que est provisto de incidentes instituidos para garantizar
la par condictio que se denominan juicios revocatorios, incidentes que forman parte de la
compleja estructura procesal del juicio de quiebra y que no tienen un efecto propiamente
retroactivo, pues slo tienden a declarar la inoponibilidad de determinados actos jurdicos del
deudor celebrados con anterioridad a la apertura, inoponibilidad que no surge de la quiebra, sino
de la sentencia eventual recada en el incidente revocatorio respectivo.
Nos vamos a detener un poco a precisar lo sintetizado precedentemente.
Para ello nos serviremos de la distincin entre los efectos inherentes a la cesacin de pagos

200 Ver Carnelutti, Estudios, t. II, pgs. 260 y ss.

y los efectos inherentes a la sentencia de quiebra.

a) Efectos inherentes a la cesacin de pagos
El vencimiento anticipado de todas las obligaciones patrimoniales del fallido: Este efecto
primersimo y fundamental de la cesacin de pagos es el vencimiento anticipado de todas las
obligaciones que pesan sobre el fallido. As lo dice el art. 1496 N 1 del Cdigo Civil, que
consagra como una de las causales de caducidad del plazo la insolvencia notoria. Esta
notoriedad que requiere el derecho comn para dar la caducidad no es sinnima de publicidad
sino de la exteriorizacin de tal estado (que ya hemos dicho que es equivalente a la cesacin de
pagos), que de algn modo se haga visible y evidente, pues, salvo excepciones, en la prctica la
insolvencia, amn del deudor, es slo conocida por quienes estn en estrecha relacin con l, de
forma que, de equipararse la notoriedad a publicidad, el precepto del art. 1496 aludido sera
impracticable. Por lo dems, sta es una norma demandada por el propio principio de la par
condictio creditorum.
Pues bien, el vencimiento anticipado de todas las deudas, que est consagrado como un
efecto de la sentencia de quiebra en el art. 67 de la ley, no emana propiamente de sta, sino del
estado sustantivo que la sustenta, esto es, de la cesacin de pagos o insolvencia del deudor.
Como la sentencia de quiebra se dicta en base a la evidencia de tal estado econmico-jurdico,
tcitamente est reconociendo dicho vencimiento anticipado o caducidad de los plazos. No es,
entonces, un efecto de la sentencia; es un efecto de la insolvencia declarado por la resolucin
declaratoria.
Las inhabilidades: Igualmente, resultan de la cesacin de pagos las inhabilidades para ser
tutor o curador, albacea testamentario, juez, fiscal de la Corte de Apelaciones o Suprema, oficial
del ministerio pblico, defensor pblico, sndico de quiebras etc., que sobrevienen al deudor
insolvente.201 Quin podra negar que una persona en cesacin de pagos est inhabilitada para
desempear tales oficios? La causa de la inhabilidad debemos buscarla en la naturaleza del
fenmeno de hecho que origina la quiebra y no en la sentencia que se dicta en comprobacin de
dicho fenmeno. A esto responde que ellas, las inhabilidades, hayan sido objeto de cuerpos
legales diversos a la ley del ramo (Cdigo Civil, Cdigo Orgnico de Tribunales, etc.). Y a la
misma razn debe responder la circunstancia de que las inhabilidades subsistan no obstante la
clausura del proceso de quiebra. Es slo mediante la sentencia de rehabilitacin, sujeta en
ciertos casos a un procedimiento previo independiente del juicio de quiebra, que recupera el
fallido la aptitud para ejercer dichos cargos o funciones, y no mediante la clausura (por
convenio o sobreseimiento) del concurso falencial (arts. 235 y ss. L.Q.).
Tambin aqu tenemos que reconocer que la sentencia de quiebra tiene un efecto meramente
declarativo de una situacin ya acaecida, pero no un efecto constitutivo.
La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores: Culparemos asimismo al estado
de insolvencia de la produccin de la denominada fijacin irrevocable de los derechos de los
acreedores. La fijacin definitiva de los derechos de los acreedores implica que los acreedores
no pueden mejorar su condicin luego de declarada la quiebra; es decir, no pueden ser pagados
preferentemente sin causa legal legtima; ni modificar el pacto original de intereses y reajustes,
como tampoco obtener garantas adicionales para sus crditos.
Pues bien, este fenmeno, una verdadera prohibicin impuesta por la par condictio, tiene
una doble explicacin.
La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores surge como un efecto de la
sentencia de quiebra, pero un efecto natural del desasimiento o desapoderamiento de los bienes
del fallido. Por el desasimiento, un embargo general, se obtiene la indisponibilidad del
patrimonio para su titular en relacin a la masa. Es una verdadera prohibicin de disponer que

201 Ver: respecto de los guardadores, arts. 497 N 4 y 509 del Cdigo Civil; respecto de los albaceas, art. 1272 del
Cdigo Civil; respecto de los jueces, arts. 256 N 7 y 332 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Los arts. 461 a
464 del Cdigo Orgnico de Tribunales establecen la prohibicin para el fallido de ser fiscal, relator o secretario de la
Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones, oficial del ministerio pblico o defensor pblico. El art. 17 de la Ley de
Quiebras impide a los fallidos ser sndicos, y el art. 8 de la misma ley permite al Fiscal Nacional de Quiebras
solicitar la remocin del sndico cuando ste sufra de notoria insolvencia.

surge inherente al embargo general. Es cierto que en la Ley de Quiebras la violacin a este
impedimento trae consigo la inoponibilidad, en circunstancias de que la disposicin de bienes
embargados importa la nulidad absoluta por ilicitud del objeto (art. 1464 N 3 del C.C.), pero
ello responde a que en el Cdigo Civil no exista una teora elaborada de la inoponibilidad (aun
cuando en muchas normas est tcitamente recepcionada) y, por lo mismo, en su art. 2467
sancionaba los actos de disposicin sobre bienes desasidos con la misma nulidad.
Pero, a nuestro juicio, aun antes de la sentencia de apertura ya se observa esta fijacin
irrevocable, precisamente desde el advenimiento del fenmeno de la cesacin de pagos, y
cualquier infraccin a la misma ser corregible por la va de la revocacin. En este sentido es
que la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores deriva de la cesacin de pagos y no
de la sentencia de quiebra, que cumple, tambin en esta situacin, un rol declarativo. Luego de
ella, dicha fijacin ser consecuencia del embargo que sufre el patrimonio falencial.
En todo caso, hay que anotar que la forma en que el art. 66 de la Ley de Quiebras define la
nocin de fijacin irrevocable es ambigua, pero considerando el principio de la par condictio,
creemos que la lectura que debe darse a dicha expresin es la sealada anteriormente.
Efectos Penales: Contrariamente a lo que sostenamos en la 1 edicin de este texto, 202 y
producto del resultado de nuestra investigacin sobre los delitos de quiebra vertidos en nuestro
texto especializado, la declaracin de quiebra (s tiene efectos penales directos, pues como
sostuvimos en este texto, ella cumple la funcin de una condicin objetiva de punibilidad. Pero
hay que considerar que si bien slo el deudor declarado en quiebra puede ser calificado
penalmente, la razn de ser de la conexin entre la declaracin de quiebra y la calificacin penal
es la cesacin de pagos, en tanto hecho que justifica la ejecucin del deudor como asimismo la
investigacin de su vida comercial, protegida hasta entonces por el principio del secreto de los
negocios y de la presuncin de buena fe mercantil. En otras palabras, no es que al deudor se lo
persiga criminalmente porque quebr, se lo persigue criminalmente porque incurri en alguno
de los tipos penales de los arts. 219 y 220 de la Ley de Quiebras, que son las conductas
acciones u omisiones tpicas, y que adems por haber incurrido en cesacin de pagos fue
declarado en quiebra. En otras palabras, criminalmente hablando, la sentencia de apertura tiene
inters slo en tanto declara la cesacin de pagos, que constituye, a su turno, como lo sealaba
el mensaje del Cdigo de Comercio, la muerte mercantil del comerciante. Lo importante de
anotar es que el delito no es quebrar, el delito es haber desarrollado alguna de las conductas
tpicas, las que son delictuales en s e ilcitas en s, pero que son sancionables slo a condicin
de que exista declaracin de quiebra. 203 Con todo hay que tener presente que tambin en esto la
sentencia de quiebra cumple una funcin declarativa, porque la expresin quiebra culpable o
fraudulenta, que viene de los arts. 1330 y ss. del Cdigo de Comercio de 1865, no se refera a la
declaracin de quiebra, sino a la quiebra definida como el estado del comerciante que cesa en
el pago de sus obligaciones mercantiles (art. 1325 del Cdigo de Comercio); esto es, la quiebra
era el estado de cesacin de pagos y no la declaracin de quiebra que es un hecho,
evidentemente, posterior. Esto fue lo que dio origen a todo el debate sobre la quiebra virtual,
esto es, a la posibilidad de que se prescindiera de la declaracin formal de quiebra para el
nacimiento de algunos de sus efectos, en especial en materia penal. 204 Hoy por quiebra se lee
declaracin de quiebra y, desde ese punto de vista, la condicin de punibilidad es la sentencia
y no la cesacin de pagos... aunque la sentencia declara dicha cesacin de pagos o quiebra en
un sentido material.
En todo caso, la calificacin criminal no es inherente a la declaracin de quiebra. Puede
haber quiebra sin juicio de calificacin y puede haber proceso de calificacin aun despus de
clausurada civilmente la quiebra. No dudamos de que puedan existir relaciones entre ambos
procesos, pero dichas relaciones para efectos de los convenios y del sobreseimiento definitivo
civil extraordinario de la quiebra del art. 165 de la ley dicen relacin ms con la aptitud o
dignidad del deudor para obtener ciertos beneficios, que con el proceso de quiebra mismo.

202 Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, pgs. 261 y ss.
203 Puga Vial, Derecho Concursal. Los Delitos de la Quiebra, 2 edicin, pgs. 35 y ss.
204 Ver Fernndez, Fundamentos..., pgs. 831 y ss.

Efectos retroactivos de la declaracin de quiebra: Los mal denominados por nuestra ley, y
parte de la doctrina, efectos retroactivos de la declaracin de quiebra, dicen relacin con las
acciones revocatorias concursales.
La revocacin de los actos jurdicos celebrados por el deudor en el perodo que se prolonga
desde el advenimiento de la cesacin de pagos, o antes, hasta la sentencia de apertura, conocido
como perodo sospechoso, merece un doble tratamiento que la mayora de la doctrina soslaya.
En efecto, pues existen un aspecto sustantivo o material y un aspecto formal o procesal en la
revocacin.
Nuestra ley concursal, como tambin en el derecho comparado, prescribe la revocacin
como mecanismo de defensa contra las violaciones de la par condictio, pero la par condictio
creditorum es un principio jurdico sustantivo o material que merece respeto dentro y fuera del
concurso. Dicho principio se podra formular as: Quien celebra cualquier acto jurdico debe
cuidar respetar la garanta patrimonial que debe a sus acreedores que confiaron en l. Dicho
principio no se ve amenazado siendo el deudor solvente; es bajo la hiptesis de insolvencia
donde se manifiesta su importancia, pues slo entonces existe tentacin de burlarlo. Esta es una
verdadera norma de orden pblico, aunque de derecho privado, y no puede sino considerrsela
propia del derecho sustantivo o material.
Ahora, la quiebra presupone insolvencia, de forma que su estructura procesal debe
complementarse con mecanismos conducentes a rehacer la garanta patrimonial, o, en otros
trminos, a concretar el respeto de la par condictio. Estos mecanismos son las acciones
revocatorias con que se implementa esta ejecucin universal. Son una exigencia procesal que
demanda la misma naturaleza del juicio de quiebra.
Pero no existen dichas acciones revocatorias en cuanto efectos de la declaracin de quiebra.
Existen en cuanto incidentes propios del juicio de quiebra, de su estructura y fin procesal. Como
no es un efecto de la sentencia de apertura el principio de la par condictio, tampoco pueden
serlo los juicios incidentales de revocacin.
En suma: las acciones revocatorias, ms que un efecto de la declaracin de quiebra, son
acciones y procedimientos incidentales integrantes de la estructura procesal del juicio de
quiebra, que se dirigen a tutelar el principio de la par condictio.205
El derecho de alimentos del fallido. (Pago con beneficio de competencia): Tampoco puede
considerarse un efecto de la sentencia de quiebra el mal denominado derecho de alimentos
que asiste al fallido. No hay tal derecho de alimentos, por la sencilla razn de que los bienes con
que se proveen las necesidades alimentarias del fallido son de su propiedad y no de los
acreedores, situacin que no se aviene con la naturaleza de la institucin del derecho de
alimentos.
La verdad es que estos alimentos se integran dentro de la teora general del pago con
beneficio de competencia; es un trasplante de los principios de esta institucin a la quiebra. El
pago con beneficio de competencia es una prerrogativa que se le reconoce al deudor de buena
fe, esto es, a aquel imposible de sancionar por quiebra culpable o fraudulenta.
Ello se desprende del art. 60 de la ley. En su inc. 1 previene que el deudor que no est
comprendido en el artculo 41 tendr derecho a que la masa le d alimentos a l y su familia.
Tambin tendr este derecho el deudor a que se refiere dicho artculo, si hubiere solicitado su
propia quiebra. Como el deudor no comprendido en el art. 41 no es perseguible por delito de
bancarrota, su buena fe es incuestionada y le favorece siempre este beneficio; en cambio, al
deudor del art. 41 slo se le reconoce en tanto haya pedido su propia quiebra, por la sencilla
circunstancia de que el no haberlo hecho genera en su contra una presuncin de quiebra
culpable, de conformidad al art. 219 de la ley. Entonces, slo se le concede este beneficio al

205 Esta denominacin de efectos retroactivos tiene su origen en el sistema revocatorio original del Cdigo de
Comercio francs de 1807. En la organizacin primitiva de la nulidad o revocacin concursal, exista la nulidad de
pleno derecho sobre los actos gratuitos, presunciones de fraudes para otros actos y nulidad facultativa para actos a
ttulo oneroso, pero el problema radicaba en que en el desasimiento tena efecto retroactivo fijado a la fecha de
cesacin de pagos y buena parte de las nulidades se invocaban no en razn de las acciones revocatorias, sino del
efecto retroactivo del desasimiento. Este sistema vino a ser corregido por la legislacin de la ley de mayo de 1838,
que fij la normativa de quiebras en el texto que sirvi de base a nuestro Cdigo de Comercio. Ver Renouard, Des
Faillites et Banqueroutes, t. 1, pgs. 344 y ss.

deudor de buena fe en los trminos arriba mencionados.

Sin embargo, el derecho de alimentos, conforme al inc. 2 del art. 60 de la ley, se
suspende en el evento de que el deudor del art. 41 haya sido encargado reo por quiebra culpable
o fraudulenta o, para el deudor comn, si es procesado por alguna de las hiptesis del art. 466
del Cdigo Penal. Esto es, se suspende el beneficio siempre que existan presunciones fundadas
en cuanto a la mala fe del fallido.
Por ltimo, cesa definitivamente el pago con beneficio de competencia, si el fallido es
condenado criminalmente por bancarrota (arts. 219 y 220 L.Q.) o por alguna de las conductas
previstas en el art. 466 del Cdigo Penal. Vale decir, cesa cuando existe la conviccin irrebatible
de haber, el deudor, procedido de mala fe.
Como se observa, esta institucin del derecho de alimentos se compadece ms con el
beneficio de competencia; est estructurada bajo las mismas reglas que el expresamente
denominado pago con beneficio de competencia que se le reconoce al deudor que de buena fe
hizo cesin de bienes (arts. 1625 y 1626 N 6 del C.C.).
Ahora, es un efecto de la sentencia de quiebra? Si observamos bien, el beneficio, para el
caso del deudor del art. 41, nacera de su sola solicitud oportuna de quiebra y no de la sentencia
misma, pues esa conducta es la que premia la ley; en el caso del deudor comn, siempre se le
reconoce, en principio, este beneficio, porque siempre se le presume buena fe. La buena fe
premiada es entonces la causa de este beneficio. Esa es la causa legal y la sentencia de apertura,
dado que importa la sustraccin de la esfera de uso, goce y disposicin del patrimonio del
fallido con ocasin del desasimiento, viene a constituir una situacin tal que se requiere de la
aplicacin prctica de este beneficio. No es que la sentencia lo cause, y que, por lo tanto, aqul
sea un efecto, sino que la sentencia de apertura lo hace necesario, pero por efecto del
desasimiento.
Recapitulacin: Todos estos fenmenos tradicionalmente conocidos como efectos de la
sentencia declaratoria que hemos visto, no son tales; son situaciones o beneficios o efectos
creados, emanados o inherentes al estado de cesacin de pagos. Son efectos sustantivos respecto
de los cuales la sentencia de quiebra acta reconocindolos, pero jams causndolos. La
sentencia de quiebra declara la existencia de la cesacin de pagos y da origen a una ejecucin
civil; pero con el reconocimiento del estado de insolvencia, esta sentencia, colateralmente, viene
a declarar todas las implicancias y ramificaciones que dicho estado econmico-jurdico arrastra.
En otras palabras, hemos estado hablando del derecho concursal sustantivo. Pues bien, la
declaracin de quiebra reconoce todos los efectos que el derecho sustantivo concursal atribuye o
relaciona con la cesacin de pagos.
b) Efectos inherentes a la declaracin de quiebra
De la enumeracin tradicional de los efectos de la sentencia declaratoria, nos resta por analizar
el desasimiento de los bienes del fallido, la prohibicin de que obren compensaciones legales
luego de la apertura, la acumulacin de juicios y la suspensin del derecho de los acreedores de
ejecutar individualmente al fallido. Asimismo, nos restara el estudio del aspecto propiamente
procesal de las acciones revocatorias concursales; pero como ya no integra el captulo de los
efectos, deberemos tratarlo como un aspecto ms de la estructura procesal del juicio de quiebra
en un ttulo aparte.
Nosotros hemos sostenido que la quiebra es un proceso de ejecucin, de forma que los
efectos que nos queda por analizar deben ser explicables desde la perspectiva procesal, en
particular desde el punto de vista de los principios ordenatorios de los procesos de ejecucin. De
la consideracin de que la quiebra es un juicio ejecutivo civil de obligaciones de dar, deberemos
obtener la razn de los efectos inherentes a la sentencia de apertura.
El desasimiento; la prohibicin de compensaciones y su relacin con las relaciones del
fallido pendientes a la fecha de la apertura: Ubicado en primer orden, el desasimiento de los
bienes del fallido (secuestro general, desapoderamiento, desposesionamiento, etc.), como
veremos ms adelante, es un embargo universal que comprende todo el patrimonio del deudor,
todo el conjunto de bienes de que es titular que sean embargables. Por su intermedio dichos

bienes se tornan indisponibles fuera del concurso y se sujetan a los fines de realizacin y pago
con su producto a los acreedores o partes del juicio. La diferencia que opone al embargo
singular el desasimiento es ms de grado que de naturaleza, pues ambas participan de una
misma naturaleza jurdica, acentuada la singularidad en una y la universalidad en la otra.
Y es de la comprensin de la naturaleza profunda del desasimiento, que asoma prstina la
razn del efecto de inhibicin a las compensaciones legales que trae la apertura. En efecto, el
embargo de un crdito impide el pago legtimo del mismo al acreedor titular; ello porque la
recepcin de un pago importa un acto jurdico de disposicin El art. 1578 N 2 del Cdigo
Civil prescribe expresamente que no puede pagarse al acreedor cuando su crdito ha sido
embargado.206 Pues bien, en nuestro derecho la compensacin legal es un pago ficticio, doble y
recproco, lo que incide en que este modo de extinguir las obligaciones se arregle a las mismas
normas que el pago.207
A eso se debe que el art. 1578 N 3 del Cdigo Civil anule el pago al deudor insolvente en
fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto el concurso y que el art. 1661 inc. 2 del
mismo Cdigo inhiba las compensaciones estando embargado uno de los crditos recprocos,
vale decir, la misma norma, ahora para el embargo singular, que prescribe el art. 69 de la Ley de
Quiebras. Y como el desasimiento importa un embargo de todos los bienes del quebrado, sin
excluir los crditos, se comprende el carcter general de la inhibicin de las compensaciones de
que habla el art. 69 referido.
Ser el mismo desasimiento, o embargo universal, el que explicar la mayora de los efectos
de la sentencia de apertura; as lo dijimos para el de la fijacin irrevocable de los derechos de
los acreedores; as tambin lo entendemos para todo ese conjunto de efectos reunidos bajo el
nombre de efectos de la sentencia de quiebra relativos a las relaciones jurdicas preexistentes.
Un ejemplo nos ilustrar lo anterior. Si en la ejecucin singular se embarga un inmueble que ha
sido objeto de una compraventa no inscrita, lgicamente que el embargo afecta dicha relacin
jurdica, pues la obligacin de una de las partes por un hecho colateral no podr cumplirse, ya
que est vedada la inscripcin conservatoria, lo que incide en que las actuaciones en un proceso
resienten a un tercero que no es parte en l. Este fenmeno se ve amplificado a todas las
relaciones jurdicas que mantena el fallido al tiempo de la apertura, porque el objeto de este
embargo no es ya un bien singular, sino toda esa universalidad jurdica que conforma el
patrimonio.
No es objeto de este trabajo analizar toda esa gran gama de efectos colaterales de la
declaracin de quiebra; lo que nos interesa es dar un criterio de reflexin que sirva como norma
para resolver todos y cada uno de los conflictos aislados que esta sentencia presenta, en
particular en lo que concierne a los efectos de la quiebra respecto de las relaciones jurdicas del
deudor preexistentes a la sentencia declaratoria. Creemos que la llave maestra est en concebir
el desasimiento como una medida del gnero de los embargos.
Suspensin del derecho de ejecutar separadamente: En lo que dice relacin con la
suspensin del derecho de ejecutar separadamente, no existe duda de que es un efecto de la
apertura; nace de la sentencia de quiebra.
Pero esta norma no es tan absoluta como quiere presentrsela: no existe prohibicin de
ejecutar al fallido, ni de demandarlo ejecutivamente por separado. Lo que est prohibido es el
derecho a ejecutarlo extraconcurso, fuera de la quiebra. Se ejecuta al fallido en pro de la par
condictio, y se suspende la posibilidad de ejecutarlo en pro del principio prior in tempore,
potior iure Cada acreedor ejecuta por medio de su demanda de verificacin, pero respetando
la garanta de la par condictio. Esto ya lo explicamos y nos remitimos a ello. Lo que s importa
es tener claro que ste es un efecto que se impone desde la naturaleza intrnseca de la quiebra, y
que es meramente procesal y no de carcter sustantivo. La quiebra no modifica los derechos
adquiridos; es un proceso que busca su ejercicio con arreglo a la par condictio creditorum. As,
ms que un efecto de la sentencia de quiebra, la suspensin que comentamos es un elemento
constitutivo del juicio de quiebra.

206 Ver Meza Barros, De las Obligaciones, pgs. 463 y 464.

207 Meza Barros, De las Obligaciones, pgs. 454 y 459.

Acumulacin de juicios: El efecto de la acumulacin de juicios es tambin un resultado

inherente a la sentencia de quiebra. Pero asimismo de orden puramente formal, pues no es otra
cosa que una alteracin de las normas de competencia, es una prrroga de competencia legal
que ordena que todos los juicios pendientes que se sigan contra el fallido ante otros tribunales de
cualquier jurisdiccin que puedan afectar a bienes comprendidos en la quiebra, se tramitan ante
el mismo tribunal de la quiebra, suerte que han de seguir tambin los procesos incoados con
posterioridad a la sentencia de apertura (art. 70 L.Q.). Todo parentesco que se quiera ver entre
este fenmeno y la institucin de la acumulacin de autos de que tratan los arts. 92 y siguientes
del Cdigo de Procedimiento Civil, es ms aparente que real, pues en ella se unifica la
competencia en tanto que en sta se unifica el proceso mismo.
c) Recapitulacin
Tenemos que nuestra tesis salv ilesa, en el sentido de que la quiebra es un proceso de ejecucin
universal de obligaciones de dar, y que teniendo tal nocin por establecida se explican la
mayora de los efectos de la sentencia en cuestin Los efectos que no admiten una explicacin
procesal son aquellos que pertenecen al derecho concursal sustantivo y que se entienden como
anexos al fenmeno de la cesacin de pagos.
Ahora nos corresponde analizar en detalle la estructura del desasimiento, dentro del cual
trataremos las acciones revocatorias y las de desmembramiento del patrimonio (terceras de
dominio, acciones resolutorias, etc.), que constituye la entrada a la fase de ejecucin
propiamente tal, pues comprende todo el estudio de la subfase de aseguramiento. Luego
veremos como apndice el fenmeno de la acumulacin de juicios. La prohibicin de
compensaciones, como vimos, era consecuencia de la naturaleza del desasimiento y la
suspensin del derecho a ejecutar ya fue debidamente analizada durante el examen de la fase de
verificacin.
Vamos entonces al estudio de la primera fase de la etapa de ejecucin propiamente tal del
juicio de quiebra, que, como adelantramos, est cubierta plenamente por el desasimiento de los
bienes del fallido.

III. A) FASE DE ASEGURAMIENTO DE LA ETAPA EJECUTIVA

PROPIAMENTE TAL DEL JUICIO
DE QUIEBRA
1. EL DESASIMIENTO
a) Naturaleza jurdica
Varios esfuerzos se han desplegado para dar con la naturaleza jurdica del desasimiento.
Nosotros nos limitaremos a resear las teoras ms significativas y luego a justificar nuestra
opinin procesalista. Estas teoras son:
a.1)Teora de la incapacidad del fallido;
a.2) Teora de la expropiacin del patrimonio;
a.3) Teora de la personalidad jurdica;
a.4) Teora de la prenda general, y
a.5) Teora procesalista o del embargo.
a.1) Teora de la incapacidad jurdica
Pretende esta teora explicar el desasimiento como una incapacidad especial que sufre el fallido
con ocasin de la apertura. Consecuente con ella, se sancionan los actos del fallido con la
nulidad relativa o absoluta. Es un efecto ms personal que patrimonial de la sentencia de
quiebra.

Esta teora est fundada en la sancin aparejada a los actos celebrados por el fallido respecto
de los bienes de la masa. El pasa a ser incapaz de administrar el patrimonio falencial.
Considerando que ya no contempla nuestra ley la nulidad sino la inoponibilidad como
sancin para los actos del quebrado respecto de su patrimonio concursado, no tendra
fundamento alguno esta corriente.
Pero lo cierto es que ya antes la doctrina haba representado sus dudas en torno a la
concepcin de la incapacidad. 208 En efecto, la nulidad concursal, por regla general, slo era
reclamable por la masa de acreedores y, sin embargo, no participaba de los caracteres de la
nulidad relativa, ya que era prescrita como sancin absoluta. Por otra parte, el fallido
conservaba plena capacidad de contratacin respecto de bienes no comprendidos en la quiebra.
Por ltimo, la nulidad relativa derivada de la incapacidad es, por regla general, la sancin propia
para aquellos actos que son celebrados por personas carentes de discernimiento suficiente,
caracterstica impredicable para el fallido.
Hoy en da no existen sostenedores de esta opinin. 209
a.2) Teora de la expropiacin del patrimonio
Una segunda teora aspiraba a explicar el desasimiento como una suerte de expropiacin del
patrimonio sujeto a concurso. El deudor no es ya privado de la capacidad sino de la propiedad
sobre su haber concursado. De este modo, se entendera la sancin de inoponibilidad, pues se
fundara en la inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia. 210 Pero nuestra ley (en lo que
convienen tambin las legislaciones de Italia, Espaa, Per, Bolivia, Argentina y Francia)
establece en forma expresa que la sentencia de quiebra no sustrae del fallido el dominio que
tiene sobre sus bienes (art. 64 L.Q.).211
Una teora ms elaborada pero en el mismo sentido, sostiene que la expropiacin no es ya
del derecho de dominio, sino de la facultad de disposicin aneja a este derecho real; facultad
que entendemos se transferira a los acreedores en cuanto colectividad. Tampoco convenimos
con esta variante, porque el fallido puede, vlidamente, al menos en principio, enajenar sus
bienes concursados. Dicha enajenacin es vlida, aunque ineficaz en lo que atae a la masa
pasiva, de forma que alzada la quiebra queda firme dicho acto de disposicin, sin que resulte
objetable bajo ningn respecto.212
Es cierto que nuestra ley emplea la expresin transfiere para referirse al efecto por el cual
los acreedores tienen potestad de disponer del haber falencial (art. 64 L.Q.), pero habr que
comprender dicha locucin figurativa o metafricamente. La ley no transfiere la facultad de
disposicin a los acreedores, sino que crea para la colectividad de acreedores un poder de
disposicin; no para los acreedores singularmente considerados, sino para aquel ente abstracto
que se manifiesta por medio del rgano concursal junta de acreedores. Es cierto, pues el fallido
siempre puede disponer, en ejercicio de los atributos del dominio de que es titular, por lo que
podemos postular una coexistencia de facultades de disposicin, que tienen, eso s, una jerarqua
manifestada en la subordinacin de la facultad del deudor a la facultad de la colectividad de

208 Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 208; Pardesus, op. cit., t. V, pg. 51; Palma Rogers, Derecho
Comercial, apuntes, pg. 383. Gmez de la Serna y Reus y Garca sealan, al comentar el artculo 1035 del Cdigo de
Comercio espaol, que no es esta inhabilitacin la interdiccin civil, porque deja al que la sufre capacidad para los
efectos civiles. Al contrario, se limita slo a la administracin de sus bienes y no alcanza a los actos de la vida civil, y
menos que a ninguno, a los que se refieren a su condicin en la familia (Gmez de la Serna y Reus y Garca, Jos,
Cdigo de Comercio Anotado y Concordado, pg. 445, Imprenta de la Revista de Legislacin, Madrid, 1878).
209 Cuando menos en Chile ni Puelma Accorsi ni Sandoval Lpez ni Concha Gutirrez ni Varela Varela ni Palma
Rogers le reconocen dicho efecto. Por otro lado, las incapacidades son de derecho estricto y el art. 73 de la Ley N
18.175 aclara que la declaracin de quiebra no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, ni le impone
inhabilidades sino en los casos expresamente determinados por las leyes.
210 Ver Meza Barros, De las Fuentes, t. I, pg. 47.

211 Ver: en Italia, art. 42 del D. 267, de 1942; en Argentina, art. 111 de la Ley N 19.551, de 1972; en el caso de
Bolivia, art. 1582 del Cdigo de Comercio de 1978; en el caso de Per, art. 44 de la Ley N 7.566, de 1932; en
Francia, ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 178.
212 Ver Chiovenda, op. cit., t. III, pg. 334. En general, ver su teora completa entre pgs. 329 y ss., de la misma
obra.

acreedores. De otro modo habra que pensar que la inoponibilidad aneja a los actos del fallido
sobre bienes concursados sera por falta de concurrencia, lo que inmediatamente se replicara
evidenciando que esta inoponibilidad opera en la venta de cosa ajena (y el fallido no es privado
de su dominio), y que el modo de adquirir del tercero adquirente sera la prescripcin
adquisitiva y no la tradicin, lo que no es efectivo, pues alzada que sea la quiebra, dicho tercero
es ya dueo sin tener que aguardar ninguna usucapin; es ms, el tercero puede oponer tradicin
desde la enajenacin del fallido a cualquiera que no sea parte en el juicio de quiebra.
No existe, por lo tanto, al menos en nuestra ley, ni expropiacin de dominio, ni de su
facultad inherente de disposicin. Existe, por la apertura, una verdadera creacin de una facultad
dispositiva, jerrquicamente superior a la del fallido, que la ley deposita en los rganos
concursales, facultad que les pertenece a stos por derecho propio, es decir, originariamente.
Esto lo explicaremos mejor al ver las teoras que explican la naturaleza jurdica de las ventas
forzadas.213
a.3) Teora de la personalidad jurdica
Esta teora sostiene que la sentencia de quiebra viene a constituir una persona jurdica sui
gneris; un ente jurdico que acta representado judicial y extrajudicialmente sea por la
asamblea de acreedores, sea por el sndico o curador.214
Hoy por hoy, sostener esta tesis, no slo en Chile sino en la generalidad de las legislaciones
del grupo latino, es trabajo de astrnomos.
En primer lugar, esta persona jurdica carecera de patrimonio, pues el haber falencial
permanece bajo el dominio del quebrado. En segundo lugar, constituira un ente jurdico cuyo
nico objeto sera su liquidacin, lo que no se aviene con la intencin tenida por el legislador al
instituir estos entes ficticios. Adems, todos los actos celebrados por los supuestos
representantes de este ente jurdico se radicaran en un patrimonio diverso al suyo, pues todos
afectan el patrimonio que permanece bajo la titularidad del fallido.
a.4) Teora de la prenda general
Esta tesis se afirma en que si bien el desasimiento no transfiere el dominio de los bienes del
fallido, crea para los acreedores concursales un derecho real universal sobre dicho patrimonio;
una prenda general en garanta de los crditos de los acreedores comprendidos en la falencia,
por lo que estos acreedores tienen un derecho a enajenar y pagarse con el resultado de la misma
con preferencia a los dems acreedores del fallido. As se explicara, adems, el principio de la
insensibilidad del patrimonio falencial.
Por un lado habra que objetar que no cabe la expresin prenda general para el caso, pues
el patrimonio comprende muebles e inmuebles, y, por otro, es un bien diverso de las cosas que
lo componen. Podra hablarse de una garanta general de naturaleza real sobre dicha hacienda.
Pero salvando los reparos formales, se advierte que existe aqu una trasposicin de
elementos. Las garantas tienden a asegurar el pago futuro de obligaciones presentes o futuras;
mas, cuando ya hay mora, es forzar mucho los conceptos hablar de garanta, a menos de novarse
dicha obligacin o prorrogar su vencimiento, lo que no sucede con la sentencia de apertura.
Finalmente, tratndose de un derecho real constituido sobre una universalidad,
entenderemos que, adquirido cualquier bien del patrimonio concursado por un tercero de manos
del fallido, los acreedores conservaran un derecho de persecucin sobre dicho bien, dando

213 El tema, como se ver, est estrechamente vinculado al problema de la naturaleza jurdica de las enajenaciones
practicadas en los procesos civiles de ejecucin.
214 Nuestra Corte Suprema, indirectamente, adhiri a esta teora, al establecer que la quiebra y la cesin de bienes
implican la existencia de una especie de asociacin virtual de todos los acreedores del fallido destinada a mantener la
igualdad entre todos los interesados (salvo las causas legtimas de preferencia) El patrimonio de este ser colectivo
formado por todos los acreedores unidos fortuitamente por una desgracia comn se compone de todos los bienes
cedidos o de todos los desasidos del deudor. (C. Suprema, 10.08.35, R., t. 32, sec. 1, pg. 489). En Francia,
Thaller tambin le atribua la naturaleza de una persona moral (op. cit., pg. 1050), aunque solamente referida al
efecto de universalidad subjetiva representada por la masa de acreedores. Lyon Caen-Renault eran de la misma idea,
la que a su vez era sustentada por la jurisprudencia francesa finisecular. Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg.
449. Ver tambin Fassi, op. cit., pg. 86.

razn as a la naturaleza de la inoponibilidad aneja a los actos de disposicin del fallido sobre su
hacienda ejecutada. Pero la inoponibilidad no significa eso, porque cuando los rganos
concursales enajenan los bienes de la masa, que hayan sido anteriormente traspasados a terceros
por el fallido, no enajenan bienes de terceros, sino del fallido; ellos cuando alegan la
inoponibilidad no invocan un derecho real sobre la cosa, sino que no les empece el acto del
fallido.
Hasta aqu nos hemos extendido en exponer y criticar todas las teoras manejadas para dar
razn al instituto del desasimiento que buscan una justificacin sustantiva o de derecho material
para la misma. Todas han fracasado por el sencillo motivo de que no obedecen a una
formulacin de una teora coherente respecto a la naturaleza jurdica de la quiebra. Nosotros
apostamos por una visin procesalista de este instituto, y la explicacin que daremos en cuanto a
la naturaleza jurdica del desasimiento contribuir a confirmar este criterio.
a.5) Teora procesalista o del embargo
Sin apostar a una identidad total entre la ejecucin singular y la universal, hemos ido mostrando
hasta qu punto ambos procesos presentan una correspondencia estructural, modificada por su
diferencia entitativa, por la singularidad que gobierna a una y la pluralidad que inspira a la otra,
pero siempre sin desdecirnos de que la quiebra es una ejecucin universal por realizacin de
bienes.
Pues bien, manteniendo esa equivalencia jurdica entre ambos procesos, es fuerza concebir
el desasimiento como una suerte de embargo, correlativo al de la ejecucin singular. Por dos
motivos sistemticos: porque hemos postulado a la naturaleza procesal de la quiebra y porque,
dentro del gnero procesal, encuadra en los procesos de ejecucin mediante realizacin de
bienes. Aceptando que dichas premisas formales son insuficientes, es preciso arrojar una idea de
la nocin de embargo, para ver si el desasimiento se ajusta a dicho concepto y as confirmarnos
en nuestra hiptesis.
Etimolgicamente, la voz embargo proviene del latn imparari, que significa asegurar una
cosa, poner mano en ella, secuestrarla. 215 Ello induce a Escriche a decir que el embargo es la
ocupacin, aprehensin o retencin de bienes hecho por mandamiento de juez competente. 216
Existen, asimismo, en la doctrina nacional, un sinnmero de conceptos de embargo. As,
Daro Benavente nos dice que consiste en la actuacin judicial practicada por un ministro de fe
que consiste en tomar uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder del depositario, para
asegurar el pago de una deuda. 217 Casarino Viterbo, por su parte, nos dice que es una
actuacin judicial que consiste en la aprehensin de uno o ms bienes del deudor, previa orden
de la autoridad competente, ejecutada por un ministro de fe, con el objeto de realizar estos
bienes y pagar con su producto al acreedor. 218 Civilistas tambin han aventurado una definicin
del embargo; por ejemplo, don Eugenio Velasco dice que se considera el embargo, por regla
general, como la institucin propia del juicio ejecutivo que puede definirse como la aprehensin
compulsiva de bienes determinados del deudor, hecha por mandamiento del juez que conoce de
la ejecucin y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposicin del tribunal,
todo ello a fin de asegurar los resultados del juicio. 219 Por su parte, nuestra jurisprudencia
tambin ha arriesgado definiciones de este instituto, diciendo que embargo, en el concepto
jurdico de esta institucin procesal, es la aprehensin material o simblica que por mandato de
la justicia se hace de determinados bienes de un deudor y que se entregan a un depositario para
que tome tenencia de ellos, cesando desde ese momento la que antes ejerca el dueo
ejecutado.220 Otra definicin magistral intentada por nuestra jurisprudencia nos seala que el
embargo en el juicio ejecutivo tiene por objeto sustraer del comercio humano un determinado
bien a fin de realizarlo en su oportunidad y hacer pago de su acreencia al demandante con el

215 Ver Riveros Izquierdo, Manuel, El Embargo, Memoria de Prueba, pg. 7, Editorial Jurdica de Chile, 1964.
216 Escriche, citado por Riveros, op. cit., pg. 7.
217 Benavente, El Juicio Ejecutivo, Apuntes de clases, pg. 94, citado por Riveros, op. cit., pg. 8.
218 Casarino Viterbo, op. cit., t. V, pg. 115.
219 Eugenio Velasco, citado por Riveros, op. cit., pg. 9.
220 R., t. 21, 2 parte, sec. 1, pg. 351.

valor que se obtenga.221

En el derecho extranjero se repiten nociones anlogas. Podetti dice que el embargo es una
medida judicial que afecta a un bien o bienes determinados de un deudor o presunto deudor al
pago eventual de un crdito, individualizndolos y limitando las facultades de disposicin y
goce,222 o que es una medida ejecutiva de subrogacin en virtud de la cual el juez sustrae del
patrimonio del deudor las cosas de su propiedad, privndole de la tenencia y administracin,
para que en su oportunidad proceda a su conversin en dinero y a hacer pago al acreedor. 223
Hemos hecho este largo periplo por la doctrina (considerando que nuestra ley procesal no
define el embargo) con el objeto de sonsacar los elementos esenciales de este instituto, pues,
obviamente, las definiciones transcritas fueron formuladas para el embargo en la ejecucin
singular.
Un primer elemento es el origen de la medida. El embargo siempre debe determinarse por
dictado del rgano jurisdiccional. Y esto no es pura casualidad; la potestad de ejecutar el
derecho les corresponde siempre, en forma suprema, a los representantes del Poder Judicial. Si
el embargo es un iter de la ejecucin, no poda corresponder su constitucin sino a los rganos
jurisdiccionales.224
El segundo elemento propio del embargo es su manifestacin jurdica: la privacin al
deudor de las facultades de disposicin, uso y goce de sus bienes; facultades que son
transferidas a la autoridad judicial.
Un tercer elemento estara en la privacin, consecuente con el anterior, de la administracin
de dichos bienes para su dueo; facultad que siempre se confa a un depositario (aunque ste
puede ser el mismo dueo y deudor, pero no ya a ttulo de dueo).
Por ltimo, la finalidad de tal medida: el sujetar dichos bienes a ejecucin, vale decir, al
pago de las obligaciones ejecutadas. La teleologa del instituto nos facilita y ana todos los
elementos anteriores; por ella sabemos que su establecimiento no puede sino corresponder a los
rganos jurisdiccionales, en calidad de sustitutos de los sujetos en pugna; por ella entendemos el
status jurdico especial a que se somete a los bienes; por ella sabemos, en fin, que dicha medida
debe obrar en un juicio de ejecucin de obligaciones de dar.
Por eso, el embargo no es sino un acto de la autoridad judicial, decretado en un juicio de
ejecucin patrimonial sobre los bienes del deudor de cuyo uso, goce y disposicin es
limitado, afectndolos al fin preciso del pago a los ejecutantes.
Dicho lo anterior, nos parece que el desasimiento puede ser incluido en el gnero de las
medidas procesales de que participa el embargo, aun cuando presenta caractersticas que lo
separen del estricto significado de ste. 225
En efecto, en primer lugar el desasimiento es el resultado inmediato de una sentencia
judicial dictada en un proceso de ejecucin (la sentencia declaratoria, dictada siempre por un
rgano judicial). En segundo lugar, si bien no sera adecuado decir que por el desasimiento el
deudor es privado del uso, goce y disposicin de sus bienes, s podemos decir que la quiebra
contempla un rgano (el sndico y/o la junta de acreedores) al cual la ley atribuye tales
facultades sobre el patrimonio concursado, pero no derivndolas del deudor, sino,
originariamente, como facultades constitutivas de dichos rganos instituidos por la ley. El
deudor no es privado, al menos, de su poder de disposicin; s lo es del uso y goce de sus
bienes, que pasan al rgano concursal depositario (el sndico); pero puede disponer de sus
bienes, aunque las enajenaciones resultantes sean inoponibles al concurso. Por esto ltimo es
que se mantiene el elemento esencial del embargo, a saber, la afectacin de los bienes sobre que
dicha medida recae, a la satisfaccin de las acreencias de los ejecutantes. Tanto con el embargo
como con el desasimiento, se fijan los bienes ejecutados destinados a desinteresar al o a los

221 G., 1940, 2 sem., pg. 537, citada por Riveros, op. cit., pg. 11.
222 Podetti, citado por Riveros, op. cit., pg. 14.
223 Rafael de Pina y J. Larraaga, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg. 450, citados por Riveros, op. cit.,
pg. 13.
224 La facultad de hacer ejecutar lo fallado est constitucionalmente reconocida como uno de los mbitos de la
jurisdiccin en el art. 73 de la Constitucin Poltica de Chile de 1980.
225 Confirma todo lo dicho la circunstancia de que precisamente los bienes comprendidos en el desasimiento son
los bienes embargables (art. 64 L.Q.), de forma que no entran a la quiebra ni son administrados por el sndico los
bienes inembargables (v. gr., las pertenencias mineras, las remuneraciones, los bienes dados en prenda warrant, etc.).

acreedores ejecutantes.
Por ello, no existe duda de que el embargo propio de la ejecucin universal es el
desasimiento o desapoderamiento de los bienes del fallido.
Esta es la opinin compartida por el comn de los autores en el derecho extranjero. As lo
estiman Ramrez y Guasp para el derecho espaol; Chiovenda, Carnelutti, Provinciali y Satta
para el derecho italiano. 226 En Chile, Varela Varela, Le-Fort Campos y Rodrguez Garcs son de
la misma idea,227 la que de algn modo tambin insina Puelma Accorsi. 228 Pero lo ms
sorprendente de esta teora es que pasa la ms moderna, cuando es la ms antigua; y no en
trminos de doctrina, sino de derecho positivo, pues en las Ordenanzas de Bilbao que datan de
1737, este desasimiento se denominaba expresamente embargo y se hablaba de los bienes
desasidos como los bienes embargados (arts. X, XII del Captulo XVII). 229
Diferencias entre el embargo y el desasimiento
Perteneciendo al mismo gnero procesal, se registran, entre el embargo y el desasimiento,
mltiples diferencias.
El embargo recae sobre bienes singulares, determinados individualmente. El desasimiento
incide sobre una universalidad jurdica, sobre un conjunto de bienes que participan de un comn
status jurdico, sin que importe la especificacin de los mismos.
Por lo anterior, no es necesaria la actividad material de individualizacin del ministro de fe
para formalizar el desasimiento, prctica o actuacin procesal esencial para el embargo.
Por el carcter universal del desapoderamiento, resulta jurdicamente imposible la
reiteracin de la misma medida sobre un mismo patrimonio, no obstante que se admita el
reembargo en la ejecucin singular.
Las facultades de uso, goce y disposicin sobre los bienes concursados se trasmiten a los
rganos ejecutivos de un modo diverso que las mismas facultades sobre los bienes embargados.
En el embargo, la facultad de disposicin emerge en el rgano jurisdiccional y el uso y goce se
traduce en la administracin del bien singular confiada al depositario. Tratndose del
desasimiento, la disponibilidad la detenta la colectividad de acreedores (la masa de
acreedores), que acta por el rgano junta de acreedores (art. 64 L.Q.), y el uso y goce se
convierte en la facultad orgnica de administracin del sndico.
La sancin adscrita a la enajenacin de bienes embargados es la nulidad absoluta por ilicitud
del objeto (art. 1464 N 3 del C.C.), sancin que se cambia en inoponibilidad para las
enajenaciones de bienes desapoderados. Hay, s, que representar esta situacin, pues en el
sistema del Cdigo Civil se desconoca la teora de la inoponibilidad, aun cuando dicho cuerpo
legal implcitamente reconozca ciertos casos, hecho que explica que tambin el Cdigo Civil
castigara con la nulidad absoluta la disposicin del fallido sobre bienes concursados, conforme
lo seala el art. 2467.
En la edicin anterior de este texto no nos detuvimos a cuestionar esta inoponibilidad
aparejada a la enajenacin de los bienes concursados de que habla el art. 72 de la Ley de
Quiebras, pero la verdad es que es muy dudoso que esta inoponibilidad sea asimilable a la de las
acciones revocatorias. Desde luego, la razn de ser de esta sancin no reposa ya en una
infraccin a la par condictio, sino derechamente en la represin de una violacin al
desasimiento. En segundo trmino, es poco claro quin sera el beneficiario de dicha

226 Ramrez, Notas y adiciones a Provinciali, op. cit., t. II, pg. 23, aunque este autor lo califica de secuestro
general; Guasp, op. cit., pgs. 171 a 181, citado por Ramrez en Notas y adiciones a Provinciali, op. cit., t. II, pg.
23; Chiovenda, op. cit., t. III, pgs. 329 y ss.; Satta, op. cit., pg. 159; Provinciali, op. cit., t. II, pg. 17; Carnelutti,
Ensayos, pg. 252.
227 Varela Varela, Curso, pg. 72; Rodrguez Garcs, Sergio, Tratado de las Terceras, t. III, pg. 860; Le-Fort
Campos, Guillermo, Los Efectos de la Quiebra en algunos Contratos en Curso de Ejecucin, Memoria de Prueba,
pg. 250, Editorial Jurdica de Chile, 1953.
228 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 85.

229 El art. X deca que El Prior y Cnsules no podrn entregar a acreedor alguno al tiempo del embargo y
inventario efectos ningunos que digan y representen haberlos tenido en poder del fallido... y el art. XII deca que
...nombrarn el Prior y Cnsules la persona o personas de su satisfaccin por depositarios interinos, a quienes se ha
de entregar lo embargado por dicho inventario, otorgando de ello depsito real en forma, hasta que en la junta de
acreedores se determine lo conveniente.... Ordenanzas de La Ilustre Universidad y Casa de Contratacin de Villa de
Bilbao, pg. 57, Librera de don Vicente Salv, Pars. 1846.

inoponibilidad, en particular una vez alzada la quiebra; esto es, si se enajena un bien desasido
durante la quiebra y luego sta termina, sea por convenio o por sobreseimiento, muere la
accin de inoponibilidad? Y si no caduca, quin sera el titular y a favor de quin operaran sus
efectos, si ya no existe masa de acreedores, ni rganos concursales? Creemos que el entusiasmo
del legislador de 1982 por rebautizar las nulidades concursales como inoponibilidades se
excedi en este punto. Creemos que las enajenaciones de bienes concursados durante la quiebra
no slo son inoponibles a la masa, sino que adems adolecen de objeto ilcito y son nulas de
nulidad absoluta, por disposicin del art. 2467 del Cdigo Civil. No olvidemos que as como en
algunos casos el legislador de la Ley de Quiebras contina denominando nulidades a sanciones
que son, stricto sensu, inoponibilidades (v. gr., art. 77 L.Q., respecto de los pagos; art. 79 L.Q.,
respecto de las inscripciones hipotecarias, etc.), es posible que denomine inoponibilidades a
sanciones que son, stricto sensu, nulidades, como es la enajenacin de bienes afectos al
desasimiento. En todo caso, el trueque de las inoponibilidades por las nulidades antiguas fue
merced de la doctrina que antes de dicho cambio entenda que la sancin propia de la
revocacin era la inoponibilidad, pero jams esa doctrina entendi que la enajenacin de bienes
concursados era sancionable por la inoponibilidad. 230 En otras palabras, postulamos a que la
sancin en la enajenacin de bienes embargados y bienes desasidos es la misma: la nulidad
absoluta por ilicitud del objeto.
Por ltimo, como ya tuvimos oportunidad de ver, el desasimiento es una medida del gnero
del embargo, pero jerrquicamente superior, pues aqul prima sobre ste considerando el
carcter de orden pblico del bien jurdico involucrado en la ejecucin donde opera, en
contraste con el carcter privado de los intereses en conflicto en la ejecucin singular. Lo dicho
viene confirmado por el inc. final del art. 70 de la ley, pues los embargos y medidas
precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedarn sin
valor desde que ella se declare.
b) Efectos del desasimiento
Tenemos entonces que desasimiento y embargo son fenmenos procesales cualitativamente
anlogos, aunque cuantitativamente diversos. Ambos tienen por efecto la indisponibilidad y la
afectacin a ejecucin de ciertos bienes. Chiovenda nos advierte que en todo procedimiento de
expropiacin hay dos momentos, por prximos y confundidos que puedan estar: a) la
expropiacin de la facultad de disposicin correspondiente al titular del derecho y la atribucin
de dicha facultad a una persona diversa del titular; b) el acto con el cual la persona investida de
la facultad de disposicin ejercita esta facultad y dispone del derecho a favor de un tercero (ente
expropiante, adjudicatario).231 Con el reparo de que el desasimiento no priva al fallido de su ius
abutendi y que, por lo tanto, tampoco opera una transferencia a terceros de dicha facultad,
acogemos esta distincin, por lo que, siguindola, tenemos que ubicar el desasimiento dentro del
primer momento de la expropiacin.
Ahora, esta indisponibilidad es la que explica muchas de las consecuencias que la ley
atribuye al efecto en comento (equiparables a las consecuencias del embargo).
Por ser un embargo patrimonial se justifica que el N 3 del art. 52 de la ley ordene que la
sentencia de apertura contenga la orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al
sndico la correspondencia y despachos telegrficos (que tengan relacin con los negocios de la
quiebra) cuyo destinatario sea el fallido. Se observa que no es una medida de carcter personal,
sino patrimonial, pues la detencin de correspondencia opera slo respecto de las misivas
relacionadas con el patrimonio sujeto a concurso.
La misma naturaleza del desasimiento explica que la sentencia de quiebra deba contener la
advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercadera al fallido, so pena de nulidad
de los pagos y entregas, pues no se pueden pagar obligaciones por crditos embargados,
conforme lo sealan los N os 1 y 2 del art. 1578 del Cdigo Civil. Adems, dicha advertencia
debe acompaarse por su contrapartida que indique la orden a las personas que tengan bienes o
papeles pertenecientes al fallido, para que los pongan, dentro de tercero da, a disposicin del
sndico (art. 52 N 5 L.Q.).
Efecto igualmente de este desasimiento es que la sentencia declaratoria debe tener la orden

230 Ver Varela Varela, Ral, op. cit., pg. 95 (edicin 1965).
231 Chiovenda, op. cit., t. III, pg. 337.

de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de

Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se hubiere declarado la
quiebra y tambin en el de los Conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles
pertenecientes al fallido (art. 52 N 8 L.Q.).
Asimismo hemos dicho que la circunstancia de que la declaracin de quiebra impide toda
compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones
recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un
mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos (art.
69 L.Q.), se justifica debido a que la compensacin es un pago ficticio y que el desasimiento es
un embargo sobre el patrimonio, lo que comprende, por lo tanto, los crditos que lo integran.
Como bien puede observarse, estamos ante medidas eminentemente asegurativas, todas las
cuales derivan del embargo general (desasimiento), que es la primera subfase de la etapa de
ejecucin propiamente tal del juicio de quiebra.
c) Momento en que se produce el desasimiento
Es principal considerar, para saber en qu momento se produce el desasimiento, los siguientes
antecedentes: por un lado, l recae sobre una universalidad jurdica, sobre todos los bienes
embargables del deudor y no sobre bienes especficos y singulares; por el otro, estamos ante una
ejecucin en que el deudor no puede legtimamente pagar.
Ambos extremos y discurriendo en orden a que enfrentamos un embargo, nos determinan la
inutilidad, aqu, del instituto del requerimiento de pago, imprescindible en la ejecucin singular,
y que, adems, no se precise de la aprehensin material de los bienes dado el carcter abstracto
del objeto embargado.232
Entonces, no es menester, al menos tericamente, actuacin adicional alguna a la sentencia
de apertura para que se produzca el embargo. Acreditados los extremos de la accin de quiebra,
nada justifica aguardar a la notificacin de esa resolucin para que opere este acto de la
autoridad judicial.
Por ello es que, perfeccionada que sea la sentencia de quiebra, en cuanto acto jurdico
procesal, se produce de pleno derecho el desasimiento, conforme lo dispone el art. 64 de la
ley, sin que sea menester aguardar a su notificacin. Nada original contiene nuestra ley, pues es
regla generalsima entre las legislaciones del grupo latino que el desasimiento nazca junto con la
sentencia de quiebra.233
Muchos han querido ver en este fenmeno una excepcin al principio del art. 38 del Cdigo
de Procedimiento Civil, en orden a que las resoluciones judiciales no producen efecto sin su
notificacin. Pero dicha excepcin es comprensiva de la generalidad de los embargos, que, salvo
el caso del embargo en la ejecucin incidental de sentencia a que se refiere el art. 235 N 3 del
C.P.C., no demandan notificacin para su perfeccionamiento.
d) Objeto del desasimiento
Ya lo dijimos: el objeto del desasimiento es patrimonio del deudor estimado como el conjunto
de cosas, corporales o no, susceptibles de apreciacin pecuniaria y embargables. Ello se
desprende de los arts. 2465 y 2469 del Cdigo Civil. Pero, ms all an, el objeto se precisa por
la teleologa del instituto. Si el patrimonio es un conjunto orgnico de bienes con una afectacin
especial, el patrimonio, para efectos concursales, estar constituido por la garanta general que
los acreedores consideraron para dar crdito al fallido. No se trata de la equvoca nocin del
patrimonio como atributo de la personalidad; se trata de un conjunto de bienes afectados
jurdicamente a un fin comn, que en la especie, es la preservacin de la par condictio
creditorum o, lo que es igual, la efectiva garanta general de los acreedores. 234

232 El patrimonio tiene diversas acepciones. En este trabajo lo tomamos simplemente en su aspecto de garanta
general de los acreedores y no tratando de precisar su contenido concreto. Bustamante lo ha dicho en trminos de que
la garanta general de los acreedores debe comprenderse como entidad independiente, (que) vincula los bienes,
presentes o futuros, del deudor, con las deudas que deber satisfacer.. Ver Bustamante, op. cit., pgs. 54 y 61.
233 Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 174.

234 Ver Bustamante, op. cit., pgs. 54 y ss. Lo que interesa aqu es la nocin de patrimonio como garanta general
de los acreedores, segn las coordenadas que para definir este concepto nos dan las normas pertinentes del epgrafe
De la Prelacin de Crditos del Cdigo Civil, particularmente la concepcin que inspira el art. 2465 y el art. 2468

Por tanto, se comprenden todos los bienes muebles, inmuebles e intangibles; los derechos
personales, etc. Como se ve, se trata de una sustancia viva, a diferencia de cada bien singular, lo
que, ms adelante, nos permitir explicar una serie de fenmenos de este proceso.
Para saber qu bienes integran este concepto de patrimonio, es comn en la doctrina y en la
ley distinguir entre bienes presentes y bienes futuros.
A los bienes pasados, esto es, aquellos que se sustrajeron de la esfera de dominio del deudor
con antelacin a la quiebra, por regla general no los afecta el desasimiento, sencillamente
porque no son bienes del deudor. Sin embargo, si esos bienes devienen presentes, se extender
el desasimiento sobre ellos; y devienen presentes si se obtiene la declaracin de inoponibilidad
del acto por el que oper el desmembramiento, lo cual viene a significar que el bien en cuestin,
para los efectos de la quiebra, nunca abandon la esfera dominical del fallido.
Con todo, como acpite especial, trataremos de la suerte de los bienes pasados dentro del
captulo del objeto del desasimiento, aunque, de verdad, este tema comnmente se trata como
tema aparte, bajo el nombre de las acciones revocatorias concursales. Nosotros preferimos
nuestra sistemtica por la sencilla razn de que todas las revocatorias, a fin de cuentas,
propenden a engrosar el patrimonio desasido, en cuanto garanta general de los acreedores.
Lo que es importante destacar es que conforme al art. 64 de la Ley de Quiebras slo los
bienes embargables ingresan a la masa. Resulta casi una tautologa, porque el desasimiento es
un embargo. Pero olvidar este antecedente ha inducido a errores serios. Por ejemplo, sabemos
que la Ley N 19.250 modific el art. 148 L.Q. para eliminar dentro de la quiebra algunas
superpreferencias contempladas para algunas prendas especiales. Pero la prenda warrant
regulada en la Ley N 18.960 seala que los bienes dados en prenda son inembargables no
ingresan por tanto a la quiebra y, por lo mismo, no caen dentro de la normativa del art. 148 de la
ley y as lo ha fallado nuestra jurisprudencia. 235
d.1) Bienes presentes
La regla ya nos la proporcionaba el art. 2465 del Cdigo Civil. En virtud de ella, deberamos
concluir que ingresan a la quiebra todos los bienes de propiedad del quebrado al tiempo de
dictarse la sentencia de apertura, a excepcin de los inembargables.
Situacin de los bienes bajo usufructo legal del fallido
La ley (art. 64 L.Q.) ha dado reglas especiales relativas a bienes que sin ser del dominio del
fallido en el supuesto de que ste es persona natural, l los administre al tiempo de la quiebra
y respecto de los cuales detente un derecho legal de usufructo o derecho legal de goce. 236 En
concreto, se refiere a la situacin especial de los bienes de la cnyuge casada en rgimen de
sociedad conyugal con el fallido o bienes del hijo de familia, que el marido o padre quebrado
administre y usufructe.
Por lgica, dichos bienes no engruesan el activo concursado, porque no son del fallido. 237
Sin embargo, los frutos naturales o civiles que ellos generen s ingresan a la masa ejecutada,
porque dichos frutos, de conformidad al derecho comn, s que le pertenecen al deudor. El que
ellos sean propiedad del marido se desprende del tenor del art. 1753 del Cdigo Civil, que
precepta: Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie los gananciales, no
por eso tendr la facultad de percibir los frutos de sus bienes propios, los cuales se entienden
concedidos al marido para soportar las cargas del matrimonio, pero con la obligacin de
conservar y restituir dichos bienes. A la misma conclusin debe arribarse, en lo que toca a
los bienes del hijo de familia (hijo legtimo no emancipado), de la correlacin de los arts. 240,
(accin pauliana) de dicho Cdigo.
235 Es el caso del fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 7 de enero de 1997, Causa Ingreso 1050-96,
no publicada.
236 En efecto, el mal llamado derecho legal de usufructo que tiene el marido o el padre respecto de su mujer o de su
hijo de familia no corresponde a un derecho de usufructo, pues no confiere al marido o padre derecho real alguno
sobre dichos bienes; slo un derecho de goce. Ver Meza Barros, Derecho de Familia, t. I, pg. 221.
237 A la misma conclusin se ha llegado en Francia, conforme la exposicin de los seores Lyon Caen y Renault.
Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 184.

243 y 247 del mismo Cdigo, en el sentido de que los frutos de los bienes del peculio del hijo de
familia que administra y usufructa el padre son de propiedad del padre de familia y, por lo
tanto, declarado ste en quiebra, son bienes de la masa activa, restndoles algunos importes que
ms adelante veremos.238
Sin embargo, como no se produce una privacin del derecho legal de administracin sobre
estos bienes del hijo de familia o de la cnyuge y como los frutos de ellos son de inters de la
masa, el art. 64 de la ley admite que esta administracin del fallido quede sujeta a intervencin
del sndico, para velar por la ordenada y legtima administracin y uso de los mismos. Esta
intervencin, a falta de norma especial, debe sujetarse a las reglas dadas para dicha medida
precautoria ordenadas en los arts. 290 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
El usufructo legal del marido, padre o madre de familia tiene un fin predominantemente
alimentario; se entiende destinado a la mantencin de la mujer o de los hijos de familia.
Esto justifica que la norma del art. 64 de la ley prevenga que deben descontarse de los frutos
emanados de dichos bienes los alimentos congruos y efectos de su subsistencia, la de su mujer e
hijos y, adems, por supuesto, las cargas legales y convencionales que los graven. La fijacin de
los alimentos, conforme al inc. 4 de dicho art. 64, es tarea del tribunal, el que debe proceder
con audiencia del sndico y del fallido. No est de ms reparar en que aqu no nos encontramos
ante un derecho de alimentos, pues siempre se paga con bienes de propiedad del alimentario
aparente.
Dentro de este mismo orden de ideas es que la ley ha conferido al sndico la legitimacin
procesal para actuar como coadyuvante en los juicios de separacin de bienes y de divorcio en
que el fallido sea demandante o demandado, legitimacin que no extiende la ley, sindonos
desconocido el motivo, para las causas de emancipacin judicial del hijo de familia. 239 Ello
obedece a que en estos procesos se discute directa o indirectamente la subsistencia del usufructo
legal (por el divorcio perpetuo o por la sentencia de separacin de bienes se disuelve la sociedad
conyugal y la mujer pasa a administrar sus bienes, cesando el usufructo legal del marido), lo que
interesa a la masa, en particular para evitar juicios simulados o colusiones entre los cnyuges.
Situacin de los bienes de terceros
Adems de los bienes inembargables, tampoco ingresan al concurso los bienes de terceros.
Dichos bienes debern ser excluidos del desasimiento en la forma que veremos ms adelante.
Pero lo anterior no significa que no ingresen a la quiebra los derechos, reales o personales,
que el fallido tiene sobre dichos bienes ajenos (v. gr., arrendamiento, usufructo, hipoteca,
comodato, leasing, etc.). Sobre tales derechos podrn los acreedores subrogarse, si existe texto
expreso que les autorice a ejercer la accin subrogatoria correspondiente (v. gr., en el
arrendamiento, conforme a los arts. 1965, 1968 y 2466 del C.C.), o bien podr actuar el sndico
como representante legal del patrimonio del fallido (veremos ms adelante que de verdad esta
representacin del sndico es ms in rem que in personae).
d.2) Bienes futuros
El art. 2465 del Cdigo Civil comprende en el concepto de patrimonio a los bienes futuros. Son
tales las cosas que adquiere el ejecutado luego de declarada la quiebra, hasta la clausura de la
misma, sea a ttulo gratuito u oneroso. As lo dice expresamente el art. 65 de la ley. Sin
embargo, estas consideraciones, que son de estricta lgica, admiten algunas desviaciones, segn
lo veremos.
La ley distingue entre bienes futuros de adquisicin gratuita y bienes futuros de adquisicin
onerosa, dado el rgimen jurdico distinto bajo el que se arreglan; por eso los analizaremos por
separado.

238 En efecto, el art. 243 del Cdigo Civil le concede el uso y goce de una cosa, de conformidad al art. 764 del
mismo cuerpo legal. Slo debe restituir a la mujer o al hijo de familia la sustancia recibida en usufructo, pero no los
frutos.
239 Lo que no deja de ser importante, porque por la va judicial se puede simular un juicio de emancipacin,
invocando alguna de las causales del art. 267 del Cdigo Civil y as sustraerse de la quiebra el usufructo del padre.

 Bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito

El desasimiento comprende tambin los bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito por el deudor,
como ocurre, por ejemplo, con los bienes adquiridos por sucesin por causa de muerte, o por
donacin.
Estos bienes se adquieren sin perjuicio de las cargas con que hayan sido transferidos o
trasmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios.
Incorporados estos bienes al patrimonio del quebrado mediante el correspondiente modo de
adquirir, pasan a ser bienes concursados por el solo ministerio de la ley. En el caso de que el
fallido repudie una herencia o legado, los acreedores del que repudia en perjuicio de los
derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor, caso en el
cual la repudiacin se invalida slo en favor de los acreedores y hasta la concurrencia de sus
crditos, quedando subsistente respecto del sobrante (art. 1238 del C.C.).
El problema que se presenta es saber si los acreedores anejos a la adquisicin de estos
bienes deben o no verificar en la quiebra en reclamo de sus respectivas acreencias; vale decir, es
saber, conforme a la terminologa tradicional, si son acreedores de la masa o en la masa. 240
A nuestro juicio, stos son acreedores de la masa, por lo que sus acreencias deben ser cubiertas
preferentemente a la de los acreedores concursales, sin que sea menester su verificacin. Ello
porque el juicio de quiebra est ordenado en ventaja de los acreedores existentes al tiempo de la
apertura; as se desprende de diversas normas de la ley del ramo (v. gr., arts. 2, 52, 132, 165,
etc., L.Q.). En segundo lugar, para el caso de los acreedores hereditarios y testamentarios,
justamente la ley contempla el instituto del beneficio de separacin, para impedir que los
acreedores del heredero se paguen en perjuicio de los acreedores del causante (art. 1378 del
C.C.). Los acreedores que nacen para el deudor luego de la declaracin de quiebra, como sera
este caso, tienen accin sobre los bienes futuros y son terceros en el juicio de quiebra.
Por ello pensamos que las cargas u obligaciones correlativas de los bienes de adquisicin
gratuita deben ser cubiertas administrativamente por el sndico.
Bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso
El inc. 2 del art. 65 reglamenta la situacin de los bienes futuros de adquisicin onerosa.
Hemos dicho que el desasimiento no importa una incapacidad jurdica, ni de goce ni de
ejercicio, por lo cual el fallido, en especial si es persona natural, puede reiniciar actividades y
levantar su empresa u otra, lo que importar la celebracin de mltiples actos jurdicos
conmutativos onerosos. A fin de incentivar al quebrado para que trabaje y no dependa slo del
beneficio de competencia de que hemos hablado o, en su caso, de terceros, la ley da una
reglamentacin muy especial para la suerte de estos bienes en el concurso, rompiendo la regla
general de que el objeto del desapoderamiento es el patrimonio del deudor. La ndole de
fomento laboral o empresarial de esta norma sobresale si se la compara con la situacin de los
bienes de adquisicin gratuita, que no admiten el pago con beneficio de competencia.
Estos bienes, haciendo excepcin a la regla general, no ingresan a la quiebra por el solo
ministerio de la ley, como ocurre con las cosas de adquisicin lucrativa. Respecto de estos
bienes el fallido conserva la tenencia y administracin. El derecho que asiste al concurso sobre
ellos es el de intervenir la administracin del fallido, conforme a las normas de los arts. 290 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil en cuanto corresponda (medida precautoria del N
3 del art. 290 del C.P.C.) y reclamar el ingreso a la masa de los beneficios lquidos que se
obtengan de dichos bienes.
Los beneficios lquidos resultan de deducir del valor de los bienes adquiridos, el importe de
la contraprestacin aneja a la adquisicin y de las cargas legales que sobre ellos pesen.
Adems, hay que restarle una suma alimentaria en favor del fallido, en cuanto corresponda.
Estos alimentos (hemos dicho ya que no lo son, porque se obtienen de bienes del deudor) se
sujetan al mismo rgimen jurdico que los resultantes de los frutos de los bienes que el fallido
tiene en usufructo legal, que ya hemos visto. Agreguemos que estos alimentos deben reputarse
necesarios, en consideracin a que los alimentos congruos constituyen la excepcin, segn

240 Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 519.

resulta de la lectura del art. 324 del Cdigo Civil, y en consideracin a que el pago con
beneficio de competencia, que es la naturaleza ntima de estos alimentos, es una suerte de
derecho de alimentos conforme se desprende del art. 1627 del Cdigo Civil. Por ltimo,
pensamos que este derecho de alimentos no admite ni la suspensin ni la cesacin de que trata el
art. 60 de la ley, pues no hay norma que lo autorice.
Resta por decir que en este caso la ley ha sido mucho ms precisa que en el caso de los
bienes de adquisicin gratuita, en el sentido de que aqu no existe duda de que los acreedores
correlativos a la nueva adquisicin del fallido no requieren de verificacin, y que tienen un
derecho absoluto a ser desinteresados antes que los acreedores concursales, incluso mediante
pago hecho por el propio fallido. No ingresan a la masa los bienes futuros de adquisicin
onerosa; ingresan los beneficios lquidos. Aqu se confirma el principio de la insensibilidad del
patrimonio de que hemos hablado anteriormente.241
d.3) Situacin de los bienes pasados
Los bienes que se desmembraron de la hacienda del quebrado antes de la dictacin de la
sentencia de apertura no son alcanzados, corrientemente, por el embargo general del juicio de
quiebra. Sin embargo, como ya lo dijimos, en el evento de desaparecer el ttulo traslaticio o el
acto jurdico que sustenta la sustraccin del bien, ste pasa a adquirir consecuencialmente el
carcter de bien presente y, por lo tanto, pasa a integrar el patrimonio en ejecucin.
Los bienes pasados pueden devenir presentes por diversas circunstancias. As resultara de
la declaracin de nulidad del acto traslaticio sustentatorio; de la resolucin del mismo; de la
declaracin de simulacin y, lo que ms nos interesa a nosotros, de la revocacin o declaracin
de inoponibilidad del acto jurdico en cuestin.
A continuacin veremos el captulo de las acciones revocatorias concursales, a fin de saber
cmo es que bienes pasados pueden devenir presentes para integrar el desasimiento. No nos
avenimos con la denominacin de efectos retroactivos de la declaracin de quiebra, porque no
existe tal efecto retroactivo en la sentencia de apertura. La revocacin proviene de una sentencia
dictada en un proceso incidental del juicio de quiebra (iniciado despus de la sentencia
declaratoria), el juicio de revocacin, y es tan retroactiva como cualquier accin que se dirija a
deshacer actos jurdicos.
2. LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES
a) Generalidades
Es habitual que transcurra un cierto perodo de tiempo entre el advenimiento de la cesacin de
pagos y la sentencia de apertura. El apremio que significa la insolvencia para el deudor lo fuerza
o induce a celebrar o ejecutar actos jurdicos que vulneran la par condictio, en perjuicio de sus
acreedores.
Este dato de la experiencia impone que en el juicio por antonomasia de tutela a la igualdad
de los acreedores se implementen mecanismos destinados a restablecer las infracciones a dicho
principio acaecidas con precedencia a la apertura del concurso. Estos mecanismos son las
acciones revocatorias concursales.
b)Vnculo procesal de las acciones revocatorias concursales con el juicio
de quiebra
Las acciones revocatorias, sea la pauliana o las concursales, 242 declarada que sea la quiebra,

241 El inciso segundo del art. 165 L.Q. pareciera dar a entender que lo que ingresa son los bienes adquiridos a ttulo
oneroso y no los beneficios lquidos de los mismos como dice el art. 65; pero una lectura consistente de dicha
disposicin es que la expresin bienes debe leerse como los fondos lquidos que ingresan a la quiebra y que no han
sido distribuidos an.
242 Tanto la accin pauliana civil, instituida en el art. 2468 del Cdigo Civil, como las acciones paulianas
concursales o simplemente acciones revocatorias, obedecen a un mismo principio y fin, de forma que, como veremos,
existe una cierta identidad entre ellas. Adems, la accin pauliana civil u ordinaria ha sido integrada dentro del

tienen un carcter accesorio al juicio de quiebra principal. En efecto, slo se pueden intentar una
vez iniciado el proceso mediante la dictacin de la sentencia de apertura y deben necesariamente
concluir con la clausura de la ejecucin, pues todas ellas propenden a traer bienes
ilegtimamente desmembrados del patrimonio del deudor, a la garanta general de los acreedores
que constituye el patrimonio concursado; tienden a engrosar el bien embargado. Antes y despus
de la quiebra no existe desasimiento y, en consecuencia, estas acciones pierden toda
justificacin.
As las cosas, los juicios de revocacin son verdaderos juicios dependientes del proceso de
quiebra, estrechamente vinculados a la supervivencia del proceso falencial, aunque, como
veremos, no constituyen stricto sensu incidentes en el sentido procesal de dicha expresin. 243
Esto es sin duda efectivo en lo que se refiere a que para poder iniciar estas acciones, 244 se
necesita de una sentencia de quiebra produciendo efectos, sino que adems es menester que el
proceso est vigente, esto es, que no se haya clausurado sea por convenio o por sobreseimiento
temporal o definitivo. Como seala Maffa, no obstante el carcter de juicio ordinario que le
imprime el art. 123 (se refiere a la Ley N 19.551) no habremos de encontrarnos simpliciter con
un procedimiento contencioso, ya que el hecho de ser incidente de una quiebra fija su impronta
que se traduce en diversas particularidades obstativas de una asimilacin total con los procesos
dispositivos.245
Esta accesoriedad se explica precisamente por la finalidad procesal de estas acciones: ellas,
ms all de su fundamento sustantivo, tienen una finalidad puramente procesal: declarar la
inoponibilidad de determinados actos del fallido en lo que al proceso de quiebra se refiere, de
forma de ejecutar el patrimonio terico que hubo tenido el deudor desde el momento de la
insolvencia.246 Nuestra Corte Suprema en fallo muy reciente ha juzgado que el ejercicio de
estas acciones conlleva, en definitiva, al cumplimiento del objeto que persigue todo juicio de
quiebra: realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica. 247
Como seala Fernndez, nos resulta difcil comprender una nulidad que, alegable slo por un
ente determinado (nulidad relativa, segn algunos autores), una vez pronunciada limita su
eficacia a dicho ente, y para un nico efecto: dejar expedita la ejecucin judicial sobre el
bien.248 De estas consideraciones se obtiene que la revocacin concursal sin duda, y
probablemente toda revocacin incluida la del Cdigo Civil 249 tienen como nico propsito
hacer ms eficiente el concurso en tanto a ejecucin civil ordenada a salvaguardar la par
condictio ante la insolvencia del deudor.
mecanismo de las concursales por el art. 75 de la Ley N 18.175.
243 Esta nocin es reconocida por la doctrina comparada en trminos anlogos. Garaguso seala que la actuacin
de las acciones de inoponibilidad presupone la existencia de un proceso falencial..., H. Garaguso, Ineficacia
Concursal, pg. 134. De la misma opinin Horacio Augusto Grillo, Perodo de Sospecha en la Ley de Concursos,
pg. 99, Astrea, Buenos Aires, 1988. De la misma lnea implcitamente Hctor Cmara, op. cit., vol. III, pgs. 2208 y
ss. Tambin Provinciali, op. cit., t. II, pgs. 194 y 195. Argeri nos cuenta que en la poca de Justiniano la accin
pauliana caracterizada era accin penal dirigida contra el deudor que utiliza el fraus para eludir responsabilidades; es
ejercitada por el curador de los bienes (curator bonorum) y a nombre de la masa de acreedores y tramitada como
incidente del procedimiento colectivo de la missio in bona debitoris rei servandae causa, Sal Argeri, La Quiebra y
los Dems Procesos Concursales, nota 3, t. II, pgs. 209-210, citado por Garaguso, op. cit., pg. 163.
244 Al parecer aun en el caso de la pauliana civil es menester un concurso, ver infra, nota 274, pg. 468.

245 O. Maffa, Derecho Concursal, t. III-A, pg. 88.

246 En la accin pauliana civil no se revocan actos que causan el mal estado de los negocios del deudor; sino los
que lo agravan, porque es un requisito de la accin, conforme al art. 2468 del Cdigo Civil, que el deudor y en
algunos casos el tercero contratante estn en conocimiento de dicho estado. Si el acto caus la insolvencia, no es
revocable, porque obviamente ni el deudor ni el tercero podan conocer de un mal estado que no exista al tiempo de
la celebracin del acto. En las revocatorias concursales se exige el conocimiento de la cesacin de pagos en los arts.
77 y 78 L.Q.; que exista tal cesacin en el art. 76 L.Q., etc.
247 Considerando 5 punto 3, Corte Suprema, sentencia de Casacin en el Fondo de fecha 07 de julio de 2003,
causa ingreso N 1423-2002, causa Projection & Consulting Limitada con Banco de Crdito e Inversiones y
Sociedad Distribuidora Marmentini Ltda. (hubo dos votos disidentes, por no estimar que los juicios revocatorios
eran incidentes de la quiebra).
248 Fernndez, Fundamentos..., pg. 941.

249 Ver Juan Luis Goldenberg, De la Necesidad de Concurso para el Ejercicio de la Accin Pauliana, Memoria de
Prueba UC, ao 2001.

Se pretende entonces que la quiebra se ejecute sobre el patrimonio ideal del deudor al inicio
de la crisis, con algunos ajustes, y decimos ideal, porque, como veremos infra, los bienes que
salieron del patrimonio del deudor antes de la quiebra no vuelven a l por efecto de la
revocacin; siguen en poder y dominio del tercero... aunque ingresan a la masa de bienes
concursados; esto porque el efecto de la revocacin es la inoponibilidad y no la nulidad; esto es,
el acto entre las partes sigue siendo ley.250 Confirma esta accesoriedad la circunstancia de que
alzada que sea la quiebra, cesan los procesos revocatorios. 251
Se podr replicar que no todas las revocatorias persiguen restituir bienes a la masa (v. gr.,
las que tienden a la inoponibilidad de las hipotecas); pero si se tiene presente que la afectacin
especial de un bien al pago de slo alguno o algunos acreedores significa una verdadera
sustraccin de dicho bien en desventaja de los acreedores quirografarios o valistas, la
eliminacin de la garanta ilegtima significa, tambin, una reincorporacin del bien a la ley de
la par condictio.
Pero esta accesoriedad estructural hay que tomarla con cuidado cuando se quiere extender a
otros asuntos. As, la Corte Suprema ha resuelto que en los procesos revocatorios no procedera
el abandono del procedimiento, pues dado que son procesos accesorios se les aplica la no
abandonabilidad del proceso principal de quiebra establecida en el art. 157 del Cdigo de
Procedimiento Civil.252
Tambin se ha estimado que por esta accesoriedad, entre otras razones, deberan estas
acciones tramitarse ante y por el tribunal de la quiebra, en circunstancias de que se dirigen y
perjudican esencialmente no al fallido y sus bienes, sino que a terceros y sus bienes. 253 Desde
luego, como es doctrina universal, los bienes que el deudor enajen a cualquier ttulo antes de la
quiebra nunca ms vuelven a su dominio: son irrevocablemente ajenos, pues el acto es vlido
entre partes slo que inoponible a la quiebra,254 de forma que no se aplica la norma del art. 70 en
orden a tratarse de procesos contra bienes del fallido o de la masa. La nica razn por la que
podra tener un espacio la tesis de la acumulacin sera la de que efectivamente son procesos
accesorios o dependientes del juicio de quiebra.
Lo que s queremos destacar y en eso desdecirnos de lo sostenido en la primera y segunda
edicin de este texto, es que los juicios revocatorios no son incidentes propiamente tales. Desde
luego, no se tramitan como incidente. En segundo lugar, se trata del ejercicio de una accin y no
se entiende el ejercicio de una accin sin una sentencia definitiva y no interlocutoria que los
resuelva. En efecto, los arts. 80 y 81 de la Ley de Quiebras claramente sealan que se trata de

250 Este principio es derecho universal. En el Statute of 13 Elizabeth de 1570, que es la ley bsica en la tradicin del
Common Law tanto en el Reino Unido como en los Estados Unidos, ya se reconoca la circunstancia de que las
transferencias fraudulentas son vlidas entre el cedente y el cesionario; en otras palabras, una transferencia
fraudulenta no es nula, sino anulable por algunos acreedores. Ver Epstein, Bankruptcy and Other Debtor, pg. 63. Lo
mismo Ferrara y Borgioli que dicen lnefficacia non investe latto, ma solo quella parte di esso che pregiudica i
creditori; la legge rende inoperante leffeto col quelle si attenta al diritto dei creditori, Ferrara y Borgioli, op. cit.,
pg. 402. Pajardi, por su parte, anota que latto depaureratorio e vlido ed efficace (comme testimonia textualmente
lart. 71). Non e efficace solo per il creditore que ha ottenuto la revoca (cos impropriamente chiamata)... Tale
inefficacia relativa inerisce strumentalmente allazzione esecuttiva del creditore, il quale a il diritto, in seguitto alla
revoca, di agire esecutivamentesul bene del debitore, considerndolo como non uscito dal patrimonio del debitore
stesso y ms adelante aade que recupero, restio, restituzione, riporesa del possesso, ecc... sono momenti materiali
conseguenti, e validi solo en funzione dele particolari necesita del processo esecutivo instaurato dal creditore,
Pajardi, op. cit., 302. As lo ha resuelto la jurisprudencia italiana (ver Provinciali, op. cit., t. II, pg. 200, nota 43).
Raymundo Fernndez, en el mismo sentido, seala que no es tampoco correcto decir que la accin tiende a reclamar
el bien, que en ningn caso sale del patrimonio del tercero, o a recuperarlo, porque nunca perteneci al acreedor
demandante y no se reincorpora al patrimonio del deudor, Fernndez, Fundamentos..., pg. 943. Tambin Horacio
Garaguso, op. cit., pg. 160. Maffa anota que como resultado de la ineficacia no surge la modificacin de una
situacin de derecho sustancial entre las partes del acto en cuestin: la validez del contrato resta intacta, y ese
contrato o negocio o acto al modo que fuere, cumplido entre el deudor hoy fallido y el tercero... en orden a la
ineficacia concursal resta intocado, O. Maffa, Derecho Concursal, t. II, pg. 673.
251 Ver infra, extincin de la accin revocatoria por va consecuencial, vol. II, pg. 522.

252 Corte Suprema, Casacin en el Fondo, de fecha 07 de julio de 2003, causa ingreso N 1423-2002, causa
Projection & Consulting Limitada con Banco de Crdito e Inversiones y Sociedad Distribuidora Marmentini Ltda..
253 Puelma Accorsi sostiene la tesis de que los procesos revocatorios se tramitan ante el tribunal que corresponde
conforme a las reglas generales; normalmente el tribunal del domicilio del tercero (Puelma Accorsi, Curso..., pg.
144). Sandoval Lpez sostiene que es competente el tribunal de la quiebra en razn del principio de la vis attractiva
del art. 70 L.Q. (Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 265).

acciones y no de incidentes. Pero lo principal que los convierte en juicios autnomos es que el
demandado no es parte en el juicio de quiebra. Lo que nos ha llevado a modificar nuestra tesis
sostenida en ediciones anteriores es precisamente el cambio que ha experimentado nuestra
opinin en orden a que el verdadero y nico demandado en estos procesos revocatorios es el
tercero y no el fallido, como explicaremos ms adelante. Es, en palabras de Maffa, contrario a
extender la prohibicin de caducidad del juicio de quiebra a los procesos revocatorios, que el
trmite que apunta a la ineficacia... no es algo que ocurra en el proceso falencial, sino entre el
proceso falencial... y el tercero contra el cual se dirige la accin. 254
En consecuencia, los juicios revocatorios no son incidentes del juicio de quiebra, porque no
son accesorios procesalmente a l, sino que son juicios dependientes de aqul, en el sentido de
que se trata de juicios que slo pueden nacer segn algunos no cabe la accin revocatoria ni la
pauliana sin proceso falencial abierto, tramitarse y resolverse y hasta ejecutarse lo resuelto slo
en tanto exista un juicio de quiebras respecto del cual se pretende la declaracin de
inoponibilidad de actos previos a la apertura del concurso, a fin de engrosar la masa concursal
de bienes.
c) Fundamento de las acciones revocatorias
Respecto del fundamento que deben tener estas acciones, es mucho lo que se ha dicho y
mltiples las teoras que se han formulado; 255 pero no existe un resultado coherente entre ellas y
el sistema jurdico general, principalmente porque descuidan la base material de las mismas,
esto es, pasan por alto la estrecha relacin que tienen estas acciones con la cesacin de pagos y
el bien jurdico tutelado.
En efecto, como dijimos, las acciones revocatorias son un mecanismo integrante de la
ejecucin colectiva, son accesorios inherentes a ella. Tambin dijimos que el bien jurdico
protegido en la quiebra era la par condictio, principio sustantivo de derecho privado, pero de
orden pblico, que el legislador no quiere que sea vulnerado ni dentro ni fuera del concurso.
Desde este punto de vista, se admite la revocacin toda vez que se infrinja dicha regla de justicia
con antelacin a la apertura (luego de la apertura, el acto ser sancionado tambin con la
inoponibilidad, pero esta vez basada en el embargo general que pesa sobre el patrimonio del
deudor). No obstante, es habitual que la ley se detenga en la aplicacin estricta de dicha norma,
cuando daa a un tercero de buena fe que contrat onerosamente con el deudor, caso en el cual
prefiere los intereses de este ltimo; ello, adems, porque habitualmente el acto no perjudicar a
los acreedores en razn de que no mitigar la garanta comn de los acreedores. Este me parece
debe ser el fundamento de las acciones revocatorias.
Sin embargo, las legislaciones, de un modo ms o menos inconsciente, han adoptado
sistemas muy casusticos que conciben acciones muy especficas fundadas en la experiencia, por
lo que resulta difcil formular una teora que funde la revocacin nica y de carcter universal;
de manera que una formulacin vlida para Chile puede no serlo en el derecho espaol o en el
derecho boliviano. Con todo, pensamos que la base comn a todas las doctrinas formuladas,
explcita o no, es siempre el respeto al principio de la par condictio creditorum. As, si, como
Pacchionni, se considera que el fundamento de la revocacin est en un derecho real comn de
los acreedores sobre el patrimonio del deudor; o como otros autores, 256 se estima que el deudor
tiene un dominio limitadamente protegido sobre su patrimonio; o, por ltimo, se piensa que la
base debe buscarse en la represin del fraude nclito en las enajenaciones en perjuicio de los
acreedores, siempre se est hablando de la custodia de la par condictio, del respeto a la justicia
distributiva que debe reinar en la reparticin del haber del deudor insolvente.
En Chile, Manuel Vargas Vargas, suponiendo ya la identidad jurdica entre la accin
pauliana civil y las acciones revocatorias concursales, 257 ha esbozado una doctrina
supuestamente ajustada a nuestro derecho positivo. Este autor cree encontrar el fundamento de
la revocacin en un factor de tipo moral (en cuanto sancin para el deudor) y en la doctrina del

254 Ver infra, vol. II, pg. 500.

255 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pgs. 338 y ss. Ver tambin Miquel, Juan Luis, Retroaccin de la Quiebra, pg.
87, Editorial Depalma, 1983.
256 Ver Bustamante, op. cit., pg. 55, y Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 339.

257 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 335.

enriquecimiento sin causa (para sancionar al tercero cocontratante).

Al respecto sostiene que la regla de la buena fe en el cumplimiento de los contratos,
incorporada a todos los cdigos, obliga al deudor a no abusar de sus derechos de disponer
libremente de los bienes de su patrimonio. El deudor abusa de este derecho cuando lo ejerce
fraudulentamente, contrariando su fin econmico y social, con la intencin de perjudicar a los
acreedores; por lo que concluye que la regla moral que ordena no hacer dao a nadie el alter
non laedere de que nos hablara Ulpiano elevada a la categora de norma jurdica y traducida en
el deber de todo deudor de cumplir lealmente sus compromisos, sin debilitar la garanta general
de sus acreedores, he ah, a nuestro juicio, el verdadero fundamento de la accin pauliana. 258 En
lo que toca al tercero cocontratante, Vargas Vargas distingue segn el acto sea a ttulo oneroso o
a ttulo gratuito. Lo que permite dirigirse contra l (el tercero adquirente a ttulo oneroso) es su
participacin en la violacin del deber jurdico de responsabilidad. En cambio, respecto a la
sancin para el tercero cocontratante a ttulo lucrativo se considera generalmente que la accin
pauliana asume aqu el carcter de accin por enriquecimiento injusto, ex iniusta locupletatione.
La ley no puede proteger al adquirente a ttulo gratuito y permitirle que se enriquezca
injustamente a costa de los acreedores del solvens.259
Nunca discutiremos que en el fondo de la revocacin, como en el de cualquier instituto
jurdico, existe un elemento moral. Pero no hay que confundir ese elemento moral con un factor
psicolgico, que es a lo que apunta Vargas Vargas. Este autor, como muchos otros, extrema el
elemento no ya moral, sino psicolgico. El fraude pauliano antes estaba empapado de la nocin
de culpabilidad, con acento subjetivo; hoy lo entendemos como una conducta objetiva contraria
a la par condictio, y por ello es que la sancin que llevan adscrita los actos revocables es la
inoponibilidad y no la nulidad por ilicitud de la causa o el objeto. En efecto, de acentuarse el
carcter moral, el fraude vendra a ser un hecho moralmente imposible y el acto debera
derogarse por la va de la nulidad, pues el vicio de invalidez sera interno al acto. En cambio, la
inoponibilidad no reprocha actitudes subjetivas o psicolgicas y no cuestiona tampoco la validez
interna del acto; es slo que lo hace inoponible para quienes objetivamente se ven resentidos por
la infraccin al orden pblico que dicho acto, de hecho y no de derecho, viene a significar.
Nuestra ley es extremadamente intrincada en este punto. En las acciones revocatorias
concursales, sea que ataquen actos a ttulo gratuito u oneroso, la exigencia subjetiva ha sido
prcticamente eliminada (arts. 74, 76 y ss. L.Q.). En primer lugar, los actos a ttulo gratuito, los
pagos anticipados, las daciones en pago y las garantas constituidas para asegurar obligaciones
preexistentes (denominados actos obsequiosos por la doctrina), son revocables con slo que
se hayan celebrado durante el perodo sospechoso, sin que se considere para nada la situacin
psicolgica de los concurrentes. La revocacin de los actos a ttulo oneroso celebrados por el
deudor del art. 41 tampoco reclaman consilium fraudis,260 pues slo importa el conocimiento del
tercero cocontratante del estado de cesacin de pagos del deudor, sin que ello deba confundirse
con un nimo defraudatorio. Si observamos de cerca, esta inteligencia que se demanda al tercero
cocontratante no se refiere a una condicionante moral, sino al conocimiento que debe tener de
que dicho acto celebrado bajo insolvencia puede arrastrar una infraccin a la par condictio. No
es fraudatorio celebrar actos onerosos con un insolvente, slo es riesgoso para la par condictio.
En la base de toda revocacin est el perjuicio que el acto irroga a los acreedores; sin
perjuicio no hay revocacin (no se justifica), exista o no conocimiento de la cesacin de pagos.
De forma que la exigencia de conocimiento de la cesacin de pagos se inscribe en un principio

258 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 348.

259 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pgs. 349 y 350.
260 El consilium fraudis corresponde al conocimiento que debe tener el deudor del mal estado de sus negocios,
conocimiento que es fraudatorio precisamente porque no ignorndolo ejecuta actos que debilitan todava ms la
garanta de sus acreedores. Asimismo, la participatio fraudis corresponde al conocimiento que debe tener el tercero
que contrata con el deudor insolvente del mal estado de sus negocios, que es fraudatorio porque no obstante saber el
riesgo que el acto que celebra con el deudor involucra para los acreedores, contrata con el decoctos. La intencin
fraudatoria era un requisito de la accin pauliana segn la entendieron los juristas romanos postclsicos y el derecho
de los glosadores y postglosadores, que de verdad no sabemos si corresponde a una exigencia del original romano
clsico, el interdictium fraudatorum. Pero es un hecho que estos consilium y participatio fraudis son idnticos a la
exigencia del Cdigo Civil de conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, porque el elemento
fraudatorio se extiende al conocimiento del perjuicio que el acto lleva anejo para los acreedores, lo que no est
implcito ni explcito en las exigencias del art. 2468 del Cdigo Civil. Ver para esto, adems, Vargas Vargas, op. cit., t.
I, pgs. 111 y 116.

ms general de nuestro ordenamiento, que es la proteccin de la buena fe. Sin la insolvencia es

legtimo celebrar actos que importen un empobrecimiento del cocontratante (hasta el lmite de la
lesin, pero slo en ciertos casos), como regla aceptada en el comercio jurdico (por ello la
conmutatividad de los actos jurdicos responde a la nocin que cada parte tenga del provecho
que le reporta el acto); con la limitacin de que dicho factor especulativo no puede perjudicar a
terceros ajenos al acto jurdico, como pasa con los acreedores. En estado de insolvencia, los
actos otrora legtimos pueden ser ilcitos por resentir la par condictio, pero su revocacin tiene
como limitante la buena fe del tercero cocontratante, pues si ste contrat con el deudor
suponiendo su solvencia, se produce un conflicto de intereses entre el tercero de buena fe que
dio una prestacin al deudor y los acreedores de ste, conflicto que el legislador resuelve en
favor del tercero ignorante o de buena fe. No ocurre lo mismo en el caso de los actos a ttulo
gratuito, porque con la revocacin de ellos el tercero sufre la privacin de un beneficio, pero no
propiamente un perjuicio, por lo cual el legislador se inclina en favor de los acreedores.
Contradiciendo esta concepcin ms objetivizante, se sostiene que los factores subjetivos
reclamados en la pauliana civil son presumidos iuris et de iure o iuris tantum en las acciones
revocatorias concursales.261 Pero ocurre que tales presunciones no se obtienen de ningn texto
legal y no las hay de verdad, porque cuando la ley presume algo as, lo advierte. En la
revocacin concursal, lo que sucede es que se sigue una nocin ms objetiva de la revocacin
como remedio contra los atentados al orden pblico representado por la par condictio.
Sin embargo, la concepcin de Vargas Vargas podra tener alguna acogida en la accin
pauliana civil (art. 2468 del C.C.), que obedece a una tradicin legislativa distinta a la de las
revocatorias concursales (una es de origen romanista puro y de vrtebra civil: las otras tienen su
origen en el derecho estatutario italiano y entroncan ms directamente con la especialidad del
derecho mercantil).
En efecto, en esta accin civil se requiere de algn elemento subjetivo tanto de parte del
deudor (consilium fraudis) como del tercero que contrata con l (participatio fraudis), si
hablamos de actos a ttulo oneroso. Pero este factor subjetivo, ms que con una exigencia tica,
dice relacin con un supuesto psicolgico: el conocimiento por parte de los contratantes del mal
estado de los negocios del deudor.
En la tradicin romana el fraude pauliano era la intencin positiva de perjudicar, por
intermedio del acto revocable, a los acreedores (aun el derecho alemn conoce una accin
denominada la Deliktispauliana). Mas nuestra pauliana civil consigna el fraude sin
consideraciones de culpabilidad (por eso no puede sostenerse que estos actos revocables sean
considerados delitos o cuasidelitos civiles), sino como el mero conocimiento del mal estado de
los negocios del deudor (que es equivalente, como ya dijimos, a las expresiones insolvencia o
cesacin de pagos). Pero, amn del fraude, siempre se necesita de un perjuicio objetivo,
abstrado de todo subjetivismo, causado por intermedio del acto a revocar. En consecuencia, la
nocin civil de la revocacin tambin descansa en el antecedente objetivo de la violacin a la
par condictio (acto perjudicial), pero se exige adems la concurrencia del elemento subjetivo de
que quienes participaron de tal acto conocan o deban conocer el carcter perjudicial de dicho
acto en cuanto atentado a la par condictio (conocimiento del estado de insolvencia o mal estado
de los negocios del deudor), y este elemento subjetivo siempre se demanda slo del deudor,
prescindindose de tal consideracin con los terceros, a menos que la revocacin importe no
slo la privacin de un beneficio (actos a ttulo gratuito), sino un perjuicio (actos a ttulo
oneroso), considerando la naturaleza y entidad del conflicto de intereses que siempre la
revocacin crea entre el tercero y los acreedores del insolvente.
Por lo anterior, es fuerza concluir que las revocatorias concursales y la pauliana civil, si bien
el fundamento ltimo de ambas es el respeto al principio de la igualdad de los acreedores, no
tienen estricta identidad jurdica (sustentada por el comn de la doctrina en base a la ficcin de
las presunciones de derecho o simplemente legales incorporadas a aqullas y exigidas en sta),
porque sus requisitos y tradicin son dispares.
Con todo, la accin pauliana civil trasplantada al juicio de quiebra (art. 75 L.Q.) sufre una
notable modificacin; a saber: el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor se
presume, por la parte del fallido, desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos,

261 Esta es la opinin del comn de nuestros tratadistas. Ver Vargas Vargas, op. cit., t. I, pgs. 128 y 129; Puelma
Accorsi, op. cit., pg. 120; Varela Varela, Curso, pgs. 101 y 102.

conforme lo seala el inc. 2 del art. 75 de la ley. 262 Con esto viene a confundirse, dentro de la
quiebra, la pauliana civil con las revocatorias concursales, en el sentido de que la revocacin
procede siempre que se haya celebrado un acto ruinoso durante el perodo sospechoso, salvo
que se trate de un acto a ttulo oneroso celebrado con un tercero de buena fe.
Es cierto que puede replicarse que la presuncin del inc. 2 del art. 75 mencionada es
simplemente legal, por lo que el deudor puede descargarse evidenciando la ignorancia de su
insolvencia, con lo cual sigue mantenindose la exigencia subjetiva como requisito de la
revocacin; en suma, sera simplemente una inversin del onus probandi. No existe duda de que
se trata de una presuncin iuris tantum, conforme a la regla del art. 47 inc. 2 del Cdigo Civil,
pero esta presuncin simplemente legal importa una tendencia a la objetivizacin del
fundamento de la revocacin, porque, en la prctica, al fallido le resultar casi imposible
excepcionar y acreditar tal ignorancia, as como antes era difcil para el acreedor demostrar el
conocimiento.
d) Identidad jurdica entre la accin pauliana civil y las revocatorias
concursales
Ya hemos apostado por la falta de estricta identidad entre ambos tipos de acciones. Pero ello
las convierte en acciones distintas? Porque si bien el fundamento inmediato es distinto, tambin
es cierto que su razn ltima, en ambas, es el respeto a la par condictio y que el xito de ambos
tipos tambin es igual, pues ambas instan por la inoponibilidad del acto dudoso.
Provinciali seala que es el trasplante de una institucin en un terreno, cual es la quiebra,
que no puede dejar de obrar ms o menos profundamente sobre la funcionalidad y sobre la
misma constitucin orgnica de la institucin. Buena prueba de ello es que la misma revocatoria
ordinaria ejercida en la quiebra, pierde su nota caracterstica, es decir, el aprovechar slo a los
acreedores anteriores al acto impugnado para ir en beneficio de toda la masa. 263 Esta es, ms o
menos, la doctrina de Fernndez y, en general, la doctrina sustentada por el comn de nuestra
ciencia jurdica concursal, por Vargas Vargas, Varela Varela y Puelma Accorsi. 264
Entre quienes niegan tal identidad, destaca Miquel, quien apuesta porque la revocatoria
concursal no tiene el mismo fundamento, contenido y finalidad que la pauliana ordinaria o
revocatoria comn. Aqulla es una accin distinta que tiene otros cimientos especficos, diverso
contenido y distinta finalidad, instaurada y adecuada al procedimiento de ejecucin colectiva de
la quiebra.265
Nosotros sostenemos que ambas acciones, segn hemos visto, tienen fundamentos
inmediatos distintos, responden a una tradicin y a una mecnica dispares, pero su fundamento
mediato y su finalidad son idnticos, ocupando la par condictio y la inoponibilidad los dos
extremos, respectivamente, en ambos tipos de acciones.
Se advierten algunas diferencias, que obedecen al terreno donde obra cada accin, segn lo
veremos al estudiar cada elemento de la pauliana ordinaria considerada como esquema general
de la revocacin, pero puede afirmarse una identidad final.
Es como lo advierte Pajardi, quien se afirma en la identit di natura giuridica delle due
azioni, il cui rapporto sicuramente quello di species (la fallimentare, come tutte le speciali) a
genus (la ordinaria). Si tratta de una diversificazione sostanziale quanto ai presupposti
dellistituto, processuale quanto alle condizioni dellazione; e ancora di una diversificazione di
regime probatorio pero tutto ci, ripeto, non sopprime la indiscutibile relata unitaria del
sistema revocatorio nella sua finalit, nella natura giuridica, del suo mecanismo sanzionatorio,
nel minimo denominatore comune del suo regime. 266
La utilidad que representa lo dicho deriva de la circunstancia de que, supuesta la identidad y
el grado de identidad, se entienden respecto de las revocatorias concursales todos los avances

262 Dicha disposicin est dictada para los efectos del ejercicio en la quiebra de la accin pauliana civil.
263 Provinciali, op. cit., t. II, pg. 264.
264 Ver Fernndez, Fundamentos..., pgs. 944 y 945; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 350; Varela Varela, op. cit.,
pg. 99; Puelma Accorsi, Curso..., pg. 113; Ferrara y Borgioli, op. cit., pg. 423.
265 Miquel, op. cit., pg. 94. Satta tampoco es partidario de la identidad (op. cit., pg. 233); Horacio Augusto Grillo,
op. cit., pg. 190; Garaguso, op. cit., pg. 160.
266 Pajardi, op. cit., pgs. 303-304. Lo mismo, Provinciali, op. cit., t. II, pg. 266. En contra, Grillo, op. cit., pg.
190.

doctrinales y jurisprudenciales de la revocatoria ordinaria y, adems, porque la pauliana civil

est incorporada en el sistema revocatorio concursal, como una accin de inoponibilidad
subsidiaria a las propiamente concursales (art. 75 L.Q.).
e) La accin pauliana o revocatoria ordinaria. Anlisis de sus requisitos
En el Cdigo Civil, la accin pauliana o revocatoria ordinaria est tratada bajo el epgrafe De
la Prelacin de Crditos, especficamente en el art. 2468.
Dicha disposicin expresa: En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o
la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de
mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios
del primero.
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, incluso las remisiones
y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el
perjuicio de los acreedores.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado
desde la fecha del acto o contrato.
Entonces, tenemos que los requisitos de la accin pauliana son que ella sea ejercida por un
acreedor del deudor; que tienda a la ineficacia de un acto jurdico celebrado antes de la cesin
de bienes o la apertura del concurso; que dicho acto sea perjudicial a los acreedores y, por
ltimo, que haya sido celebrado con fraude pauliano. Dados y acreditados todos y cada uno de
estos presupuestos, debe prosperar la revocacin, porque estamos ante una inoponibilidad de
derecho.267
Ahora veremos en detalle cada uno de los requisitos enunciados arriba, y de paso veremos
las diferencias o transformaciones que se operan en los mismos en las acciones revocatorias
concursales.
e.1) Que la accin sea ejercida por un acreedor
La accin de revocacin tiene de trasunto un inters. Y este inters slo lo vemos en los
acreedores, para quienes la revocacin importa una ampliacin de sus posibilidades de cobro, un
acrecentamiento de la garanta comn de los acreedores. Por ello, el nico legitimado para
interponer la accin pauliana civil es un acreedor del deudor.
Por las consideraciones anteriores debemos concluir que un acreedor sujeto a condicin
suspensiva no es legtimo actor en el juicio de revocacin; como asimismo debe reconocrsele
tal calidad al acreedor a plazo o al sujeto a una condicin suspensiva, pues ambos jurdicamente
son acreedores y la ley no requiere la actual exigibilidad del crdito.
No resulta claro si este acreedor debe, adems, estar premunido de un ttulo ejecutivo. Lo
cierto es que para que prospere la revocacin es indispensable la vigencia actual del mal estado
de los negocios del deudor, pues de otro modo no existe perjuicio. Dicha actualidad slo puede
exigirse al momento del cobro y no del nacimiento o exigibilidad del crdito amenazado, lo que
significa una demanda actual de cobro y, en consecuencia, un juicio ejecutivo en marcha en
contra del deudor y, por lo tanto, un ttulo ejecutivo. Eso es lo que nos parece lgico y as se ha
procedido en otras legislaciones (v. gr., Ley Federal sobre la Persecucin por Deudas y la
Quiebra, de Suiza, 1881).268 Pajardi apunta en el mismo sentido cuando sostiene que las
revocatorias tienen por objeto lograr la ineficacia relativa in funzione dellazione esecutiva. 269
Pero esta exigencia no es universal, pues en la Uniform Fraudulent Transactions Act de 1984,
de Estados Unidos, slo se exige que el crdito u obligacin est vencido (matured), a diferencia
de la doctrina del Common Law desarrollada a propsito de la regulacin isabelina de 1570, que

267 El tema se desarrolla infra. En todo caso, Puelma Accorsi tambin es de la idea de calificarla de inoponibilidad
de derecho en oposicin a facultativa. Ver Puelma Accorsi, op. cit., pg. 130.
268 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. I, pg. 257.

269 Pajardi, op. cit., pg. 301. De la misma opinin, Provinciali, op. cit., t. II, pg. 194.

requera que se tratara de judgement creditors. 270

Existen cuatro tpicos que sufren una variacin cuando se trata de la pauliana ejercitada en
la quiebra o de las acciones revocatorias concursales.
El primero dice relacin con que, siendo el deudor fallido, puede ejercer la accin un
acreedor cuyo crdito sea incluso posterior al acto impugnado mediante la revocatoria, lo que no
sera admisible en el caso de la pauliana fuera de la quiebra. En efecto, en este ltimo caso,
conforme se desprende del art. 2465 del Cdigo Civil, los bienes comprendidos en la garanta
del acreedor son los presentes y futuros considerados desde la fecha del acto por el que naci el
crdito que fundar la accin revocatoria del acreedor perjudicado. 271 Esta especialidad de las
acciones pauliana civil y revocatorias en la quiebra tiene s el lmite en la necesidad del
perjuicio. Si el acto fue anterior a todos los crditos de la quiebra, entonces no puede
configurarse el perjuicio, porque el perjuicio debe ser contemporneo a la celebracin del
acto;272 aunque hay que advertir que hay acciones revocatorias concursales en que el perjuicio
no aparece como un elemento de la revocacin, no en el sentido de ser los actos perjudiciales a
los acreedores especficos de la quiebra y, en tales casos, no podr el tercero excepcionarse
alegando la falta de perjuicio. Es el caso de los actos a ttulo gratuito del art. 74 y asimilados del
art. 76.273 Si esos actos fueron ejecutados antes de que nacieran cualesquiera de los crditos de la
quiebra, no por eso podra impedirse la revocacin. Esta hiptesis, en todo caso, es difcil,
porque estos actos se sancionan discurriendo en que se celebraron despus de la cesacin de
pagos, de forma que debe haber al menos un crdito en la quiebra anterior a ellos..., salvo que se
haya celebrado en los diez das anteriores a la cesacin de pagos o en los ciento veinte previos a
ella, si fue a ttulo gratuito a favor de uno de los parientes del art. 74 inc. 2 L.Q. ... o que
precisamente el crdito que se extingui por dacin (art. 76 N 2) o por anticipo de pago (art. 76
N 1) corri artificialmente la cesacin de pagos ms adelante. Otro punto, pasado por alto por
el comn de nuestra doctrina, es la factibilidad del ejercicio de la revocatoria ordinaria o accin
pauliana sin declaracin de quiebra, pues no es tan evidente que sea posible. 274

270 Epstein, Bankruptcy and Others..., pg. 73.

271 En el mismo sentido, Provinciali, op. cit., t. II, pg. 269, y Pajardi, op. cit., pg. 320.
272 Esta exigencia es uno de los pilares de la Uniform Fraudulent Trasactions Act del ao 1984 de los Estados
Unidos (art. 5 letra a); sin embargo, en el Bankruptcy Code de 1978, art. 548, se elimina esta exigencia en lo que a los
avoiding powers del sndico o trustee se refiere: No es necesario que los acreedores sean anteriores al acto. Ver
Epstein, Bankruptcy and Others..., pgs. 71 y 217. En Italia tambin se elimina esta exigencia de anterioridad de los
crditos en el caso de la revocatoria ordinaria aplicada a la quiebra. Ver Provinciali, op. cit., t. II, pgs. 266-267. Lo
mismo en la Ley N 19.552 y en la N 24.522 argentinas. Ver Maffa, Derecho Concursal, t. II, pg. 578.
273 Maffa era de la misma idea al tratar de los arts. 122 y 123 de la Ley N 19.551, O. Maffa, Derecho Concursal,
t. II, pg. 578.
274 El tema ha sido debatido durante el primer tercio de este siglo, y desde que la jurisprudencia respectiva fall
acogiendo la viabilidad de la accin pauliana fuera, la mayora de la doctrina se ha inclinado por la afirmativa. Pero la
solucin no nos parece tan clara, pues tambin existen argumentos que podran llevar a la solucin opuesta.
En efecto, en primer lugar, la redaccin del art. 2468 del Cdigo Civil, relacionndolo con el art. 2467 que lo
antecede, da a entender que es requisito indispensable que, para poder ejercer la accin, est abierto el concurso o el
deudor haya hecho cesin de bienes.
En segundo trmino, desde un punto de vista lgico, la exigencia previa de la quiebra o cesin de bienes se
impone, porque toda vez que el patrimonio del deudor se encuentra en insolvencia lo que procede es inhibir la
rapacidad de los acreedores singulares y abrir un concurso convencional o judicial y no la ejecucin individual. Pues
bien, uno de los presupuestos esenciales de la accin pauliana no es que el deudor no pague, sino que sus negocios
estn en mal estado, lo que, como vimos al iniciar esta obra, es idntico a afirmar la cesacin de pagos del deudor.
Entonces, la causa a pedir tanto de la quiebra y cesin de bienes como de la accin pauliana es la misma, no as la de
la accin pauliana y la ejecucin singular.
Por otro lado, resulta contrario a la par condictio que un acreedor se pague preferentemente mediante una
revocatoria, cuando el deudor est en insolvencia.
Si la accin pauliana procediera sin concurso, el enunciado del art. 2468 del Cdigo Civil sera sobreabundante,
ms an si se considera que dicha accin est inserta dentro del epgrafe De la Prelacin de Crditos, mecanismo
que adquiere todo su inters en el evento de insolvencia.
Es interesante sealar que en el Proyecto Indito de Bello se estableca que las acciones concedidas en este
artculo a los acreedores expiran en un ao, contado desde la cesin de bienes o apertura del concurso, norma que
parece acentuar todava ms la relacin entre esta accin y la quiebra o cesin de bienes. Claro Solar explica que el
texto que se adopt finalmente para el art. 2468 del Cdigo Civil obedece a que la transcrita disposicin no estaba de
acuerdo con la tradicin romana, ni con la disposicin de las Partidas, pero la verdad es que creemos que el

Una segunda cuestin que vara con el trasplante de esta accin al seno de la quiebra, es que
el resultado de la accin, admitido su xito, ya no beneficia slo al acreedor instante, sino a toda
la colectividad de acreedores; contrariamente a lo que sucedera en el evento de ser admisible la
accin pauliana fuera del concurso, pues en tal hiptesis el beneficio sera en exclusiva ventaja
del acreedor diligente.
En tercer lugar, con la apertura del concurso, surge un tercer titular de las revocatorias,
ordinarias o concursales, a saber, el sndico, quien, como tendremos oportunidad de ver, acta
en una calidad jurdica muy distinta a la de los acreedores singulares instantes.
En cuarto y ltimo lugar, deja de ser requisito del ejercicio de la accin de quiebra el que el
o los accionantes invoquen ttulo ejecutivo. Aqu la ejecucin ya est ordenada, ya se cobra y no
existe duda en cuanto a la actualidad del mal estado de los negocios del deudor. Por ello, somos
de la opinin de que slo podrn instar por la revocacin concursal los acreedores que son
partes activas del proceso de quiebra, esto es, quienes han verificado; puesto que no se ve el
inters de quienes no aprovechan de los resultados de la accin y, adems, tratndose de
incidentes de la quiebra, es inadmisible que puedan ejercerla los que no son partes en el proceso
principal.
e.2)Que se trate de un acto jurdico que haya sido celebrado
con anterioridad a la cesin de bienes o apertura del concurso
Aqu, de verdad, reunimos varios requisitos que merecen un anlisis por separado; a saber: la
exigencia de que se trate de un acto jurdico, en oposicin a uno material; las condiciones de
validez del acto en cuestin; la exigencia de que tal acto sea previo a la quiebra, y la
admisibilidad de la accin pauliana sin quiebra o cesin de bienes. Este ltimo punto dice ms
relacin con el estudio de la accin pauliana civil que con las revocatorias concursales, de forma
que no lo trataremos aqu.275
En primer trmino, como dijimos, debe tratarse de un acto jurdico y no material, por lo
que las modificaciones de hecho que hayan experimentado sus bienes no son atacables por esta
va (v. gr., mediante especificacin, construccin, demoliciones, etc.); tales modificaciones son
siempre un riesgo de los acreedores.
En segundo trmino, las condiciones y caractersticas del acto tampoco son un punto
claro. A este respecto importan dos puntos, a saber: si es posible atacar va revocacin actos que
pueden derogarse mediante otra accin especfica y, por otro lado, si es admisible la revocacin
de actos jurdicos procesales.
Vargas Vargas es de la opinin de que el acto jurdico en cuestin debe ser vlido y no nulo;
que si es atacable por otra va, como sera la de la nulidad, debe ejercitarse la accin especfica y
no la revocatoria, lo que tambin podramos extender para la accin simulacin. Nosotros,
fundamento del actual sistema, en que la prescripcin corre desde la fecha del acto o contrato, propende a darles
mayor estabilidad a las relaciones jurdicas, porque la misma solucin del art. 2468 ha sido adoptada en la ley
concursal (Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, t. XI, pg. 635, Editorial Jurdica de
Chile, 1979).
En nuestra doctrina, se inclinan por la afirmativa: Vargas Vargas, op. cit., t. I, pg. 122; Claro Solar, op. cit., t.
XI, pg. 615; Abeliuk, Ren, Las Obligaciones, pg. 495, Ediar Editores Ltda., 1983; Meza Barros, De las
Obligaciones, pg. 332. Tambin puede consultarse la Memoria de Prueba (no publicada) de este mismo autor, El
Juicio de Quiebra, pg. 217, 1986, Universidad de Chile.
La jurisprudencia tambin ha sido dubitativa, por cuanto existen fallos que han negado lugar a la accin pauliana
fuera de la quiebra (G., 1914, 1 771, pg. 984; R., t. 31, 2 parte, sec. 2, pg. 65); as como otros fallos, esta vez de
la Corte Suprema, que han admitido la accin pauliana fuera de la quiebra (ver Vargas Vargas, op. cit., t. I, nota pg.
122). Esta doctrina de la Corte Suprema reposa esencialmente en que las normas del ttulo de la Prelacin de Crditos
es de aplicacin general, R., t. 35, Nos 1 y 2, sec. 1, pg. 12, 1938. Lo mismo resolvi la Corte de Valparaso, en
fallo de 1934, publicado en la R., t. 31, Nos 9 y 10, sec. 2, pg. 65.
El trabajo ms serio sobre esta temtica hecho en Chile es la Memoria de Prueba de la Pontificia Universidad
Catlica de Chile de don Juan Luis Goldenberg Serrano, titulada De la Necesidad de Concurso para el Ejercicio de
la Accin Pauliana, que concluye con acopio de antecedentes histricos y doctrinarios que desde siempre se habra
exigido la existencia de concurso abierto para el ejercicio de la accin revocatoria comn.
Nosotros slo podemos afirmar que el punto no es claro.
275 Ver nota anterior.

siguiendo a Puelma Accorsi, somos de la idea de que, teniendo presente que los actos jurdicos,
aunque anulables, son vlidos hasta tanto no se resuelva su nulidad, bien puede instarse la
revocacin en el supuesto de dicha presuncin de validez que llevan todos los actos jurdicos.
Lo mismo ocurre con la simulacin, pues si el acto tiene apariencia real, as lo estima el
ordenamiento jurdico en tanto no se declare la simulacin. Por lo dems, sera absurda la
experiencia de un deudor excepcionndose invocando nulidad o simulacin. 276
En cuanto a la revocabilidad de los actos procesales, lo que no deja de ser prcticamente
interesante, no cabe duda de que del contexto de las normas, tanto del Cdigo Civil como de la
Ley de Quiebras, se desprende que estamos en la esfera del derecho privado y convencional, de
forma que no podra intentarse la revocacin de actos simulados o no, efectuados por ministerio
o intermedio de la justicia.277
En lo que dice relacin al momento de celebracin o ejecucin del acto jurdico, la ley es
clara en cuanto a que debe haberse producido con antelacin a la declaracin de quiebra u oferta
de cesin de bienes. Los actos posteriores a dichas resoluciones sern tambin ineficaces
respecto de terceros, pero esta vez por efecto del embargo a que est sujeto el patrimonio del
deudor.
Los actos en cuestin deben haber acontecido hasta el da de la declaracin de quiebra; as
resulta de la lectura de los arts. 74, 76 y 79 de la ley, que fijan como lmite futuro de la
revocabilidad concursal la medianoche del da de dictacin de la sentencia de apertura. Las
excepciones nos la dan los arts. 215 y 216, las que veremos con ms detalle al tratar de la
clausura por convenio solucin.278
e.3) Que el acto a revocar sea perjudicial a la masa
En ediciones anteriores sostuvimos que el acto dudoso deba ser causante o agravante de la
insolvencia, relativa o absoluta. Hoy queremos matizar esa declaracin.
Desde luego, como la accin pauliana requiere acreditar que el deudor y, en ciertos casos, el
tercero cocontratante conocan el mal estado de los negocios del deudor, nos parece que en
trminos temporales el acto a revocar debe haberse producido durante y no antes de la
insolvencia. As, no son revocables los actos que causan la insolvencia, sino solo los que la
agravan, porque los que la causan lgicamente no pueden haberse celebrado en conocimiento
del mal estado de los negocios. Se nos dir que se trata de una precisin absurda, pero a
nosotros no nos parece tanto, si consideramos que la accin pauliana es una accin instrumental
a quiebra y no una accin sancionatoria.279
Ahora bien, esta exigencia de que exista perjuicio desaparece en las inoponibilidades de
derecho de los arts. 74 y 76, que atacan los actos a ttulo gratuito y los obsequiosos, con
prescindencia del elemento perjuicio, aunque en la generalidad de los casos estos actos se
celebrarn en cesacin de pagos lo que agrava la insolvencia absoluta o relativa del deudor,
pero es posible que se revoquen aun si se realizaron antes de la fecha asignada a la cesacin de
pagos (entre 120 y 10 das antes de dicha fecha).
No nos parece, sin embargo, que se pueda eliminar esta exigencia de las inoponibilidades
facultativas280 de los arts. 77, 78 y 79, pues aunque no est explcitamente demandada por la
norma, lo est implcitamente al tener el juez el arbitrio de denegar la revocacin no obstante la
concurrencia de los elementos explcitos de la norma. 281

276 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. I, pgs. 100 a 104; Puelma Accorsi, op. cit., pg. 115.
277 El tema no deja de ser interesante, porque es habitual la realizacin de juicios simulados que permiten, con un
revestimiento de honorabilidad, sustraer bienes en perjuicio de la masa.
278 Ver en este trabajo el tema Efectos de la nulidad o resolucin del convenio en la quiebra alzada. En general,
los arts. 215 y 216 de la ley no hacen excepcin a esta norma general.
279 En la Uniform Fraudulent Conveyances Act de 1919 (UFCA) de los Estados Unidos, la exigencia general de
revocacin es que se trate de una transferencia hecha por una persona que es o que por ello ser insolvente y por
menos que una justa consideracin o precio. Ver Epstein, Bankruptcy and..., pg. 67. La UFCA fue derogada por la
Uniform Fraudulent Transaction Act (UFTA) en 1984.
280 Ver infra, Inoponibilidades facultativas, pg. 477.

281 En el derecho argentino, art. 119, si bien en la revocacin de actos a ttulo oneroso se exige el elemento

Adems, tratndose de la accin pauliana, tampoco debe existir una intencionalidad de parte
de los otorgantes. La expresin en perjuicio no se lee penalmente, sino civilmente, esto es, se
requiere que el acto objetivamente sea daino. 282 Si la mala fe es el conocimiento del mal estado
de los negocios del deudor, slo eso, es evidente que no se exige adems nimo doloso de daar.
Y si no se exige este elemento en la pauliana civil, menos an en las concursales que ni tan
siquiera se menciona explcitamente tal exigencia. 283 Se ha querido ver esta exigencia en la
presunta necesidad de la concurrencia del fraude pauliano, que de verdad nuestra ley no exige
y que resulta muy engaosa como nocin.
Por ltimo, el perjuicio debe ser contemporneo al acto. No puede objetarse una venta a un
precio x si, por efectos posteriores, el bien en cuestin duplic su valor.284
Como puede observarse, la funcin de la accin pauliana es procesal, accesoria al concurso
y procedente slo cuando hay un perjuicio efectivo a los acreedores causado por un acto
celebrado durante la insolvencia... es un mecanismo para remediar la normal tardanza con que
principian a obrar los procedimientos concursales.
e.4) Que exista fraude pauliano
La concepcin del fraude pauliano es justamente el punto que separa a las revocatorias
concursales de la accin pauliana civil, conforme ya lo vimos al estudiar el fundamento de la
revocacin.
En efecto, el art. 2468 del Cdigo Civil demanda siempre un conocimiento del mal estado
de los negocios al deudor (consilium fraudis), y exige adems dicha inteligencia al tercero que
contrata onerosamente con l o que celebra actos de garanta real (que no importan por s una
onerosidad). Este requisito es el ms enojoso para los acreedores atendida la dificultad
probatoria, pues se deben acreditar extremos internos de la conducta del deudor y, en su caso,
del tercero cocontratante, lo que es ms difcil an.
Importa advertir que tanto el consilium fraudis como la participatio fraudis deben ser
contemporneos a la celebracin o ejecucin del acto, porque estos elementos subjetivos son
causales de la sancin de revocacin.
Sin embargo, como ya reparamos en su oportunidad, la expresin fraude es, ante el texto
de nuestra ley, un tanto exagerada, ya que no siempre habr fraude stricto sensu en la
celebracin de negocios en conocimiento de un desarreglo hacendario del deudor. La exigencia
de saber de la situacin patrimonial del deudor importa una presuncin de negligencia o dolo
(directo o eventual) de parte de los celebrantes, lo que representa una concepcin novedosa de
esta accin de parte de don Andrs Bello, un avance hacia su objetivizacin. 285
Con todo, la accin pauliana civil en la ejecucin colectiva sufre tambin una variacin
hacia su objetivizacin. El art. 75 de la ley presume iuris tantum que el deudor conoca del mal
estado de sus negocios (o de su cesacin de pagos, lo que es idntico) desde los diez das
anteriores a la fecha de cesacin de pagos, que ha de fijarse judicialmente. Con ella los
acreedores ven notablemente alivianada su carga probatoria.
La exigencia de fraude pauliano es absolutamente eliminada de la revocacin concursal; la
tesis de las presunciones incorporadas en la accin, como dijimos, no tiene respaldo alguno.
perjuicio expresamente, el tercero debe probar que el acto no caus perjuicios (art. 119 Ley 24.522) lo que invierte
el onus probandi en trminos muy complicados.
282 En esto Chile y en particular don Andrs Bello fue pionero. Hoy la tendencia es hacia la objetivizacin de las
acciones revocatorias. Es el caso del sistema britnico del Insolvency Act de 1985, en que se elimina toda exigencia
de nimo de defraudar o perjudicar a los acreedores, lo que se reemplaza por un juicio objetivo sobre el perjuicio real
emanado del acto. Ver Pennington, Corporate Insolvency Law, pg. 204.
283 Esta intencionalidad daosa se exige en otros ordenamientos, pero no en Chile, aunque autores como Claro
Solar, Explicaciones...., y Rafael Poblete, El Fraude a los Acreedores, estiman que es una condicin de la accin;
ambos citados por Goldenberg Serrano, op. cit., pg. 13. Fue el caso bajo la Ley 19.551, argentina. Ver Garaguso, op.
cit., pg. 160. En el Statute of 13 Elizabeth de 1570 se exiga purpose and intent to delay, hinder or defraud creditors
and others; la Uniform Fraudulent Conveyance Act de 1919 retiene la exigencia de actual intent, la que tambin
mantiene la Uniform Fraudulent Transaction Act de 1984 al exigir que la transaccin sea made with actual intent to
defraud. Ver Epstein, Bankruptcy and Others..., pgs. 63, 69 y 71.
284 De la misma opinin Provinciali, op. cit., t. II, pg. 270.

285 Ver nota 260.

Aqu se revoca por el dao objetivo a la par condictio. Slo se atiende a un factor subjetivo en
los actos a ttulo oneroso, pero ello como una extensin del principio de la proteccin a la buena
fe de los terceros ms que como un fraude pauliano. Se prefiere al tercero de buena fe a los
acreedores, en el conflicto que se traba entre ambos. Ya demostramos que los actos
especulativos y aun ruinosos son admitidos en el comercio jurdico, dentro de ciertos lmites,
entre los cuales sealamos la lesin por un lado y, por el otro, la infraccin a la par condictio;
slo si el tercero saba que el acto ruinoso acordado con el deudor daaba la garanta de los
acreedores (lo que es lo mismo que decir que slo si conoca l su estado de cesacin de pagos,
como lo exige la ley), puede sancionarse al tercero y ello como consecuencia de su mala fe. Si
desconoca tal situacin, aun cuando el acto sea daino para los acreedores, el legislador premia
su buena fe, dejando firme el acto.
En el derecho comparado, en el caso de las acciones revocatorias contra los actos llamados
obsequiosos del deudor (garantas reales para obligaciones preexistentes, las daciones en
pagos, los pagos anticipados, los actos a ttulo gratuito, etc.), no se procede con la misma
severidad que en nuestro derecho, pues all s que se establecen presunciones simplemente
legales de fraude que admiten su desvanecimiento mediante prueba en contrario. En estas
legislaciones puede hablarse con ms propiedad de una identidad jurdica entre la accin
pauliana romana y las revocatorias concursales. Sin embargo, nosotros aplaudimos la doctrina
aneja a nuestro sistema, porque el dao que estos actos provocan a la par condictio es objetivo
y, por otra parte, est bien protegida la buena fe de los terceros. Adems, los actos obsequiosos
son por s sospechosos.
f) Importancia de la accin pauliana civil en el proceso de quiebra
Este es un tema que ya hemos explicado.
La revocatoria ordinaria tiene un alcance subsidiario en el juicio de quiebra; es la accin que
el acreedor o el sndico habr de intentar a falta de otra mejor y ms especfica. En efecto, el art.
75 de la ley precepta que con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados
por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se
observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil.
El carcter subsidiario o supletorio de esta accin deriva de la triple circunstancia de que,
por un lado, se intentar contra cualquier acto celebrado en el perodo sospechoso, siempre que
no exista una revocatoria especial, que siempre son ms expeditas y eficaces que la ordinaria,
considerando que no exigen ni la concurrencia ni menos an la prueba de fraude alguno. En
segundo lugar, porque aun cuando exista una revocatoria especial para tal tipo de acto, se deber
proceder mediante ella toda vez que ese acto haya sido celebrado fuera de su perodo
sospechoso especial (cada accin concursal tiene su perodo particular, segn veremos), pues
sta procede contra cualquier tipo de acto celebrado en cualquier tiempo. En tercer lugar, sta es
la nica accin con que cuenta el acreedor del deudor no comprendido en el art. 41 de la ley
para revocar los actos a ttulo oneroso previos a la quiebra y perjudiciales a la masa.
Con todo, en vista a la presuncin de constancia de la insolvencia que da el mismo art. 75
en su segundo inciso, esta accin es siempre ms sencilla que la ejercida, admitiendo que sea
posible, fuera de la quiebra.
g) Clases de acciones revocatorias (arts. 74 al 81 L.Q.)
Las acciones revocatorias admiten varias clasificaciones, las ms corrientes de las cuales
traemos aqu a colacin.
1)La ms corriente de todas es la distincin entre revocatorias concursales y revocatoria
ordinaria o accin pauliana. Las diferencias especficas entre ambas ya las hemos reseado al
analizar la estructura o requisitos de la accin pauliana civil.
2) Atendiendo la calidad jurdica del deudor, encontramos las acciones revocatorias
aplicables a todo deudor y las acciones revocatorias especficas de la quiebra del deudor del art.
41.286

286 Antes, las acciones revocatorias especiales para el deudor del art. 41 se referan a las acciones especiales para el

Las acciones revocatorias contra el deudor del art. 41 se caracterizan por ser ms expeditas
que las destinadas a obtener la inoponibilidad de los actos del deudor comn; aqullas estn
marcadas por lo que nosotros hemos llamado objetivizacin de la revocacin. 287
Hoy resulta del todo arbitraria la discriminacin. El tratamiento especial y ms drstico del
deudor que realiza actividades comerciales, industriales, mineras o agrcolas obedece a que este
deudor especial es el sucesor del comerciante. La quiebra y todas las acciones concursales, hasta
la Ley N 4.558, de 1929, se entendan slo respecto del comerciante; al deudor no comerciante
se le aplicaba el concurso civil y su correlativa accin pauliana. La misma razn que llev al
legislador a aunar la quiebra con el concurso civil, debi inspirarlo para unificar el sistema
revocatorio, porque no existe ninguna razn de fondo que justifique la diferenciacin, que, por
lo mismo, es caprichosa y arbitraria. Es deplorable que la ley actual haya mantenido esta
inconsecuencia. Por ello, bien puede afirmarse una cierta inconstitucionalidad de esta
reglamentacin discriminatoria.
3)En atencin a la naturaleza del acto a revocar, encontramos las acciones revocatorias
destinadas a revocar actos a ttulo gratuito y otros que la ley asimila a stos (que hemos llamado
actos obsequiosos), y las acciones destinadas a revocar actos a ttulo oneroso y otros
asimilados a stos.
La diferencia esencial estriba en las exigencias de revocacin. En los actos obsequiosos se
prescinde de todo factor subjetivo, resultando ms sencillo el xito de la accin. En los actos a
ttulo oneroso y asimilados debe probarse siempre la mala fe del tercero cocontratante.
Una diferencia ms secundaria es que el perodo sospechoso de los actos a ttulo oneroso y
asimilados se extiende, como regla general, desde la fecha fijada judicialmente para la cesacin
de pagos hasta la apertura; en los actos obsequiosos, dicho perodo arranca de una fecha
anterior.
Por ltimo, las acciones revocatorias contra actos obsequiosos importan una inoponibilidad
de derecho; por el contrario, las revocatorias contra los actos onerosos y asimilados
constituyen acciones de inoponibilidad facultativa.
Entre los actos obsequiosos contamos todos los actos a ttulo gratuito, la dacin en pago, el
pago anticipado, la constitucin de garantas reales sobre bienes propios para asegurar el pago
de obligaciones preexistentes (arts. 74 y 76 L.Q.). Entre los actos a ttulo oneroso hemos de
contar, adems de los propiamente onerosos, los actos de garanta real, que no son actos
jurdicos onerosos propios siguiendo la definicin del art. 1440 del Cdigo Civil (pero no las
garantas personales que otorgue el deudor, que s son puramente gratuitas).
No lo ha dicho as nuestra ley expresamente, pero se desprende de varias disposiciones. En
efecto, en primer trmino, el art. 2468 N 1 del Cdigo Civil asimila las garantas reales a los
actos o contratos onerosos. Luego el art. 76 de la ley somete al mismo rgimen revocatorio de
los actos gratuitos, a los actos que por su naturaleza son onerosos y que por lo mismo
merecieron el tratamiento especial de dicha disposicin, y entre dichos actos se incluye la
hipoteca (art. 76 N 3 L.Q.), tesis que se ve confirmada por la accin revocatoria especial del
art. 79 de la ley, que tambin se refiere al contrato de hipoteca y que lo asimila a un contrato
oneroso, porque si bien no exige la prueba del conocimiento del estado de cesacin de pagos, s
exige, como veremos, la prueba del perjuicio; prueba que se demanda siempre para los actos a
ttulo oneroso.
4) Finalmente, se distingue entre revocatorias de inoponibilidades de derecho y
revocatorias de inoponibilidades facultativas. Antes se las llamaba de nulidades de derecho o
nulidades facultativas, pero como hoy se modific la sancin propia de la revocacin, la
agiornamos en correspondencia a la nueva terminologa. 288
La diferencia entre ambos tipos de inoponibilidad consecuencial debemos hallarla en las
expresiones legales. Tratndose de inoponibilidades de derecho, comprobados los extremos
deudor comerciante. Ver art. 35 de la Ley N 4.558, de 1929.
287 Ver en este trabajo Fundamentos de las acciones revocatorias.

288 Toda la discusin se plante cuando an las leyes calificaban de nulidad al efecto de la revocacin. Ver Palma
Rogers, Derecho Comercial, Apuntes, pg. 396; Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pgs. 295, 296 y 372; BravardVeyrires, Manuel de Droit Commercial, pgs. 527 a 533, Veuve Joubert, Libraire, 1885.

legales de la accin, el juez, sin facultad discrecional alguna, debe fallar la revocacin; vale
decir, acreditada la naturaleza del acto y el hecho de haberse materializado durante el pertinente
perodo sospechoso, no queda otra cosa que revocar. En las inoponibilidades facultativas, muy
por el contrario, la ley emplea la voz podr para sealar la actividad del juez, de forma que, en
apariencia, no obstante acreditarse los extremos legales de la accin, el juez estara autorizado
para rechazar la demanda respectiva.
Ya advertimos que existe una coincidencia entre las revocatorias contra actos obsequiosos y
las inoponibilidades de derecho, como la hay entre las facultativas y las revocatorias contra
actos onerosos y asimilados. Resta por decir que las inoponibilidades facultativas slo corren
respecto del deudor del art. 41 de la ley.
La doctrina se ha dividido en la definicin que debe drseles a las acciones revocatorias de
inoponibilidades facultativas; en torno al sentido y alcance que debe atribursele a la expresin
podr que emplea la ley al tratar de dichas acciones (arts. 77 y 78 L.Q.).
Don Gabriel Palma Rogers era de la opinin de que la ley dice que estos actos podrn ser
rescindidos, etc. Al decir as se ha querido establecer que es una simple facultad del tribunal
esta de pronunciar o no la nulidad (lase inoponibilidad) aunque se comprobaran los requisitos
exigidos.289 Lyon Caen-Renault estn contestes en que dichos actos deben ser revocados si los
que han participado en ellos tienen conocimiento de la cesacin de pagos. 290 Ripert acenta el
valor de la buena o mala fe del tercero cocontratante (no olvidemos que existe tanto en Chile
como en su modelo francs perfecta identidad entre inoponibilidad facultativa y acciones
revocatorias contra actos onerosos y asimilados en que se demanda la mala fe del tercero). 291
Asimismo, Bravard-Veyrires sostiene que es necesario remarcar que aun probado que lo
conocan (los terceros, el estado de cesacin de pagos), ello no significa necesariamente que el
acto atacado deba ser anulado. Los tribunales tienen la ms grande latitud para apreciar las
circunstancias y acoger o rechazar las demandas de nulidad (lase inoponibilidad). 292
Vargas Vargas participa de las doctrinas precedentes y extiende a Chile la doctrina francesa,
pues, segn l, la voz podr que emplea la ley significa que, a pesar de reunirse los requisitos
que ya hemos estudiado (los requisitos de la revocacin concursal), el juez no est
necesariamente obligado a pronunciar la revocacin. Se trata de una excepcin a los principios
del derecho procesal que ordenan a los jueces resolver las controversias conforme al mrito del
proceso. El juez atender principalmente el perjuicio que el acto haya producido a la masa de
acreedores Otro elemento al que podr atender ser la buena o mala fe del tercero. El juez
podr tener en cuenta tambin la contraprestacin recibida por el fallido. 293
Puelma Accorsi nos dice que si la ley estableci las nulidades facultativas, es decir dej al
soberano criterio del juez si las declaraba o no, es porque consider imposible la casustica que
resolviera con justicia todas las situaciones que pudieran presentarse. Por consiguiente, el juez
ante el caso concreto debe resolver sobre si acoge o rechaza la revocacin, segn le parezca ms
justo, teniendo a la vista los intereses legtimos de la masa y los igualmente legtimos del tercero
contratante con el fallido y los trastornos y beneficios a que pueda dar lugar la declaracin de
revocacin a todos los interesados.294
Nosotros no somos partidarios de estas doctrinas, pues no obedecen a una formulacin
lgica y sistemtica. Muy por el contrario, opinamos que no existe tal discrecionalidad del
rgano jurisdiccional. Los elementos de la revocacin, segn vimos, eran el acreedor instante, el
acto previo, que ste fuera perjudicial a la masa y que se celebrara actuando el tercero con mala
fe, esto es, con conocimiento del estado de insolvencia del deudor. En las inoponibilidades
facultativas se establecen como requisitos legales que el acto se celebre en el perodo
sospechoso y que el tercero acte de mala fe. Falta en la formulacin legal la exigencia del
perjuicio (ver arts. 77 y 78 L.Q.) o la exigencia de la mala fe (art. 79 L.Q.). Entonces podra

289 Palma Rogers, Derecho Comercial, Apuntes, op. cit., pg. 396.
290 Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 372.
291 Ripert, citado por Puelma Accorsi, op. cit., pg. 122.
292 Bravard-Veyrires, op. cit., pg. 534 (traduccin del autor).
293 Vargas Vargas, op. cit., t. I, pg. 174.
294 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 122.

postularse, siguiendo a esta doctrina mayoritaria, que dichos actos admiten revocacin pese a no
haber perjuicio o no haber mala fe, respectivamente, porque el juez as lo estima. Ello nos
parece la consagracin, no ya de la discrecionalidad extremada, sino del capricho, y eso es
absurdo.
Las inoponibilidades facultativas son siempre acciones de revocacin y descansan sobre los
mismos fundamentos que las inoponibilidades de derecho: ambas persiguen el restablecimiento
de la par condictio violada con precedencia a la quiebra. Lo que ocurre es que, tratndose de
actos a ttulo oneroso y asimilados, los elementos de la revocacin no son tan evidentes como en
los actos obsequiosos, que por su solo otorgamiento importan una infraccin al principio de la
igualdad de los acreedores. En el caso de los arts. 77 y 78 el perjuicio no es manifiesto y en el
del art. 79, siendo obvio el dao, no lo es la mala fe, y la discrecionalidad del juez obrar dentro
de dicho marco, a saber, en determinar si hubo o no perjuicio o mala fe, segn corresponda;
comprobados ambos extremos, es obligatoria la revocacin No puede lisa y llanamente
afirmarse que los jueces no estn sujetos a la norma, legal en el caso nuestro, de la par
condictio. Si hay violacin a la par condictio, debe revocarse. Otro asunto es que el juez sea
soberano para precisar y dar por acreditado el perjuicio o la mala fe, ya que tales son cuestiones
de hecho que quedan entregadas a su sola prudencia, sin ser modificables por la va de la
casacin.
A mayor abundamiento, el art. 2468 N 1 del Cdigo Civil prescribe que probada la mala fe
de los otorgantes y el perjuicio de los acreedores sobreviniente del acto a ttulo oneroso (u otro
asimilado), se debe revocar, sin posibilidad discrecional alguna de parte del juez; vale decir,
dentro de la normativa del derecho comn la revocacin de los actos onerosos constituye una
inoponibilidad de derecho. Entonces, como la pauliana civil pertenece a nuestro sistema
concursal por especial envo del art. 75 de la ley y en ella se mencionan expresamente los
requisitos de la mala fe y el perjuicio, no vemos razn alguna para no extender dicha sistemtica
a las inoponibilidades facultativas prescritas en los arts. 77, 78 y 79 de la ley.
En Chile, participa de esta opinin don Ral Varela Varela. 295
h)Determinacin del perodo sospechoso o fijacin de la fecha de cesacin
de pagos
h.1) Generalidades
Lo ptimo en materia concursal es que se ponga en movimiento alguno de los concursos
alternativos tan pronto como se produzca la cesacin de pagos. Pero en la prctica ello no pasa
de la ilusin, siendo la regla general que pase justo lo contrario. Habitualmente el deudor retarda
la aparente infamia de la quiebra hasta el lmite de que un acreedor pide su quiebra. Ello
obedece a que, como seala Garaguso, hay un aspecto psicolgico a tener en cuenta: el deudor
cree que va a solucionar su crisis, y esa creencia lo lleva paulatinamente a un convencimiento;
sacrificar entonces todo en aras de aquella subjetiva conviccin generalmente irreal. Aparece
entonces lo que hemos llamado el espejismo de la recuperacin, y en virtud de l se sacrifica
el patrimonio real. Ilusiones, esperanzas o creencias contribuyen a quebrantar y luego destruir la
salud del patrimonio, ponindolo al borde de un colapso o de un coma econmico del cual es
muy difcil el regreso.296
Entonces es imperativo echar una mirada retrospectiva y determinar ese momento en que se
produjo el colapso econmico. Desde all debe empezarse a reconstruir el patrimonio estimado
como garanta general y comn de los acreedores concursales. El lmite de retrospeccin
precisamente es la fecha de cesacin de pagos y todo el tiempo que lo sigue ha de estar
impregnado de una presuncin de fraude a la par condictio. Con las salvedades que hemos
hecho respecto del concepto de fraude pauliano, podemos decir que la fijacin de la fecha de
cesacin de pagos tiene por objeto determinar el perodo durante el cual los actos del fallido
estn envueltos en esa presuncin de fraude.

295 Varela Varela, Curso, pgs. 103 y 108.

296 Garaguso, op. cit., pg. 69.

h.2) Sistemas para determinar la fecha de cesacin de pagos

Tenemos a la vista tres sistemas principales que se han seguido para precisar jurdicamente esta
fecha crucial: el de la fijacin legal, el de la fijacin judicial y relation-back del derecho
britnico.
Sistema de fijacin legal de la fecha de cesacin de pagos
Este sistema se caracteriza porque la cesacin de pagos est determinada en la ley, en
consideracin a la fecha de la sentencia de apertura, admitindose perodos distintos conforme a
la naturaleza de los actos cuestionados. Este sistema es el adoptado en Espaa para ciertos actos
(v. gr., arts. 1038 y ss. del C. de Comercio espaol), y en Italia (arts. 64 y ss. del D. 267, de
1942).
No compartimos este criterio, porque resulta, al tiempo que arbitrario, injusto. En efecto, es
arbitrario porque es claro que la crisis hacendaria puede haber sobrevenido antes de dicho plazo
legal; es injusto porque trata con igual dureza al deudor diligente y responsable que al deudor
negligente o malicioso. Hacemos nuestras en toda su profundidad las crticas a este sistema que
formulara en su oportunidad don Renzo Provinciali.297
Sistema de fijacin judicial de la fecha de cesacin de pagos
Como su nombre lo insina, en este sistema es el juez el soberano para definir dicha fecha,
conforme al mrito del proceso.
Existen dos modalidades de fijacin judicial: una que concede al juez un lmite hasta dnde
fijar dicha fecha y otra que no restringe la facultad inquisidora del rgano jurisdiccional. Esta
segunda modalidad era la del Cdigo de Comercio francs hasta la dictacin en el ao 1967 de
la Ley N 67-563, que vino a limitar el perodo sospechoso a dieciocho meses contados
regresivamente desde la fecha de la sentencia declaratoria (art. 29).
Han adoptado la primera modalidad, esto es, la de fijacin judicial restringida de la fecha de
cesacin de pagos, la ley francesa,298 la boliviana,299 la argentina,300 la peruana301 y la chilena.302
Ambas modalidades presentan virtudes y defectos. La fijacin judicial irrestricta torna
extremadamente volubles las relaciones jurdicas y atenta por tanto contra la seguridad jurdica
que toda legislacin debe garantizar al comercio jurdico. La fijacin judicial restringida puede
bien significar excluir los actos ruinosos ms importantes en la creacin de la insolvencia y no
es de extraa ocurrencia que ellos se hayan celebrado antes de los plazos legales. Lo prudente es
establecer plazos legales que obedezcan a un raciocinio estadstico serio.
Sistema britnico (Bankcruptcy Act 1914). La relation-back
En el sistema britnico existe una doctrina denominada de la relation-back, que consiste en
retrotraer la quiebra al momento de produccin del primer act of bankcruptcy o acto de quiebra,
de aquellos taxativamente enunciados por la ley. De forma que se estima que el trustee (una
suerte de sndico) adquiere la propiedad de los bienes del deudor (porque en el sistema sajn s
existe una verdadera expropiacin del patrimonio falencial) desde dicho acto anterior a la
sentencia de quiebra, por lo que la inoponibilidad de los actos del perodo intermedio deriva de
una falta de concurrencia del dueo en su otorgamiento. As, la retroaccin se fija en base a
hechos reveladores y no a la inteligencia del da en que sobrevino la crisis econmica. Existe s
un perodo sospechoso anterior, pero siempre la referencia ser la fecha del primer act of

297 Provinciali, op. cit., t. II, pgs. 204 y ss.

298 Art. 29 de la Ley N 67-563, del 13.07.67.
299 Art. 1601 del Cdigo de Comercio boliviano.
300 Art. 115 de la Ley de Concursos N 24.522 argentina.
301 Art. 40 de la Ley Procesal de Quiebras del Per, derogada. Hoy el art. 19 de la Ley General del Sistema
Concursal N 27.809 elimina la fijacin judicial de la fecha de cesacin de pagos y en general establece como perodo
legal de sospecha uno anterior a la fecha en que present su solicitud para acogerse a alguno de los procedimientos
concursales.
302 Art. 61 de la Ley N 18.175.

bankcruptcy, que se fija tambin judicialmente.303

En la actualidad bajo Insolvency Act de 1985 del Reino Unido de Gran Bretaa, slo pueden
ser revocadas las transferencias a un valor inequivalente dentro de dos aos contados hacia atrs
desde el comienzo del widing up (liquidacin judicial) o, si esa liquidacin fue precedida de
una administration order proceeding,304 que se haya celebrado dentro de los dos aos anteriores
a la presentacin de la solicitud en razn de la cual la administration order fue decretada, y todo
siempre que se acredite que en ese momento el deudor era incapaz de pagar sus deudas
mediante sus activos lquidos o si el valor de la totalidad de sus activos era menor que todas sus
obligaciones, considerando aun las contingentes y previsibles. En el caso del otorgamiento de
preferencias, el plazo es de seis meses anteriores al comienzo del widing up proceeding o de la
administration order proceeding y siempre que se acredite que ella fue constituida con el deseo
de colocar al acreedor o garante en una mejor posicin que la que de otro modo ocupara en la
previsible liquidacin del deudor. 305 Pero adems de estas acciones por transferencias ruinosas
o constitucin de preferencias, la Insolvency Act establece una accin revocatoria general, sin
lmite de tiempo hacia atrs, 306 para declarar inoponibles (set aside) actos muy especficos:
cuando se acredita que los actos tenan por objeto colocar los activos fuera del alcance de
personas que haban entablado o iban a entablar acciones en contra del deudor o para perjudicar
a esas personas, pero estas acciones no requieren ni de un procedimiento de liquidacin o
quiebra (widing up), ni de un procedimiento de administration order. Ms fuerte an es la
accin por crditos extorsivos (extortionate credits) que sean adems oppresives dados al
deudor dentro de los tres aos anteriores al inicio del procedimiento de widing up o de la
administration order. Por ltimo, la Insolvency Act, siguiendo una antigua tradicin que se
remonta a 1929, tambin permite revocar las garantas flotantes sobre un conjunto de activos
sujetos a rotacin (floating charge) cuando es constituida para asegurar el pago de una deuda
existente de la compaa o deuda existente o que se adquirir por un tercero, slo si el floating
charge es creado dentro de los doce meses anteriores al inicio de la liquidacin judicial de la
compaa o de la presentacin de la solicitud de administration order, pero si la garanta
flotante se constituye a favor de un tercero relacionado a la compaa, el plazo se extiende a dos
aos y en este caso ni siquiera se requiere acreditar que la compaa era insolvente al tiempo de
la constitucin.307
Estados Unidos. Los avoiding powers
En el sistema de los avoiding powers308 del Bankruptcy Code de los Estados Unidos, en materia
de constitucin de preferencias, el plazo es legal y de 90 das anteriores a la solicitud de quiebra
y hasta de un ao si esa preferencia se constituy a favor de un insider (relacionado) (art. 547
b); tambin las compensaciones legales bancarias, que no pueden operar si se refieren a
depsitos hechos en el banco con 90 das de anticipacin a la solicitud de bancarrota (file for
bankruptcy)309 si ya entonces el quebrado era insolvente (art. 533 (a) (3) del Bankruptcy Code).

303 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. I, pg. 203.

304 Sobre la administration order proceeding, nos remitimos a nuestro texto Derecho Concursal. El Convenio de
Acreedores, pgs. 105 y ss.
305 Pennington, op. cit., pg. 208.

306 Normalmente esta accin general se emplea cuando las especficas no son ya posibles, precisamente por la
caducidad temporal de dichas acciones.
307 Nota aparte son las floating charges a favor de bancos constituidas para garantizar lneas de crdito o sobregiro,
en que el tratamiento es ms benigno. Ver Pennington, op. cit., pg. 220.
308 En el derecho estadounidense los avoiding powers estn referidos a los poderes de anular o evitar actos o
contratos del deudor que le compete al trustee cuando se est en un caso de quiebra. Pero cada estado de la unin
tiene a su vez acciones revocatorias locales conocidas bajo el rtulo de fraudulent transactions o fraudulent
conveyances, que se han ido ajustando y uniformando desde 1919 por la Uniform Fraudulent Conveyances Act de
1919 y ahora ltimo por la Uniform Fraudulent Transaction Act de 1984. Los avoiding powers en un Chapter XI con
el debtor in possession corresponden al propio deudor.
309 Es importante hacer notar que bankruptcy en el Bankruptcy Code no es slo la quiebra en el sentido de proceso
judicial de liquidacin, equivalente al Chapter VII (Liquidation); tambin lo son los procedimientos para soluciones
convencionales o de reestructuracin, como el Chapter XI y el Chapter XIII Otro asunto que es importante sealar

Para las transferencias fraudulentas (fraudulent conveyance), esto es, hechas por el acreedor
con la intencin subjetiva efectiva de defraudar a sus acreedores, el plazo para el ejercicio de
los avoiding powers es para aquellas ejecutadas dentro del ao anterior a la solicitud de quiebra
(art. 548 del Bankruptcy Code). Pero adems de la regla general del art. 548, el art. 544 (b) del
Cdigo provee al trustee del derecho de invalidar transferencias conforme a la ley del estado
pertinente aplicable. La Uniform Fraudulent Transaction Act de 1984 sugiere a los estados
miembros de la Unin un plazo mximo de 4 aos hacia atrs desde la peticin de quiebra; pero
en los estados los plazos oscilan desde tres a seis aos. Como se puede observar, no existe
fijacin judicial ni legal de la fecha de cesacin de pagos, sino que una determinacin legal del
perodo de sospecha.310
Este sistema guarda algn parentesco con el vigente en el Cdigo de Comercio francs de
1807 hasta la dictacin de la ley de 1838.311
h.3)Fijacin de la fecha de cesacin de pagos en el derecho chileno
(arts. 61 a 63 L.Q.)
Bajo este ttulo estudiaremos dos puntos: por un lado, la importancia que representa dicha
determinacin, y, por el otro, el procedimiento y alcance de la fijacin de la fecha de cesacin
de pagos.
Importancia de la fecha de cesacin de pagos
La fecha de cesacin de pagos es de inters tanto para el fallido y los acreedores como para
terceros.
Tiene importancia para el fallido particularmente porque en tanto se distancie dicha fecha
del da de la apertura, mayor ser la cantidad de actos jurdicos celebrados o ejecutados por l
envueltos en la presuncin de fraude y, por lo tanto, revocables. Penalmente tiene una doble
importancia: por una parte, si se trata de un deudor que realizaba una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola (art. 41 L.Q.), si la fecha de cesacin de pagos es anterior a los
quince das contados hacia atrs desde la apertura, se presume autor de delito de quiebra
culpable (art. 219 N 3 L.Q.); por la otra, muchos de los delitos de quiebra tienen como
elemento integrante del tipo penal, que la conducta punible se haya desarrollado durante el
perodo sospechoso (v. gr., los pagos anticipados posteriores a la cesacin de pagos son delito;
lo mismo que el otorgamiento de ciertos contratos y las donaciones; conductas perfectamente
legtimas sin insolvencia).
Los acreedores tambin tendrn inters, esta vez por alargar el perodo sospechoso, porque
as aumentan el abanico de actos revocables y, en consecuencia, sus posibilidades de engrosar el
activo concursado y recuperar sus acreencias.
Finalmente, los terceros que alguna vez tuvieron comercio jurdico con el deudor fallido
tendrn inters, armnico con ste, de restringir el perodo sospechoso. Ello tambin por
motivos civiles y penales. Civilmente, porque en tanto el perodo abarque la fecha de sus
negocios con el fallido, quedan expuestos a sufrir la privacin de los beneficios que tales actos
les reportaron en su oportunidad. Penalmente, porque muchos de los actos revocables son,
adems, hechos constitutivos de delitos respecto de los cuales los terceros pueden ser
condenados en calidad de cmplices (art. 221 N os 2, 5 y 6 L.Q.).
El que exista sancin penal para ciertas conductas que para ser punibles debieron ser
desplegadas en el perodo sospechoso importa tambin un indicio de que en la fijacin de la
fecha de cesacin de pagos hay cierto inters pblico comprometido, que ser custodiado por el
sndico en calidad de rgano de la quiebra.312
es que en este rgimen, es la peticin de quiebra la que produce los efectos de la quiebra y no una declaracin
jurisdiccional.
310 Ver Epstein, Bankruptcy and Other..., pgs. 185 y ss.

311 Como vimos en el captulo destinado a la historia del derecho concursal francs, en el sistema del Cdigo de
Comercio galo anterior a la ley de 1838, el desasimiento se produca no desde la fecha de la sentencia de quiebra,
sino desde la fecha asignada por la misma sentencia de apertura a la cesacin de pagos.
312 La cesacin de pagos es una verdadera condicin objetiva de punibilidad de ciertas conductas, las cuales seran

Por ltimo, cabe sealar que estas normas no estn entregadas al poder dispositivo de las
partes. Son de orden pblico e inderogables por la voluntad privada y menos an por los
rganos concursales.
Procedimiento para determinar la fecha de cesacin de pagos
1)Concepto de cesacin de pagos en el procedimiento de fijacin
de la fecha de cesacin de pagos
Para los efectos de la revocacin concursal la nocin de insolvencia obedece a la idea moderna
de cesacin de pagos. La ley no lo dice expresamente, pero as se desprende de las palabras
explicativas del mensajista de 1929, que al justificar la iniciativa del sndico seal que ser el
sndico quien fijar en adelante la fecha de cesacin de pagos del fallido, porque, dada la ndole
de sus atribuciones, estar sin duda ms capacitado que el juez para penetrar en el secreto de los
negocios y para apreciar mejor el momento en que se ha iniciado el perodo de descalabro
econmico, que tanta consecuencia tiene para el fallido, los acreedores y los terceros.
De forma que en el trmite de determinacin de la fecha de cesacin de pagos habr que
acreditar el momento en que sobrevino el descalabro econmico y no el del primer
incumplimiento, a excepcin del deudor no comprendido en el art. 41 de la ley, en que el texto
legal obliga a fijar dicha fecha en consideracin al primer vencimiento de una obligacin
impaga incorporada en un ttulo ejecutivo (art. 63 L.Q.).
2) Tramitacin
Para fijar la fecha de cesacin de pagos el procedimiento debe iniciarse a instancias del sndico,
mediante una proposicin que debe formular judicialmente dentro de sesenta das fatales
contados desde que asumi el cargo. No establece la ley una sancin clara para el sndico en el
evento de que retarde injustificadamente esta propuesta; lo nico sera reclamar su
responsabilidad civil por los eventuales daos que cause su negligencia, pues, en nuestra
opinin, la fijacin de la fecha de cesacin de pagos cuando menos mediante sentencia que
cause ejecutoria, es un requisito indispensable para interponer la respectiva demanda de
revocacin.313
A esta proposicin del sndico el tribunal deber proveer por propuesta la fecha de
cesacin de pagos y ordenar su notificacin mediante avisos. Y desde dicha notificacin el
fallido, los acreedores y aun los terceros tienen un plazo no fatal de diez das para objetar la
fecha propuesta. Impugnada que sea, se inicia un procedimiento incidental, que deber
tramitarse conforme a las normas de los incidentes (art. 5 L.Q.). Debe quedar en claro que la
fijacin de la fecha de cesacin de pagos es siempre un incidente del juicio de quiebra, sea que
se la impugne o no, pues siempre es una cuestin accesoria al juicio principal, que requiere de
un pronunciamiento especial del tribunal. De ello deberemos concluir que, proveda la
impugnacin, debe abrirse inmediatamente el trmino probatorio o dictarse sentencia segn el
caso, porque la ley no otorga, como ocurre con las impugnaciones a las verificaciones, traslado
al sndico para que replique de ella. Vale decir, la fijacin de la fecha de cesacin de pagos es un
incidente especial porque el plazo para evacuar la contestacin (impugnacin) a la demanda
incidental (la proposicin del sndico) es de diez das y no de tres como en los incidentes
ordinarios.
Las partes de dicho incidente sern los acreedores, el deudor y el sndico. Los terceros sern
partes, conforme ya lo explicramos, slo en tanto se apersonen en el incidente. 314
Transcurridos los diez das para impugnar y acusada la correspondiente rebelda o bien
terminado el incidente de impugnacin, debe el tribunal dictar sentencia dando una fecha de
cesacin de pagos. Esta resolucin se notifica conforme al art. 50 del Cdigo de Procedimiento
Civil y no por avisos; lo que resulta curioso, dada la relevancia de esta sentencia y que bajo el
lcitas de no mediar la insolvencia.
313 De la misma opinin es Miquel, op. cit., pg. 40.

314 La razn est explicada en el prrafo destinado a precisar el concepto de parte del juicio de quiebra.

imperio de la Ley N 4.558 la comunicacin se haca mediante avisos.

A este respecto la ley fija dos limitaciones al tribunal: en primer lugar, la cesacin de pagos
no podr ser fijada en un da anterior en ms de un ao a la fecha de la resolucin que declara la
quiebra, y, si se trata de un deudor comn, dicha fecha debe corresponder, dentro del perodo
precedente, a aquella en que primero se produjo la exigibilidad de alguno de los ttulos
ejecutivos que existan en su contra (arts. 62 y 63 L.Q.).
Esta sentencia, intervenga o no impugnacin, debe reputarse una sentencia interlocutoria, de
aquellas que fallan un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes (art.
158 del C.P.C.).
Contra esta resolucin la ley ha limitado al extremo el rgimen de recursos, aun cuando
conforme a las reglas generales en materia de recursos debe arribarse a la misma solucin. 315 En
efecto, el inc. final del art. 61 dispone que esta resolucin slo ser susceptible del recurso de
apelacin. Apelacin que debe concederse en el solo efecto devolutivo y gozar de preferencia
para su agregacin extraordinaria a la tabla y para su fallo (art. 5 L.Q.). Solucin lgica si se
atiende a la circunstancia de que las acciones revocatorias solamente pueden interponerse una
vez conocida la fecha de cesacin de pagos al menos por sentencia que cause ejecutoria, pues de
otro modo no se entendera cmo el acreedor o el sndico podra justificar su pretensin.
En cuanto al alcance de la cosa juzgada de esta resolucin, creemos que ella afecta
materialmente a los acreedores, al fallido y al sndico; ellos no podrn instar por su alteracin en
los procesos revocatorios respectivos. Sin embargo, no creemos que los terceros en general
queden sujetos a la cosa juzgada de esta sentencia; slo los afectar en tanto hayan concurrido al
incidente en cuestin, pudiendo los que se mantuvieron al margen de l rebatir dicha fecha en
los procesos revocatorios respectivos. Lo anterior lo sostenemos en base a que las terceras se
sujetan, en el proceso de quiebra, a las reglas generales contenidas en los arts. 22 y siguientes
del Cdigo de Procedimiento Civil, como ya lo explicamos al tratar de las partes en el juicio de
quiebra. No obstante, la fecha a que se arrib por este incidente genera una presuncin que
deber destruir el tercero en el juicio revocatorio o, en su caso, criminal de calificacin,
invirtindose as el onus probandi. En efecto, constituyen base para una presuncin judicial en
los hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre las mismas partes (art. 427 inc. final
del C.P.C.), y en los juicios revocatorios actan como partes no slo el tercero cocontratante y el
demandante (acreedor o sndico), sino tambin el fallido, segn tendremos oportunidad de
probar. Por lo dems, nos parece sta la solucin ms justa.
Adems, sta ha sido la doctrina seguida en el derecho extranjero. Resulta ilustrativa la
norma del art. 115 de la Ley N 24.522 trasandina, que previene que la fecha que se determine
por resolucin firme como de iniciacin de la cesacin de pagos, hace cosa juzgada respecto del
fallido, de los acreedores y de los terceros que intervinieron en el trmite de su determinacin y
es presuncin que admite prueba en contrario respecto de los terceros que no intervinieron.
i) Estudio particular de las acciones revocatorias concursales
Para este anlisis, vamos a distinguir entre las acciones revocatorias contra actos a ttulo gratuito
y asimilados y acciones revocatorias contra actos a ttulo oneroso y asimilados. Distincin que,
como vimos, se identifica con las inoponibilidades de derecho e inoponibilidades facultativas,
respectivamente.
i.1)Acciones revocatorias destinadas a revocar actos a ttulo gratuito
y asimilados
Estas acciones son:
a) La revocatoria de actos a ttulo gratuito propiamente tales;
b) Revocatoria contra los pagos anticipados;
c) Revocatoria contra la dacin en pago;
d) Revocatoria contra garantas reales constituidas sobre bienes propios del fallido para
garantizar obligaciones preexistentes.

315 No cabe otro recurso que el de apelacin contra las sentencias interlocutorias ordinarias, a menos que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su prosecucin, en cuyo caso no nos encontramos tratndose de esta resolucin.

a) Accin revocatoria contra actos a ttulo gratuito

Las acciones revocatorias dirigidas a obtener la inoponibilidad de los actos a ttulo gratuito
propiamente tales, requieren, para su xito, acreditar solamente la naturaleza lucrativa del acto y
que se celebr o ejecut durante el perodo sospechoso (art. 74 L.Q.). Estamos, entonces, frente
a una inoponibilidad de derecho.
El perodo sospechoso se extiende desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de
pagos. Pero si el acto fue en beneficio de una ascendiente, descendiente o colateral dentro del
cuarto grado, legtimo o no, dicho perodo se extiende desde los ciento veinte das anteriores a la
fecha de la cesacin de pagos.
Curiosamente nuestra ley, a diferencia de lo que acontece en el derecho comparado, no
equipara a los actos lucrativos los actos onerosos en que existe una desproporcin manifiesta
entre las prestaciones dadas y recibidas por el fallido. En muchos casos, estos actos sern
atacables por la va de la simulacin; mas, en otros tantos, el acto ser realmente oneroso pero
de prestaciones conexas desproporcionadas con evidente fraude para los acreedores, caso en el
cual nuestro texto slo permite su ineficacia por la va de las inoponibilidades facultativas.
b) Accin revocatoria contra pagos anticipados
La accin revocatoria destinada a la declaracin de ineficacia de los pagos anticipados hechos
por el deudor del art. 41, requerir que se acredite tal carcter anticipado y que se pag durante
el perodo sospechoso, que tambin transcurre desde los diez das precedentes a la fecha de la
cesacin de pagos. Se trata asimismo de una inoponibilidad de derecho.
La ley asimila al pago anticipado el descuento por parte del deudor de efectos de comercio
(ttulos de crdito representativos de dinero) o facturas de su cargo, porque estos descuentos, de
hecho, son verdaderos pagos.
La ley no dice, como sucede en otras legislaciones (v. gr., art. 118 de la Ley N 24.522, de
1995, argentina), que el vencimiento de dicha obligacin debe corresponder a la fecha, o a una
posterior, de la sentencia de apertura. En nuestro derecho, tal vencimiento puede corresponder a
una fecha anterior a la quiebra, lo que no obstruir la declaracin de inoponibilidad. 316
Si los pagos no fueron hechos por el fallido del art. 41, los acreedores debern proceder va
revocatoria ordinaria, con la ventaja de que la ley presume iuris tantum que el deudor conoca el
mal estado de sus negocios desde diez das antes de la fecha asignada a la cesacin de pagos
(art. 75 L.Q.).
c) Accin revocatoria contra daciones en pago
Las daciones en pago hechas por el deudor del art. 41 de la ley sern revocables, siempre que
sean tales y que se hayan efectuado en el perodo sospechoso, que es igual al de la accin
precedente (art. 76 N 2 L.Q.). Otra inoponibilidad de derecho.
Sabemos que el pago es la prestacin de lo que se debe, por lo que si se debe trigo y se
soluciona en dinero, no hay pago sino dacin en pago; sta es la extensin que merece la
interpretacin de esta norma. Sin embargo, para las obligaciones en dinero, el numerando
segundo del art. 76 de la ley equipara al pago con la dacin en solucin de efectos de comercio.
Ello se debe a que es habitual que en el comercio se cubran obligaciones dinerarias con efectos
de comercio. De forma que el pago de una obligacin dineraria hecho mediante ttulos de
crditos representativos de dinero no es revocable invocando esta accin.
Comprendemos esta asimilacin de la dacin en pago al rgimen de los actos lucrativos,
porque la misma circunstancia de la dacin importa una falta de liquidez de parte del fallido,
conocida tanto por l como por el tercero que acepta una prestacin diversa a la especie debida.
La dacin en pago efectuada por el deudor comn no ser revocable por esta va, por lo que
deber recurrirse a la pauliana ordinaria con su til presuncin aneja (art. 75 L.Q.).

316 En otras legislaciones se exige que el vencimiento sea posterior al da de la apertura. Es el caso de Argentina,
art. 118 N 2 de la Ley N 24.522, de 1995; de Italia, art. 65 del Decreto 267, de 1942.

d) Accin revocatoria contra garantas reales para obligaciones preexistentes

Tambin son inoponibles de derecho a la masa, las hipotecas, prendas o anticresis constituidas
en bienes propios por el fallido del art. 41 de la ley durante el perodo sospechoso. El perodo
sospechoso se extiende igualmente desde los diez das que preceden a la cesacin de pagos.
Vale decir, son requisitos de esta accin: que se trate de la quiebra del deudor que ejerciera
una actividad comercial, industrial, minera o agrcola; que los actos sean de prenda, hipoteca o
anticresis; que se hayan concretado durante el perodo sospechoso; que estn destinadas a
garantizar deudas preexistentes, y que recaigan sobre bienes propios del deudor y no de terceros.
De no cumplirse alguna de estas condiciones, lo correcto es proceder mediante otra accin
revocatoria concursal u ordinaria.
Estas garantas atrasadas atraen todas las dudas en cuanto a la probidad de su constitucin;
si la obligacin no estaba respaldada por garantas reales, resulta dudosa la circunstancia de que
stas vengan a constituirse precisamente en el perodo sospechoso.
La extensin de esta accin a la anticresis no se justifica, porque ella no confiere derecho
real ni preferencia alguna al acreedor anticrtico. El error deriva de que nuestro legislador
calc las acciones revocatorias del Cdigo de Comercio francs tal como era en 1838 (arts.
433 y ss.), hoy derogado. Pues bien, en el derecho francs la anticresis s que otorga un derecho
real y una preferencia a su beneficiario.
Si la hipoteca, prenda o anticresis se constituy al tiempo de y junto con adquirirse la
obligacin por el deudor, no procede esta accin, aun cuando se hayan otorgado durante el
perodo sospechoso; habr que recurrir a las acciones especiales de los arts. 77 y 79, que son
inoponibilidades facultativas y no de derecho como sta.
Asimismo, si al momento de contraerse la obligacin se celebr un compromiso de
hipoteca, prenda o anticresis que se convierte en contrato prometido durante el perodo
sospechoso, tambin ser revocable el acto, a diferencia de lo que consagran otras legislaciones
(v. gr., art. 287 de la Ley Federal sobre la Persecucin por Deudas y la Quiebra, de Suiza), que
no admiten la revocacin simple, porque el acto ya no est envuelto por la presuncin de fraude.
Nosotros avenimos con el sistema chileno, atendido el fundamento que encontramos para estas
acciones; no se trata de fraude, se trata de un dao objetivo a la par condictio.
Las hipotecas, prendas o anticresis que constituya sobre sus bienes el deudor comn y las
que se constituyan fuera del perodo sospechoso por el deudor del art. 41 de la ley, devendrn
ineficaces slo mediante el ejercicio de la accin pauliana civil. Teniendo en cuenta que las
garantas reales son, conforme al derecho comn, contratos onerosos, habr que acreditar,
adems del perjuicio, la mala fe del acreedor hipotecario, pues la del deudor se presume.
En el Bankruptcy Code de los Estados Unidos esta hiptesis est tratada en comn con las
transferencias absolutas y las security transfers, que son las constituciones de garantas. El art.
547 b) sanciona las preferencias en pagos o garantas si: a) fue en beneficio de un acreedor; b)
hecha en cuenta de una deuda anterior; c) por un deudor insolvente al tiempo de la transferencia;
d) siempre que ella se haya ejecutado dentro de los noventa das anteriores a la solicitud de
quiebra, plazo que se extiende a un ao si la transferencia fue hecha a un insider, y e) dicha
transferencia incrementa la suma que el beneficiario de la transferencia (transfree) obtendra en
relacin a lo que lograra en una liquidacin o Chapter VII.317
RECAPITULACIN
Como puede observarse, todas estas acciones requieren acreditar la naturaleza del acto y su
fecha coincidente con la de la insolvencia para prosperar. Pero la diferencia entre las
inoponibilidades del art. 74 y las del art. 76 de la ley radica en que estas ltimas slo proceden
cuando el fallido est comprendido en el art. 41 de la ley.

317 Hay tambin una accin especial en el art. 547 b) (1) para obtener recuperos de transferencias hechas no a un
acreedor en particular, sino que en beneficio de un acreedor. Ver Epstein, Bankruptcy and Others..., pgs. 186 y 190 y
ss.

i.2)Acciones revocatorias destinadas a revocar actos a ttulo oneroso

y asimilados (arts. 77, 78 y 79 L.Q.)
Ya hemos dicho que estos actos revisten caractersticas tales que no admiten una revocabilidad
tan expedita y formal como los a ttulo lucrativo y asimilados. En primer lugar, la declaracin de
ineficacia importa un perjuicio y no la privacin de un mero beneficio; seguidamente, son actos
que no importan o representan infraccin a la par condictio por su sola celebracin, por lo que
se invierte la prueba en favor del acto, pues hay que acreditar la mala fe del cocontratante y,
segn explicamos, el perjuicio. De all su carcter de inoponibilidades facultativas.
Las acciones que veremos son las siguientes:
a) Revocacin de actos a ttulo oneroso en general;
b) Revocacin de ciertas compensaciones;
c) Revocacin de ciertos pagos de letras de cambio o pagars;
d) Revocacin de ciertas inscripciones hipotecarias.
a) Revocacin de actos a ttulo oneroso en general
Los actos a ttulo oneroso en general, cualquiera sea el tiempo de su celebracin, pueden ser
revocados por la va de la accin pauliana con sus aditamentos concursales.
Excepcionalmente, tratndose de actos celebrados por el deudor del art. 41 de la ley, el art.
77 dispone que podrn ser anulados los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo
anterior (pagos anticipados) y los actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por
el deudor a contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la
quiebra, siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido
hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos. Si se observa bien, esta accin no
difiere mucho de la pauliana con sus adiciones en la quiebra; lo nico sera que la presuncin
simplemente legal de conocimiento del deudor que asiste a la pauliana hace ms vulnerable a
esta accin, pues en la revocatoria especial del art. 77 de la ley no se admite excepcin fundada
en la ignorancia del fallido.
Como estamos ante una inoponibilidad facultativa, los acreedores o el sndico debern
probar la mala fe del tercero y el perjuicio sobreviniente del acto.
b) Revocacin de ciertas compensaciones
Ya vimos que las compensaciones slo excepcionalmente pueden obrar despus del
pronunciamiento falencial (art. 69 L.Q.).
Antes de la declaracin de quiebra, tenemos que las compensaciones convencionales
importan un pago ficticio y, por lo tanto, por regla general, son actos a ttulo oneroso
susceptibles de revocarse mediante las acciones del ttulo precedente. Pero no podemos predicar
lo mismo respecto de las compensaciones que obran por el solo ministerio de la ley, pues ellas
no derivan propiamente de un acto o contrato, de forma que, por regla general, no sern
revocables por las acciones de los arts. 75, 76 y 77 inc. 1 de la ley, aunque importen un pago
ficticio.
Pero la ley tuvo que ponerse a resguardo de los que, aprovechndose de la situacin del
deudor, adquieren crditos contra el fallido para obtener compensaciones en perjuicio de la
masa.
Para eso el legislador dispuso que las compensaciones que hubieren operado desde la fecha
de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se
hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el
cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso
(art. 77 inc. 2 L.Q.).
De la disposicin transcrita se desprende que las condiciones para el xito de esta
revocacin son las siguientes:
b.1) Que la compensacin se haya producido durante el perodo sospechoso, que se
extiende, en este caso, desde la fecha de cesacin de pagos hasta la de la apertura;
b.2) Que la compensacin haya operado por crditos contra el fallido adquiridos por cesin

o endoso. La ley no admite otro modo de adquirir, como sera el caso de la sucesin por causa
de muerte. Sabemos que la cesin y el endoso son las formas de efectuar la tradicin de los
derechos nominativos o a la orden, respectivamente. Slo mediante estos actos jurdicos entre
vivos es posible que devenga un dao al patrimonio del deudor, porque en la entrega de los
crditos al portador y en la adquisicin mortis causa el perjuicio es inevitable, a menos, claro,
de probarse la ineficacia de los actos que les dieron origen a dichas obligaciones compensables;
b.3) Que el adquirente por cesin o endoso haya estado al corriente de la insolvencia del
fallido al tiempo de celebrar dichos actos traslaticios (mala fe);
b.4) Que el fallido est comprendido en el art. 41 de la ley, y
b.5) Que por dicha compensacin devenga perjuicio al patrimonio del deudor. La ley no lo
dice expresamente, pero debe desprenderse as de los fines de la revocacin, como lo
explicramos al estudiar las inoponibilidades facultativas en general.
Acreditados todos y cada uno de los extremos de esta accin, el juez debe inclinarse por la
revocacin de dicha compensacin.
c) Revocacin de ciertos pagos de letras de cambio o pagars
El art. 78 de la ley, siguiendo al art. 449 del antiguo Cdigo de Comercio francs, dispone: Si
el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars despus de la fecha asignada a la cesacin
de pagos y antes de la declaracin de quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad
pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago.
En los dos casos propuestos, ser menester probar que la persona a quien se exija la
devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o
transferido el pagar.
La ley condiciona esta revocacin a:
c.1) Que el deudor haya pagado las letras libradas o aceptadas por l o pagars de su giro
durante el perodo sospechoso, que tambin se extiende desde la fecha de la cesacin de pagos
hasta la apertura;
c.2) Que la persona respecto de la cual el deudor se haya obligado por alguno de dichos
ttulos, haya tenido conocimiento de la insolvencia de ste al tiempo de librarse o aceptarse la
letra de cambio o de suscribir el pagar a la orden de aqul;
c.3) Que tales pagos perjudiquen a la masa. Exigencia comn a todas las inoponibilidades
facultativas, y
c.4) Que el deudor que pag haya sido declarado en quiebra en calidad de fallido del art. 41
de la ley.
Esta accin se ejercer siempre que no se trate de un pago anticipado efectuado en el mismo
perodo, porque es ms sencilla su revocacin (art. 76 N 1 L.Q.), pero con preferencia a las
acciones del inc. 1 del art. 77, generales a los actos onerosos del deudor comerciante, industrial,
minero o agricultor.
La especialidad de esta norma es manifiesta, pues el reembolso de lo pagado no se exigir
necesariamente a quien recibi el pago de parte del fallido, sino al primer beneficiario del
libramiento, aceptacin o suscripcin de la letra de cambio o pagar, respectivamente; ambos
sujetos pueden como no pueden coincidir. Se advierte que la finalidad de esta accin es
sancionar a quien de verdad ejecut un acto, u oblig al deudor a ejecutarlo, en perjuicio de la
masa. En efecto, si alguien obtiene el libramiento del fallido o su aceptacin de una letra o bien
la suscripcin de un pagar a sabiendas del desarreglo hacendario del obligado, l debe sufrir el
riesgo del no pago y no los posteriores endosatarios de dichos efectos mercantiles; es aqul
quien de verdad introduce en el comercio un ttulo de crdito que sabe resultar, probablemente,
impago y, por lo mismo, es a l a quien se excusa en el evento de padecer ignorancia del estado
econmico del deudor.
Lo absurdo de nuestra ley es que establece esta accin slo en la quiebra del deudor especial
del art. 41, no siendo discernible la razn de justicia a que obedece dicha discriminacin.
Puelma Accorsi es partidario de extender esta norma a los cheques, ya que son

instrumentos negociables por excelencia. Para nuestro ordenamiento jurdico, adems de las
consideraciones doctrinarias para aplicar al cheque lo dispuesto en el art. 78, tenemos lo
preceptuado en el art. 11 inc. 3 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, que
seala que el cheque dado en pago de obligaciones se sujetar a las reglas generales de la letra
de cambio (slo se excluir el cheque girado a la orden del mismo librador, que se rige por las
reglas del mandato).318
No somos partidarios de la tesis de Puelma Accorsi por la sencilla circunstancia de que la
inoponibilidad es una sancin y las sanciones son de derecho estricto, esto es, no admiten una
interpretacin extensiva, slo restrictiva. Adems, el cheque en pago es siempre un documento a
la vista y que no lo paga el fallido sino el banco librado, circunstancias ambas que diferencian al
cheque con la letra de cambio. En el fondo, esta accin castiga la puesta en circulacin de
documentos de crdito y el cheque no es documento de crdito sino de pago.
Resta por sealar que si las operaciones antes mencionadas se efectuaron fuera del perodo
de cesacin de pagos, la devolucin habr de exigirse mediante el ejercicio de la accin pauliana
civil y ahora contra el beneficiario directo del pago, sin perjuicio de su derecho a repetir contra
los dems obligados al pago del documento.
d) Revocacin de ciertas inscripciones hipotecarias (art. 79 L.Q.)
Ya hemos dicho que nada impide al deudor, aun en el perodo sospechoso, contraer obligaciones
y garantizarlas con hipotecas siempre que sean simultneas ambas operaciones. Estas hipotecas,
en el eventus damni, sern, en todo caso, revocables por la va ordinaria y no por la
inoponibilidad especial del art. 76 N 3 de la ley. Por ello, el inc. 1 del art. 79 de la ley nos
recalca que los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser inscritos hasta el da
de la declaracin de quiebra.
Pero si el deudor del art. 41 celebra un contrato de hipoteca y ste se inscribe durante el
perodo sospechoso (que para el caso del art. 79 se extiende desde los diez das anteriores a la
fecha asignada a la cesacin de pagos), transcurriendo ms de quince das entre el otorgamiento
del contrato hipotecario y la inscripcin, la duda cubre la tradicin del derecho real de hipoteca
al extremo de su revocabilidad.
El plazo entre la hipoteca y su inscripcin que exige esta accin, aumenta segn la distancia
que medie entre el lugar del otorgamiento y el lugar de la inscripcin en razn de un da por
cada cien kilmetros de distancia.319
El artculo 79 de la ley parece prescindir de los elementos de mala fe del acreedor
hipotecario y del perjuicio para conceder la revocacin. Lo que es ms aparente que real, pues el
carcter facultativo de esta inoponibilidad est fundado justamente en la prueba de dichos
factores por parte de los acreedores o el sndico. El perjuicio es manifiesto, pues la hipoteca
importa una preferencia para el acreedor hipotecario, lo que entraa una verdadera sustraccin
del inmueble de la garanta comn de los acreedores; pero puede no existir si la contraprestacin
o el crdito que recibi el fallido condicionado a tal hipoteca compensa el valor sustrado del
bien raz. Lo mismo, ese distanciamiento entre el otorgamiento del contrato de hipoteca y su
inscripcin (tradicin del derecho real de hipoteca, por el que surgen la preferencia y el derecho
de persecucin en el patrimonio del acreedor hipotecario), importa tambin una situacin
irregular aceptada por las partes de la hipoteca; en concreto, importa un indicio de conocimiento
del estado de cesacin de pagos; pero tambin puede deberse a otras causas no reprochables al
acreedor hipotecario. Ambos son factores de hecho que debern acreditarse para que el juez
pueda (deba) revocar, conforme lo vimos al tratar de estas inoponibilidades facultativas. 320
Como ya se habr observado, esta accin no se dirige a la inoponibilidad del contrato de
hipoteca, sino de la tradicin de ese derecho real, que en definitiva es lo que importa, porque sin
tradicin el acreedor no puede invocar preferencia alguna.

318 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 139.

319 Esta disposicin, un tanto anacrnica, est tomada del art. 448 del Cdigo de Comercio francs. Su
justificacin, hoy por hoy, es imposible. Con el desarrollo de las comunicaciones las distancias a que se refiere el
artculo son meros segmentos. Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pgs. 403 y ss.
320 Ver tambin Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 296.

La diferencia esencial entre esta accin y la revocatoria ordinaria reside en que en la

primera se prescinde absolutamente de la mala fe del deudor, en tanto que en la segunda se la
presume slo iuris tantum.
En resumen, hay tres formas de dejar sin efecto la preferencia que importa la hipoteca
otorgada por el deudor del art. 41 de la ley. En primer trmino, mediante la accin del N 3 del
art. 76, si la hipoteca la constituy sobre bienes propios en el perodo sospechoso para
garantizar obligaciones preexistentes; luego, si la hipoteca se otorg en el perodo sospechoso,
mediante la accin del art. 77 de la ley, general para todos los actos onerosos (ya dijimos que la
hipoteca en nuestro derecho se reputa onerosa), y, en tercer trmino, cualquiera sea el tiempo de
la hipoteca, mediante la accin especial para la ineficacia de la inscripcin hipotecaria de que
trata el art. 79 analizado.
Por ltimo, siempre queda, para todo deudor, la posibilidad de instar la revocacin mediante
la pauliana civil implementada con la presuncin del art. 75 inc. final de la ley.
j) Naturaleza jurdica de las acciones revocatorias
j.1) Caracteres de las acciones revocatorias
La accin revocatoria, sea ordinaria o concursal, presenta caracteres que han dado origen a un
acalorado debate en la doctrina y que tiene el mayor inters para efectos prcticos. 321 Dicha
controversia entraa tres dificultades que surgen de su calificacin jurdica. En primer lugar, se
discute si se trata de una accin de nulidad o de inoponibilidad; la segunda dice relacin con su
clasificacin entre real o personal, y en tercer lugar, se polemiza en torno a si se trata de
acciones indemnizatorias o resarcitorias o bien si es una accin restitutoria.
El inters que presenta la solucin de estos conflictos deriva de la circunstancia de que la
revocacin es de tratamiento escueto en la legislacin, de forma que hay que buscar la
legislacin suplementaria que nos indique el camino legal a seguir para solucionar todos los
detalles y extremos delicados que puede presentar el ejercicio de estas acciones.
Vamos entonces a la solucin de cada uno de estos problemas.
a) La accin revocatoria es una accin de inoponibilidad y no de nulidad
Ya no parece existir fundamento para calificar las acciones revocatorias de acciones de nulidad.
La propia ley del ramo habla hoy de inoponibilidad y no de nulidad. Bajo el imperio del Cdigo
de Comercio (arts. 1325 y ss., hoy derogados) y la Ley N 4.558, de 1929, se empleaba la voz
nulidad debido, fundamentalmente, a que por aquel entonces la teora de la inoponibilidad o
ineficacia de los actos respecto de terceros, era prcticamente desconocida. Dicha teora es de
creacin reciente y hasta hoy no est completada.
Sin embargo, la discusin contina latente, porque los arts. 77 y 79 de la Ley N 18.175
siguen empleando la locucin nulidad para referirse al resultado de la revocacin. Asimismo,
el art. 2468 del Cdigo Civil, que instituye la pauliana ordinaria, recurre a la expresin
rescisin, que legalmente es entendida como una sinonimia de nulidad relativa.
Existen varias razones para concluir que siempre, aun bajo el Cdigo de Comercio, la
sancin propia de la revocacin era la inoponibilidad y no la nulidad. Incluso antes de conocerse
este neologismo, se postulaba que se trataba de una nulidad relativa y especial.
Ello, porque la nulidad dice relacin con vicios congnitos al acto, sea por la falta o ilicitud
de su objeto o causa, por la falta de solemnidades, la falta o vicios en el consentimiento o falta
de capacidad legal. No ocurre as con la revocacin, en que el acto es intrnsecamente vlido,
pero que por las circunstancias de su otorgamiento, el estado de cesacin de pagos, importa un
atentado al orden pblico, representado por el inters de la colectividad de acreedores. En otras
palabras, sin insolvencia, dicho acto sera perfectamente legtimo.
Luego, la inoponibilidad siempre daba accin slo a los acreedores y no a las partes del

321 La utilidad prctica de las revocatorias es evidente, pero en Chile es extraa su utilizacin dentro de las
quiebras, debido no tanto a su dificultad como a la pereza de los acreedores, pues en la mayora de las quiebras hay
posibilidades para ejercer esta accin. Es ms corriente el empleo de la accin pauliana civil. En todo caso, el tema
que iniciamos tiene inters para ambas acciones.

contrato revocable; ellas no podan tornarlo ineficaz por la va de la revocacin. En otros

trminos, para ellos el contrato segua siendo ley.
En tercer lugar, la revocacin slo podan intentarla los acreedores de crditos anteriores al
acto; la accin de nulidad (si se trata de nulidad absoluta) compete a todo acreedor, sin
distincin.
En cuarto lugar, declarada que sea la revocacin, ella no arrastra la destruccin del acto para
las partes otorgantes, sino slo su desconocimiento para los terceros acreedores. Entre las partes,
ya lo dijimos, el contrato sigue siendo ley.
Por ltimo, la nulidad da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala
fe. La inoponibilidad del acto acta en forma distinta en este punto, segn veremos.
Por ello es que ya doctrinalmente se haba arribado a la conclusin de que se trataba de una
accin de inoponibilidad y no de nulidad. Teora que es confirmada aun respecto de las acciones
revocatorias a las cuales la ley todava les sigue asignando la nulidad como sancin, si se tiene
en cuenta lo dispuesto en el art. 80 de la ley, que previene que las acciones de inoponibilidad a
que se refieren los dos prrafos precedentes. Dichos prrafos precedentes se refieren tanto a
la accin pauliana del art. 2468 del Cdigo Civil (art. 75 L.Q.), como a las acciones establecidas
en los arts. 77 y 79 de la ley, que an recurren a la voz nulidad, de forma que siempre se trata de
acciones de inoponibilidad.
Las inoponibilidades se dividen en de forma y de fondo. Como la infraccin a la par
condictio es un atentado contra una norma sustantiva, lo lgico es encuadrarla dentro del
conjunto de las inoponibilidades de fondo.322
Ahora, qu significa que un acto jurdico sea inoponible?
Miquel seala que la inoponibilidad concursal, entonces, significa que el acto celebrado
por el fallido no puede ser opuesto a los acreedores congregados en la colectividad de la masa
falencial, sin perjuicio de la validez interpartes. 323
Esta es la doctrina radical de la inoponibilidad. revocado un acto, ste no se extingue en
cuanto fuente de obligaciones para los otorgantes o concurrentes, pero pasa a ser inexistente
respecto de la masa. Meza Barros sostiene que la revocacin no aprovecha sino a los
acreedores; no beneficia en caso alguno al deudor, a expensas del tercero. Entre el deudor y el
tercero el acto subsiste; el fraude del deudor no puede aprovecharle. Supngase que A don a B
un inmueble en fraude de sus acreedores. Estos intentaron exitosamente la accin revocatoria,
obtuvieron que el bien se reintegrara al patrimonio del deudor, y procedieron a venderlo; pero
el precio obtenido fue superior a los crditos y resta un saldo. El saldo ser para el tercero y no
para el deudor; entre ambos la donacin subsiste. 324
Pero habra que agregar que la revocacin tampoco aprovecha al tercero, segn tendremos
oportunidad de ver.
Lo delicado de esta sancin no est en los actos a ttulo gratuito declarados inoponibles;
sino en la revocacin de actos a ttulo oneroso. El asunto se traduce en averiguar en qu
condicin queda la contraprestacin que recibi el deudor del tercero cocontratante. Debe la
masa restituir, antes de reintegrar el bien a la masa, dicha contraprestacin? Debe el tercero,
por el contrario, verificar en la quiebra y supeditarse a la suerte de los dems acreedores en los
repartos que haga el sndico? O es que el tercero pierde su contraprestacin o, formulado en
trminos ms generales, importa la inoponibilidad una sancin absoluta o relativa, esto es,
importa que los terceros no pueden bajo ninguna circunstancia verificar? La solucin no es
sencilla.
Raymundo Fernndez sostiene que siendo el perjuicio producido a la masa uno de los

322 Las inoponibilidades de fondo son aquellas en que la causa de la sancin reside en el fraude, lesin de derechos
adquiridos o falta de voluntad, y se oponen a las inoponibilidades de forma, que son aquellas en que la causa de la
sancin se encuentra, no en el atentado directo a ciertos derechos, sino en la infraccin a ciertas formalidades de
garanta de derechos, como ocurre, por ejemplo, en las inoponibilidades por falta de publicidad o por falta de fecha
cierta. La distincin tiene importancia, porque habitualmente las inoponibilidades de fondo operan como accin, en
circunstancias de que las inoponibilidades de forma operan como excepcin. Sobre esto, ver Meza Barros, De las
Fuentes, t. I, pgs. 41 y ss.
323 Miquel, op. cit., pg. 30.

324 Meza Barros, De las Obligaciones, pg. 335.

requisitos de la accin, es indudable que si la contraprestacin del tercero (cuando no puede

impugnarse por insuficiente con relacin al bien adquirido) ha beneficiado a la masa, como, por
ejemplo, si el precio se encuentra intacto (por haberse depositado en una notara o consignado
judicialmente) o el deudor lo invirti en la compra de ttulos o crditos de cobro seguro, que
figuran en el activo del concurso, o en el pago de deudas privilegiadas o con garanta real, que
en caso contrario la masa habra tenido que pagar ntegramente, no existira perjuicio y la accin
carecera de finalidad prctica, ya que, como consecuencia de la revocacin, la masa tendr que
restituir al tercero su contraprestacin. Si la contraprestacin, en el caso anteriormente expuesto,
consisti en dinero, y tambin aunque slo hubiera beneficiado a la masa una parte, el tercero
tendr derecho a deducirla de lo que debe pagar o a que se le entregue de lo que produzca la
venta del bien, pues la accin de la masa, repetimos, reconoce como lmite el monto del
perjuicio realmente sufrido. No sera jurdico ni equitativo pretender que el tercero pierda el
bien y por el reembolso total o parcial de la contraprestacin deba entrar a la masa y cobrar en
moneda quiebra; ello significara para la masa un enriquecimiento sin causa a costa del
tercero.325
En suma, para este autor, como para otros, 326 al tercero se le debe restituir su
contraprestacin, sin que para obtenerla deba verificar su crdito; de lo contrario, sostienen, la
masa de acreedores experimentara un enriquecimiento sin causa. 327
Se podra objetar que no existe un enriquecimiento sin causa sino para el fallido, porque los
acreedores slo se benefician en tanto se les pagar mayor parte de sus crditos y nada ms que
hasta la concurrencia de stos, pues la masa sigue siendo el patrimonio de dominio del
quebrado.
Otros autores son de la opinin de que el tercero cocontratante verifique en la quiebra y se
restituye de su contraprestacin mediante el pago en moneda quiebra (repartos). Miquel seala
que no dice la ley que con motivo de la ineficacia declarada se deba reintegrar al tercero su
contraprestacin, colocndolo virtualmente en mejor situacin que cualquier acreedor y
otorgndole una posicin ms privilegiada. 328 Adems, estima que es justo y equitativo que el
tercero deba insinuarse en el pasivo como acreedor quirografario por la contraprestacin que le
es debida, corriendo la misma suerte que todos los acreedores, por la doble circunstancia de
que en estos actos el fraude anda rondando, es vecino o est prximo a este gnero de
negocios y que para permitir la verificacin en tiempo se establece un procedimiento
(revocatorio) rpido, acorde con el trmite de la ejecucin colectiva, sumariedad que se
prescribe justamente para que el tercero alcance a verificar.329
Esta hiptesis ha sido legalmente consagrada en la ley paraguaya, art. 128, que al respecto
prescribe que cuando el tercero haya restituido lo que hubiese recibido por el acto impugnado,
renacer su crdito; y en el art. 71 de la ley italiana, que dispone que el que hubiere
restituido lo que haba recibido ser admitido en el pasivo de la quiebra por su crdito
eventual.330
Pero nos resta por ver si es tan ilegtimo que este tercero sea absolutamente privado de su
contraprestacin; lo que lleva implcita la solucin al problema de si la inoponibilidad es tan
absoluta que se le desconozca al tercero su calidad de acreedor y su legitimacin, por lo tanto,
para insinuarse en el pasivo mediante demanda de verificacin.
Si extremramos la nocin gramatical de inoponibilidad, deberamos extenderla al acto
mismo y, en consecuencia, negar la legitimacin para verificar a los terceros. Si a los dems
acreedores no les empece el acto, legtimamente pueden alegar la inoponibilidad del mismo
mediante la impugnacin correspondiente a la demanda de verificacin. Resulta

325 Fernndez, Fundamentos..., pg. 991.

326 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 486.
327 Miquel, op. cit., pg. 144.
328 Miquel, op. cit., pg. 144.
329 Miquel, op. cit., pg. 144.
330 En las dems legislaciones que hemos tenido a la vista, a saber, de Espaa, Francia, Bolivia, Per, Suiza y
Argentina, el problema no est resuelto por norma expresa, de forma que hay que recurrir a los principios generales
de derecho.

manifiestamente injusto que los acreedores de actos a ttulo gratuito revocados puedan verificar,
porque de ese modo estaran igualmente perjudicando a los dems acreedores al disminuirles
sus dividendos en la quiebra, no obstante que esos terceros en nada se perjudicaron por la
revocacin, ms que en la privacin de un ilegtimo beneficio. De forma que hay que ver la
justicia de la verificacin de los terceros de actos a ttulo oneroso revocados.
Antes de ello, nunca hay que olvidar que el sobrante del producto de la realizacin del bien
restituido, una vez pagados los acreedores, debe serle devuelto al tercero, porque la revocacin
jams aprovecha al deudor, lo que es idntico a decir que el tercero sigue siendo dueo del bien.
Luego, hay que tener presente que el acto revocado por la misma circunstancia que caus
perjuicio a la masa debe haberse cumplido por el deudor; esto es, dicho tercero es un acreedor
pagado y la obligacin emanada del acto se encuentra cumplida, por lo que podra objetarse la
respectiva verificacin oponiendo la excepcin de pago. Admitir la tesis de Miquel significara
que la inoponibilidad perjudica slo al deudor y no al tercero, en circunstancias de que en los
actos onerosos se requiere su mala fe, su conocimiento de la ilicitud circunstancial del acto
revocado. Adems, en nuestro derecho no existe ninguna norma que permita deducir que la
revocacin declarada resucita una obligacin extinta.
Existe una norma en nuestro derecho que podra respaldar la tercera de las tesis, a saber,
aquella que sostiene que el tercero queda privado absolutamente de su contraprestacin. En
efecto, el art. 1468 del Cdigo Civil dispone que no podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Tenemos, por un lado, que el tercero, extraconcurso, sigue siendo propietario del bien
reintegrado a la masa o, lo que es igual, sigue siendo un acreedor satisfecho; y, por otro lado,
sabemos que para que prospere la revocacin de los actos a ttulo oneroso, es menester que
dicho tercero haya estado en conocimiento de la insolvencia del deudor, esto es, que el acto
revocado constitua cuando menos una amenaza a la par condictio, un atentado al orden pblico.
Sabemos que los actos jurdicos deben tener un objeto lcito, so pena de nulidad absoluta, y hay
objeto ilcito en las cosas moralmente imposibles, vale decir, en aquellas prohibidas por las
leyes, o contrarias a las buenas costumbres o al orden pblico (art. 1461 inc. 3 del C.C.). En
virtud de estas consideraciones, deberamos llegar a la conclusin de que el pago o
contraprestacin del tercero hecho a causa del contrato infractor de la par condictio, adolecera
de causa ilcita y, en consecuencia, no admitira repeticin. Por esto decamos que la revocacin
tampoco puede aprovechar al tercero cocontratante, que, por una parte, sigue siendo titular del
bien reintegrado y, por la otra, no puede repetir contra el fallido o deudor.
En suma, sea que el tercero haya sido acreedor a ttulo oneroso o a ttulo gratuito, no puede
insinuarse en el concurso o, dicho en otras palabras, los actos revocados son absolutamente
inoponibles a la masa, sin perjuicio de las relaciones entre el fallido y el tercero cocontratante.
Por lo anterior, concluimos que la sancin de inoponibilidad es absoluta: los actos
revocados no pueden invocarse por los terceros cocontratantes en la quiebra.
Sin embargo, estas reglas son aplicables slo en la medida en que se haya dado y pagado
por objeto o causa ilcita a sabiendas. De forma que para los actos obsequiosos del art. 76 no nos
parece aplicable la regla, pues en dichos actos no se considera para nada el elemento moral y
adems se trata, en todos ellos, de casos de incremento relativo de la insolvencia, pues los
anticipos, daciones en pago y garantas que se constituyen corresponden a crditos reales.
b) La accin revocatoria como accin personal
En el concepto civil, las acciones se clasifican en reales o personales, segn sea la naturaleza del
derecho de que emanan (arts. 576, 577, 578 y 580 del C.C.).
Siguiendo esta clasificacin, hubo quienes sostuvieron que las acciones revocatorias eran
acciones reales porque perseguan la restitucin de un bien y que esta restitucin poda
reclamarla la masa de acreedores aun al tercero adquirente, y hasta a los subadquirentes de
dicho bien transferido, mediante el acto revocado.
Pero resulta manifiesto su carcter personal si se tiene en cuenta que el acreedor revocante
invoca un derecho de crdito para intentar su accin y que su propsito no es el
desconocimiento o ineficacia de un derecho real, sino la inoponibilidad de un acto o contrato.

Adems, declarada la revocacin del acto o contrato, su ineficacia es erga omnes, de forma que
el bien, para los fines concursales, sigue siendo de propiedad del fallido, aun cuando
extraconcurso no se altere la titularidad dominical del bien en cuestin.
Muchas veces, el xito de una accin revocatoria importar el ejercicio subsecuente de una
accin reivindicatoria o posesoria, que s son acciones reales, pero ello como consecuencia de la
reincorporacin al patrimonio del fallido del bien, para los solos efectos concursales, y no como
resultado inmediato del ejercicio de las acciones revocatorias.
c) Las acciones revocatorias no son indemnizatorias ni restitutorias
Se discuta si estas acciones eran de carcter indemnizatorio o si eran meramente restitutorias.
El problema estaba mal enfocado en su misma formulacin. Las acciones revocatorias son,
por sobre todo, acciones de inoponibilidad. Esto es, son acciones que persiguen la mera
declaracin de la ineficacia de actos jurdicos respecto de terceros. Declarada que sea la
ineficacia, habr que ver lo que resulte procedente.
Por la inoponibilidad del acto, sucede que tanto el tercero cocontratante como los terceros
subadquirentes son, en lo que respecta a los acreedores concursales, poseedores sin ttulo y, en
consecuencia, deben restituir todo lo que recibieron del deudor: la cosa, sus frutos naturales y
civiles o, en su defecto, el valor de lo que hayan recibido por ella, todo conforme a las reglas de
las acciones posesorias y reivindicatorias, y de las prestaciones mutuas dadas por el Cdigo
Civil en los arts. 904 y siguientes, al tratar de la accin reivindicatoria. De forma que se debe
distinguir entre las revocatorias, que son acciones de mera declaracin, y las acciones que
nazcan del xito de aqullas, que habitualmente sern restitutorias, pero que tambin pueden ser
resarcitorias o indemnizatorias.
Creemos necesario advertir que la buena o mala fe segn el concepto que se contiene en las
normas relativas a las prestaciones mutuas, no debe tenerse como equivalente a la buena o mala
fe concursal; ello porque muchas acciones revocatorias se sostienen en la circunstancia objetiva
del dao a la par condictio, sin considerar para nada la subjetividad o culpabilidad del acto. En
cada caso concreto, la buena o mala fe debe ser apreciada por el juez, con el mrito de autos.
Recapitulando, las acciones revocatorias son acciones personales de mera declaracin de
inoponibilidad.
j.2) Los sujetos de las acciones revocatorias
Las acciones revocatorias, sea la ordinaria o las concursales, tienen un sujeto activo y un sujeto
pasivo. Lo que importa precisar es quines cumplen en los juicios revocatorios incidentales tales
roles.
a) Sujeto activo de las acciones revocatorias
El art. 81 de la ley previene que las acciones revocatorias (sea la paulina civil o las concursales)
dentro de la quiebra podrn ser ejercitadas por el sndico, o individualmente por los acreedores
en inters de la masa. No ha sido sta la legitimacin activa escogida en todas las legislaciones;
en muchas se restringe al sndico o curador su ejercicio. Nosotros somos partidarios plenos de la
solucin arribada en el derecho chileno, porque, como veremos, ella importa una red ms
extensa donde pescar los actos revocables, sin afectar para nada la limpieza y garanta de estos
procedimientos revocatorios.331

331 En efecto, en Argentina e Italia slo el sndico puede ejercer estas acciones. En Francia ocurre igual, aun cuando
la ley no lo diga expresamente; slo el sndico puede ejercer estas acciones, porque ellas estn establecidas en favor
de la masa y no de los acreedores singulares, y el nico representante de la masa es el sndico. Ver Cohendy & Darras,
op. cit., t. II, pgs. 71 y 86. Ver tambin Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, pgs. 317, 383 y 398. La situacin en el
derecho de quiebras de los Estados Unidos. En efecto, sabemos que en dicho pas existe una regulacin uniforme que
ha sido recepcionada por la mayora de los estados de la Unin, conocida por sus siglas UFTA (Uniform Fraudulent
Transactions Act), que regula estas acciones, pero tambin existe una regulacin especial en el Bankruptcy Code de
1978. Lo interesante de las normas del Bankruptcy Code es que estas acciones son tratadas bajo la nocin de los
avoiding powers del Trustee (sndico), pero adems, cuando el procedimiento de quiebras es el Chapter XI,
equivalente a nuestros convenios, los avoiding powers le corresponden al propio debtor in possession durante dicho
procedimiento. Ver Jordan & Warren, Bankruptcy, pgs. 430 y ss.

Vargas Vargas nos advirti en su oportunidad que no era idntica la condicin jurdica en
que el sndico o uno de los acreedores concursales interpona estas acciones. Sin desconocer
dicha diferencia, no adherimos, sin embargo, a la calificacin con que cada uno demanda, hecha
por el autor mencionado.
El estima que el sndico de quiebras acta en calidad de representante de la masa de
acreedores. Se le puede objetar con slo recordar que la masa no tiene existencia jurdica; los
acreedores no constituyen una persona jurdica y, al menos en Chile, no cabe la representacin
sino respecto de personas naturales o jurdicas. El sndico es, como veremos, un rgano de la
quiebra y no representa a los acreedores, sino los intereses generales de los acreedores (art. 27
L.Q.), lo que equivale a decir que representa una funcin legal abstracta y no el inters de todos
y cada uno de los acreedores singulares. En el ejercicio de la accin revocatoria por el sndico
existe una verdadera actuacin pblica, sin referencia alguna a la nocin de representacin; tal
ejercicio constituye el cumplimiento de un poder que le es conferido por la ley y que no debe
jams buscarse en facultades de los acreedores.
Porque el mismo argumento de Vargas Vargas podra invertirse y sostenerse que el sndico
demanda revocacin en representacin del fallido, en tutela del inters de ste en engrosar su
patrimonio con miras al pronto pago a sus acreedores.
La explicacin del otorgamiento al sndico de esta accin hay que buscarla en la descripcin
misma que hemos dado de la revocacin. Dijimos que ella era una accin personal de mera
declaracin de inoponibilidad. Su ejercicio no importa la adquisicin de un derecho para los
acreedores ni para el fallido: importa simplemente un restablecimiento de la par condictio
conculcada. Desde ese punto de vista, es puramente instrumental: tiene por objeto restablecer la
garanta comn que constituye el patrimonio concursado. No olvidemos que el bien no ingresa
nuevamente al patrimonio del deudor, y menos aun se lo apropian in natura los acreedores;
dicho bien ingresa slo al patrimonio concursado; con esto queremos dejar establecido que es un
reintegro procesal e instrumental, inexplicable conforme a las normas del derecho civil. A tal
extremo es as, que si la identidad del bien reingresado subsiste luego de clausurada la ejecucin
colectiva, volver al patrimonio del tercero cocontratante y no al fallido. De forma que el
mecanismo de la revocacin es tpicamente ejecutivo-procesal: se inserta dentro del concepto
mismo de la ejecucin concursal, en cuanto ejecucin patrimonial ordenada por la par
condictio.
Lo dicho es la razn profunda del otorgamiento al sndico de esta accin; pues ello explica
el por qu el ejercicio de la misma es uno de los extremos de sus atribuciones administrativas
del patrimonio concursado (nocin ejecutivo-procesal del patrimonio). Satta nos explica que
existe un vicio fundamental (en la confusin de la administracin sustantiva con la nocin de
administracin ejecutivo-procesal que desempea el sndico), porque se postula que la
administracin del patrimonio del deudor (por el sndico) tiene por objeto el patrimonio de que
l es titular segn las normas del derecho sustancial Pero al pensar as se olvida que la
administracin del curador (equivalente al sndico) es una administracin para fines ejecutivos,
es decir, una administracin en la cual se realiza una garanta que el patrimonio presta a los
acreedores. Ahora bien, el patrimonio como garanta no coincide necesariamente con el
patrimonio en el sentido comn indicado ms arriba; aqul est compuesto, s, por este
patrimonio (menos los bienes declarados inembargables), pero tambin por aquellos elementos
que han salido del mismo irrevocablemente para el deudor, pero revocablemente para los
acreedores.332
En resumen, el sndico ejerce la accin revocatoria como uno de los atributos de su
administracin del patrimonio concursado, en su calidad de rgano procesal de la ejecucin
colectiva. Nada tiene que ver aqu la representacin, porque ni siquiera el resultado de la
revocacin ha de radicarse en el patrimonio de los acreedores. 333
Tampoco participamos con Vargas Vargas en incorporar el ejercicio de las revocatorias por
alguno de los acreedores concursales en la teora de la sustitucin procesal.
Chiovenda nos dice que sustituto procesal es la persona que comparece en juicio a nombre

332 Satta, op. cit., pg. 129.

333 Ver Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 441.

propio por un derecho ajeno.334 Y nuestra ley dice que los acreedores, individualmente, podrn
ejercitar estas acciones en inters de la masa. Esto es, que los acreedores singulares pueden
instar por la inoponibilidad, pero ello en ventaja de la masa.
El derecho a actuar en juicio corresponde normalmente al titular del inters sustancial (o
derecho sustancial) que en el pleito se discute; vale decir, que es regla general que los sujetos de
la relacin jurdica sustantiva sean, asimismo, sujetos de la relacin procesal. La sustitucin
procesal obra justamente cuando no hay tal coincidencia, sin que, al mismo tiempo, no
intervenga representacin de ningn tipo. Vargas Vargas nos dice que en la sustitucin procesal
el titular del derecho sustancial toma el nombre de sustituido, y el de la relacin procesal el de
sustituto, y lo que caracteriza a la sustitucin procesal es la circunstancia de que el sustituto
no obra en nombre del sustituido, sino en su propio nombre y la de ser el sustituto y no el
sustituido quien soporta los gastos del pleito, pero si el sustituto obtiene en el pleito, este
beneficio aprovecha directamente al sustituido, lo mismo que en la representacin, ya que este
ltimo es el titular del derecho sustancial.335
Otro factor de la sustitucin procesal, que tambin lo separa de la representacin, es que en
la actuacin del sustituto debe ir envuelto un inters tanto del sustituido como del sustituto; lo
que la diferencia de la agencia oficiosa y explica la concesin de la accin al sustituto en
aplicacin de la regla de que no hay accin sin inters. El inters del sustituido se denomina
directo y el del sustituto instrumental (Jaeger). 336
Pues bien, Vargas Vargas es de la idea de que aqu existe sustitucin procesal porque existe
la interdependencia de intereses esencial en la sustitucin. El inters directo (inters para obrar)
reside en la masa, ya que ella ser la que aproveche de la accin; y el inters instrumental reside
en el acreedor que ejerce la accin. En virtud de una relacin jurdica con la masa (su crdito
integra el patrimonio de sta) va a aprovechar de los bienes que se incorporen a ella si la accin
tiene xito, provecho que se va a traducir en un mayor dividendo. 337
Nosotros desconocemos toda interdependencia de intereses y, lo que es ms, la existencia de
sustituido, en el ejercicio de la accin revocatoria por el acreedor. Nuevamente se incurre en el
error de personificar a la masa de acreedores; ella no existe sino metafricamente, y si no existe
tal sustituido, mal puede haber sustitucin. Se puede replicar que el sustituido es el conjunto de
todos y cada uno de los acreedores, la colectividad de acreedores. Pero aun as no se resuelve el
problema de la interdependencia; pues no existe ningn derecho sustantivo de dicha
colectividad en que tenga inters el sustituto y no existe ninguna relacin jurdica entre dichos
acreedores que justifique la interdependencia. En la sustitucin, como seala Podetti, hay un
inters subordinante y un inters subordinado, que estn presentes en todo pleito, influyendo en
las facultades procesales de los sujetos, y en la situacin bajo anlisis no se verifica ninguna
subordinacin del inters del acreedor instante con el inters de los dems acreedores. 338
El ver confirmada la hiptesis de la sustitucin en la circunstancia de que si el acreedor
obtiene en el juicio, tiene derecho a que se le indemnice con los bienes de la quiebra de todo
gasto y para que se le abone el honorario correspondiente a sus servicios, y en la circunstancia
de que si pierde dicho juicio revocatorio, soporta slo l todos los gastos sin derecho a
remuneracin alguna (art. 81 L.Q.), es una falta de apreciacin. 339 Dichos gastos y honorarios
son verdaderas costas o gatos procesales causados en inters general de los acreedores, que se
pagan, conforme al art. 148 de la ley, administrativamente y sin necesidad de verificacin. 340 Y
el hecho de que el revocante vencido deba sufrir slo sus gastos y honorarios deriva de que no
existe representacin alguna entre ste y los dems acreedores y del hecho de que tales costas

334 Chiovenda, citado por Rodrguez Garcs, op. cit., t. I, pg. 22.
335 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 439.
336 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 440.
337 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 443.
338 Podetti, citado por Rodrguez Garcs, op. cit., t. I, pg. 23.
339 En efecto, los gastos y honorarios en que incurre el acreedor revocante en la quiebra caen precisamente en la
nocin de costas procesales causadas en inters general de los acreedores a que se refiere el art. 2472 del Cdigo
Civil, porque dicha revocacin aprovecha a todos los acreedores.
340 Ver art. 148 de la Ley N 18.175.

resultaron, a la postre, intiles, motivo por el cual no dan derecho a repeticin, de conformidad
al art. 140 del Cdigo de Procedimiento Civil.341 Vale decir, dichas normas, en apariencia tan
especiales, no son sino la aplicacin de las reglas generales en materia de costas contenidas en
el Cdigo mencionado, porque dichos gastos son costas del juicio de quiebra.
En nuestra opinin, el acreedor que ejerce la accin revocatoria dentro de la ejecucin
colectiva, ejerce una accin colectiva, de inters colectivo, pero a nombre propio; l es el
demandante y sujeto activo del juicio respectivo. Ahora, la accin misma que ejerce es de
inters colectivo, porque intenta una accin que importa la inoponibilidad de un acto no slo
respecto de l, sino de todos los acreedores. Las inoponibilidades concursales obran siempre
hacia toda la colectividad de acreedores, o, lo que es igual, el bien reintegrado que resulte del
xito del ejercicio de dicha accin se incorporar al desasimiento, lo que beneficia a todos los
acreedores. En el fondo, esta accin participa de iguales caractersticas que la propia accin de
quiebra. En su ejercicio se experimenta la presencia de los mismos principios que autorizan a
ejercer la accin por delito de accin pblica a un particular.342
En suma, el sndico ejerce la accin revocatoria en su calidad de administrador del
patrimonio desapoderado; y el acreedor la ejerce, a nombre propio, como cualquier particular
que acciona en tutela de intereses pblicos o colectivos.
Resta por decir que no es menester que el acto cuestionado sea posterior al nacimiento del
crdito del acreedor instante; aqu la inoponibilidad se intenta en beneficio de la masa y en
restablecimiento de la par condictio, no en el pago de una acreencia individual. Pero ser
menester que al menos uno de los crditos verificados sea anterior al acto objetado, porque, de
no ser as, dicho negocio jurdico no sera perjudicial a la masa y, en consecuencia, contrario a la
par condictio.
b) Sujeto pasivo de las acciones revocatorias
No existe duda en estimar al tercero que contrat con el deudor sujeto pasivo de estas acciones.
Ser l el principal afectado por la revocacin y, por ende, a l deber demandarse. En efecto, la
revocacin antes que perjudicar al deudor lo beneficia, porque le ayuda a extinguir su pasivo
con bienes del tercero que tiene un controvertido derecho a repetir en contra del deudor.
Recordemos que los bienes slo procesalmente son restituidos, no al deudor, sino que a la
masa concursal y para el solo efecto de la ejecucin. 343 En esto estn contestes Puelma Accorsi,
Vargas Vargas, Miquel, Lyon Caen-Renault y Bravard-Veyrires. 344
Pero no encontramos igual consenso en la doctrina en cuanto a admitir como legitimado
pasivo al deudor fallido. Vargas Vargas opina que tratndose de la accin pauliana ordinaria
ejercida en la quiebra debe dirigirse contra el fallido y contra el tercero que contrat con l.
Pero aade que la accin pauliana concursal debe dirigirse exclusivamente contra el tercero
que contrat con el fallido y no contra este ltimo. El fallido no es sujeto de la relacin
procesal, lo que se respalda en que no existe inters alguno del fallido involucrado en la suerte
de las acciones revocatorias concursales. Sin embargo, reconoce que en algunos casos en que
la presuncin de fraude es slo iuris tantum la demanda deber ser dirigida contra el tercero y
el fallido, para dar a este ltimo la oportunidad de desvirtuar la presuncin, demostrando que el
reproche a su conducta es injustificado. 345 De la misma opinin es, en nuestro derecho, don
Ricardo Sandoval Lpez.346
Miquel, partidario del doble emplazamiento al deudor y al tercero, advierte que parece
inadmisible que se pueda discutir y resolver respecto de la validez de los efectos de un acto sin

341 En efecto, el art. 140 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que slo se tasarn las costas procesales
tiles.
342 Lo decimos slo como referencia, manteniendo las distancias.

343 Como seala Grillo, como entre las partes el acto es plenamente vlido y eficaz, el bien objeto de la
revocatoria concursal es de propiedad del tercero..., Grillo, op. cit., pg. 177, nota 183.
344 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 142; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 463; Miquel, op. cit., pg. 119; Lyon CaenRenault, op. cit., t. VII, pgs. 288 y ss.; Bravard-Veyrires, op. cit., pg. 531.
345 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 463.

346 346

dar intervencin en juicio a todos sus otorgantes. 347 Puelma en el mismo sentido aade que
para dejar sin efecto un acto, aunque sea por la va de la inoponibilidad, hay que emplazar a
todas las partes, pues opino que el acto ser vlido para una parte e inoponible para la otra, lo
que es jurdicamente inaceptable.348
Nosotros en ediciones anteriores tambin fuimos de la idea de que la accin deba
entablarse contra el tercero sin duda, pero tambin contra el fallido, por la misma evidencia
advertida por Miquel y por el hecho de que muchos actos revocables pueden ser constitutivos de
delito de quiebra (v. gr., art. 74 L.Q. en relacin con art. 219 N 8 y art. 220 N 12 2468 N 2
del C. Civil; art. 77 en relacin con el N 1 del art. 219; o el art. 76 N 1 con art. 220 N 6). 349
Todo esto nos parece hoy menos claro. En efecto, moralmente el deudor tender a defender
el acto para la defensa de la licitud de sus actuaciones y por la natural solidaridad que se ha de
producir con el tercero. Pero desde un punto de vista puramente econmico, la inoponibilidad es
para el fallido una bendicin, contrariamente a lo que sostiene Horacio Augusto Grillo, 350 pues
estar pagando sus deudas con bienes que jurdicamente son del tercero y sin que ese tercero
pueda necesariamente demandar en su contra, porque el acto entre ambos es ley y se reputa
cumplido, amn de las consideraciones que desarrollamos respecto de la delicada situacin en
que queda el tercero que celebr un acto oneroso con el deudor, de aquellos que exigen el
elemento perjuicio.351 Entonces no sera raro que el fallido fuera ms cercano a los acreedores
que al tercero... que no sea un demandado tan claro, toda vez que sus intereses pueden ir por la
misma cuerda que el de los acreedores o el sndico.
En orden a los argumentos del fallecido profesor Puelma Accorsi, hay que considerar dos
cosas: no es jurdicamente inaceptable la declaracin de ineficacia de un acto slo para alguna
de las partes, pues la ley lo acepta expresamente en el caso de la nulidad (art. 1690 del Cdigo
Civil) y, adems, la inoponibilidad mantiene el acto vlido para todas sus partes; la
inoponibilidad es una sancin de ineficacia no respecto de las partes, sino precisamente respecto
de los terceros extraos al acto o contrato.
Vargas Vargas, que sostiene que la accin concursal debe dirigirse slo contra el tercero,
estima que la pauliana debe dirigirse tambin contra el fallido para que l pueda desvanecer la
presuncin de mala fe.352 A nosotros nos parece que esa presuncin y ese elemento subjetivo son
elementos de la accin que deber acreditarse contra el tercero, pero eso no convierte al fallido
en sujeto pasivo de la accin.
Cuando uno repasa las razones especficas por las cuales algunos autores sostienen que debe
reconocerse al fallido legitimidad pasiva, todos, o casi todos, 353 al final creen que el deudor debe
ser emplazado slo porque penalmente puede afectarlo dicho proceso. Eso es absurdo. Desde
luego, los tipos penales envueltos tienen elementos que no se exigen de la revocacin, tienen
otra finalidad y otro contexto. Nunca se podr convertir la sentencia de revocacin en una suerte
de precalificacin civil. Adems, al fallido slo le preocuparan los efectos penales, porque se le
est exigiendo ingresar en pleito ajeno.
Puelma Accorsi estima que tambin debe emplazarse al sndico en su calidad de
representante del deudor.354 Nosotros no compartimos ese criterio por tres razones. Desde luego,
el sndico no representa al fallido, representa sus bienes desapoderados. En segundo trmino,
esta accin no anula ni el acto ni la transferencia del bien al tercero, por lo que los bienes objeto
de la accin nunca son ni pasan a ser del fallido, por lo que se excluye tambin por este motivo
la representacin. Por ltimo, el art. 81 de la Ley de Quiebras le concede estas acciones al
sndico y sera absurdo que l obrara como parte activa y pasiva de las mismas.

347 Miquel, op. cit., pg. 120.

348 Puelma Accorsi, Curso..., pg. 146.
349 Puga Vial, Derecho Concursal. El Juicio de Quiebras, t. II, pgs. 495 y 496, 2 edicin.
350 Grillo dice que es verdad que el fallido no tiene inters econmico. No lo es tanto que no lo tenga penal..., H.
A. Grillo, op. cit., pg. 176. La verdad es que el fallido s tiene un inters econmico (!).
351 Ver supra, t. II, pgs. 500 a 506.

352 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pgs. 463 y ss.

353 Ver Grillo, op. cit., pg. 176.
354 Puelma Accorsi, Curso..., pg. 146.

Nos parece, por tanto, que el nico sujeto pasivo de estas acciones, sea la ordinaria del art.
2468 del Cdigo Civil o las revocatorias concursales de la Ley de Quiebras, es el tercero que
contrat con el deudor y no el deudor fallido, como lo sostienen Fernndez y Maffa 355 y lo ha
sealado nuestra Corte Suprema.356
Con todo, es prudente demandar a ambos, el tercero y el fallido, pero ste por s mismo y no
por medio del sndico.
j.3) Procedimiento con que se tramitan estas acciones
El art. 81 de la ley dispone que las acciones a que se refieren los dos prrafos precedentes se
tramitarn con arreglo al procedimiento ordinario. Dos aclaraciones merece esta norma. En
primer lugar, las acciones de los prrafos precedentes son todas las acciones revocatorias
concursales y la accin pauliana en su modalidad del art. 75. En segundo lugar, la expresin
procedimiento ordinario debe estimarse equivalente a la de juicio ordinario, esto es, el
procedimiento regulado entre los arts. 253 y 433 del Cdigo de Procedimiento Civil. Sobre esta
interpretacin no existe polmica ni en nuestra doctrina ni tampoco en nuestra jurisprudencia. 357
Nos parece, sin embargo, que la solucin adoptada por nuestro legislador no es del todo
aterrizada; sujetar estas acciones incidentales a un juicio de lato conocimiento, es contradecir
el espritu y la finalidad que persiguen, pues con ellas se pretende reintegrar bienes al
patrimonio concursado con miras a la mejor satisfaccin de los acreedores. Con el sistema
propuesto, stas pueden resultar estorbosas al juicio principal y, lo que es peor, quedar
paralizadas por la clausura del mismo.
Jurisprudencialmente se podra prescindir del juicio ordinario, echando mano al
procedimiento sumario que instituyen los arts. 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, alegando que en la especie se trata de acciones que requieren de una tramitacin rpida
para ser eficaces. Por ltimo, si de la secuela del proceso respectivo se advierte la necesidad de
un conocimiento ms reposado, siempre queda el recurso de la sustitucin de procedimiento.
La idoneidad del juicio sumario para las acciones revocatorias destinadas a la declaracin de
ineficacia de los actos a ttulo gratuito y asimilados es inequvoca, si se tiene en cuenta que en
stas basta con acreditar la naturaleza del acto y su celebracin durante el perodo sospechoso
para su xito.
En el derecho comparado existen interesantes ejemplos en vas de agilizar la tramitacin de
estas acciones.
La naturaleza jurdica y la cosa juzgada de la sentencia
en los juicios revocatorios
Sostuvimos en las dos ediciones anteriores que la sentencia que resolva estas acciones era
interlocutoria de primer grado amparados en la errada tesis de que se trataba de incidentes del
juicio de quiebras. Pero considerando que la propia Ley de Quiebras en los arts. 80 y 81
describe a las acciones revocatorias como tales acciones y que el efectivo sujeto pasivo del
proceso era un tercero ajeno al juicio de quiebras, nuestra posicin sobre este punto deba
adecuarse en el sentido de que por tratarse de juicios autnomos dependientes aunque no
incidentales, la sentencia que recae en estos procesos necesariamente ha de ser una sentencia
definitiva. En consecuencia ser susceptible de los recursos de apelacin y casacin.
En lo que dice relacin con la cosa juzgada que produce esta sentencia, hemos de tener en
cuenta lo que dijimos al tratar de la calidad en que ejercitan estas acciones el sndico y los
acreedores singulares. En dichos procesos son partes el sndico, en su calidad de rgano de la
quiebra, cuando l inst la revocacin, o el acreedor diligente, por un lado, y el tercero, por el
otro. Los dems acreedores o terceros no son partes de dicho procedimiento en tanto no se

355 Fernndez, Fundamentos..., pg. 978; Maffa, Derecho Concursal, t. II, pg. 577.
356 Corte Suprema, Recurso de Casacin en el Fondo, 07 de julio de 2003, ingreso N 1423-2002. Sostiene la
Excma. Corte en esta sentencia que la accin se dirige contra un tercero, ello no excluye la actuacin del fallido
como tercero coadyuvante (cons. 5, punto 4 del fallo), lo que deja en evidencia que no es demandado, sino tercero.
357 Ver Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 191; Puelma Accorsi, op. cit., pg. 145; Vargas Vargas, op. cit., t. II,
pg. 471. Ver C. Suprema, 22.04.33, G., 1933, 1er sem., N 21, pg. 123.

apersonen a l, pues en esto no existe norma alguna que justifique una excepcin a las normas
generales en materia de terceras contenidas en los arts. 22 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil.
As las cosas, no puede invocarse por el fallido o el tercero parte en un juicio revocatorio
resuelto, la excepcin de cosa juzgada por identidad legal de personas, si el sndico reintenta
una accin frustrada de un acreedor o si un acreedor reincide en la revocacin que ya ha sido
denegada al sndico o a otro acreedor. Vimos que el acreedor no acta como sustituto ni como
representante de sus congneres, ni el sndico es representante, en el ejercicio de dichas
acciones, de los acreedores. Ambos son titulares de la accin por derecho propio, amn de que
la colectividad de acreedores no es persona jurdica.
Asimismo, si se rechaza una accin revocatoria concursal, bien puede intentarse otra, aun
por el mismo sujeto activo, porque no obstante haber identidad legal de personas e identidad de
cosa pedida, no se verificara la identidad de causa a pedir, pues en nuestro derecho la causa a
pedir es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio, el que en las acciones
revocatorias concursales es la norma especfica que se invoca a efectos de la revocacin.
j.4) Extincin de las acciones revocatorias
La extincin de las acciones revocatorias puede ser por va directa o por va consecuencial.
Veremos por separado ambas modalidades.
a) Extincin por va directa
La extincin por va directa puede provenir de la renuncia de la accin, de la confirmacin del
acto revocable, del desistimiento de la accin y de la prescripcin de las mismas.
a.1) Extincin de las acciones revocatorias por renuncia
Cuando hablamos de renuncia de las acciones, nos referimos al acto formal por el que se
expresa el nimo de no ejercerlas y no a la omisin pura y simple de su ejercicio.
La renunciabilidad de las acciones revocatorias nos parece perfectamente legtima, pero,
como es corriente en los institutos concursales, como el inters nclito en ellas es colectivo y su
inspiracin es de orden pblico, habr que velar porque la renuncia no importe una infraccin a
dicho orden.
La renuncia de un acreedor singular nos parece perfectamente posible, pero su eficacia es
dudosa, porque la renuncia de uno de ellos no impide a los otros el intentarla. Para cada
acreedor singular es una mera facultad el ejercicio de la accin y bien pueden renunciar a ella,
pero la misma no se extiende a los dems.
Vargas Vargas es de la opinin de que esta renuncia tambin es atributo del sndico, en su
calidad de representante de los acreedores; 358 opinin que no aceptamos por el cuestionamiento
mismo de dicha representatividad. Adems, el sndico no tiene otras facultades que las que la
ley expresamente le confiere y el art. 27 de la ley no anota entre sus potestades la posibilidad de
renuncia de la accin. De forma que por s el sndico no puede renunciar al ejercicio de las
acciones revocatorias.
A nuestro juicio, las revocatorias estn instituidas en beneficio exclusivo de los acreedores
concursales. Ser entonces la masa de acreedores la que, actuando colectivamente y por
intermedio de la junta, puede acordar la renuncia con efectos generales. Pero aqu la renuncia
deber adoptarse por unanimidad, puesto que la accin les compete a todos y cada uno de los
acreedores individualmente considerados, como atributo propio, de modo que no puede echarse
mano a las reglas de las mayoras que se instituyen en el art. 102 de la ley. Adems, la junta de
acreedores tambin es un rgano de la quiebra y en calidad de tal no tiene ms atributos que
aquellos que la ley expresamente le reconoce. 359

358 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 522.

359 En efecto, en tal calidad le es aplicable el art. 7 de la Constitucin Poltica del Estado, que instituye el principio
de la legalidad en el obrar de los rganos pblicos. Ms adelante nos adentraremos con ms detencin en la definicin
de la naturaleza jurdica de este rgano.

a.2)Extincin de las acciones revocatorias por confirmacin

del acto cuestionado
La confirmacin del acto cuestionado es, a la postre, una renuncia, aunque indirecta, de las
acciones revocatorias, por lo que entenderemos todo lo dicho respecto de la renuncia de la
accin sobre la confirmacin del acto.
Vargas Vargas nos seala un ejemplo interesante en materia de confirmacin del acto. Segn
l, habra confirmacin si la masa recibe las prestaciones que en virtud del acto revocable hace
el tercero al fallido.360 La verdad es que la confirmacin se extiende a ms que eso, porque es
evidente que el sndico recibir todos los pagos que se deban al fallido, pero ello no siempre
importar una ratificacin del acto; la ratificacin slo se extender a aquellos puntos que se
estimen reconocidos por el sndico y no a otros extremos que le sean ignorados. Por ello, la
confirmacin siempre debe importar una declaracin ms o menos evidente en el sentido de
renunciarse a la accin revocatoria.
a.3) Extincin de las acciones revocatorias por desistimiento
En este punto existen dos extremos que tratar: el desistimiento por parte del sndico y el
desistimiento por parte de los acreedores.
En lo que dice relacin con el desistimiento por parte del sndico, valgan las aclaraciones
hechas a propsito de la renuncia. El sndico no ejerce las acciones revocatorias en mandato de
los acreedores; l las ejerce como titular originario y legal de las mismas. Como la ley no le
autoriza a desistirse, simplemente no puede hacerlo.
Otra es la situacin del acreedor revocante. El es titular por derecho propio de la accin
revocatoria, y bien puede desistirse de dicha accin. Sin embargo, ese desistimiento no resentir
la legitimacin de sus congneres para intentarla nuevamente en tanto dure el juicio de quiebra.
De alguna forma hemos ya explicado esto al tratar de la cosa juzgada en los fallos de los juicios
revocatorios.
a.4) Prescripcin de las acciones revocatorias
El art. 80 de la ley seala que las acciones de inoponibilidad a que se refieren los dos prrafos
precedentes prescribirn en el plazo de un ao, contado desde la fecha del acto o contrato;
norma que es idntica para la prescripcin de la accin pauliana civil (art. 2468 N 3 del C.C.).
Se trata entonces de una prescripcin de corto tiempo, por lo que corre contra toda persona y no
admite suspensin en favor de nadie.
Esta norma hace excepcin al principio actione non natae non prescribitur, pues su plazo se
cuenta no ya desde el momento en que se tuvo la posibilidad de ejercerla (que vendra a ser
luego de notificada la sentencia de apertura), sino desde el acto o contrato dudoso. El
fundamento de esta variante parece fundarse, en concepto de Puelma Accorsi y de Vargas
Vargas, en la estabilidad que debe conferrseles a las relaciones jurdicas, para no introducir un
elemento de duda que estorbara la agilidad del comercio jurdico. 361
Sin embargo, no nos parece acertada esta solucin. El lmite que fija el perodo sospechoso
cumple con la garanta a dicha seguridad o estabilidad. El plazo de prescripcin es
extremadamente breve si se tiene en cuenta que los acreedores y el mismo sndico se enterarn
bastante despus de la sentencia de apertura (cuando menos, despus de terminado el
procedimiento para fijar judicialmente la fecha de cesacin de pagos) de los actos perjudiciales
que haya celebrado o ejecutado el fallido precedentemente.
Vargas Vargas,362 que defiende la solucin del legislador, ha tenido que reconocer las
situaciones irregulares que tal plazo genera. A modo de ejemplo, si el acto ruinoso fue celebrado
el mismo da de la fecha asignada a la cesacin de pagos fecha que, a su vez, es anterior en un
ao a la sentencia de quiebra, el sndico o los acreedores deberan interponer inmediatamente

360 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 522.

361 Ver Puelma Accorsi, op. cit., pg. 145; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 526.
362 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 526.

la accin, el mismo da de la apertura, so pena de prescripcin. En el caso de los actos a ttulo

gratuito, las consecuencias son aun peores: si el acto se celebr dentro de los ciento veinte das
previos a la cesacin de pagos y sta se fij en un ao anterior a la sentencia de apertura, dicho
acto simplemente no podra revocarse por estar ya prescritas las acciones antes de la dictacin
de la sentencia de apertura.
La Ley N 4.558, de 1929, cuando menos estableca un plazo bienal para la prescripcin (y
bienal tambin como lmite a la fecha de cesacin de pagos), lo que generaba menos problemas
de hecho.
Lo adecuado es que se fije un plazo de prescripcin superior cuando menos en seis meses al
plazo mximo que la ley admite para la fecha de la cesacin de pagos. Dichos seis meses
cubriran los ciento veinte das adicionales a que se extiende el perodo de sospecha de los actos
a ttulo gratuito en favor de parientes (art. 74 L.Q.) y los sesenta das en que la ley ordena al
sndico hacer una proposicin de la fecha de cesacin de pagos (art. 61 L.Q.). Otra solucin,
ms acorde con los principios de la usucapin, es que se disponga de un plazo de prescripcin
relativamente breve, pero que se cuente desde la fecha de notificacin de la sentencia
declaratoria o desde la fecha en que cause ejecutoria la resolucin que fija una fecha de cesacin
de pagos. Por esta va se garantizara una mayor eficacia a las acciones revocatorias y no se
vulnerara en mayor proporcin la estabilidad de las relaciones jurdicas. Esta ha sido, por lo
dems, la lnea adoptada en el derecho comparado. 363
En todo caso, en Chile el sistema revocatorio es tan deficiente que su utilizacin, en la
prctica, es nulo. Creemos que en tres extremos, conforme lo hemos visto, facilitan este desuso:
las normas de prescripcin, el procedimiento lato de tramitacin y, lo que es muy grave, la
inexistencia de una norma jurdica que apremie al sndico para dar cuenta a los acreedores de los
actos significativos que insinen un fraude, que haya celebrado o ejecutado el fallido durante el
perodo sospechoso.
b) Extincin de las acciones revocatorias por va consecuencial
Ya hemos hablado del carcter incidental que tienen los juicios revocatorios. Por ello, si se
clausura el concurso, debe acarrear su clausura la terminacin de los juicios revocatorios. Sin
quiebra no puede ni intentarse ni proseguirse la tramitacin de una accin revocatoria. 364
Lo mismo cabe respecto del ejercicio de estas acciones luego de suspendida esta ejecucin
colectiva mediante la sentencia de sobreseimiento temporal, porque ste tambin constituye una
clausura del juicio de quiebra con efectos plenos, aunque transitoria. En este caso a los
acreedores no les quedar otro camino que la accin pauliana civil, pero sin la presuncin de
mala fe del inc. 2 del art. 75 de la ley, bajo la condicin de que se acepte la teora de que
procede esta accin del derecho comn sin declaracin de quiebra o cesin de bienes. 365
k) Efectos de las acciones revocatorias
Algo adelantamos a este respecto al calificar las acciones revocatorias como acciones de
inoponibilidad. En general, es poco lo que la doctrina, al menos en Chile, ha elaborado en esta
materia, particularmente porque an se vive bajo el influjo de estimar estas acciones como
acciones de nulidad. El tema es interesante para saber cul es la condicin de la prestacin dada
o pagada por el tercero contratante a ttulo oneroso y la situacin de los terceros adquirentes.
Lo esencial de la inoponibilidad es que el acto es absolutamente ineficaz respecto de los

363 En efecto, en Argentina el plazo es de tres aos y se cuenta desde que queda firme la sentencia de quiebra (art.
128 de la Ley N 19.551, de 1972). En Italia no se establece un plazo preciso de prescripcin, al igual que en Francia.
En Bolivia tampoco se precisa un plazo de prescripcin. Es interesante anotar que en el Proyecto Indito del Cdigo
Civil el plazo para el ejercicio de la accin pauliana civil tambin principiaba a contar de la sentencia de apertura (ver
Claro Solar, op. cit., t. XI, pg. 635). En Suiza, el plazo de prescripcin es de cinco aos a contar desde la fecha del
acto fraudulento.
364 De igual opinin Miquel, op. cit., pg. 98; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 522; Lyon Caen et Renault, Precis
de Droit Commercial, t. II, pgs. 804-805. Ver tambin Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2
edicin, pgs. 328 y ss. Lo mismo se obtiene de Pajardi, op. cit., pg. 312.
365 Ver nota 274.

beneficiarios de esta accin. El acto para dichos terceros es inexistente, absolutamente

inexistente; pero dicha inexistencia slo obra en beneficio de ellos; para los acreedores, en
cuanto les perjudica, nunca se pag, nunca se hipotec, nunca se permut o vendi, etc.
k.1)Situacin de la contraprestacin del tercero que ha sido privado
de un bien como efecto de la revocacin
Vimos que hoy no se discute que estas acciones sean de inoponibilidad. Pero aun contestes en
esto ltimo, los autores no se ponen de acuerdo en cuanto al sentido de la inoponibilidad.
Para unos, la inoponibilidad vendra slo del acto de enajenacin del deudor y no del acto
sustentatorio o ttulo traslaticio respectivo, por la cual el tercero que dio o pag en virtud del
contrato revocado tendra derecho al reintegro previo e ntegro de su prestacin; sta es la tesis
de Raymundo Fernndez.366
Otros son de la opinin de que el tercero debera, en bsqueda de su contraprestacin,
verificar en la quiebra y someterse, por tanto, a la suerte de los dems acreedores, porque no se
vislumbrara la razn de eximir a este acreedor de la comunidad de prdidas que constituye la
quiebra para los acreedores, menos an si l particip en el fraude. 367
Por ltimo, nosotros, radicalizando el sentido de la inoponibilidad, vimos que no era
admisible a los terceros cocontratantes cuyos actos fueran revocados ni demandar el reintegro
previo, al modo sostenido por Fernndez, ni verificar en la quiebra como acreedores valistas. El
tercero quedar, simplemente, privado de su contraprestacin.
Entre las razones que alegamos, en primer trmino estaba la nocin gramatical de
inoponibilidad: si el acto es inoponible a la masa, no puede oponerse ni por la va de una
tercera ni por la va de la verificacin.
En segundo lugar, desvelamos la injusticia que se cometera si se acoge la posibilidad de
verificacin de crditos emanados de actos a ttulo gratuito revocados; ello importara aumentar
el pasivo, en perjuicio de los repartos debidos a los legtimos acreedores.
En tercer lugar, considerando que en los actos a ttulo oneroso del tercero debe estar de mala
fe, esto es, debe conocer o haber conocido que el acto era perjudicial a la masa, adems de
haberlo sido objetivamente, se aprecia en su conducta un atentado a la par condictio, que,
hemos visto, es una norma de orden pblico; atentado que el tercero ha ejecutado a sabiendas.
En esta situacin calza perfectamente la norma del art. 1468 del Cdigo Civil, que inhibe la
posibilidad de repetir a quien ha dado o pagado con objeto o causa ilcita a sabiendas. El tercero
cocontratante a ttulo oneroso paga al deudor su contraprestacin a sabiendas de que la causa de
dicho pago, el contrato que ser revocado, es ilcita por contraria al orden pblico: no hay que
olvidar que el tercero, adems de conocer el mal estado de los negocios del deudor, debe
conocer el carcter perjudicial del acto para los otros acreedores del deudor; de manera que la
privacin de su contraprestacin sera, amn de una consecuencia de la inoponibilidad del acto,
una sancin a su mala fe que aprovecha slo a los acreedores. 368
Finalmente, sealamos que uno de los efectos propios de la inoponibilidad es que dejaba
intocado el acto revocado en cuanto ley para las partes, de forma que el tercero, jurdicamente,
seguira siendo un acreedor pagado, pese a habrsele sustrado la prestacin que recibi del
fallido.
Se podra objetar que admitida esta hiptesis se estara violando el principio del
enriquecimiento sin causa. Pero habra que averiguar quin es el enriquecido, si los acreedores o
el fallido. Si se observa bien, el enriquecimiento sin causa sera del fallido y no de los
acreedores, pues stos tienen por causa de su pago un crdito de que son legtimos tenedores; en
cambio, es el fallido el que ve disminuido su pasivo, a causa de la privacin que sufre el tercero.

366 De igual opinin Miquel, op. cit., pg. 98; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 522; Lyon Caen et Renault, Precis
de Droit Commercial, t. II, pgs. 804-805. Ver tambin Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2
edicin, pgs. 328 y ss. Lo mismo se obtiene de Pajardi, op. cit, pg. 312.
367 Miquel, op. cit., pg. 144.

368 Si bien es cierto que por regla general el objeto o causa ilcita son causales de nulidad absoluta del acto, no hay
que pasar por alto que por excepcin, de conformidad al art. 10 del Cdigo Civil, la sancin puede ser otra, como es
el caso.

Los acreedores slo reciben lo que se les debe; es el deudor quien experimenta un
enriquecimiento injusto. Enriquecimiento que jurdicamente obedece a una causa: el acto o
contrato por el cual tuvo derecho a recibir la contraprestacin del tercero, acto que, conforme a
los principios de la inoponibilidad, tanto en su otorgamiento como en su cumplimiento es,
interpartes, irreprochable. Vale decir, a fin de cuentas, la inoponibilidad es siempre un riesgo
que debe asumir el tercero de mala fe que contrata con el deudor a sabiendas de su mal estado y
sabiendo o debiendo saber que dicho acto perjudica a los acreedores. Porque, de hecho, el
fallido tampoco se beneficiar de esa contraprestacin, pues sta ir enteramente destinada a
satisfacer sus obligaciones, y si algo resta luego de solventadas todas, el tercero podr
demandarlo del fallido como el saldo de precio de su bien sustrado.
En este caso el deudor no podr excepcionarse alegando que el sobrante es de su propiedad,
porque la inoponibilidad tiene por lmite el perjuicio, 369 y de quedar algn capital en poder del
fallido luego de clausurada la quiebra, se imputar al reembolso que se debe a los terceros,
porque si algo sobr, quiere decir que el perjuicio fue menor que el valor total del bien
reincorporado (que sigue siendo, no lo olvidemos, del dominio del tercero). En el orden de
preferencia para la realizacin de los bienes y pago a los acreedores, se supone que toca primero
a los bienes del fallido y luego a los bienes de los terceros que fueron reincorporados
concursalmente cuando aquellos demostraron ser insuficientes. Esta tesis es compartida, en la
doctrina extranjera, por Giorgi, Maierini y Larombire. 370
Vargas Vargas no la acoge, pues segn l, como en la quiebra el tercero ya no podra alegar
el beneficio de discusin y puede darse el caso de que, una vez pagados todos los acreedores,
quede un remanente, ese remanente no deja lugar a dudas respecto a que la prestacin del
tercero ha aprovechado a la masa. 371 Nadie duda de que ese remanente es del tercero, pero su
derecho no deriva de su posibilidad de repetir, sino del hecho de haber sido dueo de un bien
cuya enajenacin por el fallido perjudic slo parcialmente a los acreedores.
Horacio Grillo expone ms o menos la misma tesis al sealar que cuando se declara la
inoponibilidad a los acreedores de un contrato in totum celebrado por el deudor proximus
decoctioni con un tercero en el perodo de sospecha, con conocimiento por parte del tercero al
contratar de dicho estado del deudor, y en perjuicio de los acreedores el tercero deber restituir
la prestacin recibida con la extensin que resulte de su buena o mala fe. En ambos casos tiene a
su vez derechos contra la quiebra. En tal sentido hay que tener bien en claro que el contrato mal
llamado revocado es vlido Inter. Partes y tambin con relacin a terceros, con excepcin de los
acreedores, y que la inoponibilidad concursal se dicta slo en los lmites del perjuicio
efectivamente sufrido por los acreedores. El tercero puede cubrir el perjuicio sufrido segn lo
visto. Si no lo hace, tiene que restituir la prestacin recibida para que se liquide junto con los
dems bienes y slo cubra el perjuicio derivado a los acreedores por el acto revocado. Al estar
concluido y cumplido el contrato, no es el tercero acreedor del fallido. No lo es tampoco
despus de la sentencia de inoponibilidad que afecta al contrato in totum, ya que este sigue
siendo vlido y eficaz entre las partes, no surgiendo de l, por tanto, crdito alguno, y si se
considera que en virtud de la revocacin se vuelve a la situacin ex ante, es decir como si el
contrato no se hubiera realizado, obvio es que tampoco existir el crdito del tercero, ya que al
menos tericamente no habra contrato del cual surgiera. Concluimos, pues, que nunca, en el
caso, el tercero puede ser acreedor del fallido, por lo cual no es admisible obligarlo a verificar
como tal. Ms adelante aade, sin embargo, que el tercero s tiene un crdito por el
enriquecimiento que la restitucin de la prestacin por l recibida del fallido trajo para la masa
y que sera el derivado del excedente que despus de realizado el bien restituido por el tercero
qued una vez conjurado el perjuicio que el contrato irrog y que no es un crdito en la masa

369 En efecto, si bien el principio de que la revocacin tiene por lmite el perjuicio es ms terico que efectivo,
porque lo que se revoca es el acto jurdico en su totalidad, no podemos preterir la circunstancia de que entre el deudor
y el tercero el acto revocado es vlido y, en consecuencia, la venta en la quiebra del bien reincorporado no engruesa el
patrimonio del fallido, sino el patrimonio de la quiebra, de forma que al concluir sta el sobrante no vuelve al
patrimonio del deudor, pues permanece en el patrimonio del tercero que sufri la revocacin.
370 Citados por Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 484, y Claro Solar, op. cit., t. XI, pg. 630.

371 Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 485.

sino de la masa.372
Claro que lo dicho anteriormente se aplicar slo a aquellos actos a ttulo gratuito o a
aquellos en que el perjuicio a los acreedores sea elemento de la revocacin. Pero como vimos,
en el caso del art. 76, los denominados actos obsequiosos, como en ellos no se requiere ni objeto
ni causa ilcita, nos parece que el tercero tiene pleno derecho a verificar sus crditos extintos por
pago anticipado o dacin en pago o los postgarantidos como valistas.
k.2) Situacin de los subadquirentes por acto entre vivos
Tambin, de algn modo, algo hemos adelantado a este respecto. Pero tenemos que hacernos
cargo de las teoras que se han vertido en orden a esta interrogante. Obviamente que en ellas no
comprendemos a los herederos del tercero, que se estiman representantes del mismo, ni tampoco
al subadquirente de un tercero cuyo acto con el deudor es irrevocable. Nos referimos
particularmente a los subadquirentes cuyo ttulo es un acto entre vivos que celebraron con el
tercero cocontratante del fallido y cuyo acto ha sido revocado.
En general, los autores no se dividen en cuanto a la obligacin eventual de este
subadquirente de restituir dicho bien; la divisin se observa en las condiciones que debe darse
para obligarlo a restituir.373
La doctrina de la nulidad, sostenida en su poca por Alessandri, 374 aplicaba a los
subadquirentes las reglas de la nulidad declarada, vale decir, la revocacin declarada de accin
reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala fe. 375 Hoy no tiene fundamento
alguno, porque la accin, segn texto legal, es de inoponibilidad.
La doctrina romanista aplicaba al subadquirente la misma regla que al tercero que contrat
con el deudor. Es decir, si el subadquirente lo es a ttulo gratuito, debe revocarse dicho segundo
acto entre el tercero directo y el subadquirente. Si, por el contrario, el acto era a ttulo oneroso,
el subadquirente puede ser sujeto de revocacin slo en tanto se acredite su mala fe, esto es, su
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. Esta es la doctrina sustentada por don
Luis Claro Solar y que sigue Vargas Vargas, 376 y en el derecho comparado Pajardi 377 y Grillo y
Maffa siendo opuestos a la extensin de la revocacin concursal a los terceros subadquirentes,
s ven la posibilidad de aplicar la pauliana civil siguiendo las reglas de dicha accin (v. gr., se
debe acreditar el perjuicio y la mala fe). 378
Nosotros no avenimos con esta teora, porque carece de todo respaldo legal; no existe texto
legal alguno que autorice a proceder de revocacin en contra del tercero subadquirente. Por lo
dems, es absurdo exigir de este tercero el conocimiento de las condiciones en que se celebr el
acto revocado: este subadquirente no ha tenido jams, en hiptesis, relacin jurdica con el
fallido. La tesis mayoritaria, dentro de nuestro contexto legal, no pasa de ser una teora.
La solucin hay que buscarla en la naturaleza misma de la inoponibilidad. Si el acto entre al
fallido y el tercero fue revocado, y si este tercero celebr algn contrato a posteriori, no pudo
transferir ms derechos de los que tena, derechos que para efectos del concurso son inexistentes
a causa de la inoponibilidad. En suma, el subadquirente es, cualquiera sea su subjetividad, un
poseedor sin ttulo para los efectos concursales y, en consecuencia, el sndico (en representacin
del fallido y no de los acreedores) debe ejercer las acciones de dominio que correspondan al

372 Grillo, op. cit., pgs. 221 y 222.

373 Maffa, con convincentes argumentos arriba a la conclusin de que la ineficacia falencial, entonces, no es
extensible al subadquirente, porque no est prevista en la Ley de Concursos, porque tal efecto no puede producirse
por extensin, o por implicancia, o por analoga, o por la ubrrima cornucopia de principios generales muy pocas
veces explicitados y casi nunca transferidos al lenguaje extensional, Maffa, Derecho Concursal, t. III-A, pgs. 19 y
20.
374 Alessandri R., Arturo, Derecho Civil. Teora de las Obligaciones, pgs. 143 y 144, citado por Sandoval Lpez,
op. cit., pg. 192. Fernando Fueyo es de la misma opinin (Fueyo, Fernando, Derecho Civil, t. IV, De las
Obligaciones, pg. 385, Editorial Universo S.A., Valparaso, 1958).
375 Ese es el efecto propio de la nulidad declarada de conformidad al art. 1689 del Cdigo Civil.

376 Claro Solar, op. cit., t. XI, pg. 609; Vargas Vargas, op. cit., t. II, pg. 495.
377 Pajardi se funda no en las normas de las revocatorias concursales, sino en las normas aplicables a la revocatoria
ordinaria del Cdigo Civil italiano (art. 2901 inc. 4 del Cdigo Civil).
378 Maffa, Derecho Concursal, t. III-A, pgs. 20 y 21. Grillo, op. cit., pg. 211.

fallido sobre dicho bien; generalmente la accin reivindicatoria.

Laurent nos dice que, cuando la primera venta atacada por los acreedores es anulada (lase
declarada inoponible), la segunda venta cae por va de consecuencia; el primer comprador es
considerado respecto de los acreedores como que no ha sido jams propietario, en consecuencia
a su respecto no ha podido transferir la propiedad a un segundo comprador. 379 Zachariae, por su
parte, nos confirma diciendo que el derecho francs (que inspira la legislacin revocatoria
chilena) admite en forma mucho ms amplia que el derecho romano la mxima nemo plus iuris
in alium transferre potest quam ipse habet y toda revocacin de propiedad opera propiamente,
en principio general, de un modo retroactivo.380
Como se observa, la situacin de los subadquirentes se resuelve, para efectos concursales
(una vez declarada la inoponibilidad), en posesin sin ttulo y en base a esta consideracin
deben resolverse las situaciones que puedan presentarse.
Como hemos ya visto, lo que habitualmente ocurrir con la inoponibilidad declarada por
sentencia judicial es que proceder el ejercicio de alguna de las acciones propias del dominio, en
vistas a que tanto el tercero cocontratante como los subadquirentes sucesivos carecern de ttulo
para detentar los bienes que fueron desmembrados del patrimonio por el acto revocado.
En el ejercicio de estas acciones de dominio por parte del sndico, naturalmente, se tendr
que recurrir a las reglas de las prestaciones mutuas contenidas en los arts. 904 y siguientes del
Cdigo Civil. Para este efecto, la buena o mala fe no debe apreciarse de igual modo que para la
revocacin; habr que ver en cada caso concreto si el tercero o el subadquirente estaba o no de
mala fe.
Tambin es bueno tener presente que conforme a las reglas de la reivindicacin, el sndico
podr reclamar del tercero cocontratante, no ya la prestacin in natura que recibi del fallido,
sino el valor de lo que este tercero haya recibido por ella. El art. 898 del Cdigo Civil dispone
que la accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin
de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o
difcil su persecucin.
No est de ms recordar que estas acciones de dominio le competen al sndico, en su calidad
de administrador del patrimonio concursado, y no a los acreedores, que slo estn legitimados
para interponer las revocatorias.
l) Recapitulacin
Ahora que hemos terminado el captulo destinado a la revocacin, ya podemos hacernos una
idea general de los bienes que integran el desasimiento. Vimos que todas estas normas reunidas
bajo los epgrafes Efectos Retroactivos de la Declaracin de Quiebra, pero que de verdad
no son tales, tenan por objeto convertir, para los solos efectos de la ejecucin colectiva, en
bienes presentes a los bienes ilegtimamente desmembrados del patrimonio del fallido con
antelacin a la quiebra. Con estas acciones se redondea la idea de que el patrimonio sujeto a
concurso es aquel que configura la garanta general y comn de los acreedores.
Ya tenemos los bienes sobre los cuales se entiende el desasimiento o embargo general de la
ejecucin colectiva.
Nos falta por determinar los bienes exceptuados del desasimiento.
3. BIENES EXCEPTUADOS DEL DESASIMIENTO
Dos grupos fundamentales constituyen los bienes sustrados del desapoderamiento o embargo
en el juicio ejecutivo de quiebra: los bienes inembargables y los bienes de terceros.
Respecto de los bienes inembargables no nos detendremos mayormente, porque ellos estn
establecidos en el art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y en leyes especiales. Basta la
consulta de estas disposiciones para conocer las deducciones por este concepto. 381 Para excluir

379 Laurent, citado por Claro Solar, op. cit., t. XI, pg. 610.
380 Zachariae, Corso de Diritto Civile Francese, citado por Claro Solar, op. cit., t. XI, pg. 610.
381 El art. 1618 del Cdigo Civil se derog tcitamente por el art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil.

de la incautacin y del inventario bienes inembargables, el fallido recurrir por la va incidental,

de conformidad al art. 5 de la Ley de Quiebras y al art. 519 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Lo que merece un captulo especial es la situacin de los bienes de terceros y a eso nos
abocaremos ahora.
SITUACIN DE LOS BIENES DE TERCEROS EN PODER DEL FALLIDO
Naturalmente, a los bienes de propiedad de los terceros no puede extenderse la garanta de los
acreedores. Pero ordinariamente el fallido ser sorprendido por la sentencia de apertura en
posesin o mera tenencia de bienes ajenos, los cuales sern incautados e inventariados por el
sndico.
El art. 94 de la ley obliga al sndico a consignar en el inventario todo derecho o pretensin
formulado por terceros en relacin con los bienes inventariados. Pero no concede a los terceros
la legitimacin para recurrir, conforme al art. 98 de la ley, en contra de dicho inventario
reclamando la restitucin de lo que les pertenece o, al menos, la exclusin de dichos bienes del
desasimiento.
De manera que tenemos que investigar cul es la va que la ley ofrece a los terceros para
obtener la sustraccin de dichos bienes de la ejecucin universal.
Pero hay que distinguir dos situaciones: una es reclamar la restitucin de la cosa y otra muy
distinta es reclamar su exclusin de la ejecucin. Perfectamente el fallido puede tener derecho a
conservar dicha cosa, no obstante no ser dueo de ella, pero eso no importa que tales bienes
tambin sufrirn la ejecucin.
En base a esta consideracin, podemos distinguir tres vas por las que los terceros pueden
obtener la restitucin de las cosas indebidamente incluidas en la ejecucin: mediante el ejercicio
de acciones reales, mediante el ejercicio de acciones personales y por la interposicin de
terceras de dominio o posesin. Los dos primeros grupos de acciones propenden a la restitucin
de las cosas; el tercero simplemente a la exclusin de las mismas del desasimiento o embargo.
Al final, veremos si es posible una va administrativa de restitucin de dichos bienes al
tercero.
1) Ejercicio de las acciones reales de restitucin
Dentro de este grupo de acciones podemos distinguir sustancialmente dos subgrupos: el
ejercicio de la accin reivindicatoria y el ejercicio de las acciones posesorias o interdictos
posesorios.
a) La accin reivindicatoria y la quiebra
a.1) Generalidades
La reivindicacin no sufre alteraciones sustantivas por la declaracin de quiebra. Las normas
generales en materia de reivindicacin son expresamente recogidas y admitidas por el art. 85 de
la ley.
Los terceros dueos no poseedores podrn entonces dirigirse contra el fallido no dueo pero
poseedor.
Sin embargo, dichas demandas habr que instaurarlas ante el tribunal de la quiebra y
dirigirlas contra el sndico y no contra el fallido. En efecto, los bienes que el fallido posee se
reputan de su dominio de conformidad al art. 700 del Cdigo Civil. Por lo tanto, el sndico tiene
la administracin y representacin judicial y extrajudicial de dichos bienes (arts. 27 N 1 y 64
L.Q.); por la misma circunstancia, el tribunal competente para conocer de estas acciones ser el
tribunal de la quiebra.
Sin perjuicio de lo expresado, el fallido puede comparecer en los juicios reivindicatorios
como coadyuvante (art. 64 L.Q.).
De ms est advertir que la accin reivindicatoria no procede contra el mero tenedor; si el
fallido es mero tenedor de la cosa, habr que ejercer la accin derivada del ttulo de mera

tenencia, siempre y cuando el ttulo no le autorice a retenerlas, caso en el cual la nica va

posible para sustraer estos bienes de la ejecucin ha de ser la tercera de dominio.
Sin embargo, la Ley de Quiebras crea dos acciones reivindicatorias especiales que,
conforme a la redaccin de la ley, pueden dirigirse aun contra el mero tenedor.
El inconveniente que presenta para el tercero el ejercicio de la accin reivindicatoria es que
ella no interrumpe la realizacin de los bienes del deudor, aunque, por supuesto, no se pueden
subastar ms derechos que los que el fallido tena sobre los bienes embargados (art. 523 del
C.P.C.).
a.2) Reivindicatorias especiales de la Ley de Quiebras
Los arts. 82, 83 y 84 de la Ley de Quiebras instituyen algunas acciones reivindicatorias
especiales que, a decir verdad, no son acciones reivindicatorias propiamente tales, segn
veremos.
Reivindicacin de ttulos de crdito
El art. 82 de la ley previene que podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier
otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder
del fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aqul, siempre que el propietario los
haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio.
Los requisitos para que prospere esta accin son los siguientes:
En primer lugar, la reivindicacin debe incidir sobre un ttulo de crdito o documento de
crdito.
La naturaleza compleja de estos ttulos se presta a confusiones; pero como en Chile se
admite an la reivindicacin de cosas incorporales, el asunto no se presta a dudas.
Adems, Alessandri es de la opinin de que el ttulo de crdito es una cosa corporal
mueble, sometida al rgimen jurdico de sta hasta donde lo permitan sus peculiaridades. 382 Y
nuestra Corte Suprema ha fallado que aun los ttulos de crdito al portador son perfectamente
reivindicables, si se acreditan su dominio y la identidad del documento. 383
En segundo lugar, dichos documentos no deben haber sido pagados al fallido, requirindose
que al tiempo de la declaracin de quiebra existan en su poder o en el de un tercero que los
conserve a su nombre.
Si el documento fue pagado con anticipacin a la apertura o bien si luego de sta se le pag,
no prosperar la accin. En este punto la accin hace excepcin a las reglas generales en materia
de reivindicacin, pues conforme al art. 898 del Cdigo Civil, se puede reivindicar aun el valor
de lo que el demandado haya recibido por la cosa reivindicada.
En tercer lugar, es necesario que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por
un ttulo no traslaticio de dominio.
Esta ltima exigencia es la que hace dudoso el carcter reivindicatorio de esta accin. La
reivindicacin se dirige contra el poseedor no dueo, y el hecho de que los ttulos hayan sido
entregados al fallido por el propio dueo y a un ttulo no traslaticio de dominio, da a entender
que el fallido se encuentra ms bien en la posesin de un mero tenedor y no de un poseedor.
Sin embargo, la utilidad de esta norma subsiste si se considera que el sndico detentar
dichos documentos como si fueran de propiedad del deudor; a su respecto se comportar como
poseedor y por ello nos parece razonable la ficcin de la reivindicacin.
Si los ttulos fueron entregados al fallido en garanta, podr el sndico retenerlos, lo que
tambin podr hacer si existe en favor del quebrado un eventual derecho legal de retencin,
conforme a lo que dispone el art. 84 de la ley.
En suma: podrn reivindicarse segn esta disposicin los documentos entregados al fallido
en depsito o en comisin de cobranza. A este respecto cabe sealar que el sndico no puede
cobrar estos documentos si fueron entregados en comisin de cobranza, porque de conformidad
al art. 2163 del Cdigo Civil, el mandato termina con la quiebra del mandatario o comisionista.
Si el sndico enajena, el propietario no puede reivindicar, pero podr demandar al fallido por

382 Alessandri R., Arturo, Curso de Derecho Civil, t. II, De los Bienes, pgs. 785, Editorial Nascimento, 1957.
383 R., t. 6, sec. 1, pg. 160.

responsabilidad contractual.
Reivindicacin de mercaderas
El art. 83 previene que podrn ser tambin reivindicadas, en todo o en parte, mientras puedan
ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o
a cualquier otro que no transfiera dominio.
El xito de esta accin requiere, por lo tanto, que se reivindiquen mercaderas; que ellas
hayan sido entregadas al fallido a cualquier ttulo no traslaticio de dominio y que las
mercaderas puedan ser identificadas.
Nuevamente debemos reparar en el carcter reivindicatorio que la ley atribuye a esta accin.
La misma ley enumera los ejemplos de ttulos por los cuales el fallido conserva las mercaderas
y todos ellos llevan a pensar que se trata de un mero tenedor y no de un poseedor. El carcter
reivindicatorio podra encontrar algn fundamento en el hecho de que el sndico incautar
dichas especies suponiendo la posesin del fallido sobre las mismas. Ahora, convenimos con
Puelma Accorsi en que esta accin no es incompatible con otras acciones personales de
restitucin que le quepan al propietario (v. gr., la derivada del mandato o del depsito), porque
la ley utiliza la voz podr, de forma que es facultativo para el dueo recurrir a esta accin. 384
Si las mercaderas hubieren sido vendidas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio
o parte del precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiese sido pagado o
compensado entre el fallido y el comprador. Esta norma no es sino aplicacin del art. 898 del
Cdigo Civil; pero en este evento el propietario demandar directamente al tercero comprador
por el saldo insoluto.
Si se le pag al fallido u oper entre l y el comprador la compensacin legal (que es un
pago legal, recproco y ficticio), el propietario slo podr verificar en la quiebra por el perjuicio
sufrido con motivo de dicha enajenacin. Sin embargo, no se entiende pagado el precio por la
simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del
fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos,
siempre que acredite su origen e identidad (art. 83 inc. 3 L.Q.).
En el fondo, esta accin reivindicatoria por el precio est establecida discurriendo sobre la
base de que el fallido enajen las mercaderas como propias. En todo caso, el propietario
siempre podr reivindicar dichas mercaderas en contra del comprador, porque si bien la venta
de cosa ajena es vlida, es inoponible al dueo legtimo de ella. En este evento, s sera una
accin reivindicatoria, porque el comprador s se comporta como poseedor.
Por el contrario, si el fallido enajen en representacin del propietario, ste no tendr ms
accin que la derivada del mandato para exigir al fallido la entrega del precio, lo que har
mediante la demanda de verificacin por el precio recibido.
Por ltimo, hay que tener presente que si el comprador pag al fallido o al sndico el precio
de las mercaderas, reconociendo la calidad de mandatario del fallido respecto del dueo, dicho
pago no obliga a este ltimo, porque el mandato se habr terminado con la declaracin de
quiebra del fallido mandatario. El comprador deber pagar dos veces.
Resta por decir que esta accin reivindicatoria es sin perjuicio del derecho de prenda o de
retencin que quepa al fallido respecto de las mercaderas (art. 84 L.Q.).
a.3) Procedimiento de la reivindicacin en la quiebra
Parte de nuestra doctrina y la jurisprudencia han sido de la opinin de que las acciones
reivindicatorias, aun en el caso de quiebra del poseedor no dueo, se sujetan a un proceso de
lato conocimiento, cual es el juicio ordinario de mayor cuanta, reglamentado en los arts. 253 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.385
Dicha opinin se ve corroborada por el art. 85 de la ley, que confirma respecto de la quiebra
la aplicacin de las reglas generales del derecho en materia de reivindicacin.
Sin desconocer lo expresado, creemos que se ajusta ms al espritu general de la legislacin
concursal chilena el ejercicio de la accin reivindicatoria conforme a las reglas del juicio

384 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 156.

385 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 157. Ver tambin R., t. 30, 2 parte, sec. 1, pg. 298.

sumario reglamentado en los arts. 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. En
efecto, el juicio sumario es de aplicacin general aun para aquellas acciones que segn las reglas
generales deben tramitarse de acuerdo al juicio ordinario, siempre que dicha accin, conforme a
su naturaleza, requiera de una tramitacin rpida para ser eficaz. Como el art. 130 de la ley
prescribe un plazo mximo de nueve meses para realizar el activo de la quiebra, obviamente que
la accin de dominio debe sujetarse a un proceso acelerado y concentrado para ser, realmente,
eficaz.
b) Ejercicio de los interdictos posesorios
El ejercicio de las acciones posesorias o interdictos posesorios tampoco le est vedado al
tercero; es ms, le est tcitamente reconocido dicho derecho en el art. 70 de la ley.
Toda vez que, siempre que se trate de inmuebles, el tercero propietario no pueda ejercer la
accin reivindicatoria, tendr derecho a intentar las acciones posesorias.
Si el sndico se incauta de bienes de terceros que detenta el fallido o intenta despojar a los
terceros de bienes a los que stos desconocen la titularidad dominical del fallido, bien pueden
interponer las respectivas acciones, sea la de restablecimiento, la de restitucin, etc. (no
olvidemos que los dueos de inmuebles inscritos a su favor no pueden intentar la accin
reivindicatoria; slo pueden proceder mediante las acciones posesorias).
La regla especial a que se sujetan estas acciones es que no las afecta la vis attractiva del
tribunal de la quiebra; ellas se tramitan ante el tribunal que corresponda conforme a las reglas
generales (art. 70 inc. 2 L.Q.).
2) Ejercicio de las acciones personales de restitucin
Cuando el fallido sea slo mero tenedor de las especies incautadas por el sndico, al tercero le
estar vedado, en resguardo de sus derechos, el ejercicio de la accin reivindicatoria. En este
caso slo podr ejercer las respectivas acciones personales de restitucin derivadas del ttulo por
el cual el fallido es mero tenedor (arrendamiento, comodato, prenda, depsito, etc.), siempre que
no quepa el ejercicio de las reivindicatorias especiales de los arts. 82 y 83 de la ley.
Cada una de estas acciones deber tramitarse segn el procedimiento respectivo que
establece la ley para cada caso. Dichas acciones se dirigirn contra el sndico y se sustanciarn,
en cuanto corresponda, ante el tribunal de la quiebra. El juicio de desahucio o de terminacin
inmediata del contrato de arrendamiento se tramitan ante el tribunal que corresponda, conforme
a las reglas generales (art. 70 inc. 2 L.Q.).
Sin embargo, existen muchos casos en que el fallido tendr derecho a retener la cosa,
porque la quiebra no es causal ipso facto de resolucin o terminacin de contratos, y en este
evento los terceros no podrn reclamar la entrega. Es el caso del arrendamiento y del comodato,
que no terminan por la quiebra del comodatario o arrendatario.
En tal circunstancia, lo nico que queda es el ejercicio de la accin especial de tercera de
dominio.
3) Tercera de dominio en el juicio de quiebra
La tercera de dominio es una accin especialsima, pues si bien tiene como causa a pedir el
dominio, su objeto inmediato no es la restitucin de la cosa, sino la exclusin de la misma del
embargo trabado sobre ella y, por lo tanto, su sustraccin de la ejecucin seguida en contra del
deudor.
As lo consigna Rodrguez Garcs diciendo que la accin que el tercerista dirige frente al
ejecutante y a la que dirige frente al ejecutado, en lo sustancial, son idnticas, en ambas se
pretende lo mismo: la declaracin de que el tercerista es titular o propietario del bien embargado
y que, consecuencialmente, se alce el embargo. 386 Es decir, la accin de tercera es
esencialmente declarativa. Aunque este carcter declarativo no quita que la tercera de dominio
se dirige, fundamentalmente, a liberar un bien injustamente embargado, siendo el alzamiento del

386 Rodrguez Garcs, op. cit., t. II, pg. 346.

embargo el nico fin propio y especfico de la tercera de dominio. 387

El carcter declarativo proviene del hecho de que el embargo slo es vlido cuando se traba
en bienes del ejecutado. Si el embargo recay sobre haberes ajenos, sera nulo y la acogida de la
tercera importara un mero reconocimiento de dicha nulidad. 388 En cambio, la accin
reivindicatoria es una accin de condena: importa la obligacin del poseedor vencido de restituir
la cosa.
En suma: la reivindicacin de bienes no es esencial en la tercera de dominio. En la tercera
de dominio la accin que se ejercita no es una accin reivindicatoria. 389
No es efectivo que la tercera de dominio persiga el reconocimiento del derecho de dominio,
sino que persigue el alzamiento del embargo, fundndose en que dicha medida se trab sobre
bienes que no pertenecen al deudor.
Se ha discutido en la doctrina y la jurisprudencia 390 si el proceso de tercera es un juicio
autnomo e independiente, o ms bien se tratara de un incidente del proceso de ejecucin que
entraba. Lamentablemente no existe unanimidad ni en la doctrina ni en la jurisprudencia que nos
d una solucin clara.391
Pero si nos detenemos en el petium de la tercera, esto es, la solicitud de alzamiento de
embargo, veremos que la accesoriedad de esta accin pertenece a su naturaleza; si, no obstante,
no procede calificar la tercera de dominio de incidente, cuando menos debemos admitir una
relacin de dependencia entre ella y la ejecucin.
Incluso, don Sergio Rodrguez Garcs se pronuncia por la admisibilidad general de la
tercera de dominio, no solamente en el proceso de ejecucin, sino en cualquier proceso en que
un tercero extrao se vea resentido en su titularidad por medidas judiciales decretadas en
aqul.392 La verdad es que el art. 519 del Cdigo de Procedimiento Civil no dice que stas se
restringen slo al juicio ejecutivo singular y el art. 22 de dicho Cdigo expresamente admite la
intromisin de un tercero en un proceso del que no es parte directa, sosteniendo reclamos
incompatibles con las pretensiones tanto del demandante como del demandado.
Luego, considerando la estrecha dependencia de la tercera con otro proceso principal y la
circunstancia de que ella, conforme al art. 22 del Cdigo de Procedimiento Civil, se interpone
dentro o durante la secuela del juicio, nos inclinamos a pensar que se tratara de un proceso
incidental. Que su tramitacin no se ajuste a la reglamentacin de los incidentes ordinarios, en
nada disminuye lo dicho, pues el propio art. 82 del mismo Cdigo admite que los incidentes se
sustancien de un modo diverso al establecido para los incidentes comunes.
Por ltimo, el hecho de que la tercera de dominio est tratada en nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil como un apndice del juicio ejecutivo singular y que, en general, los arts.
22 y siguientes de este cuerpo legal reglamenten las terceras como accesorios de otros procesos
principales, confirma la idea de que son verdaderos incidentes y no procesos autnomos.
Hechas estas aclaraciones previas, podemos considerar la situacin de las terceras de
dominio en el juicio de quiebra.
Las terceras de dominio son de extraordinaria utilidad en el juicio de quiebra, porque ellas,
al tiempo que suspenden la ejecucin respecto de los bienes en que inciden, son ms sencillas y
ms rpidas y eficaces que las acciones de separacin que hasta ahora hemos visto.
Existen tres problemas que resolver en cuanto a las terceras: en primer lugar, qu sucede
con las interpuestas en las ejecuciones singulares antes de declarada la quiebra; en segundo
lugar, si es posible la interposicin de terceras luego de declarada la quiebra, y, finalmente,
suponiendo la afirmativa del punto anterior, a qu procedimiento se sujetan estas acciones.
a) Terceras pendientes al tiempo de la quiebra
El inc. 2 del art. 85 de la ley dispone que las terceras de dominio que estuvieren iniciadas al
tiempo de la declaracin de quiebra continuarn tramitndose en conformidad al procedimiento

387 Rodrguez Garcs, op. cit., t. II, pg. 367.

388 Ver Rodrguez Garcs, op. cit., t. II, pgs. 346 y ss.
389 Rodrguez Garcs, op. cit., t. II, pg. 361.
390 Casarino Viterbo, op. cit., t. V, pg. 194.
391 Casarino Viterbo, op. cit., t. V, pg. 195.
392 Rodrguez Garcs, op. cit., t. II, pgs. 369 y 370.

que corresponda.
Al parecer, las terceras de dominio iniciadas antes de la sentencia de apertura deben
continuar tramitndose conforme al proceso con que se ventilaban antes. Esto es, se tramitan en
los procesos ejecutivos iniciados antes de la quiebra y que se acumulan al tribunal concursal.
Pero existe en la propia Ley de Quiebras una contradiccin manifiesta, pues segn el art. 70
inc. final la sentencia de quiebra produce de derecho el alzamiento de todos los embargos
trabados en bienes del deudor. Entonces, la tercera carecera de objeto, porque ya no existe
embargo.
Mas, reconociendo la identidad jurdica entre embargo y desasimiento, es evidente que se
produce una suerte de reemplazo del secuestro singular por el desapoderamiento. As las cosas,
salvamos el primer problema.
Pero tambin vimos que los procesos ejecutivos mantienen su independencia respecto de la
quiebra; ellos no se acumulan al juicio de quiebra, sino al tribunal de la quiebra, y parecera
ridculo que se ventilara una tercera de dominio en un proceso distinto a aquel donde se dict la
medida que dicha tercera pretende dejar sin efecto.
Adems, las partes ejecutante y ejecutado, sujetos pasivos de las terceras de dominio, no
son idnticas en una ejecucin singular y en una ejecucin colectiva, de forma que la cosa
juzgada de la sentencia que se dicte en la ejecucin singular no ser oponible a todas las partes
de la ejecucin colectiva. Por otro lado, los dems acreedores no tienen legitimacin procesal
para concurrir como terceristas en la ejecucin singular.
Nos parece que lo que ha querido expresar el inc. 2 del art. 85 de la ley es que dicha
tercera pasa a ser una tercera del juicio de quiebra, cuya peculiaridad consiste en que su
procedimiento no se altera, de forma que se sigue tramitando de conformidad a las normas del
juicio ordinario de mayor cuanta.
Esta norma, en apariencia, abonara la tesis de la independencia de las terceras con respecto
a la ejecucin donde obran. Pero la verdad es que es un asunto meramente formal, porque la
tercera de dominio sufrir profundas alteraciones al agregarse a la quiebra, transformaciones
que provienen justamente de la dependencia de este proceso en relacin al proceso donde obra.
Tales transformaciones las veremos al tiempo de tratar de las partes y el procedimiento de
las terceras de dominio en el juicio de quiebra.
b) Admisibilidad de las terceras de dominio despus de la sentencia de quiebra
El tema ha sido arduamente debatido, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia. 393
Quienes estn por la inadmisibilidad, argumentan: que el legislador nada ha dicho a este
respecto y cuando autoriza en la quiebra la intervencin de terceros, lo dice expresamente; que
la ley concede a los terceros la accin reivindicatoria; que el art. 5 de la Ley de Quiebras seala
que toda cuestin que se suscite en el juicio de quiebra se tramitar como incidente; que en la
quiebra no existe embargo, lo que hace imposible una tercera de dominio; que las terceras de
los arts. 518 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil estn ordenadas especial y
exclusivamente para el juicio ejecutivo singular.394 En la doctrina, Varela Varela niega la
posibilidad de terceras despus de la quiebra. 395
Quienes defienden su admisibilidad, sealan que no existe ninguna disposicin especial que
declare improcedentes las terceras en otro juicio que no sea el juicio ejecutivo singular, pues el
art. 518 del Cdigo de Procedimiento Civil restringe las terceras para la ejecucin singular a
slo tres (dominio, pago y prelacin), sin con ello decir que no procedan stas en otros
procedimientos; que el desasimiento es un verdadero embargo de bienes a ttulo universal; que
la analoga de causa y procedimiento entre la ejecucin singular y la quiebra induce a sostener
la procedencia.396 La mayora de la doctrina nacional se inclina por la afirmativa. 397

393 Ver Puelma Accorsi, op. cit., pg. 158; Varela Varela, Curso, pg. 124; Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg.
193.

394 Ver tambin Rodrguez Garcs, op. cit., t. III, pg. 859.
395 Varela Varela, Curso, pg. 124.
396 Rodrguez Garcs, op. cit., t. III, pg. 860.
397 En efecto, entre ellos Rodrguez Garcs, op. cit., t. III, pg. 860. Puelma Accorsi, op. cit., pg. 158; Sandoval

Nuestra jurisprudencia, por su parte, ha sustentado doctrinas contradictorias, aunque en el

ltimo tiempo se inclina ms por la admisibilidad de las terceras luego de la apertura. 398
Nosotros no vemos ningn inconveniente en la admisin de terceras de dominio; no existe
norma que las prohba, y como quiera que se califique jurdicamente al desasimiento,
indudablemente que ste es una medida de orden procesal que a la postre puede significar la
privacin de un bien para su propietario y no existe otra va procesal, que no sea una tercera,
que permita obtener un pronunciamiento del tribunal en orden a dejar sin efecto el desasimiento
respecto de bienes que no son del fallido. En muchos casos, como hemos visto, las acciones
reales o personales no prosperaran, y de all que no quede otro recurso que una tercera de
dominio.
Adems, conforme lo vimos, la intervencin de terceros en el juicio de quiebra no est
prohibida como norma general; que ciertas disposiciones los legitimen expresamente se debe a
que en tales eventos los terceros comparecen en defensa de meras expectativas y no de derechos
adquiridos, de forma que no podran hacerlo sin una norma especial. Pero en los casos en que el
tercero se apersona en defensa de un derecho adquirido, como lo es la tercera de dominio, no
hay norma restrictiva alguna a ese respecto.
Vemos que la mayora de la doctrina y la jurisprudencia se ha desviado del problema
esencial, pues ste se ha trabado en cuanto a si procede la tercera de dominio reglamentada en
el art. 520 del Cdigo de Procedimiento Civil, sin embargo ser se un problema meramente
formal; el conflicto de fondo es determinar si un tercero dueo de bienes desasidos est
legitimado para interponer una tercera con el objeto de excluir bienes del concurso, por ser de
su dominio, para luego discutir a qu procedimiento se ajusta dicha tercera.
c) Procedimiento de las terceras de dominio en el juicio de quiebra
Todo el debate, como dijimos, en torno a la procedencia de la tercera de dominio, se ha
centrado en si se aplican o no las terceras de dominio segn el procedimiento del art. 521 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el juicio ordinario de mayor cuanta, pero sin los
trmites de rplica y dplica.
La Corte Suprema ha resuelto que el dominio no puede ser discutido en forma incidental;
que es un asunto de lato conocimiento.399
Conforme al fallo aludido, y discurriendo sobre la admisibilidad general de las terceras en
la ejecucin universal, podra sostenerse que las terceras de dominio se tramitan de acuerdo al
procedimiento del art. 521 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Pero nosotros no estamos por esa solucin.
Existe una razn prctica para rechazar tal tesis y es que de someterse las terceras de
dominio a un juicio de lato conocimiento, lo que ocurrira es que o ella sera intil o retardara la
terminacin de la quiebra. En efecto, sera intil la tercera que no se apoyara en instrumento
pblico, porque mucho antes de la sentencia definitiva que resolviera la tercera, dicho bien
debera ya haber sido enajenado, de cumplirse los plazos del art. 130 de la ley. Retardara la
quiebra misma, porque, fundndose la tercera en un instrumento pblico y tramitndose
conforme al juicio ordinario, mantendra en suspenso la realizacin de dicho bien normalmente
ms all de los plazos establecidos en los arts. 109 y 130 de la ley.
Toda accin accesoria al juicio de quiebra merece una tramitacin ms acelerada, para que
se cumplan los fines de este instituto.
Pero existe una razn jurdica que tambin conduce a la inaplicabilidad del procedimiento
del art. 521 del Cdigo de Procedimiento Civil en la quiebra.
La tercera de dominio en los trminos del art. 521 est prescrita slo para el juicio
ejecutivo. Si bien el art. 518 del mismo Cdigo no expresa eso, su ubicacin en el contexto de
este cuerpo legal es fuerza incontrastable. Al juicio de quiebra se le aplican las normas comunes
a todo procedimiento y las normas supletorias del juicio ordinario de mayor cuanta, de
Lpez, op. cit., t. III, pg. 193. Tambin la jurisprudencia lo ha hecho: C. Santiago, 17.03.17, R., t. 15, 2 parte, sec.
2, pg. 27.
398 C. Suprema, fallo del 11.11.52, citado por Rodrguez Garcs, op. cit., t. III, pg. 862.

399 R., t. 6, sec. 1, pg. 160.

conformidad a los arts. 1 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, y no las normas de los juicios
especiales. El juicio ejecutivo, en nuestro ordenamiento, es un juicio especial y dentro de dicho
Ttulo, en el prrafo 3, est el art. 521 mencionado, de forma que es una norma especial,
restringida en su aplicacin solamente al juicio ejecutivo de obligaciones de dar (Libro III,
Ttulo I, prrafo 3 del C.P.C.). No existe norma en la Ley de Quiebras, u otra norma especial,
que extienda la aplicacin del art. 521 a todos los procesos de ejecucin. Por lo tanto, este
artculo no tiene aplicacin en el juicio de quiebra.
Por otro lado, el inc. 2 del art. 85 de la ley justamente viene a decir que slo las terceras
anteriores a la quiebra se continan tramitando conforme al procedimiento que corresponda a
dichas terceras. Las que se interpongan despus, por ende, se deben ajustar a otro
procedimiento.
Cul es ese procedimiento?
Debera ser el del art. 5 de la ley: el procedimiento incidental, pues precisamente la tercera
de dominio es una cuestin accesoria al juicio de quiebra, dependiente de l. Y el argumento de
nuestro Tribunal Supremo en el sentido de que el dominio no se puede discutir incidentalmente,
sino por un procedimiento de lato conocimiento, es relativo, porque la tercera de posesin es en
el fondo una tercera de dominio y ella recibe una tramitacin incidental. Esta solucin, en todo
caso, nos parece indudable si se interpone una tercera de posesin propiamente tal.
Como quiera que sea, consideramos inadmisible la tramitacin conforme a las normas del
juicio ordinario de mayor cuanta, porque dicha tramitacin se opone al espritu de las normas
de los arts. 109 y 130 de nuestra ley concursal.
Admitiendo que no procede la tramitacin incidental, y que, por tanto, no existe un
procedimiento especial para las terceras de dominio en el juicio de quiebra, nos parecera lo
ms apropiado que stas se tramitaran conforme al juicio sumario reglamentado en los arts. 680
y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, porque indudablemente esta accin, por su
naturaleza, requiere de una tramitacin rpida para ser eficaz.
Cualquiera fuere la ritualidad procesal que se siga, ello no resta en nada a que la tercera de
dominio sea un incidente del juicio de quiebra, en el que actuarn, como partes pasivas, como
ejecutado el sndico y como ejecutantes los acreedores. El tribunal, haciendo uso de la facultad
que le concede el art. 6 de la ley, deber ordenar la notificacin de la demanda de tercera
mediante avisos, para emplazar debidamente a todas las partes de este incidente.
4) Restitucin administrativa
Puede el sndico restituir un bien incautado e inventariado cuando, en su concepto, dicho bien
no pertenece al fallido?
A nuestro juicio, la negativa se impone. El sndico no est facultado para obrar motu
proprio, entregando los bienes de terceros segn su arbitrio. El sndico es administrador y
depositario del patrimonio aparente del quebrado, pero l no tiene la facultad de disposicin
sobre dichos bienes, y tal acto de exclusin importa una verdadera enajenacin, inoponible tanto
al fallido como a los acreedores.
Pero ello no es obstante para que lo haga si la junta de acreedores, depositaria de la facultad
legal de disposicin, y el fallido, dueo aparente de dichos bienes, lo permiten. Tal vez la
frmula sea apelando a una transaccin celebrada con el sndico de quiebras debidamente
autorizado por la junta de acreedores de conformidad al art. 27 N 11 de la Ley de Quiebras,
transaccin que, para cumplir con la supuesta exigencia de las concesiones recprocas, deber
contemplar una renuncia de acciones por parte del tercero.
5) Enajenacin en la quiebra de bienes de terceros
Qu ocurre si se enajenan bienes de terceros en el entendido de suponerlos del deudor? Es
nula la venta? Es inoponible? No cabe duda de que la venta no es nula, dado que la venta de
cosa ajena es un acto legtimo. La inoponibilidad por falta de concurrencia es tambin
discutible, aunque parece ser la sancin apropiada. En todo caso, como estamos ante una venta
hecha por autoridad de la justicia, la obligacin de eviccin slo se limita a la de indemnizar en
dinero (art. 1851 del C.C.). El problema estriba en que las ventas hechas en ejecuciones

ordenadas por la justicia no han sido debidamente definidas por nuestra dogmtica y
lamentablemente se tiende a discurrir en el sentido de las normas de derecho privado, en
circunstancias de que enajenaciones no son hechas en representacin del deudor, sino que,
como lo dice la ley, por el ministerio de la justicia. La doctrina italiana trata de estas
enajenaciones como expropiaciones y no hay duda de que dicha nocin est ms cerca de la
realidad que nuestra terminologa equivocadamente analgica. 400
4. LA ACUMULACION DE JUICIOS
4.1. GENERALIDADES
El inc. 1 del art. 70 de la ley dispone que todos los juicios pendientes contra el fallido ante
otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al
juicio de la quiebra. Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin
ante el tribunal que conozca de la quiebra.
Esta regla tiene sus equivalentes en el derecho universal; es un verdadero principio de
derecho procesal concursal. Se trata de una modificacin de las reglas de competencia, en que
por la declaracin de quiebra todos los tribunales, a excepcin del tribunal de la quiebra, pasan a
ser incompetentes para conocer de las causas civiles (en oposicin a criminales) que se inicien
contra el fallido y que puedan afectar los bienes desasidos. Esta regla no es otra cosa que una
alteracin de las normas sobre competencia relativa. Se acumulan a la quiebra los procesos
respecto de los cuales el tribunal tiene competencia absoluta para conocer, pero que, conforme a
las normas generales, no podra conocer en razn de territorio o distribucin. As, un juicio por
alimentos menores en contra del fallido no puede acumularse, porque el tribunal de la quiebra
carece de competencia absoluta para conocer dicho proceso. Lo mismo, no podra el tribunal de
la quiebra conocer de las acciones criminales contra el fallido, aunque afecten a sus bienes y
aunque el tribunal tenga jurisdiccin comn, si no es naturalmente competente para instruir el
proceso criminal. Lo mismo, esta regla no sufre alteracin en el evento de que se altere la
competencia absoluta en razn de fuero, porque el art. 4 de la Ley de Quiebras slo prescinde
del fuero para el juicio de quiebras mismo. En otras palabras, esta acumulacin procesal no crea
competencia en el tribunal de la quiebra, sino slo la prrroga.
Asimismo, hay que sealar que los juicios ya iniciados, alterndose la regla de la radicacin
del art. 109 del C.O.T., se siguen substanciando en el tribunal de la quiebra en el estado en que
se encuentran y los nuevos juicios deben iniciarse ante dicho tribunal. Por ejemplo, todos los
procesos mediante los cuales se pretenda reducir a dinero una obligacin patrimonial pero no
dineraria del fallido (v. gr., demanda de resolucin de contrato con indemnizacin de perjuicios)
o dineraria pero no lquida (demanda de indemnizacin de perjuicios) debe entablarse ante
dicho tribunal, aun prescindiendo de la distribucin de causas en los lugares donde se distribuya
por ese mtodo.
Del tenor de la norma sealada, excluimos todo parentesco de esta situacin con el incidente
especial de acumulacin de autos de que tratan los arts. 92 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil. No se produce una identificacin estructural de estos procesos con el juicio
de quiebra: la ley mantiene la autonoma e independencia de la fisonoma procesal de los juicios
acumulados.
Asimismo, dado el empleo de la voz juicio por la ley, hemos de excluir de esta modalidad
todos los actos procesales de jurisdiccin no contenciosa.
Existe una relacin de accesoriedad de estos procesos con el juicio de quiebra que explica
este efecto. El patrimonio del fallido es el que les est fijando la competencia a todos dichos

400 Ya veremos en este tema al tratar de las teoras que se manejan en relacin a la naturaleza jurdica de las ventas
forzadas. Adelantemos, con todo, que la teora predominante en nuestra doctrina ms reciente es la de reconocerle a
estas ventas una naturaleza procesal y pblica. Ver Tavolari, Ral, Algunas Reflexiones, en Tomo a la Regulacin
Positiva Actual del Embargo y la Enajenacin Forzada en el Derecho Chileno, pg. 89, tomada del texto Juicio
Ejecutivo, Panorama Actual, Universidad de Chile, Departamento de Derecho Procesal, publicado por Editorial
Jurdica Conosur Limitada, 1995. Ver tambin Luis Gonzalo Navarrete Villegas, Embargo y Realizacin de Bienes,
pg. 78, Editorial Jurdica de Chile, 1994.

procesos: puede apreciarse que la acumulacin slo opera cuando el deudor es demandado; no
cuando ste acta como sujeto activo, en que las reglas generales de competencia no sufren
alteracin alguna.
Satta nos explica que bien diversa es la funcin que se exige al tribunal que ha declarado la
quiebra para la decisin de las controversias en las cuales la quiebra misma sea parte. En ellas
podra pensarse que la quiebra ejercita, como suele decirse, una vis attractiva, es decir, que
todas estas controversias fueran concertadas para la accin del tribunal de la quiebra, con
exclusin de cualquier otra competencia. Sera admisible entonces considerar al tribunal,
tambin en esa funcin, tan diversa, sin embargo, de la precedente, como un rgano de la
quiebra. Pero esta posibilidad abstracta no es prcticamente realizable, porque se resolvera en
una grave violacin o menoscabo de los derechos de los terceros; en cambio, es admisible que,
en relacin a su contenido, algunas controversias sean avocadas al tribunal que ha declarado la
quiebra, con un eventual desplazamiento de competencia, quedando firmes para las otras los
criterios de competencia establecidos por las normas ordinarias. 401
4.2. EFECTOS DE LA ACUMULACIN EN LOS PROCESOS
Vamos ahora a analizar el diverso tratamiento a que se arreglan los procesos acumulados segn
sean declarativos, ejecutivos o cautelares, para terminar con las excepciones a esta regla.
a) Acumulacin de los juicios declarativos
Los juicios declarativos (denominados, impropiamente, ordinarios por la ley), sean pendientes
o los que se inicien postquiebra, desplazados en virtud de su vis attractiva, continan su
tramitacin ante el tribunal de la quiebra, pero contra el sndico y no contra el deudor. El
procedimiento a seguir ser el mismo que tenan antes de la acumulacin, hasta la sentencia de
trmino.
Si el fallido es condenado, el sndico debe dar cumplimiento a lo fallado.
Ahora, pese a los trminos escuetos del art. 70 de la ley, somos de la idea de que el acreedor
que ha obtenido en el juicio, debe verificar con dicha sentencia en la quiebra. El art. 131 de la
ley no lo exonera de esta carga y es muy razonable que se le exija. En efecto, slo interviniendo
su demanda de verificacin puede contradecir a los dems acreedores y hasta al mismo
quebrado; situacin que no se produce en el proceso de cognicin acumulado.
Nada ha dicho la ley en torno a la legitimacin del demandante en este juicio declarativo
para poder verificar paralelamente en la quiebra su crdito, sin perjuicio de no haberse fallado
an el respectivo proceso cognitivo.
Bien puede suceder que un acreedor, antes de la quiebra, haya iniciado un juicio ordinario
con miras a la condena del deudor y que haya fundado dicha demanda en documentos que
constituyan ttulos hbiles para insinuarse en la quiebra.
En nuestro concepto, no existe impedimento para que un acreedor que rena las condiciones
para verificar lo haga pese a continuar la sustanciacin del proceso declarativo pertinente. En
primer lugar, no podra oponerse la excepcin de litispendencia, porque entre la accin
declarativa y la accin de verificacin no existe identidad de cosa pedida: en el proceso
declarativo se reclama el reconocimiento de un derecho; en el proceso de verificacin se
persigue la admisin en un proceso colectivo de ejecucin. Tampoco entre uno y otro proceso
existira identidad legal de personas: en el proceso declarativo las partes son el sndico y el
demandante; en la verificacin son el verificante, como sujeto activo, y el sndico, los dems
acreedores y el fallido, como sujetos pasivos.
Es, por lo dems, de toda justicia admitir dicha insinuacin, porque de lo contrario se estara
perjudicando a un acreedor por la sola y simple circunstancia de haber iniciado otro proceso y
dirigido a otros fines. Por otra parte, aceptndose esta tesis, no se infringen las garantas debidas
a la bilateralidad de la audiencia.
b) Acumulacin de los juicios ejecutivos

401 Satta, op. cit., pg. 117.

Para el anlisis de las condiciones en que se acumulan los procesos ejecutivos pendientes que se
siguen contra el fallido, hay que distinguir entre juicios ejecutivos de obligaciones de dar y
entregar y juicios ejecutivos de obligaciones de hacer o no hacer.
Juicios ejecutivos de obligaciones de dar y entregar
Nuevamente se nos impone distinguir dos situaciones diversas, a saber: si ha mediado o no
oposicin a dichas ejecuciones.
En la primera hiptesis, si medi oposicin, el art. 70 de la ley previene que se seguirn
tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Vale decir, el proceso
progresa independiente hasta la sentencia, como si no hubiese quiebra.
La verdad es que esta norma resulta incomprensible, pues no se ve el porqu de mantener
vivo un proceso de ejecucin, si ya existe otro en contra del mismo fallido (la quiebra). Es
evidente que con la sentencia de trmino, el acreedor ejecutante que ha obtenido en juicio,
deber nuevamente verificar en la quiebra y probablemente a destiempo. El art. 131 de la ley no
exime a nadie de la carga de verificar, y ya hemos visto que slo los acreedores que figuren en
la Nmina de Crditos Reconocidos tienen derecho a repartos. Por otro lado, la sola sentencia
de quiebra tiene la virtud de alzar los embargos que se hayan trabado en este juicio ejecutivo
(art. 70 inc. final L.Q.), por lo que, adems, este acreedor ejecutante pierde toda garanta de
pago. En suma, siendo ste un ejecutante al igual que los otros acreedores, la ley parece
obligarlo a ser un verificante extemporneo, con todos los perjuicios que ello acarrea.
Claro, esta situacin desmejorada del ejecutante madrugador se salva si admitimos que la
pendencia del juicio ejecutivo singular no obsta a que verifique; pero con ello volvemos a la
pregunta original: por qu, entonces, mantener viva esta ejecucin singular, a todas luces
inocua?
En cambio, si no se alcanz a oponer excepciones en dicha ejecucin, la ley, ms acorde con
lo reparado, ordena que se paralice el proceso en el estado en que se encuentre y que el acreedor
ejecutante se insine en el pasivo concursal (art. 70 inc. 4 L.Q.).
Juicios ejecutivos de obligaciones de hacer
En este caso, la ley distingue dos situaciones: una, que se hayan depositado fondos para el
cumplimiento del objeto de la ejecucin; dos, que no haya habido tal depsito.
En el primer caso, el inc. 4 del art. 70 de la ley previene que continuar la tramitacin
establecida para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la
conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. Estos fondos a que se refiere la disposicin
transcrita son aquellos que debe depositar el ejecutado cuando, negndose a cumplir la obra
material, el ejecutante solicita autorizacin del tribunal para su ejecucin por un tercero a cargo
del deudor. El monto del depsito lo estima el propio ejecutante o, mediando oposicin al
clculo del acreedor, el tribunal. Con estos fondos se cubrir entonces la obra que habr de
ejecutar el tercero (arts. 533 y ss. del C.P.C.).
Bueno, habr que reparar la injusticia que representa esta norma. El depsito en el tribunal
pertenece al deudor; as se desprende de los arts. 536 y 540 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Si es de su propiedad, lo lgico es que con su producto se pague igualitariamente a todos los
acreedores y no slo al acreedor ejecutante de aquella obligacin de hacer que no por el
depsito devino dueo de ese dinero depositado. A esos fondos les es perfectamente aplicable la
regla del inc. final del art. 70, la que establece el alzamiento, por el solo ministerio de la ley, de
las medidas precautorias y los embargos sobre bienes del fallido. La condicin jurdica de los
fondos puede encuadrarse ya en el concepto de embargo, ya en la nocin de medida precautoria,
pero jams se ha entendido que el depsito transfiere su dominio del ejecutado al ejecutante.
En cuanto a la segunda hiptesis, esto es, los procesos de ejecucin de obligaciones de hacer
en que no se han depositado fondos, el mismo inc. 4 del art. 70 dispone que slo podr el
acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los
perjuicios declarados o que se declaren. Vale decir, estos acreedores de obligaciones no
dinerarias slo pueden obtener, por sentencia declarativa de clculo de los perjuicios sufridos y
su posterior verificacin, la satisfaccin de su crdito.

Ya vimos, al tratar de los requisitos para verificar, que nuestra ley es sumamente pobre en la
defensa de los crditos no dinerarios. Los acreedores por estos crditos deben proceder por la
va declarativa hasta la liquidacin, por sentencia firme, del equivalente pecuniario de su
acreencia.
Dos paliativos pueden pensarse para reajustar esta dispar condicin.
En primer lugar, los acreedores de obligaciones no dinerarias han de recurrir al juicio
sumario para la declaracin de certeza de su obligacin y la liquidacin de la misma en su
equivalente dinerario, alegando que la naturaleza de la accin requiere de una tramitacin rpida
para ser eficaz.
En segundo trmino, si ya en el proceso ejecutivo de obligaciones de hacer est firme el
presupuesto del costo de la obra material, sea porque no se objet dentro de plazo, sea porque lo
fij el juez (art. 537 del C.P.C.), es legtimo que el acreedor respectivo verifique en la quiebra
esgrimiendo ese presupuesto como ttulo (vimos que la ley no exige que el ttulo sea ejecutivo).
En efecto, si con dicho presupuesto se autoriza a embargar al deudor (art. 541 del C.P.C.), por la
misma razn puede esgrimirse como ttulo en la ejecucin colectiva.
c) Medidas precautorias y embargos
Los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen
a la quiebra quedarn sin valor desde que ella se declare, siempre que se refieran a bienes que,
sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en la quiebra o ingresar a ella (art.
70 inc. final L.Q.).
Resulta evidente que con la declaracin de quiebra, todas las medidas cautelares relativas a
bienes concursados pierden todo sentido, porque con el desasimiento surge la prohibicin de
celebrar actos y contratos; el sndico deviene depositario e interventor, de forma que todos los
fines de las precautorias o de los embargos son absorbidos por el embargo general del juicio de
quiebra.
Pero el alzamiento est condicionado a la circunstancia de que no haya que aguardar a la
sentencia de trmino, u otro equivalente jurisdiccional, en el proceso donde se dictaron dichas
medidas; esto es, que no haya que aguardar al reconocimiento del titular de dominio de los
bienes cautelados.
4.3. JUICIOS EXCEPTUADOS DE LA ACUMULACIN
Nuestra ley ha exceptuado de la regla de la acumulacin a los juicios posesorios, a los de
desahucio y a los de terminacin inmediata de contrato de arrendamiento, porque es ms til y
efectivo que estos procesos se tramiten ante el tribunal donde esas cosas se encuentran. Por
regla general, estas acciones son inmuebles y, por lo tanto, es competente el juez cuya
jurisdiccin se extiende sobre el predio.
Asimismo, se exceptan de esta regla los juicios que estuvieren conociendo los jueces
rbitros y los que, segn la ley, deban someterse a compromiso. Esta exclusin se funda en la
diversa jurisdiccin. Los rbitros son jueces, porque tienen jurisdiccin y no la pierden aun
cuando una de las partes sea declarada en quiebra. En reemplazo del fallido, eso s, deber
actuar el sndico, en tanto ese compromiso afecte a los bienes concursados. Hay que hacer notar
que, en lo que toca a los arbitrajes futuros, slo aquellos que de conformidad a la ley deben
sujetarse a arbitraje (arbitrajes forzosos) quedan sustrados de la vis atractiva del tribunal
falencial, no as los arbitrajes voluntarios, que ya no podrn someterse a la justicia arbitral, sino
que debern ser ventilados conforme a procedimiento que ordene la ley y ante el juez de la
quiebra.
Es de hacer notar, sin embargo, que la sentencia arbitral deber ejecutarse, en tanto importe
una condena para el fallido, en la quiebra, mediante la verificacin del crdito contra el fallido
que de ella resulte; esto en aplicacin de lo dispuesto en el art. 635 del Cdigo de Procedimiento
Civil, pues, como sabemos, los rbitros carecen de imperio. 402

402 Aylwin, Patricio, El Juicio Arbitral, pgs. 442 y ss. Editorial Jurdica de Chile, 1953. La verdad es que lo dicho

Por ltimo, aun cuando la ley no lo diga, tampoco se acumularn al tribunal de la quiebra
las causas laborales contra el fallido. En efecto, la justicia del trabajo es una jurisdiccin
especial que no se ve modificada por la sentencia de quiebra, en particular hoy bajo la
reinstalacin de los juzgados del trabajo. As, por lo dems, lo haba ya resuelto nuestra
jurisprudencia.403

III. B) ADMINISTRACION Y REALIZACION

DEL ACTIVO CONCURSADO
Generalidades
Bajo este ttulo corresponde analizar la realizacin y administracin del activo propiamente tal.
Como en este punto adquieren toda su importancia los rganos de la quiebra, a excepcin del
tribunal, iniciaremos este captulo con su estudio.
A) LOS ORGANOS DE LA QUIEBRA
1. DE LOS RGANOS Y DE LAS PARTES DEL JUICIO DE QUIEBRA
Nos pareci til prevenir desde luego toda confusin entre rganos de este proceso y partes del
mismo. Mucho se ha hablado en torno a la representacin del sndico y de la naturaleza de la
junta de acreedores que se presta a equvocos.
En el sistema concursal chileno, las partes son los sujetos privados emplazados en la quiebra
y los rganos son las entidades portadoras de las facultades jurisdiccionales ejecutivas, que son
de derecho pblico, indispensables para que el Estado pueda cumplir su funcin secundaria o de
sustitucin a los particulares en conflicto.
La distincin entre sustitutos y sustituidos y el desentraamiento de la naturaleza jurdica de
las facultades de los agentes que obran en la quiebra, nos permiten distinguir entre quienes son
las partes y quines, o qu, los rganos en la ejecucin colectiva.
2. LOS RGANOS DE LA QUIEBRA
a) Generalidades
En la ejecucin singular, en la prctica, slo se conoce un rgano ejecutivo, investidura del
tribunal, que conoce, falla y ejecuta lo fallado. Es verdad que auxilian este proceso otros entes
que no son partes del mismo (v. gr., los peritos tasadores, los depositarios, los martilleros, los
receptores, etc.); pero ellos, a excepcin del depositario (funcin que ordinariamente se confa al
propio ejecutado), no son partes integrantes del juicio de ejecucin.
no es ms que una aplicacin de las reglas generales contenidas en el art. 70 de la Ley N 18.175, porque estos juicios
arbitrales son juicios declarativos.
403 C. Suprema, 01.04.30, G., 1930, 1er sem., N 11, pg. 50; R., t. 27, sec. 1, pg. 796. Este fallo, de verdad
fundamenta la exclusin en el carcter administrativo y no jurisdiccional de la justicia del trabajo. El problema, a
nuestro juicio, se resuelve de un modo distinto. El problema es si la declaracin de quiebra le crea al tribunal de la
quiebra una mayor competencia, dndole facultades para resolver asuntos que por ley no le compete conocer. Si sa
es la interpretacin que cabe darle al art. 70 de la Ley de Quiebras, no hay duda de que los juicios del trabajo se
acumularan; si, por el contrario, el art. 70 no tiene ese sentido, se sustraen estos procesos de la vis attractiva del
tribunal de la quiebra. Nosotros estamos por la negativa, en trminos de que la jurisdiccin laboral no es prorrogada
al tribunal de la quiebra; ello sustentado en los mismos principios que aconsejaron al legislador para sustraer las
causas laborales de la jurisdiccin comn.
Es de hacer notar que durante el perodo en que los juicios del trabajo eran tramitados ante los tribunales civiles,
nuestra jurisprudencia se inclin por la acumulacin: C. Concepcin, 17.09.82, R., t. 79, 2 parte, sec. 3, pg. 85.

No acontece lo mismo en la ejecucin colectiva. En ella la colectividad y la universalidad,

los intereses privados enmaraados, los intereses pblicos, determinan una estructura orgnica
diversa y sumamente intrincada.
Las funciones y atribuciones del depositario de la ejecucin singular se ven amplificadas
cuantitativa y cualitativamente en su hermana colectiva; de la singularidad se salta a la
universalidad, respectivamente.
Las funciones y atribuciones del sujeto activo de la ejecucin singular pierden su carcter
individualista para pasar a ser, mejor, colectivista. Las funciones y potestades del acreedor
singular se radican, en la quiebra, en esta asociacin virtual que constituye la colectividad de
acreedores.
Finalmente, el inters privado dominante que informa la ejecucin singular es trastrocado en
la ejecucin colectiva por un inters colectivo y, en ciertos casos, por un inters pblico; todo
segn lo vimos al precisar los bienes jurdicamente tutelados en los concursos.
Estas consideraciones fuerzan la creacin de un rgano que ejecute la actividad compleja de
administrar el patrimonio concursado; la creacin de un rgano que permita crear una voluntad
unitaria en la colectividad de acreedores y, por ltimo, la concesin al rgano jurisdiccional de
facultades que le faciliten velar por el respeto de la juridicidad quebrantada o amenazada,
particularmente en lo concerniente a la superintendencia del proceso donde se ventilan normas
de orden pblico (la par condictio creditorum) e intereses pblicos. Respectivamente, dichas
funciones las cumplen, en el juicio de quiebra, el sndico o curador, la junta de acreedores y el
tribunal de la quiebra.
Ahora, la existencia de estos rganos puede concebirse desde un acento privatstico o
publicstico, en consideracin a que, como anotara Prieto Castro, hay una suerte de oposicin
entre una concepcin de la quiebra como ejecucin privada a cargo de los propios acreedores y
su nocin como un procedimiento cerradamente oficial, donde con exclusividad actan el o los
rganos jurisdiccionales.404
En el derecho comparado, prcticamente todos los procesos de ejecucin colectiva
contemplan rganos auxiliares del tribunal para un mejor desarrollo de la ejecucin. Pero
comparativamente no tienen identidad de funciones y atribuciones. El acento pblico o privado
o, mejor, publicstico o privatstico con que se enfoque la quiebra como remedio concursal es
determinante en la menor o mayor injerencia resolutiva que se les confiera a los sujetos privados
partcipes de la liquidacin. Estructuras acentuadamente publicsticas prescinden en buena
medida de la voluntad de los acreedores y del deudor; en contraste con las legislaciones ms
inclinadas hacia una predominancia privatstica, donde los acreedores y el deudor asumen un
papel ms protagnico. La diferencia no estriba en la existencia o no de rganos equivalentes,
sino en la forma de composicin y atribuciones de dichos rganos y, dicho sea de paso, en la
fijacin de remuneraciones para los sndicos o curadores como se los llama en otros
ordenamientos. Contra todas las crticas que se han levantado en Chile por el golpe de timn
que signific la reinstalacin de los sndicos privados por la Ley N 18.175 y la eliminacin de
la antigua Sindicatura General de Quiebras, y la profunda alteracin de las funciones y
composicin de la junta de acreedores, nosotros aplaudimos el sistema, no slo por su ya
probada eficacia luego de 15 aos, sino porque su estructura estimula una rpida liquidacin del
patrimonio enfermo, funcin primordial de la declaracin de quiebras, y normalmente
respetando la par condictio. La pregunta sobre este punto es una sola: de quin son realmente
los intereses afectados por la insolvencia? Del Estado, de la sociedad o de los acreedores y el
deudor? Nosotros ciertamente, salvo casos muy calificados que la propia ley se ha encargado de
sustraer al rgimen general de la Ley de Quiebras (v. gr., bancos, instituciones financieras,
compaas de seguros, etc.), somos de la opinin de que son los acreedores y el deudor los
nicos realmente interesados en la insolvencia de este ltimo El Estado y los terceros tienen
un inters slo de ndole abstracta y moral.
En nuestro pas, los rganos concursales son entes pblicos, ejecutan funciones tpicamente
estatales; pero su constitucin y permanencia estn entregadas principalmente a los sujetos

404 Prieto Castro, Leonardo, Derecho Concursal, Procedimientos Sucesorios, Jurisdiccin Voluntaria, Medidas
Cautelares, pgs. 31 y ss. Editorial Tecnos, Madrid, 1978.

privados que la quiebra moviliza. El carcter pblico de dichos rganos deriva de la

circunstancia formal de que son creados, viven y actan por y dentro del principio de la
legalidad y de la circunstancia material de que desempean una funcin pblica. Pero su
carcter pblico en nada resta a que sean rganos principalmente orientados a administrar
intereses privados, y nuestra ley, sin olvidar esa idea capital, ha instituido una dependencia
bastante acentuada en el funcionamiento y constitucin de estos rganos hacia los sujetos
privados que son partes en el juicio de quiebra.
Por otro lado, en Chile, hacindose excepcin al comn de la legislacin concursal
comparada, se admite la convivencia y actuacin de las partes del juicio de quiebra con la
actividad de los rganos concursales. Los sujetos privados, en general, conservan los atributos
que les son reconocidos en la ejecucin singular; no son privados de su iniciativa, la que slo es
orientada de forma tal que beneficie los intereses colectivos y no las pretensiones egosticas de
los particulares.
Por ltimo, es menester destacar el revestimiento formal o material de los rganos de la
quiebra. Los rganos concursales, en cuanto tales, son rganos procesales y, por lo tanto, su
normativa institucional se desdobla en un aspecto procesal orgnico (estructura, constitucin,
facultades y deberes) y en un aspecto procesal funcional, que se refiere a la forma en que estos
rganos actan en el proceso de quiebra.
Una explicacin sustantiva o de derecho material que familiarice a estas entidades,
cualquiera de ellas, con figuras de derecho material o sustantivo, est destinada al fracaso. La
apariencia que puedan revestir en este sentido proviene de que son rganos que funcionan, no ya
dentro de un proceso declarativo, sino ejecutivo y de realizacin de bienes; bienes que no son un
conjunto de singularidades, sino una universalidad jurdica abstracta con manifestaciones
concretas. Toda la labor de administracin y disposicin en la quiebra est orientada a la
ejecucin de las obligaciones patrimoniales, al pago a los acreedores por ministerio de la
justicia. Esta funcionalidad es la que bautiza a estos rganos bajo la bendicin del derecho
procesal.
Vamos ahora al estudio detenido de cada uno de los rganos de la quiebra.
b) Estudio particularizado de los rganos de la quiebra (Enumeracin)
Segn ya lo vimos, los rganos de la quiebra, integrantes de su estructura procesal, son tres: el
tribunal de la quiebra, la junta de acreedores y el sndico privado o curador. Uno cumple la
funcin jurisdiccional; el otro representa los intereses de la colectividad de acreedores y es
depositario de la facultad suprema de disposicin, y el tercero cumple el rol de administrador
del patrimonio concursado.
b.1) El tribunal de la quiebra
El tribunal de la quiebra juega un rol anlogo al que corresponde al rgano jurisdiccional
sustanciador del proceso ejecutivo singular. Opera en l la tpica sustitucin de las partes en
conflicto.
Pero el tribunal de la quiebra ve ampliadas sus facultades para actuar de oficio, dado el
fundamento de orden pblico del proceso donde obra.
En Chile, lamentablemente, esta consideracin no ha sido acogida en forma amplia; ms
bien se observa una posicin conservadora a este respecto, pues son contados los casos en que el
tribunal puede actuar de oficio, si dejamos de lado la mal denominada quiebra ex officio. Se le
concede esa facultad para declarar cerrado el perodo ordinario de verificacin; para calificar y
ordenar las medidas probatorias destinadas a acreditar la causal o hecho revelador fundante de la
petitoria de quiebra, etc.; pero la regla general es que debe actuar a instancia de parte. Lo ptimo
es reconocerle al tribunal una facultad general para obrar autnomamente, tanto como rector del
proceso cuanto como supervigilante de la juridicidad de todos los actos del proceso en relacin
al efectivo respeto a los principios informantes de este juicio.
En el derecho comparado se ha observado una tendencia a crear dos rganos
jurisdiccionales jerarquizados, que se ordenan bajo el principio de la doble instancia: un tribunal
de la quiebra que dicta las resoluciones claves y un juez delegado que es el verdadero juez

tramitador de la quiebra, quien despacha las providencias y decretos y que est sujeto a la
revisin por las apelaciones que conoce su superior jerrquico. 405 Este es un sistema nada
absurdo y digno de contemplarse.
b.2)La junta de acreedores
1)Naturaleza jurdica
La junta de acreedores, ya lo hemos dicho, es el rgano encargado de manifestar la voluntad del
sujeto activo de la quiebra, de la colectividad de acreedores, naturaleza orgnica que
expresamente le reconoce el art. 35 de la Ley de Quiebras. 406 Pero esa voluntad colectiva tiene
un fin preciso, una orientacin legal: est dirigida a un proceso de ejecucin y de ejecucin
patrimonial; se es el marco de accin de la junta de acreedores.
Y se es el sentido que debe atribursele al art. 64 de la ley cuando nos previene que el
desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino slo la
facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos.
Ya vimos que esta facultad de disposicin no les es transferida propiamente a los
acreedores. Por un lado, es una facultad creada o conferida directamente por la ley, una facultad
originaria y no derivada; por otro lado, no se otorga propiamente a los acreedores, sino a esa
asociacin legal, y procesal, necesaria que constituye la colectividad de acreedores.
Esta colectividad se manifiesta precisamente por medio del rgano en comento: la junta de
acreedores, que no es persona jurdica, sino que es el rgano de la quiebra en que la ley deposita
la facultad suprema de disposicin.407
Este rgano funciona en base a los principios colectivistas; esto es, en base al predominio de
las mayoras; esta opcin para obtener la voluntad nica se impone como un mecanismo til
para velar por los intereses colectivos de los acreedores con mayor eficacia. Como la quiebra
funciona con acreedores que sostienen intereses contrapuestos (de all la imposibilidad ideal de
la existencia en la quiebra de litisconsorcio), la solucin del predominio de las mayoras era la
nica viable.408
Dijimos asimismo que la junta de acreedores era un rgano procesal. Su funcin es
netamente judicial, aun cuando tambin puede constituirse sin quiebra para los efectos de
resolver sobre las proposiciones de convenio preventivo judicial. 409 Pero en la quiebra tiene una
funcin tpicamente ejecutivo-procesal, a saber, es el rgano en el cual la ley deposita la
facultad de disposicin del Estado (ya veremos ms adelante que as es). Y de su naturaleza
procesal obtenemos su caracterstica genrica de ser un rgano pblico, que lo es porque cumple
funciones pblicas; y es instituido, dotado y limitado por el principio de la legalidad. Somos
majaderos en esto debido a las incontables situaciones que los sndicos o terceros tratan de

405 Es el caso de Francia con el juez comisario (art. 8 de la Ley N 67-563); de Espaa, con el comisario (antes
tambin se denominaba juez comisario, lo que le fue suprimido por el Decreto Ley de Unificacin de Fueros de
1868) (ver Prieto Castro, op. cit., pg. 32); de Italia, con el juez delegado (arts. 25 y 26 del D. 267, de 1942).
406En el mismo sentido, ver Sandoval Lpez, Derecho Comercial, t. III, pg. 345, Editorial Jurdica de Chile,
1997.

407Sobre el carcter de persona moral de la junta de acreedores se ha dicho mucho. Ver Fassi, op. cit., pg. 86; Lyon
Caen-Renault, op. cit., t. VII, pg. 449. Argeri ha dicho al respecto: La masa configura una situacin jurdicoprocesal nsita a los fines de la ejecucin colectiva, que desarrolla su actividad en una especie de comunidad que crea,
regula en sus funciones y extingue la ley, la cual le atribuye facultades y responsabilidades, en funcin de su
cometido y con la finalidad de satisfacer los intereses de los empresarios, de los acreedores y los estatales que
concurren frente a una empresa cesante, nocin que se acerca con mucho a nuestro concepto, slo que no diferencia
debidamente la nocin de masa de acreedores con junta de acreedores (Argeri, citado por Fassi, op. cit., pg. 86).
Nuestra jurisprudencia ha incurrido en el mismo error; ver R., t. 32, sec. 1, pg. 489, y G. 1923, 1 er sem., N 102,
pg. 577.
408Ver Prieto Castro, op. cit., pg. 37.

409Pese a las semejanzas, la junta que vota el convenio preventivo es una asamblea muy distinta de las juntas o
asambleas del juicio de quiebras y no es propiamente un rgano, sino que slo una asamblea que debe aceptar o
rechazar la oferta del deudor, para arreglar su insolvencia por la va convencional. Ver Puga Vial, Derecho Concursal.
El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 201 y ss.

validar mediante acuerdos de junta desistimiento de acciones o impugnaciones iniciadas por el

sndico; o en que se hace abuso de estos acuerdos para dar rdenes al sndico para iniciar
calificaciones penales; para iniciar juicios contra terceros, etc., que estn absolutamente fuera de
la competencia de la junta. Tambin se ven situaciones en que la junta, arrogndose atribuciones
que no tiene, instruye al sndico para iniciar o desistirse de acciones revocatorias, lo que no est
dentro del mbito de atribuciones de este rgano colectivo. La junta slo tiene por funcin
determinar el destino de los bienes del deudor (realizacin y cmo o no realizacin y
continuidad de giro) y supervigilar la administracin que el sndico hace de esos bienes, como
tambin designarlo, removerlo y determinar su remuneracin. Cualquier actuacin allende de
ese mbito es ilegal y nula.
Resta por advertir que la junta de acreedores, por s, no representa ni al fallido ni a los
acreedores, en cuanto partes del juicio de quiebra; ella slo tiene por funcin ser el rgano
deliberante supremo en materia de disposicin de bienes: sus acuerdos obligan al rgano
administrativo del concurso (el sndico) en tanto versen sobre las materias que la ley
expresamente le ha entregado a su decisin.
La funcin de rgano supremo de disposicin de los bienes del fallido se manifiesta en dos
aspectos relevantes: puede alterar las reglas legales de enajenacin del activo (arts. 120 y ss.
L.Q.) y ciertamente impedir la enajenacin propiamente tal, optando por pagarse con los
resultados de la explotacin de la empresa (continuidad de giro). Pero, adems, es ella la que
dispone del cargo de sndico, sea porque puede confirmar al sndico provisional designado por
el tribunal en la sentencia de apertura (arts. 52 N 2 y 108 N 2 L.Q.), sea porque puede
revocarlo en junta extraordinaria (art. 117 inc. 2 L.Q.).
2)Integrantes de la junta de acreedores
La asamblea de acreedores slo puede integrarse por aquellos acreedores que tengan la calidad
de tales en el juicio de quiebra respectivo. Ello significa que nicamente son miembros plenos
de la junta los acreedores cuyos crditos estn reconocidos.
En las reuniones que tengan lugar antes de la conclusin del perodo de verificacin, el
tribunal determinar, con audiencia del sndico, los acreedores que tienen derecho a concurrir y
a votar.410 Esta facultad discrecional del tribunal debe ponderarse, no como un pronunciamiento
jurisdiccional, sino como una mera actividad de reconocimiento de la situacin de los crditos y
de cules han sido impugnados (situacin esta ltima que concede al titular de los mismos slo
derecho a voz pero no a voto).411Hay que sealar, con todo, que la ritualidad para que el tribunal
escoja qu acreedores tienen derecho provisional a votar en tanto no termina el procedimiento
de verificacin ordinario, exige una audiencia del sndico. Esta audiencia, a falta de norma
especial, debe ceirse a lo preceptuado en el art. 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
exige que de toda actuacin deba dejarse testimonio escrito en el proceso, con expresin del
lugar, da, mes y ao en que se verifique y esa actuacin debe ser firmada por el sndico y
autorizada por el secretario del tribunal. Lo decimos, porque muchas veces se omite esta
autorizacin provisional al voto, y otras tantas aparece un listado autorizado a votar por el juez
sin constancia alguna de cmo se lleg a esa lista. La fijacin de los acreedores con derecho a
voto es una actuacin judicial y debe ajustarse a esas normas.
El sndico, el fallido (salvo ciertas excepciones), los acreedores cuyos crditos hayan sido
impugnados (debe ser el crdito el impugnado y no la preferencia; porque siendo slo sta,
igualmente el crdito tiene la calidad de reconocido, cuando menos como crdito quirografario),
tienen derecho a ser odos, pero no derecho a voto en dichas asambleas. Dentro de su derecho a
voz est comprendida la facultad de exigir que se deje constancia en el acta de la reunin

410En la prctica, la nmina de crditos reconocidos tarda mucho en estar lista y para entonces es comn que varias
juntas se hayan celebrado y se hayan acordado no slo los honorarios del sndico, sino hasta el modo de realizacin
del activo, sin que se haya ocurrido al tribunal solicitando la determinacin de qu acreedores tienen derecho a voto,
como lo ordena el art. 102 de la Ley de Quiebras. A nuestro juicio, todas esas juntas y en particular sus acuerdos
adolecen de nulidad y nulidad procesal!
411En efecto, el tribunal resuelve sobre la admisibilidad en el pasivo al fallar la respectiva impugnacin. En la
calificacin para votar slo podra discutirse el monto impugnado u otros asuntos accesorios, que no comporten un
prejuzgamiento por parte del tribunal.

respectiva de las observaciones que hayan emitido (art. 102 incs. 4, 5 y 6 L.Q.).
Al sndico se le concede a su vez la facultad de acompaarse de aquellas personas que, en
atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario para que, si la junta lo acuerda,
puedan ser odas.
La comparecencia de los acreedores, el sndico y el fallido puede ser por medio de
mandatarios. Para los acreedores y el fallido lo autoriza el propio art. 103 de la ley; para el
sndico, la autorizacin de concurrir por medio de mandatario se extrae del tenor del art. 28 del
mismo cuerpo legal.412
3)Qurum de asistencia para el funcionamiento de las juntas
Las reuniones de la junta se constituirn cuando concurran dos o ms acreedores que
representen un porcentaje no inferior al 25% de los crditos con derecho a voto, salvo que la ley
establezca un qurum especial (art. 102 inc. 2 L.Q.).
Si se admite la tesis de que la quiebra puede operar no obstante exista un solo acreedor, 413
no da la ley una solucin a cmo obrar. De hecho, puede darse el caso de que existan ms
acreedores, pero que nunca verifiquen. Qu hacer? No se puede ratificar al sndico provisional;
no se puede constituir el rgano junta, etc. Puede el tribunal asumir por s y ante s esas
facultades y conformar al sndico como definitivo, fijarle su remuneracin y constituir al
acreedor nico en junta de acreedores; o bien, puede estimarse que ese acreedor nico es, a
su vez, la junta de acreedores y en l se radican las facultades de dicho rgano? No nos parece, y
por eso es que tampoco nos parece que puede continuar una quiebra en que no digamos existe,
sino en que verifica un solo acreedor.
Hay juntas que requieren de una asistencia mayor. Son los casos de las juntas que
llamaremos constitutiva y de planificacin; 414 de la junta que ha de acordar un
procedimiento extraordinario de realizacin del activo (v. gr., la enajenacin como unidad
econmica); de la junta que acuerda la continuacin efectiva del giro de la empresa. En los
ltimos casos se requiere cuando menos la asistencia de los dos tercios del pasivo (arts. 106,
112, 123 y 124 L.Q.).
Hay casos, como es el del art. 106 y del art. 124, en que las mayoras de pasivo exigidas no
vienen apellidadas con la exigencia de que sean calculadas slo del universo de acreedores con
derecho a voto.
En el caso del art. 106 la ley exige que en la primera reunin se junten dos o ms acreedores
con derecho a voto, que representen en conjunto dos tercios del pasivo, a lo menos. Hay que
recordar que en esta instancia lo normal es que ningn acreedor tenga derecho a voto, pues
nadie tiene, en este estadio, crditos reconocidos, de forma que ser el juez quien decida. Esta
junta es de primersima importancia, porque designa al sndico definitivo y constituye las
autoridades de la junta de acreedores. Por eso nos parece que en esta primera junta se requiere
calcular sobre la base total del pasivo, con o sin derecho a voto, lo que se determina acorde con
la misma memoria que el sndico debe presentar conforme al N 1 del art. 108 de la Ley de
Quiebras.
Cosa distinta es la del art. 124, que exige para la venta como unidad econmica el voto
El art. 103 de la ley lo dice en trminos de que la asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a
travs de mandatario. El mandato deber constar en instrumento pblico o en instrumento privado, y en este ltimo
caso, la firma del mandante deber ser autorizada por el secretario del tribunal o por un notario. Se entender que el
mandatario tiene idnticas facultades que las de su mandante, no obstante cualquier limitacin que hubiere podido
establecerse. Se prohbe otorgar mandato para asistir a junta a ms de una persona, salvo para el caso de su
reemplazo, pero un mismo mandatario puede serlo de uno o ms acreedores.
412El art. 28 de la Ley N 18.175 establece que el sndico podr delegar parte de sus funciones, bajo su propia
responsabilidad y a su costa, en mandatarios que designe de la nmina nacional de sndicos y que no estn afectos a
las inhabilidades del artculo 24. La delegacin y aceptacin debern constar en instrumento pblico, copia del cual
se agregar a los autos y de ella se dar cuenta en la prxima reunin de la junta de acreedores. De igual forma se
proceder para poner trmino a la delegacin.
413Ver supra, t. I, pgs. 238 y ss.

414Tema que veremos ms adelante. En principio, podemos adelantar que son aquellas que tienen por objeto
integrar el rgano y estructurar su funcionamiento y aquella que planifica la forma de realizar el activo de la quiebra,
respectivamente.

favorable de los acreedores que renan ms de la mitad del total pasivo de la quiebra. Esta
norma viene as desde la dictacin de la Ley N 18.175, y aunque se modific el art. 124 por la
Ley N 19.144, no se alter esta forma de exigir la mayora y esta circunstancia es la que nos
induce a pensar que se trata slo del pasivo a la sazn con derecho a voto. En efecto, en el texto
original de la Ley N 18.175 la venta como unidad econmica era una especie de realizacin
extraordinaria y tena las mismas exigencias del art. 123 de entonces, que estableca: la junta
de acreedores, a propuesta del sndico y con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo con
derecho a voto y del fallido, podr acordar, en cualquier tiempo, una forma diferente de
realizacin de los bienes.... 415 Con la Ley N 19.144 lo que se alter es que se elimin, para la
venta como unidad econmica, la exigencia del voto del fallido. Adems, conforme al art. 123,
con la mayora del pasivo con derecho a voto se puede vender como se quiera siempre que
adhiera el deudor, de forma que no cabe duda que el art. 124 lo nico que cambia es la exigencia
de que concurra el deudor, y cambia porque el art. 124 se modific precisamente por un caso
emblemtico en que el deudor entorpeca la venta como unidad econmica, a saber, la quiebra
de Lozapenco.416
4)Qurum de los acuerdos de la junta
Los acuerdos de la junta se adoptarn con el voto conforme de no menos de dos acreedores que
sumen mayora absoluta de los miembros presentes en la reunin con derecho a voto, salvo que
la ley exija una mayora especial (art. 102 inc. 3 L.Q.).
Se requiere mayora especial en el caso de la junta que acuerde un procedimiento
extraordinario de liquidacin (art. 123 L.Q.); asimismo, se requiere un qurum mayor en el
acuerdo de proseguir la empresa del fallido (art. 112 L.Q.). Por ltimo, requiere de un qurum
especial la junta que determine la revocacin del sndico; porque en sta no basta el voto de
mayora de los asistentes, sino de todos los acreedores (art. 117 inc. 2 L.Q.).
Hasta la dictacin de la Ley N 19.144 para ciertos acuerdos de la junta se requera el voto
favorable del fallido (v. gr., para alterar la forma ordinaria de realizacin del activo y para
enajenar el activo, o parte de l, como unidad econmica, casos ambos en que la negativa del
fallido poda ser suplida por una autorizacin del tribunal. Pero habida cuenta la experiencia en
la bullada quiebra de Lozapenco, se elimin la necesidad de voto del fallido, de forma que para
todos los efectos basta la mayora de acreedores, sin necesidad de consultar al fallido, salvo el
caso especfico de la norma general de realizacin extraordinaria del art. 123 L.Q. Slo en este
caso y en el del convenio, que es otro asunto, se requiere de la aquiescencia del deudor. El nico
acuerdo que requiere de la aquiescencia del deudor es el convenio simplemente judicial, pero
quede claro que dicha junta no es propiamente un rgano de la quiebra, sino que una asamblea
de acreedores invitados a negociar una transaccin al juicio de quiebras.
5)Naturaleza jurdica e impugnacin de los acuerdos de las juntas

415El art. 124 antes de ser alterado por la Ley N 19.144 deca que los acreedores, siendo dos o ms que renan
ms de la mitad del total pasivo de la quiebra, podrn, a propuesta del sndico y con el voto favorable del fallido,
acordar la enajenacin de todo o parte del activo de la quiebra como un conjunto o unidad econmica. Si con el art.
123 original, anterior al texto actual producto de la Ley N 19.144, se poda enajenar de cualquier modo el activo del
deudor, incluyendo la venta como unidad econmica, no cabe duda de que entonces bastaba el acuerdo de la mayora
de los acreedores con derecho a voto.
416Confirma este acierto la historia del precepto actual. En el acta de la Sesin N 62, de fecha 07 de abril de 1992,
de la Cmara de Diputados se deja expresa constancia de que en cambio se mantiene la presencia del voto del fallido
o del juez supletoriamente, cuando slo se acuerde una enajenacin del todo o parte del activo de la quiebra como un
conjunto o unidad econmica sin la exigencia de licitacin y al mejor postor (pg. 79) y ms adelante se reitera que
se destaca que la intencin del Supremo Gobierno es que slo cuando se realice la enajenacin como unidad
econmica en licitacin pblica y al mejor postor, se excluir la voluntad del fallido o del juez en su caso. Por lo que
se mantiene esa voluntad en los dems casos, como ser, cuando se ofrezca como conjunto o unidad econmica sin
caracterstica especfica de licitacin pblica y al mejor postor (pg. 81). Vale decir, para el legislador los arts. 123 y
124 requeran las mismas mayoras, esto es, mayoras del universo de acreedores con derecho a voto y no del total del
pasivo; lo nico que diferencia ambas disposiciones es si se requiere o no el voto del fallido. Ver Biblioteca del
Congreso Nacional, Historia de la Ley. Compilaciones de Textos Oficiales del Debate Parlamentario, Ley N 19.144,
Santiago, Chile, 1997.

En muchas quiebras se han iniciado procesos de impugnacin de los acuerdos de las juntas,
incluso se las ha objetado en procesos extraconcurso (v. gr., demandas de nulidad de ventas
hechas en razn de acuerdos especiales de la junta).
Lamentablemente, fuera de la interesante obra del profesor Torres Zagal y de un estudio
hecho por el profesor Sandoval Lpez, 417 la naturaleza jurdica de los acuerdos de la junta y sus
frmulas o vas de impugnacin, no han sido objeto de un anlisis dogmtico profundo, no
obstante su manifiesta utilidad prctica.
No cabe duda, como lo sostienen Torres Zagal y Sandoval Lpez, los acuerdos de la junta
son actos jurdicos. Pero extraer de esa conclusin, como lo hacen dichos autores, que son actos
jurdicos asimilables a los actos y contratos de derecho privado regidos por el derecho
sustantivo lase Cdigo Civil, no nos parece claro.
La Junta de Acreedores, en tanto rgano procesal, es un instituto procesal auxiliar de la
administracin de justicia. Como tal se ajusta a las normas de derecho pblico y no a las reglas
de derecho privado. En segundo trmino, la junta adopta acuerdos, pero no celebra actos y
contratos, funcin que la ley reserva al sndico o al tribunal, dependiendo del caso. Agreguemos
asimismo que las decisiones de la junta no son resoluciones judiciales, atributo exclusivo del
tribunal de la quiebra. La junta slo fija las directrices de los actos y contratos que celebra el
sndico y que no obligan a la junta, sino que al deudor fallido (v. gr., si se acuerda la venta como
unidad econmica, es el juez de la quiebra o el sndico debidamente facultado quien celebra
el contrato con el adjudicatario y lo hace en representacin del fallido dueo de dicha unidad y
no como representante de la junta).
Por otro lado, la junta es depositaria de la facultad de disposicin de los bienes embargados
o desapoderados por efecto de la ley y no de un mandato siquiera presunto de parte del deudor.
Sus facultades emanan de la ley.
As nos parece que los actos de la junta son actos jurdicos procesales, sujetos al principio
de la legalidad comn a todos los rganos pblicos. Pero nos parece que no se puede proceder
livianamente e invocar la nulidad de derecho pblico de nuestra Carta Fun-damental (art. 7)
como sancin propia. Insistimos que aqu se ve-rifican nulidades de derecho pblico, pero
procesal. En consecuencia, nos parece que por tratarse de actos procesales o actuaciones
judiciales, los acuerdos de la junta deben impugnarse sea por la va de la nulidad o de la
inoponibilidad418 procesal y en limine litis. No puede alegarse nulidad o inoponibilidad de los
acuerdos de la junta, sino estando vigente el proceso de quiebra. Adems, nos parece que las
reglas de dicha nulidad se confunden con las de la nulidad procesal normal, vale decir, debe
alegarse incidentalmente y dentro del plazo legal, salvo que las nulidades sean subsumibles en
aquellas definidas en el art. 84 del C.P.C. y debe seguirse un perjuicio de dicho acto solo
subsanable por la declaracin de nulidad.
Agreguemos que las nulidades pueden ser de dos tipos: formales o sustantivas. Las formales
se referirn a errores en convocatoria de la junta y mala celebracin. Sustantivas sern si se
incurre en un error en el cmputo de las mayoras exigidas por la ley para el acuerdo
cuestionado o, derechamente, que el acuerdo excede el mbito de atribuciones de la junta.
La validez y oponibilidad de los actos que el juez o el sndico celebre con terceros en razn
de los acuerdos viciados pueden ser impugnados extraconcurso (v. gr., juicio de nulidad de la
adjudicacin de la venta como unidad econmica) en razn de los principios esbozados por
nuestra doctrina y jurisprudencia para anular los actos jurdicos celebrados por ministerio de la
justicia. En otras palabras, si el sustento de la nulidad o inoponibilidad alegada es procesal, el
derecho precluye con la clausura de la quiebra (convenio o sobreseimiento, sea temporal o
definitivo). Si el fundamento es sustantivo en razn de inexistencia o falta de validez de los
elementos de la esencia del acto o contrato en cuestin juzgado desde la perspectiva del derecho
sustantivo, las acciones, prescripcin, etc., se regirn por las normas de derecho privado
correspondiente, atendida la naturaleza del acto o contrato. 419 No cabe duda de que las fronteras
entre aspectos procesales y aspectos sustantivos del acto no son siempre precisas y llegan hasta

417Oscar Torres Zagal, Los Organos de la Quiebra, pgs. 35-36 y 40-42; Ricardo Sandoval Lpez, Los Organos de
la Quiebra, Boletn N 25 de la Fiscala Nacional de Quiebras de 1998, pgs. 21-24.
418Sobre la temtica de la inoponibilidad procesal ver Juan Colombo Camp-bell, Los Actos Procesales, t. II, pgs.
522 y ss., Editorial Jurdica de Chile, 1997.

la confusin misma, pero eso permite juzgar la justicia de la alegacin con cierta
discrecionalidad.
La historia de la ley deja en evidencia lo que venimos diciendo. En el informe del proyecto
de ley de quiebras 18.175 del Secretario de Legislacin al Presidente de la Segunda Comisin
Legislativa de fecha 23 de diciembre de 1981, en que se regula el actual sistema de juntas, se
seala que como las juntas posteriores a la primera junta no se celebran ante el tribunal,
aparentemente, por la estructura que les da el proyecto, no formaran parte del juicio. Debemos
recordar a este respecto lo que dijimos: la quiebra constituye, por definicin un juicio, segn lo
establece el art. 1 del proyecto, y debe, entonces, entenderse que las juntas de acreedores son
procedimientos que forman parte del ramo o cuaderno de administracin del juicio de quiebras,
y aade ms adelante que si se concluyera que las juntas de acreedores son procedimientos del
juicio, todas las cuestiones que se susciten a propsito de ellas quedaran sujetas a la regla
general del art. 7 del proyecto y deberan, por tanto, tramitarse como incidente. Es efectivo
que en esta presentacin se est sugiriendo que debe aclararse ms manifiestamente esa
naturaleza procesal que est reiterada a lo largo de todo el informe en comento, porque de no ser
as, la impugnacin de los acuerdos que se adopten... debera sustanciarse en juicio separado y
de acuerdo al procedimiento que corresponda, segn las reglas generales, ya que tales acuerdos
constituiran actos substantivos y no procesales (pg. 53).
6)De la junta constitutiva
La ley ha ordenado un sistema para constituir la junta de acreedores como rgano de la quiebra.
En la ley se la denomina primera junta; pero es ms adecuado llamarla junta constitutiva,
porque en ella se constituye realmente este rgano (arts. 105 a 108 L.Q.).
La junta constitutiva es presidida por el juez y obra como actuario el secretario del juzgado
o quien el juez designe para ese cargo.
La fecha de esta junta constitutiva, como lo vimos ya, debe ir sealada en la misma
sentencia de quiebra (art. 52 N 9 L.Q.) y debe efectuarse no antes de treinta das ni despus de
cuarenta das hbiles contados desde la notificacin de la sentencia de apertura (art. 105 L.Q.).
Lo lgico es que se lleve a efecto una vez clausurado el perodo ordinario de verificacin y
confeccionada la Nmina de Crditos Reconocidos. La ley no lo dice expresamente; pero no
prosperar una interpretacin diversa, pues hasta ese entonces todos los acreedores no estn en
mora de demandar intraconcurso y, en consecuencia, no se les puede privar de todas las
atribuciones de un acreedor diligente, en especial la de ser tomados en cuenta para adoptar los
importantes acuerdos que corresponden a la junta constitutiva.
Los objetivos que deben cumplirse en dicha asamblea, nos dice el art. 108 de la ley, son los

419Esta doctrina de la distincin de los elementos procesales de validez de la venta forzada y sus elementos
sustantivos de validez nos parece desde todo punto de vista discutible. La venta forzada es un acto de autoridad mejor
asimilable a las expropiaciones o mejor dicho, son expropiaciones procesales inscritas dentro de la facultad
constitucional de los rganos jurisdiccionales establecidos por la ley de hacer ejecutar lo fallado u otros equivalentes
legales a una sentencia ttulos ejecutivos. La enajenacin forzosa, como seala Navarrete Villegas, no pertenece al
campo del derecho privado, sino que al del derecho pblico, asentndose definitivamente en el mbito del derecho
procesal (Navarrete Villegas, Luis G., Embargo y Realizacin de Bienes, pg. 78, Editorial Jurdica de Chile, 1994).
Pero en Chile la doctrina es correcta toda vez que el Cdigo Civil dicta normas especiales referidas a dichas ventas
hechas por el ministerio de la justicia. La doctrina de la distincin entre elementos procesales y sustantivos fue fijada
meridianamente por don Vctor Santa Cruz, quien seal que el criterio general en esta materia es el siguiente: la
omisin o la irregularidad de los elementos o requisitos que deben rodear al acto como actuacin procesal slo
produce su nulidad procesal, la que puede reclamarse, como hemos dicho, por los medios y recursos que sirven para
impetrar la nulidad procesal, deducidos en tiempo y forma y siempre antes de que una sentencia pasada en autoridad
de cosa juzgada valide todo lo que fue nulo en el acto. En cambio, si se han omitido o son irregulares los elementos o
requisitos necesarios al acto en cuanto contrato o acto jurdico civil, se producir la nulidad civil, de la que slo podr
reclamarse en un juicio independiente por medio de la accin o excepcin ordinaria (Vctor Santa Cruz, citado por
don Arturo Alessandri Besa, La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil Chileno, t. I, pg. 54, Editorial Jurdica
Ediar Conosur, 2 edicin. De la misma tesis don Ral Espinoza Fuentes, El Juicio Ejecutivo, pgs. 203 y 204,
Editorial Jurdica de Chile, 1984; Ral Tavolari R., en Juicio Ejecutivo, Panorama Actual, pgs. 87 a 93, Editorial
Jurdica Conosur Limitada, Santiago, 1995, y Navarrete Villegas, op. cit., pgs. 120 y 121. Nuestra jurisprudencia ha
aplicado dicha doctrina en forma constante y uniforme desde antiguo: As, C. Suprema, R., t. 21, 2 parte, sec. 1, pg.
201; R., t. 18, 2 parte, sec. 1, pg. 7; R., t. 24, 2 parte, sec. 1, pg. 433; R., t. 39, 2 parte, sec. 1, pg. 43, y R., t.
50, 2 parte, sec. 1, pg. 131).

siguientes:
1) En primer lugar, el sndico provisional debe rendir una cuenta en la que se seale el
estado preciso de los negocios del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor por l realizada.
Si de la memoria del sndico resulta que el valor probable del activo falencial no excede de
mil unidades de fomento, en esta misma junta se resuelve la enajenacin conforme al
procedimiento sumario de realizacin, que ya trataremos.
2) En segundo lugar, se debe proceder a la ratificacin o reemplazo del sndico provisional,
en los cargos de titular y suplente. El sndico provisional es el designado por el juez en la misma
sentencia de apertura y dura en su cargo hasta esta junta.
Existe una situacin en que el sndico provisional pasa a ser definitivo por el solo ministerio
de la ley y al cual la junta no puede cambiar. Si el activo concursado es inferior a mil unidades
de fomento, el sndico queda ratificado de derecho y debe procederse a la realizacin sumaria
del activo, segn veremos ms adelante (art. 109 L.Q.).
En todo caso, los sndicos titular y suplente provisionales continan en su ministerio en
tanto no asuman sus reemplazantes (art. 108 N 2 L.Q.).
3) En tercer lugar, en esta reunin se deben fijar el lugar, da y hora de funcionamiento de
las reuniones ordinarias de las juntas. Dichas reuniones deben efectuarse cuando menos una vez
al mes.
Al tiempo de establecerse lo anterior, debe fijarse de inmediato la fecha de la que
denominaremos junta de planificacin, que debe efectuarse entre los treinta y los cuarenta y
cinco das corridos contados desde la junta constitutiva, a menos, claro, que la junta y el sndico
acuerden otra fecha.
4) En cuarto lugar, esta asamblea debe designar, de entre los acreedores con derecho a voto
o sus representantes, un presidente y un secretario, titulares y suplentes, que actuarn como tales
en las siguientes reuniones.
Si en esta cita no asistieren sino tres acreedores, slo se llenarn los cargos titulares (art. 108
N 4 L.Q.).
5) En quinto lugar, en esta cita se puede tomar cualquier otro acuerdo necesario para el ms
adecuado cumplimiento de las funciones que a la junta y al sndico les competen.
Estos acuerdos son de suma importancia, en particular para preparar la junta de
planificacin, que es la ordenada para resolver la forma o procedimiento de realizacin que se
seguir. No puede, sin embargo, pronunciarse sobre la forma de realizacin directamente,
porque dicho acuerdo es de competencia exclusiva de la junta de planificacin, conforme se
desprende de los arts. 110 y siguientes de la ley.
7)La junta de planificacin
La junta que llamamos de planificacin tiene por objeto, como su nombre lo indica, adoptar el
plan de realizacin del patrimonio desasido y la fijacin de los honorarios del sndico privado.
El art. 111 de la ley seala que en esta junta el sndico deber presentar un informe
completo, un programa de realizacin del activo y una proposicin de plan de pago del pasivo.
El informe del sndico, adems, debe incluir una estimacin de los gastos, conteniendo una
proposicin de su remuneracin y las contrataciones que considere necesarias para el
cumplimiento de su cometido.
En esa misma reunin habrn de pronunciarse los acreedores sobre el programa del sndico
o, a ms tardar, en la siguiente reunin, sea sta ordinaria o extraordinaria. Si nada dicen, la ley
presume el asentimiento de la colectividad de acreedores, excepto en lo que respecta a los
honorarios del curador, que se rigen por la norma supletoria del art. 35 del mismo cuerpo
legal.420
Si en el plan del sndico hubo una oferta de continuacin efectiva del giro del fallido o de

420En efecto, el art. 35 de la Ley N 18.175 establece un honorario supletorio para el sndico, en el evento que la
junta no apruebe otro, que se fija en base a una tabla de porcentaje de lo que se obtenga de la realizacin del activo,
que va desde el 1,5% hasta el 0,1%.

una forma extraordinaria de realizacin del activo (en la que comprendemos la venta como
unidad econmica), no se aplican las reglas anteriores en cuanto a su aprobacin, conforme lo
dispone el inc. final del art. 111 de la ley.
No est de ms recordar que el acuerdo a que se arribe en la junta de planificacin es una
verdadera norma procesal que obliga tanto a los rganos de la quiebra como a sus partes y que
debe agregarse a los autos en cumplimiento del art. 30 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues
ha de sujetarse a todas las reglas de las diligencias o actuaciones judiciales.
8)Funcionamiento de la junta de acreedores
La junta de acreedores funciona por medio de reuniones ordinarias y extraordinarias.
Son ordinarias las que se llevan a efecto en el lugar, oportunidad y fecha determinados
previamente en la junta constitutiva (art. 108 N 3 L.Q.).
Entre otras cosas, es objeto de las reuniones ordinarias conocer y pronunciarse sobre el
informe peridico del sndico, sobre las proposiciones que ste presente como, asimismo,
formular proposiciones y adoptar todos los acuerdos que estime necesarios (art. 116 L.Q.).
Si se acord la continuacin efectiva del giro del fallido, el sndico o, en su caso, los
administradores ad hoc que se designen de conformidad al art. 113 de la ley, deben dar cuenta
mensual de su administracin en las reuniones ordinarias de la junta, mediante avances y
cuentas parciales (art. 116 inc. final L.Q.).
Reuniones extraordinarias son todas aquellas de convocatoria y objeto especiales. Para que
stas se puedan efectuar es menester que sean citadas por el juez de la quiebra, quien puede
actuar de oficio, a peticin del sndico, del Fiscal Nacional de Quiebras o de los acreedores,
siempre que stos representen al menos una cuarta parte del pasivo con derecho a voto. Pueden
celebrarse tambin reuniones extraordinarias si as lo acord la junta en una sesin anterior (art.
117 L.Q.).
Para la validez de los acuerdos de las reuniones extraordinarias, es necesario que sean
indicadas en la convocatoria las materias precisas que se tratarn y que los acuerdos en ellas
adoptados no se extralimiten del objeto prefijado (art. 117 L.Q.).
Slo en reunin extraordinaria y por mayora absoluta del pasivo con derecho a voto podr
acordarse la revocacin del sndico.
b.3)El sndico privado de quiebras
1)Naturaleza jurdica
El sndico, conocido en Chile como sndico privado, participa de una doble naturaleza jurdica,
dependiendo del punto de vista desde el que se lo califique. Puede ser considerado como un
rgano de la quiebra, as como puede ser caracterizado como un funcionario pblico.
En primer trmino, y por sobre todo, es un rgano de la quiebra, una entidad procesal, lo
que lo priva de la condicin de ser parte en dicho proceso. Es un rgano cuya existencia la
demandan la misma naturaleza y caractersticas de la ejecucin colectiva. 421
En segundo trmino, observando al sndico desde la perspectiva de su funcin personal, es
un funcionario pblico; no en base a las formalidades de su nombramiento y asuncin al cargo,
sino por la funcin que desempea, funcin de administracin ejecutiva, propia del Estado, pero
confiada a este particular.
Estos dos factores, la ndole orgnica y la ndole funcionaria, que concurren a delinear la
naturaleza jurdica del sndico, son de suma importancia para describir la figura y otros
elementos de su actuacin en el proceso de quiebra. Sobre ambos tpicos nos extenderemos.
El carcter orgnico-procesal del sndico se obtiene de su rol dentro del proceso de quiebra.
Cuando decimos rgano, decimos funcin abstracta que le es encomendada a dicha entidad.
Pues bien, la funcin especfica del sndico privado es servir de depositario y administrador de
los bienes sujetos a concurso y representar dichos bienes judicial y extrajudicialmente (arts.
27 N 1 y 64 L.Q.). Adjetivamos su naturaleza orgnica con su funcin procesal, y lo dijimos

421Ver Provinciali, op. cit., t. I, pg. 526.

porque esa labor de administracin y depsito la ejecuta para los fines de realizacin del haber
del fallido y pago a sus acreedores, dentro de un proceso jurisdiccional de ejecucin. Estos tres
elementos, la funcin, las labores especficas con que se cumple y el medio donde obran estas
actividades, nos previenen de la naturaleza orgnico-procesal del sndico.
Satta nos deca que casi es innecesario agregar que cuando se habla de funciones del
curador (equivalente al sndico en el derecho italiano) como menciones tpicas de
administracin, no se entiende hacer de l un rgano administrativo en oposicin a
jurisdiccional, sino simplemente hablar de la administracin del patrimonio del deudor, quien,
por efecto de la quiebra, constituye el medio o modo con que se obtiene la satisfaccin de los
acreedores. Entre esta administracin y la actividad jurisdiccional no existe ninguna
incompatibilidad; si ejecutar significa invadir la esfera jurdica del deudor y sujetar sus bienes a
la satisfaccin de los acreedores, es ejecucin tanto la actividad pura y simple de disposicin (a
travs de la venta) como la actividad ms compleja de administracin de los bienes mismos; o,
para decirlo ms completamente, dado que de esto se trata en ltima instancia, vale tanto
disponer de los bienes mediante simple enajenacin (forzosa) como por la va ms compleja de
la administracin, si el fin sigue siendo igual. 422
Ese es el contexto donde se inscribe la disposicin del art. 64 de la ley, que seala que la
administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, quien la ejercer con
arreglo a las disposiciones de esta ley.
Parecera que esta nocin de administracin no alcanzara a un derecho que no suele
inscribirse, conforme al derecho comn, en el patrimonio del deudor: la legitimacin para el
ejercicio de las acciones revocatorias. Satta mismo advierte que los poderes que el sndico
dispone no coinciden por cierto con los poderes del deudor; 423 en cambio, algunos de estos
poderes encuentran correspondencia en anlogos y a veces idnticos poderes del acreedor. 424
Pero nosotros mismos, siguiendo a este autor, habamos subrayado el carcter meramente
instrumental de estas acciones y que la nocin ejecutivo-procesal de patrimonio no era idntica
a la nocin del derecho material; que para el derecho procesal, el patrimonio es la garanta
comn de los acreedores conforme a la par condictio y que para el derecho sustantivo es el
conjunto de bienes de que el deudor es dueo en un momento dado, susceptibles de apreciacin
pecuniaria. De esta nocin de patrimonio y de la naturaleza instrumental de las acciones
revocatorias, se obtiene que ellas son abarcadas por el concepto mismo de administracin, en el
sentido en que esta actividad se da dentro de la quiebra en cuanto proceso de ejecucin. 425
Lo anterior apunta revelarnos la verdadera naturaleza de la administracin del sndico. El
administra conforme a la par condictio creditorum, conforme a los bienes jurdicamente
tutelados por la quiebra; el sndico es tutor de la par condictio en la administracin que existe en
todo proceso de ejecucin mediante realizacin de bienes. Por ello, su funcin al interior de la
quiebra es tpicamente ejecutivo-jurisdiccional (y, por lo mismo, pblica o estatal); es el rgano
que, por medio de la administracin concursal, garantiza el respeto a ese principio jurdico de
orden pblico. Ahora, se manifiesta la utilidad de las aclaraciones que hicimos al tratar de la
nocin concursal de patrimonio.
Por ello el sndico, de conformidad al art. 27 N 22 de la ley, es una entidad que nace, vive y
ejerce sus funciones y atribuciones por y dentro de la ley, sujeta al principio de la legalidad
comn a todos los rganos pblicos. Es una entidad tributaria de la ley y no de los particulares
que la quiebra moviliza.
A la luz de estas consideraciones, debemos hacer un parntesis y detenernos en el anlisis
de la mentada representacin del sndico. Su funcin primordial, lo hemos dicho ya, es velar, en
el aspecto administrativo de la ejecucin, por el respeto a la par condictio creditorum; velar por
ella aun contra los intereses privados de los acreedores y el fallido. De ello se colige que su

422Satta, op. cit., pg. 126.

423Satta, op. cit., pg. 129.
424Id.
425Ms adelante veremos qu debe entenderse por administracin dentro del proceso de quiebra. Respecto de la
nocin concursal de patrimonio, ver teora de Gaudemet citado por Bustamante, op. cit., pg. 57. Ver tambin el
captulo de esta obra destinado a precisar el objeto del desasimiento.

representacin sea legal y originaria y en nada tributaria de los particulares, donde, a la postre,
su actividad se radica (los acreedores y el quebrado).
Lo que venimos sosteniendo se respalda en el propio art. 27 de la ley, que define las
atribuciones y funciones de este curador. En efecto, literalmente dicha norma dispone que el
sndico es representante de los intereses generales de los acreedores y no de los acreedores
propiamente. Asimismo, no dice que representa al fallido, sino a sus derechos y slo en
cuanto puedan interesar a la masa; vale decir, representa a esa sustancia jurdica compleja, a
esa universalidad jurdica que constituye el patrimonio concursado; por ello ya habamos dicho
que el sndico, ms que un representante in personae, es un representante in rem, en lo que
respecta al fallido. Adems, en la prctica, cmo puede justificarse la representacin de quienes
alegan pretensiones irreconciliables dentro de un mismo juicio, como lo son las del deudor con
los acreedores y de stos entre s? Por lo mismo, el sndico no es propiamente un representante
de las partes del juicio de quiebra; es un rgano concursal en el cual la ley radica el poder de
administracin de los bienes concursados, con el efecto de que sus actos se radican en el
patrimonio del deudor, al igual que los actos de disposicin pura y simple en la ejecucin
singular que realiza el rgano jurisdiccional (el juez) se radican en el patrimonio del deudor
ejecutado.426
En conclusin el sndico no representa al fallido, sino que a sus derechos patrimoniales en
tanto afecten a la masa concursada, y no la representa en forma derivada de los mismos poderes
del deudor, sino que en forma originaria en razn de las atribuciones y poderes que la ley le
confiere en su calidad de rgano procesal. Tampoco representa a los acreedores, pues representa
sus intereses generales, esto es, es guardin y vicario de la par condictio dentro del proceso de
quiebra, pero no es ni apoderado ni mandatario de los acreedores singularmente considerados,
quienes actan en el proceso en forma independiente en resguardo de sus derechos y por medio
de sus mandatarios.
Para salvar otra confusin corriente, debemos hacer notar que el sndico es rgano concursal
slo en el juicio de quiebra, slo dentro de la ejecucin universal es propiamente un sndico. El
sndico que se designa para los efectos de confeccionar la nmina de acreedores con derecho a
voto y para informar las proposiciones del convenio preventivo judicial es un mero interventor
judicial y no un administrador, como lo es el sndico en la quiebra (art. 175 L.Q.). Tampoco es
la misma funcin la que le corresponde al sndico interventor de un convenio ya acordado, que
no es propiamente un rgano ni un funcionario, sino un mandatario de las partes de dicho
convenio (arts. 199 y 200 L.Q.).427 El acta como tal slo dentro del juicio de quiebra.
Para redondear el mbito de atribuciones del sndico, tambin hay que destacar que as
como no es representante del deudor ni de los acreedores, tampoco es un mandatario de la junta
de acreedores en tanto rgano concursal. Hay casos en que la ley subordina la accin del sndico
a los acuerdos de la junta, en especial en lo que a la realizacin del activo se refiere. Tambin
puede inducir a confusin la circunstancia de que la junta designa (o ratifica) y remueve a los
sndicos. Naturalmente que el sndico acta en inters, pero no en representacin de los
acreedores, y en tal sentido los titulares de ese inters pueden designarlo (o confirmarlo) y
removerlo. Asimismo, es la junta la depositaria de la facultad suprema de disposicin del activo,
y en tal sentido el sndico es subordinado de la junta. Pero el sndico no acta en razn de
mandato de la junta, sino que en razn de las facultades y deberes que la ley le otorga. De forma
que fuera de los casos en que la junta puede, en razn de texto legal, ordenar el actuar del
sndico designado o removerlo, el sndico no est subordinado a la junta. As, si el sndico
ejercita acciones revocatorias o propone una determinada fecha de cesacin de pagos, contesta
una demanda en contra del fallido o impugna un crdito, la junta no est facultada ni el sndico
obligado en razn de una orden de ella a desistirse de dichas acciones o impugnaciones, ni a
modificarlas. En los mbitos en que no existe norma expresa de subordinacin, el sndico acta

426Nuestra Corte Suprema tambin ha resuelto que no puede decirse que los sndicos son representantes legales de
los fallidos, pues en la ley francesa como en la chilena, los sndicos de una quiebra representan a los acreedores, lo
que equivale a decir que sus derechos son antagnicos (C. Suprema, 05.01.33, R., t. 30, sec. 1, pg. 373). Este fallo
comete el error de calificar al sndico como representante de los acreedores, pero cuando menos aclara el absurdo de
la representacin que le competera respecto del fallido.
427Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 358 y ss.

conforme a su discrecionalidad en forma autnoma.

El segundo elemento a tener en consideracin para adentrarnos en el conocimiento de la
naturaleza jurdica del sndico, es que l es un verdadero funcionario pblico, atendida la
funcin que desempea.
Se ha definido al funcionario pblico como aquel que en virtud de una designacin
especial y legal, de una manera continua y bajo formas y condiciones determinadas, en una
delimitada esfera de competencia, constituye o concurre a constituir y a expresar o ejecutar la
voluntad del Estado, cuando dicha voluntad se dirige a la realizacin de un fin pblico. 428
Todos y cada uno de los elementos de la definicin transcrita son predicables del sndico.
El hecho de que su designacin y permanencia en el cargo dependan de la asamblea de
acreedores, nada resta a lo dicho. Ello deriva de razones de economa y eficacia. En efecto, por
un lado, la junta de acreedores no fija ni los requisitos ni condiciones y menos las facultades del
sndico. Por otro lado, el sndico provisional es designado por el juez y ste puede convertirse en
sndico definitivo, sin que se consulte para nada ni a los acreedores ni al fallido, en el evento de
corresponder la adopcin del procedimiento sumario de la realizacin del activo (art. 109 L.Q.).
Queremos s dejar en claro que su condicin de funcionario pblico no debe equipararse a la
de funcionario de la Administracin del Estado. No es ni nombrado ni remunerado por el
Estado; no es dependiente del Estado, por tanto. Es un funcionario paraestatal que desempea
funciones pblico-procesales o jurisdiccionales.
Aclarada su condicin de funcionario pblico, podemos entender respecto de l todas las
normas jurdicas a que se sujeta, particularmente en lo que se refiere a las reglas de
responsabilidad civil y criminal.
Civilmente, como sentramos que el sndico no es miembro de la Administracin y tampoco
es representante ni del fallido ni de los acreedores, su responsabilidad ha de ser perseguible slo
en su patrimonio.
Penalmente, muy por el contrario, el sndico est sujeto a la misma responsabilidad que la
generalidad de los funcionarios pblicos. En efecto, los arts. 216 y siguientes del Cdigo Penal
conciben al funcionario pblico atendiendo a su funcin y no a las formalidades de su
nombramiento o asuncin al cargo y tampoco en consideracin a si dicha funcin es o no
administrativa.429
En su investidura publicstica, el sndico est sujeto, en el tratamiento de sus actos torcidos,
a una penalidad ms drstica que la que se les da a los particulares, como la generalidad de sus
homlogos, porque la ley estima ms reprochable la conducta dolosa de quien est revestido de
cierta autoridad, que la de quien carece de ella.
2)Relacin del sndico con los dems rganos concursales
Hemos visto que el proceso de quiebra es manejado por tres rganos: el tribunal, la junta de
acreedores y el sndico privado.
El tribunal de la quiebra desempea, casi sin alteracin, el mismo papel que le compete al
rgano jurisdiccional sustanciador de la ejecucin singular; acta como sustituto de las partes en
conflicto (el fallido y los acreedores). El sndico no est ms subordinado al tribunal que lo que
estn las partes del juicio de quiebra.
Pero las relaciones entre la junta de acreedores y el sndico s que son dependientes y
recprocamente subordinadas.
La relacin que existe entre ambos se explica por las funciones que la ley entreg a cada
uno. La junta de acreedores es portadora de la facultad suprema de disposicin; el sndico es
depositario de la facultad de administracin. En este sentido debe interpretarse la norma del art.
120 de la ley, que previene que salvo el caso de realizacin sumaria del activo, el sndico
proceder a su realizacin atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores. El ejercicio
de la facultad suprema de realizacin, como lo vimos, es normalmente materia de la junta de
planificacin. En lo que toca a los detalles de la realizacin, ellos son atributo del sndico. Por

428Ver Argeri, op. cit., pg. 69.

429Ello de conformidad al art. 260 del Cdigo Penal. Para esto consultar Etcheberry, op. cit., t. IV, pg. 179. Contra
nuestra opinin podra citarse a Labatut, citado por Etcheberry, op. cit., t. IV, pg. 180.

eso, cabe cierta analoga de las relaciones de los socios y el gerente de una sociedad, con las
relaciones entre la junta de acreedores y el sndico. Pero ello slo en el punto atinente a la
administracin y disposicin de los bienes del fallido.
En las dems funciones que competen a ambos rganos (verdaderos poderes-deberes), el
sndico no se subordina a las deliberaciones de la asamblea de acreedores; l acta directamente
en obediencia de la ley, conforme a su discrecionalidad funcionaria. La quiebra es para los
acreedores, pero no es de los acreedores.
3)Nombramiento e investidura del sndico
Existen dos clases de sndicos titulares: el sndico provisional y el sndico definitivo.
Pero previo al nombramiento del sndico para una quiebra especfica, es menester que ellos
pertenezcan a la Nmina Nacional de Sndicos. La formacin de esta nmina de personas
habilitadas para ser sndicos cumple los fines contralores de idoneidad, capacidad, imparcialidad
y honorabilidad que este cargo demanda. La Nmina Nacional de Sndicos es confeccionada por
el Ministerio de Justicia a travs de un decreto supremo. Slo de entre los sndicos que figuren
en la nmina pueden el acreedor peticionante de la quiebra (art. 44 L.Q.), el juez (art. 52 L.Q.) o
la junta de acreedores (art. 108 L.Q.) proponer o designar un sndico, titular y suplente (arts. 14
a 26 L.Q.).
El sndico provisional, titular y suplente es designado por el tribunal en la misma sentencia
declarativa de quiebra. Esta nominacin pudo haber correspondido a la proposicin de la terna
hecha por el acreedor peticionante (art. 44 L.Q.).
El sndico provisional durar en su cargo hasta la junta constitutiva, que o bien lo ratificar
en el cargo o bien designar a otro en su reemplazo (art. 108 N 2 L.Q.). Excepcionalmente este
sndico puede permanecer en su mandato ms all de esa junta: cuando en ella se resuelve la
realizacin del activo conforme al procedimiento sumario (art. 109 L.Q.) y cuando los
reemplazantes an no toman posesin del cargo (art. 108 N 2 L.Q.).
Los sndicos definitivos son los designados o ratificados por la junta constitutiva y
permanecen en sus cargos hasta la clausura de la quiebra, a menos que sobrevenga alguna causal
de cesacin en sus cargos de las contempladas en el art. 32 de la ley.
Para asumir su cargo, los sndicos, sean titulares o suplentes, provisionales o definitivos,
deben previamente aceptar sus cargos y prestar juramento ante el ministro de fe que les
notifique el nombramiento. De esta notificacin, aceptacin y juramento debe dejarse
constancia en el expediente de la quiebra.
Como son funcionarios pblicos, los sndicos no pueden rechazar su nombramiento sin una
negativa fundada, vale decir, sin que exista una causal legal que los exima (art. 26 inc. final
L.Q.).
4)Atribuciones y deberes de los sndicos (art. 27 L.Q.)
Hemos visto que el sndico, en general, realiza una labor de administracin dentro de un marco
ejecutivo-procesal.
Por ello, como regla general, las atribuciones del sndico son aquellas que expresamente le
confiere la ley. El art. 27 establece que el sndico representa los intereses generales de los
acreedores y los derechos del fallido en cuanto puedan interesar a la masa; luego hace una
enumeracin, bastante extensa, de los poderes y facultades de que est premunido para cumplir
su funcin.
Le incumbe especialmente al sndico:
1) Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena
representacin del fallido y de los acreedores (art. 27 N 1 L.Q.).
Esta norma tiene su complemento en el art. 64 inc. 3 de la ley, que priva de legitimacin al
fallido para comparecer como demandante o demandado en los juicios que afecten a bienes
concursados.
En todos los procesos que se sigan en contra del sndico, el fallido slo puede comparecer
como coadyuvante (art. 64 inc. 3 L.Q.).

Incluso en los juicios de separacin de bienes o de divorcio perpetuo, en que el fallido sea
actor o reus, el sndico puede comparecer como coadyuvante. No olvidemos que la insolvencia
o mal estado de los negocios del marido es causal de separacin judicial de bienes; 430
2) Hacer las publicaciones e inscripciones de la declaracin de quiebra, y remitir, a los
acreedores que residan en el extranjero, las cartas a que se refiere el N 7 del art. 52 de la ley
(cartas certificadas de notificacin de la sentencia de quiebra) (art. 27 N 2 L.Q.);
3) Exigir el fallido que le suministre la informacin que juzgue necesaria para el mejor
desempeo de su cargo, y le entregue sus libros, papeles y documentos (art. 27 N 3 L.Q.);
4) Cerrar los libros de comercio del fallido (art. 27 N 4 L.Q.);
5) Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y
documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra (arts. 27 N 5 y 52 N 3 L.Q.);
6) Proponer la fecha de cesacin de pagos (arts. 27 N 6 y 61 L.Q.);
7) Recibirse bajo inventario de los bienes de la quiebra y administrarlos en conformidad a
la ley (arts. 27 N 7, 52 N 2 y 94 y ss. L.Q.);
8) Continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento
de ste (arts. 27 N 8 y 99 L.Q.);
9) Continuar efectivamente el giro del fallido con autorizacin del tribunal o con acuerdo
de la junta de acreedores, segn corresponda (arts. 27 N 9, 99 y 112 L.Q.);
10)Cobrar los crditos del activo de la quiebra (arts. 27 N 10, 52 N 5 y 64 inc. 3 L.Q.);
11)Celebrar compromisos o transacciones previo acuerdo de la junta de acreedores (arts.
27 N 11 y 116 L.Q.);
12)Contratar prstamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ello
en la prxima reunin de la junta de acreedores (arts. 27 N 12, 111, 116 y 148 L.Q.);
13)Ceder a ttulo oneroso los derechos que el fallido tenga en sociedades, comunidades o
asociaciones, o pedir su disolucin, liquidacin o particin, a falta de interesados (arts. 27 N 13
y 120 y ss. L.Q.);
14)Exigir rendicin de cuentas de cualquiera que haya administrado bienes del fallido (art.
27 N 14 L.Q.);
15)Impugnar crditos (arts. 27 N 15 y 135 y ss. L.Q.);
16)Realizar los bienes de la quiebra (arts. 27 N 16 y 120 y ss. L.Q.);
17)Depositar a inters en un banco o institucin financiera, los fondos que perciba, en
cuenta separada para cada quiebra y a nombre de sta, y abrir una cuenta corriente con los
fondos indispensables para solventar los gastos que aqulla demande (art. 27 N 17 L.Q.);
18)Hacer repartos de fondos, en la forma dispuesta en el prrafo 2 del Ttulo X de la ley
(art. 27 N 18 L.Q.);
19)Desempear las funciones de interventor o depositario en los casos en que esta ley
determine (art. 27 N 19 L.Q.);
20)Servir de sndico en los concursos de hipotecarios que se abran dentro de la quiebra y
llevar cuenta separada de todo lo concerniente a cada uno de ellos (arts. 27 N 20, 71 y 150
L.Q.);
21)Comunicar, dentro de los diez das siguientes de la asuncin a su cargo, la declaratoria

430Ver art. 155 del Cdigo Civil. Esta norma dara a entender que no son sinnimas las expresiones insolvencia y
mal estado de los negocios que emplea el Cdigo. Pero si se observa bien, las causales de separacin de bienes son
dos: insolvencia o administracin fraudulenta. Lo que ocurre es que en el caso de insolvencia el marido puede enervar
la accin prestando fianza o hipoteca asegurativa.

de quiebra al Servicio de Tesorera del domicilio del fallido (art. 27 N 21 L.Q.), y

22)Ejercer las dems facultades y cumplir las dems obligaciones que la ley le asigna (art.
27 N 22 L.Q.).
El sndico puede delegar parte de sus funciones, bajo su propia responsabilidad y a su costa,
en mandatarios que designe de la Nmina Nacional de Sndicos y que no estn afectos a las
inhabilidades del art. 24 de la ley. La delegacin y aceptacin debern constar en instrumento
pblico, copia del cual se agregar a los autos y de ella se dar cuenta en la prxima reunin de
la junta de acreedores. De igual forma se proceder para poner trmino a la delegacin (art. 28
L.Q.).
5)De la cuenta del sndico
Clases y oportunidad de la cuenta del sndico
El sndico, como todo administrador de intereses ajenos, debe rendir cuenta de su gestin y
precisamente a sus administrados, que, en la especie, vienen a ser el fallido y los acreedores.
La cuenta del sndico puede ser parcial o definitiva. Es parcial aquella que debe rendir
peridicamente en las reuniones ordinarias de acreedores, de conformidad al art. 116 de la ley.
La cuenta definitiva es aquella que debe rendir al trmino temporal o definitivo de su
gestin.
En efecto, en primer lugar, el sndico debe dar su cuenta definitiva dentro de los treinta das
contados desde el vencimiento de los plazos para finiquitar la realizacin del activo, conforme
al art. 29 de la ley. Dichos treinta das se inician a los seis meses contados desde la junta
constitutiva, si se realiz sumariamente (art. 109 L.Q.), o seis o nueve meses (segn existan o no
inmuebles), prorrogables por seis meses ms, si se emple otro procedimiento de realizacin
(art. 130 L.Q.). Una vez liquidados a moneda quiebra todos los bienes concursales, ya no se
justifica la existencia de un administrador y, en consecuencia, es innecesaria la presencia del
sndico. En general, todas las gestiones que la ley le encomienda al sndico estarn cumplidas al
cabo de los seis meses desde la junta constitutiva.
En segundo lugar, deber el sndico rendir su cuenta definitiva si se ha verificado el
sobreseimiento definitivo ordinario. Si se han pagado todos los crditos verificados y no hay
impugnaciones por resolver; si el deudor o un tercero paga los crditos vencidos y cauciona los
dems crditos a satisfaccin de los acreedores o si los acreedores convienen en desistirse de la
quiebra o remitir sus crditos, ya no se justifica la administracin del sndico, pues ha de
desaparecer el proceso mismo donde obra (arts. 29 y 164 L.Q.).
En tercer lugar, el sndico deber presentar su cuenta definitiva toda vez que corresponda la
clausura provisoria de la quiebra mediante sobreseimiento temporal, pues en ese evento
tampoco se justifica su presencia. El sobreseimiento temporal debe dictarse cuando carece la
quiebra de bienes o cuando stos no son suficientes para cubrir los gastos de prosecucin del
juicio. En este segundo caso, los exiguos bienes deben realizarse sumariamente y, por lo tanto,
no existe duda en cuanto a que precede la presentacin de la cuenta definitiva (arts. 158 N 2 y
29 L.Q.). En el primer caso (cuando la quiebra carece de bienes) lo establece expresamente el
art. 97 de la ley.
En cuarto y ltimo lugar, debe el sndico presentar su cuenta definitiva cuando, por
cualquier motivo, haya de cesar anticipadamente en el cargo (art. 29 L.Q.).
Procedimiento de aprobacin de la cuenta definitiva del sndico
Una vez presentada la cuenta en el tribunal, el juez debe dar traslado de su resolucin que tiene
por presentada dicha cuenta a la junta de acreedores y al fallido. Estos tienen un plazo fatal de
treinta das hbiles para objetarla, contados desde la notificacin de la aludida resolucin, que se
practica mediante aviso.
Si dentro de dicho plazo no interviene impugnacin, la ley reputa por aprobada la cuenta.
Si, por el contrario, el fallido o la junta de acreedores observan esa memoria, el tribunal debe
conferir traslado por diez das al sndico para que ste formule sus descargos.

Tanto las observaciones de los impugnantes como los descargos del sndico deben ser
fundados.
Si a pesar de los descargos del sndico, los impugnantes se mantienen en sus observaciones,
es el tribunal quien resuelve sobre la cuenta en definitiva. Para ello, el juez pedir previamente
un informe a la Fiscala Nacional de Quiebras, que debe ser evacuado dentro de cuarenta das,
contados desde su requerimiento.
El rechazo en definitiva de la cuenta del sndico lo har responsable civil y hasta
criminalmente, pero dicha responsabilidad habr de perseguirse en otro proceso, sumario o
criminal, segn corresponda.
Los inconvenientes que presenta la ruta adoptada por el legislador son particularmente
enredosos en lo que dice relacin a uno de los titulares de la accin de impugnacin: la junta de
acreedores. No pueden impugnar los acreedores por separado esta cuenta; debe ser la junta de
acreedores, que para decidirse por la reprobacin habr de requerir de las mayoras legales y del
qurum de asistencia necesario, lo que entorpece con mucho la efectividad de la concesin de
esta accin. Muchas veces los acreedores ms importantes son a su vez acreedores preferentes, y
los pequeos acreedores, acreedores valistas o quirografarios; respecto de estos ltimos la
obligacin de objetar por intermedio de la junta de acreedores es manifiestamente injusta.
Adems, si en definitiva se acogen las observaciones hechas y se rechaza la cuenta del sndico
no est claro quin debe ejercer la accin de indemnizacin de perjuicios o la accin criminal,
segn sea el caso, fuera de la quiebra. Lo lgico sera conceder la posibilidad de objetar dicha
cuenta, amn del fallido, a todos los acreedores interesados.
6)Trmino de la gestin del sndico
El art. 32 de la ley seala que el sndico cesar en su cargo:
a) Por haber dado cumplimiento a su cometido; esto es, toda vez que corresponda clausurar
el proceso de quiebra, sea transitoria, sea definitivamente. Ya nos extenderemos en esto al tratar
de la clausura del proceso de quiebra;
b) Por no haberse confirmado la designacin del sndico provisional en la junta
constitutiva; siempre, claro, que no corresponda realizar sumariamente el activo concursado;
c) Por revocacin de la junta de acreedores, hecha en reunin extraordinaria. Es importante
sealar que el Fiscal Nacional de Quiebras tiene facultad legal de representar a la junta de
acreedores cualquier infraccin que observare en la conducta del respectivo sndico y aun
proponerle su revocacin (art. 8 N 5 L.Q.);
d) Por renuncia, que deber ser justificada y aceptada por la junta de acreedores o, en su
defecto, por el tribunal. Vale decir, la renuncia por s no pone fin a la gestin del sndico; es
menester su aceptacin por los acreedores o el tribunal. Esto no viene sino a confirmar el
carcter de funcionario pblico que reviste la persona del sndico;
e) Por haber dejado de formar parte de la Nmina Nacional de Sndicos, salvo que su
exclusin de dicha lista oficial se deba a que renunci ante el Ministerio de Justicia, pues en tal
caso debe continuar, hasta su fin natural, ejerciendo el cargo de sndico en las quiebras donde
antes de dicha renuncia ya lo era (arts. 32 N 5 y 22 N 6 L.Q.); 431
f) Por inhabilidad sobreviniente, segn el art. 17 de la ley, aunque no se hubiere producido
su exclusin de la nmina;
g) Por remocin, hecha por el juez de la quiebra, a instancias de la Fiscala Nacional de
Quiebras, cuando el sndico ha incurrido en faltas reiteradas o graves, o irregularidades, en
relacin con su desempeo, o que se encontrare en notoria insolvencia.
En estos casos el juez puede inclusive, de oficio o a instancia de la Fiscala, suspender al
sndico, mientras se tramita el incidente de remocin (arts. 32 N 7, 22 N 9 y 8 N 9 L.Q.);
h) Por ltimo, obviamente, cesa el sndico en el cargo por muerte (art. 22 N 10 L.Q.).

431La forma de acceder a la Nmina Nacional de Sndicos y de ser excluido de ella, est tratada entre los arts. 14 y
22 de la Ley N 18.175.

Toda vez que cese o se suspenda en su cargo al sndico, ha de asumir su suplente, quien
continuar en dicho ministerio hasta la total tramitacin de la quiebra. A falta de suplente, la
junta de acreedores o el tribunal, de oficio o a peticin de cualquier interesado, har nuevas
designaciones. Sin embargo, si la falta del sndico fuere transitoria y hubiere constituido
mandatario conforme al art. 28 de la ley, no asumir el suplente (art. 25 L.Q.).
7)La responsabilidad del sndico
Este es un tema interesantsimo, y respecto del cual se podra desarrollar una obra completa;
nosotros nos abocaremos a una mera esquematizacin. 432
La responsabilidad del sndico puede ser penal o civil; ambas merecen un estudio separado
por responder a fundamentos dispares.
Responsabilidad penal del sndico
La responsabilidad penal en que puede incurrir el sndico es posible que provenga de la
comisin de cualquiera de los delitos previstos en el Cdigo Penal o leyes especiales. En
particular, se entienden a su respecto las reglas especiales dadas para los empleados pblicos
de que tratan el Ttulo III, prrafo 4, y el Ttulo V, ambos del Libro II de dicho Cdigo de
acuerdo a lo dispuesto en el art. 260, de este cuerpo normativo. Conforme a la nocin que
Etcheberry extrae del concepto de empleados pblicos del art. 260, no cabe duda en cuanto a
que el sndico est sometido a esta normativa ms estricta, considerando la funcin que
desempea, la naturaleza de los rganos que lo designan y las formalidades de su inclusin en la
Nmina Nacional de Sndicos.433
Sin embargo, la Ley de Quiebras ha creado un tipo o delito especial para este funcionario.
El art. 38 de la ley dispone que el sndico que se concertare con el deudor, con algn acreedor o
tercero para proporcionarle alguna ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera
de los actos delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada
mayor pena, pues entonces se aplicar sta. Ser adems castigado con inhabilidad especial
perpetua para ejercer el cargo de sndico.
Hay que agregar que para los funcionarios pblicos, para el sndico por ende, existen una
serie de agravantes de su responsabilidad criminal, como son la de cometer el delito con abuso
de confianza y la de prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable (art. 12 N os 7 y 8 del
C. Penal).
Resta por decir que la responsabilidad criminal del sndico se persigue en juicio criminal
ordinario por delito de accin pblica, en el cual debe actuar como querellante el Fiscal
Nacional (art. 8 N 8 L.Q.), sin perjuicio de las querellas particulares que interpongan los
dems interesados.
Responsabilidad civil del sndico
La responsabilidad civil del sndico se extiende hasta la culpa levsima; vale decir, debe emplear
en su administracin la misma diligencia que los hombres prudentes emplean en sus negocios
delicados.
Sin embargo, la ley, acertadamente a nuestro juicio, seala que esta responsabilidad del
sndico slo puede hacerse efectiva una vez presentada su cuenta definitiva. Si un acreedor, el
fallido o la misma asamblea de acreedores estn disconformes con el desempeo del curador,
pueden instar por su revocacin o remocin; despus de esto el sndico deber rendir su cuenta,
que, si merece dudas, podr ser impugnada para luego reclamar su responsabilidad civil. Si se
admitieran las demandas de perjuicios no obstante permanecer el sndico en funciones, se estara

432Existe un indudable inters en formular una teora general sobre la responsabilidad de los sndicos, porque ha
sido, bajo el sistema instituido en la ley vigente, uno de los temas ms controvertidos. Por otro lado, como hemos
visto en el transcurso de esta obra, existe una serie de gestiones y facultades discrecionales entregadas a su criterio,
cuyo ejercicio negligente merece, cuando menos, una represin civil por la va de la indemnizacin de perjuicios.
433Ver Etcheberry, op. cit., t. IV, pg. 179.

permitiendo una serie de manejos torcidos, presiones ilegtimas o colusiones desastrosas que
justamente se evitan con esta suspensin del derecho a demandar (art. 38 L.Q.).
Muchos de los plazos que se establecen para que el sndico cumpla con ciertos trmites o
actuaciones procesales que le son encomendadas exclusivamente por la ley, no contemplan una
sancin para el evento del retraso del sndico. Este vaco legal puede paliarse medianamente,
recurriendo a las demandas por responsabilidad civil, en el evento de que sus actuaciones
extemporneas hayan perjudicado a la masa o al fallido.
Obviamente, la responsabilidad civil del sndico puede seguirse ora de sus ilcitos civiles,
ora de sus ilcitos penales.
Es, con todo, ilusorio el xito de las demandas de indemnizacin, porque el sndico
responde con su patrimonio, segn hemos visto, por los ilcitos cometidos en el desempeo de
sus funciones.434
El procedimiento para reclamar esta responsabilidad, como lo precepta el art. 38 de la ley,
es el juicio sumario, reglamentado en los arts. 680 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, y que por proceder mediante norma expresa, no admite sustitucin (art. 681 del C.P.C.);
norma que no es el corolario lgico de lo dispuesto en el art. 680 N 4 del mismo Cdigo, que
somete a dicho procedimiento a los juicios entre representantes legales y representados, porque
el sndico no es representante legal de las partes en conflicto, segn ya lo aclarramos.
Este proceso por responsabilidad civil es independiente de la quiebra propiamente tal. En l
ser sujeto activo normalmente el fallido; pero tambin puede serlo cualquiera de los acreedores
que se estime perjudicado por la administracin del sndico.
B)DE LA REALIZACION PROPIAMENTE TAL
1.INTRODUCCIN
Para comprender bien esta materia, de suyo compleja, y como modo de introducirnos en este
tema, extractamos las siguientes palabras del mensaje de la ley de 1929: El estado del deudor,
sea o no comerciante, cuyo patrimonio hace muestra de un evidente desequilibrio entre su activo
y su pasivo, no slo perjudica el inters privado, sino que amenaza y compromete el inters
pblico, lo que exige una liquidacin rpida de toda situacin ruinosa de fortuna, a fin de
evitar que se detenga, en manos inhbiles, la produccin y la circulacin de la riqueza. 435
Pero, ampliando lo expresado, como seala Provinciali, es la insolvencia como hecho que
turba la economa general y con ella una colectividad de acreedores y una multiplicidad de otras
empresas (lo que tambin repercute ms o menos extensivamente en la antedicha economa
general), lo que determina la intervencin de los rganos jurisdiccionales y el procedimiento de
la quiebra.436
Conforme a lo dicho, existen tres propsitos que deben resguardarse y armonizarse con las
normas sobre realizacin del activo del fallido.
En primer lugar, y de un modo inmediato, con la quiebra se persigue la realizacin, ojal en
las mejores condiciones, del activo concursado, para satisfacer las pretensiones de los
acreedores, pero adems diramos que en lo principal, para evitar que se detenga en manos
inhbiles la produccin o circulacin de la riqueza. En esto hemos cambiado un tanto de opinin
respecto de lo sostenido en la primera edicin de este texto. Nos parece que la razn
fundamental de la quiebra propiamente tal es liquidar el patrimonio insolvente, ojal respetando
la par condictio, pero no subordinndola a ella. Si resulta que un solo acreedor verifica, aunque
conste la existencia de muchos otros, de todas formas se procede a la liquidacin y al pago de
dicho acreedor, aun en perjuicio de los dems acreedores desinformados o poco diligentes.

434Los sndicos son verdaderas empresas de liquidacin, a las cuales se les debiera exigir un cierto patrimonio
mnimo acreditado para poder figurar en la nmina, pues de otro modo su responsabilidad civil no pasa de ser
programtica.
435Ver mensaje de la Ley N 4.558.

436Provinciali, op. cit., t. I, pg. 503.

En segundo lugar, es una aspiracin legtima la de intentar salvar las empresas insolventes
evitando su venta fraccionada o su mutilacin, pero tambin hemos variado nuestra apreciacin
en orden a que dicho salvamento se justifica como un asunto de inters general para la
economa. La verdad es que el nico fundamento para rescatar una empresa quebrada es que ella
valga ms o produzca mayor provecho para los acreedores mantenida ntegra y funcionando que
vendida por partes y paralizada. En nuestro pas no existe consagracin legal del principio de la
conservacin de la empresa desarrollado en otros pases con dudosos resultados. En nuestro
pas los sistemas para salvar una empresa insolvente son dos: la venta como unidad econmica y
la continuidad de giro, pero ambos estn subordinados a que los acreedores accedan y por
mayoras normalmente ms altas y ms difciles que las requeridas para los acuerdos ordinarios
de juntas. En otras palabras, el salvamento de las empresas en Chile no tiene otro fundamento
que el mayor provecho para los acreedores. Las empresas fracasan o porque objetivamente su
mercado no existe o por mala gestin. En primer caso, no tiene mucho sentido mantenerlas
agnicas en perjuicio, a la postre, de los acreedores. En el segundo caso, lo probable es que los
propios acreedores la rescaten si el negocio es rentable. Las doctrinas que sustentan sistemas de
conservacin de las empresas aun en perjuicio de los acreedores, como lo tuvimos nosotros bajo
la felizmente breve existencia del D.L. 1.509, de 1976, 437 adolecen habitualmente de un error de
perspectiva: cada vez que se mantiene artificialmente en vida una empresa enferma, lo que
normalmente ocurre es que se contagian todas las dems y se arroja una psima seal al
mercado.438
En tercer lugar, debe procurarse finiquitar el proceso concursal en breve plazo, porque en
tanto permanezcan los bienes concursados sin enajenar, inciden en una desaceleracin tanto en
la produccin como en la circulacin de la riqueza y, al mismo tiempo, su no enajenacin
importa un capital inmovilizado para los acreedores, quienes quedan inhibidos de rentar de las
sumas que significan sus eventuales repartos. Por ello la ley intenta agilizar este proceso de
realizacin por la va de imponer ciertos plazos programticos (v. gr., art. 130 L.Q.) y de
simplificar las enajenaciones de activos muy pequeos (realizacin sumaria).
De las mismas consideraciones precedentes concluimos que la importancia de las reglas
sobre realizacin del activo sobrepasa con mucho el inters privado de las partes del proceso de
quiebra, para entrar de lleno en el terreno del orden pblico econmico y aun, ms all, del
inters pblico.
En el sistema de nuestra ley se han recogido parcialmente estos principios. En efecto, en la
base del sistema chileno, en el rubro de la realizacin del activo, se siguen, ms o menos, las
normas comunes dadas para la ejecucin individual, inspiradas fundamentalmente por
principios privatsticos.

437Derogado por la Ley N 18.175.

438Las teoras que sustentan la conservacin de la empresa como un valor en s o un valor social, sea las que
intentan sistemas de prevencin de crisis antes de que se instale la insolvencia, como las que una vez instalada
pretenden su conservacin a costa y aun en contra de los intereses de los acreedores, que cuentan con mucho respaldo
entre las autoridades transandinas y en alguna legislacin europea, que ya hemos repasado a nuestro juicio incurren
en una idolatra de la empresa. Las empresas fracasan sea por una depresin de su mercado relevante, sea por mala
gestin o, a veces, por una combinacin de ambos elementos. Si la crisis obedeci a un cambio en el mercado
objetivo, la empresa no se justifica. Si, por el contrario, se trata de mala gestin, para eso existen mecanismos, como
el convenio preventivo, la continuidad de giro o la enajenacin como unidad econmica. Lo que nos parece un
anacronismo es pensar que un interventor burcrata a quien no afectan los resultados de su intervencin sea una
solucin real. Tampoco se justifica mantener una empresa viva artificialmente para conservar las fuentes de trabajo,
porque a la postre de todas formas ellas se perdern y, lo que es peor, resulta poco saludable mantener a una persona
en un trabajo slo por su seguridad laboral a sabiendas de que su trabajo es, a la postre, perjudicial a la empresa
(recordemos el triste caso de Enacar). Finalmente, hay que recordar tambin que los acreedores, tan
espantosamente representados por estas teoras como aves rapaces de la violentada empresa, son empresas y tienen
trabajadores y que no se puede afectar a las empresas sanas a costa de las enfermas. La empresa que no es eficiente en
la creacin de riqueza pasa a ser eficiente en la creacin de pobreza y hay que, o eliminarla como un intil espejismo
o transferirla a manos ms capaces de desarrollarla. Si en algn sentido debe mejorarse la legislacin concursal es
mediante la creacin de esquemas que faciliten la pronta venta de su activo o la rpida enajenacin de sus unidades
econmicas.

2.DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN. DISPOSICIN

Y ADMINISTRACIN CONCURSAL

Hemos visto que la facultad de disposicin surge por el solo ministerio de la ley y por la sola
declaracin de quiebra, en la colectividad de acreedores. Dijimos que esta facultad de
disposicin no puede conceptualizarse como uno de los atributos dominicales del fallido sobre
su patrimonio, que le es trasplantado o transferido a la junta de acreedores, pues el fallido
conserva su facultad de disposicin, la que slo les es inoponible a los acreedores concursales
(arts. 64 y 72 L.Q.). La facultad de disposicin de la junta de acreedores es un atributo orgnico,
de derecho pblico y originaria, que la ley deposita en este rgano concursal.
Ahora, esta facultad de disposicin (que se resuelve en venta de bienes) puede ejercitarse
materialmente, ya sea por el sndico, por el juez de la quiebra (art. 122 inc. 3 L.Q.), por
martillero pblico, por agentes de bolsa y aun por un mandatario especial designado por la junta
y el sndico para tal efecto.
Tambin adelantamos que la administracin (la facultad de administrar) de los bienes del
fallido sujetos a concurso o, mejor dicho, de la universalidad jurdica que constituye el
patrimonio del deudor, pasa de derecho y por la sola sentencia de apertura, al sndico privado
(art. 64 L.Q.). Tampoco debe confundirse esta administracin con la propia de los mandatarios
generales segn el derecho sustantivo; es un poder pblico de administracin que la ley confa
tambin a un rgano pblico, cual es el sndico, como ya lo vimos. Y por lo mismo, dicha
administracin es legal y originaria, no derivada de la del fallido.
Ahora, si observamos con ms cuidado, las facultades de administracin y disposicin se
confunden en los fines trasuntos de las mismas: el fin de satisfaccin a los acreedores conforme
a la par condictio, dentro de un proceso de ejecucin patrimonial. Si el sndico contrata, si el
sndico demanda, si el sndico impetra medidas conservativas o acciones posesorias, etc., lo
hace con el objeto mediato de reducir el patrimonio del fallido a moneda quiebra con miras a la
satisfaccin de los acreedores; vale decir, su administracin est orientada a la liquidacin.
Vistas as las cosas, es lo mismo que ocurre con la facultad de disposicin, que tambin se
orienta a resolver el complejo de bienes, derechos, acciones, etc., que componen la hacienda del
fallido, a moneda quiebra. Ambas actividades se desarrollan dentro de un proceso de ejecucin y
ambas propenden a la satisfaccin de los acreedores. Por lo tanto, disposicin y administracin
son manifestaciones distintas de una misma actividad ejecutivo-procesal.
Sin embargo, la ley, para efectos prcticos, s distingue ambas actividades, pues las
facultades correlativas las deposita en rganos distintos: la facultad de disposicin en la junta de
acreedores y la facultad de administracin en el sndico o curador, y dada la jerarqua superior
de la potestad dispositiva, previene tambin una subordinacin del rgano administrativo para
con el rgano dispositivo.
Hechas estas aclaraciones, podemos adentrarnos en la etapa de realizacin del activo con un
enfoque ms procesalista del que hasta ahora se le vena dando.
Materialmente, la realizacin consta de tres fases: la incautacin e inventario, la
administracin y la enajenacin propiamente tal del activo. Veremos cada una por separado.
3.INCAUTACIN E INVENTARIO (ARTS. 94 Y SS. L.Q.)
La incautacin e inventario admiten un doble punto de vista para su anlisis: pueden observarse
desde la perspectiva del desasimiento o bien como actividades inscritas en la administracin del
sndico.
Si las observamos desde el desapoderamiento de los bienes del fallido, ellas son actuaciones
destinadas a individualizar en concreto el patrimonio embargado y sujeto a ejecucin; cumplen
la funcin de una verdadera acta de embargo.
Miradas desde la perspectiva de la administracin del curador, son las primeras actividades
de esa ndole que debe cumplir el sndico, una vez investido de su cargo. De hecho, desde la
ejecucin de dichas diligencias o actuaciones judiciales, el sndico pasa a administrar el
patrimonio concursado.

Por tanto, la incautacin e inventario son aquellas actuaciones por las cuales se objetivizan
los bienes embargados o desasidos y, por lo mismo, los bienes sobre los que el sndico tiene
potestad administrativa.
Jurdicamente, el embargo general y la consecuencial administracin del sndico
sobrevienen con el solo pronunciamiento de la sentencia de quiebra; fcticamente, lo uno y lo
otro se producen con la incautacin e inventario. Pero, a modo de reenvo, slo respecto de los
bienes inventariados los acreedores pueden alegar indisponibilidad y afectacin ejecutiva
(embargo) y slo sobre ellos el sndico puede pretender administracin. Esto porque
(considerando que la quiebra es un proceso sobre el que se entienden las reglas comunes a todo
procedimiento), conforme al art. 29 del Cdigo de Procedimiento Civil se formar el proceso
con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el
juicio y al art. 61 del mismo cuerpo legal que previene que de toda actuacin deber dejarse
testimonio escrito en el proceso, solamente lo que obra en el mrito de autos puede
estimarse parte de l.439 Si existen otros bienes desasibles no inventariados, ser menester su
inclusin en dicho inventario, para luego oponer el embargo y la administracin
correspondiente. Con esto no queremos decir que los bienes omitidos no sean indisponibles y,
adems, administrables para el fallido y el sndico, respectivamente; lo que queremos indicar es
que es una verdadera formalidad de hecho para uno y otro efecto, que los mismos pasen a ser
considerados en el inventario; de otro modo no pueden estimarse integrantes del proceso de
quiebra.
Hay, con todo, una gran diferencia entre estas actuaciones con las equivalentes del ministro
de fe o del depositario en la ejecucin singular con motivo del embargo. En el embargo singular,
la actividad de administracin es escasa y slo ser compleja cuando el bien embargado sea un
establecimiento comercial o industrial; en cambio, dada la naturaleza jurdica del patrimonio, en
la quiebra siempre se impone una labor compleja de administracin por parte del depositario. La
actividad de administracin, por lo mismo que es simple en la ejecucin singular, es complicada
en la colectiva. En ella no bastar con determinar e individualizar los bienes, sino que habr,
tambin, que hacerse cargo de la contabilidad, correspondencia y dems documentos del fallido,
para obtener una idea ms o menos cabal sobre el estado preciso de los negocios del deudor. La
diferencia sustancial del objeto embargado que existe en uno y otro tipo de ejecucin, es que en
la singular es un simple objeto individual, en tanto que en la colectiva es una sustancia viva y
compleja (el patrimonio); por ello, la labor de administracin es diversa. La incautacin y el
inventario de los bienes del fallido que practique el sndico tendern, pues, a graficar el
contenido real de dicha esencia viviente que es el patrimonio concursado.
Nosotros hemos decidido tratar de la incautacin y el inventario resultante de ella, a
propsito de la administracin del patrimonio concursado, porque existe cierta independencia
entre el desasimiento y estas operaciones del curador y, en cambio, ellas estn estrechamente
relacionadas con la actividad administrativa del sndico.
a)La incautacin
El art. 94 de la ley dispone que, asumido oficialmente el cargo, el sndico deber: 1. Adoptar de
inmediato, en presencia del secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe
designado por el juez, las providencias necesarias para recoger los libros, documentos y bienes
del fallido y para colocarlos en lugar seguro si se estima que peligran o corren riesgos donde se
encuentran.
La incautacin tiene por objeto la aprehensin material de los bienes aparentes del
quebrado; incluso el sndico debe incautar todos los bienes que se encuentren en poder del
fallido, aun aquellos que ste detenta con la obligacin de restituirlos. Lo anterior proviene de la
circunstancia de que el tenedor material de los bienes comporta su poseedor aparente y, en
cuanto poseedor, el dueo de tales pertenencias (art. 700 del C.C.). Adems, es frecuente que el
fallido, sin ser dueo de dichas especies, sea titular de algn derecho real o personal sobre ellas.
Falta a las disposiciones en comento un mecanismo que d ms eficacia y celeridad a estas
operaciones para el caso de fallidos cuyos haberes estn repartidos en mltiples sitios, pues no

439Ello de conformidad al art. 29 del Cdigo de Procedimiento Civil.

se contempla una facultad para que el tribunal despache con el carcter de urgente exhortos a los
tribunales correspondientes a fin de que otros ministros de fe, sin aguardar a la asuncin del
cargo por el sndico, procedan a la incautacin e inventario o a la adopcin de otras medidas
conservativas.
En la diligencia de incautacin debe estar presente el fallido, por cuanto la ley lo obliga a
indicar y a poner a disposicin del sndico todos sus libros, documentos, bienes y antecedentes.
Si el deudor ha fallecido o se ha fugado, esta obligacin incumbe a sus colaboradores ms
prximos (art. 96 L.Q.).440
No debemos olvidar que, conforme al numerando segundo del art. 52 de la ley, para la
prctica de esta diligencia puede auxiliarse de la fuerza pblica, para lo cual le bastar la sola
exhibicin de una copia autorizada de la sentencia de apertura, en la que, naturalmente, l debe
aparecer designado sndico.
b)El inventario del activo de la quiebra
El inventario es el documento que contiene la individualizacin y especificacin del patrimonio
del deudor, con la documentacin pertinente e inclusive con la mencin de las alegaciones y
pretensiones formuladas por terceros en relacin con los bienes inventariados. resultante de la o
las operaciones de incautacin (art. 94 inc. 2 L.Q.).
El inventario debe faccionarse a ms tardar al da siguiente hbil de investido el sndico, so
pena de incurrir en responsabilidad, si su extemporaneidad causa perjuicio a los acreedores o al
fallido.
El inventario, asimismo, debe hacerse en presencia de alguno de los ministros de fe
autorizados para la incautacin. Tambin, para su faccin, puede el curador asesorarse de un
perito pertinente al asunto.
Como este inventario es una actuacin judicial, debe cumplir con las reglas generales que el
Cdigo de Procedimiento Civil previene para esa especie de prcticas.
El inventario debe agregarse a los autos a ms tardar al da siguiente hbil al de su faccin
(lo que es el equivalente a la nocin de dejar testimonio escrito de l en el proceso ordenado
por el art. 61 del C.P.C.).
Si aparecieren nuevos bienes (lo que incluye a los bienes reincorporados en mrito de las
revocatorias), tambin deben ser inventariados conforme a las formalidades precedentes y
acompaarse a los autos en complemento del inventario original (art. 95 L.Q.).
El tribunal dictar una resolucin teniendo por agregado el inventario (o su complemento,
en su caso), resolucin que debe notificarse por aviso.
El fallido o los acreedores que tengan objeciones, observaciones o adiciones que hacerle a
dicho inventario, han de representarlas ante el tribunal dentro de los quince das contados desde
el aviso mencionado. Este plazo es fatal, pero ello no es bice para que se corrija o ample
nuevamente el inventario, si durante la secuela del juicio aparecen nuevos bienes. La
importancia de dicho plazo emerge cuando no existen bienes a inventariar y, por lo tanto,
procede la suspensin del juicio por sobreseimiento temporal.
Asimismo, por medio del inventario se sabe desde cundo el sndico pasa a ser realmente
responsable de los bienes concursados, sobre qu bienes lo es y tiene la administracin y
depsito. En efecto, los bienes inventariados se entienden legalmente bajo la responsabilidad del
sndico. Si hubo omisiones, la ley confiere a los acreedores y al fallido la iniciativa procesal
para obtener su registro en ese documento. Con todo, la ley hace responsable al curador hasta la
culpa levsima, de forma que la negligencia del sndico en la faccin del inventario, que importa
una destruccin, deterioro o desvalorizacin, podr reclamarse en su contra en base a su
responsabilidad civil funcionaria.

440La colaboracin del fallido o sus administradores a esta operacin no es una mera facultad. De conformidad al
art. 219 N 6 de la Ley de Quiebras, se presume culpable la quiebra si el deudor o sus administradores se negaren a
dar al sndico explicaciones sobre sus negocios. (Ver Puga Vial, Derecho Concursal. Los Delitos de la Quiebra, 2
edicin, pgs. 216 y ss.) Adems la presencia del fallido en la operacin de incautacin y en especial la del
levantamiento del inventario es sumamente importante, porque es habitual que se omitan documentos y antecedentes,
omisin que puede tener consecuencias muy graves en materia penal concursal.

4.DE LA REALIZACIN Y SUS FORMAS

Vimos que administracin y disposicin son facultades y actividades que se confunden al
interior de un juicio de ejecucin patrimonial. Ambas persiguen el pago compulsivo a los
acreedores o ejecutantes.
Veremos bajo este ttulo las modalidades de realizacin que conoce nuestra ley: una por la
va de la administracin, conocida como la continuacin del giro del fallido, y la otra por la va
de la disposicin pura y simple, que se integra por los procedimientos de realizacin del activo,
en sus formas sumaria, ordinaria y extraordinaria. Dentro de esta ltima, veremos la
denominada enajenacin como unidad econmica.
Previamente, sin embargo, nos detendremos en el estudio de la naturaleza jurdica de los
actos de administracin y disposicin que se desarrollan o ejecutan en el proceso de quiebra. La
mayora de las doctrinas elaboradas al respecto se restringen a precisar el carcter jurdico de las
ventas forzadas; pero como hemos apostado por la identidad legal entre disposicin y
administracin, las conclusiones a que arribemos en lo que atae a las ventas sern extensibles a
los actos de administracin.
5.NATURALEZA JURDICA DE LAS VENTAS FORZADAS
Mltiples son las doctrinas construidas para explicar la naturaleza normativa de las
enajenaciones forzosas o por ministerio de la justicia, practicadas en los procesos de ejecucin
por realizacin de bienes. Nos limitaremos a exponer y criticar las que nos parecen de uso ms
comn, para, finalmente, justificar la que, tambin a nuestro juicio, es ms razonable.
a) Colin y Capitant sostuvieron, en su oportunidad, que el rgano jurisdiccional (pblico)
vende en representacin del acreedor, ejercitando un derecho de ste emanado del principio de
que los bienes del deudor son prenda comn de los acreedores. 441
Una triple crtica merece esta teora. Por un lado, la expresin de ser el patrimonio prenda
comn de los acreedores es meramente figurativa; de verdad los acreedores no tienen ningn
derecho, ni real ni personal, respecto del patrimonio del deudor. Bekker bien anot que este
derecho de hipoteca o prenda general es insostenible porque su verdad es slo metafrica, ya
que en este pretendido derecho de prenda no concurren las caractersticas de dichos derechos
reales de garanta.442 Luis Bustamante, explicando a Fadda y Bensa, precis que nicamente a
travs de la persona del deudor es posible la relacin del acreedor con los bienes; es slo el
fraude lo que autoriza a revocar la enajenacin de los bienes mediante la accin pauliana. En
todos los dems casos, la enajenacin es libre, y aun as los acreedores tienen slo derecho a
satisfacer sus crditos sobre los bienes del deudor si existen, y en cuanto existan: el objeto de su
accin no es el patrimonio como universalidad, sino los bienes singulares. 443
Por otro lado, el art. 2469 de nuestro Cdigo Civil no dice que el acreedor tiene derecho a
vender los bienes del deudor, sino a exigir que stos se vendan. No es l el vendedor, sino el
rgano ejecutivo correspondiente.
Por ltimo, esta doctrina no explica la transferencia de dominio que obra por la enajenacin
forzada, considerando que la ley jams les concede a los acreedores la propiedad de los bienes
embargados o desasidos.
b) Una segunda doctrina, la ms difundida en nuestro medio, postula que la venta forzada
es un contrato ejecutado por el mismo deudor; ste sera el vendedor que acta representado por
el rgano jurisdiccional (u rgano ejecutivo, segn el caso), de modo que esta venta debe
arreglarse e interpretarse conforme a las reglas de fondo dadas para la venta voluntaria. El
consentimiento del deudor ejecutado (vendedor) lo encontraremos, entonces, en el acto mismo

441Colin y Capitant, citados por Alsina, op. cit., t. III, pg. 64.
442Ver Bustamante, op. cit., pg. 82.
443Bustamante, op. cit., pg. 83.

por el que contrajo su obligacin, en virtud del adagio de que quien se obliga, obliga todo su
patrimonio.
La verdad es que esta concepcin no pasa de ser una simple ficcin y en extremo artificial,
pues suponer algn consentimiento del deudor en las ventas celebradas por ministerio de la
justicia resulta muy enojoso y hasta cmico. Adems, esta teora no resolvera el problema del
consentimiento en los casos en que las obligaciones ejecutadas provengan de la comisin de un
delito o cuasidelito civil, actos cometidos precisamente sin la voluntad de obligarse. Como dira
Chiovenda, el ejecutado nada quiere y nada dispone. 444
c) Ensean otros que la venta forzada es un acto ejecutado por el Estado en representacin
del deudor. Admitiendo que la representacin es una modalidad, entre otras, de los actos
jurdicos, en la venta compulsiva la voluntad concurrente no sera ya la del deudor, sino la del
rgano ejecutivo correspondiente, con lo que se salvaran muchas de las crticas expuestas para
la teora precedente. Sin embargo, los autores no arriban a un consenso en orden a la naturaleza
jurdica de dicha representacin.
Carnelutti recurre a la nocin de representacin legal. Segn el tratadista, hay
representacin legal cuando la ley concede a una persona el derecho de actuar en inters de otra
aun contra la voluntad de sta; v. gr., el tutor respecto del pupilo; el padre respecto del hijo de
familia. De acuerdo con esta doctrina, el rgano ejecutivo (rgano pblico) ejerce la
representacin legal del deudor, pues la ley le confiere la facultad de ejecutar la obligacin por
ste contrada, en lo que debemos comprender la potestad de vender sus bienes si fuere
necesario.445
Pero lo cierto es que la representacin legal siempre discurre en la idea de una proteccin o
tutela de incapaces; vale decir, al representante legal se le confiere el arbitrio de disponer y
administrar, suponiendo que esta persona ser ms hbil en velar por los verdaderos intereses
del representado. Tambin descansa en principios diversos la representacin legal de la mujer
por su marido. La representacin legal presupone la incapacidad general del titular del derecho
y su voluntad de conferir a otro el uso, en su lugar, de aquella facultad, de manera que la
representacin est constituida en el inters del titular. Muy por el contrario, en la actuacin
del rgano ejecutivo que vende se obra justamente contra los reales intereses del deudor en
ventaja de sus acreedores.
Lo caracterstico de la venta forzada es que se celebre contra la voluntad del deudor, y ello
contradice toda nocin de representacin.
Finalmente, en la representacin, aunque sea legal, siempre se opera discurriendo bajo el
principio nemo plus iuris in alium transferre potest cuam ipse habet. En cambio, como veremos,
las ventas forzadas estn dotadas de beneficios y consecuencias que no pueden extraerse de los
poderes al interior del patrimonio del ejecutado.446
d) Chiovenda ha construido una tesis, que merece una especial atencin, nacida de la idea
simple de que la facultad de disponer de un derecho es una cosa distinta del derecho de que se
dispone.
De acuerdo con esto, postula que la expropiacin forzada de los bienes del deudor consiste
esencialmente en una expropiacin de la facultad de disposicin.
Advierte que en todo procedimiento de expropiacin se distinguen dos momentos, a saber:
la expropiacin propiamente tal de la facultad de disposicin y su atribucin a una persona
distinta del titular, y, como segundo iter, el acto con el cual la persona investida de dicha
facultad la ejercita y dispone del derecho a favor de un tercero.
Segn este autor, el primer iter se constituye por la sentencia de autorizacin de venta, que
es precedida por la pignoracin (embargo) o perodo preparatorio de indisponibilidad del bien
ejecutado. En la ejecucin singular la sentencia de embargo y la de venta no son simultneas o
conjuntas y s lo son en la ejecucin colectiva, porque la primera se dirige contra un deudor que

444Ver Chiovenda, op. cit., t. III, pg. 333.

445Carnelutti, citado por Alsina, op. cit., t. III, pg. 65.
446En efecto, es la inexistencia de lesin enorme, la extincin de la obligacin principal de eviccin, la purga de la
hipoteca, etc.

puede pero no quiere pagar y la segunda contra un deudor que no puede pagar sin incurrir en
conductas ilcitas.
La segunda fase de la expropiacin sera el ejercicio de la facultad de disposicin
transferida por la persona adquirente. Aqu no existe ya expropiacin, sino el simple ejercicio de
dicha facultad.
Pues bien, para Chiovenda la sentencia de venta es en realidad un contrato, porque el
rgano adquirente de la facultad de disposicin celebra un acuerdo de voluntades con el
subastador, pero no como representante del deudor, sino en su calidad de dueo de la facultad
de disposicin que detenta a nomine proprio. Se trata, pues, de una relacin de naturaleza
contractual entre la autoridad judicial y el mejor oferente y no hay problema en concebir que
una autoridad judicial, en el ejercicio de su ministerio, sea parte en un contrato, ya que no hay
absolutamente nada que prohbe comprender entre las diversas atribuciones, que para el
cumplimiento de su funcin compleja de actuacin del derecho son conferidas a la autoridad
judicial, tambin la facultad de estipular contratos. 447
En resumen: Chiovenda distingue dos iter o estadios en el desarrollo de la venta forzada: la
expropiacin propiamente tal de la facultad de disposicin y el ejercicio de esta facultad por el
rgano jurisdiccional mediante lo que el mismo autor denomina un contrato de Estado, sujeto
a caractersticas y normas absolutamente especiales.
La crtica que merece esta doctrina es que la facultad de disposicin es un atributo
inseparable del derecho objetivo (del dominio), por lo que, extremando la nocin de Chiovenda
al absurdo, a la postre la privacin de dicha facultad que sufre el deudor se resuelve en la
privacin de su dominio, lo que expresamente la ley se encarga de aclarar que no ocurre (v. gr.,
art. 64 L.Q.). En el fondo, si la facultad que se confiere al rgano judicial tiene sus races en el
patrimonio del deudor y es la misma facultad que el deudor tena antes de la expropiacin, pese
al intento de sustraerse de la nocin de representacin, Chiovenda vuelve a ella aunque con la
cara cambiada, pues la representacin importa una voluntad ajena a la del representado; el
representante es siempre quien celebra el contrato con la modalidad de que sus efectos se
radican en el patrimonio del poderdante. La nica diferencia con la idea tradicional de
representacin es que aqu no se consulta para nada la voluntad ni el inters del representado (el
deudor).
Por ltimo, en Chile esta teora no sera admisible, cuando menos en la expropiacin
operada en la ejecucin colectiva (quiebra), pues el deudor por la sentencia de quiebra no es
privado de su facultad de disposicin; sta es slo ineficaz respecto de los acreedores y en tanto
dure el juicio de quiebra (art. 72 L.Q.).448
e) Pugliatti critic en su oportunidad todas las teoras precedentes, por estar sustentadas en
nociones privatsticas y que hacen caso omiso a la nocin publicstica del derecho procesal.
Segn dicho autor, el Estado vende para hacer efectiva la realizacin del derecho, ejerciendo
una funcin propia que la ley le confiere. No es representante ni del acreedor ni del deudor, y en
la base de la venta coactiva hay un inters pblico que se acta por medio de la realizacin de
un inters privado.449
Esta es la base esencial de la naturaleza jurdica de la venta forzada: en ella acta un poder
pblico cuyas facultades surgen originariamente de la ley y no del patrimonio del deudor. El
error de Chiovenda, a nuestro juicio, consisti en ver en la facultad dispositiva del rgano
judicial una sucesin o herencia de la misma facultad del deudor ejecutado.
En base a esta nocin publicstica de la venta practicada en los procesos de ejecucin es que
desarrollaremos nuestra concepcin.
f) Al tratar del desasimiento, vimos que uno de sus efectos principales era, para emplear la
equvoca expresin de la ley, transferir las facultades de administracin y disposicin al sndico
y a la junta de acreedores, respectivamente. Aclaramos que esta facultad no era realmente

447Chiovenda, op. cit., t. III, pg. 349.

448Aunque hoy nos mostramos ms escpticos a esta inoponibilidad del art. 72 L.Q., cada vez nos parece mejor
una suerte de nulidad absoluta por ilicitud del objeto que las palabras empleadas por la Ley N 18.175, que no
siempre fueron acertadas.
449Pugliatti, Esecuzione Forzata, citado por Alsina, op. cit., t. III, pg. 65.

transferida, sino creada originariamente para los rganos concursales (lo que es predicable
tambin para el rgano judicial en la ejecucin singular).
Estas facultades no le son expropiadas al fallido, quien las conserva con el lmite de la
inoponibilidad. Entonces, el primer reparo que merece la nocin de Chiovenda es que no existe
propiamente expropiacin. La diferencia radical entre las facultades del deudor y las de los
rganos ejecutivos, es que las del primero son de derecho privado y la de los segundos de
derecho pblico. El fundamento ltimo de estas facultades publicsticas debe buscarse en la
propia Constitucin Poltica y en las atribuciones que la Carta Fundamental confiere a los
rganos del Estado, y, en particular, a los rganos jurisdiccionales cuya funcin constitucional
primordial es la de sustituirse a las partes en conflicto para la efectiva realizacin del derecho, lo
que en la especie significa el cumplimiento de los deberes del deudor. Nada, ni nadie, puede
impedir a los rganos jurisdiccionales el ejercicio de esta funcin suprema. Y en el caso de la
infraccin a obligaciones, para el real ejercicio de dicha funcin, es menester dotar a los rganos
judiciales de facultades dispositivas autnomas que les permitan dar satisfaccin a los
acreedores. Dentro de la facultad hacer ejecutar lo juzgado (art. 73 de la C.P.E.) debe entonces
comprenderse la facultad de disposicin y de administracin de que se provee a los rganos que
participan en los procesos de ejecucin de obligaciones patrimoniales.
Consecuentes con lo anterior es que dijimos, al tratar de la naturaleza jurdica de los rganos
concursales, que las facultades, deberes y funciones de los mismos les eran originarios y legales
y no derivados de los poderes de las partes privadas que participan en el proceso respectivo.
As las cosas, la venta y la administracin forzada en los juicios de ejecucin son
efectivamente venta y administracin, pero desarrolladas o celebradas por rganos pblicos en
ejercicio de las facultades que les confiere la ley. Por lo mismo, las adjudicaciones por
ministerio de la justicia son verdaderos contratos de derecho pblico-procesal, celebrados por
mandato de la ley.
Esta naturaleza especialsima de la venta coactiva es la que explica una serie de beneficios
de que est provista y que no se les reconocen a las ventas privadas. Por esta circunstancia
particular se comprende que por la enajenacin forzada cese el derecho de persecucin del
acreedor hipotecario (arts. 2428 del C.C. y 492 del C.P.C.); asimismo se explica que no se haga
lugar a la lesin enorme producida en las enajenaciones por ministerio de la justicia (art. 1891
del C.C.); tambin ello explica que no haya lugar a la accin de saneamiento por vicios
redhibitorios (art. 1865 del C.C.); por la misma razn se exime al deudor ex propietario de la
obligacin principal de saneamiento de la eviccin, subsistiendo slo la obligacin
indemnizatoria secundaria, pero como causa del pago hecho al deudor (art. 1851 del C.C.). Por
ltimo, esta circunstancia es la que fundamenta algunos fallos recientes de la Corte Suprema, en
el sentido de que el subastador no est obligado a respetar los gravmenes, reales o personales,
que pesen sobre la propiedad y que se autorice al mismo juez vendedor y en la misma
ejecucin a ordenar el desalojo de la propiedad vendida. 450El deudor no es privado ni de su
propiedad ni de la facultad de disposicin aneja a este derecho. Es slo que su derecho subjetivo
privado se subordina al derecho pblico de los rganos jurisdiccionales. 451Con todo, esta tesis,

450Ver Revista Fallos del Mes N 333, pg. 486. Este fallo de la Corte Suprema ha sentado un principio utilsimo
para obtener los desalojos de las propiedades vendidas en pblica subasta. Pero el fundamento del mismo es errado,
pues ve la atribucin de los tribunales para ordenar el desalojo de dichas propiedades en el deber jurdico que le asiste
al vendedor de entregar la posesin legal de la cosa vendida, deber que se radica en el rgano judicial en virtud de su
representacin. Y la verdad es que dicha atribucin la tiene en consideracin a que reviste una facultad pblica de
ejecutar lo fallado y un deber pblico de que se haga cumplir el derecho. Adems, la problemtica de este fallo es que
no resguarda debidamente el derecho de terceros sobre la cosa (v. gr., el usufructuario o el arrendatario cuando el
subastador est obligado a respetar el arriendo).
451Esta tesis procesalista y, por tanto, de derecho pblico, de la naturaleza jurdica de las ventas forzadas, fue
desarrollada tambin por el difunto catedrtico espaol don Eduardo Gutirrez de Cabiedes en su opsculo sobre la
enajenacin forzosa el ao 1966. El define la enajenacin forzosa como un acto procesal de ejecucin, consistente
en una declaracin de voluntad del juez, transfiriendo coactivamente al rematante, en virtud de su potestad
jurisdiccional, determinados bienes afectados a la ejecucin, y cuya validez o eficacia est condicionada por la
concurrencia de presupuestos y condiciones especficos (Enajenacin forzosa, pg. 122, citado por Navarrete
Villegas, op. cit., pg. 78). Ral Tavolari, en sus Reflexiones, pgs. 82 y ss., apunta a una virtual
inconstitucionalidad, bajo la normativa de la actual proteccin al derecho de propiedad del art. 19 N 24 de la
Constitucin de 1980, en el obrar de los rganos jurisdiccionales que enajenan bienes del deudor. Sin embargo, este

como advierte Satta, se encuentra con otro obstculo; esto es, el de justificar la posicin del
tercero oferente o adquirente, a fin de amalgamar su declaracin con el acto de disposicin del
rgano, pues es evidente que el tercero es un elemento irreductiblemente privatstico, como es
irreductiblemente publicstico el poder del rgano, conflicto que Satta entiende resuelto si se
considera que la venta forzada participa de esta naturaleza de procedimiento, y no es otra cosa
que un procedimiento que se inserta en la ejecucin. En otras palabras, la participacin del
tercero no es sino un procedimiento ms en la ejecucin: porque como el titular del derecho no
participa en la eleccin de dicho tercero, se fija un procedimiento para escoger a ese tercero
comprador, pues la libre eleccin del titular no puede ser sustituida ms que por una
participacin en la transferencia del grupo entero. 452
6.FORMAS DE REALIZACIN
Admitida la identidad entre administracin y disposicin en el juicio ejecutivo, en
correspondencia con ello, trataremos bajo este ttulo tanto la continuacin del giro del fallido
como las formas de enajenacin propiamente tal.

Continuacin del giro del fallido

La continuacin del giro del fallido no significa otra cosa que la no paralizacin de las
actividades de la empresa. Entraa siempre la existencia de una empresa, aunque sea
unipersonal, pues de otro modo no se explica la locucin giro que emplea la ley.
Hay que tener presente que la sentencia de quiebra no importa la extincin de la capacidad
jurdica del deudor y de su patrimonio, de forma que la continuacin del giro se refiere a la
permanencia de la actividad econmica o comercial de la empresa fallida.
El objeto de la continuacin del giro es, mirado desde el punto de vista de la ejecucin,
desinteresar a los acreedores, no ya con la venta del activo, sino con los frutos, productos o
rentas que provengan del ejercicio de la actividad del deudor. Puede establecerse una cierta
equivalencia, miradas as las cosas, entre este instituto y el instituto de la prenda pretoria
prescrita para la ejecucin singular (art. 500 y ss. del C.P.C.). La excepcin estara en la
continuacin provisional del giro, que ms que para salvar el patrimonio concursado, est
ordenada para facilitar y mejorar la enajenacin del mismo; as, aun en este caso, la
continuacin debe ser beneficiosa a los acreedores (conveniente a los intereses de la masa,
dice la ley, art. 99 L.Q.), lo que de alguna manera se compadece con el espritu de la prenda
pretoria. Las diferencias entre la continuacin del giro y la prenda pretoria nacen de la oposicin
de la pluralidad en uno con la singularidad en el otro, fijada precisamente por la naturaleza del
proceso donde obran.
1)Clases de continuacin de giro
Nuestra ley admite dos grupos definidos de continuacin de giro: la provisional y la efectiva.
autor tambin se inclina, siguiendo las tesis de Jorge Carreras, por una tesis que acenta el carcter publicista de estas
ventas forzadas.
Nosotros debemos agregar que leyendo nuestro texto y el de los autores citados, pareciera existir una obsesin por un
tipo de venta forzada, a saber, la de inmuebles en pblica subasta. Pero en las quiebras y en el mismo juicio ejecutivo
de los arts. 434 y ss. del C.P.C., estas ventas, cuando no son inmuebles, se hacen mediante auxiliares de la
administracin de justicia (v. gr., el sndico, los martilleros pblicos, etc.) y hasta en Bolsa por corredores autorizados.
Anotemos adems que en el juicio ejecutivo no existe siempre una sentencia de remate Junto con esas dificultades
tericas, nos encontramos con que el Cdigo Civil asimila estas ventas a las compraventas civiles ordinarias, con slo
excepciones en relacin a la lesin enorme y a la obligacin de saneamiento Creemos estar en el contexto correcto
al decir que se trata de ventas pblico procesales, pero con ello hemos slo fijado el contexto del problema para poder
luego definir la naturaleza jurdica de estos contratos, naturaleza an muy oscura.
452Salvatore Satta, Derecho Procesal Civil, t. II, pgs. 62 y 64, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires,
1972.

Ambos tipos admiten, a su vez, una subclasificacin, en tanto la continuacin sea total o parcial.
Tres tpicos diferencian a uno y otro tipo de continuacin. En primer lugar, la decisin de
continuacin provisional es atributo exclusivo del sndico, mientras que la efectiva es decisin
de la junta de acreedores o del sndico con autorizacin del tribunal. En segundo lugar, la
continuacin provisional dura slo hasta la junta de planificacin, en tanto que la continuacin
efectiva se puede prolongar por un ao, prorrogable por otro ms, y an ms all si se acord la
enajenacin del activo como unidad econmica (art. 113 L.Q.). Por ltimo, la continuacin
provisional del giro tiende slo a facilitar la realizacin de los bienes y preparar una
liquidacin progresiva de los mismos (art. 99 L.Q.), en tanto que la continuacin efectiva
justamente intenta evitar la liquidacin de dichos bienes, persiguindose la satisfaccin de los
acreedores slo mediante los frutos, productos o rentas que dichos bienes irroguen; vale decir, el
objetivo de ambas continuaciones es diverso.
Es bueno prevenirnos de que no porque esta actividad administrativa revista tales caracteres
complejos, deja de ser una actividad procesal; debemos cuidarnos de no interpretar estas normas
a la luz del derecho sustantivo o privado.
2)Continuacin provisional del giro del fallido (arts. 99 y 100 L.Q.)
Los bienes sujetos a concurso, por el solo ministerio de la ley, quedan bajo el poder de
administracin y disposicin de los rganos concursales (art. 64 L.Q.). El sndico deviene
sustituto del fallido en dicha administracin y en tal carcter puede determinar la continuacin
provisional del giro del fallido, mientras no se constituya la junta de planificacin que se
pronunciar sobre la suerte final de los bienes embargados.
Por ello el art. 99 de la ley dispone: El sndico podr, hasta la primera junta de acreedores
y segn lo estime conveniente a los intereses de la masa, cerrar bajo sello y paralizar las
actividades de todo o parte de los locales, oficinas y establecimientos del fallido, o bien,
continuar su giro provisionalmente, en forma total o parcial.
En la continuacin provisional del giro del fallido, el sndico slo podr ejecutar aquellos
actos que tiendan a facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva.
En realidad, la ley comete un error al decir que esta medida se prolonga hasta la primera
junta de acreedores o junta constitutiva. La verdad es que ella se extender hasta la junta de
planificacin o primera reunin ordinaria, que es justamente la asamblea que deber
pronunciarse acerca de la suerte final que ha de tener la hacienda concursada, de conformidad a
lo dispuesto en el art. 111 de la ley.
Dos extremos nos definen los requisitos para adoptar esta medida transitoria: debe tratarse
de una empresa, pues as se desprende de la enunciacin del art. 99, que se refiere a oficinas,
locales y establecimientos, y su continuacin, siempre orientada a la enajenacin de este activo,
debe ser estimada conveniente para los intereses de la masa (los acreedores). No bastan aqu
argumentos de utilidad pblica o de otra ndole. Dicha continuacin propender siempre a
aumentar o mantener el haber del fallido, que se dividirn los acreedores en cuotas
representadas por los repartos.
3)Continuacin efectiva del giro del fallido
Esta medida, sea total o parcial, importa mantener vivas la o las unidades econmicas que
componen el activo del fallido, sin recurrir a su enajenacin pura y simple, para slo pagarse
mediante lo que se obtenga de dicha gestin.453

453Tanto en el Cdigo de Comercio como en el C.P.C. se conoca la institucin de la continuidad de giro. El Cdigo
de Comercio contemplaba la continuacin provisional (art. 1407 del C. de Com. y art. 907 del C.P.C., ambos
derogados con los mismos efectos que la actual y la definitiva). Para acordar la continuacin definitiva del giro se
requera de la unanimidad de los acreedores presentes en la junta, contemplndose tambin la posibilidad de excluir a
los disidentes, pagndoles la cuota que les corresponda atendiendo al importe del activo de la quiebra (art. 1429 del
C. de Com.), pero siempre que los acreedores que estuvieren por la continuidad pagaren de inmediato a los disidentes
(modificacin introducida por el art. 908 del C.P.C.). La Ley N 4.558 mantuvo la exigencia de la unanimidad, pero
profundiz en el texto de la exclusin de los disidentes fijando el mecanismo actualmente vigente. La Ley N 18.175
original mantuvo dicha regulacin cambiando el qurum necesario (dos tercios del pasivo en vez de unanimidad) y
luego la Ley N 18.598, de 1987, fij el texto actual de su regulacin.

Pero como habitualmente con la continuacin del giro se retarda con mucho la satisfaccin
de los intereses de los acreedores y, adems, ello implica mantener viva la quiebra con todos sus
efectos por un perodo ordinariamente tambin mayor, han de tomarse los debidos resguardos
para adoptar esta solucin, que la ley contempla, para su equivalente en la ejecucin singular (la
prenda pretoria), como un recurso desesperado.
Contrariamente a lo que sostienen ciertos autores, entre ellos Argeri, el fundamento de este
instituto no est en el principio de la conservacin de la empresa ni menos en el ideario donde
anida la nocin socializadora del derecho. 454 Tampoco se heredan los principios inspiradores
del Decreto Ley 1.509 (hoy derogado). Nuestra normativa en materia de continuacin efectiva
del ejercicio de la empresa est orientada o guiada por el sacrosanto derecho de los acreedores
a percibir sus acreencias; vale decir, es una medida de administracin ejecutiva ms, entre al
abanico de posibilidades que la ley ofrece a los acreedores para desinteresarse ventajosamente.
Esta es otra de las modalidades que confirman la marcada inclinacin privatstica de nuestra ley
concursal.
Como regla general, esta solucin no es reprochable, pues, al decir de Fassi, el
mantenimiento de la empresa tropezar en la prctica con la dificultad de mantener una
empresa que ha mostrado su debilidad para funcionar con sus propios capitales, sin nuevos
aportes.455 Es sobre esta cuestin, y no solamente sobre la utilidad (social) de la empresa que
se debe deliberar para acordar la continuacin de la empresa. 456
Otra cuestin originalsima de nuestra ley es que esta decisin se adopta sin considerar para
nada los deseos del fallido; es en el sndico y la asamblea de acreedores en quienes confa esta
autoridad (art. 112 L.Q.). En el art. 1618 del Cdigo de Comercio boliviano y en el art. 189 de la
Ley N 24.522 de Argentina, se confa esta decisin al tribunal de la quiebra, previo informe del
sndico y hasta de oficio.457
En Italia, el sistema tambin es diverso: el tribunal puede ordenar de oficio la continuacin
provisoria si de la interrupcin repenti-na pudiese derivar un dao grave e irreparable, pero,
como anota Satta, la ley mira con particular desconfianza esta continuacin; y tanto que la
decisin definitiva acerca de ella es diferida para un momento posterior, esto es, hasta despus
del decreto que declare ejecutivo el pasivo (equivalente jurisdiccional a nuestra Nmina de
Crditos Reconocidos).458 Esta es una de las excepciones en que la ley italiana confiere un
carcter vinculante a la comisin de acreedores, en el sentido de que si la decisin de dicha
comisin es desfavorable a la continuacin, sta debe cesar. Pero si la comisin da su
afirmativa, recupera el tribunal su autonoma y potestad para decidir por s, a futuro, la
permanencia o cese de esta medida, resoluciones del tribunal que no estn sujetas a reclamo
alguno, pero que siempre deben dictarse oyendo al sndico (arts. 90 y ss. del D. 267, de 1942).
Una de las crticas que merece el sistema chileno es que no defiende debidamente a aquellas
empresas cuya actividad es indispensable para la comunidad (v. gr., las empresas de suministro),
situacin que s prevena el Decreto Ley N 1.509 y que en Argentina est regulado por el
mismo art. 189 de la Ley de Concursos N 24.552, de 1955. Debiera, en este sentido, existir un
mecanismo tutelar.
Otro punto importante es la debida consideracin que se debe al fallido, en particular si es

454Argeri, op. cit., pg. 149.

455Fassi, op. cit., pg. 250.
456Id.
457El art. 189 de la Ley de Concursos trasandina N 24.522 dispone que el sndico puede continuar de inmediato
con la explotacin de la empresa o alguno de sus establecimientos slo excepcionalmente, si de la interrupcin
pudiera resultar con evidencia un dao grave al inters de los acreedores y a la conservacin del patrimonio. Debe
ponerlo en conocimiento del juez dentro de las veinticuatro horas. El juez puede adoptar las medidas que estime
pertinentes, incluso la cesacin de la explotacin, con reserva de lo expuesto en los prrafos siguientes, esto es, en el
caso de quiebra de empresas que explotan servicios pblicos imprescindibles, debe comunicarse la sentencia de
quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesin o a la que sea pertinente; y si decide el juez que la continuacin
de la explotacin no es posible, tambin debe comunicarlo a la autoridad pertinente y esta autoridad puede adoptar las
medidas que estime necesarias, con la expresa mencin que las obligaciones que resulten de estas medidas no gravan
a la quiebra. Adems se dispone que la cesacin de la explotacin no puede producirse antes de treinta das de
informada la autoridad. Ver tambin art. 1618 del Cdigo de Comercio de Bolivia.
458Satta, op. cit., pg. 365.

persona natural, ya que en muchos casos el beneficio de la continuacin puede resultar slo
aparente, pues ella le significa una serie de restricciones que por esta medida se prolongarn
ms all de lo ordinario.
3.a)Requisitos para acordar la continuacin efectiva
Sustancialmente son cuatro los requisitos para acordar esta medida preservativa: que se trate de
una empresa; que exista una propuesta de parte del sndico o de, cuando menos, dos acreedores;
que se acuerde en oportunidad, y que se obtengan las mayoras legales para su adopcin.
Que el fallido sea empresa se desprende del tenor mismo de la ley que emplea la locucin
giro, aunque esta empresa puede ser unipersonal, esto es, compuesta por una sola persona
natural. Adems, es lgico que as sea, porque no se concibe que un patrimonio sin una
afectacin especial pueda continuar su actividad. No queremos arriesgar un concepto de
empresa, porque dicha idea todava se halla en plena gestacin, como lo demuestra la
diversidad de posiciones sobre la problemtica de cul sea su esencia jurdica. 459
En segundo lugar, para que la junta de acreedores pueda acordar esta medida, es menester la
propuesta del sndico o de dos o ms acreedores (art. 112 L.Q.). Si la quiebra consta de un solo
acreedor y el sndico es renuente a proponer la continuacin, pensamos que ser el tribunal el
autorizado para ordenarla a solicitud del acreedor, de conformidad a los arts. 10 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y 73 inc. 2 de la Constitucin Poltica. 460 Excepcionalmente el sndico
puede decretar la continuacin efectiva inmediatamente, sin aguardar ni siquiera a la junta
constitutiva (art. 99 L.Q.).
En tercer lugar, slo procede acordar la continuacin efectiva del giro durante o despus de
la junta de planificacin. Ello se desprende del art. 111 de la ley y es lgico que as sea, porque
probablemente recin hasta esa reunin se habr terminado con el perodo ordinario de
verificacin y no es posible que se pase por encima de acreedores que an estn en plazo de
verificar legtimamente.
En cuarto y ltimo lugar, es menester que la oferta del sndico o de los acreedores sea
acogida en la reunin respectiva por los acreedores que representen a lo menos dos tercios del
pasivo con derecho a voto (art. 112 inc. 1 L.Q.).
No deja de llamar la atencin que a diferencia de las mayoras para los convenios aqu solo
se considera el pasivo y no el nmero de acreedores. Sin embargo, nos parece que deben ser al
menos dos acreedores, pues de dos se requiere para constituir la junta y de dos para cualquier
acuerdo con arreglo a las reglas generales del art. 102 de la Ley de Quiebras.
Asimismo, se requiere del voto conforme a los acreedores hipotecarios, retencionarios o
prendarios si en la continuidad estn comprendidos los bienes dados en garanta de sus
respectivos crditos (art. 112 inc. 2 L.Q.). Sin embargo, si estos acreedores no acceden a la
continuidad, ello no es bice jurdico para llevar adelante dicha continuidad, aunque
normalmente ser un obstculo fctico determinante en su fracaso.
Para obtener la mayora requerida, los acreedores que estuvieren por la continuacin podrn
excluir a los disidentes, pagndoles la cuota que les corresponda atendido el carcter y
preferencia del crdito y el importe del activo de la quiebra, o asegurndoles su pago. La
determinacin de esta cuota y del plazo y garanta para el pago, en su caso, podr fijarse por el
tribunal, oyendo al sndico y a los acreedores, a falta de acuerdo entre estos. Esta norma fue
someramente analizada en la primera edicin de este texto. Pero al tratar de los convenios
ahondamos en su anlisis y en las dificultades que comporta su aplicacin y nos remitimos, por
tanto, a lo dicho en la obra pertinente.461
Asimismo, es necesario el voto conforme de los acreedores prendarios, hipotecarios o
retencionarios para que los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos no queden

459Argeri, op. cit., pg. 149.

460Esto en virtud de lo que dijimos al tratar el tema de la pluralidad de acreedores en relacin con el tema de la
interpretacin de las normas de la quiebra. Es interesante traer a colacin que el proyecto en trmite de reforma de la
Ley N 18.175 establece en el art. 37 inc. 4 que, cuando slo haya un acreedor, l tomar las decisiones que
competen a la junta.
461Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 271 y ss.

expuestos a la persecucin y realizacin separada de estos acreedores (art. 112 inc. 2 L.Q.).
Vale decir, aqu la junta de acreedores no puede sobrepasar estos intereses preferentes.
Excepcin. Continuacin efectiva del giro por determinacin
del sndico
La excepcin a los requisitos precedentes nos la da el inc. 2 del art. 99 de la ley, que legitima al
sndico para decretar la continuacin efectiva del giro inmediatamente de asumido su cargo, sin
aguardar a la junta de planificacin, cuando lo estime conveniente para los intereses de la masa
y hubiere causas graves que lo justifiquen, siempre que previamente el tribunal lo autorice.
3.b)Objeto y plazo de la continuacin efectiva del giro
La ley autoriza a continuar el giro del fallido, pero no a crear un nuevo giro destinando sus
activos a una actividad diversa a la desarrollada por el fallido hasta la sentencia de apertura.
El objeto de la continuacin debe ser uno de los puntos sobre los que recaiga el acuerdo,
junto con la determinacin de los bienes que comprende (art. 113 L.Q.).
En cuanto al plazo, ste tambin debe ser acordado por la junta y no puede exceder de un
ao, contado desde el acuerdo; pero puede ser prorrogado por otro ao ms mediante otro
acuerdo, adoptado con las mismas formalidades que el primitivo y a lo menos quince das antes
de la expiracin del plazo original. Incluso el plazo puede prolongarse todava ms all de la
prrroga si los acreedores hubieren acordado la enajenacin de los activos comprendidos en l
como unidad econmica. En este evento, el plazo se prolongar por todo el tiempo necesario
para el perfeccionamiento de su enajenacin, aunque ser menester una autorizacin judicial
especial previa (art. 113 incs. 1 y 5 L.Q.).
La continuacin del giro se prolongar hasta que estn pagados todos los acreedores; hasta
el vencimiento del plazo y su prrroga, en su caso, o hasta que se clausure o suspenda la
quiebra, mediante convenio alzatorio o sobreseimiento temporal o definitivo, pues
desapareciendo o suspendindose el juicio donde opera, debe seguir su suerte. 462
Si durante la continuacin del giro se evidencia su fracaso, la ley no establece una norma
que autorice a alguno de los rganos de la quiebra a ponerle trmino anticipado. Como los
rganos pblicos slo pueden hacer aquello que la ley les permite (art. 7 de la C.P.E.),
deberamos concluir que pese a la debacle, la continuacin debe cesar por alguna de las causales
anteriores. Esta facultad de cese anticipado del pago por administracin, s se conoce en el
caso de la prenda pretoria en la ejecucin singular, pero es difcil admitirla en la ejecucin
colectiva. Sin embargo, creemos que el tribunal podra decretar la cesacin de la continuacin, a
solicitud del fallido o cualquiera de los acreedores, en su calidad de partes del juicio de quiebra,
de conformidad al art. 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Ni el sndico ni la junta de
acreedores tienen la facultad de decidir sobre este punto, lo que se debe, probablemente, a un
olvido casual del legislador.
3.c)Efectos de la continuacin efectiva del giro
El efecto principal de la continuacin efectiva del giro es que ella impide la realizacin de los
bienes comprendidos en dicha medida y, como contrapartida, que los acreedores se irn pagando
con lo producido por la actividad continuada de la empresa. Eso debe inferirse de la norma del
art. 114 de la ley, que previene que en el caso de que en la continuacin efectiva del giro se
obtengan excedentes, stos correspondern a los acreedores del fallido slo hasta la
concurrencia del monto de sus crditos, reajustes e intereses, que corresponda pagar en la
quiebra, deducidos los gastos. El remanente, si lo hubiere, pertenecer al fallido.
Si la continuacin fue parcial, los bienes no incorporados a ella seguirn el procedimiento
normal de realizacin, conforme a los arts. 121 y siguientes de la ley. Al respecto, el art. 115 de
la ley dispone que la continuacin del giro no entorpecer los procedimientos de la quiebra, ni

462Naturalmente, si se clausura el proceso de quiebra, debe terminar la continuacin de la empresa, sin perjuicio de
lo que pueda acordarse en el convenio alzatorio. En todo caso, el convenio deber hacerse cargo del pago de los
gastos causados por la continuacin.

la realizacin de los bienes del fallido no comprendidos en la autorizacin, pero suspender los
derechos de los acreedores prendarios, hipotecarios y retencionarios que hubieren aprobado la
continuacin del giro, para iniciar o proseguir en forma separada sus acciones para la
realizacin de los bienes comprendidos dentro de la continuacin del giro, afectos a la seguridad
de sus respectivos crditos.
3.d)Administracin de la continuacin efectiva
La ley chilena, como el comn de las legislaciones, ha sido muy concisa en las reglas sobre la
administracin y rgimen de explotacin a que queda sujeto el patrimonio de la empresa
continuada.
En lo que dice relacin con la administracin de la hacienda sobreviviente, naturalmente
que ser el sndico quien seguir a cargo de ella. Esta norma general tiene dos seeras
excepciones:
La junta que acuerde la continuacin efectiva puede designar factores distintos del sndico y
en ese evento deber otorgarle un poder general de administracin, con indicacin de las
facultades especiales que le son conferidas, en las que podrn comprenderse las conducentes a
la obtencin de los recursos necesarios para ello (art. 113 L.Q.).
En segundo lugar, el sndico no puede ser el administrador del activo continuado ms all de
un ao. Si se decide prorrogar dicho plazo, deben designarse nuevos administradores por la
junta de acreedores (art. 116 inc. 2 L.Q.).
Los administradores distintos del sndico tienen las responsabilidades inherentes a todo
mandatario (art. 113 inc. 4 L.Q.). Estos administradores, por tanto, responden por culpa leve
(art. 2129 del C.C.), a diferencia del sndico, que responde por culpa levsima (art. 38 L.Q.). En
cumplimiento de dichas obligaciones, los administradores debern rendir cuenta de su gestin
en todas las reuniones ordinarias de la junta de acreedores, dando estados de avance y cuentas
parciales (art. 116 inc. final L.Q.).
Al igual que el sndico, estos administradores estn sujetos a la fiscalizacin de la junta de
acreedores (art. 116 L.Q.), del fallido que sigue siendo dueo de los bienes comprendidos en la
continuacin efectiva del giro y de la Fiscala Nacional de Quiebras (art. 113 L.Q.). Pero,
adems, el sndico tendr sobre dicha administracin las facultades del interventor, que es un
verdadero superintendente de la gestin de estos curadores (arts. 113 y 200 L.Q.). 463 De
suscitarse un conflicto entre los administradores y el sndico, con motivo del ejercicio de sus
respectivas funciones, ste ser resuelto por la va incidental y en nica instancia, previa
audiencia de la Fiscala Nacional de Quiebras, por el tribunal de la quiebra (art. 113 L.Q.).
Estos administradores especiales han de ser rganos concursales, por cuanto su designacin
y control es atributo de un rgano, propio de la estructura de la quiebra, la junta de acreedores,
la cual le comunica su naturaleza jurdica.
Si el sndico es designado como administrador de la continuacin del giro, sus facultades no
han de ser fijadas por la junta, sino que sern las que la ley le confiere conforme a las reglas
generales. As se desprende de diversas disposiciones de la ley; v. g., arts. 27 N 9, 113 y 116.
Adems, es conveniente dicha interpretacin a fin de que no se subordine el sndico al rgano
que representa slo los intereses del sujeto activo de la quiebra (la colectividad de acreedores),
en tanto que l cumple el rol de guardin de los intereses de ambas partes, segn se infiere de la
disposicin del art. 27 inc. 1 de la ley.
En los actos que el sndico o los administradores celebren como gestores de la empresa
continuada, deben firmar en representacin del fallido y agregar la expresin en continuacin
de giro, precedida de las respectivas firmas, sin lo cual dichos administradores sern
solidariamente responsables de las obligaciones contradas (art. 113 L.Q.).
3.e) Rgimen de explotacin o efectos de la declaracin de quiebra
sobre los contratos vigentes

463En efecto, as se desprende de las normas de los arts. 290 N 3, 293 y 294 del Cdigo de Procedimiento Civil y
de las normas especiales contenidas en los arts. 199 a 205 de la Ley N 18.175.

Fuera de las normas precedentes de administracin, nuestra ley, al igual que otras del derecho
comparado, ha sido muy escueta para regular la explotacin de la unidad econmica
sobreviviente a la quiebra.
Sin embargo, hay dos factores que obran como puntos cardinales y que deben considerarse
pilares del rgimen de explotacin: por un lado, el hecho de que la empresa contine en su giro,
y, por el otro, la circunstancia de que la sentencia de apertura no produce ipso iure la resolucin
de los contratos celebrados previamente por el fallido. 464
Lo anterior significa que acordada la continuacin efectiva del giro, el sndico o
administradores, en su caso, pasan a ocupar la calidad de factores de comercio y empleadores de
la respectiva empresa. Por lo tanto, el acuerdo de continuar el giro no significa mucho ms que
un cambio en la administracin de la empresa, la cual, como hemos dicho, no puede ser
modificada al extremo de alterar su objeto sustancialmente: el objeto primitivo de dicha unidad
econmica determinar el marco de administracin de los nuevos gestores, aunque, como
apunta Argeri, pueden introducirse modificaciones en la forma de comercializacin, el
financiamiento o en la propia organizacin empresaria. 465 Pero siempre dicha continuacin
queda restringida a los actos propios del giro comercial ordinario. 466
El segundo factor, como dijimos, est determinado por la vigencia de las relaciones
jurdicas preexistentes a la quiebra. Los contratos de locacin, los contratos individuales de
trabajo y los contratos de compraventa y suministro, por lo tanto, subsisten, y en base a ellos y
otros, continuar el ejercicio de la empresa.
Sin embargo, existe un vaco legal respecto de la condicin de los contratos de locacin o
arrendamiento, de los contratos de trabajo y de los contratos de compraventa y suministros
durante el interregno entre la sentencia de apertura y la junta de planificacin (que normalmente
significan de dos a tres meses) que decidir la continuacin de la empresa.
Puede salvarse este vaco con la facultad del sndico de decretar autnomamente la
continuacin previa autorizacin del tribunal (art. 99 L.Q.), pero ella es una facultad del curador
entregada a su mero arbitrio.
Para resolver el problema, hay que estudiar la incidencia de la quiebra en los contratos de
arrendamiento, de trabajo y de compraventa y suministro, lo que pasaremos a ver ahora.
3.e.1)Situacin de los contratos de arrendamiento o locacin
Respecto de los contratos de arrendamiento, el art. 1968 del Cdigo Civil dispone que la
insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o
acreedores podrn sustituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador.
Mas esta facultad de los acreedores slo podrn ejercerla en la junta de planificacin y hasta
entonces ya el arrendador puede estar pidiendo y obteniendo la resolucin del contrato, si el
sndico no se ha decidido por la continuacin del giro. Pero es un hecho que la quiebra, por s,
no pone fin al arrendamiento de cosas, porque precisamente la insolvencia declarada a que se
refiere el Cdigo, es la quiebra.467
Las reglas anteriores aplicadas a la quiebra del arrendatario son predicables de la quiebra
del arrendador. En efecto, el art. 1965 del Cdigo Civil anota que si por el acreedor o
acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el
arriendo, y se substituir el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del
arrendador. No cabe duda de que la referencia a la pluralidad de acreedores est aqu empleada
para las ejecuciones colectivas y que la voz embargo es comprensiva del desasimiento de los
bienes embargables del deudor (art. 64 L.Q.).
El segundo problema a estudiar es la situacin de los contratos de trabajo.

464Ver Le-Fort Campos, Guillermo, Los Efectos de la Quiebra en algunos Contratos en Curso de Ejecucin,
Memoria de Prueba, pg. 250, Editorial Jurdica de Chile, 1953. Ver Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 149.
465Argeri, op. cit., pg. 152.

466Id.
467Ver Le-Fort Campos, op. cit., pg. 270. El art. 693 del Proyecto del Cdigo Civil de 1846-1847 estableca que
se entiende por declaracin de insolvencia, el escrito en que el deudor hace cesin de bienes, o el decreto judicial
que manda trabar ejecucin en todos los bienes o que abre concurso de acreedores.

3.e.2)Situacin de los contratos individuales de trabajo

En esta materia, nuestra doctrina y jurisprudencia se encuentran extraordinariamente
confundidas. Desde los especialistas en materia laboral 468 hasta la doctrina concursal. A
excepcin de Puelma Accorsi y Sandoval Lpez, pocos han planteado la incidencia de la
quiebra en los contratos laborales de un modo adecuado. En los tribunales, todo el problema se
ha radicado en precisar si la quiebra es justa causa o no de terminacin de la relacin laboral
para los efectos de la indemnizacin, sin detenerse con el debido cuidado a precisar el alcance
jurdico que tiene la quiebra en estos contratos.
El problema tiene tres fases: determinar si la quiebra pone fin al contrato de trabajo;
determinar si la quiebra es justa causa de terminacin, y determinar si, en el evento de ser
injusta, dichas indemnizaciones son obligaciones concursales, si pueden ser verificadas en esa
quiebra.
La sentencia de quiebra, lo hemos dicho, es una resolucin judicial ejecutiva, dictada en
base a la constatacin de la cesacin de pagos y que tiene por fin primordial el sujetar a
ejecucin el patrimonio del deudor, partiendo por el embargo del mismo y la concesin a la
junta de acreedores de la facultad de disposicin y al sndico del depsito y administracin.
Por regla general, la sentencia de quiebra no pone fin a los contratos pendientes ipso facto.
Ello es claro respecto de la compraventa, pues la propia Ley de Quiebras se encarga de precisar
algunas reglas sobre su resolucin, lo que abona la asercin de que, por s, la quiebra no
resuelve el contrato de compraventa. Lo mismo dice el art. 1968 del Cdigo Civil en lo que
atae al arrendamiento. Respecto del comodato, el Cdigo Civil no menciona la quiebra entre
sus causales de terminacin.469
Agreguemos finalmente que en el Cdigo Civil el contrato de trabajo estaba regulado a

468Ver Revista Jurdica del Trabajo, pgs. 21 y ss., 1979.

469Excepcionalmente los arts. 2100 y 2163 N 6, ambos del Cdigo Civil, sealan que la insolvencia es causal
de disolucin de la sociedad y que la insolvencia y la quiebra del mandante ponen fin al mandato. Otro contrato que
fenece con la quiebra es el de cuenta corriente mercantil (art. 611 del C. de Com.) y el contrato de cuenta corriente
bancaria (art. 9 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques). El art. 2100 del Cdigo Civil dispone que la
sociedad se disuelve por la insolvencia. Los autores nacionales, por regla general, sostienen que la insolvencia no
disuelve ipso iure o ipso facto la sociedad. La insolvencia slo permitira disolverla. La regla es que esta disolucin
normalmente se concretara en un pacto de disolucin entre los socios o un acuerdo de junta de accionistas en el caso
de las sociedades annimas (art. 67 N 3 Ley N 18.046). Pero en estos casos, la causal de disolucin no es
propiamente la insolvencia, sino que el mutuo acuerdo. La causal de disolucin slo tiene inters en el caso de que se
disuelva la sociedad a instancia de uno de los socios accionistas, esto es, por sentencia judicial. Prcticamente todos
los autores estn contestes en que la insolvencia en tanto causal de disolucin requiere de una sentencia dictada en
proceso de disolucin, que se encuentre firme y ejecutoriada. Lo que no est claro es si esta sentencia es declarativa o
constitutiva de la disolucin.
El art. 1781 del Cdigo Civil francs no contemplaba esta causal de disolucin. Esta fue una innovacin de
Bello. Sin embargo, s contemplaba la causal de disolucin tratada en el mismo art. 2100, a saber, la de la prdida
total de la cosa, la cual comportaba la disolucin de la sociedad de pleno derecho.
El discurso comn entre el art. 1781 del Cdigo Civil francs y el art. 2100 del equivalente chileno es que en
ambos la prdida total de la cosa comn importa la disolucin ipso iure de la sociedad, en tanto que la prdida parcial
slo da derecho a los socios a solicitar la terminacin de la misma. Habra entonces que ver si la insolvencia equivale
a una prdida total o parcial de la cosa objeto de la sociedad, porque dependiendo de cmo se decida esta cuestin,
podemos resolver si la insolvencia es causal de solicitud de trmino o disolucin, o es causal de disolucin ipso facto.
En nuestra opinin, dada la naturaleza misma del fenmeno de la insolvencia, su volubilidad y carcter fluctuante y
siempre remontable, nos parece que la insolvencia se asimila ms a la prdida parcial de la cosa que a su prdida total
y en consecuencia, se le aplican las normas sobre disolucin de esta ltima modalidad. Por tanto, habra que concluir
que la insolvencia no disuelve la sociedad por el hecho de su ocurrencia, sino que es una causal que autoriza su
declaracin hic et nuc por sentencia judicial. En otras palabras, slo desde que quede firme la sentencia declarativa de
la disolucin y desde la fecha de la sentencia opera la disolucin.
Confirma lo dicho, aunque no en forma perentoria, la norma del art. 2087 del C.C., que establece que si se
mudan las circunstancias al extremo de que no puede cumplirse con el objeto social, la sociedad no se disuelve, sino
que da derecho a los socios que quieran perseverar en la sociedad a exigir nuevos aportes y aun a excluir al socio
recalcitrante.
Otro argumento en favor de que la insolvencia es slo causal que autorizara disolucin, estriba en que no podra
existir quiebra de sociedades, o que toda quiebra importara la liquidacin de la misma, pues del solo hecho de la
declaracin de quiebra surgira la disolucin.

propsito del arrendamiento de servicios o de criados domsticos (arts. 1987 y ss. del C.C.) y si
bien no exista norma expresa respecto de este arrendamiento en relacin a la quiebra del amo,
por regla general el arrendamiento no cesa ni por la quiebra ni por la insolvencia de ninguna de
las partes.
En todos los dems contratos, la quiebra no importa una resolucin ipso facto. As, por lo
dems, lo ha fallado nuestra jurisprudencia y reconocido nuestra doctrina. 470
De forma que la sentencia de quiebra, por aplicacin de las reglas generales, tampoco
debera importar la terminacin del contrato de trabajo. En efecto, la resolucin por
incumplimiento de las obligaciones se denomina terminacin, tratndose de contratos de
tracto sucesivo.
Por otra parte, el art. 159 del actual Cdigo del Trabajo no consigna la quiebra del
empleador como causal legal de terminacin del contrato individual de trabajo. Antes, bajo la
vigencia del Cdigo del Trabajo de 1931, el art. 164 estableca expresamente la quiebra como
causal de terminacin de las relaciones individuales de trabajo con empleados particulares y
dicha causal fue derogada por la Ley N 16.455. Adems, nuestra Corte Suprema ha sido
reiterativa en orden a no admitir la falencia como causal, per se, de terminacin del contrato de
trabajo.471
Por ltimo, si fuese una causal de terminacin, acordada que fuera la continuacin
provisional o definitiva del giro, ello importara una recontratacin de los trabajadores, lo que
no se aviene con este instituto.
Ahora, si la quiebra no pone fin a las relaciones laborales, es interesante detenerse a analizar
a quin se deben los servicios que se presten con posterioridad a la apertura.
En la prctica, nadie ha disputado el derecho al sndico de comportarse como empleador de
los trabajadores del fallido, pero no se ha dado tampoco una justificacin jurdica de dicha
sustitucin de roles. Podra pensarse que las prestaciones de servicios futuros constituyen
verdaderos bienes futuros de adquisicin onerosa y que, en aplicacin del art. 65 de la ley,
dichas prestaciones son debidas personalmente al fallido y no al sndico, porque los bienes
futuros no ingresan a la masa, sino que son de exclusiva administracin del fallido, el cual debe
entregar a ella slo los beneficios lquidos que dichos bienes le reporten. Sin embargo, como
tuvimos oportunidad de ver, lo que ingresa a la masa son los bienes cuyo ttulo es anterior a la
quiebra, vale decir, todos los bienes, derechos y acciones que pertenecan al quebrado antes de
la sentencia de quiebra, contenido este ltimo de la nocin de patrimonio. Pues bien, el derecho
a demandar la prestacin de servicios existe para el empleador con la sola celebracin del
contrato; es un derecho incorporado a su patrimonio y, en consecuencia, un activo de la quiebra,
cuya administracin compete al sndico. Est en correlacin con este principio la circunstancia
de que tengan derecho a verificar no slo los acreedores por obligaciones presentes, sino todos
aquellos acreedores cuya fuente de la obligacin sea anterior a la quiebra, como ocurre, segn el
art. 152 de la ley, con el acreedor condicional. 472
Se ha visto una confirmacin especficamente laboral de este principio en el inc. 2 del art.
4 del Cdigo del Trabajo, que previene que las modificaciones totales o parciales relativas al
dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los
trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo,
que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Pero en el caso de
la quiebra, no existen nuevos empleadores, pues el sndico no es empleador de los trabajadores;
el fallido sigue sindolo, aunque las prestaciones sean administradas por el curador concursal.
De todos modos, dicha norma conduce a las mismas conclusiones a que llegamos nosotros por
aplicacin de los principios generales.

470Ver Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 149; Puelma Accorsi, Curso, pg. 90; Le-Fort Campos, op. cit., pgs.
250 y ss.; Palacios Angelini, op. cit., Algunos Efectos de la Quiebra en Materia Laboral, pg. 102; Baeza Pinto, La
Quiebra y la Terminacin del Contrato de Trabajo, R., t. 56, 1 parte, pg. 27; Pedreros Guenante, op. cit., pgs. 42 y
ss. Ver tambin, R., t. 80, pg. 88, sec. 3; R., t. 80, sec. 2, pg. 131, y R., t. 80, sec. 2, pg. 88. As lo ha sostenido
tambin la Direccin del Trabajo en su reciente dictamen de fecha junio de 1994, N 3471/165.
471Ver Le-Fort Campos, op. cit., pg. 274. Ver jurisprudencia: C. Suprema, 01.06.78, Revista Jurdica del Trabajo,
N 1, pg. 29, 1971; C. Suprema, 24.11.80, Revista Jurdica del Trabajo, pg. 72, 1981.
472Ver en esta obra Requisitos materiales para verificar.

Otro asunto es si las consecuencias materiales de la sentencia de quiebra ponen o no fin al

contrato de trabajo. De hecho, frecuentemente la quiebra arrastra una paralizacin de
actividades y, por lo mismo, la imposibilidad para el trabajador de prestar servicios. Otra cosa es
que se decida por el sndico la continuacin, provisional o definitiva, del giro del fallido, pues
ello importar la continuacin de las labores de los trabajadores. Si no se decide la continuacin
o si sta es slo parcial, el sndico se ver obligado a poner trmino a los contratos de trabajo.
Pero si no se acuerda la continuacin, es justa causa de terminacin del contrato de trabajo
la paralizacin de hecho de las actividades de la empresa? Da derecho la quiebra a la
indemnizacin laboral?
Quienes sostienen que la quiebra es justa causa de terminacin del contrato de trabajo y que,
por consiguiente, no da derecho a reclamar indemnizacin laboral, se afirman en dos causales
del otrora Decreto Ley 2.200, hoy contenidas en el art. 159 del Cdigo del Trabajo.
Unos dicen que la causa legal de terminacin del contrato de trabajo, en caso de quiebra, es
la del N 5 del art. 159 del respectivo Cdigo, esto es, la conclusin del trabajo o servicio que
dio origen al contrato. Pero la verdad es que dicha causal supone que el contrato tuvo un objeto
preciso y especfico y que dicho objeto ya se cumpli por el trabajador y no que por
circunstancias extraas se ha hecho imposible seguir prestando servicios. Como seala Sandoval
Lpez, no fue se el alcance que el legislador dio a esta disposicin legal. 473 Por ejemplo, si al
trabajador se le contrat para levantar un edificio y, en el intertanto, quiebra la empresa
constructora, sera forzar demasiado la interpretacin de esta causal sostener que dicho
trabajador concluy su trabajo o servicio, pues el edificio no est terminado y su trabajo, por lo
tanto, tampoco.474 Nuestra jurisprudencia ha sido, sin embargo, errtica a este respecto, aunque
la inaplicabilidad de esta causal ha prevalecido en la ltima jurisprudencia. 475
Otros buscan la justa causa en el caso fortuito o fuerza mayor que representara para el
empleador su quiebra (art. 159 N 6 del C. del Trabajo). Aqu se impone un distingo: la
sentencia de quiebra, salvo casos de laboratorio, no es un imprevisto para el empleador; l
siempre sabe su posible ocurrencia toda vez que su empresa hace crisis. Lo que s puede resultar
un imprevisto imposible de resistir es la cesacin de pagos. En la economa moderna no es
extraa la insolvencia repentina e imprevisible, eso todos lo sabemos, particularmente en pases
altamente dependientes como el nuestro. Entonces podra invocarse como caso fortuito la
insolvencia imprevisible e irresistible del empleador. Sin embargo, no es la insolvencia la que
pone fin al contrato, sino que es la situacin de hecho y la afectacin del patrimonio del fallido a
liquidacin, derivadas de la sentencia declarativa, la razn directa por la que se puso fin al
contrato, porque as como el sndico puede mantener dichas relaciones laborales, puede ponerles
fin, sin considerar la situacin de fortuita o culpable de la insolvencia causante de la quiebra. 476

473Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 164. De la misma opinin Edgardo Palacios Angeli, op. cit., pg. 110, y
Pedreros Guenante, op. cit., pg. 38.
474Sera tambin el caso de un grupo de artesanos contratados para confeccionar un frontis con algn estilo
especial. Si quiebra el empleador y no est terminado el frontis segn el diseo, mal podra sostenerse que se
concluy el trabajo o servicio.
475En el fallo de la Corte del Trabajo de Santiago de fecha 10 de abril de 1980, confirmado por la Corte Suprema
con fecha 17.07.80, en causa caratulada Concretas Gamboa, Jimena y Otros con Aycaguer S.A.C.I., Rl-79.133, se
acogi la tesis de que la quiebra se asimilaba a esta causal y por tanto, que no haba derecho a indemnizacin. Fallos
anteriores y posteriores han seguido esta tesis: Corte del Trabajo de Santiago de fecha 07.07.77, causa Letelier con
Sociedad Americana; Corte Suprema (rec. de queja), sentencia del 10.10.78, Ossa Pretot con Sudamericana de
Fosfatos S.A.; Corte Suprema (rec. de queja), sentencia del 27.10.80, en causa Alvarado Hernndez, Luis y Otros
con Ca. Minera Santa Adriana S.A.. Luego, en fallo de la misma Corte de fecha 28.04.81 en causa Acevedo
Donoso, Heide y Otros con Central Yungay S.A.C.I., Rol-74.390, recurso de queja, la Corte acogi la tesis, correcta a
nuestro juicio, de que la conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato, slo podra comprender el
estado de quiebra si los actores hubieren sido contratados para un trabajo o servicio determinado. Esta tesis ha
sido confirmada por sentencia de la Corte de Santiago de 08.04.84, Romero con Importadora de Vehculos Ford.
Ver Carlos Pedreros Guenante, La Quiebra y los Derechos de los Trabajadores, pgs. 34 a 38, y Edgardo Palacios
Angelini, Algunos Efectos de la Quiebra en Materia Laboral, pgs. 107 a 111.
476La obra ms completa y, por qu no decirlo, honesta, sobre este particular, es la de Edgardo Palacios, porque si
bien este autor rechaza la tesis de que la quiebra sea asimilable a la causal de caso fortuito o fuerza mayor por s
misma, lo que nos parece muy lgico, se abre la posibilidad de que s sea configurativa de esta causal el hecho o las
causas del hecho que motivaron la falencia. La tesis no debe descartarse, porque es efectivo que muchas insolvencias

En todo caso, de admitirse esta causal, adherimos a la tesis de Sandoval Lpez y de Baeza
Pinto, en el sentido de que la calificacin de fortuita de la quiebra no importa para efectos
civiles. Que una quiebra se declare, por sentencia criminal, fortuita, significa solamente que no
se ha incurrido por el fallido, o sus administradores, en alguna de la conductas tipificadas como
delitos en los arts. 219 y 220 de la ley, y no que la insolvencia misma sea fortuita. 477
Tampoco nos parece tan fcilmente asimilable la quiebra a la causal del art. 161 del Cdigo
del Trabajo, esto es, la de terminacin del contrato por necesidades de la empresa, en especial si
la empresa no contina su giro, pues si bien la quiebra no pone trmino a la empresa y es
dudoso que disuelva la sociedad o persona jurdica que constituye su andamiaje jurdico, no nos
cabe duda de que la liquidacin es el fin de la empresa como tal, salvo, repetimos, la
continuidad de giro y la venta como unidad econmica. 478 En todo caso, nos parece que para lo
que venimos debatiendo, esto es, si la quiebra es o no justa causa de despido, esta causal no
tiene mayor inters, pues de conformidad al art. 163 del Cdigo del Trabajo, el despido por
necesidades de la empresa de todas formas genera derecho a indemnizacin y desahucio. Slo
puede tener inters si se califica que el despido no fue por necesidades de la empresa
propiamente tal, pero resulta dudoso que el sndico despida por otro motivo que la quiebra
misma y la imposibilidad de continuar su operacin total o parcialmente. 479
Por ello, creemos que siempre que quiebre el empleador y se ponga trmino a los contratos
de trabajo pendientes, los trabajadores tendrn derecho a la indemnizacin laboral legal, sea que
el contrato termine por desahucio formal practicado por el sndico, sea que termine por causa
injustificada asimilable al desahucio de conformidad al art. 171 del Cdigo del Trabajo.
Recordemos que dicha indemnizacin es crdito preferente de primera clase hasta un monto de
quince ingresos mnimos mensuales y que por el saldo es crdito valista.
Nos queda por resolver el tercer punto: son verificables en la quiebra las remuneraciones y
las indemnizaciones labores de los trabajadores despedidos con posterioridad a la sentencia de
apertura? Estn estas indemnizaciones sustradas del principio de la fijacin irrevocable de los
derechos de los acreedores, consignado en el art. 66 de la ley?
En la prctica no se ha discutido el carcter verificable de dichos crditos. Pero nosotros
estamos para dar soluciones jurdicas.
Puelma Accorsi se pronuncia por la afirmativa, invocando el art. 148 de la ley.480 Pero el inc.
4 del art. 148 slo dice que se pagarn sin necesidad de verificacin previa y en los trminos
establecidos en el inciso anterior, los crditos referidos en el nmero 8 del artculo 2472 del
Cdigo Civil, con el solo mrito de sentencia judicial ejecutoriada que as lo ordene. Esta
disposicin puede estar referida solamente a las indemnizaciones laborales anteriores a la
quiebra. Tampoco de la lectura del art. 17 inc. 2 del Decreto Ley N 1.509, que es el
antecedente legal del actual art. 148, se obtiene dicho derecho a verificar.481
son fortuitas para un empresario (v. gr., la insolvencia producto de que no se le pagaron sus crditos al fallido). Ver
Palacios Angelini, op. cit., pg. 117. Nuestra Corte Suprema de hecho ha acogido la tesis de la fuerza mayor si el
empleador lleg a la insolvencia por hechos imposibles de resistir, tales hechos seran constitutivos de fuerza mayor
y, en consecuencia, liberatorios de cualquier responsabilidad. C. Suprema, rec. de queja, 06.03.1980 Duarte
Gonzlez, Patricia y Otros con Importadora Wall S.A.C. e I., Rol-72.228, del 1 er Juzgado Civil de Santiago. De la
misma opcin Pedreros Guenante, op. cit., pgs. 38 y ss.
477Baeza Pinto, Sergio, La Quiebra y la Terminacin del Contrato de Trabajo, R., t. 56, 1 parte, pg. 27. Ver
tambin Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 165, y Palacios Angelini, op. cit., pgs. 114-115.
478Sobre este particular la Corte Suprema sostuvo que necesidades de la empresa (como causal equiparable a la
quiebra) no resulta aplicable, toda vez que para ello es indispensable que la empresa contine sus actividades, por
cuanto esta causal tiene precisamente por objeto mantenerla en funcionamiento, procurando ahorro en sus gastos para
evitar males mayores (C. Suprema, 28.04.81, R., t. 78, sec. 2, pg. 17).
479El debate sobre este particular tena mayor inters bajo el D.L. 2.200, en que la causal liberaba de indemnizacin
a los empleadores. Pero despus de la Ley N 19.010 esta causal se asimila casi totalmente a la de despido
injustificado; casi, porque si es real, no se puede aplicar la sancin de un aumento de la indemnizacin en 20 a 50%
del art. 168 del Cdigo del Trabajo. Sobre la historia de este precepto y su aplicacin en el caso de las quiebras, ver
Edgardo Palacios, op. cit., pgs. 117 y ss.
480481 Puelma Accorsi, op. cit., pg. 107.
481El art. 17 del Decreto Ley N 1.509, de 1976, estableca: El sndico general de quiebras podr, en uso de la
facultad que le otorga el artculo 14 de la Ley de Quiebras y siempre que existan antecedentes documentarios que lo
justifiquen, instruir al sndico jurisdiccional o a quien administre los bienes de la quiebra en conformidad a la ley,

Sin embargo, nos parece de toda justicia que los trabajadores puedan hacer efectivos dichos
crditos en la quiebra que motiv la terminacin de sus contratos de trabajo. Adems, existe un
fundamento jurdico, emanado de la propia sistemtica de la Ley de Quiebras, que permite
llegar a dicha conclusin.
Ya hemos aclarado que tienen derecho a verificar no slo los acreedores de obligaciones
actuales, sino tambin los acreedores cuyo ttulo es anterior a la quiebra. 482 En el caso de los
contratos de trabajo, el ttulo es anterior a la quiebra, al igual que acontece con el acreedor
condicional. Las remuneraciones devengadas con fecha posterior, as como las indemnizaciones
laborales, tienen su ttulo en el contrato. Las remuneraciones devengadas con posterioridad a la
quiebra son verdaderamente una deuda de la masa. Las indemnizaciones laborales, por su
parte, son perfectamente asimilables a las obligaciones condicionales cuya condicin suspensiva
se cumpli durante la quiebra. Las indemnizaciones legales de origen laboral son verdaderas
obligaciones condicionales de la esencia del contrato de trabajo, incorporadas por la ley como
un elemento de la esencia de dichos contratos. De modo que la terminacin sin justa causa o el
desahucio del contrato de trabajo, son verdaderamente la condicin suspensiva incorporada en
el contrato laboral respectivo. La causa de dicha indemnizacin no es el perjuicio; es la
terminacin por desahucio, sin considerarse para nada el perjuicio real sufrido por el trabajador.
En cierta forma, es asimilable a la clusula penal de que conforme al art. 1542 del Cdigo Civil
se paga no obstante que el infractor pruebe que no hubo perjuicio.
Por ello, consideramos que las indemnizaciones de origen laboral y las remuneraciones
devengadas con posterioridad a la sentencia de apertura, son verificables en la quiebra. 483
Tratndose de la quiebra del trabajador, ningn problema provocar la continuacin en sus
labores, y las remuneraciones que perciba no ingresarn a su quiebra, por la circunstancia de ser
bienes inembargables.
3.e.3)Situacin de los contratos de compraventa y suministro
Naturalmente, dentro del rgimen de explotacin de la empresa fallida, importa analizar la
situacin de los contratos de compraventa y suministro que hubiere celebrado el fallido, porque
de ellos tambin depender la efectividad de la continuacin del giro.
Como ya lo hemos dicho, la sentencia de apertura no pone fin ipso facto a los contratos en
vas de ejecucin celebrados por el fallido. Ni la compraventa ni el contrato de suministro (que
es una suerte de compraventa) pone fin al contrato. El acreedor respectivo deber, si lo estima
conveniente, solicitar la declaracin judicial de resolucin, de conformidad a las reglas
generales. Mientras tanto, los proveedores del fallido debern cumplir con sus entregas, ahora al
sndico, quien podr inclusive demandar el cumplimiento compulsivo de las mismas.
Veremos en seguida algunas normas particulares de la Ley de Quiebras relativas a la
compraventa y al contrato de suministro.
para que con cargo a los primeros fondos del fallido de que pueda disponer, proceda a pagar administrativamente los
sueldos y salarios insolutos, sin que sea necesario que los respectivos acreedores verifiquen tales crditos en la
quiebra.
Los sndicos jurisdiccionales o las personas que administren los bienes del fallido en conformidad a la ley,
pagarn sin necesidad de verificacin previa y en los trminos establecidos en el inciso anterior, los crditos laborales
provenientes de indemnizaciones u otras causas, con el solo mrito de sentencia judicial ejecutoriada que as lo
ordene o de informe fundado de la Direccin del Trabajo que precise, en uso de sus atribuciones legales, el exacto
sentido y alcance de las clusulas contractuales o de las disposiciones legales que sean la fuente de tales crditos
laborales. Con todo, el pago de estos crditos e indemnizaciones no podr exceder, respecto de cada beneficiario, de
diez ingresos mnimos mensuales, rigiendo respecto del saldo, si lo hubiere, las normas generales sobre verificacin
de crditos dentro del procedimiento general de la Ley de Quiebras.
Los pagos que se efecten en conformidad con lo dispuesto en el presente artculo no quedarn sin efecto por las
demandas de acreedores de mejor derecho.
482Ver en esta obra Requisitos materiales para verificar.

483Existen una serie de fallos que reconocen este derecho en forma tcita, particularmente referidos al antiguo art.
17 del Decreto Ley N 1.509, transcrito preferentemente y que es muy semejante al art. 148 de la Ley N 18.175:
Octavo Juzgado del Trabajo de Santiago, R., t. 77, sec. 3, pg. 136; Octavo Juzgado del Trabajo de Santiago, R., t.
77, sec. 3, pg. 136; C. del Trabajo, 17.11.80, R., t. 77, sec. 3, pg. 136. Ver tambin sentencia de la I. Corte de
Santiago, recada en el recurso de apelacin Quiebra Lloyd de Chile, Rol 1.774-83. Consultar: Pago
Administrativo de Indemnizaciones Labores, Boletn N 6 de la Fiscala Nacional de Quiebras, pg. 37.

a)Situacin del contrato de compraventa

El contrato de compraventa, como regla general, no se extingue o resuelve por la sentencia de
quiebra: el acreedor in bonis, frente a la falencia de su deudor, puede exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin o la resolucin del contrato, a su arbitrio, y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios art. 1489 del C.C.
Si se trata del acreedor comprador, puede entonces exigir la entrega de la cosa o la
resolucin del contrato.
En este evento no creemos que prosperara un cumplimiento forzado de la entrega; si dicha
cosa no haba sido traditada con anterioridad a la quiebra, no lo puede ser despus, pues ingresa
al fin de liquidacin comn a todos los bienes del deudor. A este acreedor no le quedar ms
camino que solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios. Nuestra Corte
Suprema ha fallado que puede inscribirse despus de la apertura la compraventa de un inmueble
del fallido celebrada antes de la quiebra, 484 fallo que ha sido muy criticado por la doctrina,
porque favorece a uno de los acreedores en perjuicio de los dems, sin causa legal de
preferencia.485
Ahora, si opta por la resolucin del contrato, deber verificar en la quiebra por el monto del
precio pagado y por los perjuicios declarados. Es curiosa esta situacin, porque si se declara la
resolucin, el precio pagado deja de pertenecer al deudor fallido y, tal vez, debera devolverse
en integridad con preferencia a los dems crditos, suerte que no corren los perjuicios
declarados.
Si, por el contrario, estamos ante la quiebra del comprador y el acreedor es el vendedor, la
situacin es diversa. La procedencia en este caso de la accin resolutoria est sealada
expresamente en el art. 86 de la ley, salvo la excepcin que veremos.
Si opta por el cumplimiento forzado, deber verificar en la quiebra por el monto del precio
adeudado. Si pide la resolucin del contrato y la obtiene, deber restitursele la cosa, porque por
el efecto retroactivo de la resolucin, dicha cosa deja de pertenecer al deudor, sin perjuicio de
las normas de los arts. 1490 y 1492 del Cdigo Civil, sobre reivindicacin de la cosa en manos
de terceros adquirentes.
La indemnizacin de perjuicios, procedente no obstante la quiebra, es siempre un crdito
verificable, con tal que el perjuicio sea anterior a la sentencia de apertura (art. 66 L.Q.). Pero si
se pact clusula penal, ella siempre ser verificable en la quiebra, en mrito a lo dispuesto en el
art. 1542 del Cdigo Civil.
b)Quiebra del comprador de cosas muebles
La Ley de Quiebras ha dado algunas normas especiales relativas a la resolucin de las
compraventas de bienes muebles celebradas por el fallido comprador.
Por regla general, el contrato es resoluble, a menos que las cosas muebles ya hayan llegado
a poder del fallido comprador (art. 86 L.Q.). En esta ltima hiptesis, al vendedor no le queda
otro camino que verificar en la quiebra por el precio o, lo que es igual, exigir el cumplimiento
forzado de la obligacin.
Pero mientras estn en camino las cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, el
vendedor no pagado podr dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la
resolucin de la compraventa (art. 87 inc. 1 L.Q.).
No hay que olvidar que, segn el art. 148 del Cdigo de Comercio, el simple envo de las
mercaderas vendidas al domicilio del deudor u otro lugar convenido, por regla general, importa
tradicin de las mismas. En ese sentido, la norma anterior pareciera constituir una excepcin a
las normas generales.
Ahora, para la Ley de Quiebras, estn en trnsito las mercaderas desde el momento en que
las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador
fallido o de la persona que lo represente (art. 89 L.Q.).

484R., t. 26, 2 parte, sec. 2, pg. 55.

485Ver Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 161, y Puelma Accorsi, op. cit., pg. 97.

Con todo, si durante su trnsito fueron vendidas por el fallido a un tercero de buena fe
(tercero que desconoca la falencia del comprador original y adems se hubiere materializado la
tradicin de las mismas mediante la transferencia de la factura, conocimiento de embarque o
carta de porte, el vendedor no podr resolver el contrato (arts. 88 L.Q. y 149 del C. de
Comercio). En el fondo, esta norma est de ms, porque si el tercero adquirente estaba de buena
fe, la resolucin del contrato no podra afectar la titularidad dominical de las cosas vendidas,
pues de acuerdo al art. 1490 del Cdigo Civil, no procede la reivindicacin contra el adquirente
de buena fe de las cosas vendidas por un contrato resuelto.
Pero si el tercer adquirente no ha pagado el precio antes de la declaracin de quiebra, el
vendedor primitivo tiene derecho a recibir dicho saldo de precio insoluto hasta la concurrencia
de lo que a l le deba el comprador fallido (art. 88 inc. 2 L.Q.).
Naturalmente, el vendedor primitivo estar obligado a restituir a la quiebra lo que haya
recibido del fallido con cargo a dicha compraventa (art. 90 L.Q.).
No est de ms recordar que la resolucin no opera ipso facto; debe ser declarada por
sentencia judicial ejecutoriada.486
El art. 93 de la ley concede al sndico una facultad en apariencia especial relativa a esta
resolucin. El sndico puede, para trabar la accin de resolucin y obtener la entrega de las
cosas retenidas, pagar la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dar caucin que asegure el pago.
Esta facultad discrecional del sndico es sumamente delicada, porque puede significar una
infraccin a la par condictio.
En efecto, si se paga toda la deuda, con sus intereses, perjuicios y costas, se est
privilegiando, sin causal legal, a un crdito en desventaja de los otros acreedores. Porque en
definitiva dicho pago es equivalente al cumplimiento forzado de la obligacin, que en la quiebra
se efecta mediante los repartos, y la compraventa no genera en beneficio del vendedor ningn
crdito privilegiado.
Cuando analizamos la situacin de los acreedores retencionarios, vimos que el sndico tena
esta atribucin tambin para obtener el reintegro de las cosas retenidas legalmente, pero
advertimos que esta facultad haba que compaginarla con la establecida en el inc. final del art.
149 de la ley, que en el fondo atenuaba el alcance de dicha disposicin, todo en resguardo de la
par condictio.487
Pues bien, creemos que las mismas salvedades caben respecto de esta facultad, ejercida
ahora para trabar la accin resolutoria. El nico problema es que aqu se legitima un pago del
sndico hecho en abierta y evidente infraccin a la par condictio.
Ahora, si el sndico opta por caucionar el pago para trabar la accin y luego, al momento de
efectuar el pago, resulta que el dividendo o reparto debido por el precio es menor que la garanta
(o que la deuda, da lo mismo), es legtimo que dicho acreedor haga efectiva la garanta por el
total, en circunstancias de que no es acreedor preferente en el cobro de dicho precio? Es dudoso,
pero si no pudiera hacerse efectiva la garanta por el total del crdito y sus accesorios, la caucin
constituira un verdadero engao a ese cndido vendedor, porque normalmente el sndico sabra
por anticipado que en la divisin del activo concursado dicho acreedor no resultara
ntegramente satisfecho.
Por lo tanto, creemos que esta norma debe interpretarse tal y como aparece de su literalidad,
esto es, si el sndico quiere trabar la accin resolutoria del vendedor, debe pagar o asegurar el
pago del total de la deuda y no del monto porcentual que le correspondera a dicho acreedor.
En el fondo, la facultad que se otorga al sndico se sostiene en criterios puramente
econmicos: si retener la cosa para la quiebra es econmica y comercialmente ms conveniente,
el sndico trabar la resolucin y pagar su precio; si el pago del precio es menos conveniente, el
sndico aceptar la resolucin.
c)Situacin especial del comisionista comprador
El art. 91 de la ley asimila al comisionista comprador, que paga o se obliga a pagar por el fallido

486Ver C. Suprema, 18.07.10, R., t. 8, sec. 1, pg. 265. Ver tambin Budnevich Braun, Orlando, Tratado Prctico
sobre Quiebras, Memoria de Prueba, pg. 396, Editorial Jurdica de Chile, 1951.
487Ver en esta obra Los acreedores retencionarios en el juicio de quiebra.

con fondos propios, al vendedor de cosas muebles y le confiere las mismas facultades del art. 87
(resolucin y retencin), respecto de las mercaderas compradas y remitidas por orden y cuenta
del fallido.
Por su parte, el art. 93 confiere al sndico las mismas facultades para dejar sin efecto la
resolucin o retencin reclamada por el comisionista, que las que le reconoce en contra del
vendedor de cosas muebles acreedor del fallido.
d)Situacin de los contratos de suministro
De acuerdo al art. 132 de la ley, los acreedores que suministren servicios de utilidad pblica al
fallido, tambin deben verificar en la quiebra por lo servicios provedos hasta la sentencia de
apertura. Pero la ley les prohbe suspenderlos, salvo autorizacin del tribunal, previa audiencia
del sndico.
Es ms, la suspensin de dichos servicios sin la autorizacin respectiva, se castiga como una
infraccin que tiende a impedir la libre competencia, de conformidad al Decreto Ley 211, de
1973.
Vale decir, por regla general los suministros de agua, gas, electricidad, telfono y otros
suministros esenciales que haya estado recibiendo el quebrado con anterioridad a la quiebra, no
se suspenden por la apertura. En la continuacin de giro no se alterar tampoco esta situacin,
porque, naturalmente, es poco probable que el tribunal autorice su cese.
Pero para salvaguardar los legtimos derechos de esos acreedores que provean al fallido y a
la quiebra de sus servicios, la ley establece que los suministros que sigan de la sentencia de
quiebra gozarn del privilegio del N 4 del art. 2472 del Cdigo Civil; esto es, son crditos
privilegiados de primera clase.
3.e.4)Recapitulacin
Hemos visto que por regla general, de acordarse la continuacin del giro, ello acarrear que las
compraventas, los suministros, los arrendamientos y los contratos de trabajo mantendrn la
continuidad bajo la administracin del sndico. Estos cuatro contratos esenciales son el pilar del
funcionamiento de las unidades econmicas del deudor, y la permanencia de ellos segn los
trminos pactados antes de la quiebra mantendr la identidad de la empresa sin solucin de
continuidad por la nueva administracin del sndico. La suerte de dichos contratos despus de la
quiebra fija en gran medida el rgimen de explotacin del giro continuado.
De no acordarse la continuacin, los referidos contratos deben resolverse o terminarse por
una causal legal especial, pues la quiebra por s no les pone trmino.
3.f)Responsabilidad de la continuacin provisional y efectiva del giro
La regla general en esta materia es que las prdidas y responsabilidades que deriven de la
continuacin del giro, slo pueden hacerse efectivas en los bienes concursados comprendidos en
ella. Vale decir, el riesgo es, por sobre todo, del fallido, aunque tambin, claro, de los
acreedores, porque vern disminuido el activo con el que se les paga. 488
Respecto de la continuacin provisional, el art. 100 de la ley dispone que las obligaciones
contradas por el sndico en la continuacin del giro slo podrn hacerse efectivas sobre los
bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores
privilegiados e hipotecarios y de lo dispuesto en el artculo 114.
La ley no es clara en cuanto a precisar de qu preferencia gozan los crditos que emanan de
la continuacin provisional. Conforme al art. 2472 N 4 del Cdigo Civil, estos crditos seran
de primera clase y dentro de ella se pagaran en cuarto lugar, porque la continuacin provisional
del giro es un acto tpicamente de administracin. En ese orden de ideas, los crditos
hipotecarios, prendarios y retencionarios no seran preferentes a estos crditos de la masa. La
referencia de la disposicin transcrita al art. 114 de la ley dice relacin con la forma en que el

488Sobre esto consultar Puelma Accorsi, op. cit., pg. 75, y Varela Morgan, Ral, Enajenacin de Unidades
Econmicas, Continuacin del Giro del Fallido; Decreto Ley 1.509, tomada de la publicacin Modificaciones
Legales del Sexenio 1973-1979, t. III, pg. 1185, Editorial Jurdica de Chile, sin fecha.

menoscabo que sufran dichos crditos de garanta real debe repartirse entre sus titulares.
La responsabilidad de la continuacin efectiva del giro est ordenada en trminos de que
los crditos provenientes de la continuacin efectiva total o parcial del giro del fallido podrn
perseguirse solamente en los bienes comprendidos en ella y gozarn de preferencia para el pago
respecto de los dems acreedores del fallido, pero no alcanzarn a los bienes hipotecados,
pignorados o retenidos en favor de los acreedores que no hubieren consentido en la continuacin
del giro (art. 114 L.Q.).
Si los acreedores de garanta real, o retencionarios, adhirieron a la continuacin del giro,
sufrirn ellos tambin el pago preferente de los acreedores de la masa sobrevinientes de la
administracin de la continuacin del giro del fallido. Para esto la ley da las siguientes reglas:
En primer lugar, se debe pagar a estos acreedores de la masa con bienes que no estn gravados.
Pero si estos bienes no alcanzan para cubrir los crditos de la masa, se distribuyen el exceso
entre los acreedores, con garanta a prorrata del monto de sus crditos. Pero los crditos de los
acreedores de garanta real o retencionarios pueden ser superiores o inferiores al valor de
liquidacin de su garanta. Vale decir, si un bien dado en garanta es liquidado para pagar deudas
de la masa, el acreedor afectado adquiere un crdito pero no por la proporcin que le
corresponde segn su crdito, sino que en la proporcin que le corresponde segn el valor de
liquidacin de su garanta. Este acreedor se subroga legalmente en el crdito del acreedor de la
masa contra la masa por el monto del valor de su garanta que pag en exceso en relacin con la
proporcin en que deba concurrir al pago del acreedor de la masa junto con los dems
acreedores de garanta real o retencionarios.
Por ejemplo:
Acreedores con garanta
real o retencionarios
a) Acreedor A:
b) Acreedor B:
c) Acreedor C:

Monto del crdito

100
160
180

Valor de la garanta
50
25%
80
40%
70
35%
200
100%

Se paga a un acreedor de la masa con la garanta del acreedor A, un crdito de $ 50, en

dichos $ 50 concurre el acreedor A con slo $ 12,5, pues su garanta alcanzaba al 25% de las
dems garantas. De forma que l conserva un crdito de $ 37,5 sobre la masa y que grava las
garantas de los restantes acreedores de garanta real. De esta forma este acreedor A que antes
tena su crdito de $ 100, garantizado hasta $ 50, con el pago al acreedor de la masa, a falta de
otros bienes, se encuentra con que su garanta se redujo a $ 37,5, aunque el bien en cuestin ya
no est en el patrimonio de la quiebra.
Nos parece poco adecuada la solucin dada por el legislador, pues no es aceptable que las
obligaciones de la masa derivadas de la continuacin efectiva del giro, slo graven los bienes
sujetos a continuacin. La continuacin efectiva produce dividendos no solamente para los
acreedores que accedieron a ella, sino para todos ellos. Adems, beneficia al fallido que por esta
va est cumpliendo con sus obligaciones y disminuyendo su pasivo. Igualmente, dichas
obligaciones sern obligaciones, a la postre, del fallido y causadas en un juicio de ejecucin en
su contra, de forma que todo su patrimonio debe garantizar su cumplimiento y no slo el
inventariado en el acuerdo que decidi la permanencia de la empresa.
En el fondo, bajo el sistema de la Ley N 18.175, las conclusiones deban ser las mismas
que bajo la normativa actual establecida por la Ley N 18.598, del 5 de febrero de 1987. Es ms,
bajo el sistema antiguo no se producan los inconvenientes que reparamos en el caso de la
continuacin efectiva del giro.489
489En efecto, el antiguo art. 83 de la Ley N 4.558 estableca que los resultados de la continuacin del giro
efectivo del fallido sern, en todo caso, de cuenta y riesgo de los acreedores, y el fallido quedar exonerado de sus
deudas hasta concurrencia del activo inventariado. En caso de que se obtengan beneficios, correspondern stos a los
acreedores slo hasta concurrencia del monto de sus crditos, norma que tena otra anloga para la continuacin
provisional en el art. 23.
Se discuta al respecto quin era responsable de las deudas si stas absorban ms all del activo inventariado.

7.DE LA REALIZACIN DE BIENES PROPIAMENTE TAL

a)Generalidades
Bajo este ttulo trataremos de la enajenacin propiamente del haber concursado, o sea, del
ejercicio por los rganos concursales de la facultad de disposicin.
El principio fundamental que gobierna esta materia est expresado en el art. 120 de la ley,
que previene: Salvo el caso de realizacin sumaria del activo de la quiebra, a que se refiere el
artculo 109, el sndico proceder a su realizacin atenindose a los acuerdos de la junta de
acreedores. Vale decir, la junta es depositaria de la facultad suprema de disposicin, pero en
su aspecto funcional es el sndico quien ejercita materialmente dicha disposicin, conforme a las
pautas preestablecidas por la asamblea de acreedores.
La excepcin a este principio la otorga el denominado procedimiento de realizacin
sumaria del activo, consagrado en el art. 109 de la ley, que se sigue toda vez que el valor
probable del haber concursado no excede de las mil unidades de fomento. En este caso la junta
es privada de su facultad de disposicin suprema y el sndico es el nico encargado de la
realizacin.
Por otro lado, de no producirse la hiptesis del art. 109, si la junta desea fijar una forma
especial de realizacin diversa a la forma ordinaria, puede hacerlo, siempre que rena ciertas
mayoras especiales y el consentimiento del quebrado, para algunos casos.
Por ello, en nuestro sistema falencial se pueden distinguir tres procedimientos diversos de
realizacin del activo: el ordinario o supletorio de realizacin, el extraordinario y el sumario.
b)Procedimiento ordinario de realizacin del activo
Es ordinario aquel procedimiento mediante el cual se liquida el patrimonio ejecutado segn
normas legales anlogas a las prescritas para la ejecucin singular, que se aplica siempre que el
activo probable exceda de las mil unidades de fomento y que la junta de acreedores con el
fallido no acuerden una modalidad distinta. Por lo mismo, puede calificrsele como el
procedimiento de realizacin supletorio legal.
Las normas pertinentes estn contenidas en los arts. 121 y 122 de la ley.
El art. 121 dispone que el sndico, provisional o definitivo, podr vender en cualquier
momento, al martillo o en venta privada, los bienes expuestos a prximo deterioro o a una
desvalorizacin inminente y los que exijan una conservacin dispendiosa. 490 Esta norma tiene
su equivalente, para la ejecucin singular, en el art. 483 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
le otorga al depositario la facultad de vender en la forma ms conveniente, sin previa tasacin,
pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de
prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa. Se prescinde en la
Como la ley sealaba que se haca por cuenta y riesgo de los acreedores, hubo quienes sostuvieron que el exceso no
gravaba al deudor, sino directamente a los acreedores en sus patrimonios. Esta era la posicin de Ral Varela Varela
(Curso, pg. 130). Otros decan que dichas deudas tenan slo como garanta el activo inventariado, y si el pasivo
de la continuacin era superior, los que tuvieran dichos crditos deban castigarlos como prdida, posicin que era
sostenida por Ral Varela Morgan (op. cit., pg. 1213).
El asunto era evidente, porque en la continuacin el sndico administra el patrimonio concursado y nada ms que eso,
de forma que la responsabilidad por las deudas slo alcanza a dicho activo (activo inventariado); los acreedores
tienen un riesgo en la medida que la continuacin sea tan desastrosa que en vez de generar utilidades genere prdidas,
y en tal sentido deba entenderse la disposicin, en trminos de que la continuacin del giro no era responsabilidad
del fallido. Pero tampoco era de los acreedores, porque el sndico administra el patrimonio del fallido y no de los
acreedores de forma que no tiene poder de obligarlos.
490Esta norma ha ido adquiriendo mucha importancia, porque en muchas quiebras los activos son acciones en
filiales en que la quiebra de la matriz implica muchas veces una desvalorizacin acelerada de las filiales, mxime si
se trata de empresas de servicios. En el caso de la quiebra de Wackenhut Chile S.A. (2 Juzgado Civil de San Miguel,
Rol-1240-2002), merced de esta norma es que se pudieron no solo salvar las filiales ms importantes, sino que
adems se rescat de ellas algn valor y se mantuvieron las plazas de ms de cuatro mil trabajadores. En este caso las
acciones se licitaron por el sndico apelando a esta disposicin aun antes de la primera junta constitutiva. De haberse
aguardado a esa junta, es probable que ya no hubieren existido filiales (acciones) por vender. Un procedimiento
anlogo se sigui en la quiebra de Inverlink Capitales S.A. (10 Juzgado Civil de Santiago, Rol-901-2003).

quiebra de la autorizacin judicial, porque en ella desaparece la necesidad de apremio, habida

cuenta que el deudor no puede ya pagar y, en consecuencia, la orden de venta se presume
incluida en la sentencia de quiebra. Adems, el sndico, a diferencia del mero depositario, es
administrador de la quiebra y los actos a que este artculo se refiere, si bien son de disposicin,
son ordinariamente actos de administracin ordinaria.
La ley es confusa en cuanto a si puede comprenderse, dentro de esta disposicin, el poder
para vender inmuebles que renan dichas caractersticas. La norma correlativa para la ejecucin
individual excluye tcitamente a los bienes races. A nuestro entender, s podra, en base a esta
norma, realizar inmuebles, pues no existe regla que se lo prohba. Los perjuicios que de ello
puedan resultar sern perseguibles en consideracin a la responsabilidad que le incumbe al
sndico.491
El art. 122 da normas especficas para la realizacin de los bienes que, segn su naturaleza,
no estn comprendidos en el artculo anterior: Las especies corporales muebles se vendern al
martillo y los valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, en remate en bolsa de valores;
adems, el sndico podr enajenar por un precio alzado los crditos activos de morosa o difcil
realizacin (art. 122 incs. 1 y 2 L.Q.).
Todos los dems bienes, corporales o incorporales, se vendern en pblica subasta ante el
juez que conoce de la quiebra, en conformidad a los trmites del juicio ejecutivo, o en licitacin
pblica cuyas bases debern ser aprobadas por la junta de acreedores (art. 122 inc. 3 L.Q.).
Vale decir, si se procede a su venta mediante pblica subasta, el sndico habr de cumplir con
los trmites de tasacin, determinacin de las bases de remate, fijacin de da y hora. No ser
menester la citacin previa a los acreedores hipotecarios, por cuanto ellos son partes en este
proceso y pueden iniciar un concurso hipotecario especial y separado, conforme al art. 71 de la
ley; ni ser necesaria la autorizacin de otros tribunales que hayan embargado dichas especies,
porque el alzamiento de los embargos sobre especies desasidas obra ipso iure por la sola
dictacin de la sentencia de apertura, conforme al inc. final del art. 70 de la ley.
Las normas del art. 122 recin transcrito tienen sus equivalentes en los arts. 482, 484 y 485
del Cdigo de Procedimiento Civil, referidas a la ejecucin singular.492
La enajenacin de crditos ser excepcional, pues el sndico tiene el deber de instar por su
cobro judicial o extrajudicial. Pero la ley lo autoriza, en los casos en que su cobro sea difcil o
lento, a venderlos a un precio alzado. No podemos encontrar una norma anloga en la ejecucin
singular, porque ser dudoso el xito de un embargo trabado sobre estos crditos.
Asimismo, la realizacin de inmuebles no comprendidos en el art. 121 de la ley puede
hacerse, adems, mediante pblica licitacin. Para este caso la ley exige que las bases de la
misma sean aprobadas en junta de acreedores, aunque sin prescribir una mayora especial para
su aprobacin.
Resta por decir que, en general, en la realizacin ordinaria no se requiere de una sentencia
especial de remate, considerando la inutilidad de todo apremio en este proceso, por lo que
deber entenderse cumplido dicho trmite procesal, con lo misma sentencia de apertura. Nuestra
jurisprudencia, si bien desconoce que la sentencia de quiebra cumpla los efectos de una
sentencia de remate, admite que procede la realizacin de los bienes materia del concurso sin
necesidad de sentencia de remate.493
c) Procedimiento extraordinario de realizacin. La venta como unidad
econmica
El procedimiento extraordinario de realizacin del activo concursal es aquel que con el acuerdo

491Lamentablemente nuestra ley es muy escueta en materia de recursos contra las decisiones autnomas del sndico,
debido a que ellas no son resoluciones judiciales.
492El art. 482 prescribe que los bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin
necesidad de tasacin; el art. 484 dice que los efectos de comercio realizables en el acto, se vendern sin previa
tasacin, por un corredor nombrado en la forma que establece el artculo 414, y el art. 485 dispone que los dems
bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que
conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as se resuelva
a solicitud de parte y por motivos fundados.
493C. Chilln, 17.10.53, R., t. 50, sec. 2, pg. 99.

de la junta sujeto a qurums normalmente ms altos que los corrientes se lleva a efecto
alterando las normas supletorias del procedimiento ordinario.
Este procedimiento sufri una serie de modificaciones a propsito de la experiencia un tanto
tortuosa de la quiebra Lozapenco, introducidas por la Ley N 19.144. 494 De hecho, con esta ley
se crearon dos y hasta tres procedimientos extraordinarios de realizacin.
El procedimiento extraordinario de realizacin que podramos llamar comn, mediante el
cual se modifican las reglas de realizacin, que a nuestro juicio se mantiene como el
procedimiento supremo de realizacin extraordinaria, porque mediante su expediente se puede
efectuar cualquier forma de realizacin. Para adoptar este procedimiento se requiere el voto
conforme de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto (acreedores
verificados y reconocidos) y el voto favorable del fallido. Bajo esta modalidad se puede vender
el activo como unidad econmica sin los trmites de la venta como unidad reglamentados en los
arts. 124 y siguientes de la Ley de Quiebras; se puede ofrecer en licitacin privada o autorizar la
venta directa, etc. La gran diferencia de este sistema y el anterior es que el voto favorable del
fallido ya no es susceptible de ser suplido por el juez de la quiebra.
Mantenemos, sin embargo, nuestra afirmacin de que para esta frmula general de
procedimiento de realizacin extraordinaria no es vlido el pacto comisorio, esto es, el acuerdo
de que los acreedores se repartan el patrimonio concursado in natura, imputndolo al pago de
sus acreencias. La ley siempre emplea la voz realizacin, que es sinnimo de venta o, lo que
es igual, la reduccin del activo falencial a monda quiebra. Esta restriccin se contempla
expresamente para la ejecucin singular y est igualmente justificada para la colectiva y
diramos que con mayor nfasis reconociendo que en la quiebra es ms necesaria la reduccin
del activo a un comn denominador, esto es, la moneda quiebra, para garantizar con mayor
propiedad la par condictio.
Sin embargo, aunque el fallido y la junta de acreedores son soberanos para acordar una
forma extraordinaria de enajenacin, siempre el sndico puede objetar dicho acuerdo, mediante
oposicin fundada, dentro del tercer da de la junta respectiva, oposicin que se tramita en
forma incidental.
El segundo tipo de procedimiento extraordinario es el acuerdo de la junta de efectuar la
venta del activo al mejor postor en pblica subasta ante el juez de la quiebra. Para esto es
menester slo el acuerdo de la junta, que aunque la ley no lo diga, se supone que es por la
mayora de la mitad del pasivo con derecho a voto. Este procedimiento es aplicable a todo tipo
de bienes, muebles e inmuebles, valores, etc. La ventaja sobre el sistema general de realizacin
extraordinaria es que no requiere l la aquiescencia del fallido. Pero esta frmula tambin puede
ser objetada por el sndico al igual que el procedimiento anterior.
El tercer procedimiento extraordinario es la venta como unidad econmica que se hace en
pblica subasta y por el juez de la quiebra. Esta frmula es la ms reglamentada y dados los
beneficios y franquicias que la ley otorga a esta forma de venta como unidad econmica, no
cabe duda de que es en la prctica la nica forma posible. Pero ello no obsta a que la venta
como unidad econmica se pueda hacer de otro modo al regulado expresamente por la ley, esto
es, echando mano al sistema general de realizacin extraordinario previsto en el art. 123 de la
Ley de Quiebras. La ventaja de este procedimiento de realizacin extraordinario es que no se
requiere el voto favorable del fallido, aunque queda restringido al sistema de pblica subasta
ante el juez de la quiebra y al mejor postor.
Agreguemos, por ltimo, que tambin este acuerdo de la junta puede ser objetado mediante
oposicin fundada del sndico (art. 124 inc. final L.Q.).
Como la venta como unidad econmica es tal vez la frmula ms interesante y compleja de
realizacin extraordinaria, la ley ha hecho una reglamentacin ms minuciosa de ella, siempre

494Los cambios sustantivos de la ley fueron que se elimin el voto necesario del fallido cuando la realizacin de
bienes se haga al mejor postor, en pblica subasta y ante el juez de la quiebra. Asimismo, se elimin la iniciativa
nica del sndico para proponer la venta como unidad econmica y se elimin la posibilidad del antiguo art. 127 L.Q.
de que el juez supliera el voto del fallido. Adems, la venta como unidad econmica legalmente regulada debe
hacerse necesariamente ante el juez de la quiebra, en pblica subasta y al mejor postor. Pero no creemos que ello
implique que acordada con el voto conforme del fallido, no se pueda hacer de otro modo, aunque ello tiene el
inconveniente prctico de que las franquicias y beneficios que la ley otorga para la venta regulada, no estn
expresamente previstos para la venta como unidad econmica no reglamentada en la ley.

que se trate de una realizacin en pblica subasta, al mejor postor y ante el juez de la quiebra. A
esta modalidad destinaremos las siguientes pginas.
La venta como unidad econmica
1)Generalidades
La venta como unidad econmica es un procedimiento extraordinario de realizacin
especialsimo, que para el caso de que se efecte sin consulta al fallido, bajo la modalidad de
pblica subasta ante el juez y al mejor postor, la ley lo ha reglamentado de modo minucioso. 495
Pero el asunto ms complejo es determinar el contenido y concepto de la nocin de unidad
econmica, nocin que amn de no definirse en la ley tal vez una poltica jurdica sana, no es
tampoco clara y distinta desde un punto de vista sistemtico. La ley no define la expresin,
porque, como anota Puelma Accorsi, al legislador de la Ley N 18.175 no le interesa como tal,
sino que se trata de la conveniencia o no para los acreedores de vender como conjunto bienes
del deudor.496
Sin embargo, es til arriesgar un concepto, porque la venta como unidad econmica tiene
una serie de formalidades y est sujeta a una ritualidad que no se requerir cumplir si el objeto
enajenado extraordinariamente no constituye esa unidad. En otras palabras, no cualquier
conjunto de bienes puede denominarse unidad econmica.
La expresin unidad econmica es reciente en nuestra legislacin, pues data del D.L. 1.509,
de 1976. Pero ya esa normativa dio elementos para definir este concepto. Si bien es cierto que el
D.L. 1.509 se orientaba fundamentalmente a proteger empresas de importancia relativa en la
economa, difiriendo en tal sentido con el fundamento del sistema actual que mira a la sola
conveniencia actual para los acreedores, sin considerar para nada el inters social de la empresa,
es a dicho cuerpo legal al que debemos remitirnos para aclarar la historia fidedigna del
establecimiento de esta institucin.
El art. 1 del D.L. 1.509 facultaba a la Sindicatura General de Quiebras para enajenar, como
un solo todo, los establecimientos industriales, comerciales, agrcolas y mineros o de
servicios y, en general, los conjuntos de bienes que constituyan unidades econmicas,
pertenecientes al activo de la quiebra. Don Ral Varela Morgan, comentando esta
disposicin, anot que el concepto de unidad econmica no se identifica con el de
establecimiento industrial, comercial, agrcola, etc., ni con el de empresa o con el de
sociedad.497
La misma norma nos proporciona los rudimentos para definir los perfiles de esta institucin.
Debe tratarse de un conjunto de bienes, corporales e incorporales, e inclusive intangibles, que
tengan una relacin econmica inmanente ajustada a una finalidad productiva de bienes o
servicios. Lo que desaparece del texto del actual art. 124 que exista en el D.L. 1.509, es la
necesidad de que dicha unidad tenga adems un inters social.
Es importante anotar que la unidad debe ser intrnseca al conjunto de bienes y no
meramente comercial. No es para su venta que adquieren la unidad, sino para la produccin de
bienes o servicios. Por ejemplo, si el fallido es tan afortunado como para contar en su haber una
coleccin de trpticos de Van der Goes, no debe reputarse dicha coleccin una unidad
econmica, porque la unidad no le viene dada por un factor econmico de produccin de bienes
o servicios, sino por motivos estticos. Otras unidades artsticas, culturales, biblifilas, etc., no
son unidades econmicas, aunque como conjunto representen algo diverso a sus elementos

495La Ley N 19.144, con el nimo de facilitar esta frmula de venta, elimin la iniciativa del sndico requerida
bajo el rgimen antiguo y adems elimin el voto favorable del fallido. Pero olvid que esta frmula de enajenacin
puede ser hecha bajo el rgimen general de realizacin extraordinaria, caso en el cual la enajenacin como unidad no
est sujeta ni tiene los beneficios o franquicias propias de la venta reglamentada. Pero en la ley no se prohbe la venta
como unidad econmica bajo una modalidad distinta de la regulada en los arts. 124 y ss. de la Ley de Quiebras. Tal
vez fue el propsito del legislador que la enajenacin como unidad econmica slo deba hacerse en pblica subasta,
ante el juez de la quiebra y al mejor postor, pero eso no qued dicho en la ley ni se establecieron restricciones a la
frmula normal de realizacin extraordinaria con voto del fallido a que se refiere el art. 123 L.Q.
496Puelma Accorsi, Curso, pg. 169.

497Varela Morgan, op. cit., pg. 1188.

individualmente considerados. Ello estaba clarsimo en el D.L. 1.509 y no lo est menos bajo la
ley actual, pues siempre el elemento unificador que exige la ley es el econmico. Ahora, si
dichas colecciones tenan un fin unitario de lucro (v. gr., los libros o las pinturas constituan una
biblioteca o un museo explotados con fines de lucro), no cabe duda de que constituyen unidad
econmica.
De estas consideraciones emerge la plena vigencia de la definicin de unidad econmica
hecha por la antigua Sindicatura General de Quiebras y citada por el profesor Varela Morgan,
quien anota que es el conjunto de bienes caracterizado por una orientacin hacia una finalidad
econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios. 498
Hacemos nuestras las aprensiones manifestadas por Varela Morgan siguiendo a Ascarelli, en
cuanto a que las unidades econmicas tienen un tratamiento jurdico unitario para el solo efecto
de determinar el objeto del negocio, pero que no puede, por el contrario, dar lugar a un
derecho real sobre el complejo, diferente de los derechos reales sobre las cosas que lo
componen; lo que es trascendental, pues cada componente de la unidad conserva su propia
individualidad y rgimen de transferencia de su dominio, como el de su proteccin. 499
Esta distincin no es meramente terica. La ley vigente actual no resuelve una serie de
problemas relativos a cul es el ttulo traslaticio y cundo est perfecta la venta, que trataremos
de dilucidar al momento de estudiar los efectos de la venta como unidad econmica. En este
punto estamos en un interregno entre las normas civiles y las procesales atingentes a la venta
por intermedio de la justicia.
Otro tema que no resuelve la ley es si la junta debe aprobar la venta de conjuntos que ya
existan al tiempo de la apertura o si puede crear nuevas unidades, organizando los bienes de
un modo diverso para los efectos de su mejor enajenacin. As, si una empresa tiene varios
establecimientos, puede enajenarse uno como unidad y los otros fragmentariamente, o dentro de
un mismo establecimiento pueden excluirse mquinas obsoletas, o el inmueble, etc. A nuestro
juicio, la libertad de la junta es absoluta. Si la enajenacin puede hacerse total o parcialmente
como unidad econmica, la misma ley nos est diciendo que no es menester respetar las formas
de organizacin de dichas unidades que tenan bajo el imperio del quebrado. Asimismo,
recordemos que a diferencia de lo que ocurra bajo el D.L. 1.509, el rgimen actual contempla
este mecanismo no como una herramienta de inters social, sino que como una modalidad
destinada a obtener una mejor y mayor rentabilidad en la enajenacin del activo y es muy
posible que, entre otras cosas, la falencia se haya debido a una mala organizacin de los bienes
que conformaban la unidad econmica. Bajo el rgimen del D.L. 1.509 el asunto era ms
dudoso, dado que era la empresa de inters social o pblico la que estaba en los anhelos
protectores del legislador.
2)Procedimiento de venta como unidad econmica
Las tres etapas de oferta: del sndico (con exclusividad), la aprobacin de la junta y la venta
propiamente tal, se redujeron desde el punto de vista procedimental a slo dos, con la Ley N
19.144: aprobacin de la junta y venta propiamente tal. Bajo el rgimen vigente la iniciativa no
es prerrogativa exclusiva del sndico, como otrora.
Sin embargo, no existe duda de que alguien debe hacer la mocin a la junta y an persiste
en la ley la idea de que las bases las confecciona el sndico (v. gr., art. 125 N 1 inc. 2 L.Q.). De
forma que el sndico, cualquiera de los acreedores y aun el fallido pueden hacer la proposicin a
la junta. Normalmente se har de modo informal y se instruir al sndico para que confeccione
las bases, de forma que sean votadas en la prxima junta ordinaria o extraordinaria. Nos parece
que ser una misma junta la que adoptar la decisin de vender como unidad y la que aprobar
las bases, pues resulta inconcebible que una apruebe la modalidad de venta en una junta y las
bases en la otra, en circunstancia de que si existen bienes gravados que se incorporan a la
unidad, puede que esos acreedores no acepten las bases, no obstante haber aceptado la
modalidad de venta.
Lo que estudiaremos a continuacin es lo siguiente:

498Id.
499Varela Morgan, op. cit., pg. 1194.

 Las bases de enajenacin y efectos de su aprobacin.

La venta propiamente tal y sus efectos.
Las bases de enajenacin y efectos de su aprobacin
Las bases de enajenacin son confeccionadas por el sndico, quien debe obrar siguiendo los
lineamientos de la junta que informalmente propone la venta como unidad econmica.
Dichas bases deben contemplar lo siguiente, como mnimo:
1) Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea
su naturaleza
Aqu se incluyen los bienes muebles e inmuebles, las marcas, las patentes industriales, etc.
Normalmente se hace por la va de agregar un inventario de dichos bienes o, en su caso,
haciendo referencia al inventario del fallido.
Si se tratare de bienes ubicados en un bien raz que no es de propiedad del fallido, el sndico
debe incluir en las bases los derechos que el fallido tenga sobre dicho inmueble y la fuente de
dichos derechos. Sin embargo, hay que hacer notar que el tercero comodante o arrendador no
est obligado a aceptar al adquirente como nuevo comodatario o arrendatario. Esta mencin no
implica que la enajenacin sea oponible y obligatoria para dicho comodante o arrendador. Es
slo una informacin sobre un hecho esencial que debe considerar el adjudicatario. 500
Recordemos que la regla general en materia de arrendamientos es que el contrato no permite
cesiones ni subarriendos, salvo estipulacin expresa. (Art. 1946 del Cdigo Civil.)
Asimismo, la ley ordena que cuando en la unidad hubiere bienes gravados en favor de
terceros (esto es, bienes dados en prenda o hipoteca por el fallido), debe sealarse en las bases la
proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de dichos bienes, para el solo efecto
de que tales terceros puedan hacer valer los derechos que procedan dentro del juicio de
quiebra.
2) Las bases tambin deben indicar precio mnimo,
forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades
y condiciones de la enajenacin.
Estos son los contenidos mnimos fijados en el art. 125 de la Ley de Quiebras, pero no los
mximos. Normalmente las bases deben fijar las formas de publicidad y eventualmente deben
determinar si se excluyen determinados bienes del conjunto de la hipoteca o prenda legal que
prescribe el art. 129 de la ley, pero nos parece que el da y hora de la subasta es resorte del
tribunal.
Si las bases se aprueban, dos efectos importantes sobrevienen:
En primer lugar, dicha aprobacin sirve como legitimacin y autorizacin para los efectos

500En Chile estamos un tanto retrasados en esta materia. Hoy es posible que una empresa est totalmente armada en
base a contratos de arrendamiento y leasing y otra cantidad de contratos del denominado outsourcing y que tenga
un valor enorme de mantenerse dicha unidad de relaciones jurdico-econmicas. La quiebra, por regla general, no
pone fin a los arriendos ni a los contratos de prestacin de servicios o subcontratos, pero el derecho comn chileno
conoce muy poco de la transferencia de contratos y menos an con la unidad de los mismos. No puede desconocerse
que en buena medida estos contratos son intuito personae, y que a los terceros cocontratantes no siempre le ser
indiferente la persona del adquirente de la unidad econmica, por lo que debieran ser libres de poner trmino a sus
contratos, como habitualmente se pacta en los contratos de leasing. Sin embargo, la tendencia de nuestros das hacia
la objetividad del comercio jurdico, debe privilegiar la subsistencia de dichas relaciones en el caso de las
enajenaciones como unidad econmica. Slo incumplimientos efectivos de dichos contratos debieran ser causal para
su terminacin y no la circunstancia de que a dichos terceros les guste o no el nuevo empresario adjudicatario de la
unidad econmica. En el Bankruptcy Code de 1978 de los Estados Unidos existe toda una regulacin, sea para el
proceso de quiebras propiamente tal o Liquidacin, conocido como Chapter VII procedure, como para los
Reorganization procedures, como el Chapter XI (de uso ms general) o el Chapter XIII (de uso ms restringido y slo
para personas naturales). Los arts. 365 y ss. del Cdigo regulan las tres opciones que tiene el Trustee ante estos leases
y executory contracts, a saber, dar por terminado el contrato (rejection), exigir su ejecucin o cumplimiento
(Assumption) o enajenar dicho contrato (Assignment). Lo esencial es que el sistema de asignacin o transferencia de
contratos se rige por la ley, las clusulas que limitan la enajenacin o asignacin de los contratos en circunstancias de
quiebra no son vlidas por regla general. Ver, Epstein, op. cit., pgs. 293 y ss.

de los numerandos 3 y 4 del art. 1464 del Cdigo Civil, esto es, permiten la enajenacin de los
bienes no obstante estar embargados o desasidos, de forma que su venta posterior no es anulable
por ilicitud del objeto (art. 128 inc. 2 L.Q.).501 En segundo trmino, esta aprobacin suspende el
derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios y de otros acreedores para
iniciar o proseguir en forma separada las acciones legales dirigidas a obtener la realizacin de
los bienes comprendidos dentro de la unidad econmica incluidos en las bases, afectos a la
seguridad de sus respectivos crditos (art. 128 L.Q.).
Sirve esta aprobacin para los efectos de purgar las hipotecas del art. 2428 del Cdigo
Civil?502 A nuestro juicio, la misma disposicin del art. 126 de la Ley de Quiebras viene a
reemplazar el art. 2428 del Cdigo Civil, en el sentido de que producida la enajenacin de los
bienes hipotecados o prendados insertos en la unidad econmica, se extingue la hipoteca y la
preferencia slo se mantiene por los valores indicados en las bases de enajenacin con arreglo al
art. 125 N 1 inc. 3 de la Ley de Quiebras. Pero si no se produce dicha enajenacin por falta de
postores o porque simplemente se decide no llevarla a efecto, subsisten las hipotecas y/o
prendas y se levanta, por ese slo hecho, la suspensin de ejecuciones separadas.
La venta propiamente tal y sus efectos
La venta propiamente tal es una venta por el ministerio de la justicia y en pblica subasta. Bajo
este esquema debe ser en pblica subasta, al mejor postor y ante el juez de la quiebra, siempre
sujetndose a las bases aprobadas. Se aplican a este respecto todas las normas pertinentes del
Cdigo Civil.
Pero este procedimiento no puede reiterarse indefinidamente. La ley slo autoriza la oferta
pblica en dos oportunidades. Si fracasa la segunda subasta, debe procederse a la venta del
activo conforme a las normas generales del procedimiento ordinario de realizacin que puede
ser alterado, eso s, por otra frmula extraordinaria acordada con arreglo al art. 123 L.Q.
Sin embargo, para la segunda oportunidad, es posible ofrecer la unidad en 2/3 del precio
primitivamente acordado. Si, por el contrario, en esta segunda oportunidad se desea alterar otra
cosa que el monto del precio o ste por una fraccin superior a los 2/3, entonces es menester una
modificacin de las bases acordadas con las mismas formalidades y mayoras que las bases
originales. Esto se aplica tanto si el precio quiere ser reducido, por ejemplo, a la mitad, como si
se alteran las condiciones y plazo de pago, etc.
Hecha la adjudicacin por el tribunal, el art. 128 de la Ley de Quiebras seala que la
enajenacin como unidad econmica deber constar por escritura pblica, en la que se
insertarn, en lo pertinente, todas las piezas que den cuenta de las actuaciones referidas en los
artculos anteriores (junta y bases de enajenacin, aunque es conveniente insertar tambin la
sentencia de quiebra, la lista de crditos reconocidos, el acta de incautacin, etc.).
Esta escritura definitiva sirve de suficiente ttulo para requerir el alzamiento de todos los
gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en una o ms de
las unidades econmicas que se enajenen (art. 128 L.Q.), hay que hacer presente que este
efecto es slo de publicidad, porque dichos embargos, prohibiciones y gravmenes se alzan por
el solo ministerio de la ley por la aprobacin de las bases y por la enajenacin misma.
Asimismo, el art. 129 de la Ley de Quiebras dispone que los bienes que integran la unidad
econmica enajenada se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin desplazamiento, 503
segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los saldos
insolutos de precio y cualquiera otra obligacin que el adquirente haya asumido como
consecuencia de la adquisicin, salvo que la junta de acreedores, al pronunciarse sobre las bases
respectivas, hubiere excluido expresamente determinados bienes de tales gravmenes. Se ver
que este gravamen real y legal cede en beneficio del deudor y no de los acreedores, que no por

501Esto nos confirma en orden a que la sancin propia de la disposicin de bienes desasidos no es la inoponibilidad
impropiamente sealada en el art. 72 L.Q., sino que derechamente la nulidad absoluta en razn de ilicitud del objeto.
502Norma esta extensible a otras prendas especiales, como Ley de Prenda Industrial N 5.687, art. 42; Ley de
Prenda sin Desplazamiento, Ley N 18.112, art. 27.
503Nuestra legislacin conoce muchas prendas sin desplazamiento, pero esa denominacin es propia de la prenda
especial sin desplazamiento de la Ley N 18.112.

la enajenacin pasan a ser acreedores del subastador. Esto es muy importante, porque durante
todo el plazo que se le conceda al adquirente para pagar, la quiebra permanecer abierta y el
deudor sujeto a concurso, salvo que con parte del precio se produzcan las condiciones para un
sobreseimiento definitivo ordinario (art. 164 L.Q.) o para un convenio, procedimientos de
clausura del concurso, ambos que no hacen cesar, sin embargo, dicha prenda o hipoteca legal.
Un asunto importantsimo desde una perspectiva prctica es la determinacin de cundo
est perfecta la venta. Lamentablemente no existe en el juicio de quiebra un instituto anlogo al
acta de remate del juicio ejecutivo singular que supla la natural imposibilidad de cumplir con las
solemnidades requeridas para la venta de algunos bienes, en especial de los inmuebles. Por otro
lado, el art. 128 transcrito seala que la enajenacin no la venta misma debe constar por
escritura pblica, pero no que ella deba otorgarse por escritura pblica. Sin embargo, la venta de
inmuebles y de acciones, por sealar dos ejemplos, tienen formalidades imposibles de cumplir
en la subasta misma. Adems, no se puede escindir el acto de venta como unidad econmica en
trminos que los bienes muebles se entiendan vendidos el da de la subasta y los inmuebles el
da del otorgamiento de la escritura pblica. En nuestra opinin, el objeto vendido es la unidad
econmica y no los bienes singularmente considerados y el consentimiento en cuanto a la cosa
se forma en un solo acto: la subasta ante el juez. Pero como la ley no contempla un acta de
remate que libere a los inmuebles de la formalidad general del art. 1801 del Cdigo Civil,
debemos concluir que el consentimiento en este caso tiene una formacin compleja que se inicia
con el acto de adjudicacin y termina con el otorgamiento de la escritura definitiva de
enajenacin, aun cuando la unidad comprenda slo bienes muebles. No se puede vaciar de
sentido jurdico al acto mismo de adjudicacin del juez, pero tampoco puede restrsele todo
sentido a la escritura definitiva de enajenacin, dado que como lo sealramos anteriormente,
siguiendo al profesor Varela Morgan, no existe un derecho real especial sobre la unidad
econmica distinto del derecho real sobre cada uno de los bienes que la componen.
Sin embargo, aunque la ley no lo diga, creemos que con la sola subasta existe acto jurdico,
aunque imperfecto. Porque la propia ley se encarga de sealarnos que la escritura es slo de
enajenacin y no de venta, esto es, que sera una suerte de modo de adquirir y no el ttulo
traslaticio, pero no existe fundamento dogmtico alguno que nos permita aseverar, como nos
gustara, que la adjudicacin del juez es el ttulo traslaticio de toda la unidad.
De ms est decir que en el derecho comparado la generalidad de las legislaciones
contemplan este sistema de venta unitaria del activo. 504
d)Procedimiento de realizacin sumaria del activo (art. 109 L.Q.)
Este es un procedimiento legal imperativo de realizacin, toda vez que el valor probable del
activo concursado no exceda las mil unidades de fomento.
Si, de la cuenta que presente el sndico en la junta constitutiva, resulta que se ser el
producto probable de la realizacin de los bienes, habr que someterse a este procedimiento y el
sndico provisional pasar a ser, por el solo ministerio de la ley, sndico definitivo.
El sndico queda entregado a su criterio para decidir la forma ms conveniente a los
intereses de la masa en que deben realizarse los bienes bajo su administracin, para lo cual ni
siquiera deber sujetarse a las reglas de realizacin ordinaria (arts. 109 y 120 L.Q.).
La nica limitacin es que el sndico debe terminar la liquidacin dentro de seis meses, no
prorrogables, a contar de dicha junta (arts. 109 y 130 inc. final L.Q.). No modifica este plazo la
circunstancia de que existan inmuebles en el activo; pero tampoco se prescribe sancin alguna,
dentro del proceso, para el evento de excederse el sndico de los seis meses.
El nico recurso con que cuentan el fallido y los acreedores para inhibir esta forma de
realizacin, es observando la evaluacin del producto probable efectuada por el sndico. Dicha
objecin ha de formularse durante la misma junta constitutiva. El tribunal debe pronunciarse
sobre ella a ms tardar dentro del quinto da, para lo cual puede solicitar un informe pericial, si
lo estima necesario. Contra la resolucin del juez no procede recurso alguno y no se admite otra

504Arts. 198 y ss. de la Ley N 19.551/72 argentina; arts. 1613 y ss. del Cdigo de Comercio boliviano. Tambin
exista una regulacin especial en la Ley 67-563 francesa sobre Arreglo Judicial, institucin que se mantiene aunque
distinta en la Ley 85-89 sobre Redressement Judiciaire actualmente en vigor.

objecin a la estimacin del sndico y al procedimiento adoptado que la sealada

precedentemente.
e)Plazo legal para la realizacin del activo
El art. 130 establece que cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta deber
efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado
desde la primera junta de acreedores (junta constitutiva), deber encontrarse realizado el total de
los bienes de la masa, con la sola excepcin de los inmuebles, respecto de los cuales dicho plazo
ser de nueve meses. Ambos plazos podrn ser prorrogados por el tribunal, por una sola vez y
hasta por un mximo de seis meses, siempre que el sndico lo solicite con a lo menos quince
das de anticipacin a su vencimiento.
Si se acord la continuacin efectiva del giro del fallido, dichos plazos se computan desde
el vencimiento del plazo acordado para dicha continuacin (art. 130 inc. 2 L.Q.).
Esta norma no pasa de ser un sueo del legislador, porque no est complementada con
sanciones claras y precisas que la hagan efectiva. Los acreedores y el fallido pueden, eso s,
concurrir ante la Fiscala Nacional de Quiebras protestando esta situacin, a fin de que sta
solicite al juez de la quiebra la remocin de dicho funcionario, de conformidad al art. 8 N 9 de
la ley. Otra alternativa es una eventual demanda por indemnizacin de perjuicios derivados de la
infraccin del sndico a esta norma (art. 38 L.Q.). Pero ambas posibilidades nos parecen muy
difciles, amn de poco eficaces, para los fines del establecimiento de la norma en comento.
Gmez Balmaceda se ha hecho cargo de aclarar la inadmisibilidad de una posible accin de
nulidad por los actos y contratos que celebre el sndico luego de transcurridos los plazos
previstos en los arts. 109 y 130, que pretendiera fundarse en la extemporaneidad de los mismos.
Dichos plazos no constituyen perodos lmites para el ejercicio de un derecho; son trminos
dentro de los cuales el sndico debe cumplir con sus obligaciones y no puede pretenderse una
preclusin de ellas por el transcurso de dichos trminos. 505
8.GRADUACIN Y PAGO DE LOS CRDITOS
a)Generalidades
Una vez reducido el activo a moneda quiebra, deben hacerse repartos a los acreedores, en la
preferencia legal. Pero considerando que el perodo que se extiende desde la sentencia de
apertura hasta la ltima enajenacin es habitualmente prolongado, la ley autoriza al sndico para
ir efectuando pagos de repartos en la medida que existan fondos suficientes para continuar el
juicio adelante y para hacer pagos de inters para los acreedores. Sin embargo, prima sobre las
disposiciones legales el acuerdo a que se haya llegado en la junta de planificacin en cuanto a la
forma de efectuar los pagos. Esta junta puede definir un plan de pagos especial, distinto del
legal, a que debe sujetarse el sndico, plan que no puede, por supuesto, violar las normas de
preferencia y de montos, pero s alterar las periodicidades y porcentajes mnimos para efectuar
los repartos (art. 111 L.Q.).
La regla general es que todos los acreedores se pagan en proporcin al monto de sus
crditos, salvo que exista preferencia legal (arts. 148 L.Q. y 2469 del C.C.). En consecuencia,
primeramente se pagarn los crditos de primera clase, o crditos privilegiados, enunciados en
el art. 2472 del Cdigo Civil; luego los de segunda y tercera clase, pero slo hasta la
concurrencia del producto de sus respectivas garantas, pues por el saldo insoluto son valistas,
etc.
Lo importante, entonces, es determinar cul es la suma total de los crditos verificados.
b)Determinacin del monto de los crditos (arts. 67 y 68 L.Q.)
Hay que recordar que el monto de los crditos, para computar la proporcin que les corresponde

505Gmez Balmaceda, Rafael, Situacin de los Bienes Enajenados con Posterioridad al Vencimiento del Plazo
Sealado en el artculo 130 de la Ley N 18.175, Boletn N 5 de la Fiscala Nacional de Quiebras, pgs. 18 y ss.

en los repartos, incluye el capital, los intereses y el reajuste.

El art. 67 de la ley dispone que el valor actual de los crditos reajustables en moneda
nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el
capital ms el reajuste convenido e intereses devengados hasta el da de la declaratoria.
El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional no vencidos a la fecha de la
declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido
hasta la fecha de la declaratoria.
El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha
de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el capital ms los intereses
devengados hasta el da de la declaratoria.
El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha
de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, se determinar descontando del
capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables desde el da
de la declaratoria hasta el da de los respectivos vencimientos. En este caso la ley presume un
pacto de intereses incorporado en el capital adeudado, y, por lo mismo, para determinar el
monto del crdito al da de la declaracin de quiebra, le descuenta los intereses.
Si no fuere posible determinar el ndice de reajustabilidad o si ste hubiere perdido su
vigencia, se entiende que los crditos son no reajustables.
Ahora, desde la fecha de la declaracin de quiebra, las deudas actualizadas conforme a las
reglas precedentes siguen reajustndose y devengando intereses. Esta es una de las grandes
modificaciones de la Ley N 18.175, pues bajo la ley anterior se suspenda, en principio, el
curso de los intereses.506
Los crditos reajustables en moneda nacional y no vencidos se reajustarn y devengarn
intereses de conformidad a la convencin respectiva (art. 68 N 1 L.Q.).
Los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos y que no devenguen intereses, se
reajustarn segn lo pactado (art. 68 N 2 L.Q.).
Los crditos no reajustables en moneda nacional y no vencidos, sea que estipulen o no
intereses, devengarn intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables,
conforme a lo establecido en la Ley N 18.010 (art. 68 N 3 L.Q.).
Tratndose de obligaciones en moneda extranjera, el asunto no es tan sencillo. El art. 68 de
la ley dispone que las obligaciones contradas en moneda extranjera de acuerdo al Decreto 471,
del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin (o Ley de Operaciones de Cambios
Internacionales), se pagarn en la misma moneda establecida en la convencin y devengarn el
inters pactado en ella.
Esta norma habra que complementarla con el art. 20 de la Ley N 18.010, que establece que
las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en
moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor al da del pago. En el caso de obligaciones
vencidas, se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuera superior al del da del
pago.
Ahora, si la obligacin en moneda extranjera no est comprendida entre las operaciones
regladas en el Decreto 471 referido, habra que entender que se trata de una operacin
reajustable y aplicarle las reglas atingentes a stas. 507 Vale decir, deben pagarse en su
equivalente en moneda nacional al da del pago, con o sin intereses, segn corresponda.
Si bien el art. 68 se remite al Decreto 471 del Ministerio de Economa Fomento y
Reconstruccin de 1977 para algunas obligaciones en moneda extranjera, en razn de la Ley
Orgnica Constitucional del Banco Central N 18.840, dicho decreto dej de existir, de forma
que para estas operaciones hay que estarse a las normas que al respecto dicta el Banco Central.
Pero el principio sigue siendo el mismo: si la ley o el Banco Central autorizaron su pago en
moneda extranjera, el pago, por la quiebra, debe efectuarse en dicha moneda. As se desprende
tambin del texto del inciso final del art. 20 de la Ley N 18.010 sobre Operaciones de Crdito
de Dinero. En la edicin anterior de este texto sealamos que esta frmula nos parece de difcil
observancia, pues el sndico debe, para calcular los porcentajes, reducir esta demanda a moneda

506Art. 65 de la Ley N 4.558, de 1929.

507Puelma Accorsi, op. cit., pg. 61.

quiebra y, luego, para pagarla, adquirir las divisas en que debe hacerse ese reparto. Sera mejor
que, excepcionalmente, para la quiebra todas las obligaciones en moneda extranjera se paguen
en moneda quiebra de curso legal.
c)Acreedores con derecho a pagarse
Slo los acreedores que figuren en la Nmina de Crditos Reconocidos confeccionada por el
sndico tienen derecho a pagarse. Esta regla es extensiva incluso a los acreedores hipotecarios,
prendarios y retencionarios, pues la ley no hace excepciones (art. 144 L.Q.). 508
Las excepciones a esta regla estn tratadas en el art. 148 de la ley, que ya estudiamos en su
oportunidad.509
d)Situaciones especiales de ciertos acreedores
d.1)Situacin de los acreedores condicionales
El acreedor condicional podr exigir las consignaciones de los dividendos que le
corresponderan cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin suficiente de restituirlos a la
masa, con el inters corriente, para el caso de que la condicin no se verifique (art. 152 L.Q.).
Como se desprende del texto transcrito, son verificables los crditos sujetos a condicin
suspensiva como los sujetos a condicin resolutoria. La diferencia esencial entre ambos tipos de
crditos, es que el primero permite exigir la reserva de los repartos hasta en tanto se verifique la
condicin, en tanto que la otra permite acceder de inmediato a dichos repartos contra el
otorgamiento de caucin suficiente. En el primer caso, de fallar la condicin, se liberan los
fondos en beneficio de los otros crditos en los futuros repartos y, en el segundo caso, queda sin
efecto la caucin y se consolida el reparto. Si, por el contrario, se cumple la condicin, en la
primera hiptesis deben entregarse al acreedor todos los fondos retenidos desde la verificacin
hasta el cumplimiento de la condicin con caractersticas muy similares al caso de las reservas
hechas para los acreedores morosos pendiente el reconocimiento de su crdito; en la segunda
hiptesis el acreedor debe restituir los repartos con el inters corriente devengado desde la
entrega, so pena de persegurselo por esa deuda en favor del fallido.
Sabemos que el acreedor condicional no es jurdicamente un acreedor, porque su crdito,
pendiente el evento incierto, an no ha nacido. Sin embargo, este acreedor tiene un germen de
derecho, est en un estadio intermedio entre el acreedor y el que no lo es en absoluto. Por ello,
la ley le reconoce ciertos derechos en el juicio de quiebra. No obstante, la hiptesis es difcil en
la prctica, porque habitualmente la sola declaracin de quiebra significar que la condicin se
frustre, que resulte fallida.510
d.2)Situacin de los acreedores morosos
Si un acreedor entabla la verificacin a destiempo, la ley no lo sanciona con la preclusin de su
derecho. Pero ella no suspende tampoco la realizacin de los repartos. Mas, una vez efectuada la
verificacin extraordinaria, aunque haya sido impugnada y est, por tanto, pendiente su
reconocimiento, si se ordenan otros repartos se considerar a este acreedor y se depositarn sus
dividendos hasta que el crdito adquiera la calidad de reconocido.
Es ms, una vez reconocidos los crditos de verificacin ex-traordinaria, sus titulares tienen
derecho a que se les paguen, con pre-ferencia a todos los dems acreedores, los repartos que les

508En efecto, pues amn de que la norma del art. 144 no hace excepcin, sera absurdo el pago hecho a un acreedor
preferente cuyo crdito est impugnado o no verificado.
509Ver en esta obra Quines deben verificar.

510Esta norma del art. 152 de la Ley de Quiebras es mucho ms importante de lo que aparenta y es de suma justicia.
As, es la forma de hacer valer las acciones de las aseguradoras del fallido, especialmente por obligaciones de
garanta o por siniestros ocurridos durante la quiebra, pero cubiertos por plizas contratadas antes de la quiebra. Esta
misma norma se puede hacer valer para la verificacin de clusulas penales sujetas a condiciones resolutorias; para
verificar indemnizaciones laborales convencionales, etc. Para esto debe tenerse bien en claro que los crditos que se
verifican en la quiebra son aquellos cuyos ttulos sean anteriores a la apertura, independientemente de su actual
exigibilidad o existencia.

correspondan en las distribuciones practicadas desde que verificaron, con los fondos de la
quiebra. Sin embargo, no tienen derecho a demandar que los acreedores pagados en los otros
repartos devuelvan cantidad alguna, aun cuando los bienes de la quiebra no alcancen a cubrir
ntegramente sus dividendos insolutos (art. 154 L.Q.).
Es necesario en esto hacer una aclaracin, porque nos ha tocado testimoniar la confusin
que existe sobre el particular. Lo que fija la obligacin de reserva del sndico es la verificacin
extraordinaria del crdito. De all para adelante, est o no impugnado el crdito, debe reservar
para ese acreedor moroso el dividendo que le habra correspondido a dicho acreedor como si se
tratare de un crdito reconocido. De forma que si despus de hecha la verificacin, se ordena 511
un reparto por, digamos, el 10% de los crditos, debe reservarle a ese acreedor un 10%, suma
que no se confunde con el haber a distribuir en el reparto siguiente. As, si en el primer reparto
despus de la verificacin se reservan $ 100 y luego se ordena otro reparto por $ 20, el acreedor
moroso recibir en este segundo reparto, asumido que su crdito en el intertanto devino
reconocido, $ 120, y los acreedores morosos posteriores slo $ 20. Lo que no dice la ley es si la
obligacin de reserva del sndico nace con la sola verificacin o con la notificacin de la misma
con arreglo al art. 140 inciso final de la Ley de Quiebras. En nuestra opinin, no puede
discutirse que, para que proceda la reserva, dicha verificacin tuvo que ser notificada por cdula
al sndico cuando menos, porque de otro modo no se sabe cmo se enterara el sndico de dicha
insinuacin para los efectos de calcular el monto a repartir y las reservas a retener por dicha
verificacin. Resulta discutible, con todo, si es necesaria para la reserva del sndico la
notificacin por aviso a los acreedores.
En suma, el acreedor de verificacin tarda slo tiene derecho a los repartos practicados a
contar de su verificacin y slo sobre los fondos que efectivamente existan por repartir, sin
perjuicio de todas las distribuciones practicadas hasta que su crdito fue reconocido.
d.3)Acreedor deudor del fallido
Cuando un acreedor fuere a la vez deudor del fallido, sin que hubiere operado la
compensacin, las sumas que a aqul le correspondan se aplicarn al pago de su deuda, aunque
no estuviere vencida (art. 153 L.Q.).
El sndico puede demandar el pago, judicial o extrajudicialmente, de los crditos activos del
fallido. Asimismo puede alegar compensaciones legales (como ocurre con las acontecidas antes
de la quiebra y despus de ella tratndose de obligaciones conexas, en mrito a lo dispuesto en
el art. 69 de la ley) y hasta puede celebrar pactos de compensaciones voluntarias.
Pero debe tenerse mucho cuidado: las compensaciones de cualquier naturaleza obran entre
la deuda del acreedor y el reparto que a ste le corresponde en la quiebra, y no con la obligacin
del fallido para con dicho acreedor, porque de modo contrario se estara perjudicando a la
colectividad de acreedores en ventaja de uno, se estara infringiendo la par condictio
creditorum. Salvo que este acreedor est provisto de privilegio o preferencia.
Esta norma que comentamos tiene un fundamento utilitario y no jurdico. No puede el
sndico motu proprio imputar repartos a crditos activos del deudor sin alguna base jurdica.
Debe existir sentencia judicial en contra de ese acreedor deudor del fallido o un reconocimiento
expreso de dicho acreedor en cuanto a existir la deuda y su monto. Si dicho crdito activo es
desconocido por el acreedor deudor del fallido, el sndico slo podr impetrar precautorias en
contra de dichos dividendos, en especial la precautoria nominada de retencin y slo podr
hacer imputacin siempre que se condene por sentencia firme a dicho acreedor deudor del
fallido. La ventaja de la norma es que permite al deudor recuperar bienes en un plazo ms
prximo al estipulado, norma que de no existir mantendra abiertos concursos intilmente por

511La ley habla de ordenar repartos, pero la verdad es que los repartos los determina el sndico con arreglo a los
acuerdos de la junta de planificacin (art. 111 L.Q.) o, en su defecto, a las normas legales. Es efectivo que el reparto
debe anunciarse por avisos y carta certificada, pero nada dice la ley que dichos repartos deban autorizarse y menos
an ordenarse por el tribunal de la quiebra. Esta expresin puede provenir del antiguo art. 1409 del Cdigo de
Comercio, que exiga orden judicial a los sndicos para disponer de los fondos producto de la realizacin del activo
que deban depositar en bancos o tesoreras. Pero tal vez el antecedente ms directo est en el antiguo art. 654 del
C.P.C., cuyo texto entregaba la decisin de los repartos a un decreto del tribunal dado con acuerdo de la mayora de
los acreedores.

todo el plazo de servicio de dicho crdito activo.512

e)Forma de hacer el pago
Conforme a los arts. 148 a 150 de la ley, los primeros pagos que deben efectuarse por el sndico
son a los acreedores de primera, segunda y tercera clase. En lo que toca a estos dos ltimos, el
pago podr hacerse una vez realizadas las garantas y hasta la concurrencia de lo obtenido por
ellas. Tratndose de un crdito prendario, el sndico puede anticipar el pago a la realizacin de la
garanta o depositar su valor estimativo en dinero a la orden del tribunal, para que sobre ese
depsito se haga efectivo el crdito, caso en el cual el acreedor prendario debe restituir la cosa
dada en prenda (art. 149 inc. final, L.Q.).
Los pagos a los acreedores de segunda y tercera clase pueden hacerse siempre y cuando el
activo restante sea suficiente para cubrir los crditos de mejor derecho y solventar los gastos
previsibles de la prosecucin de la quiebra (ver arts. 148 y 151 L.Q.). 513En lo que se refiere a los
acreedores valistas o comunes, toda vez que se rena la cantidad suficiente para hacer pago a
estos acreedores no inferior al 5% del monto de sus crditos, deben efectuarse los repartos
respectivos, a falta de acuerdo de la junta en otro sentido. En este pago el sndico deber
cuidarse de reservar lo suficiente para responder a los gastos de la quiebra, a los crditos
impugnados y a los acreedores residentes en el extranjero que no hayan alcanzado a
comparecer. Este reparto debe ser anunciado por aviso y por carta certificada a cada acreedor
(art. 151 L.Q.).514
La cantidad reservada a los acreedores residentes en el extranjero permanecer en depsito
hasta el vencimiento del duplo del trmino de emplazamiento que les corresponda y, vencido
este plazo, se aplicar al pago de los crditos reconocidos. Vale decir, el sndico debe mantener
en depsito una suma estimativa del valor del conjunto de los crditos cuyos titulares residen en
el extranjero, aunque todava stos no verifiquen. Vencido el plazo mencionado, dicho depsito
se confunde para el pago de la generalidad de los acreedores, residentes o no en Chile, que
hayan verificado en la quiebra (art. 155 L.Q.).
f)Situacin de los repartos no cobrados
Si algn acreedor comprendido en la Nmina de Crditos Reconocidos no reclama el reparto
ordenado a su favor luego de tres meses despus de su notificacin, el sndico debe depositar la
suma en arcas fiscales a la orden de dicho acreedor (art. 156 L.Q.).

IV.SUSPENSION Y CLAUSURA DE LA QUIEBRA

1.GENERALIDADES

512Esta parece haber sido adems la nica intencin del legislador. Esta regla no exista ni en el Cdigo de
Comercio ni en el Cdigo de Procedimiento Civil, texto de 1902. Fue una mejora introducida por la Ley N 4.558 y
explicada como una facultad del sndico para no conservar la quiebra abierta en espera del vencimiento de la deuda
del acreedor del fallido. Ver Palma Rogers, Legislacin, pgs. 123-124.
513Hay que hacer presente que, como lo ha venido confirmando la jurisprudencia, pese a toda la generalidad que se
le puede atribuir al inciso final del art. 148 L.Q. agregado por la Ley N 19.250, que dispuso que los crditos
privilegiados de la primera clase preferirn a todo otro crdito preferente o privilegiado establecido por leyes
especiales, esta norma no alcanza a los bienes amparados por el vale de prenda o prenda warrant a que se refiere la
Ley N 18.690, pues la norma del art. 148 L.Q. est referida a los bienes que ingresan a la quiebra, entre los cuales no
estn los inembargables, conforme expresamente lo seala el art. 64 de la Ley de Quiebras, condicin que de
conformidad al art. 10 de la Ley Sobre Almacenes Generales de Depsito, tienen los bienes depositados constituidos
en prenda por el tenedor del vale o certificado de depsito. Ver Fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha
07 de enero de 1997, causa Ingreso 1050-96, Quiebra Desmo S.A.
514No dice la ley qu hacer si se trata de fondos que no alcancen a cubrir un 5% de los valistas o quirografarios,
pero s un 4%. A nuestro entender, si no quedan bienes por realizar, el remanente lquido debe distribuirse, cualquiera
sea el porcentaje que se cubra, porque de otro modo pareciera que no se podra distribuir quedando los dineros en
favor del fallido.

Fuerza es repetir que la quiebra es un juicio ejecutivo de carcter patrimonial y que se planifica
por la realizacin de bienes. En este sentido es que hemos hecho un paralelo con el juicio
ejecutivo singular de obligaciones de dar y entregar, tratado en los arts. 434 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil. Bsicamente, ambos procedimientos de ejecucin han de tener
la misma forma de conclusin: el desinters del acreedor o acreedores, en su caso, en proseguir
con la ejecucin. Ambos procedimientos terminarn entonces, en primer trmino, por el pago al
ejecutante y, luego, por otros equivalentes jurisdiccionales, como el desistimiento de la accin
ejecutiva, la remisin total de la deuda o la celebracin de una transaccin o avenimiento que
conformando a todas las partes ponga fin al juicio. Es en base a esas consideraciones que se
estructuran los institutos del sobreseimiento definitivo ordinario y el convenio alzatorio o
simplemente judicial.
Pero los factores de colectividad y universalidad imponen la introduccin de ciertas
modalidades especiales de clausura del proce-dimiento concursal: en primer lugar, la necesidad
de una resolucin judicial que lo declare clausurado; en segundo lugar, el instituto de la
suspensin del procedimiento de quiebra; en tercer lugar, el mecanismo del sobreseimiento
definitivo extraordinario, y, por ltimo, el sistema de predominio de las mayoras para obtener
los acuerdos o convenios alzatorios de la quiebra.
La necesidad de una resolucin judicial que pronuncie la clausura, temporal o definitiva, de
la ejecucin colectiva, surge de la propia naturaleza compleja y de los mltiples efectos
jurdicos vinculados a la quiebra. La amplificacin que sufre la ejecucin con motivo de la
universalidad y la colectividad, fuerza la existencia de una orden de autoridad que se pronuncie
liberando al deudor y desencadenando a los acreedores. Provinciali seal que la resolucin es
exigida en vista de la importancia del procedimiento, de los intereses en juego, de la
organizacin que suscita, de las profundas mutaciones que acarrea en el patrimonio del
quebrado y de los efectos que comporta an frente a los acreedores y a los terceros, razones que
obligan a que el cese del procedimiento se someta a las mismas garantas conexas a la
intervencin de una resolucin judicial que se exige para su apertura. 515
La necesidad del sobreseimiento temporal o clausura temporal de la quiebra, conocida
asimismo como clausura por falta de activo, tambin habra de imponerse en la ejecucin
colectiva. En efecto, este instituto tiene por finalidad desencadenar a los acreedores del proceso
concursal, entregando nuevamente el ejercicio de sus acciones ejecutivas a su iniciativa privada.
Si la quiebra carece de activo o ste es nfimo, es manifiestamente injusto mantener a los
acreedores atados a un procedimiento que los perjudica absolutamente, sin reportarles beneficio
alguno. Es mejor, en este evento, que algunos se paguen a que ninguno lo haga. As, este
instituto est establecido velando principalmente por los intereses de los acreedores. Con la
declaracin de quiebra, en gran medida, ya se equipararon todos los acreedores (todos pasaron a
tener crditos actualmente exigibles) y, por lo tanto, la ley premia a los ms eficientes, conforme
al principio prior in tempore, potior iure.
La necesidad del instituto del sobreseimiento definitivo extraordinario, que no es comn a
todas las legislaciones, deriva de la muy remota posibilidad de que los acreedores resulten
ntegramente satisfechos de sus acreencias por intermedio de la quiebra. Normalmente el fallido
cubrir una parte exigua de su pasivo. Pues bien, la ley favorece a los fallidos de buena fe,
verdaderas vctimas de la cesacin de pagos, extinguindoles los saldos insolutos de sus deudas,
a fin de que puedan nuevamente ingresar a la vida comercial. Esta modalidad no podra
admitirse en la ejecucin singular, porque no puede existir, en teora, un deudor ejecutado que

515Provinciali, op. cit., t. III, pg. 9. En general siempre el juicio de quiebra termina con una resolucin judicial,
pero existe una notable diferencia entre las que declaran el sobreseimiento temporal o definitivo y las que finalizan el
proceso por aprobacin de un convenio alzatorio. En efecto, la sentencia de sobreseimiento, sea definitivo o temporal
que tambin es total aunque provisorio, pertenece a la estructura misma del proceso de quiebra, en cambio la
sentencia aprobatoria del convenio que slo existe si no medi alguna de las impugnaciones del art. 186 L.Q., caso
este ltimo en que el convenio se entiende aprobado por el rechazo de dicha impugnacin sin necesidad de
declaracin lo que hace es perfeccionar un acto jurdico transaccional que pone fin al juicio, pero que no es parte de
l, como no es parte de la ritualidad de un proceso el contrato de transaccin ordinario con que las partes le ponen fin
como equivalente jurisdiccional. Es porque se perfecciona el contrato-convenio que el juicio fenece, no como efecto
de la resolucin, sino como efecto del perfeccionamiento del contrato. Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El
Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 323 y ss.

no haya pagado de buena fe, pues la ejecucin singular discurre en la idea de que el obligado
puede pagar pero no quiere. Como se observa, este instituto est prescrito en ventaja del fallido.
Por ltimo, con el convenio simplemente judicial, en su forma particular de perfeccionarse,
se pretendi hacer posible que mediante los sujetos activo y pasivo de la quiebra, se pusiera
trmino a sta por la va contractual, recurriendo a un mecanismo asimilable a la transaccin o
avenimiento. Pero los principios ordenadores de la forma de prestar en consentimiento tuvieron
que alterarse, desvindose de una nocin privatstica e individualista, a una nocin colectivista o
de orden pblico. Es decir, la originalidad de los convenios no se suscita por su carcter
contractual (que tiene su equivalente en el avenimiento, que tambin pone fin a la ejecucin
singular); su peculiaridad proviene del conducto para manifestar su voluntad que se impone al
sujeto activo o ejecutante (la colectividad de acreedores). Este mecanismo, el predominio de
cierta forma de mayoras sobre las minoras, para conocer la voluntad de una de las partes, ya no
se inspira en el derecho privado tradicional, sino en principios colectivistas que se imponen por
el orden pblico. Ya no es la simple pluralidad de acreedores, sino la colectividad que ellos
constituyen, la que tiene una voluntad comn y nica, comparable, en cierta medida, a lo que
ocurre en los contratos colectivos del trabajo. 516
Pasaremos ahora al estudio particularizado de los mecanismos de clausura del proceso de
quiebra: los sobreseimientos temporal y definitivo, este ltimo en sus dos especies, ordinario y
extraordinario, y, para terminar, el convenio simplemente judicial.
El convenio ser tratado slo desde el punto de vista de la clausura de la quiebra, porque
adquiere toda su dimensin e importancia dentro del estudio del gnero convenios en tanto
concursos alternativos y excluyentes de la quiebra. A nosotros nos interesa nicamente en tanto
alza la quiebra y no sus normas de forma, fondo y ejecucin, tema que excede, con mucho, los
lmites de esta obra. En cambio, los sobreseimientos son mecanismos procesales que se integran
dentro de la unidad estructural de la ejecucin colectiva.
2.EL SOBRESEIMIENTO
El sobreseimiento, sea temporal o definitivo, es una resolucin judicial que pone trmino,
transitoria o definitivamente, al proceso de quiebra.
Ya vimos que una de las notas distintivas de la ejecucin colectiva es que se le pone trmino
por intermedio de una resolucin judicial.
Aadiremos, antes de adentrarnos en el estudio particularizado de los sobreseimientos, que
stos entraan siempre una clausura del proceso; una terminacin del mismo y con anlogos
efectos, cuya nica diferencia es anotada por el factor temporal. Ciertamente que en el caso del
sobreseimiento temporal el asunto no es tan claro, pero una sistemtica hermenutica no puede
arribar a soluciones diversas.
Esta advertencia es imperiosa, porque al detenernos en nuestros textos positivos (arts. 157 y
ss. L.Q.) y en otras leyes en el derecho comparado, llegaremos a demostrar categricamente lo
extraviada que, en este punto, se encuentra nuestra legislacin. En sta parecen subsistir
fantasmas del pasado como pieles de serpiente, vacos de contenido y contradictorios; tal vez
como una malograda herencia de la nocin sustantivista de la quiebra, como un legado de la
equvoca idea del estado de quiebra.
a)El sobreseimiento temporal
1) Concepto
El sobreseimiento temporal es la resolucin pronunciada por el tribunal de la quiebra que
suspende la ejecucin colectiva en vistas a que lo exiguo del activo concursado desmerece su
prosecucin.
El art. 157 inc. 2 de la ley nos advierte que el sobreseimiento temporal suspende

516En general, dice relacin con conflictos mltiples que requieren una intervencin de la autoridad en la solucin
contractual de los mismos.

provisoriamente los procedimientos de la quiebra.

2)Objeto del sobreseimiento temporal
El propsito de este instituto es devolver a los acreedores concursales el derecho a ejecutar
individualmente al fallido, cuando la quiebra es manifiestamente intil, habida cuenta de la
escasez de los bienes sujetos a concurso.
Tiene su origen en el derecho francs y como un medio para evitar el empleo, por
insolventes inescrupulosos, de la quiebra como instrumento de evasin de sus obligaciones. 517
3)Causales de sobreseimiento temporal
Las causales de clausura provisoria estn contenidas en el art. 158 de la ley. Compulsndolas:
debe resolverse el sobreseimiento temporal cuando el deudor carezca de bienes o que stos no
sean bastantes para cubrir siquiera los gastos de la quiebra.
La ley dispone: el tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal:
1. Cuando, de conformidad al artculo 97 (relativo a las actuaciones de incautacin e
inventario), no apareciere ningn bien perteneciente a la masa, o
2. Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta de acreedores
(junta constitutiva) que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir
los gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el artculo 109, a la
realizacin sumaria del activo.
En suma: slo en tanto no haya bienes para solventar las expensas de la quiebra procede el
sobreseimiento temporal. Comete un descuido Puelma Accorsi al sealar que debe sobreseerse
temporalmente cuando es procedente la realizacin sumaria de los bienes y una vez finalizada
la realizacin y repartido el excedente. 518 En efecto, el N 1 del art. 158 transcrito concede esta
clausura cuando no hay bienes, y el N 2 del mismo artculo la concede slo en tanto los bienes
desapoderados no alcanzaren para cubrir los gastos de prosecucin de la quiebra Bien
puede ser procedente la realizacin sumaria y, sin embargo, no serlo el sobreseimiento temporal,
cuando el haber, no obstante su insignificancia, sea bastante para solventar los gastos de la
ejecucin.
Del monto aproximado de los gastos y del haber probable se viene a saber en la junta de
planificacin y en la junta constitutiva, respectivamente (arts. 111 y 108 L.Q.). De forma que
desde la junta de planificacin se estar en condiciones de resolver la clausura temporal. En el
intertanto ya se habr iniciado la realizacin sumaria del activo (art. 109 L.Q.).
No est de ms representar el absurdo que nuestro sistema de clausura provisoria comporta.
En l se confunden fines con medios; la quiebra no se abre para que los gastos de su sola
sustanciacin absorban todos los bienes, sino para desinteresar total o parcialmente a los
acreedores en cuya ventaja se abri. Si se sabe a ciencia cierta que el patrimonio desapoderado
es manifiestamente incapaz de pagar a los acreedores, ya no se justifica preservar la quiebra,
aun cuando los bienes sean tantos o bastantes para cubrir todos sus gastos prudentes y
previsibles.
Para estructurar un buen sistema de clausura temporal de la quiebra hay que observar su
estrecha relacin con la clausura definitiva que se decreta aunque los bienes concursados no
hayan sido suficientes para pagar todos los crditos verificados. El sobreseimiento temporal
debe proceder toda vez que terminadas las diligencias de realizacin de la quiebra, queden
impagos los crditos de los acreedores. Entonces, esta clausura provisional deber prolongarse
por un perodo prudente, al cabo del cual se termine definitivamente el proceso de quiebra (con
o sin el efecto extintivo de las obligaciones del sobreseimiento definitivo extraordinario de que

517Ver Pardessus, op. cit., t. V, pgs. 362 y ss. Ver Bravard-Veyrires, op. cit., pg. 582. La introduccin de este
mecanismo se debe a la mentada ley francesa de 1838, art. 527 del Cdigo de Comercio francs. Ver Bravo
Rodrguez, Armando, El Sobreseimiento en las Quiebras, pg. 13, Memoria de Prueba, Benaprs y Fernndez Ltda.,
1940.
518Puelma Accorsi, op. cit., pg. 183.

trata el inc. 2 del art. 165 de la ley). Este ha sido el sistema adoptado en Argentina, 519 Italia,520
Bolivia521 y Francia.522
Destaca en este punto el derecho francs. Bajo el epgrafe Clausura por insuficiencia de
activo, el art. 91 de la Ley 67-563 de 1967, dispone: Si el curso de las operaciones de
liquidacin de bienes es interrumpido por insuficiencia del activo, el tribunal puede, en
cualquier poca que sea, pronunciar, aun de oficio, la clausura de las operaciones.
Dicha resolucin hace recobrar a cada acreedor el ejercicio individual de sus acciones. Si
dicho crdito fue verificado y admitido, el acreedor puede obtener el ttulo ejecutivo necesario
para su ejercicio, conforme a las disposiciones del artculo 90.
El sndico queda responsable de los libros, papeles y efectos entregados por el deudor en su
oficio, durante cinco aos a partir del da de la resolucin de clausura por insuficiencia de
activo.
4)Tramitacin del sobreseimiento temporal
La tramitacin del sobreseimiento temporal es diversa segn sea la causal que se invoque.
4.1)Tramitacin bajo la causal del N 1 del art. 158 de la Ley de Quiebras
Conforme a esta causal, debe dictarse el sobreseimiento temporal cuando de las diligencias de
incautacin e inventario no apareciere ningn bien perteneciente a la masa. Esto es, cuando el
sndico no encuentra ningn bien embargable del fallido.
El sndico debe dejar constancia de la ausencia de bienes en el acta de incautacin que
agregar al expediente de la quiebra, lo que, a nuestro juicio, ha de cumplir el sndico a ms
tardar al da siguiente hbil de la confeccin del acta.
El fallido y el o los acreedores que deseen objetar dicha acta, deben hacer sus observaciones
dentro de quince das fatales contados desde que se les notifique por aviso la resolucin que
tuvo por agregado este documento a los autos (art. 97 L.Q.).
Vencido ese trmino, debe sobreseerse temporalmente si no se ha demostrado la existencia
de bienes. En este evento el tribunal obrar de oficio, de conformidad al art. 97 de la ley.
Pero ocurre que, dentro de la misma ley, se establece otro procedimiento para la clausura
provisoria por esta misma causal (N 1 del art. 158 L.Q.). En efecto, el tribunal, de acuerdo al
art. 159, ya no procede de oficio, sino que debe hacerlo nicamente a instancia del sndico,
peticin que el tribunal resolver acogiendo o rechazando el sobreseimiento.
Esta resolucin se notifica por avisos a los acreedores y al fallido y slo se concede a los
acreedores el derecho a recurrir contra la misma en el plazo fatal de siete das, contados desde la
notificacin de la sentencia de sobreseimiento.
La oposicin del o de los acreedores recibe tramitacin incidental y debe fundarse en que, o
existen bienes (caso en el cual se procede, una vez suspendido el sobreseimiento, a la
realizacin sumaria de dichas existencias) o hay un tercero que anticipar fondos suficientes
para la prosecucin de la quiebra, hiptesis en la cual se seguir adelante con la ejecucin de
conformidad al procedimiento normal (art. 160 L.Q.).
Ahora, los fondos proporcionados por este tercero se reputan costas judiciales para los
efectos de su pago (art. 2472 N 1 del C.C.) y se pagarn con los primeros fondos que se
obtengan (art. 160 inc. 2 L.Q.).
Son abundantes las crticas que se le pueden formular al sistema para obtener el
sobreseimiento temporal en base a la primera causal, particularmente respecto de dos puntos, a
saber: la existencia de dos procedimientos para la misma causal y lo que dice relacin con las
excepciones a la sentencia que decreta el sobreseimiento temporal.
En lo que se refiere a la coexistencia dentro de la misma ley de dos procedimientos distintos
para una misma causal, no queda ms explicacin que atribuirlo a un deplorable descuido del

519Art. 233 de la Ley N 19.551, de 1972.

520Art. 118 N 4 del Decreto 267, de 1942.
521Art. 1650 del Cdigo de Comercio boliviano de 1978.
522Arts. 91 y 92 de la Ley 67-563, de 1967, de Francia.

legislador de 1982, que cre la modalidad especial de clausura conforme al art. 97 de la ley, sin
armonizarla con las disposiciones atingentes al sobreseimiento temporal de la ley N 4.558 que
fueron trasplantadas sin modificacin a la Ley N 18.175. En todo caso, representa una solucin
ms pragmtica y eficaz la nueva modalidad prescrita en el aludido art. 97.
Se podra objetar lo dicho, replicando que deben aplicarse, para decretar la clausura
temporal por la causal del art. 158 N 1, ambos procedimientos simultneamente. Pero no existe
razn de fondo para ello y, es ms, hay una verdadera incompatibilidad de procedimientos. En
efecto, en primer lugar, el procedimiento del art. 159 se inicia slo a instancia del sndico, en
tanto que con arreglo al art. 97 el juez acta de oficio; en segundo lugar, la oposicin u objecin
al acta de incautacin del sndico del art. 97 cumple la misma finalidad que las excepciones a la
sentencia de sobreseimiento del art. 160, esto es, que existen bienes o fondos para proseguir el
juicio; en tercer lugar, el art. 97 previene que la sentencia de sobreseimiento temporal se notifica
al fallido y los acreedores por carta certificada (correo certificado dice la ley), en tanto que la
misma resolucin en el sistema del art. 159 se comunica mediante aviso (la que se notificar de
igual forma que la declaratoria de quiebra dice la ley). No; sera sostener la razn de la
sinrazn el pronunciarse por la aplicacin simultnea de ambos procedimientos.
El otro punto, admitiendo que se aplicara an el procedimiento del art. 159, dice relacin
con las excepciones a la sentencia de clausura temporal de que trata el art. 160 de la ley.
El fundamento de esa oposicin no radicara en que existen bienes bastantes para cubrir un
porcentaje significativo del pasivo, sino en que existen o se proporcionarn bienes o fondos,
respectivamente, que sirvan para proseguir la quiebra o, lo que a la postre es igual, bienes o
fondos necesarios slo para mantener artificial e injustificadamente viva la ejecucin colectiva.
La verdad, es difcil justificar esta norma e igualmente difcil saber por qu no se previno una
excepcin de fondo a la sentencia de sobreseimiento temporal, cual sera la de que existen
bienes suficientes que justifiquen la permanencia de los acreedores vinculados, forzosamente, al
concurso.
Nosotros somos de la opinin de que los arts. 159 y 160 de la ley son orgnicamente
derogados por el art. 97. En efecto, la modalidad del art. 97 es novedosa en nuestro
ordenamiento, y considerando que la Ley N 18.175, conforme lo seala su encabezamiento o
nombre (Modifica la Ley de Quiebras y Fija su Nuevo Texto), es slo una modificacin de la
Ley N 4.558, de 1929, y que los arts. 159 y 160 son herencia de esta ltima, lo lgico es
considerar que lo nuevo cumple el fin de suceder a lo antiguo, por lo cual en este punto estaran
tcitamente derogadas las normas aludidas.523
4.2) Tramitacin del sobreseimiento temporal por la causal del N 2
del art. 158 de la Ley de Quiebras
La segunda causal de sobreseimiento temporal se produce cuando el activo de la quiebra es
insignificante, al extremo de no alcanzar a cubrir siquiera las expensas de la quiebra.
La voz gasto que emplea la ley tiene, dentro del contexto de su mismo tenor positivo, un
sentido claro y propio: se refiere a las expensas del juicio, a las costas personales y procesales
que provoque el proceso (honorarios del sndico, honorarios y remuneraciones de las dems
personas que participen o presten servicios para la quiebra, las costas procesales de publicacin
de avisos, etc., de conformidad a lo dispuesto en el art. 139 del C.P.C.). Dichos gastos estarn
incluidos en las preferencias de los Nos 1 4 del art. 2472 del Cdigo Civil. De forma que la voz
gasto no comprende los repartos.
Nuevamente tenemos que reparar el absurdo de esta disposicin. No se est clausurando la
quiebra por insuficiencia de activo para satisfacer una proporcin razonable del pasivo, sino
slo cuando aqul es incapaz de cubrir los gastos524

523Es cierto, sin embargo, que el art. 256 de la Ley N 18.175 expresamente deroga la Ley N 4.558. Pero es lgico
concluir que lo nuevo de la Ley N 18.175 sustituye a lo antiguo, de forma que amn de principios de economa
procesal y de pragmatismo, debemos entender las normas pertinentes a la luz de la historia fidedigna de su
establecimiento y consultando el espritu que las inspira, en particular acentuando el significado que lleva anejo la
denominacin de la Ley N 18.175.
524Sobre esto, consultar tambin Bravo Rodrguez, op. cit., pgs. 17 y 31.

Adems, hay que tener presente que segn el art. 44 de la ley, el acreedor peticionante debe
consignar a la orden del tribunal la suma de cien unidades de fomento para subvenir a estos
gastos, lo que, si el pasivo es tan exiguo, siempre impedir que se clausure la quiebra en base a
esta causal; a menos de haberse iniciado por peticin propia del fallido, pues es prcticamente
imposible que se clausure una quiebra iniciada ex officio por el tribunal, invocndose esta
causal.
Por ltimo, fue ocioso de parte del legislador disponer que no habiendo bienes suficientes
para cubrir los gastos, se realizaran los pocos existentes conforme al procedimiento sumario de
realizacin.
Ahora, cmo se decreta la suspensin alegando esta causal? La junta de planificacin
deliberar sobre el rgimen de gastos que comporta la quiebra y fijar el monto de ellos (art. 111
L.Q.), pero ya en la junta constitutiva los acreedores habrn sido informados de lo exiguo del
activo y desde ella se estar realizando sumariamente el activo (arts. 108 N 1 y 109 L.Q.).
Luego habr que aguardar al trmino de dicha realizacin para que el tribunal, esta vez de
oficio, decrete el sobreseimiento temporal.
El asunto no es claro.
Una interpretacin ms coherente nos lleva a la conclusin de que esta suspensin debe
decretarse inmediatamente despus de la junta constitutiva, aunque los acreedores no alcancen a
pronunciarse sobre el rgimen de gastos, pues ya a contar de dicha asamblea se sabr que el
activo es insuficiente para cubrir ni siquiera las expensas del juicio; no tiene objeto aguardar a la
junta de planificacin y menos an esperar la liquidacin del activo por el sndico y la
distribucin del excedente que pudiere haber resultado. La demora que importan ambas
diligencias puede resultar extremadamente perjudicial para los acreedores y no tiene
justificacin alguna.
En resumen, en materia de causales y de procedimiento, la clausura provisional de la
quiebra debe ser profundamente modificada.
5)La sentencia de sobreseimiento temporal
Cul es la naturaleza jurdica de la resolucin que clausura provisionalmente la ejecucin
colectiva?
No es ni un auto ni un decreto, porque no propende a dar curso progresivo a los autos ms
bien pone trmino al proceso y porque, aun cuando puede poner fin a un incidente, siempre
establece derechos, si bien no eternos, permanentes en favor de las partes. Por lo tanto, es una
sentencia, y no ser definitiva, porque no pone fin a la instancia resolviendo la cuestin o asunto
que ha sido objeto principal del juicio.
Es entonces una sentencia interlocutoria.
No admitimos que sea de aquellas que resuelven sobre algn trmite que debe servir de base
en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria, porque el sobreseimiento
temporal, aunque puede servir para preparar la sentencia de sobreseimiento definitivo
extraordinario, ello slo ocurrir siempre y cuando el fallido haya quebrado de buena fe, 525 y no
resulta atendible que la calificacin jurdica de una resolucin dependa de la calificacin de la
conducta del fallido hecha en otro proceso y de diversa jurisdiccin.
Se trata de una interlocutoria de primer grado, esto es, de aquellas resoluciones que fallan
un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes. No hay duda: esta
resolucin establece derechos permanentes en favor de los acreedores; pero falla un incidente?
Nos inclinamos por la afirmativa, porque se trata de una cuestin accesoria al juicio principal
que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal, aun cuando no est sujeto a la
tramitacin de los incidentes ordinarios, lo que admite la ley sin restarle su calidad incidental
(art. 82 del C.P.C.). Ahora, su carcter accesorio se desprende del art. 1 de la Ley de Quiebras.
En efecto, con la sentencia de quiebra tericamente se cumplen todos los fines de este juicio;
una resolucin como el sobreseimiento importa un asunto accidental dentro del mismo

525La buena o mala fe concursal tiene un alcance penal: si un fallido es condenado por quiebra culpable o
fraudulenta o por alguno de los delitos del art. 466 del Cdigo Penal, es un fallido de mala fe; si no, es de buena fe.

proceso.526
As las cosas, resta por determinar el rgimen de recursos a que se sujeta esta sentencia.
De acuerdo a las reglas generales, no procede el recurso de reposicin ordinario; s, en
cambio, la reposicin extraordinaria, conforme a los arts. 162 y 163 de la ley. Slo la modalidad
del art. 159 de la ley, derogada a nuestro juicio, comportara este recurso en su variante
ordinaria.527
Procede el recurso de apelacin, sea que se acoja o no el sobreseimiento, y en ambos casos,
en el solo efecto devolutivo (art. 5 L.Q.), todo de conformidad a las reglas generales.
No sera atingente, sin embargo, el recurso de casacin en la forma ni en el fondo, porque
esta resolucin no pone trmino al juicio ni hace imposible su prosecucin. Se verifica una
suspensin, pero el mismo procedimiento queda latente y susceptible de ser abierto en tanto se
acredite su justificacin para hacerlo.
6)Efectos del sobreseimiento temporal
El art. 161 de la ley consigna los efectos de la clausura provisional, sealando que el
sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de quiebra, pero restituye a los acreedores el
derecho a ejecutar individualmente al fallido. Esa norma de lectura tan simple es jurdicamente
muy confusa y, desde cierto punto de vista, extraordinariamente contradictoria.
Hemos dicho que la finalidad esencial del sobreseimiento temporal es permitir que los
acreedores puedan ejecutar individualmente al fallido: importa un restablecimiento del principio
privatstico e individualista del prior in tempore, potior iure. Este es el efecto que la generalidad
de las legislaciones extranjeras aparejan a la clausura por falta o insuficiencia de activo. 528
Expuesto lo anterior, el texto legal deja de ser armonioso, porque no es posible la
subsistencia del estado de quiebra con aquel principio, a menos que entendamos por dicho
estado otra cosa que lo que entiende la doctrina tradicional.
En la esfera de los principios resulta inconcebible la coexistencia pacfica del principio de
orden pblico de la par condictio creditorum con el principio privatstico del prior in tempore,
potior iure,529 principio este ltimo que reedita el sobreseimiento temporal. Si la quiebra
funciona en plenitud a excepcin de la suspensin para ejecutar individualmente al fallido, esta
institucin se sustraera de toda utilidad prctica.
El comn de la doctrina concepta el estado de quiebra como el conjunto de efectos,
relativos al fallido y su patrimonio, que genera la sentencia de quiebra. As, Puelma Accorsi,
Bravo Rodrguez y Varela Varela son de la opinin de que, no obstante el sobreseimiento
temporal, subsiste el desasimiento, la representacin del sndico, la vis attractiva del tribunal
de la quiebra que mantiene la competencia para conocer de todas las causas que se sigan contra
el fallido y que puedan afectar a sus bienes concursados y aun la posibilidad del ejercicio de las
acciones revocatorias, etc.530

526Bravo Rodrguez es de la opinin de que se tratara de un auto y no de una sentencia interlocutoria, porque no
establece derechos permanentes en favor de las partes, dado el carcter temporal de la medida. Todo depende del
significado que quiera darse a la expresin permanente del art. 158 del Cdigo de Procedimiento Civil. A nuestro
parecer, tal permanencia concurre en la especie, tanto as que justifica el inicio de un juicio ejecutivo singular distinto
de la quiebra por parte de los acreedores Permanencia no es equivalente a definitivo ni a eterno. Ver Bravo
Rodrguez, op. cit., pg. 33.
527En efecto, el art. 159 de la Ley N 18.175 establece un plazo de siete das para impugnar el sobreseimiento
temporal dictado por el tribunal a instancia del sndico, tratndose de la causal del N 1 del art. 158 de la misma ley.
Se tratara de un verdadero recurso de reposicin, cuya especialidad es que el plazo para interponerlo no es de cinco
das sino de siete.
528En efecto, ver art. 90 de la ley francesa 67-563; el art. 1650 del Cdigo de Comercio boliviano; el art. 120 del
Decreto 267, de 1942, de Italia. En Bolivia y en Argentina se mantienen todos los efectos de la quiebra, no obstante
la falta de activo. Sin embargo, en ambos pases, la suspensin por falta de activo es una presuncin de fraude que
obliga al juez a despachar orden de detencin en contra del fallido (art. 1650 inc. 2 del Cdigo de Comercio
boliviano; arts. 231 y 233 de la Ley N 19.551 de Argentina).
529Carnelutti, en su Sistema, no sin cierto humor, nos traduce la expresin italiana como el primero que llega,
se la calza (chi primo arriva, primo allogia), t. I, pg. 231.
530Ver Puelma Accorsi, op. cit., pg. 183; Varela Varela, Curso, pg. 178; Bravo Rodrguez, op. cit., pgs. 38 y ss.
Esta es la doctrina tradicional, sostenida asimismo por la jurisprudencia y doctrina francesas relativas al antiguo art.

Nosotros apuntamos a la incompatibilidad entre ambos procesos, segn lo pasaremos a

explicar.
En primer lugar, por la dispersin de los acreedores que comporta esta clausura,
lgicamente desaparece, cuando menos de hecho, la colectividad de acreedores que integran la
junta y, en consecuencia, desaparece de hecho uno de los rganos concursales, precisamente
aquel que tiene la soberana suprema sobre el patrimonio del deudor. Es ridculo pretender que
la junta siga sesionando en beneficio colectivo, cuando simultneamente sus miembros buscan a
espaldas de ella el beneficio individual egostico.
En segundo lugar, resulta asimismo dudosa la permanencia del sndico en ejercicio de sus
funciones; a nuestro juicio, l tambin queda suspendido de dicho ejercicio en tanto no se reabra
el proceso. Es de Perogrullo que si no existen bienes para administrar, como lo demandan las
causales de sobreseimiento temporal, tampoco es menester un funcionario administrador.
Es ms, el sndico, suspendida la quiebra, debe rendir, no una cuenta peridica parcial, sino
su cuenta definitiva. As se desprende del art. 97 de la ley, para el caso de la primera causal, y de
los arts. 158 N 2, 109 y 29, para el caso de la segunda. Una vez decretado el sobreseimiento
temporal, el sndico tiene treinta das para presentar dicho informe final de su gestin. La propia
expresin cuenta definitiva nos induce a pensar que se trata de la postrera cuenta, que no
habr otras, salvo que se reedite la quiebra. Adems, desde esta cuenta se puede reclamar la
responsabilidad del sndico, lo que tambin viene a indicarnos que su gestin acab. Por ltimo,
si la quiebra no importa la suspensin de las funciones del sndico, en el evento de no proceder
el sobreseimiento definitivo extraordinario, este funcionario quedara eternamente adscrito al
proceso. En fin, son mltiples las aberraciones a que se puede llegar sosteniendo la permanencia
activa del sndico despus de la resolucin de suspensin.
Por otro lado, tampoco se justificara la presencia del sndico para los efectos del ejercicio
de las revocatorias. En efecto, si lo que intenta la ley es posibilitar a los acreedores para ejecutar
por separado al deudor, dichas ejecuciones comprendern tambin el ejercicio, en cuanto sea
posible, de la accin pauliana. A los acreedores, una vez dictado el sobreseimiento, no les
interesa engrosar el patrimonio concursado; muy por el contrario, les interesa ser ellos los
nicos favorecidos con el producto de la realizacin de los bienes que vayan apareciendo. Hay
que tener presente que los acreedores que integran la junta son ejecutantes por separado dentro
de la quiebra, que conservan su identidad de partes y es absurdo que ellos estn demandando
simultneamente en dos procesos, la quiebra y la ejecucin singular respectiva, a un mismo
tiempo.
Vale decir, el sobreseimiento significa, cuando menos de hecho, la suspensin de la
actividad de la junta de acreedores y del sndico.
Est casi de ms referirse a la improcedencia de las acciones revocatorias concursales
ejercidas por un acreedor en inters de la masa, luego del sobreseimiento temporal.
Lgicamente, los acreedores preferirn la revocacin comn, en su exclusivo beneficio, a la
revocacin concursal, pues para ello estn ejecutando individualmente.
Ahora, subsiste el desasimiento? Subsisten la indisponibilidad y afectacin de los bienes
del deudor, producto de este embargo general? En lo que dice relacin con la afectacin de esos
bienes, no cabe duda que ella desaparece precisamente porque el legislador los desata de la
quiebra a fin de que puedan ser afectados en las ejecuciones singulares mediante los respectivos
embargos; si el legislador autoriza los embargos individuales, est al mismo tiempo alzando el
embargo general o desasimiento. As se desprende de la norma del art. 70 inc. final de la ley,
que alza las medidas precautorias y los embargos por el solo mrito de la sentencia de apertura,
pues si la ley autoriza la afectacin a ejecuciones individuales, est a la vez desafectando dichos
bienes de la ejecucin colectiva.
Lo mismo ocurre con el efecto de la indisponibilidad. Si con la clausura provisional
desaparece la masa de acreedores, desaparece tambin el beneficiario y titular de la accin de
inoponibilidad consagrada en el art. 72 de la ley; ya no existe quien pueda reclamar la
inoponibilidad, lo que equivale a decir que ya no existe tal sancin. De hecho, el art. 163 de la
ley dispone que, de reabrirse la quiebra, no habr derecho a repetir las sumas que los acreedores
527 del Cdigo de Comercio francs. Ver Lyon Caen-Renault, op. cit., t. VII, N 766. Ver tambin, Cohendy &
Darras, op. cit., t. II, pg. 166; Thaller, op. cit., pg. 1292.

hubieren percibido en el ejercicio de las acciones individuales entabladas por ellos contra el
deudor. Esta disposicin no exige que las sumas recibidas en tales ejecuciones singulares
provengan del producto de los remates o subastas que en ellas se hayan practicado; pueden
corresponder a transacciones e inclusive a consignaciones directas hechas por el deudor; lo que
importa ejercicio de su facultad de disposicin autorizado por la ley o, lo que es igual, el
levantamiento de la indisponibilidad concursal que pesaba sobre dichos bienes.
Sin embargo, el art. 163 de la ley impide, en el evento de reapertura del concurso, la
posibilidad de repetir slo en contra de los acreedores que obtuvieron pago mediante el ejercicio
de la accin ejecutiva individual. Esto admite dos interpretaciones: una, que el desasimiento
subsiste como norma general, y que la excepcin surge para los bienes rematados o dados en
pago en las ejecuciones singulares subsecuentes a la suspensin; y otra, que sera atribuirle un
efecto retroactivo a la sentencia de reapertura, y sta es la solucin que ms cuadra con una
interpretacin sistemtica. En efecto, el art. 163 dispone que se reponen las cosas al estado que
tenan antes de pronunciada la resolucin de sobreseimiento, lo que importa un verdadero
efecto retroactivo. En la prctica no existe mayor diferencia entre una y otra interpretacin, pero
si el desasimiento subsistiera durante la suspensin, no habra sido necesario que el legislador
emplease la expresin re-poner.
Nos resta por analizar si es posible la subsistencia de la acumulacin de juicios ante el
tribunal de la quiebra establecida en el art. 70 de la ley una vez dictada la resolucin de
sobreseimiento temporal. Si subsistiera este efecto acumulativo, se debilitara la efectividad del
propsito del sobreseimiento temporal. En efecto, porque todos los acreedores deberan ejecutar
al fallido ante el mismo tribunal de la quiebra, de manera que cuando cualquiera ejecucin
singular atrapase algn bien, sta se paralizara por la peticin de reapertura de la quiebra
conforme al art. 162 de la ley, o sera invadida por mltiples terceras de pago o prelacin. En
esos trminos, bastara a los acreedores perezosos aguardar el resultado de la diligencia y
habilidad del acreedor inocente, para intervenir en dicha cobranza. Adems, por esta misma
invasin de tercera, dicha ejecucin, al poco andar, se convertira en colectiva, frustrndose as
los ideales que tuvo el legislador al establecer el instituto de la suspensin.
No se puede estar medio en quiebra y medio no, como no se puede estar medianamente
embarazada. La quiebra es un sistema en el cual cada uno de sus mecanismos est en estrecha
dependencia con los dems; excluir uno comporta el derrumbe de la estructura. El
sobreseimiento debe concebirse como una clausura total de la quiebra, como la suspensin
absoluta de todos sus efectos, aunque limitada temporalmente. Los intentos por desconocer este
conflicto de principios, con su consecuente incompatibilidad prctica, han llevado a los autores
a elaborar alambicadas y complejas teoras para dar razn a la sinrazn. 531
Qu interpretacin merece entonces la frase del art. 161 que establece que la suspensin
deja subsistente el estado de quiebra?
En primer lugar, la ley no ha definido qu debe entenderse por estado de quiebra; en
consecuencia, el intrprete es ms libre de lo que parece. Es cierto que dicha equvoca expresin
tiene su cierta tradicin histrico-jurdica que de algn modo nos obliga, tradicin que la explica
como el conjunto de los efectos de la quiebra y, en particular, el desasimiento. Pero la doctrina
no ha sido clara, uniforme y armnica al extremo de poder definirnos, sin dar espacio a dudas,
qu debe entenderse jurdica y prcticamente por estado de quiebra.
Como el levantamiento de la prohibicin de ejecutar separadamente lleva anejos para la
realizacin efectiva del propsito del instituto de la suspensin, segn explicamos, el cese en las
funciones de la junta de acreedores y del sndico, la desaparicin de la masa de acreedores y, por
lo mismo, del beneficiario de la revocacin concursal, el alzamiento del desasimiento y el
retorno a las normas ordinarias de competencia, deben entenderse tambin suspendidos estos
efectos de la sentencia declaratoria o, lo que es lo mismo, suspendida la ejecucin colectiva civil
o quiebra, tesis que estara confirmada por el art. 157 de la ley cuando dispone que el
sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la quiebra.
Ahondando sobre la expresin estado de quiebra, es bueno tal vez or la tradicin de esta

531Ver Bravo Rodrguez, op. cit., pgs. 57 y ss. Ver tambin Puelma Accorsi, op. cit., pgs. 183 y ss. Thaller critica
igualmente la modalidad aceptada en Francia, sealando que se trata de un rgimen hbrido poco satisfactorio
(Thaller, op. cit., pgs. 1293, N 2161).

expresin. El Cdigo de Comercio de 1865 haca uso de dicha expresin en varias

oportunidades.532 Desde luego, al hacer distincin entre la quiebra como el estado del
comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles (art. 1325) y la declaracin
de quiebras (arts. 1342 y ss.), el Cdigo distingue entre el estado que funda el proceso y la
sentencia que la declara o reconoce. As el estado de quiebras se identifica ms claramente en el
Cdigo con el estado de cesacin de pagos o insolvencia que con los efectos procesales propios
de la sentencia de apertura. Asimismo, el art. 1327 de dicho Cdigo abundando sobre la nocin
de quiebras deca que para constituir el estado de quiebras no es menester que la cesacin de
pagos sea general, lo que confirma que estado de quiebras y cesacin de pagos son conceptos
anlogos y no asimilables al estado del patrimonio del deudor producto de la sentencia de
apertura desasimiento. En este contexto se explica la antigua regla del art. 1496 del Cdigo de
Ocampo que dispona la resolucin que ordena el sobreseimiento deja subsistente el estado de
quiebra, que es exactamente la regla actual del art. 161 de la Ley de Quiebras. 533 En
consecuencia, la expresin subsistir el estado de quiebra debe leerse como que el sobreseimiento
temporal no tiene efectos liberatorios o extintivos equivalentes a los del sobreseimiento
definitivo, que el deudor permanece como decoctos o insolvente y, por lo mismo, sujeto a las
mismas prohibiciones que todo insolvente en orden a la prelacin de los pagos y a los actos
sospechosos ejecutados bajo esas circunstancias, que, en el evento de la reapertura de la quiebra
suspendida, quedarn sujetos al examen de los acreedores tanto penal como civilmente. Por la
misma razn que subsiste este estado de quiebra, es que no cesan las inhabilidades sino hasta la
rehabilitacin, sea legal o judicial (arts. 235 y ss. L.Q.), como asimismo tampoco se eximen los
responsables de eventuales delitos de quiebra, cuya calificacin criminal sigue un curso
autnomo e independiente y cuya liberacin se sujeta a las normas penales propias del art. 93
del Cdigo Penal.534
7)Reapertura de la quiebra
Vimos que el sobreseimiento temporal suspenda la quiebra, con todos sus efectos, pero slo
provisoriamente. Si desaparecen las causales de clausura provisional, debe reabrirse la quiebra.
El art. 162 de la ley legitima al fallido, a los acreedores o a cualquier otro interesado, entre

532Esta expresin de que la clausura por insuficiencia de activo deja subsistente el estado de quiebra no estaba
consagrada en el texto de los arts. 527 y 528 del Cdigo de Comercio francs, que regulaba la cloture en cas
dinsuffisance de lactif, equivalente a nuestro sobreseimiento temporal. Sin embargo, era doctrina sostenida por
autores del renombre de Renouard en razn de que el efecto de esta clausura era slo de clausurar des oprations de
la faillite, lo que implicaba que la cloture laisse subsister la faillite. Pero en esa poca no haba diferencia entre la
faillite y la cessation des payements, como lo hemos visto supra. Ver Renouard, op. cit., t. 2, pgs. 116-123.
533Aunque en honor a la verdad, si bien existe identidad entre el art. 1496 del Cdigo de Comercio con el actual art.
161 L.Q., tambin es cierto que en la regulacin del sobreseimiento temporal existe manifiesta influencia del Cdigo
de Procedimiento Civil, manifestada en la regulacin del sobreseimiento temporal del concurso civil, y en este
instituto el sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de concurso, deca el antiguo art. 632 del C.P.C.,
estado que dada su adjetivacin se refiere a un asunto procesal. Aun as, no cabe duda que este texto fue copiado del
Cdigo de Comercio, porque nada parecido exista en el Decreto de 1837 sobre Juicio Ejecutivo, que ni siquiera
contemplaba el sobreseimiento temporal.
534La confusin que atrae la nocin de estado de quiebra obedece a que dicha expresin fue de cuo mercantilista,
creada durante el tiempo en que no se conceba al derecho procesal como una rama autnoma y pblica del derecho.
Si se leen las explicaciones del mensaje de la Ley N 4.558, la expresin estado se refiere en general al estado
econmico causante de la quiebra y no al estado jurdico que resulta de la apertura (prrafos 7 y 11). El art. 527 del
Cdigo de Comercio francs, introducido por la ley de 1838, no haca referencia a la permanencia del estado de
quiebra. Fue la jurisprudencia francesa la que estim, en reiterados fallos, que el desasimiento permaneca, as como
la administracin eventual del sndico, y sta fue la doctrina que, probablemente, sirvi de inspiracin a nuestro
sobreseimiento temporal (ver Cohendy & Darras, op. cit., t. II, pgs. 165 y ss.). Dicha jurisprudencia en el fondo se
sent en la idea de impedir que el fallido por la va del sobreseimiento se arreglara con algunos acreedores o con
terceros extraos, en perjuicio de la masa; por ello, en la generalidad de los casos, se estimaba que los acreedores
podan slo ejecutar los bienes futuros del deudor, y que las sumas recibidas de las ejecuciones hechas, sobre bienes
desapoderados, en el tiempo intermedio, deban ser restituidas por el acreedor afortunado y diligente a la masa (ver
Cohendy & Darras, op. cit., t. II, pg. 168, jurisprudencia del art. 528 del Cdigo de Comercio francs, Cass.
05.11.1878). Como puede verse, esta devolucin no podra demandarse en el sistema chileno. Las innovaciones de la
ley chilena, entonces, nos permiten dar una mayor coherencia a los mecanismos de la clausura provisoria.

los que no podemos incluir al sndico, 535 para solicitar la reapertura del proceso: 1) si se acredita
la existencia de valores suficientes en dinero o en especies para atender a los gastos de
prosecucin de la quiebra, o 2) si se depositan a disposicin del tribunal los fondos suficientes
para igual objeto, fondos que tendrn el privilegio de las costas judiciales y se pagarn con los
primeros dineros que se obtengan en la quiebra.
Las crticas que vertimos a propsito de las excepciones que deben fundar la oposicin al
sobreseimiento temporal, enunciadas en el art. 160 de la ley, son extensivas a estas causales de
reapertura. Es aceptable la reapertura no cuando hay bienes para atender slo a las expensas del
juicio, sino cuando dichos bienes importan una satisfaccin de una proporcin mdica del
pasivo de la quiebra.
La solicitud al tribunal debe acompaar los antecedentes que acrediten las causales. La ley
no seala un procedimiento especial para sustanciar la reapertura, de modo que debe ajustarse a
los incidentes. Lo lgico sera que la resolucin que provee esta solicitud se notificara por aviso,
dada su importancia. Con todo, el tribunal, haciendo uso de la facultad del art. 6 de la ley,
puede ordenar su notificacin por aviso.
En el derecho comparado encontramos tambin el instituto de la reapertura.
As, el art. 232 de la Ley N 19.551 argentina dispone que el procedimiento puede reabrirse
cuando se conozca de la existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento. Los acreedores
no presentados slo pueden requerir la verificacin de sus crditos cuando denuncien la
existencia de nuevos bienes.
El art. 1651 del Cdigo de Comercio boliviano previene que si el proceso de quiebra
hubiere sido clausurado por falta o insuficiencia de activo, y dentro de los dos aos siguientes se
comprobare la existencia de bienes, se reabrir el procedimiento a solicitud de cualquier otro
acreedor.
El art. 92 de la Ley N 67-563 francesa dispone que la resolucin (que pronuncia la
clausura por insuficiencia de activo) puede ser modificada por la demanda del deudor o de todo
otro interesado, sobre la justificacin de que los fondos necesarios para continuar las
operaciones han sido consignados en las manos del sndico.
Particularmente interesante es el sistema italiano. Este expresa que el tribunal dentro de
cinco aos desde el decreto de clausura, a solicitud del deudor o de cualquier acreedor, podr
ordenar que la quiebra ya clausurada sea reabierta si resultare que en el patrimonio del fallido
existiesen elementos de activo en medida tal que hiciere til la providencia o si el fallido
ofreciese garantas de pagar por lo menos el 10% a los acreedores viejos y nuevos (art. 121 del
D. 267, de 1942). Esta modalidad nos parece la ms certera, porque establece un cierto criterio,
bastante razonable por lo dems, para justificar la reapertura de la quiebra, considerando la
proporcin de los bienes aparecidos en el pasivo del concurso.
8)Efectos de la reapertura
Si el juez resuelve la reapertura, se reponen las cosas al estado que tenan antes de pronunciada
la resolucin de clausura provisoria, pero no habr derecho a reclamar la entrega de las sumas
que los acreedores hubieren percibido por el ejercicio de las acciones individuales entabladas
por ellos en contra del deudor (art. 163 L.Q.).
Se trata verdaderamente de una reapertura de la misma quiebra; esto es, la resolucin que
declara la continuacin de la ejecucin no es una nueva sentencia de quiebra y, por lo tanto, se
retrotraen los efectos del desasimiento a la fecha de la primitiva sentencia. No existe un nuevo
perodo sospechoso y tampoco los bienes adquiridos en el tiempo intermedio ingresan a la
quiebra en calidad de bienes presentes, porque son verdaderamente bienes futuros.
Lo que s ocurre es que se reputa que, por una ficcin, el desasimiento subsisti durante la
clausura temporal, de forma que los actos celebrados por el fallido en el tiempo intermedio
respecto de los bienes abarcados por el desapoderamiento primitivo, devienen inoponibles a la
masa a causa de dicho desasimiento.
Asimismo, los juicios interpuestos en el tiempo intermedio relativos a bienes concursados,
deben ser remitidos al tribunal de la quiebra.

535Debido a que el sndico, con el sobreseimiento, deja de ejercer como tal.

Volver la junta de acreedores a sesionar y el sndico a administrar.

En general, la quiebra continuar como si no hubiese existido suspensin.
9)Lmite temporal de la clausura provisoria
Para determinar el lmite temporal de la clausura provisoria tenemos que remitirnos a lo
acontecido en el eventual proceso criminal de calificacin de la quiebra.
Si no hubo proceso criminal o ste termin por sentencia absolutoria, el lmite temporal se
determina a contar de la aprobacin de la cuenta definitiva que debi presentar el sndico. Vale
decir, la suspensin se convertir en clausura definitiva una vez transcurridos dos aos desde la
aprobacin de la cuenta definitiva, pues cubierto dicho perodo, el fallido puede instar por la
declaracin de sobreseimiento definitivo extraordinario, de conformidad al art. 165 de la ley.
Si, por el contrario, el fallido result condenado en el proceso de calificacin criminal, sea
por quiebra fraudulenta o culpable, sea por alguno de los delitos contemplados en el art. 466 del
Cdigo Penal, segn corresponda, la clausura provisoria no tiene lmite temporal. Otro
argumento en pro de nuestra tesis es que, de todas formas, la suspensin importa una clausura
absoluta de la quiebra, aunque limitada en el tiempo.
En el derecho comparado no se ha considerado la conducta criminal del fallido o de sus
representantes para los efectos de fijar el lmite temporal del sobreseimiento. En Francia y en
Italia son cinco aos (art. 91 de la Ley N 67-563, de 1967, y art. 121 del D. 267, de 1942,
respectivamente); en el derecho argentino son diez aos (art. 232 de la Ley N 19.551), y en
Bolivia son dos aos (art. 1651 del C. de Comercio de 1978).
Obviamente, la suspensin cesar toda vez que se clausure el proceso por convenio
simplemente judicial o por sobreseimiento definitivo ordinario.
b)El sobreseimiento definitivo
1)Generalidades
El sobreseimiento definitivo es un instituto que est de ms justificado, observado el fenmeno
de la quiebra desde el plano de los principios generales del derecho.
Existe, en primer trmino, un sobreseimiento definitivo derivado de la desaparicin del
estado de cesacin de pagos. Ello surge por el pago o remisin de las obligaciones o por el
desistimiento de las acciones correlativas, por un lado, o porque se pagan los crditos
nominalmente vencidos y se caucionan los restantes. Esta clausura se denomina sobreseimiento
definitivo ordinario y est contemplada en el art. 164 de la ley. En el fondo, esta modalidad de
clausura de la ejecucin es equivalente a las modalidades de clausura de la ejecucin singular. 536
Sin embargo, en el comn de los casos de la liquidacin a moneda quiebra del activo
concursado, ordinariamente no resultarn satisfechos todos los acreedores concurrentes, y no es
corriente tampoco que los acreedores se desistan de la accin ni que remitan sus crditos o la
existencia de un filntropo que se avenga a solventar por el fallido las deudas concursales. En la
prctica ello, esto es, abandonar las formas de terminacin de la ejecucin colectiva a los
instrumentos ideados para la ejecucin singular, comportara la eternidad de este proceso.
En vista de lo anterior, desde principios de esta centuria las legislaciones en el derecho
comparado fueron perfeccionando un mecanismo de clausura definitiva que operase no obstante
la insatisfaccin de los acreedores. 537 En Chile, ste fue incorporado a la legislacin concursal
por la Ley N 4.558, bajo la denominacin de sobreseimiento definitivo extraordinario.
Sin embargo, nuestro sobreseimiento extraordinario est concebido, ms que como un

536En efecto, el juicio ejecutivo termina tambin por el pago de la deuda, voluntario o forzado, por la remisin o
desistimiento del acreedor o por un avenimiento con el acreedor, slo que la quiebra siempre requerir de una
resolucin judicial que la declare extinta. Ver Provinciali, op. cit., t. III, pg. 10.
537En Argentina, este mecanismo fue introducido por la Ley N 11.077, del 16 de octubre de 1920, para los
concursos civiles, estableciendo, en su art. 1, que en los concursos civiles se extinguen todas las obligaciones del
deudor, y que el juez, a peticin de aqul, mandar levantar su inhibicin personal y le otorgar carta de pago,
siempre que no existan causas que lo sometan a fuero criminal, a los tres aos de iniciado el concurso; y, si hubiera
dolo o fraude, cinco aos despus de cumplida la sentencia condenatoria (ver Alsina, op. cit., t. III, pg. 671). En
Francia no se contempla este instituto y en Italia tampoco (ver art. 120 inc. 2 del D. 267, de 1942).

mecanismo interno de clausura y de aplicacin general, como un beneficio al deudor de buena

fe. Este es un instituto especial para la ejecucin colectiva, inadmisible en la singular, que se
inspira precisamente en los principios de colectividad y universalidad que fijan las modalidades
especiales de esta ejecucin.
Ambos sobreseimientos, por supuesto, obran por ministerio de una resolucin judicial.
2)Clases de sobreseimiento definitivo
El sobreseimiento definitivo puede ser ordinario o extraordinario, en consideracin,
principalmente, a las causales de uno y otro y a sus efectos.
Es ordinario aquel que obra una vez que ha desaparecido el estado de cesacin de pagos.
Es extraordinario aquel que procede no obstante la subsistencia del estado de insolvencia,
una vez terminada la realizacin del activo concursado y aprobada la cuenta definitiva del
sndico, que se concede como un beneficio al fallido de buena fe.
El efecto peculiar del sobreseimiento definitivo extraordinario es extinguir las obligaciones
concursales, efecto que no produce la sentencia de sobreseimiento definitivo ordinario, aun
cuando muchas de sus causales descansan en el supuesto de dicha extincin.
3) El sobreseimiento definitivo ordinario
Causales de clausura ordinaria
El art. 164 de la ley contempla tres causales de sobreseimiento definitivo ordinario, las que
veremos reposadamente.
a)Primera causal
Debe decretarse el sobreseimiento definitivo ordinario cuando todos los acreedores convienen
en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos (art. 164 N 1 L.Q.).
El lenguaje nos es familiar: remisin y desistimiento tienen un sentido tcnico-legal en
nuestro ordenamiento jurdico.
El desistimiento es el acto jurdico procesal por el cual el actor en un juicio manifiesta su
voluntad unilateral de no continuarlo, que lleva el efecto anejo de la extincin del derecho de
accin. No se extingue la obligacin misma de que emana la accin, pero en la prctica se torna
inexigible. Dichas obligaciones quedan en un estado anlogo a las obligaciones naturales o
morales (art. 152 del C.P.C.).
La ley no dice que los acreedores deben desistirse de sus verificaciones o demandas
individuales; dice que deben desistirse de la quiebra. Podra esto generar problemas en cuanto a
que si bien se extingue la accin de quiebra, sobreviven las acciones ejecutivas individuales.
Nosotros creemos que el desistimiento de la accin de quiebra importa el desistimiento de la
accin ejecutiva en ella entablada. Ya vimos que ambas son acciones ejecutivas y que responden
a un mismo objeto, slo que estn ordenadas en una relacin de subsidiariedad de la accin de
quiebra a la accin ejecutiva singular; por ello el desistimiento de la accin de quiebra significa
el desistimiento, por todos los acreedores, de la accin ejecutiva individual. Por otro lado, el
objeto de la clausura definitiva es poner fin a las ejecuciones contra el deudor, liberndolo de las
obligaciones que motivaron la falencia. Una interpretacin contraria llevara al absurdo de que
inmediatamente despus de sobresedo, el fallido sera objeto de una suerte de nueva ejecucin
colectiva resultante del ejercicio separado de sus acciones por los acreedores, en diversos juicios
o en uno solo con mltiples terceras de prelacin y pago.
En cambio, la remisin es uno de los modos directos de extinguir las obligaciones mismas,
conforme lo seala el art. 1567 N 4 del Cdigo Civil.
No resulta claro el sentido de la expresin todos los acreedores que utiliza el art. 164. Se
refiere a todos los acreedores concursales o slo a los concurrentes?
Puelma Accorsi sostiene que deben ser todos los acreedores concursales, aun aquellos que
no se han apersonado en la quiebra interponiendo su demanda de verificacin, en consideracin

a que la ley no distingue entre unos y otros acreedores. 538

Pero no distingue la ley? Nosotros creemos que la ley s distingue, pues emplea la voz
desistimiento, lo que supone una demanda y el ser parte en el proceso donde se interpuso. Es
cierto que en el juicio de quiebra son partes por el solo ministerio de la ley todos los acreedores
concursales, pero no todos ellos son precisamente demandantes. Para tener la calidad de
demandante debe interponerse la demanda de verificacin, de otro modo no constara en el
proceso su calidad de acreedor; es norma general en el juicio de quiebra que para obrar como
miembro de la colectividad de acreedores es menester haber verificado. Vale decir, al emplear la
voz desistimiento la ley restringe la causal a slo los acreedores concurrentes.
Y qu decir de la remisin. En el proceso de quiebra no son acreedores sino aquellos que
demostraron su calidad de tales, o sea, los acreedores que interpusieron demanda de admisin.
Ciertamente que habr de incluirse a los titulares de verificaciones impugnadas, en tanto no se
haya acogido la impugnacin, cuando sta verse sobre la existencia del crdito. Si se acogi la
impugnacin del crdito, para efectos de la quiebra, dicho verificante no es acreedor y, por lo
tanto, no importa su desistimiento.
Si todos los acreedores concurrentes estn acordes en remitir sus crditos, no se ve el
motivo para retrasar la clausura del proceso, siempre y cuando est vencido el plazo ordinario
para insinuarse en el pasivo. Si algn acreedor no alcanz a verificar, siempre tendr la
oportunidad para hacerlo antes que quede firme la sentencia de clausura, y verificando podr
oponerse al sobreseimiento, si no quiere remitir su acreencia. Por otro lado, el fallido ser el
principal interesado en que concurran a dicha remisin los acreedores concursales, porque el
sobreseimiento ordinario no tiene efecto extintivo de las obligaciones pendientes al tiempo de la
apertura, lo que, de excluirse algn acreedor concursal, siempre importa un riesgo de nueva
quiebra.
Si se exigiera la remisin por todos los acreedores concursales, esta causal sera
impracticable, porque la prueba de ella residira en un hecho negativo, esto es, en que no existen
ms acreedores concursales que los remitentes.
La expresin todos los acreedores debe, entonces, comprenderse en oposicin a la
mayora de los acreedores, que es la forma como de ordinario la colectividad de acreedores
manifiesta su voluntad en la quiebra. La junta es depositaria de la facultad de disponer de los
bienes del fallido, pero no de los activos de los acreedores. De forma que todos y cada uno de
los acreedores deben remitir sus crditos o desistirse de su accin de quiebra (o, su equivalente,
de sus demandas individuales de verificacin), para que se configure esta causal de clausura.
Materialmente, la remisin o el desistimiento debe constar en una presentacin al tribunal,
suscrita por todos y cada uno de los acreedores, pues el sobreseimiento ordinario no obra por la
sola remisin o desistimiento, sino en virtud de una solicitud del fallido y de una resolucin del
juez, que debe ser dictada, como en todo proceso, con mrito a los antecedentes que obran en el
juicio.
Convenimos con Bravo Rodrguez,539 en el sentido de que los desistimientos no pueden ser
ni condicionales ni parciales. Deben ser puros y simples, en consideracin al fundamento de esta
causal y a que el juez, al dictar el sobreseimiento, debe calificar dicho desistimiento en cuanto
causal de trmino de la cesacin de pagos. Tanto la remisin como el desistimiento parcial no
extinguen el pasivo de la quiebra y, en consecuencia, an sigue vigente, por el saldo, el estado
de cesacin de pagos, a menos de cubrirse con el producto de los bienes realizados en la
quiebra, caso en el cual la causal de sobreseimiento ya no sera sta, sino la del N 3 del art. 164,
que veremos ms adelante.
No encontramos acertado el argumento de Puelma Accorsi en el sentido de que no
procedera la remisin parcial porque ella es objeto de los convenios (art. 178 N 1 L.Q.), por la
sencilla circunstancia de que bien se puede remitir parcialmente, sin la voluntad de alzar la
quiebra, elemento, este ltimo, de la esencia de los convenios. 540

538Puelma Accorsi, op. cit., pg. 190. Ver tambin Bravo Rodrguez, op. cit., pg. 85, y Durn Bernales, op. cit.,
pg. 453.
539Bravo Rodrguez, op. cit., pg. 86.

540Puelma Accorsi, op. cit., pg. 191.

b)Segunda causal
Debe asimismo sobreseerse definitivamente cuando el deudor, o un tercero por l, consigna el
importe de las costas y los crditos vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los
acreedores (art. 164 N 2 L.Q.).
Para los efectos de esta causal la ley distingue entre crditos vencidos y crditos que no lo
son. Varela Varela explica que los crditos vencidos son los que no tienen plazo pendiente. La
quiebra tiene como efecto hacer exigibles los crditos de plazo pendiente, pero slo para los
efectos de poder verificar estos crditos y percibir dividendos. Este concepto no se aplica al N 2
del art. 133 (hoy art. 164 N 2 L.Q.); para l, vencido es el crdito que lo es de acuerdo al
derecho comn, o sea, que no est sujeto a plazo pendiente. 541 De la misma opinin son Puelma
Accorsi y Bravo Rodrguez.542
Con todo, nos resulta ms preciso decir que crditos vencidos son aquellos en que el plazo
suspensivo pactado en la convencin o ttulo se encuentra cumplido. De plazo pendiente seran,
pues, los crditos que al tiempo de la oferta del deudor o del tercero no son actualmente
exigibles, conforme al ttulo o la convencin.
Varela Varela olvida que aun de acuerdo al derecho comn todos los crditos pendientes al
da de la quiebra son crditos vencidos por caducidad del plazo, segn el art. 1496 N 1 del
Cdigo Civil.
El fundamento de esta norma del art. 164 en comento hay que buscarlo en la naturaleza
jurdica del instituto de la caducidad del plazo del art. 1496 del Cdigo Civil y del art. 67 de la
Ley de Quiebras. Por regla general, los contratos son ley para las partes, quienes no pueden
modificarlos, salvo causal legal que lo permita. Pues bien, el plazo es una de las modalidades a
que las partes de los actos y contratos se obligan, modalidad que tiene igual fuerza vinculante
que cualquier otra clusula del contrato. Precisamente la caducidad del plazo es una causal legal
que permite derogar el contrato, en el punto relativo al plazo; causal establecida como un
beneficio para el acreedor. Y lo que la ley da, la ley puede quitarlo, en trminos que puede
sustraer el beneficio, obligando al acreedor a sujetarse a la convencin pactada. Esto es
precisamente lo que ocurre con el referido art. 164 N 2: los acreedores cuyo ttulo an no est
vencido se sujetan a la convencin y slo tienen derecho a reclamar pago directo de los
acreedores cuyas obligaciones son actual y convencionalmente exigibles. Respecto de las dems
fuentes de las obligaciones, es dudoso que ellas contemplaran en su origen un plazo suspensivo
para su exigibilidad.
Entonces, bastar que el deudor, o un tercero por l, pague los crditos que, conforme a la
fuente de su origen, son actualmente exigibles y est en condiciones de caucionar los dems,
para que pueda configurarse esta causal. No hay que perder de vista que ella obra teniendo
como trasunto la extincin de la cesacin de pagos.
El segundo escollo con que se enfrenta el intrprete de esta causal dice relacin con el
sentido que debe conferrsele a la expresin a satisfaccin de los acreedores; esto es, no es
claro si son o no los acreedores quienes a su arbitrio deciden si la consignacin, pago y
cauciones son suficientes.
Respecto al pago de las costas y crditos vencidos, creemos que aqu no existe la excepcin
de capricho del acreedor, pues conforme a las normas de derecho comn, siempre procede el
pago por consignacin y en ltima instancia es el tribunal el que califica la suficiencia del pago
(arts. 1603 y ss. del C.C.).
En cuanto a las cauciones, hacemos nuestra la opinin de Bravo Rodrguez en el sentido de
que quedan excluidos de calificar su suficiencia los titulares de crditos vencidos. 543 Como
seala Puelma Accorsi, a estos acreedores se les paga y, por lo tanto, no tienen inters legtimo
en discutir las cauciones.544 Adems, las causales de sobreseimiento definitivo no estn

541Varela Varela, Curso, pg. 180.

542Puelma Accorsi, op. cit., pg. 191; Bravo Rodrguez, op. cit., pg. 88. De la misma opinin es tambin Sandoval
Lpez, op. cit., t. III, pg. 312.
543Bravo Rodrguez, op. cit., pg. 88.

544Puelma Accorsi, op. cit., pg. 191.

ordenadas por el principio de la colectividad; en esta materia no priman las mayoras, sino que
se consultan la voluntad y el inters de todos y cada uno de los acreedores; para configurar las
causales es menester la concurrencia de todos y cada uno de los acreedores por separado. Cada
pago que se efecte en la quiebra y cada caucin que se otorgue constituir un acto jurdico
separado y distinto entre el deudor y cada uno de sus acreedores, aun cuando todo provenga de
una negociacin comn. Esta es la diferencia radical de las causales de sobreseimiento
definitivo con los convenios. De forma que en cada uno de dichos actos no tienen por qu
intervenir los restantes acreedores.
Nos queda por resolver el problema de los acreedores de crditos no vencidos. A ellos la
ley as lo ordena hay que otorgarles caucin a su satisfaccin.
El art. 46 del Cdigo Civil define las cauciones como cualquiera obligacin que se contrae
para la seguridad de otra obligacin propia o ajena.
En vista a dicho concepto, pueden los acreedores de crditos no vencidos desestimar
arbitrariamente las cauciones? Puelma Accorsi sostiene que no, que dichos acreedores slo
pueden impugnar la suficiencia de las cauciones ofrecidas ante el tribunal, y ser el juez quien
deber resolver segn el mrito de autos y las probanzas que se rindan. No basta impugnar
caprichosamente las cauciones para impedir el sobreseimiento definitivo. 545 Esta opinin es
tambin compartida por Sandoval Lpez.546
El problema de la tesis precedente es que no existe norma alguna que permita al tribunal
fijar la caucin y menos an que se pueda obligar a los acreedores renuentes a celebrar algn
contrato de garanta. Las cauciones son contratos y, por lo tanto, el deudor, o un tercero por l,
deber celebrar tantos actos de garanta como titulares de crditos no vencidos se hayan
apersonado en la quiebra.
Vale decir, en principio, el tribunal de la quiebra no tiene facultad alguna para obligar a los
acreedores de obligaciones pendientes a celebrar contratos de garanta con el fallido ni con un
tercero de buenos oficios.
Sin embargo, no se entiende por qu el legislador ha privado a estos acreedores del
beneficio de la caducidad del plazo, para luego dejar a su arbitrio la suerte del sobreseimiento.
El asunto hay que observarlo desde otra perspectiva.
Con el pago de los crditos actualmente exigibles y las costas, de hecho desaparece la
cesacin de pagos, ms todava si el fallido o un tercero est en condiciones de garantizar el
pago de las restantes obligaciones concursales.
Esta causal discurre en la idea de que el fallido u otro interesado ha hecho desaparecer el
estado de cesacin de pagos de aqul. Suspende el beneficio de la caducidad del plazo para los
efectos de permitir el alzamiento de la quiebra, porque de otro modo sera muy difcil, cuando
no imposible. Con esta facilidad se le permite al fallido negociar separadamente con cada uno
de los acreedores, pagndoles a unos y garantizando el pago de los crditos de los otros.
Tambin es una orden para el juez, quien debe alzar la quiebra por la desaparicin de la cesacin
de pagos del fallido, pues el juez conforme a las normas generales no podra sobreseer si
estuviera vigente la caducidad de los plazos.
Si, por cualquier motivo, uno de los acreedores no se aviene a recibir esta garanta, aunque
sea por mero capricho, no se configura esta causal y el deudor o le paga o permanece en
quiebra.
Obviamente, los fondos y los bienes para cubrir dichos pagos y garantas no deben ser
bienes desasidos, por la sencilla razn de que los mismos no puede disponerlos el fallido; debe
tratarse de bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso o bienes de terceros. Budnevich recapitula
diciendo que en la prctica, es de difcil ocurrencia, en razn de la imposibilidad del fallido de
conseguir dinero para hacer esos pagos. 547
De conformidad al Informe N 25, del ao 1935, de la Fiscala de la antigua Sindicatura
General de Quiebras, se exige, para que proceda el sobreseimiento definitivo, que se caucione
el pago de los crditos no vencidos; el alcance de esta disposicin no se limita a los crditos

545Puelma Accorsi, op. cit., pg. 191.

546Sandoval Lpez, op. cit., t. III, pg. 312.
547Budnevich, op. cit., pg. 427, N 336.

verificados oportunamente.548 Nosotros ya explicamos que slo los acreedores concurrentes

pueden considerarse para los efectos de estas causales, dada la imposibilidad probatoria de la
causal si se demandara la concurrencia de todos los acreedores concursales.
La diferencia de esta causal con un convenio simplemente judicial o alzatorio, es que en ella
se reclama el consentimiento de todos los acreedores concurrentes y en el convenio basta el voto
de ciertas mayoras. Obviamente, el fallido preferir el convenio, pero bajo ciertas
circunstancias le es imposible, por lo cual la ley le conserva esta ltima salida.
c)Tercera causal
Debe, por ltimo, sobreseerse definitivamente cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en
capital e intereses con el producto de los bienes realizados en la quiebra (art. 164 N 3 L.Q.).
Esta causal no merece mayor explicacin; simplemente debe clausurarse en forma
definitiva, cuando el concurso ha cumplido en plenitud su finalidad, siendo an ms, en este
caso, evidente su restriccin a los acreedores concurrentes. En efecto, si ya transcurri el
perodo ordinario de verificacin, se celebraron las juntas constitutiva y de planificacin, se
realiz y con su producto se pag a todos los acreedores, no se justifica la subsistencia de la
quiebra. Para efectos de la quiebra slo son acreedores los incluidos en la Nmina de Crditos
Reconocidos, lo que es equivalente a acreedores concurrentes. Adems, la ley no obliga a que se
hayan realizado todos los bienes concursados para admitir esta causal de sobreseimiento; basta
con la satisfaccin de los acreedores.
d)Derecho comparado
En el derecho comparado ha sido ms clara la reglamentacin de la clausura definitiva por
desaparicin del estado de cesacin de pagos. La nica excepcin la presenta la Ley Procesal de
Quiebras del Per; ello en vista a que sigui el modelo chileno de 1929 (art. 171 de la Ley N
7.566).
Se ha dispuesto que alcanzando los bienes para el pago de los acreedores verificados, los
pendientes de resolucin y los gastos y costas del concurso, debe declararse la conclusin de la
quiebra por pago total, una vez aprobado el estado de distribucin definitiva (art. 228 de la Ley
N 19.551 argentina). Esta norma ha sido prcticamente calcada por el art. 1642 del Cdigo de
Comercio boliviano de 1978.549 Ambos sistemas, no hay que olvidarlo, establecen un plazo
limitado a la clausura temporal, transcurrido el cual se clausura definitivamente la quiebra, a
pesar de la eventual insatisfaccin de los acreedores. 550
El art. 1985 del Cdigo de Comercio colombiano autoriza la clausura cuando se encuentren
agotados los bienes de la masa en el pago de los crditos reconocidos, estn o no satisfechos
los crditos.
Italia contempla, adems de la causal general de pago total del pasivo y los gastos y costas,
una causal especialsima de clausura definitiva: la falta de proposicin de demandas de
admisin en el pasivo dentro de los trminos establecidos por la sentencia declarativa (art. 118
del D. 267, de 1942). Esta causal no la imagina el sistema chileno; sin embargo, no por ello
pensamos que nos sea absolutamente extraa. En efecto, la ausencia de acreedores verificantes
importa, verdaderamente, la paralizacin del juicio de quiebra: no puede haber junta constitutiva
ni de planificacin, no puede haber convenios, el sndico provisional permanece para siempre en
tal carcter, etc.
Por ltimo, el texto respectivo de la ley francesa dispone que el tribunal pronunciar, aun
de oficio, la clausura del procedimiento siempre que no exista ms pasivo exigible o siempre

548Informe de la Sindicatura General de Quiebras N 25, del 19.06.35, citado por Harrison Hevia, Juan Alfredo,
Jurisprudencia sobre la Ley de Quiebras, pg. 519, Editorial Jurdica de Chile, 1951.
549El art. 1642 del Cdigo de Comercio boliviano de 1978 dispone: El juez dictar resolucin declarando
concluida la quiebra cuando el quebrado o sndico realicen pago por efecto del convenio o pago ntegro de las deudas
de los acreedores reconocidos, los crditos pendientes de resolucin y los gastos y costas del procedimiento, una vez
aprobada la distribucin definitiva.
550Ver art. 1651 del Cdigo de Comercio boliviano y art. 232 inc. final de la Ley N 19.551 de Argentina. Italia
tambin contempla un sistema parecido (arts. 118 y ss. del D. 267, de 1942).

que el sndico disponga de dinero suficiente. Los acreedores no pueden exigir ms que tres
aos de inters legal, a contar de la resolucin que constate la cesacin de pagos (art. 93 de la
Ley N 67-563, de 13.07.67).
4)El sobreseimiento definitivo extraordinario
4.1)Fundamento
El mensaje de la Ley N 4.558 nos explica la razn de este instituto en estos trminos: La
quiebra es un juicio que tiende a favorecer los intereses particulares perjudicados y a satisfacer
la compensacin que se debe al crdito pblico del deudor que ha faltado al cumplimiento de
sus compromisos; empero es prudente, humanitario y justo no extender estas medidas hasta el
exagerado rigor. No siempre el fallido ha llegado a su infortunio merced a culpa o fraude;
muchas veces ha sido la casualidad y los reveses del destino los que lo han arrastrado al
incumplimiento de sus obligaciones. Y entonces su condicin reclama benignidad, porque
necesita mirar el porvenir con confianza y estmulo para que pueda emprender el camino del
esfuerzo y quizs del xito.
Del texto transcrito vemos que el sobreseimiento definitivo extraordinario es un derecho
establecido en beneficio del deudor de buena fe. Para que sea real el beneficio, hubo de dotarse
al mismo de un efecto sustantivo: la extincin de todas las obligaciones concursales.
4.2)Requisitos del sobreseimiento definitivo extraordinario
Los requisitos para decretar el sobreseimiento definitivo extraordinario son los siguientes:
1) La ley no lo dice, pero debe entenderse que han de estar terminados todos los
procedimientos de realizacin o encontrarse clausurada la quiebra por insuficiencia de activo.
Ello se desprende de la exigencia de que nicamente procede esta clausura luego de aprobada la
cuenta definitiva del sndico, la cual slo se rendir despus de la realizacin o de la clausura
temporal.
Por lo mismo, convenimos con Bravo Rodrguez en que no es necesario que en dicha
quiebra se hayan practicado repartos, pues este sobreseimiento procede aun cuando se haya
dictado clausura temporal.551
2) Que hayan transcurrido a lo menos dos aos contados desde la aprobacin de la cuenta
definitiva del sndico (art. 165 N 1 L.Q.).
Ya vimos la oportunidad en que el sndico debe presentar dicha cuenta; nos resta por
precisar cundo se tiene por aprobada.
La cuenta se estima aprobada cuando se encuentra vencido el plazo de treinta das para
objetarla; o, cuando objetada, los acreedores se retractan de sus observaciones luego de los
descargos del sndico; o, por ltimo, cuando el tribunal de la quiebra, resolviendo la persistencia
de los reparos de los acreedores, la estima justificada (arts. 30 y 31 L.Q.).
Este requisito nos parece mal formulado. Si la cuenta del sndico no es aprobada, ello
obedece a culpa o dolo del sndico y no del fallido. No es plausible que un beneficio para el
fallido penda de la buena administracin y conducta del curador. Es ms, si en definitiva la
cuenta fuera rechazada, el fallido quedara para siempre sujeto al concurso, pese a su
irreprochable conducta. Como seala Puelma Accorsi, lo lgico sera que dicho plazo se
computase desde la presentacin de dicha memoria y no desde su aprobacin. 552
3) Que, habiendo terminado el procedimiento de calificacin de la quiebra por sentencia
ejecutoriada, haya sido calificada de fortuita o que el deudor no haya sido condenado por alguno
de los delitos contemplados en el art. 466 del Cdigo Penal (art. 165 Nos 2 y 3 L.Q.).
Tampoco nos parece adecuada la redaccin de estos requisitos. Bajo la Ley N 4.558 se
incoaba de oficio el proceso de calificacin criminal de la quiebra del deudor comerciante y slo
a solicitud de parte la persecucin criminal por delitos falenciales al deudor comn. Bajo la

551Bravo Rodrguez, op. cit., pg. 90.

552Puelma Accorsi, op. cit., pg. 192.

actual ley es facultativa la persecucin criminal del quebrado del art. 41, salvo el caso de fuga
del art. 43 N 3, conforme lo dispone el art. 234 de la ley, de manera que es posible, y muy
frecuente, que contra l no llegue a iniciarse causa criminal alguna. Sin embargo, del N 2 del
art. 165 parece desprenderse que para configurar la causal es necesario que haya existido juicio
criminal de calificacin, lo que sustraera de este beneficio a los fallidos del art. 41, que jams
fueron siquiera inculpados.
Lo razonable sera exigir que el deudor no haya sido condenado, ni se encuentre causa
criminal de calificacin pendiente en su contra, para conceder este beneficio. 553
Asimismo, puede ser que contra el deudor comn exista una causa criminal por la
imputacin de haber incurrido en las conductas previstas en el art. 466 del Cdigo Penal. 554 Si
no se ha dictado sentencia definitiva absolutoria o sobreseimiento definitivo, que se hallen
firmes y ejecutoriados, no resulta legtimo favorecer a este deudor con el sobreseimiento
definitivo extraordinario; sin embargo, la redaccin de la ley s lo admite, contradiciendo su
espritu.
Por ltimo, no existe un delito de quiebra culpable o fraudulenta; existen tantos delitos
como presunciones contiene la ley. Que el fallido no haya incurrido en alguna de las
conductas tpicas importa que la quiebra es fortuita (art. 228 inc. 2 L.Q.). Pero bien puede ser
que el fallido, sin ser criminalmente culpable, lo sea en el plano civil; de hecho as ocurre
generalmente, y segn se desprende del texto del mensaje transcrito, este beneficio est
prescrito en beneficio del deudor vctima de la insolvencia y no de aquel deudor que, sin ser
delincuente, haya sido notablemente irresponsable en el manejo de sus negocios.
Es importante mencionar que el art. 228 de la ley ordena al juez que califique expresamente
de fortuita la quiebra al dictar el sobreseimiento criminal definitivo. Obviamente, igual
declaracin deber consignar si absuelve al fallido por sentencia definitiva.
En general, en el derecho comparado se prescinde de la calificacin criminal de la quiebra
para acordar esta ventaja al deudor; en el comn de los casos se establece como un lmite para
poner fin a un proceso que no puede perpetuarse. Esa ha sido la solucin en Italia, Argentina,
Francia, Bolivia y Colombia. Nuestro sistema slo ha sido adoptado por la legislacin peruana,
que copi nuestra anterior legislacin de quiebras. 555
5)Procedimiento
Ambos tipos de sobreseimientos se sujetan a un mismo procedimiento, por lo que los trataremos
juntos bajo este ttulo.
5.1)Oportunidad para solicitar el sobreseimiento
Para solicitar el sobreseimiento definitivo ordinario es menester que est cerrado el perodo
ordinario de verificacin. Hemos ido viendo que aqul obra slo respecto de los acreedores
concurrentes y que no se tiene una idea cierta de quines son stos sino una vez vencido dicho

553Se ha sostenido que por analoga se podra dar por cumplida esta exigencia por la misma circunstancia de que el
tribunal que haya declarado la quiebra y que no tenga jurisdiccin en lo criminal, no haga la comunicacin al tribunal
del crimen correspondiente a que se refiere el art. 222 de la Ley de Quiebras, o que teniendo jurisdiccin en lo penal
no d inicio de oficio al procedimiento de calificacin. Este es un deber del tribunal que declara la quiebra, aunque no
impuesto en los trminos perentorios de la Ley N 4.558. Si el tribunal estima que no se han configurado algunas de
las presunciones o figuras de los arts. 219, 220 y 221 de la Ley de Quiebras, debe necesariamente tener la quiebra por
fortuita, condicin esta que corresponde a una quiebra en la que no se ha configurado ningn tipo penal pre o
postquiebra y no al fenmeno civil de que la insolvencia haya sido por caso fortuito o fuerza mayor. Sin embargo, es
tan clara la exigencia en la ley de que exista una tramitacin formal del proceso penal de calificacin, que esta tesis
aplicada a un beneficio especial como lo es el sobreseimiento definitivo extraordinario, no sea atendible, sin perjuicio
de reconocer sus bondades de fondo.
554El art. 466 del Cdigo Penal establece que el deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en
perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de
esos bienes, ser castigado En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos
simulados.
555Ya hemos visto la normativa de estos pases. Por regla general, sin embargo, en dichas legislaciones, para los
concursos mercantiles, el sobreseimiento definitivo luego de la liquidacin final no produce la extincin de los saldos
de las obligaciones concursadas.

plazo. Pero, adems, debe haberse faccionado la Nmina de Crditos Reconocidos, porque con
ella sabremos quines son, para efectos concursales, los acreedores concurrentes. Si existen a
ese tiempo impugnaciones pendientes, debe an aguardarse a la sentencia de trmino u otro
equivalente jurisdiccional que haga sus veces, para presentar la solicitud, porque, ya lo hemos
dicho, el sobreseimiento definitivo ordinario discurre en la idea de la extincin del estado de
cesacin de pagos.
Para solicitar el sobreseimiento definitivo extraordinario se precisa que estn terminados los
juicios de calificacin y que se encuentre aprobada la cuenta del sndico, lo que importa
normalmente una espera ms prolongada que para la clausura ordinaria.
5.2)Legitimacin activa
Slo el fallido puede solicitar el sobreseimiento definitivo. La ley no lo dice expresamente, pero
su contexto fuerza esta conclusin.
En efecto, contrariamente a lo sostenido por Puelma Accorsi, que admite la solicitud de
cualquiera de las partes del juicio de quiebra, 556 la ley nos indica que el incidente de oposicin a
la clausura se tramitar entre el deudor y el opositor. Si un acreedor pidiera el sobreseimiento
y mediara oposicin, el solicitante quedara inmediatamente excluido, por no ser parte, de
conformidad a la ley, en el incidente respectivo, lo que es ridculo.
Adems, el sobreseimiento es un instituto prescrito en beneficio del deudor y no de los
acreedores; stos no tienen inters jurdico en su dictacin y, de acuerdo a nuestros principios
procesales, no hay accin, ni aunque sea incidental, sin inters.
5.3)Tramitacin
Presentada la solicitud del fallido, el tribunal debe proveer traslado por quince das fatales a las
dems partes del juicio. Esta resolucin se notifica, naturalmente, por aviso en el Diario Oficial.
Si, dentro de dichos quince das, no interviene oposicin, el juez debe resolver conforme al
mrito de autos, dando o no lugar al sobreseimiento solicitado. La ley no dice que en la rebelda
de las dems partes importa el sobreseimiento ipso facto; el juez siempre debe pronunciar su
resolucin fundndose en el mrito de autos, segn los principios generales del derecho
procesal.
En cambio, si hubo oposicin en tiempo, se abre un incidente ordinario que se tramita entre
el deudor y el opositor (art. 166 L.Q.). Obviamente, la oposicin slo puede interponerla uno de
los acreedores concurrentes, o alguno de los concursales, siempre que antes de su oposicin
presente su demanda de verificacin. No corresponde la oposicin del sndico, porque no existe
norma legal que lo autorice a ello.
5.4)Sentencia de sobreseimiento definitivo
Vencidos los quince das para oponerse o puesto el incidente en estado de fallo, el tribunal
dictar sentencia acogiendo o rechazando la solicitud. Esta resolucin se notifica, curiosamente,
por el estado diario, pues la ley no ordena la notificacin por aviso. En todo caso, atendida la
importancia de la misma, lo razonable sera que el tribunal, haciendo uso de la facultad que le
confiere el art. 6 de la ley, ordene su comunicacin mediante avisos.
La resolucin que recae sobre la solicitud de sobreseimiento definitivo es siempre una
sentencia interlocutoria de primer grado, es decir, de aquellas que resuelven un incidente
estableciendo derecho permanente en favor de las partes.
En primer lugar, el procedimiento de sobreseimiento es un incidente de la quiebra. Que sea
un incidente emana de la circunstancia de que se trata de una cuestin accesoria a la ejecucin
colectiva, porque no atae a la cuestin principal del juicio, esto es, a la procedencia o no de la
ejecucin, que constituye la instancia fundamental en los procesos ejecutivos, sino a un
elemento accidental del mismo, a saber, a la finalizacin del cumplimiento de dicha ejecucin,
todo en base a antecedentes que proporciona el proceso mismo, que no han de buscarse fuera de
l en cuanto supuestos materiales. Por otro lado, se trata de un asunto que siempre requiere de

556Puelma Accorsi, op. cit., pg. 195.

un pronunciamiento especial del tribunal.

En segundo lugar, la resolucin que se pronuncia sobre ese incidente establece derechos
permanentes en favor de las partes; a saber, la continuacin o no de la ejecucin colectiva.
Ciertamente que la que rechaza la solicitud producir cosa juzgada provisional, susceptible de
revisarse nuevamente si se modificaron las circunstancias de hecho tenidas a la vista por el juez
al fallar; pero siempre importar la continuacin de la ejecucin colectiva por un perodo de
tiempo ms o menos largo o permanente.
De manera que dicha resolucin debe someterse al rgimen de recursos que comparten
todas las sentencias interlocutorias.
La ley nos seala expresamente que esta resolucin ser apelable en ambos efectos (art. 166
inc. 2 L.Q.). Pero no nos parece razonable que se otorgue el efecto suspensivo si la resolucin
no dio lugar a la clausura; en este evento debera volverse a la norma general del art. 5 de la
ley, concediendo el recurso en el solo efecto devolutivo, para no interrumpir el procedimiento.
Creemos que esa interpretacin es la que mejor cuadra con los principios generales en materia
de resoluciones dictadas en contra del ejecutado en los procesos de ejecucin (art. 5 L.Q. y 194
N 1 del C.P.C.).
Los recursos de casacin slo son admisibles en tanto esta resolucin acoja el
sobreseimiento, pues en ese evento pone trmino al juicio, haciendo imposible su prosecucin.
6)Efectos del sobreseimiento definitivo
Una vez firme la sentencia de sobreseimiento definitivo, se extingue el juicio de quiebra, con la
consecuencial desaparicin de todos los efectos de la sentencia de quiebra: desaparece el
desasimiento; caducan o terminan las acciones revocatorias concursales; se vuelve a las normas
ordinarias de competencia; el deudor puede de nuevo ser ejecutado individualmente por
obligaciones concursales (salvo el caso de sobreseimiento extraordinario, como veremos), pues
el sobreseimiento ordinario no tiene el efecto extintivo de las obligaciones; cesa la
administracin del sndico, que contina, en el sobrante, a cargo del deudor.
Esto es lo que significa lo sealado en los arts. 167 y 168 de la ley. El primero previene que
ejecutoriada la sentencia que declare el sobreseimiento definitivo, cesa el estado de quiebra y
se cancelarn las inscripciones que se hubieren practicado en la oficina del Conservador de
Bienes Races, norma que hay que vincularla con lo prescrito en el art. 52 N 8 de la ley. La
segunda disposicin ordena que, una vez sobresedo definitivamente el fallido y terminado por
sentencia firme el proceso de calificacin por quiebra punible o por alguno de los delitos del art.
466 del Cdigo Penal, segn corresponda, debe hacerse entrega al deudor de los bienes
sobrantes, de sus libros y papeles, y del remanente, si lo hubiere.
Si antes hubo sobreseimiento temporal, el sndico permaneci en la custodia de los libros y
papeles del fallido, y ahora deber hacerse entrega de los mismos al fallido, siempre que no
haya incurrido en quiebra punible o en alguna de las figuras del art. 466 del Cdigo Penal. Lo
mismo debe hacer si se decret directamente el sobreseimiento definitivo sin previa clausura
temporal.
Es de hacer notar que la devolucin de estos documentos, bienes y remanente no depende
de la clausura del juicio de quiebra, sino de la circunstancia de ser fortuita la quiebra. 557
Pero lo que no cesa por la clausura de la quiebra son los efectos inherentes a la cesacin de
pagos: la responsabilidad, criminal del fallido; sus inhabilidades; la posibilidad, en cuanto
jurdicamente sea procedente, del ejercicio de la accin pauliana civil, y la caducidad de los
plazos del art. 1496 del Cdigo Civil.
La responsabilidad criminal cesar solamente por alguna de las causales del art. 93 del
Cdigo Penal, y las inhabilidades, por el solo ministerio de la ley si la sentencia criminal es
absolutoria (art. 236 L.Q.) o por la sentencia de rehabilitacin de que tratan los arts. 239 y 240
de la ley.
6.1.)Efecto especial del sobreseimiento definitivo extraordinario

557As se desprende de los arts. 192 y 168 de la Ley N 18.175.

Esta forma especial de clausura tiene iguales efectos que el sobreseimiento ordinario, ms la
aptitud de extinguir todas las obligaciones pendientes al da de la declaracin de quiebra.
En efecto, el inc. final del art. 165 de la ley dispone que el sobreseimiento definitivo
extraordinario extingue las obligaciones del fallido por los saldos insolutos de sus deudas
anteriores a la declaracin de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los acreedores el
producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al
inciso segundo del artculo 65.
Esta norma se impona para no repetir la quiebra inmediatamente despus de alzada.
La ley no es clara en cuanto a las obligaciones que esta clausura especial extingue. No se
trata de las obligaciones anteriores a la quiebra. Se trata de aquellas obligaciones cuyo ttulo o
fuente jurdica es anterior a la quiebra, porque si los acreedores condicionales pueden verificar,
esto importa que tambin a ellos debe alcanzar el efecto extintivo. Esta distincin tiene
particular importancia en lo que respecta a los contratos de tracto sucesivo, como los contratos
de trabajo y los contratos de locacin o arrendamiento. Lo anterior no es discutible en lo que
respecta a los crditos sujetos a plazo suspensivo, por expresa disposicin de la ley. Pero
tampoco en lo que dice relacin a los crditos sujetos a condicin suspensiva, porque conforme
a las normas generales de derecho comn, la condicin suspensiva cumplida tiene, por regla
general, efecto retroactivo; as lo estableca expresamente el Cdigo Civil francs en su art.
1179558 y es un punto pacfico en nuestra doctrina afirmado por autores como Claro Solar 559 y
Meza Barros.560 En lo que concierne a los contratos de tracto sucesivo, el art. 1968 del Cdigo
Civil ha dejado sentado tcitamente dicho principio respecto de los contratos de arrendamiento
de cosas y no puede ser otra la solucin en justicia en lo que se refiere a los contratos
laborales.561
Bravo Rodrguez y Durn Bernales son de la opinin de que es menester que en la quiebra
cuando menos se hayan cubierto en parte los crditos verificados, porque la ley dispone que se
extinguirn los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaracin de quiebra; de forma
que si la quiebra no tiene bienes, aunque no sea calificada penalmente, no se producir este
efecto extintivo especial.562 Nosotros no concordamos con los autores nombrados, por la sencilla
razn de que dicha argumentacin no tiene coherencia con el principio sustentatorio de este
resorte concursal y resulta extremadamente arbitrario.
En efecto, las palabras del mensaje de la Ley N 4.558 dejan bien claro que esta
condonacin es un beneficio establecido para el quebrado de buena fe, para aquel que es
vctima de la falencia y no victimario. Adems, ste es un efecto del sobreseimiento y entre
los requisitos del sobreseimiento no se prescribe que, fuera de los ya estudiados, se haya pagado
una fraccin del pasivo.
Dijimos tambin que era una interpretacin sumamente arbitraria, porque de ser as tendra
derecho al beneficio el deudor que logra pagar algo a cada uno de sus acreedores, por
insignificante que dicho pago sea, y no lo tendra el que no paga nada, cuando, en concreto, la
situacin es la misma.
El efecto en comento, a nuestro juicio, opera aun en el caso de una quiebra sin activo,
siempre que no sea mal calificada.
Sin embargo, la norma del art. 165 transcrita no es todo lo equitativa que mereciera. En
efecto, vimos que los acreedores de obligaciones no dinerarias no tienen derecho a verificar en

558El art. 1179 del Cdigo Civil francs dispone que la condicin cumplida tiene un efecto retroactivo al da en
que el compromiso ha sido contrado.
559Claro Solar, op. cit., t. X, pgs. 128 y ss.

560Meza Barros, De las Obligaciones, pg. 82.

561Ver a propsito Rgimen de explotacin de la continuacin del giro del fallido.
562Es interesante hacer notar que algunos autores han sentado como principio que para que se produzca esta
extincin es necesario que al menos en parte las deudas hayan sido cubiertas con el activo de la quiebra; que si no hay
activo no puede operar este nuevo modo de extinguir las obligaciones, porque la norma slo extingue los saldos
insolutos, pero no todas las obligaciones. As lo sostuvieron Bravo Rodrguez (op. cit., pg. 90) y Durn Bernales
(op. cit., pg. 456). La verdad es que si se lee el texto del mensaje de la Ley N 4.558, que cre este instituto, la
conclusin no parece acertada. Este sobreseimiento es por sobre todo un beneficio para el fallido de buena fe y la
nica razn para negarlo debe ser precisamente la conviccin de su mala fe.

tanto no conviertan sus obligaciones a sus equivalentes pecuniarios (normalmente por concepto
de indemnizacin de perjuicios, precedida por un proceso de lato conocimiento). Es injusto que
aquellos acreedores que jams fueron invitados a la quiebra sean afectados por este efecto
extintivo. Aqu hay un notable vaco de nuestra legislacin.
3. EL CONVENIO SIMPLEMENTE JUDICIAL
O ALZATORIO
a)Advertencia previa
Hemos visto que otra modalidad para clausurar definitivamente la quiebra es mediante el
convenio simplemente judicial.
No es nuestro inters tratar de los convenios en profundidad; ello excede con mucho los
lmites de nuestro trabajo.563 Si debemos hablar del convenio es porque constituye uno de los
medios que la ley contempla para poner fin a la ejecucin colectiva y slo desde esa perspectiva
nos interesa, por ahora.
b)Caracteres de los convenios
El concepto de convenio ya lo vimos anteriormente, as es que nos remitimos a lo dicho. 564
Ahora, existen, sustancialmente, dos tipos de convenios: el extrajudicial y el judicial. La
diferencia radical entre ambos es que en el extrajudicial rigen en toda su plenitud las normas
privatsticas de la autonoma de la voluntad; es verdaderamente un contrato eminentemente
privatstico y, por ello, para su perfeccionamiento y eficacia requiere la concurrencia de la
voluntad del deudor y de todos los acreedores (arts. 169 N 1 y 172 L.Q.). 565
Muy por el contrario, en los convenios judiciales priman los principios inherentes a los
contratos de orden pblico: el principio de la colectividad, manifestado en la subordinacin,
dentro de mrgenes lcitos, de las minoras a las mayoras. De conformidad a este principio, la
ley del contrato obliga a la colectividad y no slo a los que otorgaron su venia al mismo, y
obliga incluso a los miembros de dicha colectividad que no votaron o votaron en contra del
respectivo acuerdo.566
Como existe un inters comn, fomentado y respaldado por el legislador, de evitar los
procesos falenciales (esas comunidades de prdidas) y de facilitar el pago a los acreedores, se
crea este mecanismo que, de no existir, redundara en una inoperancia prcticamente completa
de la autonoma de la voluntad como instrumento para resolver estos conflictos plurales y
complejos.
Los convenios judiciales tambin admiten una clasificacin entre preventivos judiciales y
simplemente judiciales. Preventivo judicial es aquel que se propone ante un rgano
jurisdiccional con el objeto de, como su nombre lo indica, prevenir la quiebra; de evitarla. El
convenio simplemente judicial o concordado alzatorio o solucin, es aquel dirigido a alzar una
quiebra ya declarada.
Todo cuanto hablemos a continuacin, por lo tanto, se referir al convenio simplemente
judicial.
La caracterstica principal del convenio alzatorio, un verdadero elemento de la esencia del

563Ocho aos despus de la primera edicin de este texto publicamos la obra destinada slo a los convenios. Ver
Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, publicado por esta Editorial en 1997.
564Ver en la primera parte de esta obra Clases de concurso.

565Sin embargo tanto la doctrina como la jurisprudencia estn contestes en que la exigencia de unanimidad del art.
169 L.Q. no se refiere a todos los acreedores, aunque la doctrina est sumamente dividida al momento de fijar qu
exclusiones acarrearan la nulidad o inexistencia de dicho convenio extrajudicial. Ver Puga Vial, Derecho Concursal.
El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 446 y ss. Ver tambin fallo de la Corte Suprema de fecha 19 de agosto
de 1943, publicado en R., t. 41, sec. 1, pg. 122.
566Se discute si los convenios judiciales son contratos o institutos procesales. Nosotros, siguiendo la doctrina
mayoritaria aunque no uniforme, nos inclinamos por la tesis de que son contratos colectivos de naturaleza
transaccional. Ver Puga Vial, Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 31 y ss.

mismo ajustndonos a lo prevenido en el art. 1444 del Cdigo Civil, es que persigue el
alzamiento de la quiebra; los acuerdos entre el deudor y sus acreedores que se adopten sin este
propsito, no son convenios.
Desde esta ptica, podemos establecer una cierta analoga entre ste y el avenimiento
judicial que pone fin a la ejecucin singular, guardndonos las naturales diferencias de que ya
hemos hablado. De su naturaleza convencional no cabe duda, porque los derechos y
obligaciones que del convenio emanan los fijan las partes; las dems formalidades, aunque
intervengan rganos pblicos y aun jurisdiccionales en su cumplimiento, son slo eso,
formalidades. Y se identifica con el avenimiento precisamente porque cumple el objeto de poner
trmino a un juicio pendiente (la quiebra) mediante el otorgamiento de concesiones recprocas
por las partes (art. 178 L.Q.).
c)Relacin entre el convenio y la quiebra
El convenio es a la quiebra lo que el purgatorio al infierno. En efecto, tanto la quiebra como el
concordato son mecanismos concursales, pero son alternativos y excluyentes. La quiebra, al
menos en teora, es subsidiaria al convenio, porque el legislador prefiere, y en la prctica es ms
ventajoso, el convenio a la quiebra. La quiebra es una solucin desesperada ante la insolvencia,
el ltimo recurso en su contra; antes es preferible que los acreedores y el deudor resuelvan de
consuno y amistosamente la situacin de cesacin de pagos: ello importa la salvacin de la
empresa, habitualmente un menor gasto, un mejor precio de los bienes del deudor, etc. Slo en
tanto sea imposible una solucin negociada, debe abrirse lugar a la guadaa de la quiebra, que
es, como lo hemos venido diciendo, el instrumento ms radical contra la insolvencia.
Sin embargo, en Chile y as tambin en otras legislaciones el convenio est concebido,
adems, como un verdadero beneficio para el deudor de buena fe. El art. 174 de la ley exige que
para que el fallido pueda formular proposiciones de convenio, no debe estar procesado o
condenado por algn delito concursal o algn hecho sancionado por el art. 466 del Cdigo
Penal.
La corriente ms moderna, observando los beneficios que reporta este instituto tambin a
los acreedores, propugna su utilizacin cualquiera sea la situacin penal del fallido. Esta ha sido
la doctrina acogida en Francia por la Ley N 67-563 (arts. 67 y ss.). Lamentablemente, en Chile
no se acogi este principio de la utilidad general del convenio en la Ley N 18.175 ni en su
modificacin de la Ley N 18.598, salvo la norma del art. 177 bis, creada por esta ltima.
d)Efectos del convenio simplemente judicial
El efecto principal del convenio simplemente judicial una vez perfeccionado, es el alzamiento
de la quiebra.
Mientras se negocia el convenio, no se interrumpe, sin embargo, el proceso de quiebra con todos
sus efectos, a menos que las proposiciones de convenio se presenten apoyadas por la mayora
del total del pasivo de la quiebra, caso en el cual el sndico slo podr enajenar los bienes
expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente o los que exijan una
conservacin dispendiosa (art. 177 L.Q.).
En cambio, aprobado el convenio, se producen idnticos efectos que en el caso del
sobreseimiento definitivo ordinario: se termina el juicio de quiebra, pero, por supuesto, no se
extinguen los efectos inherentes a la cesacin de pagos.
El art. 192 de la ley, confirmando lo dicho, establece: Aprobado el convenio, cesar el estado
de quiebra y se le devolvern al deudor sus bienes y documentos, sin perjuicio de las
restricciones establecidas en el convenio mismo.
Sin embargo, si para el procedimiento de calificacin fueren necesarios los libros del fallido,
quedarn stos en poder del tribunal encargado de ella.
Se cancelarn tambin las inscripciones de la declaracin de quiebra que se hubieren practicado
en la oficina del Conservador de Bienes Races.
El sndico presentar su cuenta conforme con el prrafo 4 del Ttulo III de esta ley.
No obstante la aprobacin del convenio, el fallido quedar sujeto a todas las inhabilidades que
produce la quiebra mientras no obtenga su rehabilitacin con arreglo a las prescripciones de esta

ley.
e)Efectos de la nulidad o resolucin del convenio en la quiebra alzada
El art. 214 de la ley dispone que en la misma sentencia en que se pronuncie la nulidad o
resolucin del convenio se declarar la quiebra o se la declarar reabierta, segn
corresponda.
Pareciera, entonces, que resolvindose o anulndose el convenio simplemente judicial, se reabre
la misma quiebra alzada por su aprobacin.
En otras palabras, el convenio solucin o alzatorio legalmente perfeccionado no producira la
extincin del juicio de quiebra, sino su mera suspensin.
Se trata realmente de una reapertura?
Nosotros creemos ms razonable sostener que se trata de una segunda quiebra, aunque por las
mismas obligaciones que provocaron la primera.
En efecto, el art. 216 de la ley previene que en los casos de segunda quiebra, los actos o
contratos celebrados por el deudor en el tiempo que medie entre la aprobacin y la anulacin o
resolucin del convenio podrn ser revocados o declarados inoponibles (anulados o
rescindidos dice impropiamente la ley) de conformidad a las reglas contenidas en los prrafos
2, 3 y 4 del Ttulo VI de la ley. Es decir, dichos actos del tiempo intermedio se rigen por las
normas generales en materia de revocacin concursal. Si se tratara de una reapertura de la
misma quiebra alzada, dichos actos celebrados por el fallido en el tiempo intermedio seran
inoponibles, no ya por efecto de la revocacin, sino a causa del desasimiento, que se
reimpondra desde antes del alzamiento de la quiebra, por el efecto retroactivo que en nuestro
derecho se les atribuye a la nulidad y resolucin de los actos y contratos; se reputa, salvo ciertas
excepciones, que el acto nulo o resuelto no ha existido jams.
Nuestra tesis viene, adems, a confirmarla el art. 217 de la ley, que prescribe que en la
reapertura de la quiebra concurren no slo los primitivos acreedores concursales, sino tambin
los nuevos acreedores, esto es, los acreedores cuyos ttulos son posteriores a la primitiva
sentencia de apertura. Si se tratara de la misma quiebra, estos nuevos acreedores no podran
verificar en esta aparente reapertura.
Por lo tanto, el convenio pone fin, y de forma definitiva, a la quiebra y produce, a este respecto,
cosa juzgada en ltima instancia. La declaracin de nulidad o resolucin importa una nueva y
segunda quiebra para el fallido.567
4.LA CONSIGNACION PREVENTIVA DE LA QUIEBRA
No habra sido completa nuestra mirada crtica a la Ley de Quiebras, si no nos hubiramos
detenido, al modo de un apndice, a estudiar la institucin sui gneris de la consignacin
preventiva, que, bajo el imperio de la Ley N 4.558, se conoca como consignacin alzatoria.
El art. 45 de la ley dispone que, en la audiencia previa que se le concede al deudor cuando la
quiebra se inici a solicitud de un acreedor, aqul podr consignar fondos suficientes para el
pago de los crditos que hubieren servido de base a la solicitud de quiebra y las costas
correspondientes, en cuyo caso no proceder la declaracin de quiebra.
Esta norma es heredera del inc. 2 del art. 49 de la Ley N 4.558, que, como todos sabemos, fue
insertada de contrabando por la comisin legislativa encargada de analizar el proyecto
presentado por la comisin que redact el proyecto de la ley de 1929. 568
Su fundamento parece residir en el principio rebus sic stantibus, segn el cual debe cambiar una
determinada resolucin (o normacin) si varan los supuestos de hecho que la motivaron o si se
demuestra que fueron errneos. 569 Si el deudor paga, estar demostrando que fue infundada la
solicitud del acreedor y, por lo tanto, que es improcedente el concurso.

567Este tema lo tratamos con mayor profundidad en el texto abocado especialmente a los convenios. Ver Puga Vial,
Derecho Concursal. El Convenio de Acreedores, 2 edicin, pgs. 408 y ss.
568Zalaquett, op. cit., pg. 148.

569Zalaquett, op. cit., pg. 150.

Pareciera que esta consignacin preventiva est hecha a propsito de la causal del art. 43 N 1
de la ley. Slo cuando la solicitud se respalda en el incumplimiento de una obligacin mercantil
para con el solicitante premunido de un ttulo ejecutivo, sera eficaz. Es muy remota su
efectividad en los dems casos previstos en el art. 43 de la ley, aunque no discutimos que ella
tenga aplicacin general.
Los requisitos de esta consignacin son:
a)
En primer lugar, el deudor debe consignar, y ello importa un depsito en dinero en la
cuenta corriente del tribunal, conforme a lo que establece el art. 507 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Nuestra jurisprudencia ha fallado reiteradamente que no basta que el acreedor
solicitante presente un escrito que acredite el pago; no se admite otro modo de perfeccionar esta
prevencin que mediante la consignacin.570
b)
En segundo lugar, la ley seala que dicha consignacin debe ser suficiente para pagar
los crditos que hubieren servido de base a la solicitud de quiebra y las costas. En
consecuencia, si se invocan las causales de los N os 2 y 4 del art. 43 de la ley, la consignacin
debe cubrir los cuatro crditos ejecutados (art. 43 N 2 L.Q.) o todos los crditos incluidos en el
convenio extrajudicial nulo o resuelto (art. 43 N 4 L.Q.).
En la prctica, los tribunales han entendido que para la efectividad de la consignacin basta con
que sta cubra el crdito e intereses del solicitante de la quiebra y las costas causadas en la
solicitud, lo que empeora an ms las cosas.571
c)
La consignacin debe hacerse en la audiencia que el juez fija al deudor. La ley no
autoriza ni al acreedor solicitante ni al tribunal para conceder prrrogas. Para el cmputo de las
costas, habr que estarse a lo que en ella resuelva el juez.
Las crticas de fondo contra este instituto fueron superficialmente salvadas con la nueva
redaccin que en la ley actual se dio al antiguo art. 49. Bajo esta disposicin la consignacin
proceda dentro de los tres das de declarada la quiebra, de modo que era una consignacin, no
ya preventiva, sino derechamente alzatoria de la quiebra, lo que generaba la anormalidad de que
el fallido poda pagar no obstante los efectos prohibitivos, en ese orden, del desasimiento. 572
Pero la consignacin preventiva sigue siendo una monstruosidad jurdica, pues importa una
ruptura del principio de la igualdad de los acreedores al permitir que uno o algunos obtengan
pago ntegro de sus crditos, en perjuicio de los otros. Si el deudor est en cesacin de pagos, el
pago preventivo indudablemente que perjudicar a los restantes acreedores y a la larga ser una
conservacin artificial de una empresa que reclama sepultura. Pero, adems, dichos pagos
preventivos, en el supuesto de insolvencia, constituyen delito, sea de quiebra culpable (art. 219
N 1 L.Q.), sea de quiebra fraudulenta (art. 220 N 6 L.Q.).
En la prctica, la consignacin preventiva ha reducido la quiebra a una mera ejecucin singular,
porque con ella se da pbulo para que los acreedores, advertidos de la fuerza compulsiva de la
quiebra, recurran a sta para obtener el pago ntegro de sus crditos en vez de utilizar la
ejecucin individual. Hoy se ha visto atenuado su uso, por la exigencia del art. 44 de la ley de
consignar cien unidades de fomento para solicitar la quiebra del deudor, exigencia que tambin
reparamos por su arbitrariedad y dudosa constitucionalidad. 573
Si las causales o hechos reveladores de la quiebra fueran correctamente interpretados, no habra
necesidad ni del recurso de la consignacin preventiva, ni de la exigencia del depsito de las
cien unidades de fomento.574

570R., t. 56, sec. 1, pg. 453; R., t. 60, sec. 2, pg. 60.
571Bajo el rgimen de la Ley N 4.558, bastaba el pago del capital y los intereses. El art. 45 actual exige adems el
pago de las costas. Ver Zalaquett, op. cit., pg. 148.
572Ya bajo la vigencia del art. 49 de la Ley N 4.558, la doctrina haba reaccionado en forma unnime contra la
consignacin alzatoria. Entre ellos, Puelma Accorsi (op. cit., pg. 197, edicin, 1967), Varela Varela (Curso, pg.
176), Zalaquett (op. cit., pg. 184), Palma Rogers, citado por Zalaquett (op. cit., pg. 148), etc.
573En efecto, podra tratarse de una infraccin al principio o derecho de igualdad ante la ley, porque elimina del
derecho concursal la posibilidad de que un acreedor pequeo pueda pedir la quiebra, por carecer o no poder
inmovilizar un capital de esa entidad; asimismo, importa una sustraccin del sistema de los pequeos deudores que no
justifican la distraccin de una suma de ese monto.
574En efecto, si se estableciera realmente como causal genrica de la quiebra la cesacin de pagos en su sentido
amplio, y las actuales causales fueran consideradas slo prueba suficiente de dicho estado, pero no el estado en s

mismo, la quiebra sera interesante slo cuando efectivamente el deudor no pudiera pagar sin comprometerse
penalmente. Si el sistema de la Ley N 4.558, de 1929, se hubiera modificado en trminos de derogar la institucin de
la consignacin alzatoria y se hubiera hecho mencin expresa de que las causales de quiebra en realidad eran
prueba suficiente del estado de cesacin de pagos, el sistema habra quedado perfecto o casi perfecto, cuando
menos en este plano.