INCIDENCIA DE LOS

DERECHOS
CONSTITUCIONALES DE LA
SEGURIDAD SOCIAL EN UN
ESCENARIO DE REFORMA
PENSIONAL
GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

INTRODUCCIN

Posible reforma pensional

Reformas pensionales involucraban
cuestiones financieras o administrativas
Edades, tasas de reemplazo, traslado
de regmenes, transicin, etc.
Hoy entran en juego, principios, valores
y derechos constitucionales

INTRODUCCIN

Pauta o referencia
Aparte de los tradicionales irrumpieron
otros
Con notoria influencia en la seguridad
social
Han enriquecido el panorama
normativo
En los parmetros y estndares para el
legislador

NUEVOS DERECHOS, REGLAS

O PRINCIPIOS
El carcter de derecho fundamental de
los derechos de la seguridad social
El principio de progresividad
La proteccin de las expectativas
legtimas
La buena fe y la confianza legtima
La dignidad humana

NUEVOS DERECHOS, REGLAS O PRINCIPIOS

La favorabilidad, el in dubio pro

operario y la condicin ms beneficiosa
La interdiccin de la arbitrariedad
La sostenibilidad financiera del sistema
Los derechos adquiridos
La razonabilidad y la proporcionalidad
Proteccin de la cual gozan los nios, los
discapacitados, las mujeres
embarazadas y los adultos mayores
Garanta del poder adquisitivo
pensional

NUEVOS DERECHOS, REGLAS O PRINCIPIOS

Asuncin de cargas pblicas

Derechos de peticin y debido proceso
Respeto de los regmenes de transicin

TEMAS A TRATAR

Es de inters analizar su estado actual

Anlisis complejo
Solamente 4 de ellos
Resaltar algunos temas controversiales
Sentencia C-258-13

TEMAS A TRATAR

El concepto de norma regresiva y las

restricciones que surgen del principio de
progresividad
El ms reciente concepto de derecho
adquirido respecto de los derechos
sociales
La naturaleza jurdica de la
sostenibilidad financiera
Carcter de derecho fundamental de los
derechos de la seguridad social

1. CONCEPTO DE NORMA
REGRESIVA Y RESTRICCIONES
QUE SURGEN DEL PRINCIPIO
DE PROGRESIVIDAD DE LOS
DERECHOS ECONMICOS,
SOCIALES Y CULTURALES

Concepto de norma regresiva

Por qu es importante tenerlo en

cuenta?
Reduce el margen de configuracin del
legislador
Test de regresividad:
Si la medida es regresiva
Si afecta contenidos mnimos
intangibles
Si , pese a ser regresiva es
justificada

Concepto de norma regresiva

Fuerte carga demostrativa del Estado:

Finalidad constitucional
Efectivamente conducente para
lograr la finalidad
Necesaria para alcanzar el fin
propuesto
No afecta contenido mnimo
Beneficio superior a costo

Concepto de norma regresiva

Elemento habilitante para control

constitucional
Diferencia conceptual leve

CONCEPTO DE NORMA REGRESIVA

DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

Disminucin del radio de proteccin

Disminucin de recursos pblicos

invertidos
Afectacin de sectores vulnerables
Aumento de requisitos para acceder al
derecho
Retrocede el nivel de satisfaccin del
derecho

PROCEDIMIENTO PARA
DETERMINAR REGRESIVIDAD
NORMATIVA

Cotejo de normas
Verificar que guarden identidad entre s
A partir de sus elementos normativos
Circunstancias normativas,
destinatarios, beneficiarios, titulares,
sujetos obligados, etc.
Y un examen de la evolucin
cronolgica de las garantas
Examen objetivo

CONCEPTO DEL COMIT DE

DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES
Y CULTURALES DE LA ONU

Observacin 19 sobre Seguridad Social:

La supresin, reduccin o suspensin de las

prestaciones debe ser limitada, basarse en motivos

razonables y estar prevista en la legislacin nacional

Directrices de Maastricht:

Cualquier medida que sea intencionalmente regresiva

y reduzca el nivel de proteccin de cualquiera de estos
derechos.

NOCIN DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS

Sentencia cinco pensionistas contra

Per
Dimensin colectiva de los derechos
Desarrollo debe medirse en funcin de
la cobertura
Sobre el conjunto de la poblacin
No en funcin de un limitado grupo de
pensionados

RECIENTE CRITERIO DE LA CORTE

CONSTITUCIONAL

Cambio en el procedimiento
Sentencia C-258-13
Auto de Comisin Interamericana
Estados pueden disminuir efectos
patrimoniales de pensiones
Creacin de topes no es medida
regresiva

Reciente criterio de la Corte Constitucional

Vemos dos conceptos novedosos:

No toda norma que restrinja un derecho
es regresiva
Se deben sopesar las implicaciones
colectivas de la medida
El juicio no es meramente objetivo
Modificacin del anlisis de la
regresividad
Justificacin en dos momentos
Antes de establecer regresividad
Test de proporcionalidad

2. NUEVO CONCEPTO DE
DERECHO ADQUIRIDO
RESPECTO DE LOS
DERECHOS
PRESTACIONALES

Nuevo concepto de derecho adquirido

Protegidos por los artculo 48 y 58 de la

C.P.
Se respetaban ncleo esencial, calidad,
cuanta, efectos y condiciones
Reciente criterio de la Corte
Constitucional
La garanta de los derechos adquiridos
no es absoluta
Los derechos adquiridos tienen dos
componentes:
Ncleo intangible
Elementos dinmicos

CRITERIOS DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL SOBRE DERECHOS
ADQUIRIDOS

Elementos intangibles: situaciones ya

agotadas
Los efectos futuros no son totalmente
inmunes
La intangibilidad es slo del derecho en s
mismo
Encontr posible limitar pago de mesadas
futuras
Slo se protegen los causados de
conformidad con la ley y sin abuso del
derecho

Criterios de la Corte Constitucional

Fraude a la ley: Se desborda la

naturaleza de la institucin jurdica
Abuso del derecho:
Utilizacin para fines no queridos por
las normas
Interpretacin incompatible con el
ordenamiento jurdico
Uso inapropiado por el titular
Invocacin desproporcionada de
normas

Criterios de la Corte Constitucional

Situaciones particulares
Alteracin de documentos o falsedades
Salto abrupto en el Ingreso base de
cotizacin
Cotizacin en el ltimo ao de servicio
sin tope
Vinculaciones precarias
Disminucin en la proteccin de los
derechos pensionales

3. LA SOSTENIBILIDAD
FINANCIERA DEL SISTEMA

Sostenibilidad financiera

Es la estabilidad financiera del sistema

un principio constitucional?
No es claro en el Acto Legislativo
En la exposicin de motivos se le
consider como principio
Para algunos doctrinantes es principio
Si es principio es solamente
instrumental?
O es un simple criterio

CRITERIOS DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL

Ha dicho que es principio, pero, ms

que todo, criterio
Antes del 2005 dijo: no es un fin ltimo
del Estado
No puede prevalecer sobre otros
principios
Sostenibilidad fiscal del Acto Legislativo
3 de 2011
Sentencia C-288-12
Tiene carcter instrumental

Criterios sobre sostenibilidad financiera

No es principio constitucional que

redireccione los fines del Estado
Es previsin adjetiva que integra
herramientas
No tiene la misma jerarqua de los
principios fundamentales
Es gua para las autoridades del Estado
No debe ponderarse con principios
fundamentales
No pueden plantearse conflictos
normativos

Criterios sobre sostenibilidad financiera

Sentencia C- 258-13:
Herramienta al servicio del Estado Social
de Derecho
Acto Legislativo 1 de 2005: ejemplo de
reglas de sostenibilidad fiscal
Pero acudi a Comisin Interamericana:
Se justifican limitaciones en derechos que
propendan por la estabilidad financiera
Solo si buscan objetivos adicionales como
la equidad y la ampliacin de la cobertura

4.- NATURALEZA
FUNDAMENTAL DEL
DERECHO A LA SEGURIDAD
SOCIAL Y SU RELACIN CON
LA EFICIENCIA Y LA
DIGNIDAD HUMANA

Naturaleza del derecho a la seguridad social

Catalogado como derecho fundamental

Instrumento al servicio del Estado
Social de Derecho
Por principios de igualdad, solidaridad
y dignidad humana, hay compromiso
con la igualdad material y el mnimo
vital
Hay deber de proteccin de los ms
dbiles
El sistema debe tener instituciones,
procedimientos y provisin de fondos
Debe estar sujeto al principio de
eficiencia

Naturaleza del derecho a la seguridad social

El principio de dignidad proscribe

instrumentalizacin del ser humano
Legislador debe construir orden justo
Estado de cosas inconstitucional
Situacin constitucionalmente relevante
Prctica inconstitucional en el ISS y
Colpensiones
Falta de previsin, inoperancia y falta
de preparacin
Hay mejora pero subsisten problemas

REFLEXIN

Reclamar cumplimiento cabal de

funciones
No se debe olvidar objetivo de la
seguridad social
Celoso en el cumplimiento de sus
obligaciones
Obviamente tambin para los
administradores privados
Habr iniciativas para solucionar esos
problemas?

5. CONCLUSIONES

Conclusiones

En reformas slo se miran cuestiones

macroeconmicas
El principio de progresividad debe ser
tenido en cuenta en reformas
pensionales
Para determinar regresividad no basta
comparar textos
Hay que ver el beneficio social de la
norma
La sola sostenibilidad financiera no
justifica retrocesos en los derechos

Conclusiones

La sola sostenibilidad financiera no

justifica retrocesos en los derechos
Inconcebible demora en reconocimiento
de prestaciones
Para corregirlo no hacen falta reformas

Mientras ms envejecen los

colombianos ms doloroso es
el drama de andar
mendigando una pensin
Juan Gossan

El arte de envejecer es el
arte de conservar alguna
esperanza
Andr Maurois

Esto no es una limosna, dijo.

No se trata de hacernos un
favor. Nosotros nos rompimos el
cuero para salvar la repblica.
El Coronel no tiene quien le
escriba