DERECHO DE LAS OBLIGACIONES: PARTE II

Cuestionario

Efectos de las obligaciones.

1.- Qu es el efecto de las obligaciones?
Es el deber de prestacin que compete al deudor, al cual corresponde el derecho del acreedor a
la prestacin. El primer efecto ser el pago voluntario, y si no lo hay, la ley confiere derechos al
acreedor para obtener el cumplimiento.
2.- Qu medios tiene el acreedor ante el incumplimiento del deudor?
- derecho principal: cumplimiento forzado.
- derecho subsidiario: pago de indemnizacin de perjuicios.
- derechos auxiliares: derecho de prenda general para mantener integridad patrimonial deudor.

Cumplimiento forzado obligacin.

1.- Qu prescribe el artculo 2465?
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente
los no embargables, designados en el artculo 1618.
2.- Qu significa esto?
Es el derecho de prenda general.
3.- Cmo se cumple forzosamente en las obligaciones de dinero?
Dirigindose el acreedor al dinero del deudor, o a sus bienes para liquidarlos, y luego pagarse.
4.- Cmo se cumple forzosamente en las obligaciones de dar especie o cuerpo cierto?
Se dirige a obtener entrega de especie, o indemnizacin de perjuicios si no es ello posible.
5.- Qu requisitos hay para la ejecucin forzada en las obligaciones de dar?
- obligacin conste en ttulo ejecutivo.
- sea actualmente exigible.
- sea lquida (o liquidable).
- accin ejecutiva no se encuentre prescrita (RG 3 aos).
Si no, juicio declarativo para obtener sentencia = ttulo ejecutivo.
6.- Cmo se cumple forzosamente en obligaciones de hacer?
Si deudor est en mora, junto con la indemnizacin de mora el acreedor puede pedir, a su
eleccin (1553):
- se apremie a deudor para ejecucin hecho.
- se autorice para que la ejecute un tercero a expensas del deudor.
- deudor indemnice perjuicios resultantes de infraccin.
Para los dos primeros casos, es necesario un ttulo ejecutivo, que la obligacin est
determinada, que sea actualmente exigible y que no est la accin prescrita.
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Para el tercer caso, hay que proceder en juicio declarativo a fin de que su sentencia fije
existencia y monto de los perjuicios.
7.- Hay casos de procedimiento excepcional en las obligaciones de hacer?
S. Cuando hecho debido es suscripcin instrumento o constitucin obligacin, puede hacerla el
juez por el deudor. Si es ejecucin obra material, se da plazo al deudor para comenzarlo.
8.- Cmo se cumple forzosamente en las obligaciones de no hacer?
Se dirige a deshacer lo hecho, o transformar obligacin en dinero para indemnizar.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios,
si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo
en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.

Cumplimiento por equivalencia: indemnizacin de

perjuicios.
1.- Qu es?
Derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente al
beneficio pecuniario que le habra reportado el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la
obligacin.
2.- Qu caractersticas tiene?
- tiende a reparar perjuicio sufrido por acreedor ante incumplimiento imputable al deudor.
- no implica cumplimiento igual al debido.
3.- Qu funciones tiene?
- sancionar al deudor incumplidor culpable o doloso.
- medio para que acreedor obtenga cumplimiento por equivalencia.
4.- Es derecho subsidiario?
Slo en las obligaciones de dar. En las de hacer y no hacer puede pedirse directamente.
5.- Clases de indemnizacin?
Compensatoria: cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio
que le report el incumplimiento total o parcial de la obligacin.
Moratoria: aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio sufrido por el
cumplimiento tardo de la obligacin.
Importante: La compensatoria es incompatible con cumplimiento de la obligacin (doble pago).
6.- Tiene acreedor derecho a exigir cumplimiento obligacin o indemnizacin compensatoria?
a) Algunos dicen que puede demandar a eleccin:
- CC lo dice para las de hacer y no hacer, pero es principio general (1553 y 1555).
- Es lo que ocurre cuando hay clusula penal (!537).
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b) Se debe pedir cumplimiento forzado primero y si no es posible, indemnizacin:

- Arts. 1553, 1555 y 1537 son excepcionales.
- Si no, obligacin sera alternativa.
7.- Requisitos indemnizacin de perjuicios.
i) Incumplimiento deudor: obligacin contractual (derecho comn) vlida. No ocurre cuando ley
da reglas distintas (responsabilidad extracontractual) ni cuando partes se dan reglas especiales.
ii) Perjuicio del acreedor: perjuicio o dao es el detrimento, menoscabo o lesin que sufre
alguien tanto en su persona como en sus bienes. Los debe probar el actor (1698), salvo haya
clusula penal o se trate de una indemnizacin moratoria en obligaciones de dinero.
Los perjuicios pueden ser:
- materiales (al patrimonio) y/o morales (perjuicio a psique persona).
- perjuicio directo (previsto e imprevisto) y directo.
- dao emergente y lucro cesante.
iii) Relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios (no se indemnizan los indirectos).
iv) Imputabilidad del deudor por dolo o culpa.
v) Qu no haya causal de exencin de responsabilidad. Tales son la fuerza mayor o caso
fortuito, la ausencia de culpa, y el estado de necesidad.
vi) Mora del deudor.
8.- Qu es el dolo?
Art. 44 inc final: dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
Algunos autores consideran mejor definirle como la representacin del efecto daoso en nuestro
actuar, unida a la certeza o la mera posibilidad de que el efecto se produzca (incluyendo pues el
dolo eventual)
9.- Qu es la teora unitaria del dolo?
Ante la dispersin que tiene el dolo en nuestro cdigo (vicio consentimiento, en los contratos, y
en la responsabilidad extracontractual), sealan que el dolo es el mismo en todos los casos:
- se le define en el ttulo preliminar.
- siempre es intencin de perjudicar.
- efecto del dolo es siempre el mismo.
- reglas que lo gobiernan son las mismas.
10.- Cmo se prueba el dolo?
Art. 1459: no se presume, hay que probarlo. Excepcionalmente, se presume:
- 1301: albacea que lleva a efecto disposiciones testamentarias contrarias a ley.
- 968 N5: ocultacin de testamento.
- 2261: apuesta, cuando se sabe del hecho.
- 94 N6: muerte presunta, al ocultar existencia o muerte.
- 280 CPC: al solicitar medida precautoria prejudicial y no demandar en el plazo.
11.- Qu efectos tiene el dolo?
Agrava responsabilidad del deudor. Responde as de los perjuicios directos imprevistos tambin
(1558). Normalmente slo se responde de los directos previstos.
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Se debe apreciar en concreto, y no puede renunciarse anticipadamente (1465).

12.- Qu es la culpa?
Es la omisin de la diligencia que se debe emplear en el cumplimiento de una obligacin o en la
ejecucin de un hecho. Si es contractual, es la falta de debido cuidado en su cumplimiento.
13.- Qu diferencias hay entre la culpa contractual y la extracontractual?
- contractual supone vnculo jurdico previo, extracontractual no.
- contractual admite grados, extracontractual es slo una.
- contractual se presume, extracontractual se prueba.
- contractual requiere mora para indemnizar, extracontractual no es necesaria.
14.- Gradacin de la culpa. Tenor del artculo 44, incisos 1 a 5.
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta
especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
15.- Qu significa que "la culpa grave equivalga al dolo"?
a) ambas deben probarse. Art 44 no hace distinciones; norma viene de Pothier que le daba
alcance amplio; y no es lgico presumir culpa grave si ni el dolo mismo se presume.
b) no hay alcance probatorio. No pueden llegar a ser lo mismo. Mayora.
16.- De qu culpa responde el deudor?
Por la que se oblig. Si nada se dice, es responsable de culpa lata en los contratos tiles slo al
acreedor; de leve en los contratos de beneficio recproco; y de levsima en los que el deudor
reporta l solo beneficio. Aun, lo normal es slo hasta culpa leve.
17.- Clusulas para alterar responsabilidad de partes.
- deudor responda de grado mayor o menor de culpa en relacin al 1558.
- deudor responda por caso fortuito.
- deudor responda en todo caso de perjuicios imprevistos.
- limitacin monto indemnizacin.
- limitacin plazos prescripcin.
- alteracin reglas onus probandi.
18.- Lmites de estas clusulas modificatorias.
- no se puede renunciar a dolo futuro o culpa grave.
- no se puede contravenir orden pblico o ley (objeto ilcito).
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19.- Tenor del artculo 1547.

Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo
el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada
al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes,
y de las estipulaciones expresas de las partes.
20.- Causales exencin de responsabilidad.
a) Fuerza mayor o caso fortuito.
b) Ausencia de culpa.
c) Estado de necesidad.
d) Hecho o culpa acreedor.
e) Teora imprevisin.
21.- Que es la fuerza mayor o caso fortuito?
Art. 45: imprevisto que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento
de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por funcionario pblico, etc. Debe ser imputable.
Algunos sostienen que fuerza mayor proviene de la naturaleza, y caso fortuito, del hombre.
22.- Cules son los elementos del caso fortuito?
- inimputable: no debe provenir de hecho o culpa deudor o personas por las que responde.
- imprevisto.
- irresistible: impide cumplir.
23.- Efectos del caso fortuito.
Libera de responsabilidad al deudor. Excepciones:
- sobreviene por culpa del deudor (es imputable).
- sobreviene durante mora deudor (no rige si igual hubiera sobrevenido teniendo cosa
acreedor).
- se conviene deudor responda del caso fortuito.
- ley pone caso fortuito de cargo de deudor.
24.- Cmo se prueba?
Por RG, lo prueba el que lo alega.
25.- Teora de los riesgos:
Consiste en resolver quin debe soportar, en contratos bilaterales, la prdida de la especie o
cuerpo cierto debido, si el deudor no puede cumplir su obligacin de entregar esa cosa, por
haberse destruido por un caso fortuito o fuerza mayor.
Es del deudor si no puede exigir a la contraparte que cumpla su obligacin propia, y del
acreedor si ste debe el cumplimiento de la suya.
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26.- Requisitos para que opere la teora de los riesgos?

- contrato bilateral.
- obligacin sea de entregar especie.
- cosa debida se pierda o destruya por caso fortuito.
27.- Qu dice el Cdigo al respecto?
Art. 1550: riesgo del cuerpo cierto que se debe es siempre del acreedor. Esto es injusto.
28.- En qu mbito se aplica?
En las CV y permutas no condicionales. Ello se desprende del artculo 1820.
29.- Casos de excepcin?
- deudor est en mora de entregar.
- deudor se compromete a entregar misma cosa a dos o ms personas por vnculos distintos.
- partes lo convienen.
- ley lo establece: extincin contrato arrendamiento por destruccin cosa, obligaciones
condicionales, compraventas condicionales, y contrato confeccin obra material cuando los
materiales los pone el artfice.
30.- Qu sucede si no hay culpa? basta probar debida diligencia o de probarse el caso fortuito?
- CS ha dicho que basta con probar el debido cuidado, la ausencia de culpa.
- Autores estiman que inimputabilidad cesa cuando incumplimiento o demora es resultado de
causa extraa al deudor.
31.- Qu es el estado de necesidad?
Caso en que el deudor, pudiendo cumplir, no lo hace para evitar mal mayor.
Algunos estiman que legitima el hecho, liberando al deudor de responsabilidad, mientras otros
refutan esto amparados en el 2178 N3.
32.- Qu es la teora de la imprevisin?
Es la doctrina jurdica que sostiene que el juez puede intervenir en la ejecucin de la obligacin
con el objeto de atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles
para las partes al momento de contratar, ajenos a su voluntad, la ejecucin de la obligacin se
hace ms difcil u onerosa.
33.- Cules son sus elementos?
- contrato de tracto sucesivos o de ejecucin diferida.
- que se produzca un desequilibrio entre las prestaciones por motivos sobrevinientes y ajenos.
- estos sean hechos tan graves que de conocerlo partes no contratan o lo hacen de forma
distinta.
34.- Qu posiciones doctrinarias existen?
- como contrato es ley, nadie puede desconocerlo aunque varen condiciones: seguridad
jurdica.
- por razones de equidad deben revisarse las condiciones de los contratos cuando varan
gravemente. Voluntad se manifest conforme riesgos normales.
35.- Cmo se trata la teora en Chile?
Se considera que no tiene cabida, pero en caso puntuales la ley lo acepta (2003 regla 2; 2180 y
2227) mientras en otros lo rechaza (2003 regla 1 y 1983).
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36.- Argumentos a favor teora de la imprevisin.

- 1560: se presume que intencin de partes era contratar en el status quo, no con variaciones.
- 1546: es contra buena fe que parte quiera que se cumpla en condiciones onerosas excesivas.
- Al cambiar las condiciones, partes asumen riesgos distintos a los aceptados al contratar.
- 1558: RG deudor responde slo por daos previstos.
37.- Mora del deudor.
Es el retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin unido al requerimiento o
interpelacin por parte del acreedor.
Segn el 1557, se debe indemnizacin de perjuicios desde que deudor est constituido en mora.
38.- Requisitos de la mora.
i) deudor retarde incumplimiento obligacin: hay que distinguir exigibilidad, retardo y mora:
- obligacin es exigible si no est sujeta a modalidades suspensivas.
- se retarda cuando no se cumple en debida oportunidad.
- hay mora cuando hay retardo imputable al deudor ms all de interpelacin.
ii) retardo sea imputable al deudor: dolo o culpa.
iii) interpelacin del acreedor. Es el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su
retardo le causa perjuicios. Hay tres formas (1551):
- no se ha cumplido dentro de lo estipulado (por no cumplirse, se est en mora), amenos ley
exija se requiera a deudor expresamente.
- cosa no puede darse o ejecutarse sino dentro de cierto espacio de tiempo, y deudor no lo hizo.
- dems casos, cuando deudor ha sido judicialmente reconvenido. RG.
iv) que el acreedor hay cumplido su obligacin o se allane a cumplirla.
39.- Efectos de la mora.
i) Acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios (1557). Algunos dicen que es desde el
retardo, otros creen que los compensatorios se producen por el incumplimiento y los moratorios
desde la mora.
ii) Deudor se hace responsable del caso fortuito (1547 inc 2), a menos caso fortuito hubiese
sobrevenido a pesar del cumplimiento oportuno.
iii) Riesgo de la especie o cuerpo cierto debido pasa al deudor (1550).
40.- Desde cundo est en mora el acreedor?
Unos dicen que desde se recurra al pago por consignacin. Otros, desde reconvencin judicial.
Los ms, dicen que basta cualquier ofrecimiento del deudor.
41.- Efectos de la mora del acreedor.
- disminuye responsabilidad del deudor, respondiendo slo de dolo o culpa grave en
conservacin cosa, liberndose de perjuicios moratorios.
- acreedor debe indemnizar perjuicios de no recibir cosa.
- si deudor tuvo que pagar consignacin, acreedor debe pagarle por ello.

Avaluacin de perjuicios.
1.- Qu formas existen?
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- judicial: es la normal, pronuncindose el juez sobre si procede la indemnizacin, sobre qu

perjuicios hay que indemnizar, y por qu monto.
- legal: slo respecto obligaciones de dinero.
- convencional: clusula penal.
2.- Qu perjuicios deben indemnizarse?
Art. 1556 inc 1: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante,
ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento.
Se discute, por tanto, respecto del dao moral, como se ver a continuacin.
Art. 1558 inc final: Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
3.- Qu es el dao moral?
Corral Talciani: dao moral es todo dao no patrimonial, capaz de comprender otros
menoscabos que no admiten apreciacin pecuniaria directa como, por ejemplo, el dao corporal
o biolgico, el dao a derechos de la personalidad, el perjuicio esttico o la prdida del gusto
vital.
4.- Procede la indemnizacin por dao moral?
En un comienzo, en virtud del 2329, slo proceda respecto la responsabilidad extracontractual.
Razones para no extenderlo a la contractual:
- falta norma como la del 2329.
- 1556 establece que indemnizacin comprende slo daos emergente y lucro cesante.
- difcil su prueba y avaluacin.
Razones para s.
- si falta norma, laguna legal que juez debe llenar con principios generales derecho y equidad.
- 1556 no lo prohbe.
- en materia extracontractual existe misma dificultad.
+ frente al 19 N1 y 4 de la CPR no es sostenible negar indemnizacin dao moral.
5.- Qu es el dao emergente?
Empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor.
6.- Qu es el lucro cesante?
Utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardo de la
obligacin.
7.- Se indemnizan los perjuicios previstos e imprevistos?
No. Por RG slo se indemnizan los previstos (previsibles al tiempo del contrato). La excepcin
es cuando hay dolo o culpa grave (1558).
8.- Cmo se avalan los perjuicios? Qu prescribe el artculo 1559?
Art. 1559: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios
por la mora est sujeta a las reglas siguientes:
1.a Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al
legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo,
en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en
ciertos casos.
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2.a El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el
hecho del retardo.
3.a Los intereses atrasados no producen inters.
4.a La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
9.- Caractersticas liquidacin legal.
- 1559 es norma supletoria y excepcional.
- cuando slo se cobran intereses, perjuicios se presumen.
- intereses representan perjuicio que acreedor experimenta por pago tardo.
- acreedor puede probar otros perjuicios.
10.- Qu es la clusula penal?
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o
de retardar la obligacin principal.
Se ha dicho tambin que es la avaluacin anticipada que hacen las partes de los perjuicios que
derivan del retardo en el cumplimiento de una obligacin o del incumplimiento de la misma.
11.- Funciones de la clusula.
I) Forma de avaluar perjuicios: tiene dos caractersticas, ser convencional y ser anticipada
(fijado irrevocablemente). Puede ser compensatoria o moratoria.
A diferencia de la indemnizacin ordinaria, ac se fijan antes los perjuicios, no se deben reparar
necesariamente en dinero, y no es necesario probarlos.
II) Constituye una caucin (personal), en cuanto asegura una obligacin principal, pero no
garantiza su cumplimiento sino es slo un estmulo.
III) Es una pena civil.
12.- Paralelo de la clusula penal con otras instituciones.
a) Con la fianza: fiador se obliga a pagar suma de dinero, mientras que con la clusula puede
ser dar, hacer o no hacer. Adems, fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el
deudor principal.
b) Con las arras: las arras garantizan celebracin de un contrato (clusula, de una obligacin).
Adems, en las arras hay entrega actual de dinero u otra cosa, en tanto que en la clusula esto
slo ocurre producido el incumplimiento.
13.- Caractersticas:
i) Es consensual: expresa o tcita.
ii) Es condicional: a un hecho futuro e incierto que es incumplimiento y posterior mora.
iii) Es accesoria: se extingue y prescribe junto a la principal. Si la obligacin principal se anula,
tambin lo har la pena.
iv) Puede garantizar obligacin civil o natural.
14.- Qu prescribe el artculo 1536?
Art. 1536. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad
de sta no acarrea la de la obligacin principal.

Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no
cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto
por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien
se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
15.- Extincin de la clusula penal.
- por va principal, al extinguirse slo ella (subsiste la principal).
- por va accesoria, al extinguirse la principal.
16.- Efectos clusula penal.
Da derecho al acreedor a cobrar al no cumplirse obligacin principal.
17.- Requisitos para poder cobrar pena.
- incumplimiento obligacin principal.
- imputable al deudor.
- mora del deudor.
18.- Efecto clusula penal cuando incumplimiento es parcial?
Art. 1539. Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor
acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por
la falta de cumplimiento de la obligacin principal.
19.- Cundo se cobra?
Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio
la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena,
sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena
por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligacin principal.
As:
a) antes de estar deudor en mora, acreedor puede demandar obligacin principal.
b) estando en mora el deudor, acreedor puede optar entre cumplimiento o pena, no las dos.
c) se puede acumular cumplimiento y pena cuando esta es por simple retardo o se estipule ello.
d) puede optarse por pena o indem. de perjuicios ordinaria; ambas, slo si se acord (1543).
20.- Y cuando la cosa es divisible y hay pluralidad de acreedores o deudores?
Art. 1540 inc 1: Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la
pena, del mismo modo que la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a
prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre pues
en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr
accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligacin.
21.- Y cuando es indivisible y no puede fraccionarse?
Art. 1540 inc 2 y final: Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la
intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha
impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su
respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
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Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa

indivisible.
22.- Y si la pena es indivisible?
Puede reclamarse de cualquiera de los deudores.
23.-Y si a obligacin principal es solidaria?
Pena tambin puede cobrarse solidariamente (accesorio). Esto se critica pues solidaridad
requiere texto expreso.
24.- Y si est garantizada la clusula con una hipoteca?
Art. 1541. Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la
pena en l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.
25.- Y si hay pluralidad de acreedores?
C/ acreedor slo puede demandar cuota en pena, salvo sea indivisible o haya solidaridad activa.
26.- Qu es la clusula penal enorme?
Aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su carcter indemnizatorio
y convirtindose en un lucro para el acreedor.
27.- Qu prescribe el artculo 1544?
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda
todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. (Caso de clusula penal en
contratos conmutativos).
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es
permitido estipular. (Caso de la clusula penal en el mutuo).
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias
pareciere enorme. (Caso de la clusula penal en las obligaciones de valor apreciable o
indeterminado).

Derechos auxiliares del acreedor.

1.- Qu son?
Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al acreedor destinados a mantener la
integridad del patrimonio del deudor.
2.- Cules son?
- Medidas conservativas.
- Derecho legal de retencin.
- La accin oblicua, indirecta o subrogatoria.
- La accin pauliana o revocatoria
3.- Qu son las medidas conservativas.
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Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando que
salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la
obligacin.
4.- Qu es el derecho legal de retencin?
Es la facultad de quien est obligado a entregar una cosa, para retenerla, con el fin de
asegurarle un derecho que segn la ley le corresponde. Es una medida precautoria.
5.- Qu es la accin oblicua o subrogatoria?
Es el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por parte de sus acreedores, cuando el
primero es negligente en hacerlo.
No emanan del contrato, sino de la ley. En Chile, eso s, no hay norma general a su respecto.
6.- Requisitos de la accin oblicua.
i) En relacin al acreedor: debe tener inters (negligencia deudor compromete su solvencia).
ii) En relacin con el crdito: cierto y actualmente exigible.
iii) En relacin con el deudor: negligente en ejercicio derechos y acciones. Acreedor prueba.
iv) En relacin con los derechos y acciones respecto de la que opera: deben ser patrimoniales,
referidos a bienes embargables, y nunca personalsimos.
7.- Efectos de la subrogacin.
- tercero demandando puede oponer al acreedor mismas excepciones que al deudor.
- sentencia produce cosa juzgada respecto del deudor.
- no se requiere resolucin previa que autorice subrogacin. Se hace ello en mismo juicio.
- bienes que se obtengan ingresan al patrimonio del deudor, beneficindose todos sus
acreedores.
8.- Procedencia en Chile.
Unos dicen que tiene aplicacin general (2465 y 2466), mientras otros dicen que slo en casos
que ley seala. Estos son:
- Derechos de prenda, usufructo y retencin (2466 inc 1).
- Derechos que corresponden al deudor derivados del contrato de arriendo (2466 inc 2).
- Deudor que no puede cumplir obligacin de entregar especie o cuerpo cierto por culpa de
tercero (1677).
- Deudor que repudia herencia o legado(1238). En este caso no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta concurrencia de sus crditos. No parece accin subrogatoria.
9.- Qu es la accin pauliana?
Es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efectos los actos del deudor ejecutados
fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos y siempre que concurran los dems requisitos
legales.
10.- Requisitos de la accin pauliana.
i) En relacin al acto: en los onerosos, es necesario probar mala fe del deudor y mala fe del
adquirente. En los gratuitos, basta mala fe del deudor. La mala fe consiste en realizar el acto
conociendo del mal estado de los negocios.
ii) En relacin al deudor: no es necesario probar su quiebre, sino su mala fe.
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iii) En relacin al acreedor: tener inters, o sea, que deudor sea insolvente (o con el acto su
insolvencia aumente) y que crdito sea anterior a acto que produce insolvencia.
iv) En relacin con tercero adquirente: gratuito, nada. Oneroso, probar su mala fe.
11.- Situacin subadquiriente.
Unos creen que se aplican mismas reglas. Otros, que es accin de nulidad relativa sin ms.
12.- Caractersticas de la accin pauliana.
- es accin directa del acreedor.
- es accin personal.
- es accin patrimonial: renunciable, transferible, trasmisible, prescriptible (1 ao desde acto).
13.- Efectos.
El propio, es dejar sin efecto el acto o contrato impugnado hasta monto del crdito del acreedor
que intenta la accin. Se puede enervar por el deudor si paga al acreedor. Tiene efecto relativo.
14.- Naturaleza de la accin?
- accin de nulidad relativa.
- accin de inoponibilidad por fraude.
- accin indemnizatoria por hecho ilcito.
15.- Qu es el beneficio de separacin de patrimonios?
Es aquel que tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con los del
heredero, para que, de esa forma, puedan pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y
testamentarios, con preferencia a los acreedores propios del heredero.

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