Caderno Príncipe

Gessika Christiny Drakoulakis 2015
CONTRATOS EMPRESARIAIS
TTULOS DE CRDITO EM ESPCIE
Professor Rodrigo Octvio Broglia Mendes
Gessika Christiny Drakoulakis
Turma 12 - 2015
COMPRA E VENDA. CARACTERSTICAS E ELEMENTOS ESSENCIAIS .

COMPRA E VENDA INTERNACIONAL. CRDITO DOCUMENTRIO .
A CESSO DE CONTROLE ACIONRIO NEGCIO MERCANTIL?
Fbio Konder Comparato Novos Ensaios e Pareceres de Direitos Empresarial
No primeiro texto indicado pelo professor, h a discusso se a cesso de controle acionrio hiptese de
negcio mercantil. A reao imediata e instintiva de que sim, afirma o autor. Afinal, a sociedade annima
mercantil, qualquer que seja o seu objeto social e o negocio de cesso de controle acionrio
contemplado expressamente na lei de sociedade por aes.
Entretanto, um exame mais detido faz dessa reao imediata inaceitvel. No so questes meramente
doutrinrias. necessrio raciocinar e decidir em face do sistema jurdico em vigor, independentemente
de um juzo de valor acerca de sua perfectibilidade lgica ou convenincia histrica.
A questo revolveu em saber se determinada hiptese de fato aquisio onerosa de controle acionrio
est ou no submetida a um conjunto de normas inscritas no cdigo comercial.
Entretanto, vigora no Brasil uma duplicidade de normas legais e a circunstncia que decidir da aplicao
de um ou de outro desses corpos normativos a existncia ou no, no caso concreto, de uma obrigao
civil ou de uma obrigao mercantil.
, portanto, um problema de qualificao a questo de cesso acionria. Resta determinar a definio de
um fato perante o Direito a sua identificao como tipo ou modelo previsto como hiptese de incidncia
da norma.
Dividiu-se o estudo em duas partes para melhor organizao dos argumentos e para melhor anlise do
problema:
Primeira parte: responsvel pela definio da matria de comrcio no direito privado brasileiro.
Segunda parte: busca-se enfrentar, como natural consequncia, a questo da qualificao da
compra e venda do controle acionrio.
Do sistema original do cdigo Comercial sobre a definio da matria de comrcio possvel inferir um
interesse prtico da delimitao da chamada matria de comrcio. Era essencialmente um problema de
competncia judicirias, que poderia ser feita a regulao em razo das pessoas e dos atos e em razo
somente dos atos, conforme dita o Regulamento 737.
J no sistema atual, configura-se situao diversa.
H, inicialmente, a supresso dos tribunais de comrcio que eram responsveis por determinar de alguma
forma essa qualificao. Alm disso, a definio de mercancia, como atividade profissional dos
1

comerciantes, dada apenas para efeitos de aquisio dessa qualidade, distinguindo-se entre contratos e
obrigaes mercantis e contratos e obrigaes civis.
Todas essas definies hoje so encontradas no prprio direito positivo.
O que se verifica hoje em dia a total inaplicao de dispositivos do Cdigo Comercial Brasileiro Cesso
de Controle Acionrio.
Isso se d pela diferena entre a cesso de controle acionrio e a compra e venda pura e simples de aes,
por envolver essencialmente o poder de decidir e comandar a sociedade, que tem carter essencialmente
diferenciador desse negcio jurdico.
A aproximao com a compra e venda irreal. Essa operao no se resume a uma operao bancria por
no ser uma atividade exclusiva de bancos, mas sim um alto investimento do indivduo.
A prpria causa de controle a transferncia de propriedade ou titularidade de um bem. O sinalagma se
completa com a operao de pagamento de um preo.
Dessa maneira, necessrio analisar a causa da operao, pelas suas prprias circunstancias objetivas. Para
fins interpretativos, no havendo declarao expressa, a inteno resulta dos prprios atos, tais como a
quantidade e qualidade da mercadoria, a forma do contrato, o lugar onde foi celebrado, ou onde deve se
fazer a entrega da coisa.
A compra e venda de controle acionrio no est submetida ao Cdigo Comercial, e sim legislao civil,
que o direito comum. Isso mais proveitoso, dadas as exigncias de menor formalismo e pela previso
de obrigaes positivas e liquidas que podem atender de melhor forma a negcio jurdico to especfico e
to importante.
CONTRATO DE LOCAO E ARRENDAMENTO MERCANTIL

(LEASING)
CONTRATO DE LEASING
Fbio Konder Comparato
O aumento de produtividade de uma empresa econmica em grande parte em funo da modernizao
de seu equipamento em tempos atuais da economia. Investimento significa imobilizao de recursos e os
obstculos so sempre presentes nessa modernizao.
Tcnicas foram desenvolvidas com esse vis. Ao invs de comprar o equipamento de que se necessita,
com ou sem financiamento, o empresrio pede a uma instituio financeira especializada que o compre
em seu lugar, segundo as indicaes tcnicas que ele prprio fornece, e que lho d em seguida em locao
por um prazo determinado, ao cabo do qual o empresrio tem a opo de adquirir o material locado por
um preo residual, ou de devolv-lo, se no preferir continuar na locao por prazo indeterminado. Fazse um investimento amortizvel com os prprios lucros que ele propicia, e que permite ao empresrio
conservar em seu poder os bens de equipamento unicamente durante o perodo em que sua rentabilidade
elevada.
Para isso, necessrio indicar precisamente o equipamento desejado, com todas as suas especificaes, e
o nome do fornecedor ou produtor. A instituio financeira no interfere na escolha do material,
limitando-se a verificar se ele entra no seu quadro de operaes
Aprovada a proposta, firma-se um contrato de locao do material em questo, com prazo mdio de um
financiamento. Locatrio no tem o direito de resilir o contrato nesse momento.
Os gastos com a conservao e reparao dos bens alocados incumbem ao locatrio, que pode at
modifica-los, desde que obtenha o prvio acordo da sociedade financeira. O contrato geralmente impe
ao locatrio a obrigao de contratar o seguro material.
Findo o prazo contratual, abre-se ao locatrio trs opes:
Pagar um preo residual e paga-los
Prosseguir com a locao sem prazo
Resilir o contrato a qualquer tempo
Apesar de definio apresentada e de exata verificao do contrato, h grande divergncia na sua
qualificao jurdica, por envolver elementos variados. O Leasing no se confunde com o renting, locao
servio, pura e simples, a curto prazo, em que o locador assume completamente as obrigaes de
assistncia tcnica e transporte, alm do nus do seguro. A obrigao para o locatrio de efetuar as
reparaes do material unicamente por intermdio da empresa locadora constitui uma importante fonte
de lucros.
No leasing, a relao locacional no esgota o negcio nem sua complexidade. Faz parte, portanto, dos
chamados Contratos Complexos.
So verificadas cinco relaes obrigacionais diferentes:
a.
Promessa sinalagmtica de locao/Locao de Coisas
Para os que defendem a presena dessa relao obrigacional, aperfeioa-se desde o momento de assinatura
do contrato. Nisso, no h locao propriamente dita. H uma promessa de locao. Recusando-se a
3

instituio financeira em prosseguir na operao antes da efetiva locao, o proeminente locatrio no
teria como compeli-la, devendo se contentar com a resoluo da promessa com perdas e danos.
Comparato discorda dessa viso, pois se o locador se obriga a entregar ao locatrio a coisa locada, seria
lgico que o contrato se aperfeioa mesmo antes de sua entrega. Afinal, a locao pode se referir a coisas
futuras e incertas, ainda inexistentes no domnio do locador por ocasio do contrato.
Para Comparato, a simples assinatura do contrato j se configura na locao.
b.
Relao de mandato
Nessa relao, a aquisio do material feita segundo precisas indicaes fornecidas pelo empresrio
sociedade financeira.
Entretanto, h teses contraditrias a respeito de quem seria o mandante e o mandatrio. Para Comparato,
a prpria sustentao de teses contraditrias refora a inevidncia de uma relao de mandato nesse
negcio.
O que existe uma obrigao a cargo da instituio financeira de adquirir o material objeto da locao, de
acordo com as prescries do locatrio. Mas ela adquire diretamente e para si prpria.
c.
Promessa unilateral de venda
Claramente incidente no contrato de Leasing, essa venda pode ser aceita pelo locatrio ao trmino da
locao, convolando-se em venda definitiva.
d.
Venda desnecessria explicao.
, portanto, negcio jurdico complexo, e no apenas uma coligao de negcios. O leasing propriamente
dito, no obstante a pluralidade de relaes obrigacionais tpicas que o compem, apresenta-se
funcionalmente uno: a causa do negcio sempre o financiamento de investimentos produtivos.
A sociedade financeira, apesar de proprietria, no tem nunca a posse do material locado, e a sua maior
preocupao que ele lhe seja devolvido. A garantia primordial a conservao da propriedade do material
utilizado.
A empresa utilizadora do material, apesar de locatria, comporta-se como tendo a sua plena disposio.
Sendo assim, o equipamento de uma empresa com materiais locados pode induzir a erro seus credores
quanto a extenso da sua garantia em relao aos bens do devedor abre-se espao para a considerao
da hiptese de alienao fraudulenta.
Nisso se mostra como essencial a publicidade no contrato prevalente. O exame do balano de uma
empresa totalmente equipada com leasing, que ser definido como crdito oculto; ou rubrica especial no
registro dos imveis como exigncia legal de alguns pases.
Independentemente desses fatores, predomina a figura de locao da coisa.
O nus de reparao incumbe ao locatrio e eventuais benfeitorias no do direito indenizao.
Podero ser invocados vcios redibitrios perante o vendedor do material?

Sim. Nenhuma das partes do contrato de leasing ter legitimidade para acionar o vendedor isoladamente.
Mas ambas esto em evidente situao de comunho de interesses.
OS CONTRATOS DE LEASING FINANCEIRO, A QUALIFICAO JURDICA DA

PARCELA DENOMINADA VALOR RESIDUAL GARANTIDO VRG E A SUA
DUPLA FUNO: COMPLEMENTAO DE PREO E GARANTIA .
Judith Martins
Trata o texto da qualificao jurdica da parcela chamada VRG Valor Residual de Garantia -, bem como
a legalidade de sua cobrana, sendo o caso de legalidade ou abusividade, por parte da arrendadora, ao
exigir a cobrana quando no exercida a compra pelo arrendatrio.
O leasing envolve uma gama de possibilidade, com suas mais variadas modalidades (imobilirio,
financeiro, operacional etc.) com a previso da Lei 6.099/74 que lacunosa e com disposies
insuficientes.
Dessa forma, compreender a lgica da operao essencial aplicao das regras jurdicas, permitindo
considerar qual dos dois tipos contratuais estruturantes dessa figura arrendamento ou financiamento -,
tem maior peso. Dessa forma, alcana-se uma interpretao adequada questo de saber como se devem
compreender as regras sobre a parcela denominada VRG como caracterstica do leasing financeiro.
A finalidade econmica e social do negcio corresponde acepo da causa como fim e como funo do
contrato, pois expressa a causa em sua concepo objetiva. elemento teleolgico que consiste em
determinar os prprios fins a que est predisposta determinada espcie contratual, concretamente
considerada.
A pessoa fsica que arrenda bem de consumo durvel para seu prprio uso tem a finalidade de usar e
adquirir o bem, por juros menores do que pagaria na hiptese de uma compra e venda viabilizada por um
negcio autnomo de financiamento.
Que finalidade buscam os arrendatrios que acorrem ao leasing financeiro, mormente o relativo a bens de
consumo durveis, mas sujeitos a desgaste e deteriorao, querendo se beneficiar de menores taxas de
juros e impostos para usufruir do bem, detendo a sua posse? Seria a mesma de uma empresa que busca
renovar seu maquinrio, para no sofrer com a falta de liquidez imediata?
A causa do leasing financeiro mobilirio est na fruio e possvel aquisio de um financiado com taxas
de juros mais baixas. Maior , portanto, o peso do financiamento sobre o arrendamento.
No um emprstimo comum, por esse ter carter real e translativo. O que se financia no o bem, mas
o seu uso e possvel aquisio. O que peculiariza o leasing financeiro em relao s demais espcies, bem
demarcando a operao econmica que est na base do contrato, , pois, o maior peso do financiamento
sobre o arrendamento.
O lucro advm da interposio financeira exercida pelo arrendador, de modo que o seu legtimo interesse
radica em recuperar a maior parte de seu investimento (seno todo), em ativos monetrios.
O objetivo viabilizar a percepo de que o risco prprio do negcio e a de permitir o juzo sobre a
licitude do contrato e de seu contedo. Demarcar a causa essencial para saber os riscos normais
envolvidos no negcio, os ditos riscos previsveis. Afinal, riscos previsveis podem ser objeto de garantias
contratuais.
A coerncia entre a causa e a vestimenta jurdica o fator determinante da adstrio ou no licitude.
Versa a Smula 293 STJ: cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato de arrendamento
mercantil.

A antecipao do depsito junta a arrendadora da parcela denominada VRG, mesmo se exercitada em sua
totalidade, no implica considerar a transfigurao do leasing em compra e venda parcelada, pois o
arrendatrio no exerceu a opo de compra e no est obrigado a comprar, podendo, igualmente, optar
pela devoluo do bem ou a prorrogao do contrato.
Nenhuma ilegalidade macula a antecipao do VRG, de modo que, no havendo lei, no mbito do direito
privado, proibindo a antecipao do valor residual garantido, as partes podem dispor, como simples
decorrncia da liberdade contratual.
Segundo o entendimento do STJ, reiterado e consolidado na Smula 293, lcita e vlida a pactuao do
VRG para a hiptese do no exerccio da opo de compra pelo arrendatrio.
Se o arrendatrio opta por adquirir o bem, esse resduo servir para liquidar o valor da opo da compra,
marcando, assim, a extino da relao de leasing e o incio da relao de compra e venda. Atua, nessa
medida, no como garantia, mas como o preo contratual estipulado para o exerccio da compra, j que o
arrendatrio paga a diferena entre o que j amortizou e aquilo que o contrato estabelece como parmetro,
podendo este ser o saldo no depreciado ou do preo de mercado do bem.
Na opo de devolver, a funo do VRG ser a de atuar como uma garantia de preo mnimo, ou cauo
em dinheiro, instituda em prol do arrendador em vista dos riscos da obsolescncia, bem como dos
derivados da eventual inadimplncia e aqueles referentes s despesas correlatas guarda e conservao do
bem.
H, portanto, uma dupla funo do VRG, a depender da opo de comprar ou devolver:
a. Se for para a compra do bem, o valor residual servir para a liquidao do dbito;
b. Se o bem for devolvido, a funo de garantia, para compensar a diferena entre as
despesas incorridas pela arrendadora e o resultado de venda para terceiros
O interesse igualmente legtimo do arrendador de recuperar seu capital investido. Parte das obrigaes
do arrendatrio, alm de pagas as prestaes e o valor residual, englobando o preo do bem, pago pelo
fornecedor.
Atendidos ambos os interesses se estar efetivando a finalidade econmico social para qual disposto o
leasing financeiro. No se configuram as alegadas ilegalidade e abusividade por afronta boa-f e
onerosidade excessiva ao arrendatrio.
exatamente essa a funo da clusula: atuar como uma garantia de preo mnimo em prol do arrendador
em vista dos riscos da obsolescncia do bem, da eventual inadimplncia e outros gastos ligados a esses
fatores
A ausncia de lei para essa hiptese no implica em ilegalidade, pois agir ilegalmente agir de modo
contrrio lei, e h outras fontes de juridicidade, como o negcio jurdico e a prtica negocial.
A vantagem que h num contrato aleatrio diversa daquela decorrente de um contrato comutativo: h
ou poder haver desvantagem exagerada desde que analisado o especfico modelo contratual a partir de
sua causa tpica, bem examinadas as circunstncias concretas e as presunes previstas em lei
H ofensa aos princpios fundamentais do sistema jurdico ao qual pertence: Princpios do estado de
direito e aos princpios do universo consumerista
Quanto clusula que restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de
tal modo a ameaar seu objeto ou equilbrio contratual: nenhum atentado h na pactuao de garantia de
retorno do investimento feito, pois nenhum direito do arrendatrio estar sendo abusivamente restringido.

Apenas se enquadra na hiptese de abusividade a clusula que se mostra excessivamente onerosa para o
consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras
circunstncias peculiares ao caso
No h excessiva onerosidade no vazio, mas apenas relacionalmente, frise-se. A regra oferece critrios
para o estabelecimento da relao, cabendo atentar ao postulado das circunstncias do caso.
Os custos operacionais mais baratos desse tipo de operao financeira so benefcios ao consumidor, que
acaba tendo acesso a um crdito mais favorvel do que as operaes de financiamento normais.
A pactuao em si da clausula VRG no envolve violao da boa-f objetiva. O que h m conduta de
alguns arrendatrios.
Os deveres informativos decorrentes da boa-f e impostos pelo CDC como consequncia lgica do
princpio da transparncia foram rigorosamente observados.
ATIPICIDADE MISTA DO CONTRATO DE UTILIZAO DE UNIDADE EM

CENTROS COMERCIAIS E SEUS ASPECTOS FUNDAMENTAIS
Villaa Atipicidade contratual
O aluguel no caso de estabelecimento em shoppings centers se estipula de modo peculiar, compondo-se
de uma parte fixa, com valor mnimo, corrigindo monetariamente, e de outra varivel, base de um
percentual sobre o movimento de vendas, apurado pelos totais, dirios das negociaes realizadas nas
caixas registradas.
Tambm constam as despesas que caem sobre a unidade, com um Fundo de Participaes Coletivas,
concretizando-se em 10% sobre cada aluguel pago e taxa de servios de vigilncia.
No se cuida de mera locao com clusulas atpicas, pois esses elementos atpicos desfiguram a locao,
que no pode viver isoladamente.
O shopping center, ao estabelecer uma relao direta entre sua rentabilidade e arrentabilidade das
atividades que ali iro se desenvolver, criou as pr-condies para otimizao do marketing a um nvel
nunca antes imaginado pelo sistema convencional.
Seminrio
Atividade A
Questo 2
Joo e Manuel sentem falta de um posto de vendas para dar visibilidade companhia. Por isso, contratam
a locao de um espao em shopping center para instalar um ainda pequeno local de atendimento.
Contudo, os scios lhe perguntam sobre as possveis implicaes de tal escolha, considerando que o
shopping, por congregar diversas lojas, pode permitir o estabelecimento de uma empresa concorrente na
mesma rea e frustrar as expectativas de conquista de clientes. Analise a situao e oriente seus clientes
sobre o que pode ser feito neste caso.
Primeiramente, importante evidenciar o objetivo desejado por Joo e Manuel e se o meio escolhido
atende a esse interesse. Joo e Manuel A) pretendem ter um posto de vendas para dar visibilidade
companhia. O meio escolhido para alcanar essa meta foi B) a locao de espao em Shopping Center.
Contudo, h a duvida sobre o tipo de C) concorrncia a que estariam sujeitos no shopping, que poderia
impactar a conquista de clientes.

Por envolver tanto clusulas obrigacionais advindas da vontade da lei, quanto aquelas determinadas pela
vontade das partes, a locao de espao em shopping centers um contrato complexo. Alm do contrato
de locao, h trs outros instrumentos aos quais o lojista, por meio de contrato de adeso, vincula-se
perante a empresa proprietria do shopping: 1 - Conveno sobre normas gerais de locao, administrao,
funcionamento e fiscalizao; 2 - Regimento Interno do Shopping Center (funcionamento operacional do
empreendimento); e 3 - Estatuto da associao dos lojistas, que trata da arrecadao e administrao do
fundo de promoo e publicidade do shopping e outras questes administrativas.
Dessa forma, o contrato de locao de espao em Shopping Center, tambm chamado de contato de
utilizao de unidade em centros comerciais, pode ser considerado como um contrato atpico, por conter
elementos de vrios contratos. H ainda quem o considere um contrato de locao com clusulas
peculiares, pois segundo a nova lei de locao, os contratos de Shopping Centers so contratos de locao
(Contrato de autorizao de uso de espaos em shopping centers), sendo disciplinados como as locaes
de imveis urbanos, conforme art. 54 da Lei 8245/9.
Nesta forma contratual, comum que o locatrio pague o aluguel atravs de dois meios em conjunto: uma
parte fixa, corrigida monetariamente em determinados perodos, e uma parte varivel, atrelada
porcentagem de vendas do locatrio naquele ms. No tocante parte varivel, a cobrana se dar por meio
de informaes prestadas mensalmente pelo locatrio, bem como pela fiscalizao, pelo locador, do
faturamento bruto mensal, atravs do exame de livros e documentos. Ademais, o locador, em regra, possui
livre acesso a qualquer tempo loja locada, devendo sua fiscalizao ser exercida com discrio,
comedimento e urbanidade.
Alm do aluguel mensal, o locador tambm ter despesas com: o fundo de empresa (patrimnio imaterial
formado pelos empreendedores, de onde o lojista espera obter lucro), que deve ser pago em dinheiro;
contribuio ao fundo de promoes coletivas Associao dos Lojistas em regra 10% sobre o aluguel;
pagamento de 13 salrio aos empregados e ao pessoal da administrao do centro comercial.
interessante notar que, preocupando-se com a questo da concorrncia, esses contratos costumam
prever clusulas de raio. Essas clusulas obrigam o locatrio, bem como aos seus scios, empresas do
grupo e franquias, a se absterem de construir outra atividade idntica ou congnere a sua, numa extenso
de 1.000 a 3.000 metros. Assim, essa clusula limita a concorrncia, evitando o desvio do faturamento
pelo locatrio para loja similar. A construo do shopping planejada, pesquisando-se as carncias e
necessidades de determinada regio, para definir qual a demanda. Considera-se que h preferncia pelo
centro comercial quando seu acesso est a, mais ou menos, 15 minutos do comprador. Toda a estrutura
pensada para captar e manter o fluxo de pessoas dentro do centro comercial, atradas por empresas
principais e potencializando o consumo em empresas satlites. Ento, se um lojista abre empreendimento
idntico nas proximidades do shopping, ele est prejudicando toda a dinmica pensada, em relao no
s prpria empresa, como tambm ao centro comercial como um todo.
Para alm da concorrncia com si mesmo, uma caracterstica dos Shoppings que a distribuio das lojas
no centro comercial se d conforme o plano estabelecido quando da sua construo, considerando-se as
variveis da dimenso da loja e o negcio a ser explorado. Sendo um empreendimento que congrega
diversas lojas, h possibilidade de outras empresas do mesmo ramo tambm locarem espaos no mesmo
centro comercial. Essa hiptese diferente da anterior, porque no mais se trata de concorrncia com
prpria empresa ou empresa do mesmo grupo, mas de concorrncia entre empresas distintas no mesmo
campo de atuao. com esse tipo de concorrncia que Manuel e Joo se preocuparam.
notvel que a construo e a disposio das lojas no Shopping Center no feita ao acaso. Desde a
escolha das lojas at sua organizao espacial, tudo pensado para atender demanda local, de forma
harmnica, e para atrair um fluxo timo de compradores potenciais, indispensvel rentabilidade do
negcio. O shopping no , portanto, um conjunto aleatrio de lojas, sendo que, muitas vezes, regras
restritivas so impostas para que seja mantida sua organizao estratgica, capaz de atrair clientes.
8

Contudo, pode-se pensar na estipulao de clusula contratual proibidora da instalao de loja do mesmo
ramo, dentro de determinado permetro onde esteja situada a loja da Sahara, como sugesto para diminuir
a preocupao de Manuel e Joo com a concorrncia, alm do prprio planejamento do shopping. Seria
uma soluo anloga quela j estabelecida com a finalidade de evitar concorrncia entre empresas do
mesmo grupo ou franquia.
Assim sendo, Joo e Manuel devem estar cientes de todos os gastos que tero ao locar um espao em um
shopping center, seja uma loja ou um quiosque, e terem conscincia de que os gastos estaro vinculados
ao tamanho do local alugado. Por fim, importante ressaltar que os eventuais altos custos desembolsados
com a locao podem compensar, tendo em vista a poltica de divulgao do produto e da loja, inclusive
a propaganda do prprio shopping para atrair pessoas para centro comercial, alm da maior eficincia em
manter vrias lojas e servios em determinado espao, o que por si tende a aumentar o nmero de clientes
potencias.
OS
CONTRATOS
REPRESENTAO
DE
COLABORAO
AUTNOMA ,
COMERCIAL
(I):
AGNCIA,
CONTRATO
DE
CONCESSO COMERCIAL , CONTRATO ESTIMATRIO .
FUNO DA REPRESENTAO COMERCIAL LEI 4.886/65

Paulo Dron Rehder Arajo
Para se compreender e aplicar corretamente os conceitos que derivam do contrato de representao
comercial, preciso analisar sobre dois enfoques: estrutural e funcional.
Em seu aspecto estrutural preocupa-se com seu aspecto esttico:
a. Quais so seus elementos essenciais?
b. Quais seus requisitos indispensveis?
c. Como se formatam esses elementos e requisitos para configurar este ou aquele negcio jurdico?
Em seu aspecto funcional, procura-se saber sobre a dinmica da relao jurdica que aquele arranjo faz
nascer.
a.
b.
c.
d.
Para que serve aquele negcio?

Qual a sua utilidade?
Por que as pessoas o celebram?
Quais as consequncias da celebrao do negcio?
A estrutura do contrato incapaz de, por si s, revelar o mbito socioeconmico no qual se insere a
relao jurdica decorrente daquele negcio determinado. Afinal, as relaes jurdicas so essencialmente
dinmicas.
S possvel saber se um contrato empresarial aps a sua dinmica entrar em movimento.
A disciplina aqui estudada depende de uma configurao dinmica obvia: a concluso de que certo
contrato empresarial.
Estruturalmente, o contrato de representao comercial traz consigo semelhanas quase indissociveis de
outros contratos conhecidos, como prestao de servios, mandato, comisso corretagem e o prprio
contrato disciplinador da relao de emprego.
a anlise funcional que revelar os principais traos distintivos e o elevar autonomia em relao a
qualquer outro contrato previsto pelo Cdigo Civil ou por lei extravagante.
Qual a funo do contrato de representao comercial?

Est previsto no Art. 1 da Lei 4.886/65:
Art . 1 Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprgo,
que desempenha, em carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de
negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para, transmit-los aos representados, praticando ou no atos
relacionados com a execuo dos negcios.
Pargrafo nico. Quando a representao comercial incluir podres atinentes ao mandato mercantil, sero
aplicveis, quanto ao exerccio dste, os preceitos prprios da legislao comercial.
10

O contrato de representao comercial tem por precpua funo colaborar para o sucesso da cadeia de
suprimentos do empresrio.
O representante comercial se coloca como elo entre os diversos integrantes da cadeia de suprimentos.
sua funo promover a celebrao de negcios.
Pode ser tanto um profissional de vendas quanto um profissional de compras
A ideia de que o representante atue aproximando os estgios da cadeia de suprimentos. So
colaboradores externos do empresrio. Esses agentes agiriam por si constituindo a longa mo da empresa,
com sua autonomia e independncia.
O representante um elemento agregador de eficincia cadeia de suprimentos. Por meio de sua atuao,
possvel da especializao cadeia. um equacionamento necessrio entre ganho de eficincia e perda
de controle sobre estgios estratgicos da atividade empresarial.
Representao comercial e a prestao de servios
A prestao de servios tem como objeto a prestao de trabalho/realizao de uma obrigao de fazer
por parte do prestador. A sua contraprestao uma remunerao. H independncia tcnica e a ausncia
de subordinao hierrquica.
Traos diferenciais entre os dois:
O contrato de prestao de servio eventual enquanto o de representao no. Os servios prestados
pelo representante no so habituais. Alm disso, a representao comercial elemento da prpria
atividade empresarial do representado.
Pela regncia legal h excluso do mbito de incidncia do art. 5931 do CC qualquer outro contrato que
envolva prestao de servios e que seja regido por lei trabalhista ou lei especial. H admisso do carter
genrico e subsidirio do contrato de prestao de servios. Somente ser contrato de prestao de
servios aquele que prever prestao de fazer contra remunerao e no tiver outra norma para reg-lo.
Representao comercial e mandato
O Mandato est previsto no Art. 6532 do cdigo civil. Se o representante comercial efetivamente tiver
poderes para falar e fechar negcios em nome do representado, poderes de representao de acordo com
os termos do art. 1163 do Cdigo Civil, a ele se aplicaro as normas do mandato.
Pela representao, a declarao de vontade de uma pessoa cria obrigaes para outra
Embora o presente contrato tenha o nome de representao, quase nunca haver outorga de poderes de
representao em sentido tcnico ao representante comercial. O representante comercial no fecha
negcio nem tem poderes para isso.
A tarefa do representante apresentar o contrato ao cliente, convenc-lo a contratar e encaminhar a notcia
do interesse ao representado. Uma vez recebido o pedido ou proposta, o representado pode aceitar ou
no, e s no primeiro caso se tem o contrato reputado como celebrado.
Art. 593. A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies
deste Captulo.
2 Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar
interesses. A procurao o instrumento do mandato.
3 Art. 116. A manifestao de vontade pelo representante, nos limites de seus poderes, produz efeitos em relao ao
representado.
1
11

A Lei de Representao Comercial parte do pressuposto de que o representante comercial normalmente
no tem poderes de representao. Logo, se no h poderes de representao, aplica-se apenas as regras
da lei 4.886.
O trao que diferencia a atuao. O mandatrio pode ser constitudo para realizao de um nico
negcio, sendo possvel a ocorrncia de eventualidade. Alm disse, possvel a admisso de mandato
gratuito, o que inadmissvel na representao, que sempre onerosa
O mandatrio age no exclusivo interesse do mandante. O representante comercial tambm atua a favor
de seu prprio interesse.
Por fim, a lei 4.886 no emprega a palavra representao em seu sentido tcnico estrito, mas sim como
uma colaborao para celebrao de negcios jurdicos
Representao comercial e comisso
Comisso um contrato antigo, de tempos em que a comunicao era difcil. O trao marcante de a
atuao do comissrio ser em seu prprio nome, mas por conta do comitente art. 6934 do CC.
Orlando Gomes defende ser uma espcie de mandato sem representao.
O representante comercial no se obriga em nome prprio, nem faz parte da relao jurdica estabelecida
entre representado e cliente.
Representao comercial e corretagem
O objetivo do contrato de corretagem a facilitao da concluso de um contrato mediante atividade
mediadora.
Trao marcante a imparcialidade do corretor, que deve manter posio equidistante entre comprador e
vendedor.
Previso do Art. 722 5 do Cdigo Civil: a lei expressamente diferencia a corretagem do mandato, da
prestao de servios e de qualquer outra relao de dependncia. Faz at mesmo referncia obrigao
do corretor de obter um ou mais negcios para seu cliente, conforme instrues recebidas.
O representante comercial, embora siga instrues e deva satisfaes ao representado, no depende deste.
O representante comercial autnomo por definio.
Os traos diferenciadores residem na eventualidade possvel ao contrato de corretagem.
H proximidade jurdico-funcional entre representante comercial e representado. O representante media
para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos. A atuao do corretor apenas
de mostrar para seu cliente oportunidades de negcios, enquanto a do representante de criar
oportunidades.
O corretor medeia o negcio porque ele no parte da cadeia de suprimentos. O representante comercial,
por outro lado, parte da cadeia de suprimento e no imparcial, sua atuao se d no interesse do
representado.
Art. 693. O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome,
conta do comitente.
5 Art. 722. Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada a outra em virtude de mandato, de prestao de servios ou
por qualquer relao de dependncia, obriga-se a obter para a segunda um ou mais negcios, conforme as instrues recebidas.
4
12

Representao comercial e distribuio
Mesma diferena que h entre contrato de distribuio e agncia. A parte final do artigo 7106 do cdigo
civil esclarecedora para a diferenciao: produto disposio do distribuidor.
O trao marcante do contrato de distribuio o fato de o distribuidor ser proprietrio do produto que
ele distribuiu. O distribuidor no faz mediao ou agencia vendas, ao contrrio do que ocorre com o
representante comercial. O distribuidor apenas adquire o bem e o revende, tirando proveito econmico
de eventual lucro.
O ponto de distino a propriedade do bem. Na representao comercial, o bem vi diretamente da
propriedade do representado para o adquirente, jamais entrando no patrimnio do representante
comercial.
Representao Comercial e Agncia
Previso no art. 710 do Cdigo Civil. H, inegavelmente semelhanas: no eventualidade; ausncia de
subordinao e dependncia; promoo/mediao de negcios a conta de outrem.
H divergncia at mesmo na jurisprudncia sobre o caso. Mas seria a hiptese de existncia de duas
normas distintas, se se trata do mesmo contrato?
Peculiaridade da representao em relao agncia reside no fato de que o representante s pode prestar
seus servios a empresrio
A proposta do autor est em que representao comercial espcie de agncia. O agente pode promover
negcios de qualquer pessoa e a representao comercial no.
Ambos tm o mesmo escopo, com a diferena de mbito de atuao
Representao comercial e vendedor/comprador empregado
Caracterstica de vnculo empregatcio precisa comportar os seguintes elementos: (a) pessoalidade, (b)
habitualidade, (c) onerosidade e (d) subordinao.
No contrato de representao, esto presentes a pessoalidade, a habitualidade e a onerosidade, mas no a
subordinao. O representante autnomo. Corre seus prprios riscos.
O trao distintivo est na subordinao, que significa sujeio ao poder de outrem. O empregador tem o
poder de organizar, disciplinar e controlar. uma questo delicada por ser levado em conta o que acontece
de fato e no o que est redigido no contrato. Muitos empresrios tm relaes empregatcias com o nome
de representao, pelas vantagens econmicas que podem provir dessa simulao de atos.
, dessa forma, conceito largo e que abarca diversos aspectos.
Contedo do contrato: validade e eficcia
Poder caracterizar a invalidade do contrato em caso de desatendimento das exigncias legais (direitos e
obrigaes de ambos o representante e representado) e seu inadimplemento se o representado no agir
conforme o estabelecido.
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao
de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se
a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.
6
13

H normas que dependero de ajuste expresso entre representante e representado, preenchendo a lei o
vazio.
A lei de representao comercial traz um complexo de previses normativas que far parte do contrato, a
no ser que as partes no queiram. Entretanto, h algumas normas cogentes no texto legal.
H normas cogentes no contrato de representao, presentes no artigo 27 da lei:
Art. 27. Do contrato de representao comercial, alm dos elementos comuns e outros a juzo dos interessados,
constaro
obrigatoriamente:
a) condies e requisitos gerais da representao;
b) indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos objeto da representao;
c) prazo certo ou indeterminado da representao
d) indicao da zona ou zonas em que ser exercida a representao;
e) garantia ou no, parcial ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona;
f) retribuio e poca do pagamento, pelo exerccio da representao, dependente da efetiva realizao dos negcios,
e recebimento, ou no, pelo representado, dos valres respectivos;
g) os casos em que se justifique a restrio de zona concedida com exclusividade;
h) obrigaes e responsabilidades das partes contratantes:
i) exerccio exclusivo ou no da representao a favor do representado;
a.
Inscrio no conselho regional de representao comercial
Refere-se necessidade de estabelecimento de ditames ticos e disciplinares afetos sua profisso e

habilita o exerccio de atividade de representao. um requisito de regularidade.
b.
Forma
O artigo 27 da lei afirma a necessidade de determinadas clusulas no contrato, quando o STJ validou a
possibilidade de o contrato ser verbal. Dessa maneira, no h forma escrita obrigatria.
c.
Condies gerais
Condies e requisitos gerais da representao so afirmados como necessrios ao contrato, o que

reverbera em um significado vazio, pois em todos os contratos devem constar os requisitos gerais, como
a eleio de foro, clausula de no tolerncia, declaraes de no haver impedimento em contratar. Dessa
forma, incua, redundante e perfeitamente dispensvel.
d.
Objeto
Pode ser a indicao genrica ou especifica dos produtos ou artigos objetos da representao. Previso no
Art. 27, b. a necessria descrio do objeto dos contratos a serem promovidos e pode ser uma clusula
de preenchimento sucessivo, em que o representante vai informando de tempos em tempos, quais so os
produtos que compem a gama de negcios do representante.
Nada impede que o representante promova no apenas a compra e venda de mercadorias, mas tambm a
prestao de servios do representado. No pode se confundir o objeto do contrato a ser promovido com
o objeto do contrato de representao
14

e.
Tempo
Pode ser de prazo determinado ou indeterminado. Importante destacar que a lei considera como
indeterminado o contrato que suceder, dentro de seis meses, um contrato de representao entabulado
entre as mesmas partes, contenha esse contrato prazo certo ou no.
No dado, portanto, s partes a possibilidade de fazer prorrogaes sucessivas.
f.
Aspecto geogrfico
presente a necessidade de o contrato indicar a zona em que ser exercida a representao. A falta desta
indicao no leva nulidade do contrato, mas concluso de que o representante pode atuar em qualquer
espao do universo o que pode ser desinteressante ao representado.
O contrato pode prever reduo de zonas em caso de o representante deixar de atingir as metas
estabelecidas, a depender de como foi redigido h necessidade de ser claro e expresso, de forma a no
violar o pacta sunt servanda.
Obviamente, as metas tm que ser alcanveis e no podem ter sido estabelecidas unilateralmente.
g.
Exclusividade
Na falta de previso expressa, a representao no deve ser interpretada como exclusiva. As alneas e, g e
i do artigo 27 devem ser lidas conjuntamente com o artigo 317. Pode ser estabelecido que o representado
no possa negociar diretamente ou por meio de terceiros naquela zona e nisso haver uma presuno a
favor do representado: no h exclusividade, caso nada ao contrrio seja dito.
Por outro lado, pode ser estabelecido que o representante no preste seus servios a mais ningum. Nessa
hiptese, diversamente, a presuno a favor do representante. Isso se d em favor da no frustrao do
contrato.
Revela-se a importncia da definio do conceito de mercado relevante: temporal, espacial e do produto.
o produto colocado em circulao, pelo espao geogrfico da atuao e pelo tempo. No presente
aspecto, importa a definio de mercado relevante em funo do espao geogrfico, e no apenas a noo
esttica de local determinado de contrato
h.
Remunerao do representante
aspecto essencial ao contrato, que no gratuito em suas caractersticas distintivas. Fica vedada a
estipulao de solidariedade entre o representante e o adquirente, j que aquele no garantidor do
cumprimento do contrato
Obrigaes das partes
a principal obrigao do representante o dever de se ater s instrues que lhe foram passadas, no
podendo sair das informaes indicadas. necessria, para que isso se d de forma efetiva, a prestao de
informaes detalhadas sobre o andamento dos negcios (prestao de contas) e a diligncia com o bom
sucesso da marca, com a possvel marcao de metas.
Obrigaes do representado envolvem a boa-f objetiva, responsvel por indicar que o representado trate
todos os seus representantes de maneira igual. Tambm est inclusa a fixao de preos e condies
Art. 31. Prevendo o contrato de representao a exclusividade de zona ou zonas, ou quando este for omisso, far jus o
representante comisso pelos negcios a realizados, ainda que diretamente pelo representado ou por intermdio de terceiros.
7
15

negociais de acordo com o razovel da zona de atuao do representante e as indenizaes no caso de
resoluo ou resilio do contrato.
Extino da relao jurdica
H dois termos no caso de extino da relao jurdica: a resciso e a denncia.
Resciso justa e injusta direcionada aos casos em que o vnculo extinto por se enquadrar nas hipteses
dos arts. 35 e 36 da lei:
Art . 35. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representado:
a) a desdia do representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato;
b) a prtica de atos que importem em descrdito comercial do representado;
c) a falta de cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao comercial;
d) a condenao definitiva por crime considerado infamante;
e) fra maior.
Art . 36. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representante:
a) reduo de esfera de atividade do representante em desacrdo com as clusulas do contrato;
b) a quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato;
c) a fixao abusiva de preos em relao zona do representante, com o exclusivo escopo de impossibilitar-lhe ao
regular;
d) o no-pagamento de sua retribuio na poca devida;
e) fra maior.
J a denncia empregada para se referir ao trmino do contrato por tempo indeterminado, em que a
parte denunciante no indica razo para acabar com o vnculo.
16
OS
CONTRATOS
DE
COLABORAO
(II):
FRANQUIA
DISTRIBUIO
A CARACTERIZAO DOS CONTRATOS DE DISTRIBUIO: FUNO

ECONMICA E DISCIPLINA JURDICA
Paula A. Forgioni
O sucesso de um produto depende, em boa parte, de promoo adequada e de uma eficiente distribuio,
que abarque toda a regio com potencial de comercializao. Dessa maneira, mostra-se cada vez mais
importante a preocupao com o escoamento da produo.
Com o sistema de vendas indiretas, os investimentos a serem efetuados pelo empresrio diminuem, na
medida em que grande parte das despesas com a distribuio ser assumida pelos integrantes da rede.
Fatores que podem influenciar no contrato de distribuio so os que seguem:
Necessidade e disponibilidade de recurso: Quanto mais recursos, maior a possibilidade de implantao
de sistema prprio
Tamanho mdio do pedido: Viabilidade em transportar
Nmero de produtos em linha
Bens industriais ou bens de consumo: As necessidades sero diferentes para cada caso
Perecibilidade
Margem de lucro
Necessidade de estocagem
Situao do ciclo de vida do produto
Nmero de clientes e sua concentrao em cada segmento
Servios necessrios ao consumidor
Mtodos empregados pela concorrncia
Dentro dessa lgica esto os chamados acordos verticais. So instrumento jurdico da distribuio e
tem a funo econmica de determinados setores no escoamento da produo. Conceituam-se como
acordos entre diferentes agentes econmicos que se situam em estgios da cadeia produtiva diversos.
Dentro dessa lgica, pouco importa com o termo que se confira ao contrato. A preocupao do direito
concorrencial com os resultados gerados dentro do mercado e dentro da concorrncia.
No h previso legal que defina o contrato de distribuio. um contrato de negcio comercial,
empresarial, caracterizado, essencialmente pelo fato de que o bem passa do patrimnio do fornecedor
para aquele do distribuidor, e, posteriormente, ao terceiro adquirente.
O perfil do sistema de distribuio depender da adoo e da conjugao dos elementos de recluso e
exclusividade.
Importante destacar que o contrato de representao no assimila as operaes posteriores, focando-se
nessa primeira venda para revenda. Pela jurisprudncia do STF, temos um contrato atpico e misto, que
encerra vrias operaes de compra e venda de bens destinados revenda.
H proveito ao distribuidor, transmisso de propriedade, uma zona para a comercializao dos bens
adquiridos pelo distribuidor e vinculao econmica entre o fabricante e o distribuidor.
Questiona-se sobre a aplicao da Lei 6.729/79, mas isso pode gerar muitos inconvenientes dada a sua
especificidade para o caso de transportes e pela sua insuficincia na regulao da matria propriamente
dita. O mesmo se aplica tentativa de tratar os contratos de distribuio como contratos relacionais.
17
PARECER: CONTRATO DE DISTRIBUIO POR PRAZO DETERMINADO COM

CLUSULA DE EXCLUSIVIDADE RECPROCA
Antnio Junqueira de Azevedo
Para o autor, o contrato de distribuio deve ser visto como um contrato de durao em sentido estrito.
Afinal, composto por relaes obrigacionais duradouras e o agente tem interesse em que a satisfao de
suas necessidades ocorra em um determinado momento.
Nesse caso, o tempo no funciona como fator determinador da sede temporal do ato, marcando a distncia
do ato constitutivo da relao jurdica e o ato de adimplemento, nem diz respeito lenta formao da
execuo, que demanda certo lapso temporal para que se aperfeioe, preparando o ato de adimplemento.
Aqui, o tempo corresponde ao interesse na satisfao continuada de uma necessidade duradoura: ele
desejado pelas partes. Apenas nesse sentido que se configura contrato de durao em sentido estrito.
Nos contratos de trato sucessivo, o prolongamento do adimplemento por uma certa durao condio
para que o contrato satisfao os interesses que levaram as partes a contratar, atingindo a essncia no
negcio jurdico.
Um dos modos de resilio a unilateral, levada a efeito pela denncia, com eficcia tpica ex nunc da
denncia em pr termo finar a um contrato estabelecido por prazo indeterminado. Para isso, as
vicissitudes do prazo devem ser analisadas levando em considerao o reflexo direto que provocam no
fim do contrato.
Traz-se ento a interpretao sistemtica da recompra para os casos de distribuio.
a extrao do contedo das disposies contratuais, principalmente daquelas referentes a prazo e aos
modos de extino do vnculo contratual. S produzir efeitos depois de transcorrido o prazo compatvel
com a natureza e o vulto dos investimentos. Nisso se demonstra a necessidade de transcorrer prazo para
recuperar os investimentos realizados pelo investidor o que deve ser ainda mais observado no caso de
contratos com prazo indeterminado.
Junqueira faz a comparao com o negcio jurdico per relationem, semelhante compra e venda com objeto
determinvel, efeito que tambm ocorre com os negcios jurdicos sob condio suspensiva, sendo
ineficazes at que haja a determinao de seu ponto ainda no determinado.
Ainda assim, busca-se evitar o abuso de direito, com a aplicao da boa-f objetiva em seu sentido mais
elementar. A depender da interpretao, h a possibilidade de gerar resoluo do contrato de forma
unilateral quando nos casos de distribuio com previso de exclusividade, a resilio unilateral provoca
um solapamento de toda a estrutura do distribuidor.
Deve ser, portanto, a recompra exercida combinadamente e em complemento com as demais disposies
contratuais
O CONTRATO DE FRANQUIA EMPRESARIAL E A INSTRUMENTALIZAO DE

UM NEGCIO FORMATADO
Flvio Lucas de Menezes Silva e Gabriele Tusa
A franquia um modelo de negcio. Sua definio est presente no art. 2 da Lei 8.955/94:
Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca
ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente,
tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional
18

desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique
caracterizado vnculo empregatcio.
O franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de
distribuio de produtos ou servios, e o direito de uso de tecnologia de implantao e administrao do
negcio desenvolvido pelo primeiro.
O franqueador detentor de marca consolidada, o know-how transfere a seus franqueadores toda a
competncia desenvolvida em tudo que diz respeito implantao e operao do negcio.
H a multiplicao de um mesmo negcio de sucesso, por meio da licena dos direitos de uso de outros
bens de titularidade do franqueador.
Nisso, h algumas etapas necessrias ao contrato de franquia.
Circular de Oferta
Tem exigncia legal art. 38. So informaes inerentes ao exerccio regular, no se caracterizando como
proposta. etapa vencida na cooperao empresarial.
Contrato de Franquia Empresarial
Vige aqui tambm a ideia de boa-f entre os contratantes. Esto presentes dois grupos de deveres anexos:
os deveres de prestao e os deveres de proteo.
Os deveres de proteo dizem respeito a proteo de si mesmos e de seus bens contra qualquer prejuzo
evitvel durante o processo de prestao. Eles independem da vontade das partes da relao e surgem
desde o primeiro contrato realizado, ainda na seara dos pr-contratos.
A boa-f e outros padres de comportamento destinam-se concluso bem-sucedida do negcio. Por
exemplo, dever de repassar as novas tcnicas adquiridas, dever de guardar sigilo sobre os atos ou fatos a
que se teve acesso. Envolve, dessa maneira, invariavelmente a colaborao e respeito mtuo dos
contratantes.
Contrato Preliminar
um pacto en cotrahendo.
H vertentes que veem esse pacto como obrigao das partes a emitir a necessria declarao de vontade
e a praticar indispensveis atos de concluso de outro contrato que projetou realizar.
Por outro lado, tambm visto como contrato definitivo j est compreendido no contrato preliminar,
no havendo necessidade de nova oferta ou nova aceitao.
Para o contrato de franquia, se mostra como essencial essa tentativa preliminar de testar a possibilidade
do projeto futuro e que depender como ir ser interpretada.
Natureza jurdica
um sistema de franquia empresarial, com funo predominante econmica. Envolve novo mtodo de
distribuio e comercializao para incentivar e facilitar a venda de novos produtos. a oportunidade
para os empresrios inexperientes, sendo tipo especfico de distribuio.
19

So compostos por contratos mistos, apanhados de variados modelos contratuais, mas cujo resultado deve
proporcionar aos franquados uma vantagem no mercado.
Classificao
Podem ser bilaterais. Ainda assim, o franqueador deve assumir papel centralizador de todos os
franqueados. Sem esse controle, o sistema e a rede de franquia poderiam perder sua identidade.
Importante destacar tambm que a relao entre franqueados de uma mesma rede no possui condo
contratual, apesar de elas estarem ligadas por interesses comuns. Entretanto, o cumprimento das
obrigaes, apesar de exigvel apenas pelo franqueador, pode envolver responsabilizao daquele que tiver
causado dano a outro franqueado da rede por ato ilcito.
contrato oneroso. Resulta do proveito que as partes tm na franquia.
comutativo, pelas partes que respondem por contraprestaes equivalentes, que so previamente
conhecidas por ambas as partes. Entretanto, importante no confundir a falta de garantias quanto ao
sucesso da franquia incerteza quanto ao direito prestao, caracterstico dos contratos aleatrios.
consensual, por depender apenas da manifestao de vontade das partes.
formal e solene, por haver requisitos em lei sobre a forma de regularizao do contrato e sobre os
aspectos formais que devem acompanha-lo.
contrato principal, pelo fato de que, mesmo havendo contratos coligados, a franquia independente.
contrato de execuo continuada, pois as obrigaes assumidas pelas partes se renovam sucessivamente.
Sendo atpico e nominado, no recebendo regulamentao em seu contedo, tambm de carter
personalssimo h restries impostas sucesso de posio de franquia.
contrato por adeso, por ser impossvel a concesso de condies especiais a um e outro franqueado.
Por fim, contrato de integrao e colaborao. Existe uma subordinao, um controle exercido pelo
franqueador em relao s empresas que integram a sua rede de franquia, com o objetivo de garantir sua
identidade e padro de qualidade dos servios. Isso no retira a independncia e autonomia do empresrio.
Elementos do contrato de franquia empresarial
Inicialmente h a Marca. A LPI (9279/96) define marca como todo sinal distintivo visualmente
perceptvel no compreendido nas proibies legais. Tem a funo de possibilitar ao consumidor a
identificao e distinguir um produto a caractersticas especificas de uma empresa. patrimnio
fundamental do franqueador.
Semelhante o Trade Dress: trata-se de configurao de produtos, embalagens, a perspectiva do interior
e do exterior de estabelecimentos empresariais que contribuam para um cdigo visual do negcio. Tem
proteo emprestada do desenho industrial e cuida do fortalecimento da imagem da rede.
O ltimo aspecto o Know-How. Trata-se de tcnicas inerentes ao modus operandi do franqueador.
o principal garantidor do sucesso da franquia, transformando o empresrio incapacitado em experiente.
Certamente exige monitoramento peridico do estabelecimento.
PARECER: A LESO COMO VCIO DE NEGCIO JURDICO. A LESO ENTRE

COMERCIANTES.
Antnio Junqueira de Azevedo
20

O autor inicia seu texto com a constatao de que vedada a alegao de leso entre comerciantes, por
fora legal. Justifica: a atividade mercantil se funda no carter profissional do comerciante, e a leso versa
sobre o desequilbrio econmico entre prestao e contraprestao.
As clusulas abusivas se referem a desequilbrio econmico, entre outras razes, porque prestao e
contraprestao no so frutos de mera adeso e sim reflexo das partes. A leso supe, ainda que de
forma implcita, que o lucro ou vantagem excessivos sejam obtidos de algum em situao de
vulnerabilidade.
Sob o carter especulativo da atividade mercantil, esse aspecto no faria o menor sentido.
Debaixo da lgica do contrato de franquia, o venire contra factum prprio - exerccio de uma posio jurdica
em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente no pode ser alegado
aqui (por circunstncias fticas analisadas no caso do parecer).
A reviso contratual envolve a necessidade de fato fora do extraordinrio. So, portanto, questes
supervenientes, que no podem ser alegadas no presente caso e por envolver uma atividade mercantil.
Mesmo a falta de entrega do Circular de Oferta e de informaes corretas pode no prejudicar o negcio,
se a franquia e a franqueadora tiverem comportamento a sanar esses detalhes.
Seminrio
Seu grupo dever elaborar um parecer, redigido de forma sucinta, analisando a questo e identificando
qual contrato melhor promove os interesses de Joo e Manuel.
21
TTULOS DE CRDITO. ELEMENTOS ESSENCIAIS DA TEORIA

GERAL.
TEORIA GERAL DOS TTULOS DE CRDITO
Tullio Ascarelli
Para o autor, os ttulos de credito no devem ser considerados isoladamente no sistema do direito. Para o
direito, somente ser vlida a transferncia do crdito quando for feita pelo verdadeiro credor. Dessa
forma, o adquirente do crdito nunca estar seguro em sua posio e no haver proveito da boa-f com
que tiver agido, seja qual for o caso.
Esse tipo de abordagem desinteressante s necessidades atuais. Ainda assim a circulao do crdito
exigida pela economia moderna. H inegvel necessidade de mximo de rapidez e de simplicidade na sua
transmisso a vrios adquirentes sucessivos para o desenvolvimento da economia.
O recurso ao crdito em grande escala exige a possibilidade de circulao de crdito para o
desenvolvimento e para investir, para dispor de tudo que a economia necessita.
H antagonismo entre as exigncias da economia e as regras do direito comum, e o direito pressupe uma
transmisso regulada e rigorosamente delimitada, determinando requisitos e condies para que essa
transmisso se de efetivamente.
A favor das necessidades da economia, o direito acaba por ficar plenamente objetivado e despersonalizado,
por ser considerado um bem, um valor distinto da relao econmica que o gerou.
Os ttulos de crdito submetem-se a regras especificas, portanto.
O problema dos ttulos de crdito um problema de tcnica jurdica, pois a complexidade reside no na
interpretao ou na aplicao da norma, mas sim na coordenao do sistema em geral.
O professor tambm fez uma explicitao sobre as caractersticas inerentes aos ttulos de crdito e dos
princpios que o regem.
Cartularidade
A cartularidade, ou incorporao, a caracterstica pela qual o crdito se incorpora ao documento.
Materializa-se no ttulo, assim por exemplo, o direito de crdito de um cheque est incorporado nele
prprio, portanto basta apresent-lo no banco sacado para exercer o direito.
Literalidade
A literalidade o atributo do ttulo de crdito pelo qual s vale aquilo que nele est escrito, sendo nulo
qualquer adendo.
Assim por exemplo, se uma pessoa emite uma nota promissria com vencimento para trinta dias, no
poder por meio de outro documento alterar a data do pagamento, pois direito do credor (beneficirio
original ou endossatrio) receber no vencimento estipulado.
Autonomia
22

O princpio da autonomia significa que as obrigaes assumidas no ttulo so independentes umas das
outras.
Abstrao
A abstrao o princpio dos ttulos de crdito atravs do qual se torna desnecessrio a verificao do
negcio jurdico que originou o ttulo.
Importante ressaltar que a duplicata no possui esta caracterstica, pois fica vinculada ao negcio mercantil
que lhe deu origem.
Autonomia e abstrao no devem ser confundidas: a primeira torna as obrigaes assumidas no ttulo
independentes, enquanto a segunda decorre pelo fato dos direitos representados no ttulo serem abstratos,
no tendo vnculo com a causa concreta motivadora do nascimento desse.
Circulabilidade
Um dos grandes benefcios que os ttulos de crdito levaram ao mundo econmico, foi a maior rapidez
na circulao de valores. A circulabilidade o atributo por meio do qual, por endosso ou simples tradio,
h transferncia fsica do ttulo, transmitindo-se todos os direitos inerentes ao ttulo de crdito.
Co-Obrigao
A co-obrigao o atributo que tem por finalidade dar maior proteo ao portador do ttulo, prevista no
artigo 47 da Lei Uniforme de Genebra o qual estabelece que:
"Os sacadores, aceitantes, endossantes ou avalistas de uma letra so todos solidariamente responsveis para com o
portador."
Portanto, cada pessoa que coloca sua assinatura num ttulo, fica responsvel por seu pagamento tanto
quanto o devedor principal.
Executividade
Nossa lei processual estabeleceu que so considerados ttulos executivos extrajudiciais a letra de cmbio,
a nota promissria a duplicata, a debnture e o cheque.
H ainda leis especiais que tratam de outros ttulos de crdito, e os consideram como sendo ttulos
executivos.
Dessa forma, sendo necessria a interveno do judicirio na cobrana de um ttulo, o credor poder
ingressar diretamente com a ao executiva, o que torna mais rpida a realizao do direito inserido no
ttulo, porm, para postular em juzo, a parte dever ser representada por advogado legalmente habilitado.
23
LETRA DE CMBIO E NOTA PROMISSRIA . REGIME JURDICO E

CONTRAPOSIO DISCIPLINA DO CDIGO CIVIL .
Seminrio
1) Elabore a minuta das notas promissrias.
2) A fim de entender a estratgia que poder ser tomada pela Rapidez e Qualidade Reformas Ltda.
na cobrana da dvida, indique quais so os passos que ela poder tomar para executar as notas
promissrias e em face de quais devedores, incluindo-se o prazo para execuo do ttulo.
3) Por fim, indique se h alguma defesa que poderia ser oposta em relao execuo da nota
promissria no que diz respeito inadequao da obra aos termos contratuais e cobrana de juros
compostos pelo atraso no pagamento. Inclua na sua resposta eventuais argumentos que a Rapidez e
Qualidade Reformas Ltda. poder apresentar.
I Observaes Iniciais.
Antes de responder a ambos os quesitos formulados pelo cliente, necessrio perpassar duas questes
bsicas: a primeira, de direito aplicvel; a segunda, de um possvel erro terminolgico na descrio dos
fatos que nos foi apresentada.
Em relao ao direito aplicvel, surge a dvida a respeito da revogao ou no dos regimes previstos na
Lei Uniforme de Genebra e no decreto 2.044 de 1908 pelo regramento dado aos ttulos de crdito pelo
cdigo civil de 2002, lei posterior. Entendemos, como pacfico9, que a Lei Uniforme e o referido decreto
continuam plenamente em vigor, com o status de leis federais, conforme deciso emblemtica do Supremo
Tribunal Federal sobre a hierarquia dos tratados no RE 80.004. Isso porque o prprio Cdigo Civil de
2002 ressalva, em seu artigo 903, o tratamento dado a determinados ttulos em lei especial. Como estamos
a tratar da nota promissria e ela um ttulo tpico regrado juntamente com a letra de cmbio, os grandes
vetores normativos de nossa exposio sero os decretos 57.663/58 (Lei Uniforme LUG) e 2.044/08 (Lei
Saraiva LS).
Em relao ao aparente erro terminolgico na descrio dos fatos, queremos nos referir expresso
termo de aceite. O aceite ato caracterstico da letra de cmbio, que um ttulo cuja formao envolve
necessariamente trs pessoas: o sacador, o beneficirio e o sacado. O sacador emite uma ordem de
pagamento contra o sacado em favor do beneficirio, que deve apresentar essa ordem consubstanciada
na letra de cmbio ao sacado, para que este profira seu aceite. A estrutura em que criada a nota
promissria de todo diferente. Ela envolve necessariamente apenas duas pessoas: o promitente
subscritor, que promete pagar uma quantia, e o promissrio, destinatrio da promessa, cujo nome deve
constar da nota. No h aceite porque, ao realizar sua promessa, o subscritor j manifestou sua vontade
no sentido de reconhecer a dvida10. O fato de a LUG equiparar o subscritor ao aceitante para efeitos de
responsabilidade pelo pagamento da quantia especificada na nota no significa, de modo algum, que o
primeiro praticar o ato do aceite. Alis, esse o sentido de qualquer equiparao: sabe-se que uma coisa
no outra, mas faz-se uma ressalva para que ambas sejam tratadas de modo igual. Alm disso, o artigo
77 da Lei Uniforme no fez referncia alguma ao aceite ao determinar quais dispositivos da letra de cmbio
se aplicavam nota promissria. O mximo que o termo de aceite referido no relato dos fatos pode
significar um nome aleatrio atribudo a um negcio firmado entre as partes para dispor de forma mais
especfica sobre o adimplemento contratual o que, como ser visto mais abaixo, no ocorreu.
Feitas essas ressalvas, partamos para os quesitos formulados pelo cliente.
9
PELUSO, Cezar, et. al., Cdigo Civil Comentado, 8 ed., Manole, 2014, So Paulo, p. 860.
REQUIO, Rubens, Curso de Direito Comercial, 2 v., 23 ed., 2003, Saraiva, So Paulo, p. 468.
10
24
II Passos procedimentais para a execuo da dvida constante das notas.

A execuo das notas emitidas pela gua Benta se dar, como esperado, por meio de uma ao cambial
executiva, que regida simultaneamente pelas disposies especiais da LUG e pelas normas gerais do livro
da execuo no cdigo de processo civil. Como se sabe, o vencimento das notas promissrias se deu nas
datas nelas indicadas a saber, os dias 2 de janeiro de 2015 e 8 de janeiro de 2015. Isso significa que as
notas foram emitidas pela gua Benta a termo certo de data, nos termos da alnea 3 do artigo 33 da LUG11.
Assim, os vencimentos das notas ocorrem automaticamente nos dias nelas indicados, tornando-as
pagveis. Isso de extrema relevncia, porque a data certa muda o regime jurdico para a constituio do
documento que servir como prova da recusa de pagamento da gua Benta: o protesto. O caput do artigo
44 da LUG o elege como o instrumento apto por excelncia a fazer prova da recusa de pagamento na
ao cambial. A alnea 2 cria, ainda, uma exigncia especial para as notas emitidas a termo certo de data: o
protesto delas deve ser feito em um dos dois dias teis subsequentes ao vencimento. Desnecessrio dizer
que a modalidade do protesto ser por recusa de pagamento, visto que, como j explicado, no h aceite
de nota promissria. Outra consequncia da emisso de nota promissria a termo certo de data que ela
no precisa ser apresentada ao subscritor, que j est ciente do dia do pagamento.
O Superior Tribunal de Justia tem decidido no sentido de que o protesto no absolutamente necessrio
para o exerccio da ao cambial, pois s faz decair o direito do autor em relao ao sacador, endossadores
e respectivos avalistas12. O aceitante continua sujeito execuo, por fora do caput do artigo 44 da LUG,
bem como os seus avalistas. Como no presente caso no h direito de regresso envolvido, mas uma relao
direta, a Rapidez e Qualidade no ter necessariamente de lanar mo do protesto. Ter, contudo, de
provar por outros meios que exerceu seu direito em face da gua Benta e da Sahara.
O protesto ser provavelmente levado a efeito pela Rapidez e Qualidade por trs motivos: sua fora
probatria, j mencionada, a ser melhor explanada logo a seguir; seu efeito interruptivo do prazo
prescricional para o exerccio da ao cambial; e seu impacto na imagem do protestado, cujo nome passa
a constar dos registros dos sistemas de proteo ao crdito, como SPC e Serasa. O procedimento para o
protesto relativamente simples. O portador da nota promissria a leva ao tabelionato de protestos do
local ou praa do pagamento no caso, Juazeiro/CE. Com a nota em mos, o tabelio deve analisar os
requisitos formais enunciados no artigo 75 da Lei Uniforme, e lavrar o instrumento no prazo do artigo 28
do decreto 2.044/08. A partir dai, entende-se que h prova inequvoca do exerccio do direito do portador
da nota em face do subscritor13, em razo da publicidade do ato do protesto, que goza de f pblica. Nesse
momento, constitui-se a mora.
Pois bem. Protestada a nota ou no, em nosso caso particular , passa-se propositura da ao cambial.
Ela segue o rito executivo determinado pelo CPC e as exigncias especficas da LUG. Talvez o principal
requisito seja a necessidade de a execuo se fundar em ttulo de obrigao lquida, certa e exigvel, como
disposto pelos artigos 580 e 586 do CPC. Essa a relevncia do protesto, como j explicado: ele prova a
recusa do adimplemento pelo subscritor mesmo aps o vencimento, tornando a dvida exigvel. Por esse
motivo, entendemos que o protesto ainda necessrio para que a Rapidez e Qualidade execute Sahara e
gua Benta, a despeito da sua aparente desnecessidade indicada pelo artigo 53, pargrafo primeiro da
11
Levando-se sempre em conta a aplicao desse regime s notas promissrias, como estabelecido pelo artigo 77 da
mesma lei.
12 REsp 740.356/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJe 18/08/2009;
REsp 694.766/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 06/05/2010, DJe
24/05/2010; AgRg no REsp 1356844/PR, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em
27/03/2014, DJe 29/04/2014
13 REQUIO, Rubens, Curso de Direito Comercial, 2 v., 23 ed., 2003, Saraiva, So Paulo, p. 437.
25

LUG. A recusa do pagamento tambm preenche o requisito do artigo 43, alnea 1, da mesma lei, para que
possa surgir a pretenso executiva.
Aqui entra a questo da legitimidade passiva: em face de quem poder ser movida a ao? Pode-se
responder seguramente que tanto a gua Benta quanto a Sahara podem ser executadas. Isso porque a
Sahara anuiu em ser avalista da primeira, constando seu nome tambm da nota promissria. O artigo 32
da LUG estabelece a responsabilidade do avalista pelo dbito de forma autnoma da do subscritor,
inclusive no caso de nulidade da deste. O aval no obrigao acessria14. O avalista est vinculado ao
ttulo, e no relao entre o subscritor e o primeiro portador. No h benefcio de ordem, como em
outras garantias pessoais (vide a fiana), e a responsabilidade solidria, conforme o artigo 47 da LUG. A
Sahara , portanto, devedora da obrigao, podendo figurar no polo passivo da ao, nos termos do artigo
568, I do CPC.
Por fim, deve-se analisar o prazo para a execuo do ttulo. Aqui surge uma controvrsia em relao lei
aplicvel, mas sem grandes consequncias prticas: aplica-se o artigo 72 da LUG ou o artigo 206, pargrafo
3, VIII do Cdigo Civil? Como j discutido no item I, a LUG ainda vigora plenamente para tudo aquilo
sobre o que dispe de maneira especfica, e isso inclui o prazo prescricional de trs anos de seu artigo 70,
caput. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tranquila nesse sentido15.
Outro ponto relevante em relao ao prazo prescricional o de que o protesto cambial suficiente para
interromp-lo, nos termos do artigo 202, III, do Cdigo Civil de 2002. A doutrina e a jurisprudncia so
pacficas no sentido de que essa regra se aplica aos ttulos regrados pela LUG. Isso com base em duas
razes. Em primeiro lugar, o cdigo foi mais especfico nesse ponto, tomando para si o regramento sobre
a interrupo da prescrio16. Em segundo lugar, e em carter complementar primeira razo, a LUG
tampouco dispe sobre as causas interruptivas, dispondo apenas sobre a durao do prazo prescricional
em si. A jurisprudncia do STJ vai nesse sentido17.
III Excees oponveis pelas executadas.
Existem duas defesas que podem ser opostas pela gua Benta e pela Sahara, que correspondem ausncia
de ttulo executivo em virtude da inexigibilidade da obrigao e de sua iliquidez. O fundamento legal para
tanto so os artigos 582 e 745 do CPC. O primeiro trata especificamente a impossibilidade de se iniciar
uma execuo naquelas situaes em que haja um sinalagma e o devedor se proponha a cumprir com a
sua obrigao, desde que o credor faa o mesmo, e este recuse a oferta. O segundo trata das matrias
alegveis em embargos no geral, e seu inciso I permite ao executado alegar a nulidade da execuo, com
base no fato de o ttulo no ser executivo. O mbito processual dessa oposio so os embargos do
devedor, processo incidente previsto no artigo 736 do CPC e seguintes. Nesse sentido, a jurisprudncia
entende que as discusses envolvendo causas contratuais que deram origem nota promissria irradiam
sobre ela os seus efeitos, de modo que a deficincia contratual repercute sobre o ttulo e a ele se vincula18.
A defesa baseada na no configurao de ttulo executivo por inexigibilidade da obrigao encontra
seu fundamento na exceo de contrato no cumprido, consubstanciada no artigo 476 do Cdigo Civil.
O contrato de empreitada celebrado entre a Rapidez e Qualidade a gua Benta certamente bilateral: a
primeira tem a obrigao de reformar o galpo da segunda, e esta tem a obrigao de pagar R$ 10.000,00
14
MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito. 14 ed., 2009, Forense, Rio de Janeiro, p. 261-262.
15 AgRg no Ag 1342676/MG, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 25/02/2014, DJe
31/03/2014, AgRg no AREsp 353.702/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
15/05/2014, DJe 22/05/2014.
17 REsp 694.766/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 06/05/2010, DJe
24/05/2010, REsp 1124709/TO, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
18/06/2013, DJe 01/07/2013.
18 NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, volume 2: ttulos de crdito e contratos
empresariais/Ricardo Negro. 1ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 113.
26

primeira. Ele tambm inquestionavelmente sinalagmtico, visto que cada uma das obrigaes a razo
de ser da outra. As partes devem respeitar a interdependncia entre seus vnculos de modo a preservar a
unidade da relao contratual, sob pena de se criar duas medidas diversas para os pesos das condutas dos
contratantes, o que constitui tu quoque e viola claramente a boa f objetiva19. Conforme o que nos foi
relatado, a Rapidez e Qualidade realizou a reforma com atraso e fora dos moldes previstos no contrato.
Ora, isso configura claro inadimplemento, visto que o credor no obrigado a aceitar prestao diversa
da que contratou, por fora da incidncia do artigo 30 do Cdigo Civil. A obrigao da gua Benta de
pagar o preo pela empreitada no , portanto, exigvel, visto que a Rapidez e Qualidade ainda no cumpriu
a sua obrigao. No sendo exigvel, no ttulo executivo e a execuo nula.
A defesa baseada na no configurao de ttulo executivo por iliquidez da obrigao encontra seu
fundamento na previso do pagamento de juros de 30% ao ms, capitalizados mensalmente, pelo atraso
no pagamento das notas promissrias, o que beira a usura. Esses valores excedem os limites legais da
cobrana de juros, e a capitalizao mensal sequer possvel fora do mbito do Sistema Financeiro
Imobilirio (lei 9.514/97), e certamente no estamos a tratar de relao inserida nele. A nota emitida pela
gua Benta tambm no se enquadra nos moldes da lei 6.840/80, que rege os ttulos de crdito comerciais,
porque no envolve instituio financeira. No vamos aqui exaurir toda a legislao especial, mas o ponto
que nosso caso no se inclui nela e que, fora dela, vigora a regra geral do artigo 4 do decreto 22.626/33
e da smula 121 do STF, que vedam a capitalizao mensal dos juros, permitindo somente a anual20. Em
relao ao valor, a jurisprudncia dos tribunais superiores tem se mostrado inconstante. Os tribunais
superiores j reconheceram reiteradas vezes que o limite constitucional de 12% norma de eficcia
limitada21. O STF tambm editou a smula 596, cristalizando o entendimento de que apenas os contratos
envolvendo integrantes do Sistema Financeiro nacional esto isentos da incidncia dos limites da taxa legal
do decreto 22.626/33. O STJ tem seguido esse posicionamento22. Para o presente caso, portanto, a taxa
de 30% nos parece exagerada, e talvez valesse a pena para as executadas alegar a usura, alm do
anatocismo. Vedados os juros nos moldes exigidos pela Rapidez e Qualidade Ltda., os valores que ela
cobrar da gua Benta com base nas notas sero parcialmente indevidos, merecendo discusso judicial. Os
ttulos se tornam, com isso, ilquidos.
Um argumento que a Rapidez e Qualidade poderia trazer contra a Agua Benta seria o da inoponibilidade
de excees pessoais pelos coobrigados em relao ao portador do ttulo. Contudo, ele no tem chances
de prosperar. Isso porque, por ter fundamento na autonomia do ttulo, a inoponibilidade s surge a partir
do seu endosso. absolutamente pacfico na jurisprudncia que o ttulo somente adquire autonomia e
abstrao quando comea a circular. O propsito de munir o ttulo de tantas garantias justamente o de
viabilizar a sua circulao. No faz sentido conferi-las a ele sem que isso tenha ocorrido, como j entendeu
reiteradamente o Superior Tribunal de Justia23 e a doutrina24. O que se tutela aqui a confiana da cadeia
19
PELUSO, Cezar, et. al., Cdigo Civil Comentado, 8 ed., Manole, 2014, So Paulo , p. 503.
REsp 24.242/RS, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em
08/08/1995, DJ 02/10/1995, p. 32364; REsp 47.508/RS, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA
TURMA, julgado em 14/11/1994, DJ 05/12/1994, p. 33566.
20
21
REsp 215.881/PR, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/06/2000, DJ
19/06/2000, p. 133, AgRg no REsp 1089525/MS, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em
19/11/2013, DJe 04/02/2014.
22 REsp 188.329/MG, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 02/05/2000, DJ
28/08/2000, p. 87; REsp 440.718/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em
24/09/2002, DJ 16/12/2002, p. 345; AgRg no REsp 706.846/RS, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO,
TERCEIRA TURMA, julgado em 19/10/2010, DJe 27/10/2010.
23 REsp 1.361.937/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 15/10/2013, DJe
18/10/2013.
27

de terceiros de boa f portadores do ttulo25. A Rapidez e Qualidade Reformas Ltda. no se inclui nesse
rol, pois fez parte do negocio que originou a nota26.
A Rapidez e Qualidade poderia alegar, ainda, que a Sahara no est acobertada por essas excees pessoais,
por ser mera avalista e no integrar a relao contratual. O fundamento desse argumento o princpio da
autonomia das obrigaes constantes do ttulo, sendo irrelevante a relao pessoal que deu origem nota
promissria. Esse argumento j foi desfeito pela jurisprudncia do STJ para os casos que precedem o
endosso, pelos motivos j expostos acima27.
IV- Modelo para ambas as notas promissrias.

Nota Promissria
Vencimento: 02.1.2015 /08.1.2015

R$ 5.000,00
No dia 02.01.2015/08.01.2015, pagarei, na Praa de Juazeiro/CE, por esta nica via de NOTA PROMISSRIA, a
importncia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) em moeda corrente no pas, Rapidez e Qualidade Reformas Ltda. ou a sua ordem.
Na hiptese de inadimplemento relativo (mora), pagarei juros taxa de 30% (trinta por cento) ao ms, calculada com base
na soma do principal e dos juros acumulados at o ms imediatamente anterior, tudo sempre corrigido monetariamente.
Emitente: gua Benta Distribuidora Ltda..
Rua: ____________________________ Cidade: ________________________ Telefone: _____________________.
Assinatura do emitente:
Bom para o aval de: Sahara Solues Hdricas Ltda.

Rua: ____________________________ Cidade: ________________________ Telefone: _____________________.
Assinaturas dos representantes da avalista:
25
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, volume 2: ttulos de crdito e contratos
empresariais/Ricardo Negro. 1ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 99
26 MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito. 14 ed., 2009, Forense, Rio de Janeiro, p. 264.
27 REsp 826.660/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 19/05/2011, DJe
26/05/2011.
28
CIRCULAO DOS TTULOS DE CRDITO. ENDOSSO E TTULOS

ESCRITURAIS . A QUESTO DOS TTULOS ELETRNICOS .
A ABSTRAO NOS TTULOS DE CRDITO
Tullio Ascarelli
Para o autor, o problema nos ttulos de crdito somente pode ser convenientemente entendido e resolvido
levando-se em conta a distino entre abstrao processual e abstrao material.
Por uma perspectiva processual, o problema da causa envolve vrios problemas, como a necessidade ou
no de aduzir uma causa de pedir especifica para justificao do pedido, a referncia da causa para a
eficcia probatria do documento relativo a um dbito e a presuno da verdade em causa eventualmente
aduzida.
J sob o vis de direito material, h a necessidade de tratar distintamente da causa do negcio e da causa
da atribuio patrimonial. O elemento prtico do negcio e a sua funo econmico-jurdica especfica.
Os diversos negcios correspondem a uma funo econmica tpica, e o desempenho dessa funo que
constitui a razo do reconhecimento jurdica e da eficcia deles. Fora do mbito dos negcios nominados
encontramos os negcios mistos e inominados, cuja causa no corresponde dos negcios
especificadamente disciplinados.
No pode ser a causa de pedir o elemento distintivo desses negcios jurdicos, conclui o autor.
TTULOS DE CRDITO E TTULOS CIRCULATRIOS: QUE FUTURO A

INFORMTICA LHES RESERVA? ROL E FUNES VISTA DE SUA CRESCENTE
DESMATERIALIZAO .
Paulo Salvador Frontini
H ttulos circulatrios, que possuem circularidade, portanto, e que no se tratam de ttulos de crdito. Os
ttulos de crdito seriam apenas espcie, dentre outras: os ttulos representativos, os ttulos de participao,
e os ttulos ao portador.
Entretanto, os ttulos de crdito esto incorporados os direitos a uma operao de crdito pura, aquela
que se processou mediante entrega de dinheiro atual contra dinheiro futuro.
Para os ttulos representativos, se no h operao de crdito, no h, com a transmisso do ttulo

nenhuma circulao de crdito, mas sim a circulao do direito de propriedade.
H destaque para alguns ttulos de crdito: a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata e o cheque.
Letra de Cmbio
No foi bem recebida pelo comrcio brasileiro, pois sua formalidade nos afastou de aplica-la na prtica.
Nota Promissria
Dentre esses, o mais afetado pelos avanos tecnolgicos.
Duplicata
29

operao caracterizada por levar a cpia da fatura no banco para, com base nela, obter-se financiamento
do giro da mercadoria, colhia-se com singeleza o mesmo ou melhor resultado do que na letra de cambio.
aplicada principalmente na rea de prestao de servios.
Entretanto, a informtica est desmaterializando a duplicata, que vem a ser transformada em meros
registros eletromagnticos. O banco faz cobrana mediante a emisso do boleto e o ttulo, na sua
expresso de crtula, vai surgir apenas se o devedor se mostrar inadimplente.
Cheque
Sofre com a mesma questo da duplicata com a informtica e com os fatores de modernizao bancaria
Tendo isso em vista, possvel concluir que no poder se resistir instrumentalizao escritural que
rapidamente vai abrangendo todos os meios circulatrios. Dessa maneira, faz-se mister que se repense os
ttulos de crdito e a sua cartularidade.
Ainda assim, os ttulos de credito no deixaro de ser utilizados imediatamente, mas sua recorrncia ser
diminuda. Ainda resta a informatizao final e a existncia fsica do ttulo ainda parece inevitvel para a
configurao atual dos negcios.
Dentro desses pontos, pode-se pensar na criao de ttulos de crdito atpicos. H novos mtodos de
cobrana no CPC de 1973, inseridos pelo Lei 9079, com a Ao Monitria para permitir a formao de
ttulo executivo extrajudicial que no usufrui de liquidez.
Conjugam-se para formar o ttulo executivo extrajudicial dentro dessa nova perspectiva o Computador, o
Crdito escritural, o documento e a ao monitoria.
ENDOSSOS PRPRIOS E IMPRPRIOS, ENDOSSO PSTUMO E CIRCULAO

IMPRPRIA DOS TTULOS DE CRDITO.
Marcelo Vieira von Adamek
Cabe frisar inicialmente que h endossos prprios e imprprios.
A circulao prpria ou regular dos ttulos de crdito ordem opera-se por meio da tradio do ttulo com
endosso, conforme dita o Cdigo Civil, artigo 910 2:
Art. 910. O endosso deve ser lanado pelo endossante no verso ou anverso do prprio ttulo.
1o Pode o endossante designar o endossatrio, e para validade do endosso, dado no verso do ttulo, suficiente a
simples assinatura do endossante.
2o A transferncia por endosso completa-se com a tradio do ttulo.
3o Considera-se no escrito o endosso cancelado, total ou parcialmente.
Como efeito principal h a transferncia do ttulo e legitimao cartular. O endossatrio no sucede o
endossante nos direitos cartulares, mas se torna titular de direitos autnomos pelo fato de ter-se tornado
proprietrio do ttulo.
Dessa forma, no h aquisio derivada de direitos de crdito. O endosso se difere da cesso de crdito
porque se constitui como negcio unilateral. ato formal e abstrato, envolvendo a transferncia do ttulo
do crdito, com os direitos nele assegurados a seu legitimo possuidor. H imunidade s excees pessoais
do devedor contra o prvio proprietrio.
Entretanto, a circulao no necessariamente se volta exclusivamente para a transferncia do ttulo do
crdito pode se voltar a possibilitar determinados atos ao endossatrio, com o exerccio dos direitos
cartulares, por exemplo. Nesse caso, o portador ser legtimo se justificar o seu direito por uma srie
ininterrupta de endossos.
30

Efeitos do endosso
H a transmisso efetiva do crdito, com a legitimao primria do portador e a positivao da
responsabilidade do endossante pelo cumprimento da prestao constante no ttulo.
A forma de endosso sempre a mesma, estando ou no o ttulo vencido.
Endosso imprprio
Nem sempre ter efeito de transmisso da propriedade do ttulo, mas sim da legitimao de terceiro a agir
de acordo com os direitos cartulares, com o exerccio de funes instrumentais.
Dessa forma, no so translativos e o endossante no se torna responsvel cambiariamente perante os
endossatrios.
Endosso pstumo
Endosso translativo que, mesmo que realizado pela forma de endosso pleno, produz apenas efeitos de
uma cesso de crdito, por ter sido lanado aps o trmino do perodo til de circulao prpria.
H sucesso de direitos e no o efeito de endosso prprio, com a necessidade de estabelecimento de
padres pr-definidos nas leis especificas dos ttulos de crdito tpicos. As leis extravagantes, de acordo
com a orientao da LUG, determinaram que os ttulos pstumos tm os mesmos efeitos dos anteriores,
desde que no seja o caso de no pagamento depois de expirado o prazo para realizar o protesto.
Entretanto, h inerente dificuldade em determinar quando o ttulo foi emitido. E dessa maneira, existe a
tentativa das presunes legais para esses casos.
De qualquer forma, tem de seguir a formalidade de transmisso prevista para os endossos prprios mesmo
que se trate de cesso de crdito. Saliente-se a utilidade da notificao do devedor cedido, mesmo que no
seja obrigatria.
Mesmo que se trate de ttulo pstumo, no retira a fora executiva do ttulo de crdito.
Circulao imprpria
A circulao prpria aquela operada de acordo com a lei de circulao prpria de cada ttulo de crdito.
Aplica-se a regra prpria de circulao das coisas e no de direitos e as regras especificas de tutela ao
portador de boa-f.
Circulao imprpria aquela em que a transferncia do ttulo s ocorre em consequncia da passagem

da titularidade do direito nele representado de um para outro sujeito. So regras prprias da circulao de
direitos e no de coisas. O adquirente sucede o alienante na exata extenso dos direitos transferidos, como
prev o Art. 919 CC28.
A falta de endosso no impede o titular de exercer os direitos cartulares, embora o obrigue a oferecer
prova de sua legitimidade extracartular e tem apenas efeitos de cesso. Alm disso, no autnoma.
Circulao limitada aquela que ocorre exclusivamente em que o ttulo foi transferido por meio de
endosso imprprio. No h transferncia de propriedade do ttulo, apenas de legitimao.
Circulao anmala a decorrente da entrada em circulao do ttulo sem ou contra a vontade do

emitente, inexistindo acordo de transmisso vlido. H apenas transferncia de legitimidade cartular.
28
31
Seminrio
1) Era necessria a exigncia de notas promissrias para garantir o pagamento da primeira remessa
de mquinas para a gua Benta Distribuidora Ltda.? Ou seja, se no houvesse a assinatura de
notas promissrias, poderia a Sahara Solues Hdricas executar os boletos no pagos diretamente
no judicirio? O boleto um ttulo de crdito?
2) Pode a Sahara Solues Hdricas endossar a nota promissria? Se sim, pode a Sahara Solues
Hdricas Ltda. endossar a nota promissria que venceu em 5.2.2015 para pagar a primeira parcela
do contrato celebrado com a Ferro e Nquel do Centro da Terra Ltda. que venceria em 5.3.2015?
E quanto s notas promissrias que ainda no venceram, pode a Sahara Solues Hdricas
endosslas?
1) Primeiramente, importante frisar a premissa, segundo a qual, para que um crdito seja executado
diretamente no judicirio, imperioso tratar-se de ttulo de crdito propriamente dito. De acordo com a
Lei de Protesto (Lei 9492/97):
"Art . 1 Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao
originada em ttulos e outros documentos de dvida."(grifos nossos).
Portanto, resta saber se o boleto bancrio constitui ttulo de crdito. Primeiramente, a legislao ptria
arrola as espcies de ttulos no art. 585 CPC, alm de tratar na natureza de ttulo de crdito das duplicatas
no art. 15 da Lei 5474/68. No entanto, nenhum desses dispositivos menciona expressamente os boletos
bancrios. Este encontra definio mais precisa no Manual de Normas e Instrues do Banco Central
(MNI), Ttulo 2, Captulo 13, Seo 3, conforme o qual:
O Bloqueto de Cobrana deve ser utilizado para fins de registro de dvidas em cobranas nas instituies
financeiras, relacionadas com operaes de compra e venda ou de prestao de servios, inclusive daquelas atinentes
a efeitos de cobrana, tais como duplicatas, notas promissrias, bilhetes ou notas de seguros, de forma a permitir o
pagamento da dvida-objeto em instituio financeira distinta da cobradora.
Portanto, o boleto nada mais que um instrumento de cobrana, porm, diferentemente da duplicata, no
constitui ttulo de crdito, no sendo passvel de protesto e de cobrana judicial. Para que isso seja possvel
necessria a emisso de duplicata juntamente ao boleto.
Porm, muito se discute se acerca da cobrana judicial de boletos sob a hiptese de protesto de duplicata
por indicao, conforme o art. 13, 1, da mencionada lei 5474/68, em conjunto com o art. 15 do referido
dispositivo.
Nesse sentido, relevante frisar que, diante da intensificao da necessidade de circulao do crdito e do
desenvolvimento tecnolgico que tem sido aplicado s instituies financeira, a simplificao dos
procedimentos para circulao dos ttulos se torna cada vez mais relevante. Muito embora a legislao
no seja capaz de responder sempre essas novas demandas sociais, busca-se realizar avanos na matria
atravs da doutrina e da jurisprudncia.
Concernente matria de boletos bancrios, o STJ possui relevantes julgados que modificaram o
entendimento que se tinha no pas. Ao analisar o REsp n 1;024.691 - PR - recurso interposto pela
Pawlowski e Pawlowski Ltda contra acrdo que considerou vlida a execuo de ttulo extrajudicial pela
Petrobrs Distribuidora S/A em face da venda de lubrificantes efetivamente entregues - a Corte entendeu
que boletos bancrios constituem ttulos executivos extrajudiciais, e que podem ser utilizados para
cobrana judicial se acompanhados do instrumento de protesto e do comprovante de entrega das
32

mercadorias. Em seu voto, a Ministra Nancy Andrighi recorreu construo do instituto da duplicata
virtual, e ao constatar que tal instrumento encontra-se legalmente previsto, afirmou que a necessidade de
representao fsica da crtula vem sido desconstruda:
"Disso decorre que no h justificativa para o verdadeiro fetiche que os recorrentes desenvolveram pela representao
fsica da crtula. No se trata, aqui, de atribuir eficcia executiva ao boleto singularmente considerado. Esse
documento bancrio apenas contm as caractersticas da duplicata virtual emitida unilateralmente pelo sacador, e
no se confunde com o ttulo de crdito a ser protestado. Se, contudo, o boleto bancrio que serviu de indicativo para
o protesto (i) retratar fielmente os elementos da duplicata virtual, (ii) estiver acompanhado do comprovante de
entrega das mercadorias ou da prestao dos servios e (iii) no tiver seu aceite justificadamente recusado pelo sacado,
passa a constituir ttulo executivo extrajudicial, nos termos do art. 586 do CPC."
Donde consonncia com a jurisprudncia do STJ, entendemos ser possvel a execuo de boletos
bancrios no pagos no judicirio, sem a assinatura de notas promissrias, se efetuado o protesto e
mediante apresentao do comprovante de entregas das mquinas.
2) Segundo Ascarelli, os ttulos de crdito tm a funo econmica de permitir a mobilizao e a circulao

de riqueza. A nota cambiria um ttulo cambirio, sendo que sua finalidade permitir a circulao de
crdito. Ademais, segundo o Decreto n 2044 de 1908, pelo artigo 55, a nota promissria pode ser passada
vista, a dia certo ou a tempo certo da data. Deste modo, a Sahara Solues Hdricas poderia, em regra,
endossar a nota promissria. Note-se que esse Decreto vigora apenas de modo a suplementar as matrias
inerentes letra de cmbio, contanto que no conflite com a Lei Uniforme ou com o Cdigo Civil.
No caso em tela, houve, no entanto, proibio expressa da gua Benta Distribuidora Ltda quanto ao
endosso das notas promissrias. O portador das notas, ao proibir que o endossatrio efetue novo endosso,
quer se eximir da responsabilidade cambiria perante os endossatrios posteriores.
Todavia, conforme prev o artigo 890 do Cdigo Civil:
Consideram-se no escritas no ttulo a clusula de juros, a proibitiva de endosso, a excludente de responsabilidade
pelo pagamento ou por despesas, a que dispense a observncia de termos e formalidade prescritas, e a que, alm dos
limites fixados em lei, exclua ou restrinja direitos e obrigaes.
Segundo essa previso do Cdigo Civil, no poderia existir clusula proibitiva de endosso. Como regra do
CC, o endosso deve ser, pois, permitido.
J no tocante interpretao dada pela norma criada em Genebra, pode haver clusula proibitiva de
endossar, sendo que seu descumprimento no implica em nulidade do endosso, mas o endossante que
ps a clusula no garantir o pagamento a posteriores portadores daquela nota. Nesse sentido, a clusula
proibitiva de novo endosso vlida, mas eficaz to somente em relao ao endossante que a inserir no
ttulo, garantindo-se a autonomia e a independncia entre as obrigaes cambirias.
H, ainda, que se ressaltar a disposio do artigo 914 do Cdigo Civil, segundo o qual:
Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no responde o endossante pelo cumprimento da
prestao constante no ttulo.
Por sua vez, evidenciando patente conflito normativo, preceitua o artigo 15 do Decreto 57.663/66 que o
endossante, salvo clusula expressa em contrrio, garante tanto da aceitao como do pagamento da letra.
Deste modo, por um lado o CC permite que o endossante se responsabilize no ttulo apenas se ele prprio
lanar na crtula uma declarao assumindo tal compromisso, presumindo-se sua irresponsabilidade,
exceto se houver disposio diversa. Contudo, esse uso do endosso prejudica a circulao do crdito, que
33

seu objetivo primrio, pois traz insegurana ao endossatrio, que no pode cobrar diretamente de quem
lhe repassou o ttulo, sendo que, muitas vezes, tambm no h informaes sobre o emitente. Por outro
lado, conforme a Lei Uniforme, a regra a responsabilidade do endossante, que s no responde pelo
adimplemento no caso de haver clusula expressa na crtula. Por meio dessa prtica, preserva-se a
segurana jurdica na transferncia dos ttulos de crdito, devendo prevalecer a referida interpretao dada
pela Lei Uniforme.
Note-se, por fim, que a empresa no pode usar nota promissria cujo crdito j venceu. De acordo com
o artigo 55 supramencionado, s possvel passar nota promissria, a vista, a tempo certo ou a tempo
certo da data. No caso, o tempo certo da data j passou e, portanto, a empresa no pode endossar essa
nota. J as demais notas promissrias, que ainda no tiveram seus prazos vencidos, podem ser endossadas.
34
DUPLICATA.
CHEQUE. FINANCIAMENTO DA
EMPRESARIAL CONTRATO DE FATURIZAO.
ATIVIDADE
FACTORING
Fbio Konder Comparato
Os objetivos empresariais eram atingidos por meio do recurso a tcnicas de financiamento bancrio e o
seguro de crdito. O contrato de factoring se destaca pelo fato de englobar ambas essas tcnicas, alm de
compreender um servio de gesto de crditos.
Trata-se fundamentalmente da venda de um faturamento de uma empresa.
Primeiramente h um servio de gesto de crdito, j que a empresa de faturizao se encarrega de
faturamento, emisso dos ttulos de crdito correspondentes, controle de riscos, cobrana normal e
recuperao pela via judicial. H garantia contra o risco de inadimplemento, dado que o factor, como
segurador do crdito, no assume a garantia dos chamados riscos tcnicos.
A operao de faturizao pode comportar um financiamento se os crditos cedidos so liquidados no
momento da cesso, tratando-se sempre de um financiamento a curto prazo.
Esse contrato funda-se no princpio da globalidade dos crditos que constituem o seu objeto, em que todo
o faturamento cedido, com o intuito de evitar a seleo de riscos pela empresa faturizada. A operao
de pulverizao dos crditos. Entretanto, o factor no est obrigado a aceitar todos os crditos e pode
receber alguns deles pro solvendo29.
No h multiplicidade de negcios, uma vez que as sucessivas relaes de crditos a serem transferidos
no constituem novas manifestaes de vontade. Basta o endosso para que o factor fique legitimado a
cobra-los.
Sua garantia supera o seguro ao crdito, por ir alm do risco da impontualidade do devedor, uma
insolvabilidade do devedor, conhecida por justamente haver um processo de execuo coletiva. A
operao efetivada pelo faturizador comporta a garantia de liquidao dos crditos cedidos.
Quanto ao financiamento, as pequenas e medias empresas que disponham de boas chances de crescimento
tem o financiamento limitado s suas dimenses. No factoring, o que considerado so os devedores da
empresa, sendo essencialmente voltada para pequenas e mdias empresas com limitadas possibilidades de
financiamento.
indicada para: a. empresas cuja situao financeira grava por elevado montante de crditos no
mobilizveis junto ao sistema bancrio; b. empresas de constituio recente; c. empresas de clientela
dispersa, continuamente renovada e pouco conhecida pelo empresrio; d. empresas em fase de expanso,
que no tem a liquidez necessria para fazer frente demanda crescente; e. empresas que trabalham com
elevada margem de lucro unitrio; f. empresas de atividade sazonal.
No , entretanto, aconselhada para: a. industrias que fabricam produtos pouco elaborados, com baixa
margem de lucro unitrio; b. empresas que vendem diretamente ao consumidor; c. empresas em situao
de oligoplio; d. empresas com reduzida clientela ou escasso faturamento.
O fulcro da operao a cesso de crdito a ttulo oneroso.
29
35

Dentro dessa perspectiva, pergunta-se, admite-se clausula sem garantia no direito cambial?
No se pode confundir a garantia prestada pela empresa faturizadora com uma atividade seguradora de
crdito. A operao de seguro de ressarcimento/reparao de consequncias da realizao de
determinado risco. H indenizao que previamente supe a ocorrncia do sinistro.
De qualquer forma, so atividades complementares, pois o factor normalmente cobre seus negcios com
o seguro de crdito.
Seminrio
Como advogados da Sahara Solues Hdricas Ltda., elabore uma opinio jurdica sua cliente,
abordando os seguintes pontos:
(i) est correto o entendimento que a duplicata seria nula sob o fundamento apresentado?
(ii) o protesto prvio a execuo uma condio para a execuo da duplicata?
(iii) a Sahara Solues Hdricas Ltda. e a Ferro e Nquel Ltda. poderiam ser executadas
juntamente com a Olho Vivo Distribuidora Ltda. nessa ao de execuo?
(iv) o foro para execuo o foro correto?
(v) est correta a execuo, pela Dargent Factoring Ltda. o valor integral das duplicatas, ou a
execuo estaria limitada ao valor da compra das duplicatas, que era 30% inferior ao valor dos
ttulos?
2) Se, no caso vertente, em vez de serem emitidas as duplicatas, a Olho Vivo Distribuidora Ltda.
tivesse entregue cheques Sahara Solues Hdricas Ltda. e esta tivesse endossado os ttulos Ferro
e Nquel, que posteriormente foram vendidos Dargent Factoring S.A., avalizando-os da mesma
forma que as duplicatas no enunciado, haveria alguma alterao no debate sobre a validade dos
ttulos? Qual seria o procedimento para cobrana dos cheques no pagos?
I Questes relativas duplicata:
(i). O entendimento est correto. H nulidade.
A primeira razo para tanto um imperativo de coerncia com a posio que esposamos na primeira
consulta a respeito do tipo de contrato a ser firmado com o senhor Armando Jos. Quando elaboramos
aquele parecer, exploramos o contrato de distribuio e o categorizamos como contrato atpico, distinto
da compra e venda. A compra e venda o acordo pelo qual o comprador se obriga a pagar um preo ao
vendedor, e este se obriga a entregar uma coisa ao comprador. A esto os trs elementos essenciais do
contrato: preo, coisa e consenso. A distribuio diferente. Ela no se esgota com a mera transferncia
da propriedade. No puramente comutativa como a compra e venda, em que os interesses das partes
no convergem em ponto algum. Ao contrrio, tem escopo mais duradouro: promover a disperso dos
produtos do fornecedor, potencializando o sucesso e a expanso de sua atividade. H um objetivo comum
entre as partes, ainda que no seja o nico que almejam. Assim, as sucessivas compras e vendas realizadas
entre fornecedor e distribuidor se transformam em verdadeiros instrumentos de cooperao. No so, em
si, contratos autnomos. No representam manifestaes vontades novas e independentes, mas meros
atos de execuo de uma manifestao de vontade mais ampla e anterior30.
30
COMPARATO, Fabio Konder, Factoring, revista de direito mercantil, Revista dos tribunais, p. 61
36

Ora, ausente a vontade, no h que se falar em contrato. As alegadas compras e vendas entre Sahara e
Olho Vivo no existiram. Isso implica a nulidade das duplicatas emitidas com base nelas, porque a
duplicata um ttulo causal por fora de lei. Ela tem como base necessariamente uma compra e venda ou
uma prestao de servios, nos termos dos artigos 1 e 20 da lei 5.474/68.
Isso nos leva a um segundo ponto: o princpio da abstrao dos ttulos de crdito, positivado no artigo
887 do Cdigo Civil e decorrente da clssica definio de Vivante a respeito dos ttulos de crdito 31. H
um entendimento residual na jurisprudncia que diz que as duplicatas, uma vez circuladas, se desprendem
do negcio que lhes deu causa, em razo da vigncia do princpio da abstrao32. Contudo, a esmagadora
maioria dos julgados do Superior Tribunal de Justia33 e de alguns tribunais de justia estaduais entende a
duplicada como um ttulo causal. E esto certos. Em primeiro lugar, por uma questo de lei aplicvel. Por
mais que o Cdigo Covil consagre o princpio da abstrao, ele no revogou a lei 5.474/68. Ao contrrio,
fez uma ressalva que preservou todas as leis especiais acerca de ttulos de crdito em seu artigo 903. O
Cdigo passou a ter, portanto, vigncia absolutamente residual. Assim, subsiste o requisito legal da
existncia de uma compra e venda ou prestao de servios para a emisso da duplicata, nos termos do
artigo 1 da lei 5.474/68. Sendo esse um requisito legal, ele no pode ser visto como inferior aos requisitos
formais do ttulo. A reside outra contradio daqueles que defendem a abstrao das duplicatas: embora
relativizem a causalidade do ttulo, so absolutamente duros quanto sua forma. Isso de uma
arbitrariedade sem tamanho. Tanto o negcio fundamental quanto a forma esto previstos em lei como
absolutamente necessrios para tornar o ttulo vlido. Por mais que clssica, a doutrina no est acima da
lei, e no fonte formal do direito.
(ii). Em relao s condies para a execuo da duplicata, o artigo 15 da Lei n 5.474 de 1968 diferencia
as aceitas e as no aceitas. No primeiro caso, o procedimento de execuo independe de protesto,
conforme o inciso I do referido artigo. Entretanto, para o caso de duplicatas no aceitas, h requisitos
para que haja a execuo do ttulo. So eles: o protesto prvio, o acompanhamento de documento hbil
comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria, e, por fim, que o sacado no tenha recusado o
aceite, conforme o previsto nos arts. 7 e 8 da Lei n. 5.474/68. Assim sendo, a depender do tipo de
duplicata, haver a necessidade ou no do protesto prvio para a execuo, o que j , inclusive,
jurisprudncia do STJ.
(iii). Sim, a Sahara. e a Ferro e Nquel poderiam ser executadas juntamente com a Olho Vivo.. O emitente
da duplicata Sahara Solues Hdricas Ltda. parte legtima passiva da ao de execuo do ttulo
endossado: o pargrafo 4 do artigo 13 da Lei n. 5.474/68 e o artigo 44 da LUG preveem a
responsabilizao dos endossantes, mesmo na ausncia de protesto. Alm disso, a endossante tambm se
incluiu como avalista do sacado, tornando-se responsvel pela liquidao do crdito conforme art. A
prpria jurisprudncia pacfica nesse sentido. J no caso da empresa Ferro e Nquel Ltda. a resposta
depender de atitude dos contratantes. O artigo 19 da Lei n. 5.474/68 prev que as duplicatas so ttulos
nominativos, necessitando de que a compra e venda do ttulo fosse registrada. Independe da crtula e do
endosso na prpria duplicata. Alm disso, a Ferro e Nquel ajustou clusula pro solvendo, o que tambm
reforaria a ideia de responsabilizao dela pela solvncia do devedor, podendo ser igualmente executada.
S ento se efetivaria a transferncia do crdito com o registro, e se tornaria a Ferro e Nquel Ltda. parte
PELUSO, Cezar, Cdigo Civil Comentado, et. al., 8 ed., Manole, So Paulo, 2014, p. 852
STJ Resp 1.105.012 - RS 2008/0258634-1, Relator: MINISTRO MARCO BUZZI, Data do
Julgamento: 22/10/2013, T4 QUARTA TURMA.
33 STJ - AgRg no AREsp 574580 / MS 2014/0221354-7, Relator: Ministro MOURA RIBEIRO, Data de
Julgamento: 05/02/2015, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 12/02/2015; STJ - AgRg
no AREsp 533590 / SP 2014/0136373-4, Relator: Ministro MOURA RIBEIRO, Data de Julgamento:
14/10/2014, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: 29/10/2014; STJ Resp 1.105.012 - RS
2008/0258634-1, Relator: MINISTRO MARCO BUZZI, Data do Julgamento: 22/10/2013, T4
QUARTA TURMA.
31
32
37

legtima passiva da ao de execuo. Caso contrrio, haver confuso entre o titular do crdito e o seu
devedor, o que descabido, conforme j entendeu o Superior Tribunal de Justia34.
(iv). O foro escolhido pela D'argent para mover a ao executiva est errado. O correto seria que ela
propusesse a ao no domiclio do sacador (Sahara), dos endossantes (Sahara e Ferro e Nquel) ou
respectivos avalistas. Nos termos do artigo 17 da Lei 5474/68. Contudo, o que ela fez foi ajuizar a ao
de execuo na comarca de Salvador, que domiclio do sacado (Olho Vivo).
(v). A execuo est correta, por duas razes. O elemento central do contrato de factoring convencional
a cesso de crditos da faturizada em troca de um preo menor do que o valor desses crditos. claro
que isso deve ser adaptado ao nosso caso, visto que o que se transfere so ttulos de crdito, cuja circulao
se d por meio de endosso, ato unilateral, e no da cesso bilateral nos moldes clssicos do cdigo civil.
De qualquer forma, esse preo pago a menor faturizada central para desvelar as funes econmicas
do factoring: financiamento, gesto e garantia 35 . O financiamento se d pelo adiantamento do capital
correspondente aos ttulos que a faturizada iria receber, do qual descontada uma porcentagem, chamada
de desgio. Essa porcentagem corresponde remunerao do faturizador pela gesto dos crditos que
assume. Ele se torna responsvel pela verificao do inadimplemento, pelo protesto, pela propositura de
aes executivas e etc.
Essa a primeira razo pela qual no faz sentido que a D'argent s possa executar 70% do valor dos
ttulos que recebeu. Isso retiraria a sua comisso, esvaziando a causa econmica do contrato celebrado
com a Ferro e Niquel e descaracterizando a gesto ou prestao de servios.
A segunda razo a ausncia da funo de garantia do contrato celebrado entre D'argent e Ferro e Nquel.
Geralmente, o factoring tm funo garantidora porque a faturizadora obrigada a pagar faturizada o
preo dos ttulos (descontado o desgio) independentemente do adimplemento dos devedores. No fundo,
a faturizada troca a chance de receber uma quantia maior pela certeza de receber uma quantia menor.
Mitiga-se o risco, que se transfere faturizadora (COMPARATO, Fabio Konder, Factoring, revista de
direito mercantil, Revista dos tribunais, p. 61) Isso no ocorre no presente caso. A insero da clusula pro
solvendo na venda dos ttulos D'argent tornou a Ferro e Nquel responsvel pela insolvncia da Olho Vivo
e da Sahara, sua avalista. O risco no se transferiu. No h garantia. O endosso feito pela Ferro e Nquel
no foi um endosso-cauo, nos moldes do previsto no artigo 19 da Lei Uniforme, aplicvel s duplicatas
por fora do artigo 25 da lei 5.474/68.
E ainda que fosse, isso no afetaria o processo executivo em si. Dargent poderia mover a ao
tranquilamente, porque, apesar de o endosso-cauo no transformar o endossatrio em credor, mas em
mero mandatrio, um de seus poderes o de executar o ttulo. Isso se extrai de uma interpretao conjunta
do artigo 19 da LUG e 1.451 do Cdigo Civil. A questo que, depois de receber o valor da execuo,
ele teria de devolver ao devedor o que extrapolou o valor da dvida da obrigao principal. Isso porque se
aplica, nessa hiptese, o disposto pelo Cdigo Civil sobre o penhor de ttulos de crdito. O artigo 1.460
prev que o credor salde imediatamente a dvida. Se ela foi saldada e o ex-devedor continua a titular o
ttulo de crdito, o artigo 884 do Cdigo impe a devoluo, sob pena de configurar enriquecimento sem
causa. claro que nada disso se aplica ao presente caso, porque no h endosso-penhor.
II Questes relativas ao cheque:
(i). A discusso a respeito da validade mudaria totalmente, porque o cheque no causal como a duplicata.
Desapareceria o fundamento da exceo da Olho Vivo. No precisa ser emitido em funo de um negcio
REsp 1011040/PB, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
27/03/2012, DJe 10/04/2012
35 GONALVES, Carlos Roberto, Direito Civil Brasileiro, v. 3, Saraiva, 2014, pp. 704-705
34
38

especfico, porque no h previso legal nesse sentido. Alm disso, no existe apresentao para aceitemos
cheque, como na duplicata. A concordncia com a ordem de pagamento no pode ser negada.
(ii). Quanto ao procedimento de cobrana do cheque, o artigo 33 da lei 7.357 dispe sobre o prazo de
apresentao do cheque, que de 30 dias a contar da data de emisso, se for emitido no lugar onde deve
ser pago, ou de 60 dias, se for em outra cidade. O prazo de apresentao importante para a contagem
do prazo prescricional e para a conservao do direito de regresso contra endossantes e seus avalistas.
Portanto, a Dargent Factoring S.A. primeiramente precisaria ter feito a apresentao do cheque dentro
desse perodo de dias provavelmente no prazo de 60 dias, vista diferenas nas cidades sedes das
companhias. Em situaes de no pagamento at a data de vencimento do cheque, como o caso
apresentado, cabe ao portador Dargent a ao de execuo, que deve ser imposta em at seis meses a
contar do fim do perodo do artigo ora mencionado. Portanto, a Dargent teria o direito de promover a
ao de execuo num prazo de seis meses a contar do fim dos 60 dias. Alm disso, em caso de no
pagamento do cheque, segundo o entendimento do STJ, a execuo deve se dar no foro onde est
localizada a agncia bancria em que o emitente mantm a sua conta corrente 36. J o artigo 47 dessa lei
dispe o modo e contra quem o cheque poderia ser executado, sendo elas: contra o emitente e seu
avalista e contra o endossante e seus avalistas, se o cheque apresentado em tempo hbil e a recusa de
pagamento comprovada pelo protesto ou por declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque,
com indicao do dia de apresentao (...). e o seu pargrafo primeiro ainda determina que todas as
declaraes dispensam o protesto e teriam os efeitos deste. Diz Rubens Requio: O protesto do cheque,
muitas vezes, usado como meio de intimidao do devedor, que fica preocupado com o seu conceito e
idoneidade. Por isso, estou certo que os bancos tudo faro para sabotar as aspiraes de clientes que
desejem a insero do protesto de seus ttulos .
No preciso protestar um cheque para cobr-lo, pois o prprio no pagamento (cheque devolvido pelo
sacado atestando a ausncia de fundos na conta do emitente) j suficiente para mover a ao de execuo,
nos termos do artigo 6 da Lei de Protestos. Portanto, a alegao de Olho Vivo sobre a necessidade de
protestos improcedente. Ademais, como o cheque foi emitido pela empresa Olho Vivo e sendo a Sahara
avalista e endossante, ambos teriam responsabilidade no pagamento do cheque, sendo procedente a
alegao de Ferro Nquel de que deve ser retirado da ao: No caso, a empresa de factoring ajuizou ao de
execuo contra a empresa e contra a pessoa que emitiu o cheque (...). Ao analisar a questo, o colegiado destacou: A lei
mais que explcita: quem endossa garante o pagamento do cheque. Seja o endossatrio quem for. A lei no faz excluses.
Portanto, no cabe criar excees margem da lei.. Entretanto, em relao ao Ferro Nquel, pode a Dargent
ainda desfazer o negcio realizado com ela, visto o teor pro solvendo da venda, com todas as suas
consequncias, caso no seja capaz de receber a quantia devida. Por fim, caso a Dargent perca o prazo de
seis meses previsto na lei, portanto, incidindo a prescrio, ainda resta para ela a possibilidade de instaurar
a ao causal (ao de conhecimento da Lei do Cheque sem necessidade de protesto), ao monitria (que
ocorre junto com a ao causal) e ao de enriquecimento ilcito (artigo 61 da Lei do Cheque, podendo
ser movida contra emitente e outros obrigados).
STJ REsp 1246739 / MG 2011/0053278-0, Relator: Ministra NANCY ANDRIGHI, Data do

Julgamento: 02/05/2013, T3 TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: 08/05/2013.
36
39
FINANCIAMENTO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL: CONTRATOS

BANCRIOS E MTUO . ABERTURA DE CRDITO . CDULA DE
CRDITO BANCRIO.
O EMPRSTIMO BANCRIO (MTUO)
Vera Helena de Mello Franco
a mediao de crdito indireto o emprego com responsabilidade prpria do capital alheio.
Dentro disso, mediao qualificada, j que o mediador assume, em nome prprio, o risco da atividade.
Sendo assim, somente pode ser exercida por PJ autorizada. H controle da administrao pblica para o
exerccio dessa atividade.
A funo das instituies financeiras est em recolher os capitais inertes, concentra-los e coloca-los em
circulao.
Operao bancria
Somente ser uma operao bancria quando a presena do banco for requisito essencial para a
qualificao do negcio.
Quanto sua natureza, podem ser tpicas exclusivas da atividade bancria e atpicas aquelas que,
embora no exclusivas da atividade bancria, esto conexas.
Nas tpicas esto os depsitos e os emprstimos, atividades tpicas de intermediao de crdito. Dividemse em ativas e passivas, em relao posio subjetiva do Banco.
Nas atpicas o Banco um prestador de servios, realizando atividades complementares sua funo.
vedado ao banco as atividades industriais ou comerciais.
Quanto ao contedo, pode haver a seguinte diviso:
a.
Operaes cujo objeto imediato no um crdito, mas sim sua finalidade contrato de conta
corrente
b. Operaes nas quais o crdito no o fim remoto, mas a finalidade imediata visada pelas partes
o contrato de mtuo
c. Operaes complementares das operaes de crdito
O elemento comum a todos os negcios jurdicos de crdito reside em quatro prestaes inversamente
proporcionais: a entrega que tem sua contraprestao na restituio e o prazo, cuja prestao
correspectiva est no pagamento dos juros.
Mtuo
a operao pela qual o Banco entre a terceiros uma certa soma em dinheiro para lhe ser devolvida dentro
de um prazo determinado, cobrando juros para tanto.
oneroso, envolve prazos superiores a 180 dias37, e somente sero devidos aps o vencimento. A Lei
4595/64 prev os limites do contrato, com determinadas especificaes.
37
O Hot Money envolve o prazo mximo de 10 dias.

40
Contas garantidas: cheques especiais so contas de crdito com um valor limite que movimentado
diretamente pelos cheques emitidos pelo cliente, desde que no exista saldo disponvel na conta em
movimentao.
Crdito Rotativo: linhas de crdito abertas com um determinado limite e que so utilizadas pelas
empresas na medida de suas necessidades, ou mediante apresentao de garantias.
Emprstimo para capital de giro: operaes tradicionais de emprstimos vinculadas a um contrato com
destinao especifica. So garantidos por duplicatas de montante superior ao do emprstimo.
Contrato de repasse: emprstimos oferecidos no mercado interno por entidades financeiras, utilizando
recursos captados no exterior em prprio nome.
Crdito direto ao consumidor: financiamento concedido por uma instituio financeira para aquisio
de bens ou servios pelos seus clientes. O bem adquirido fica como garantia.
Crdito direto ao consumidor com intervenincia: semelhante ao anterior com a intervenincia de

empresas.
O contrato de abertura de crdito um contrato com caractersticas prprias e que no se confunde

com outros contratos. atpico, consensual, de durao continuada (seus efeitos se protraem no tempo),
oneroso (com obrigaes para ambas as partes), no solene, personalssimo, pode ser descoberto ou
garantido.
Antecipao bancria
operao assimilada ao desconto bancrio e ao emprstimo, e consiste no adiantamento ao antecipado
de uma determinada soma proporcional ao valor de determinadas coisas.
contrato autnomo, real, que resulta da fuso do crdito e da garantia, e no qual a garantia elemento
essencial, devendo ser proporcional ao adiantamento realizado.
Seminrio
1) A cdula de crdito bancria poderia ser emitida em favor de banco estrangeiro ? O Banque
considerado instituio financeira, nos termos da legislao
brasileira? Se essas duas respostas forem positivas, a cdula de crdito bancrio poderia ter
sido emitida em moeda estrangeira ?
3) Joo e Manuel tm uma discusso societria a respeito da garantia do emprstimo. Atualmente,
a participao de Joo muito inferior de Jos, eis que foi diludo em razo da integralizao da
dvida objeto do contrato de mtuo. A partir disso, responda: era vlida a clusula que permitia a
integralizao da dvida do mtuo na Sahara em caso de inadimplemento? Em outras palavras, o
contrato de mtuo admite que se a obrigao no foi adimplida, a dvida seja considerada capital
integralizado na sociedade?
Questo n1) A cdula de crdito bancria poderia ser emitida em favor de banco estrangeiro? O Banque
considerado instituio financeira, nos termos da legislao brasileira? Se essas duas respostas forem
positivas, a cdula de crdito bancrio poderia ter sido emitida em moeda estrangeira?
O art. 26, 1, da Lei n.10.931/2004 preconiza que "a instituio credora deve integrar o Sistema
Financeiro Nacional, sendo admitida a emisso da Cdula de Crdito Bancrio em favor de instituio
domiciliada no exterior, desde que a obrigao esteja sujeita exclusivamente lei e ao foro brasileiros".
Assim sendo, a CCB pode ser emitida em favor de banco estrangeiro.
41

A legislao brasileira considera instituio financeira a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que
tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou
aplicao de recursos financeiros de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso,
distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios (art. 1 da Lei n.
7.492/86). Ressalta-se que o conectivo "ou" deve ser interpretado como "e", por interpretao consolidada
na doutrina bancria, para que se reduza o amplo leque de pessoas que seriam consideradas como
instituio financeira.
Assim, a mera captao ou intermediao ou aplicao de recursos seria suficiente para caracterizar algum
como instituio financeira, o que aconteceria, por exemplo, no momento em que uma pessoa fsica
empresta dinheiro a um amigo que passa por necessidades econmicas.
Como o Banque realiza operaes de abertura de crdito e emisso de CCB, pode-se consider-lo como
instituio financeira nos termos da legislao brasileira.
Desta forma, a CCB poderia ter sido emitida em moeda estrangeira, visto que esta uma possibilidade
facultada pelo art. 26, 2, da Lei n. 10.931/2004, in verbis: "A Cdula de Crdito Bancrio em favor de
instituio domiciliada no exterior poder ser emitida em moeda estrangeira."
Questo n3) Joo e Manuel tm uma discusso societria a respeito da garantia do emprstimo.
Atualmente, a participao de Joo muito inferior de Jos, eis que foi diludo em razo da integralizao
da dvida objeto do contrato de mtuo. A partir disso, responda: era vlida a clusula que permitia a
integralizao da dvida do mtuo na Sahara em caso de inadimplemento? Em outras palavras, o contrato
de mtuo admite que se a obrigao no foi adimplida, a dvida seja considerada capital integralizado na
sociedade?
Em relao ao mtuo bancrio, discute-se acerca das garantias reais excessivas, visto que existe uma
situao de hipossuficincia entre o banco e o empresrio tomador do emprstimo. recorrente a prtica
de abuso devido a utilizao de contratos pr-estabelecidos. A garantia do mtuo muitas vezes se torna
excessiva, pois ultrapassa o valor do emprstimo.
No caso em tela, no h esse excesso da garantia. Primeiramente, no h uma relao de disparidade ou
hipossuficincia, pois o contrato no estabelecido entre a Sahara e um banco, mas sim com Portuga
Administradora de Bens Ltda. - Portuga. Como o contrato no foi pr-estabelecido e o valor da garantia
a metade do valor emprstimo, assim, no h abuso.
Alm disso, no h qualquer impedimento de que a dvida seja considerada capital integralizado na
sociedade. No h qualquer obstculo a essa operao, seja no Cdigo Civil, seja em legislao
extravagante. Nesse sentido, h inclusive o seguinte julgado, permitindo operao semelhante:
CONTRATAO DE EMPRSTIMO NO EXTERIOR, QUITADO MEDIANTE
INVESTIMENTO DA EMPRESA ESTRANGEIRA NA EMPRESA NACIONAL
DEVEDORA. CELEBRAO DE CONTRATO SIMBLICO DE CMBIO.
INCIDNCIA DA CPMF. INEXISTNCIA DE VIOLAO LEGALIDADE E
ISONOMIA. 1. No caso em tela, a empresa apelante celebrou contratos de mtuo com sociedade
estrangeira. A dvida da decorrente, contudo, ao invs de ser quitada pelo pagamento, foi extinta
por meio de investimento da empresa estrangeira no capital de sua devedora, ou seja, foram
emitidas novas quotas da sociedade apelante, a serem subscritas pela referida empresa americana
e integralizadas pela converso da dvida. 2. H a formao de duas relaes jurdicas distintas e
sucessivas no tempo: a primeira delas diz respeito ao emprstimo tomado pela empresa apelante
da empresa estrangeira; a segunda envolve o investimento feito pela empresa estrangeira no
capital social da apelante. 3. Apesar de os valores envolvidos, ao final das duas operaes, no
realizarem a sada fsica do patrimnio da apelante, houve a movimentao financeira escritural
desses recursos, geradora da incidncia da CPMF: em primeiro lugar, para a quitao do
emprstimo estrangeiro, e em segundo lugar, para a realizao do investimento pela empresa
42

estrangeira. 4. Inexistncia de violao aos artigos 150, I, da CF, 97 do CTN e 2o, da Lei n
4.131/62. 5. Precedente desta Corte. 6. Apelao improvida.
(TRF-2 - AMS: 200251010144888 RJ 2002.51.01.014488-8, Relator: Desembargador Federal
LUIZ ANTONIO SOARES, Data de Julgamento: 14/08/2007, QUARTA TURMA
ESPECIALIZADA, Data de Publicao: DJU - Data::04/10/2007 - Pgina::227)
43
GARANTIAS: FIANA, PENHOR (MERCANTIL, DE CRDITOS),

ALIENAO FIDUCIRIA . PROJECT FINANCE.
CONTRATOS DE GARANTIA E GARANTIAS AUTNOMAS
Luiz Mario Galbetti e Rafael Vanzella
Traz o texto a discusso acerca dos contratos de garantia e garantias autnomas. contrato em que
se promete a indenizao de dano sofrido, ou determinada renda, ou outro resultado, e no o
adimplemento da obrigao. No acessrio, mas sim independente.
Chega-se concluso de que garantia significa ao, posio jurdica subjetiva ativa complexa. As garantias
especiais tm por objeto a responsabilizao de outro ou outros patrimnios pelo cumprimento da
obrigao (pessoais), assim como podem ter por objeto determinados direitos sobre certos bens do
prprio devedor (reais).
Dessa forma, so contratos que constituem, modificam ou extinguem relaes jurdicas caracterizadas, em
seu contedo, por posio jurdica subjetiva ativa funcionalizada efetivao de pretenses ou de
expectativas, reduzindo, assim, os riscos advindos da eventualidade do inadimplemento de um dever
comportamental, ou da verificao de um resultado desfavorvel ou, ainda, da no verificao de um
resultado favorvel.
Caracterizam-se, dessa forma, pela sua causa. fundamental considerar a causa concreta dos seus
subcontratos de garantia para qualifica-los e interpreta-los devidamente.
Destaca-se a diferena entre garantias autnomas e especiais. As especiais tm a chamada acessoriedade
e nas autnomas no. H independncia que este contrato guarda para com as outras relaes jurdicas.
A CONSTITUIO DO PENHOR MERCANTIL ATRAVS DO CONSTITUTO

POSSESSRIO
Luiz Gasto Paes de Barros Lees
O penhor de carter acessrio, sendo, portanto civil ou comercial, a depender da obrigao principal.
Pode at mesmo ser considerada a insero de um contrato usualmente civil num fluxo mercantil para
que se torne comercial.
Questiona-se se o constituto possessrio no confunde com a tradio efetiva nem mesmo simblica.
Entretanto, entende o autor que, bastaria que haja acordo expresso das partes nesse sentido para
considera-lo existente.
Por presumir a entrega dos bens em garantia, a falta dessa entrega constitui a infidelidade do depositrio.
Entretanto, no necessria a efetiva entrega fsica da coisa. O constituto possessrio tambm implica
em tradio ficta ou simblica.
O PROJETO DE FINANCIAMENTO
Luiz Gasto Paes de Barros Lees
operao financeira que se estrutura com base no fluxo de caixa gerado pelo empreendimento
financiado. Trata-se de financiamento de projeto e no de empresa.
44

Necessrio que fique assegurada a viabilidade econmica do projeto.
A garantia bsica reside no fluo de caixa do empreendimento financiado e no nos ativos individuais que
os empreendedores possam oferecer aos seus credores.
PERFIL DOGMTICO DA ALIENAO FIDUCIRIA

Orlando Gomes
negcio jurdico consistente na transmisso de propriedade, limitada por uma relao obrigacional que
distorce o fim natural do contrato translativos. A alienao meio para se alcanar o fim da garantia
Realiza-se negcio aparente que oculta o verdadeiro, sendo, de certa forma, caso de simulao. Entretanto,
h intento real de transmisso da propriedade com a finalidade de garantir o crdito.
Seminrio
A Sahara solicitou que ao final da opinio jurdica fosse feita um quadro diferenciando as garantias
da fiana, penhor e a alienao fiduciria, destacando seus prs e contras e suas caractersticas.
Fomos mais uma vez procurados por Sahara S/A para emitir nossa opinio sobre a exigncia de garantias
feitas pelo Banco ACC. Elas visam a assegurar o adimplemento do contrato de mtuo a ser firmado entre
as partes. Faremos uma anlise de alguns tipos cabveis de garantia e depois apresentaremos e
justificaremos nossas propostas. Antes disso, porm, cabe esclarecer algumas ideias.
A primeira , naturalmente, a de garantia. Geralmente a garantia traduzida em uma noo geral de escudo
contra o infortnio - seja ele qual for. O contrato de garantia o instrumento jurdico usado para que uma
parte transfira outra um risco a que est sujeita em outro negcio jurdico do qual faa parte. Evitar a
frustrao de uma expectativa a sua causa38, o efeito almejado pelas partes com a sua concluso. A
garantia geral de todos os credores o patrimnio do devedor. Contudo, possvel que essa garantia geral
seja reforada. Esse reforo se d tradicionalmente de duas formas. Pela primeira, confere-se ao credor o
poder de recorrer a outros patrimnios alm do devedor para satisfazer sua pretenso. Pela segunda, temse a afetao de um bem especfico satisfao dessa pretenso. Elimina-se, portanto, o risco da
insolvncia. Essa a distino clssica entre as garantias pessoas e reais39.
A segunda ideia relevante a de project finance. Como visto, a Sahara firmou um contrato de sociedade com
o Banco ACC, constituindo uma Sociedade de Propsito Especfico. Isso importante porque essa
sociedade uma corporificao do investimento que seus acionistas pretendem levar a cabo. Ela centraliza
o enfeixamento de relaes jurdicas em torno desse projeto, isolando-o do restante dos investimentos
particulares de cada um dos acionistas 40. Assim, as expectativas de ambas as partes voltam-se para o
sucesso da instalao do parque fabril da Sahara. O Banco ACC no est apenas interessado na
remunerao do capital que emprestar Sahara. Ele tambm scio da SPE. Tambm participar nos
resultados do projeto, que podem ultrapassar em muito o spread obtido com o mtuo. Assim, interessa
mais ao banco que a Sahara preste garantias que protejam o sucesso do parque, e no tanto o mtuo em
si. claro que este no deixa de ser essencial. Ser necessrio recorrer a formas mais tradicionais de
garantia para cobrir boa parte dele, mas o restante pode ser garantido por vias menos ortodoxas e mais
Sem adentrar discusses mais complexas, o termo causa aqui usado como sinnimo de consequncia jurdica que
viabiliza a operao econmica levada a cabo pelas partes pela roupagem jurdica do contrato, nos termos de ROPPO,
Enzo, O Contrato, Almedina, Coimbra, 2009, pp. 195-203
39 GALBETTI, Luiz Mario, e VANZELLA, Rafael, Contratos de Garantia e Garantias Autnomas, Revista de Direito
Mercantil, 157 ed., pp. 48-49.
40 LEES, Luis Gasto Paes de Barros, Pareceres, v. II, Singular, So Paulo, 2004, p. 1443
38
45

adequadas ao interesse comum das partes as garantias autnomas , que sero explicadas mais abaixo.
Passemos s anlises.
I Fiana:
Uma primeira possibilidade a ser explorada a prestao de fiana por um terceiro. A fiana, disciplinada
a partir do artigo 818 do Cdigo Civil de 2002, uma garantia pessoal que se configura por meio de um
contrato unilateral autnomo e acessrio ao contrato principal, em que o fiador garante o cumprimento
da obrigao contrada pelo afianado. Na fiana, independentemente de ser civil ou mercantil, exige-se a
outorga marital, isto , a autorizao do cnjuge, a fim de garantir todos os seus efeitos jurdicos. Alm
disso, ela conta com a ideia de benefcio de ordem, disposto pelo artigo 82741 do Cdigo Civil, de maneira que
necessrio sempre executar primeiramente o prprio devedor para ento, se necessrio, executar o
fiador.
O que nos faz afastar a viabilidade da fiana para o caso da Sahara e do Banco ACC que no h um
terceiro suficientemente solvente para ocupar o papel do fiador. A SPE poderia ser uma opo, mas ainda
vai nascer e ir levar tempo at reunir patrimnio prprio capaz de fazer frente s dvidas da Sahara. Alis,
se ela fosse garante, o Banco ACC estaria se responsabilizando indiretamente por metade da satisfao do
seu prprio crdito, o que no faria sentido. Alm disso, o Banco ACC no tem inteno alguma de
prejudic-la. Interessa-lhe o sucesso do empreendimento, como j visto.
II Penhor:
O Penhor garantia real acessria, vinculada a uma obrigao principal, com efeitos de transmitir a posse
indireta do bem ao devedor42. No h, portanto, a tradio efetiva e muito menos a simblica desse bem,
e nem por isso inexistente o penhor. Basta que haja constituto possessrio, por ser o caso de penhor
mercantil e no civil43 para a sua configurao, permitindo que a atividade investida pela empresa fosse
desenvolvida, ao mesmo tempo que se efetiva a garantia ao Banco ACC, o que inicialmente poderia
despertar o interesse no instituto.
Levando-se em considerao os ativos disponveis da Sahara, o penhor pode ser til em termos de ttulos
mobilirios, mas no de bens mveis. Isso porque o direito de excutir concedido pelo artigo 1422 do
Cdigo Civil implica todo um procedimento judicial e lento de alienao, que no capaz de satisfazer as
necessidades imediatas do credor. certamente mais clere do que um procedimento judicial de cobrana,
mas carrega em si a possibilidade de oposio das excees referentes obrigao principal, o que pode
prejudicar o sucesso do investimento.
III Alienao Fiduciria:
Pela alienao fiduciria, ocorre a transferncia da propriedade do bem ao credor, o que facilita a tutela de
seu crdito, que fica muito mais clere. O artigo 3 do decreto-lei 911/69 autoriza a concesso de liminar
de busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, de modo a preservar de forma til e rpida os
interesses do credor44. As mesmas observaes so vlidas para o terreno a ser usado na construo da
fbrica, exceto, por bvio, pela busca e apreenso. No negcio jurdico da propriedade fiduciria d-se a
transferncia do domnio do bem ao credor (no caso, da fbrica ou do terreno) em garantia do pagamento,
Art. 827: O fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito a exigir, at a contestao da lide, que sejam primeiro
executados os bens do devedor.
42 LEES, Luiz G. P. de Barros. A constituio do penhor mercantil atravs do constituto possessrio, em Pareceres,
Singular, So Paulo, 2004, pp. 625-631.
43 No sofre a influncia, dessa forma, do artigo 274 do Cdigo Comercial, mas sim do artigo 1.431, par. nico do Cdigo
Civil. Nesse sentido, REsp 1377908/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
21/05/2013, DJe 01/07/2013.
44 STJ - REsp: 1462210 RS 2014/0149511-0, Relator: Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, Data de Julgamento:
18/11/2014, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 25/11/2014.
41
46

permanecendo o devedor fiduciante com a posse direta da coisa; j o domnio (resolvel) e a posse indireta
passam ao credor fiducirio, em garantia, por meio de constituto possessrio45.
Nos termos dos artigos 26 e 27, caput da lei 9.514/97, ocorrido o inadimplemento, a propriedade se
consolida nas mos do fiducirio, que deve proceder alienao do imvel judicial ou extrajudicialmente
em at 30 dias. No caso da Sahara e do Banco ACC, a alienao fiduciria do imvel em que se construir
a fbrica no uma boa idia. Ela retira uma importante fonte de financiamento para o investimento, que
o prprio imvel. Ele no precisa estar em propriedade da SPE para que ela cumpra seu propsito.
Dessa forma, h uma alienao para garantir, ocultando o verdadeiro negcio jurdico de comum acordo
com o adquirente, pois no lhe transfere realmente a propriedade do bem, mas apenas a atribui para
assegurar o pagamento de respectiva dvida46. Uma vez construda a fbrica e operada a acesso, muito
mais vantajoso a ela vender o terreno com o galpo da fbrica e alug-lo por prazos longos, de modo a
liberar capital para fazer frente s suas obrigaes mais facilmente. Essa possibilidade seria tolhida se o
imvel estivesse em propriedade do Banco ACC.
IV Garantias autnomas:
As garantias autnomas so aquelas que possuem a causa tpica do tipo contratual geral de garantia, mas
no integram vnculos obrigacionais dependentes daquele em que est o crdito que se pretende garantir.
Elas no gravitam em torno da causa de um contrato principal. Certamente esto inseridas no mbito da
operao econmica levada a cabo pelas partes, mas no existem exclusivamente em funo dela. No
deixam de fazer sentido e no constituem enriquecimento sem causa quando alguma obrigao do
contrato central inadimplida. Isso porque a sua causa desvinculada de qualquer valorao jurdica do
inadimplemento47. Ele constitui mero fato bastante para que o credor busque a satisfao de seu crdito
no patrimnio do garante. E mais: o inadimplemento pode no ser o nico fato ensejador da obrigao
do garante. Seu surgimento pode estar condicionado a um evento desfavorvel qualquer, como nos
contratos de seguro. O interessante que, por estarem desvinculadas de qualquer valorao jurdica, os
vcios do contrato central no afetaro o contrato de garantia autnoma. A garantia perde o seu carter
tradicionalmente acessrio para valer e produzir efeitos por si mesma. O mais comum em casos de garantia
autnoma que ela seja onerosa e exija do garantido o pagamento de um preo, semelhante a um contrato
de seguro.
A falha das garantias autnomas que, como a fiana, so garantias pessoais. O crdito vinculado
pessoa do garante, e no a um bem. Mas, ainda assim, so muito mais seguras do que a fiana, porque
obstam que o devedor oponha ao credor excees relativas ao negcio principal. Sua causa no est
vinculada a ele, ento eventuais vcios nele no ensejam o enriquecimento sem causa do garantido. Muito
j se discutiu a respeito da possibilidade de uma garantia autnoma, mas o Superior Tribunal de Justia j
reconheceu a existncia de uma garantia autnoma no REsp 3.673/MG.
45
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil brasileiro: direitos reais: v 5. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 437-439.
GOMES, Orlando. Perfil dogmtico da alienao fiduciria. In: Doutrinas Essenciais Obrigaes e Contratos: vol. 5, So
Paulo, Revistas do Tribunais, 2013, p. 475.
46
47
GALBETTI, Luiz Mario, e VANZELLA, Rafael, Contratos de Garantia e Garantias Autnomas, Revista de Direito
Mercantil, 157 ed., p. 57.
47

V Quadro comparativo:
Fiana
Garantia
Autnoma
Penhor
Alienao
Fiduciria
Espcie
Pessoal
Pessoal
Real
Real
Vnculo com
uma obrigao
principal
Acessria
Autnoma
Acessria
Acessria
Oponibilidade
de excees da
obrigao
principal
Possvel
Impossvel
Possvel
Possvel
Benefcio
ordem
Existente
Inexistente
Efeitos reais
Transferncia
posse indireta
Meios
executivos
Ao de cobrana
Ao de cobrana
Excusso
por
alienao judicial
de
da
Transferncia
propriedade
Busca e Apreenso
seguida de alienao,
judicial ou no
VI Nossa proposta:
Ante o exposto, propomos as seguintes formas de garantia:
a. A alienao fiduciria dos bens de capital a serem utilizados pela fbrica para a produo das
condensadoras da Sahara. Essa garantia tutela o crdito do Banco sem que haja a transferncia
da posse direta da coisa. Assim, a SPE ainda seria capaz de operar a fbrica e manter o fluxo de
caixa do investimento de p.
b. A cesso onerosa ao Banco ACC de tantas posies contratuais da SPE assumidas em funo do
empreendimento quanto forem necessrias para suprir o inadimplemento parcial do mtuo pela
Sahara. Essa garantia visa dar ao banco a possibilidade de executar diretamente e em seu nome
os crditos da SPE contra seus devedores, at o limite de seu crdito. Ela seria constituda de
forma autnoma, visando a suprir o montante inadimplido, independentemente de qualquer
problema em suas outras relaes com a SPE ou a Sahara. As posies seriam cedidas,
naturalmente, por um preo bastante amigvel, muito abaixo do valor das obrigaes envolvidas.
Dessa forma, independentemente de quaisquer alegaes da Sahara em relao ao negcio
principal, o evento do inadimplemento por si s bastaria para que as cesses se operassem. No
haveria discusso jurdica apenas ftica. O banco no teria prejuzo imediato, e a Sahara no veria
os bens necessrios ao seu investimento totalmente comprometidos. Essa forma de garantia ,
no fundo, um meio de preservar o investimento,sem deixar de penalizar a Sahara por meio da
retirada de sua parte na distribuio dos resultados percebidos com a satisfao de determinados
crditos da SPE.
48
da

O penhor das cotas sociais detidas pela Sahara, bem como de seus frutos os dividendos , para os casos
extremos em que haja inadimplemento total do contrato de mtuo48. Essa garantia visa a dar ao Banco
ACC o controle da operao toda, alocando os recursos necessrios para a construo da fbrica da forma
que lhe for mais vantajosa.
O Superior tribunal de Justia j reconheceu em diversas ocasies garantias nesses moldes. Veja-se, como exemplo: REsp
819.238/RJ, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 28/11/2006, DJ 26/02/2007, p. 588
48
49
EMPREITADA. BUILT-TO-SUIT.
CONTRATO DE EMPREITADA OBRIGAES DE MEIO, DE RESULTADO E
DILIGNCIA
Fbio Coutinho de Alcntara Gil
A definio alem para o contrato de empreitada: o objeto do contrato produo ou modificao de
uma coisa, ou outro resultado obtido com o trabalho ou prestao de servios. Entretanto, h vasta
divergncia na sua conceituao e no tanto que deve ser restringido o seu objeto.
um contrato de meio ou de resultado? O autor entende que se trata de contrato de resultado, por ser
possvel que existam contratos de empreitada que no objetivem qualquer resultado. Entretanto, no se
nega que h favorabilidade do resultado.
A conduta do empreiteiro assume papel fundamental na considerao de que houve cumprimento do
contrato ou no. Ainda assim, compreende-se que a atividade diligente do empreiteiro no exaure a sua
responsabilidade pelo alcance do resultado contratado.
O resultado continua como ponto central no contrato.
Sua caracterstica diferenciadora da prestao de servios a sua autonomia em relao parte contrria.
H a delegao de uma tarefa. a execuo de atos materiais ou de trabalho intelectual, e no
representao de atos jurdicos.
BUILT-TO-SUIT: QUALIFICAO E CONSEQUNCIAS

Cristiano de Souza Zanetti
O contrato se refere basicamente ao fato de que dada pessoa se obriga a levar a efeito certa construo,
conforme determinadas especificaes e, em seguida, confere o direito de uso e fruio ao outro
contratante, contra o pagamento de determinado valor.
modalidade contratual especialmente projetada para atender s necessidades das indstrias, embora no
se resuma a isso. vantajoso por evitar a imobilizao do capital. Permite adquirir imvel conforme as
necessidades sem adquiri-lo de uma vez.
Os crditos so cedidos a agente financeiro que ir disponibilizar o montante necessrio. O efetivo
pagamento de tais crditos si ser garantido pela alienao fiduciria do imvel.
Entretanto, so inerentes os problemas de reviso contratual no caso de ser aplicada a lei de locao
(8245/91). H diferena da locao pela obrigao que tem o empreiteiro de construir o imvel sob as
condies especificas. No possvel dissociar a cesso de uso da construo no uma mera soma de
contratos diversos e h pagamento pelas duas prestaes.
Dessa forma, indiscutvel a sua diferenciao e independncia tpica.
Seminrio
1) possvel a reviso do valor pago a ttulo de aluguel no contrato built-to-suit com base na Lei do Inquilinato
(Lei n. 8.245/91)?
2) Faz jus Construtop pedir indenizao pelos custos adicionais incorridos com a execuo do projeto modificado?
50

Questo n 1)
O contrato build to suit um contrato de origem estrangeira. Nele uma pessoa se obriga a realizar uma
construo conforme determinadas especificaes e, posteriormente, confere o direito de uso e fruio ao
outro contratante, contra o pagamento de determinado valor. Aquele que se obriga a construir o
empreendedor, e o que se obriga a pagar o ocupante. O pagamento se inicia aps o trmino da
construo e ocorre sob a forma de prestaes mensais. Com o pagamento o que se busca remunerar
tanto o valor investido na execuo da obra, como a posterior cesso de uso e gozo.
O professor Cristiano de Sousa Zanetti v esta forma de contrato como algo vantajoso, pois evita a
imobilizao de capital. Segundo ele o contrato lhe permite obter construo em estrita conformidade
com suas necessidades, sem que deva adquiri-la desde logo.
Quando se compara o contrato build to suit com a locao surge a discusso acerca daquele ser ou no uma
modalidade desta. Se sim, ento desta associao se sugere a incidncia da Lei 8245/91 tambm para os
contratos build to suit.
compreensvel que o mercado confunda build to suit com locao, visto que ambos os contratos tm por
objetivo ceder o uso e a fruio de certo imvel para auferir determinada remunerao. Porm, alm disso,
o build to suit pautado pela obrigao de construir. Apenas depois haver a cesso de uso e gozo do bem
imvel ao ocupante. Suas prestaes so, portanto, de um lado a construo somada cesso do uso e da
fruio e, de outro, o pagamento pelas prestaes peridicas.
Nota-se que existe diferena vital entre locaes e contratos build to suit. Neste a construo
imprescindvel para que o objetivo das partes seja atingido. Assim no h possibilidade de dissociar as
prestaes de construo e cesso de uso e fruio. Tanto que o pagamento devido pelo ocupante presta
a remunerar ambas. J na locao o objetivo a troca de dinheiro pela mera cesso de uso e gozo de
determinado bem. Para o professor Zanetti a operao econmica viabilizada pela figura diversa da
locao e, por isso, no permite a aplicao das regras previstas na Lei n 8245/91.
H quem defenda a possibilidade da aplicao desta Lei aos contratos build to suit por analogia. Quanto
questo de reviso do valor do aluguel, previsto no artigo 19 da Lei 8245/91, necessrio cuidado.
O artigo 19 confere s partes o direito de reajustar o valor do aluguel aps 3 anos de vigncia do pactuado.
Porm, considerar que este artigo, mesmo por analogia, possa ser aplicado ao build to suit leva a um
problema na execuo deste contrato. Alm disso, para Zanetti o carter particularssimo do build to suit
cria srio obstculo para identificar um preo de mercado, circunstncia que refora a impossibilidade de
reviso do valor pactuado.
O reajuste do valor do contrato de locao visa assegurar o equilbrio contratual, buscando evitar o
enriquecimento sem causa de uma das partes. Porm, num contrato build to suit, o pagamento no serve
apenas para remunerar o uso e a fruio do imvel (como no contrato de locao), mas serve, tambm,
para remunerar o montante gasto com a construo. O valor da contraprestao deste contrato , por
conseguinte, muito superior ao valor de um simples aluguel. A preservao do escopo do build to suit
impede, assim, a reviso do valor do contrato pela Lei 8249/91. Se no houvesse este impedimento,
haveria enriquecimento de uma parte s custas da outra.
Este o entendimento do TJSP no AI n 893.786-0/7, 26 Cmara de Direito Privado, Rel. Des Viana
Cotrim, j. 20.01.2011, que afirma que o build to suit no se confunde com a locao.
Para concluir, no pode haver reviso do valor pago a ttulo de aluguel no contrato built to suit entre a
Sahara e a Facilitosuavida.
51

Questo n2)
A Facilitosuavida Ltda e a Construtop Ltda. Firmaram um contrato de empreitada global para a realizao
da obra. Pelo contrato de empreitada, uma das partes, denominada empreiteiro, obriga-se a executar uma
obra, mediante o pagamento da outra parte, denominada dono da obra. No conceito, identificam-se
claramente trs elementos: sujeitos, o preo e a realizao da obra para entrega futura49.
Em relao variao do preo, o artigo 619 do Cdigo Civil dispe:
Art. 619. Salvo estipulao em contrrio, o empreiteiro que se incumbir de executar uma obra, segundo plano
aceito por quem a encomendou, no ter direito a exigir acrscimo no preo, ainda que sejam introduzidas
modificaes no projeto, a no ser que estas resultem de instrues escritas do dono da obra.
Assim, o aumento de preo s permitido se decorrente de aumento, ou alterao na obra mediante
instrues escritas do outro contratante. Trata-se de garantia que a lei concede ao dono da obra de no
sofrer reajuste, salvo sua autorizao expressa.
Todavia, essa regra foi flexibilizada pela jurisprudncia para evitar o injusto enriquecimento, dependendo
das circunstncias do caso concreto. Dessa forma, se h uma aceitao tcita por parte do dono da obra,
dispensa-se a autorizao escrita50.
Essa argumentao pode ser observada na seguinte deciso:
Contrato de empreitada Modificao tcita Horas extras comprovadas e autorizadas
Pagamento devido. A contratante que anui com as horas extras prestadas pelo prestadas pela
contratada, mesmo que de forma tcita, mas devidamente comprovada a anuncia por
documento incontroverso, deve arcar com o seu pagamento embora exija o contrato autorizao
escrita, pois sua literalidade cede ante o princpio da boa-f e o que veda o lucro indevido de uma
das partes, mormente se exibido pelo credor documento que comprova anuncia, equiparado ao
documento previsto na parte final do art. 1246 do Cdigo Civil - Honorrios Advocatcios
Fixao no mximo legal Proporo ao trabalho realizado no observada Reduo Cabe a
reduo dos honorrios fixados no mximo legal se o trabalho realizado nos autos, embora bem
elaborado, no esgotou os meios probatrios que a lei prev, no tendo inclusive o procurador
comparecido a duas audincias realizadas, o que recomenda a sua reduo (TAMG, Ap. Cvel
0358964-2,13-8- 2002, 1 Cmara Cvel Rel. Vanessa Verdolim Andrade)
No caso em tela, durante a execuo da obra, foi decidido pela alterao do projeto. Houve uma aceitao
tcita da modificao por parte da Facilitosuavida, uma vez que a empresa acompanhou a execuo, sendo
que seus representantes sempre estavam presentes na obra. Nesse sentido, cabe Construtop pedir
indenizao pelos custos adicionais incorridos com a execuo do projeto.
VENOSA, Slvio de Salvo; Direito Civil, Contratos em espcie. So Paulo, Editora Atlas S.A., 2008. pg.
209.
50 VENOSA, Slvio de Salvo; idem; pgs. 211, 212.
49
52
CONTRATO DE TRANSPORTE E DEPSITO. CONHECIMENTO DE

EMBARQUE, CONHECIMENTO DE DEPSITO E WARRANTIES .
SEGURO.
Seminrio
(3) A Levo Rpido teria direito a demandar a indenizao pela perda das mquinas, contra a Seguradora Sem
Risco S/A, considerando que realizou um seguro de dano para cobrir prejuzos sobre as mercadorias que se obrigou
a transportar? Considere que no transporte multimodal vrias empresas podem participar, e isso era de
conhecimento da Seguradora, porque constava da aplice. E se positiva, poderia cobrar da Seguradora a multa
contratual que a Xing Ling exige?
(4) As mquinas foram jogadas em um lugar raso e puderem ser recuperadas. Quem tem ttulo hbil para exigir
a entrega do continer?
Questo (3).
Sim, a empresa Levo Rpido tem o direito de demandar a indenizao pela perda das mquinas contra a
Seguradora Sem Risco S/A, inclusive pelo pagamento de indenizao em razo da multa cobrada pela
Xing Ling. Contra a Sahara. Isso porque, nos termos do enunciado, o seguro segurou que contratou cobre
prejuzos sobre as mercadorias que se obrigou a transportar. Os prejuzos51 englobam tudo o que a Levo
Rpido perdeu em razo do perecimento das mercadorias, nos termos do artigo 77952 do Cdigo Civil.
Ele prev expressamente que o risco abrange tanto os prejuzos resultantes quanto os conseqentes do
sinistro. Assim, tanto o resultado imediato do sinistro (a perda das mercadorias) quanto a consequncia
jurdica que decorreu dele (o exerccio do direito de regresso pela Sahara contra a Levo Rpido em razo
da multa) merecem ser indenizados.
Qualquer clusula que eventualmente exclusse a responsabilidade da seguradora em relao a qualquer
um desses eventos seria ilegal e violaria totalmente a especial boa-f que se espera das partes em um
contrato de seguro, nos termos do artigo 765 do Cdigo Civil.
Em relao perda das mercadorias, o argumento de que a execuo do contrato de transporte estava a
cargo de terceiros no faz sentido. Conforme o enunciado, o fato de o transporte entre Sahara e Leva
Rpido ser multimodal constava da prpria aplice do seguro. O artigo 11, II da lei 9.611/98 dispe que
que o operador do transporte multimodal responsvel pelos prejuzos resultantes da perda da coisa. O
artigo 12, por sua vez, estabelece a responsabilidade por todas as aes ou omisses dos transportadores
subcontratados. pacfico na jurisprudncia do Superior Tribunal de justia que qualquer prejuzo
resultante e consequente que seja inerente atividade do sinistrado abrangido pelo risco do seguro53.
Ora, se o prprio ordenamento reconheceu a subcontratao como inerente atividade do operador do
transporte multimodal, como poderia a Sem Risco dizer diferente? absolutamente esperado que
Entendidos aqui como diminuies patrimoniais, aplicada a teoria da diferena v. SCHREIBER,
Anderson, Novos Paradigmas da Responsabilidade Civil, Atlas, 2008, pp. 132-135.
52 Art. 779. O risco do seguro compreender todos os prejuzos resultantes ou conseqentes, como
sejam os estragos ocasionados para evitar o sinistro, minorar o dano, ou salvar a coisa.
53 Nesse sentido: REsp 247.203/GO, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA
TURMA, julgado em 19/10/2000, DJ 12/02/2001, p. 122; REsp 613.397/MG, Rel. Ministro
HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 25/09/2006, DJ 09/10/2006,
p. 285. Tambm de acordo com o TJ/SP: Relator(a): Rubens Cury; Comarca: So Paulo; rgo
julgador: 18 Cmara de Direito Privado; Data do julgamento: 11/01/2012; Data de registro:
12/01/2012.
51
53

terceiros participem do contrato. Seria ilgico que uma seguradora exigisse que um transporte multimodal
fosse executado como um transporte qualquer para cobrir seus riscos. Seria o mesmo que um no-seguro,
contrariando a natureza do contrato do segurado e proporcionando o enriquecimento ilcito da
seguradora, que receberia o prmio, mas materialmente no cobriria risco algum.
Um segundo ponto a ser enfrentado o suposto ato volitivo do capito do navio ao jogar as mercadorias
ao mar. Isso estaria fora das hipteses de danos por causas naturais, que seriam as nicas cobertas pela
aplice.
Esse argumento est errado por razes evidentes. Em primeiro lugar, no h no enunciado qualquer
referncia a uma limitao contratual como essa. Como j dito, uma interpretao assim restritiva
prejudicaria muito uma das partes, favorecendo a outra de forma desleal, o que contraria a boa f objetiva
e o disposto no artigo 768 do Cdigo Civil especificamente sobre os contratos e seguro. Em segundo
lugar, uma tempestade em alto mar cria riscos to elevados em todos os sentidos que uma deciso de jogar
alguns contineres fora acaba se diluindo neles. Materialmente, portanto, a causa do sinistro foi natural.
At porque seria inexigvel do capito adotar uma conduta diversa. A ilicitude de sua deciso excluda
pelo artigo 188, II do Cdigo Civil. No h valorao jurdica negativa do ato,
Em relao multa contratual, o argumento de que a Sahara no integra a relao contratual tambm
improcedente. Como j dito acima, a multa consequncia jurdica direta da perda das mercadorias. Uma
vez exercida a pretenso regressiva da Sahara Contra a Leva Rpido para evitar o seu enriquecimento
ilcito, est experimenta um prejuzo. E se esse prejuzo decorreu do sinistro, cabe indenizao pela
seguradora. No importa a natureza do evento que causou o prejuzo Levs rpido. Se foi uma ao de
indenizao ou a perda em si, isso irrelevante. O legislador no faz essa distino. Basta que o prejuzo
decorra do sinistro, direta ou indiretamente. No caso, a inconsistncia do argumento de que a Sahara no
parte na relao fica ainda mais enfraquecido quando se constata que os contratos so coligados54. Notese, porm, que a multa no poder ultrapassar valor do frete do transporte multimodal, dada a limitao
do artigo 17 da lei 9.611/98.
Questo (4)
Quem tem ttulo hbil para exigir a entrega das mercadorias a Seguradora Sem Risco, porque ela a
titular do conhecimento de embarque. Um ttulo uma causa jurdica, apta a produzir consequncias
jurdicas especficas. O conhecimento de embarque endossado pela Leva Rpido seguradora funciona
como se fosse um ttulo de crdito, mas com caractersticas reais. Liga-se a uma coisa, e no a um
patrimnio. Cumpridos os requisitos formais do artigo 2 do Decreto 19.47355 , perfaz-se a causa. A
consequncia a exigibilidade da mercadoria mediante o pagamento do frete, nos termos do artigo 7 do
mesmo decreto. Note-se ainda que quaisquer excees relativas obrigao que deu causa emisso do
ttulo so inoponveis, nos termos do artigo 8.
54
No sentido de responsabilidade das transportadoras nos contratos com clusula CIF, vide:
Relator(a): Hamid Bdine; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 32 Cmara de Direito Privado; Data
do julgamento: 16/08/2012; Data de registro: 17/08/2012.
55 O decreto continua a vigorar, a despeito da edio de decreto sem nmero no governo do presidente
Collor de Mello - v. FRANCO, Vera Helena de Mello, Contratos Direito Civil e Empresarial, 3
ed., RT, p. 183.
54
SECURITIZAO.
CONTRATOS FUTUROS E OPES. DERIVATIVOS .
55
Quadro de regulamento dos Ttulos de Crdito

Letras de Cmbio e Notas Promissrias
Conveno de Genebra, Lei Uniforme em matria de Letras de Cmbio e Notas Promissrias
H ressalvas no Decreto 57.663/66
Cheque
Lei 7357/85
Duplicata Mercantil e duplicata de prestao de servios
Lei 5474/68
Certificado de Depsito Bancrio (CDB)
Art. 31 Lei 4728/65
Letra de Cmbio Financeira e Nota Promissria Financeira
Art. 27 Lei 4728/65
Letra Imobiliria
Lei 4380/64
Cdula de Crdito Industrial/Nota de Crdito Industrial
DL 413/69
Cdula de Crdito Exportao/Nota de Crdito Exportao
Lei 6313/75
Cdula de Crdito Comercial/Nota de crdito Comercial
Lei 6840/80
Conhecimento de Depsito/Warrant
Decreto 1102/1903
Conhecimento de Transporte de Mercadoria
Decreto 19.473/30
Conhecimento de Depsito Cooperativo/Warrant Cooperativo
Lei 5764/71
Conhecimento de Transporte Intermodal
Lei 6288/75
56

Certificado de Depsito de Aes/ de Debntures/ certificado de partes beneficiarias /
debentures / cdula pignoratcia de debentures / bnus de subscrio
Lei 6404/76
Cdula de Produto Rural
Lei 8929/94
Ttulo ao Portador/titulo de legitimao nominativo
Cdigo Civil, art. 1505
Ttulos pblicos emitidos pelo tesouro nacional
CF art. 52, IX
57

Caderno Príncipe

Încărcat de

Informații document

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Caderno Príncipe

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

COMPRA E VENDA. CARACTERSTICAS E ELEMENTOS ESSENCIAIS .

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

CONTRATO DE LOCAO E ARRENDAMENTO MERCANTIL

Promessa sinalagmtica de locao/Locao de Coisas

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Promessa unilateral de venda

Venda desnecessria explicao.

Podero ser invocados vcios redibitrios perante o vendedor do material?

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

OS CONTRATOS DE LEASING FINANCEIRO, A QUALIFICAO JURDICA DA

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

ATIPICIDADE MISTA DO CONTRATO DE UTILIZAO DE UNIDADE EM

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

CONCESSO COMERCIAL , CONTRATO ESTIMATRIO .

FUNO DA REPRESENTAO COMERCIAL LEI 4.886/65

Para que serve aquele negcio?

Qual a funo do contrato de representao comercial?

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Inscrio no conselho regional de representao comercial

Refere-se necessidade de estabelecimento de ditames ticos e disciplinares afetos sua profisso e

Condies e requisitos gerais da representao so afirmados como necessrios ao contrato, o que

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

A CARACTERIZAO DOS CONTRATOS DE DISTRIBUIO: FUNO

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

PARECER: CONTRATO DE DISTRIBUIO POR PRAZO DETERMINADO COM

O CONTRATO DE FRANQUIA EMPRESARIAL E A INSTRUMENTALIZAO DE

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

PARECER: A LESO COMO VCIO DE NEGCIO JURDICO. A LESO ENTRE

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

TTULOS DE CRDITO. ELEMENTOS ESSENCIAIS DA TEORIA

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

LETRA DE CMBIO E NOTA PROMISSRIA . REGIME JURDICO E

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

II Passos procedimentais para a execuo da dvida constante das notas.

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

IV- Modelo para ambas as notas promissrias.

Vencimento: 02.1.2015 /08.1.2015

Bom para o aval de: Sahara Solues Hdricas Ltda.

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

CIRCULAO DOS TTULOS DE CRDITO. ENDOSSO E TTULOS

TTULOS DE CRDITO E TTULOS CIRCULATRIOS: QUE FUTURO A

Para os ttulos representativos, se no h operao de crdito, no h, com a transmisso do ttulo

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

ENDOSSOS PRPRIOS E IMPRPRIOS, ENDOSSO PSTUMO E CIRCULAO

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Circulao imprpria aquela em que a transferncia do ttulo s ocorre em consequncia da passagem

Circulao anmala a decorrente da entrada em circulao do ttulo sem ou contra a vontade do

Gessika Christiny Drakoulakis 2015

Gessika Christiny Drakoulakis 2015