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Edicin Especial
XX Encuentro Latinoamericano de Criminologa,
17 al 21 de julio de 1995
Un acercamiento criminolgico a
nuestro realismo jurdico penal marginal
desde una perspectiva crtica''
Eduardo Lpez*
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RESUMEN
La primera fase del trabajo se dedica a comentar las nuevas corrientes jurdico-penales y criminolgicas sobre las cuales se
construye el.enfoque social y poltico que proporciona una visin
de conjunto del control social, el cual articula tanto el proceso
penal en especial como el sistema penal en general, y en consecuencia la proteccin de los derechos humanos. La fase emprica
permite confirmar sobre la incongruencia entre el discurso de
proteccin de los derechos humanos y las prcticas en la administracin de justicia. Si es cierto que la violencia del sistema
penal y la violencia de las estructuras pasan casi desapercibidas
por los funcionarios, se registran mltiples posibilidades de
transformacin desde el mismo interior del Sistema de Administracin de Justicia Penal.
Palabras Claves: Proceso Penal, Deslegitimacin, Derechos Humanos.
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INTRODUCCIN
El tema de los Derechos Humanos en el Proceso Penal puede parecer
muy claro desde un punto de vista dogmtico o normativo, pero si lo vinculamos al resto del Sistema Penal, a la Poltica Criminal y al mismo Control
Social, el panorama se toma complejo e inacabado; no obstante, aqu se intentar recoger las principales ideas y propuestas, an en forma provisional
y asistemtica, desarrolladas por las corrientes criminolgicas ms progresistas para abordar aspectos particulares de la "cuestin criminal", referidos
al Proceso Penal como mecanismo eficaz o ineficaz en la proteccin y defensa de los Derechos Humanos, al interior del Sistema Penal.
En la primera parte, se exponen algunos planteamientos realizados por
la Criminologa Crtica, el Derecho Penal Mnimo o Minimalismo penal y el
Abolicionismo Penal, sin descartar las proposiciones de algunos movimientos progresistas contemporneos, tales como el "Garantismo" y el "Uso Alternativo del Derecho", que tienden a reducir la intervencin punitiva y por
tanto su violencia, mediante una amplia Poltica de Descriminalizacin de
las conductas propias de los sectores marginales y marginalizados ms vul
nerables al Sistema Penal.
Al abordar el tema especfico desde una perspectiva macrocriminolgica, no se ha podido desvincularlo de su respectivo contexto histrico, por lo
que para su mayor comprensin, se ampla el marco terico hacia el estudio
del Sistema Penal, la Poltica Criminal y el Control Social en el cual se inserta.
La segunda parte, es un experimento realizado con el marco terico anterior (descrito en la primera parte) y los criterios de los funcionarios de la
Administracin de Justicia Penal venezolana. Para ello, se llev algunas interrogantes sobre el Proceso Penal y los Derechos Humanos hasta los operadores de la Funcin o Poder Jurisdiccional: jueces penales de instancia y defensores pblicos de presos, y fiscales del Ministerio Pblico con competencia Penal, para vislumbrar ms que los obstculos, las posibilidades de cambio proyectadas desde el interior mismo del sistema. Esto, como parte de una
praxis terica transformadora de las nuevas corrientes del pensamiento penal
y criminolgico, en la que estn comprometidas cientfica y polticamente.
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En general no es un trabajo definitivo, sino una tentativa de aproximacin sociopoltica a nuestro realismo jurdico-penal marginal, como un primer ejercicio prctico de alguien que se interesa por conocer el problema y
aportar criteriosvlidos que promuevan su discusin social en los diversos
estratos de la poblacin, con el fin de afrontarlo, discutirlo y resolverlo democrticamente; en especial, con la participacin efectiva de los destinatarios del Sistema Penal actual.
EL PROBLEMA
chos Ordenamientos Jurdicos, ha sido incoherente, fragmentario y contradictorio, verificado ert su falta de realizacin fctica. Las escasru garantas
personales en torno a la libertad, seguridad e integridad personales contempladas en las leyes de procedimientos penales han sido ineficaces para cum
Esto se pudo constatar en los programas de enseanza de Derecho Procesal Penal de las
facultades de Derecho de las universidades: del Zulla, los Andes y Central de Venezuela.
Ms an, ni siquiera se menciona el tema, en los programas de estudio de los cursos para
la formacin de jueces que dicta la Escuela de la Judicatura.
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plir sus fines declarados; no obstante, la desproteccin de los Derechos Humanos fundamentales y el irrespeto a la dignidad humana, se ha justificado y
legitimado en ocasiones, con el "Derecho o poder de castigar" ejercido por
el sistema penal o a travs de la reaccin informal del afectado.
An el Proceso Penal moderno o contemporneo, denominado inquisitivo reformado, acusatorio formal o ambiguamente "mixto", ha sido parte
importante en el funcionamiento de la trama penal institucionalizada; su formalismo, artificiosidad e instrumentacin orgnicO-legal, no ha posibilitado
la participacin efectiva de las personas involucradas en un conflicto concreto, ni en su manejo, ni en su solucin, limitndose funcionalmente a convalidar las conductas incriminadas selectivamente por la ley penal comn, cuyos
destinatarios estn fielmente representados por las personas privadas de su
libertad en nuestras crceles y de las cuales se sirve para legitimar su ejercicio de poder.
En especial cabe mencionar cmo en el afn de universalizar los Derechos Humanos se los ha generalizado indistintamente en un plano muy elevado de abstraccin y con ello, descuidando las particularidades concretas
de las mltiples circunstancias que rodean la realidad de un conflicto o situacin especfica desde el punto de vista de sus participantes, que son quienes
mejor podran definir y decidir sobre su manejo y solucin. As, la vctima
no tiene el derecho a hacer valer su condicin de tal, ni a obtener alguna reparacin o compensacin, ni cuenta su voluntad en el curso del procedimiento penal, convirtindose ste, en monopolio exclusivo del poder punitivo estatal. El infractor o imputado, como simple objeto de persecucin penal, en ocasiones no llega ni siquiera a conocer al juez que lo condena ni las
causas que la motivan; y, la sociedad, ente difuso representado por el Estado,
no se entera o no se interesa por la situacin real de sus miembros, y por tal
situacin tampoco se altera su estabilidad y "armona" ni su "orden" se ve en
"peligro".
MARCO TERICO Y METODOLGICO
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lllPTESIS
Es posible garantizar la realizacin formal y fctica de los Derechos
Humanos de la vctima, del infractor y de la comunidad a travs del Proceso
Penal vigente?
Es posible garantizar en forma efectiva el desarrollo formal y fctico
de los Derechos Humanos de las personas involucradas en un conflicto nterpersonal, a travs de un Proceso Penal estructuralmente selectivo y monopolizado punitivamente por el Estado?
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Si el PROCESO PENAL sirve para la satisfaccin racional de las necesidades reales de las personas involucradas en un conflicto concreto ser un
instrumento utilizable, tanto como garanta para la CONTENCIN y REDUCCIN efectiva DE LA VIOLENCIA PUNITIVA, formal e informal,
como para el respeto y defensa de los DERECHOS HUMANOS FUNDAMENTALES de las clases marginales.
OBJETIVOS
l.
Reflexionar sobre la intervencin estatal en el Proceso penal comn y ~u incidencia en la realizacin efectiva de los Derechos Humanos en el manejo y solucin de los conflictos interpersonales.
Analizar los DERECHOS HUMANOS al interior del Control social y el Sistema penal en general y del Proceso penal en especial,
desde una perspectiva inmediatamente garantista y minimalista.
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La orientacin criminolgica del presente trabajo se inscribe en la perspectiva de la sociologa jurdico-penal en general y de la CRIMINOLOGA
CRTICA en especial. El marco de su desarrollo estar determinado por el
contexto histrico del Control Social, bsicamente formal-punitivo, imperante en este continente.
En tal sentido, se intenta experimentar con algunas de sus premisas, inquietudes y proposiciones acerca de una poltica alternativa del CONTROL
SOCIAL para seftalar algunas pautas que lleven a la construccin de modelos vlidos para el tratamiento a los problemas intersubjetivos y sociales, las
situaciones de agresin, represin y violacin de los DERECHOS HUMANOS.
Con ese objeto, se busca verificar ms que los obstculos (ncleos problemticos), las posibilidades que ofrece o subyace en un sector principal del
Sistema Penal: los operadores o aplicadores de la ley penal, para establecer
una POLTICA CRIMINAL ALTERNATIVA que tienda a reducir la violencia en la intervencin punitiva estatal.
El estudio se realiz en dos partes: la primera mediante la revisin bibliogrfica y la segunda como continuacin de aquella, con un trabajo de
campo.
Entre los funcionarios pblicos encargados del ejercicio punitivo, se
seleccion para encuestarlos a los jueces penales, a los Fiscales del Ministerio Pblico con competencia penal y a los Defensores Pblicos de Presos en
las ciudades de Mrida, Caracas, Barquisimeto y Maracaibo, constituyendo
una poblacin de doscientos noventa y cinco funcionarios que intervienen
regular y legalmente en los procesos penales comunes u ordinarios.
De dicha poblacin se tom una muestra aleatoria representativa de
ciento diez funcionarios de la Administracin de Justicia penal, divididos en
tres estratos: el primer estrato lo conforman cuarenta y tres jueces penales; el
segundo, cuarenta y un fiscales del Ministerio Pblico; y, el tercero, veintisis Defensores Pblicos de Presos. Para ello, se aplicaron las tcnicas del
muestreo estratificado con fijacin proporcional.
El INSTRUMENTO utilizado es una encuesta que consta de treinta y
cuatro preguntas, cerradas y abiertas, dirigidas por ahora, a los funcionarios
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"reos privilegiados" pese a la mayor gravedad y dafiosidad social de sus acciones. Pero, lo paradjico en estos casos es que pese a la comisin permanente de tales ilcitos, no hay juzgamientos, ni sanciones, ni presos y hasta
pareciera "normal" que as sea si observamos la ausencia de reaccin popular.
Otras desviaciones legislativas y prcticas se pueden detectar en disposiciones constitucionales sobre las "medidas de inters social" (Art.. 60 C.V.)
para sujetos en "estado de peligrosidad". Tales leyes, como la de "vagos y
maleantes" y los cdigos de Polica e inclusive penales, de corte peligrosista
y autoritario, resultan totalmente contrarios a los principios del Derecho Penal liberal y son abiertamente violatorios de Derechos Humanos o facilitan
su violacin en el momento de su aplicacin.
La prohibicin de sufrir una pena que no est establecida en la ley (Art.
69 C.V.), como la prisin perpetua o la pena de muerte, es violada por las
"ejecuciones extrajudiciales" o "extralegales" ("enfrentamientos armados"
de particulares con cuerpos policiales o de Seguridad Estatal), las mismas
que rara vez son investigadas y sancionadas jurisdiccionalmente.
Igualmente, se incumple un derecho tan obvio como el de la excarcelacin, previsto por el Art. 60 Nral. 6 de la Constitucin, que ordena: "Nadie
continuar en detencin despus de dictada orden de excarcelacin por la
autoridad competente o una vez cumplida la pena impuesta ... ".
La inviolabilidad del domicilio u hogar domstico y la inviolabilidad de
la correspondencia y las comunicaciones son irrespetadas por los organismos
militarizados y policiales, cuyos miembros en su afn investigativo no se cien
a los mandatos constitucionales o legales sino que caen en la obediencia aberrante de su propia (ideologa jerrquicamente institucionalizada).
De mayor discriminacin y violencia son vctimas las personas nacidas
en otro pas, en especial latinoamericano, o quienes no portan su "identificacin", pues son humilladas y torturadas por "sospecha" de cualquier infraccin dando lugar a la afirmacin que las personas son detenidas o "retenidas" nicamente por el "porte de cara" o vestimenta; es decir, segn la esttica policial y la debilidad social de sus "clientes".
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Estos Derechos individuales, garantizados formalmente en la Constitucin Poltica del Estado, constituyen por ahora, la utopa de quienes sufren el
ejercicio de poder, en una "Democracia Constitucional".
Mucha sangre y mucho sufrimiento han sido necesarios para
que se generara a travs de la historia, la sacralizacin de los
principios de la seguridad jurdica, del derecho a la defensa, de
las garantas procesales, de la presuncin de inocencia, del"nullum crimen sine conducta" y "nullum poena sine lege previa",
del derecho a ser juzgado por un tribunal con las consiguientes
garanas (del debido proceso), el principio republicano de la
divisin de los poderes. (7)
En esta parte del trabajo, se trat de experimentar con algunas de las
ideas, propuestas e inquietudes descritas en el marco terico anterior, llevndolas al interior mismo de la "Administracin de Justicia Penal" para ver las
posibilidades de apoyo y aplicacin prctica correspondiente.
Para ello, se elabor un cuestionario que si bien no se delimita exclusiva y expresamente a los Derechos Humanos en el Proceso Penal, sus preguntas conllevan implcitamente a obtener la mayor informacin posible del
contexto en el cual se desarrolla: tanto el Proceso Penal como instrumento
de aplicacin del ejercicio legal del poder punitivo estatal como los DereCh()S Humanos como gua de toda Poltica Criminal democrtica. De ah
que, no se haya podido desvincular el problema especfico de la investigacin de otros de mayor amplitud de los cuales depende, tales como el Sistema Penal, la Poltica Criminal y el Control Social.
Tampoco se ha profundizado sobre temas particulares respecto del Proceso Penal o de los Derechos Humanos. Se ha intentado presentar panormicamente a un sistema tan hermtico como la Administracin de Justicia Penal, para llevar algunas reflexiones tericas necesarias que an no han trascendido en nuestra realidad.
Sirvieron para la redaccin de las preguntas y consiguientemente del
estudio, diversos enfoques tericos de mayor o menor alcance, pero que estn en similar direccin, tales como la Criminologa Crtica, el Minimalismo
Penal y el Abolicionismo Penal.
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RECOMENDACIONES
l. Profundizar la investigacin del tema en la misma perspectiva terica, debido a su gran utilidad y trascendencia en nuestro medio.
2. Utilizar la informacin disponible para el desarrollo y diseo de
otras investigaciones afines, encaminadas a transformar nuestra
realidad dependiente y marginal.
3. Promover una discusin masiva sobre el tema, tanto entre los funcionarios de la Administracin de Justicia Penal como entre stos y
el pblico en general.
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Coordinar actividades encaminadas a luchar por el rescate y defensa de los Derechos Humanos de las clases marginales en todos los
mbitos de la vida social y en especial, en el campo punitivo estatal, ante el cual son los ms vulnerables e indefensos.
A MANE:kA D: CONCLUSlN
La repercusin terica y prctica de las corrientes del pensamiento criminolgico y penal ms progresista al interior de la Administracin de Justicia penal, todava es incipiente: por tanto, es necesario desarrollar ms vas
de reflexin, a todo nivel, sobre la "cuestin criminal", el Control Social a
travs del sistema penal y los Derechos Humanos de sus destinatarios.
Por tratarse de un primer diagnstico de las posibilidades de realizacin de una perspectiva critica al interior de la Administracin de Justicia
penal, es prematuro y difcil codificarlas; no obstante, se proyecta una diversidad de contradicciones y oportunidades que deben ser aprovechadas en todos los mbitos de la vida social, a fin de transformar nuestra cruda realidad
punitiva, en pos de la implantacin democrtica de un sistema efectivo de
respeto, proteccin y defensa de los Derechos Humanos de todas las personas.
La deslegitimacin del Sistema Penal y la validez de las proposiciones
del pensamiento criminolgico crtico adquieren de esta forma, mayor vera-
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CITAS BIBLIOGRFICAS
l. Ver, BARAITA, Alessandro. "Principios del Derecho Penal Mnimo". Pp. 623650.
2. Ver, BREWER CARIAS, Allan R. "Garantas Constitucionales de los Derechos
del Hombre". Pp. 126.
3. ALMAGRO NOSETE, Jos. "Proteccin Procesal de los Derechos Humanos en
Espaa". P. 15.
4. MAIER, Julio. "Derecho Procesal Penal Argentino". P. 368.
5. ANIYAR DE CASTRO. Lola. "Los Derechos Humanos en Venezuela". P. 16.
Ver, CARRANZA, Elas y otros. "El Preso sin Condena". P. 22.
6. ANIYAR DE CASTRO, Lola. "Los Derechos Humanos en Venezuela". P. 16.