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I.
NOCIONES GENERALES.
1NAVARRO PALACIOS, Indira. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo III. 1era Edicin.
2008.
El leasing es una institucin de singular vala para la economa moderna y una genuina
alternativa financiera para cualquier empresa, permitiendo a las empresas una mayor
dinamicidad y rentabilidad en sus inversiones. Esto ha llevado a que el leasing sea
considerado como una de las ms elocuentes manifestaciones del sector empresarial,
particularmente con la relacin a la manera de decidir sus inversiones en bienes de
capital, como una nueva modalidad contractual o tcnica de financiamiento de la
empresa.2
II.
ANTECEDENTES HISTRICOS
II.1.
En el medio oriente.
Siguiendo a Bravo Melgar se podra decir que los primeros antecedentes del contrato
de Leasing los podemos encontrar hace 5000 aos en la antigua Sumeria,donde se
desarroll la legendaria cultura mesopotmica.La figura consista en ceder e uso las
tierras a los pobladores,toda vez que los propietarios no podan cultivarlas bajo su
propia administracin. Para tal efecto,los pobladores otorgaban a los propietarios un
canon que consista en un sptimo u octavo de la cosecha obtenida.
II.2.
En Occidente.
Posterior mente a este desarrollo de las vas de comunicacin, fueron las empresas de
telecomunicaciones,tales como las Bell TelephoneSystem,quienes efectuaron
negociaciones con xito bajo esta modalidad .Para tal efecto arrendaban sus telfonos
en lugar de venderlos.
Como se puede apreciar la caracterstica bsica de estas empresas estaba en que la
finalidad de estas operaciones no es de produccin de bienes,sino la de fungir de
intermediario financiero,a efectos de que otras empresas puedan adquirir equipos bajo
esta modalidad. Es decir,es un intermediario entre el productor de las maquinarias y el
usuario de las mismas.
II.4.
AntecedentesHistricosModerno: Europa.
la primera sociedad de
Brasil fue uno de los pioneros de la implementacin del leasing como tcnica de
financiamiento. Sin embargo,debemos precisar que este desarrollo no ha podido ser
ms fructfero,toda vez que las propias normas impedan su crecimiento disponiendo
que el capital social mnimo para establecer una empresa de leasing,debiera ser el
mismo al de una empresa al de una empresa del sistema financiero brasileo.
Chile es otro de los pases latinoamericanos donde podemos observar el desarrollo de
esta figura contractual.Sin embargo debemos acotar que el desarrollo se da con ms
dinamismo,es decir se va condicionando a los cambios de polticas y coyunturas
econmicas.
II.6.
II.6.2.
III.
Base legal
ETIMOLOGA Y DEFINICIN.
III.1. Etimologa.
Carlos Vidal Blanco,en su obra El leasing opta por el trmino leasing,puesto que este,
es aceptado internacionalmente.Afirma que el leasing es un contrato mercantil en
virtud del cual un empresario, cumpliendo instrucciones expresas del presunto
arrendatario, compra en nombre propio determinados bienes muebles o
inmuebles,para que, como propietario y arrendador,los alquile al mencionado
arrendatario, para que este los utilice por un periodo irrevocable,a cuyo trmino tendr
la opcin de adquirir la totalidad o parte de estos bienes arrendados por un precio
convenido previamente con el propietario arrendador considerndose que todos los
desembolsos que efectu el futuro arrendador, no son por cuenta del presunto
arrendatario,hasta la iniciacin del arrendamiento. 5
III.2. Definicin.
Como es de conocimiento general, respecto a la definicin del contrato del
leasing(arrendamiento financiero)numerosos autores consideran que debe entenderse
como,el objeto de presentar el fin para el cual estuvo concebida dicha figura:el
financiamiento para la obtencin de bienes de capital,con una forma de pago atractiva
que brinda la posibilidad si as se estima necesario,de adquirir el bien.
Estamos frente a una figura adquirida y asumida del Derecho anglosajn en forma
absoluta (de donde proviene fundamentalmente).
Por virtud del leasing,quien desea disfrutar de un bien acude a una empresa-empresa
de leasing para que adquirindolo a tal fin de su constructor o fabricante,LE SEDA SU
USO POR TODO EL TIEMPO QUE SE PREVEE TENDRA VIDA ECONOMICA O UTIL, A
CAMBIO DE UNA CONTRAPRESTACIN EN DINERO que el usuario paga
fraccionadamente y que haciende al importe que la empresa del leasing satisfizo al
fabricante incrementando en los gastos e intereses del aplazamiento,ms el beneficio,
empresarial. SE RECONOCE AL USUARIO LA FACULTAD DE ADQUIRIR EL DOMINIO DEL
BIEN PAGADO,AL CUMPLIRSE EL TERMINO PREVISTO,EL VALOR RESIDUAL QUE
CORRESPONDA.
EL contrato de arrendamiento financiero, conocido como leasing, PERMITE AL
ARRENDATARIO OPTENER DEL ARRENDADOR El uso y disfrute del bien durante un
periodo de tiempo establecido en el contrato y a cambio de una renta o pago
fraccionario. La especialidad del contrato es que llegado el trmino establecido: el
arrendatario tiene derecho a optar por las siguientes opciones:
1. El arrendatario puede comprar el bien objeto del contrato (clusula de opcin
de compra).
2. Puede prorrogar el plazo establecido en el contrato y continuar con el goce
temporal del bien.
NATURALEZA JURIDICA
Entre los autores espaoles, Gutirrez Viguera sostiene que el leasing es un contrato
atpico de arrendamiento de cosa.
Para Vidal Blanco hay en el leasing tres figuras jurdicas: un contrato de mandato; un
contrato de arrendamiento financiero; y un contrato de compra-venta, que incluye una
opcin de compra. Sostiene, es suma, que se trata de varios contratos acoplados.
En el Per, Eduardo Gordillo Arriaza sostiene lo siguiente:
Hay en el leasing dos relaciones jurdicas bilaterales estrechamente legadas entre s.
El contrato de arrendamiento. Y tambin el contrato de compra-venta, entre la sociedad
leasing y el proveedor. El mismo autor apunta que a diferencia de los contratos de
alquiler, en el leasing los riesgos tcnicos del bien arrendado son asumidos por el
usuario arrendatario, en tanto que la sociedad leasing revelando su carcter financiero,
asume los riesgos en la compra de los bienes. Agrega que el proveedor juega un
importante papel, pues interviene en la fase preparatorio de la operacin, permanece
en contacto con el usuario durante la ejecucin del contrato y sigue ligado al mismo
con posterioridad a la compra, siempre que se haya ejecutado la opcin. Seala
Gordillo Arriaza que el usuario no tiene la propiedad del bien, sino el derecho del uso y
disfrute. Es la sociedad leasing que amortiza el precio de compra, la que desde luego
est incorporada en el pago del arrendamiento. Destaca que la doble opcin que tiene
el usuario a la finalizacin del contrato, esto es, un nuevo arrendamiento o la compra
del bien, raramente se incluye en un contrato de alquiler. Y de lo dicho finaliza
afirmando que el leasing es un contrato especial dado que plantea un arrendamiento
mediante el cual se pueda amortizar a travs del alquiler la casi totalidad del valor del
bien, (deducido el valor residual) durante un periodo de tiempo irrevocable (Eduardo
Gordillo Arriaza. El Leasing, Lima, 1995).
IV.1. Teora del arrendamiento
Segn esta teora,el contrato de arrendamiento financiero es un contrato de
arrendamiento,en virtud del cual el arrendador se obliga a ceder temporalmente al
arrendatario el uso de un bien,merced a una venta convenida.El bien puede ser dado
en arrendamiento por el propietario del mismo o por quien tenga esa facultad respecto
de los bienes que administra.De ninguna manera existe la posibilidad de que el
arrendatario se convierta en propietario del bien.
Rodri Escobar Gil critica esta postura,considera al leasing fuera del marco jurdico del
arrendamiento;afirma que si bien las formas poseen algunos elementos en comn el
leasing enmarca elementos esenciales (trmino inicial y clusula de opcin de compra),
el arrendamiento carece de los elementos citados y de faltar estos se desvirta el
carcter econmico-financiero de la institucin en colacin. 7
Una de las primeras teoras, sino la primera, propuestas para explicar la esencia o
naturaleza del contrato de leasing, es aquella que la centra, prima facie, en el contrato
de arrendamiento; aunque, enseguida, la califica como especial, sui generis, complejo,
financiero, etc.
7 SIDNEY BRAVO, Melgar. Contratos Modernos Empresariales.
pases anglosajones, como por la presencia del elemento financiero en cada una de
ellas. Esta proximidad ha sido puesta de manifiesto por los espaoles Corrales-Garca
Barbn, apoyndose en: la aportacin de recursos para satisfacer ajenas necesidades
del trfico econmico, la intervencin de un tercero, como la empresa financiera, que
aporta los recursos para subvenir dichas necesidades (necesidad de venta, por un lado,
y necesidad de equipamiento, por otro) ejercitando en definitiva una labor de
mediacin para la asignacin de recursos. No obstante, acotan los citados autores, las
diferencias entre ambos negocios son claras: as, mientras el financiador de ventas a
plazos se limita a asignar recursos para que el vendedor y comprador realicen entre s
la operacin de transferencia del bien, el empresario del leasing interviene en forma
ms activa y con mayor protagonismo, para adquirir para s, el bien del vendedor,
cederlo en su propio nombre al cliente y, si este ejercita la opcin de compra, concertar
con l la compra venta final.
Un primer dato diferenciador, en nuestra opinin, es que en la compra venta a plazos,
el financiamiento se realiza a travs de una prorrata del precio del bien hecho por el
vendedor, en cambio, en el leasing intervienen como financiador un sujeto diferente al
vendedor del bien: la empresa de leasing.
Adems, la relacin jurdica nacida entre la empresa financiera y la empresa financiada,
no puede ser calificada, en puridad, como la de un contrato de compra venta a plazos,
con reserva de propiedad: ella es, y as debe entenderse, una relacin de
financiamiento especial.
La segunda observacin, se centra en el diferente mecanismo de transferencia de
propiedad. En l compra venta con reserva de propiedad, el comprador adquiere
automticamente la propiedad del bien, reservada donempretiumsolvatur con el pago
de la ltima cuota del precio pactado; esto es, no se hace necesaria la emisin de una
nueva declaracin de voluntad de la parte vendedora, pues tratndose de una
condicin de la relacin contractual, basta la verificacin de este supuesto de
alteracin para que la parte compradora adquiera la propiedad en forma automtica y
con efecto ex tun. El leasing, por el contrario vencido el plazo contractual en el cual la
usuaria tiene el uso del bien, hace necesaria la emisin de una nueva declaracin de
voluntad, de parte de la usuaria, para ejercer la opcin de compra que le confiere el
contrato. En consecuencia, no se trasmite el dominio sino la tenencia del bien; solo a
partir del ejercicio de la opcin, se aplicara las reglas de la compra venta y se producen
sus efectos.
Ello es as, porque si los tericos del leasing hubiesen pensado en arribar al final de
este contrato con la adquisicin del bien por parte de la empresa usuaria, no hubiesen
inserto en el contrato una clusula de opcin de compra, sino hubieran establecido, ab
initio, la automaticidad de la transferencia de la propiedad de los bienes de la empresa
de leasing a la empresa usuaria. Incluso, creemos, es correcto razonar que en el
leasing, al igual que en las dems tcnicas de financiacin, la transferencia de la
propiedad no es esencial, pues este no es el propsito que anima a la empresa usuaria,
resultndole suficiente, en la mayora de casos, la prestacin de uso temporal del bien
para cumplir con su finalidad.
IMPORTANCIA
As, esta modalidad de financiamiento sirve, por ejemplo, para facilitar la adquisicin
de activos por parte de las empresas y lograr su capitalizacin, pues se trata de activos
que se pagaran con los resultados que la empresa genere.
De esta forma contribuye con la generacin de riqueza, pues la adquisicin de equipos
moderniza la empresa, convirtindola en ms productiva, generando as mayores
recursos, los que a su vez, derivan en nuevas inversiones, nuevas compras de equipos,
aumentos de puestos de trabajo, entre otros beneficios.
V.3.
Bajo este orden de ideas, cobrara mayor importancia para el arrendatario la posibilidad
de cambiar el equipo por uno ms moderno, en vez de ejercer la opcin de compra.
A efectos prcticos, de suele pactar en este tipos de contratos una renovacin
automtica del plazo por un medio similar al contrato original, dejando la salvedad que
el valor de las cuotas podran variar dependiendo del valor de los nuevos bienes.
La opcin de renovacin de tecnologa resulta valiosa en aquellos bienes de rpida
obsolescencia, como es en el caso de los equipos informticos. No ser muy
beneficioso para el arrendatario adquirir equipos cuya utilidad y vigencia es casi nula,
comparado con poder contar con equipos con ltima generacin que hagan ms
eficientes sus procesos.
V.4.
Fomenta la formalizacin
El leasing es una actividad reservada a las empresas del sistema financiero, por lo que
todo aquel que desee acceder a este tipo de financiamiento deber someterse a los
requerimientos de las referidas entidades.
V.5.
Operacin neutra
El leasing puede definirse como una operacin neutra debido a que ella no se refleja en
el activo ni en el pasivo del balance, por lo cual, no afecta la posibilidad del
endeudamiento del arrendatario.
Como bien seala Trilles, el renting no afecta al fondo de maniobra ni la capacidad de
endeudamiento, pues no aparece en el pasivo ni el activo del balance. Tampoco afecta
a la situacin de solvencia ni de garanta de las empresas.
V.6.
Facilidades aduaneras
Debido a que las cuotas de leasing, por lo general, son fijas e inamovibles, resulta ms
fcil para la empresa proyectarse en el tiempo y de este modo se facilita el control de
los costos operativos.12
VI.
MODALIDADES.
VI.1. Generalidades
Las modalidades del leasing se distinguen principalmente por los bienes objeto del
contrato, pues, segn sean maquinaria industrial, inmuebles, aeronaves, ordenadores,
automviles, etc., o bienes de carcter estndar o altamente especializados, sus
aspectos financieros y sus efectos jurdicos difieren. Por el objeto de la presente
monografa no analizaremos el leasing aplicado a estos bienes en concreto; solo
trataremos el leasing inmobiliario en virtud de su trascendencia econmica.
Es importante la clasificacin en la tensin de la calidad de la persona que presta el
servicio (operativo y financiero), pues ha tenido un gran desarrollo, por lo cual la
desarrollaremos en esta obra.
Hay otras modalidades del leasing, segn la presencia de algunas clusulas en el
contrato, como estas:
1. Leasing a corto, mediano y largo plazo.
2. Leasing con o sin servicio de asistencia.
3. Leasing con o sin seguro a cargo del usuario.
4. Leasing con o sin inters.
5. Leasing con o sin derecho a renovacin
Estas ltimas clasificaciones carecen de importancia, porque el leasing propiamente
dicho rene unos caracteres financieros que tornan poco usuales las clausulas
contrarias a su naturaleza, por ejemplo, las que establezcan la facultad del usuario de
terminar unilateralmente el contrato, o que el leasing sea sin inters, o sea a corto
plazo. Estas clasificaciones serian admisibles si se aceptara como contratacin
median6te el leasing, el llamado Leasing operativo.
Pasamos a estudiar las principales modalidades del Leasing.
VI.2. El leasing operativo o renting o arrendamiento industrial
Por algunos autores esta forma de financiacin, que es el origen del Leasing fue
practicada por el siglo pasado por importantes fabricantes de bienes de equipo que
12NAVARRO PALACIOS, Indira. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo III. 1era Edicin.
2008.
aquellas de una compaa de aseguracin, lo cual exige un premio por el riesgo que se
adjudica o acoge. El importe de este premio ser suficiente para cubrir, ante todo, el
costo por la eventual falta de realizacin del valor residuo del bien al trmino del
arrendamiento y en segundo lugar que la empresa arrendadora aseguradora se
propone conseguir con esta actividad asumidora de riesgo. El arrendamiento
asegurado, por parte suya, estar dispuesto a pagar el premio en cuestin porque vera
en tal modo reducida la posibilidad de sostener en propio una prdida considerable.
Otro factor favorable del leasing operativo para el industrial usuario es que sobre la
sociedad arrendadora recae la obligacin de mantenimiento y sustitucin del material
obsoleto.
Las caractersticas mencionadas no se presentan el contrato de leasing financiero,
pues el usuario no est facultado para terminar unilateralmente el contrato por
corresponder el trmino estipulado a la amortizacin de la inversin, y por pesar sobre
el usuario la carga de mantenimiento del bien al no contar la sociedad de leasing con
los elementos tcnicos para ello.
En cuanto al trmino de duracin del contrato, este no guarda correlacin con la
amortizacin total del equipo ni la sociedad arrendadora pretende obtener el valor del
activo durante la vigencia del plazo, pues por ser bienes tipo estndar, su puede
lograrse por medio de la ejecucin de varios contratos con diferentes clientes que
generalmente se suscriben para periodos ms cortos que la vida del activo que se
cede. Algunos autores afirman que esta tcnica opera a corto plazo, ya que el promedio
de duracin de estos contratos es menor de un ao. As se explica que en estos
negocios no exista a favor del usuario de compra que va implcita en el contrato de
leasing financiero, pues en este la amortizacin total del equipo se realiza durante el
termino inicial, y en el leasing operativo los pagos totales que hace el cliente
representan menos del costo inicial del activo y el bien tiene un valor importante en el
momento de la terminacin del contrato.
Hay dos clases de leasing operativo con respecto a la sociedad arrendadora:
1. Puede ser el requerido por el fabricante o productor de los bienes que, , con el fin
de ampliar el volumen de sus negocios los entrega bajo esta modalidad, o
2. El utilizado por sociedades especializadas en adquirir estos bienes a ttulo
oneroso para ceder su uso y disfrute en el marco de estas operaciones.
Esta forma de financiacin conocida generalmente como leasing operativo , no
obstante tener en comn con el leasing propiamente dicho la explotacin
econmica de un bien , sin necesidad de tener y por el pago de un precio , no es
en estricto sentido una operacin de leasing. Jos M. Martn Oviedo, al negar que
estas operaciones constituyan un verdadero leasing, anota: su conceptuacin
como tal solo se hizo a posteriori y precisamente para permitir alcanzar
sustantividad en el autntico leasing. Son numerosos los argumentos
en que
se fundamenta esta opinin entre los cuales y principalmente podemos destacar
los siguientes:
a. En primer lugar,
el leasing es un servicio prestado por sociedades
especializadas que tienen el carcter de financieras por la naturaleza de sus
actividades: invertir un capital de activos fijos y ceder su explotacin a
terceros para obtener una rentabilidad. En cambio, el Leasing operativo no
es practicado por una sociedad financiera sino por un industrial y con la
finalidad de buscar una salida alternativa a sus productos.
b. Las condiciones de financiacin son diferentes: el Leasing es una tcnica
financiera a mediano plazo, y excepcionalmente a largo plazo (Inmuebles), en
tanto que el leasing operativo es generalmente a corto plazo; en el leasing
hay una inversin por parte de la sociedad especializada, mientras que en el
leasing operativa esa inversin no existe; el costo y la amortizacin es
diferente a ambas figuras; el leasing es de una mayor flexibilidad por no
limitarse a bienes estandarizados etc.
c. El denominado leasing operativo no es un contrato con autonoma propia,
con caracteres y efectos legales que permitan una calificacin jurdica
especial, como el contrato de leasing financiero, sino un contrato de
arrendamiento de cosas muebles. Es un contrato de arrendamiento que recae
sobre un equipo profesional y con una clusula que no es de su esencia,
aquella mediante la cual el arrendatario se reserva la facultad de terminar
unilateralmente el contrato por la obsolescencia del bien. Darle al leasing
operativo una calificacin jurdica especial es desnaturalizar sus efectos,
sacrificando el sentido comn que debe orientar el derecho. Por esta razn
acogemos la expresin arrendamiento industrial para identificar este
fenmeno.
Esta tcnica financiera es conocida por otros autores como rating.
VI.3. El leasing financiero
Esta modalidad de contratacin es la autntica tcnica financiera conocida con el
anglicismo leasing, la cual tratamos en forma sinttica en el captulo anterior.
En torno a este tema nos ocuparemos a lo largo del presente estudio, con el objeto de
analizar uno de sus problemas fundamentales: los efectos jurdicos que surgen del
negocio entre las partes.
Proponemos la siguiente definicin del leasing financiero: es una frmula financiera a
mediano o largo plazo por la cual, en virtud de un contrato mercantil, una sociedad
especializada se obliga a adquirir la propiedad de un bien de equipo, cuyo proveedor y
caracteres tcnicos son sealados por el usuario, y a conceder a este su tenencia y
disfrute a cambio de una remuneracin peridica durante el termino inicial que
corresponde a su amortizacin, con opcin de compra al final del perodo a favor del
usuario.
VI.4. Lease back o leasing de retro
Con esta tcnica el empresario atiende sus necesidades de tesorera o de capital de
trabajo, movilizando los activos fijos sin interrumpir la funcin que estos cumplen en la
explotacin de su unidad de produccin.
complementarias, siendo adems un contrato reservado por ley a las empresas del
sistema financiero, segn la Ley General del Sistema Financiero (Ley N 26702).
VII.2. Contrato principal
A diferencia de los contratos accesorios, el contrato de leasing es independiente, no
quedando supeditado a otros tipos de contratos aun cuando en el marco de su
ejecucin puede estar relacionado con otros contratos, como es la compra-venta del
bien por parte de la institucin financiera del bien objeto del contrato.
Como bien afirma Leyva Saavedra nuestro ordenamiento jurdico positivo y, en su
momento, la doctrina predominante, confieren al leasing el ttulo de contrato principal,
y ello, sin duda, porque tiene vida propia, independiente lgica y jurdicamente de
cualquier otro contrato. Segn esto, pues, el contrato de compra-venta, seguros y
otros, a pesar de tener la calidad de principales, tienen en el leasing la de accesorios.
VII.3. Contrato constitutivo y de prestaciones reciprocas
Del leasing se origina una situacin jurdica, generndose derechos y obligaciones para
cada una de las partes contratantes.
VII.4. Contrato oneroso
Sosteniendo Boneo Villegas que es evidente que las ventajas que procura una u otras
de las partes no les sern concedidas sino por una prestacin que cada uno haga o se
obligue hacerle a la otra.
VII.5. Contrato conmutativo
El leasing es un contrato conmutativo, toda vez que las partes conocen desde su
celebracin las obligaciones o derechos que asumir cada una de ellas, pudiendo as
determinar desde un inicio el provecho que el contrato le deparara y la prestacin que
a cambio de esta deber otorgar.
VII.6. Contrato consensual
El leasing se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades, siendo necesaria la
formalizacin por escritura pblica precisando que esta ltima nicamente constituye
una formalidad ad probationem.
No obstante, a travs de la formalidad antes indicada (escritura pblica) se podr
promover proceso ejecutivo exigindose las sumas que correspondan y a la devolucin
del bien.
VII.7. Contrato duradero
Diez Picaso seala que son obligaciones duraderas todas aquellas que cuyo
desenvolvimiento supone un periodo de tiempo ms o menos prolongados y, por tanto,
una pervivencia temporal, toda vez que su continuacin implica una conducta duradera
o bien la realizacin de una serie de prestaciones peridicas (arrendamiento, prstamo,
deposito, trabajo sociedad, gestin, suministro, etc.).
As, este contrato resulta ser de tracto sucesivo, pues prolonga necesariamente su
cumplimiento a travs de un plazo dilatado, y ello tambin se deriva del propio valor
econmico de los bienes que se adquieren por medio de este contrato que exigen
periodos prolongados de tiempo a efectos a dividir su valor en cuotas.
VII.8. Contrato de adhesin
En la prctica observamos que las empresas de leasing tienen preimpresos los
formatos para colocar los datos generales del leasing y as mismo tienen ya redactadas
las clusulas de los respectivos contratos, quedando en el arrendatario la posibilidad de
aceptarlo o rechazarlo, y en el mejor de los casos podra realizar cambios mnimos.
VII.9. Contrato de cambio
Como seala Boneo Villegas el leasing es un contrato que favorece, de modo directo e
indirecto, la circulacin de la riqueza econmica, al estar dirigido a ceder el uso y goce
econmico de un bien y transferir luego-, la totalidad de los poderes econmicos sobre
el bien que es objeto de contrato.
Respecto a las caractersticas mencionadas, debemos que concluir que ellas,
conjuntamente con las definiciones presentadas, perfilan este contrato como uno
especial, autnomo y particular.
VIII.
Entre los caracteres esenciales del Leasing que meritan su tipologa, podemos sealar
los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
IX.
ELEMENTOS.
De las definiciones y las caractersticas comentadas, deducimos que los elementos del
contrato de leasing son los siguientes:
a. Arrendatario.
El arrendatario es el comnmente denominado cliente, que determina sus necesidades
de requerimiento de maquinaria, equipos o inmuebles para el desarrollo de sus
actividades econmicas y que solicita el financiamiento con el pacto de una eventual
compra futura.
b. Empresa del sistema financiero.
Las empresas del sistema financiero (las conocidas arrendadoras) son las autorizadas a
realizar esta operacin a travs de un departamento especializado o a travs de una
empresa subsidiaria; las obligaciones de estas identidades son las de financiar la
compra de los bienes objeto del contrato directamente del proveedor elegido, para
otorgarlo en arrendamiento y reconocerle al arrendatario la opcin de compra.
c. Proveedor.
Si bien tiene una participacin marginal, muchas veces es incluido en el contrato, por
los efectos relativos a las garantas de los bienes vendidos, capacitacin, asesora
tcnica, venta de repuesto y otros de tipo tcnico. 15
X.1.
X.1.1.
Elementos genricos
personas que quedan ligadas por l. Son las personas que han prestado su
consentimiento, y por tanto, sus efectos se radican en ellas.
En virtud del contrato de leasing surge una relacin jurdica esencial que vincula a la
sociedad de leasing y al usuario: la primera se obliga a adquirir la propiedad de un bien
especfico y proporcionar su uso y goce a cambio de un precio determinado, durante un
plazo inicial y con opcin de compra a su terminacin. Estas son las partes principales.
El proveedor es parte secundaria pero determinante de algunas relaciones que surgen
del contrato. Esto obedece a que ha formulado a aquellas una oferta de compraventa
que, como tal, es de carcter obligatorio, y una vez perfeccionado el contrato de
leasing financiero, esta es aceptada por la sociedad especializada porque constituye
uno de los mviles de su voluntad negocial, lo cual la liga jurdicamente.
b. El consentimiento
Este acuerdo de voluntades debe recaer sobre los siguientes elementos:
Bien dado en leasing.
Precio
Trmino inicial de duracin.
Opcin de compra del bien a favor del usuario.
En torno al bien dado en leasing y al precio de este servicio, son elementos
comunes al contrato de arrendamiento. En cuanto al trmino inicial y a la opcin
de compra son especficos del leasing; si la voluntad de los contratantes no recae
sobre estos ltimos, se presenta el fenmeno de la conversin y de la modalidad
atpica de contrato de leasing pasa a la forma tpica del arrendamiento, siempre y
cuando se renan los requisitos esenciales de este acto negociable y por otro lado,
esta forma contractual sea idnea para regular los intereses de las partes
contratantes.
La manifestacin de la voluntad para el nacimiento de este contrato no est
sometida a ninguna forma especial; en esto sigue los postulados del derecho
moderno que consagra la libertad de forma como medio de exteriorizar el querer
negociable, pues el rgido formulismo y la excesiva ritualidad, caractersticas del
trfico jurdico en la antigedad, debieron claudicar ante su ineficacia para atender
con rapidez y flexibilidad las nuevas y numerosas situaciones de la vida social. Esto
puede afectar el aseguramiento y la precisin del negocio, por esta razn es
importante que se recoja este contrato de leasing en un documento, generalmente
escrito, como signo y expresin de unos efectos jurdicos queridos por los agentes y
tutelados por el ordenamiento jurdico.
c. Objeto del contrato y de la relacin jurdica:
Siendo el objeto del contrato el contenido jurdico especfico, o sea las obligaciones que
produce, el del contrato de leasing financiero es la adquisicin a cargo de la sociedad
de leasing de un bien de equipo y la cesin de su uso y goce al usuario a cambio del
pago de una renta peridica.
Estos son sus principales efectos jurdicos. As entendido, el objeto es uno de los
elementos esenciales del contrato en referencia.
Una cosa es el objeto del contrato y otra el objeto de las obligaciones.
El objeto del contrato en estudio es la creacin de la relacin jurdica sealada y el
objeto de esta o de las obligaciones son las prestaciones de hacer y de dar y en forma
ETAPAS
Las etapas que a continuacin iremos trabajando, son aquellos que generalmente son
transitadas por las partes intervinientes en un contrato de leasing.
XI.1. Primera etapa: evaluacin efectuada por el arrendatario
En esta etapa el arrendatario debe haber determinado sus necesidades y encontrarse
en capacidad de reconocer que bien o bienes necesitan para el desarrollo de sus
actividades econmicas, que lo motivan a recurrir a conseguirlos a travs de la
celebracin de un contrato leasing.
En esta instancia lo ms probable es que el posible arrendatario ya hubiera realizado
un anlisis econmico suficiente del mercado en el cual se va a desarrollar, as como de
las condiciones del bien o de los bienes mencionados, habr efectuado tambin una
evaluacin de los precios en forma comparativa, entre otros aspectos importantes para
la adopcin de su decisin.
Adicionalmente al estudio del mercado realizado, posiblemente habr considerado el
capital que necesita para hacer la inversin y consultando con diversas entidades
financieras sus posibilidades de ser sujeto de crdito en el sistema financiero.
XI.2. Segunda etapa: contacto del arrendatario con la entidad del sistema
financiero
En esta etapa, el posible arrendatario procede a contactarse con la entidad del sistema
financiero elegida, como consecuencia de lo cual, lo normal sera que este sujeto
presente una solicitud al posible financiador.
Las operaciones de leasing, habitualmente se inician con la presentacin de la
empresa usuaria de una solicitud escrita, en el cual se detalla el bien o bienes que
desea adquirir, su forma de pago, el proveedor o fabricante al cual debe comprrseles,
las garantas de cumplimiento que est en condiciones de otorgar, declaracin
patrimonial y dems documentacin contable que contribuya a demostrar la situacin
de la empresa, a la vista de la solicitud la empresa de leasing decide la aprobacin o no
de tal requerimiento.
Leiva Saavedra considera que los contratos de leasing se inicia con la presentacin de
la posible arrendataria- tambin conocida como empresa usuaria- de una solicitud en la
que se detalla el bien o bienes que desean adquirir, su forma de pago, entre otras
caractersticas que conjuntamente determinaran el resultado de la evaluacin que
realice la entidad del sistema financiero.
XI.3. Tercera etapa: evaluacin de la solicitud del arrendatario efectuada
por el arrendador
En una tercera etapa, la etapa del sistema financiero en su calidad de posible
financiadora evala la solicitud del arrendatario y, adems, las opciones para conseguir
el bien o bienes requeridos en la solicitud, y procede a analizar la operacin a fin de
prevenir cualquier tipo de riesgo.
El examen de los aspectos estructurales debe continuar con la que es considerada
como segunda particularidad del leasing, el requerimiento del bien hecho por el
potencial utilizador a la empresa de leasing con la indicacin de las caractersticas del
bien deseado.
Al evaluar la solicitud de la posible arrendataria, se consideran todos los aspectos
vinculados a la operacin, incluso la factibilidad de que la entidad del sistema
financiero consiga el bien deseado por el solicitante.
En esta etapa, la entidad del sistema financiero incluso considera si es pertinente, por
las caractersticas del sujeto recurrente, la opcin de solicitarle una garanta adicional.
XI.4. Cuarta etapa: celebracin del contrato de leasing
En esta etapa, la entidad del sistema financiero considera aprobada la solicitud del
posible arrendatario y se celebra el contrato de leasing, lo que ha conllevado que
tambin se deba concretar la relacin obligacional de la entidad del sistema financiero
con el proveedor del bien.
Surge entonces un contrato cuyos sujetos son el proveedor, de una parte y la entidad
financiadora, de la otra parte, pues como es bien sabido en el arrendamiento financiero
la propiedad del bien adquirido o fabricado es el financiador y no el usuario.
Llegada la maquinaria o equipos vencidos o construidos, la recepcin no la hace su
propietaria, esto es, la financiadora, sino el usuario. Aqu tambin hay que cuidar todo
OPCIN DE COMPRA
El valor residual es muy reducido con respecto al valor real del bien al momento de su
pago. Para su fijacin, habitualmente se tiene en cuenta parte de las sumas pagadas
durante la locacin como trmino medio.
Lgicamente, la opcin de compra se ejercer no al valor total del bien, si no al valor
que reste luego de efectuar un estimado de las cuotas pagadas y conformes a los
acuerdos a las cuales hubiesen llegado las partes, monto conocido como valor residual.
Se seala que la determinacin del valor residual es un tanto complicada, en la medida
que se determinara por factores econmicos que no pueden ser previsibles al momento
de celebrar el contrato de leasing:
En general, para la determinacin del valor residual de un bien se ponderan dos
factores:
a
b
La vida econmica de l.
El valor esperado de este o estos a la finalizacin del termino inicialmente
pactado para el arrendamiento.
A estas alturas y luego de revisados todos los aspectos comentados hasta el momento
del contrato de leasing, ya habremos podido deducir algunos de los derechos y
obligaciones de las partes contratantes.
No obstante, procederemos a referirnos a ellos presentndolos seguidamente:
XIII.1.
Derechos de la arrendadora
Conservar la propiedad del bien objeto de leasing con todos sus atributos hasta la
fecha en que surta efecto de la opcin de compra ejercida por la arrendataria sobre
la base del valor pactado.
No responder por los vicios y daos que se produzcan o generen los bienes en uso
de la arrendataria.
Obligaciones de la arrendadora
XIII.3.
Derechos de la arrendataria
Exigir la entrega del bien y hacer uso del mismo en las condiciones establecidas
en el contrato con la arrendataria.
XIII.4.
Obligaciones de la arrendataria
Hacer un debido uso del bien de acuerdo con lo estipulado en el contrato. Como
consecuencia de lo sealado, deber realizar todas las reparaciones que sean
necesarias para su adecuado funcionamiento.
Usar y disfrutar del bien segn los trminos de contratos, por efecto de lo cual,
generalmente se pacta que la arrendataria efectu en el bien todas las
reparaciones necesarias a fin de conservarlo en estado til para el uso el que ha
sido destinado.
No podr cambiar el uso del bien establecido por el contrato, de acuerdo con lo que
importe su propia naturaleza, su propia funcin y sus imperativos de orden tcnico.
Responder por los daos y perjuicios que cause el bien o bienes a partir del
momento en que los recibi, sea de la locadora o directamente del fabricante o
proveedor.
Devolver el bien o bienes de la terminacin del contrato, salvo que este haya sido
prorrogado o que la arrendataria haya hecho uso de su opcin de compra. La
misma obligacin existir en caso de rescisin del contrato, por incumplimiento del
usuario o arrendataria.
Conclusiones
Por el contrato de leasing, una entidad del sistema financiero sede en uso un
bien adquirido de un proveedor a un cliente, acambio de un precio prebiamente
determinad, el mismo que sera pagado en cuotas.En el contrato de Leasing
existe necesariamente una opcion de compra del bien que podra o no ser
ejercida por el referido cliente.
Se analizo cada una de las ventajas y se determino que es una nueva tcnica de
financiacin, acceso a otras fuentes crediticias, inexistencia de inversiones
iniciales, eliminacin de los riesgos de obsolescencia, incremento de la
capacidad de produccin, optimizacin de la productividad del capital,
simplificacin del control de costos, flexibilidad operativa.
Entre las principales desventajas que configuran el Leasing, sealaremos las
siguientes: el costo del Leasing es superior, la fluidez del cambio tecnolgico
puede incidir desfavorablemente para el dador como para el tomador, en merito
a las estipulaciones contractuales convenidas y suscritas.