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EMPRESRIAS MODERNAS
PERSONALIDADE;
SOCIEDADE;
DESCONSIDERAO;
SCIOS.
ABSTRACT
The present article searches for studying the juridical character of the entrepreneur
society, defening the legal entity initially, and consequently the entrepreneur society as
like, the decurrent effects of this juridical character, such as its business and procedural
title, individuality, patrimonial responsability and modification of its internal ordinance
and the consequences of the abuse on behalf of the legal entity, of personal partners
responsibility through the doctrine of disregard of legal entity, pointing its main
Advogada, mestranda em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos.,
professora de Direito Empresarial na UNIPAC campus Bom Despacho.
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EFEITOS DA
EMPRESRIAS
PERSONALIDADE
JURDICA
DAS
SOCIEDADES
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humanos, por isso se obriga por ato de seus administradores, nos limites de seus poderes
definidos no ato constitutivo (art. 47 do CC).
Embora a sociedade empresria faa negcios jurdicos pelas mos de seu
representante legal, ela, pessoa jurdica, como sujeito de direito autnomo,
personalizado, que assume um dos plos da relao negocial. O eventual scio que a
representou no negcio jurdico no parte, mas sim a sociedade.
b- Individualidade prpria
Os scios no mais se confundem com a pessoa da sociedade. Sendo assim, a
pessoa jurdica tem existncia distinta de seus membros.
c- Responsabilidade patrimonial
No direito brasileiro, as pessoas naturais e jurdicas, de forma geral e
ordinariamente, possuem somente um patrimnio. Esse princpio denomina-se unidade
patrimonial do devedor. Sendo assim, a pessoa jurdica possui patrimnio prprio,
distinto do de seus scios. este patrimnio que se sujeita primariamente a responder
pelas dvidas assumidas pela pessoa jurdica. Em algumas sociedades, o contrato prev
a responsabilidade dos scios por saldos eventualmente existentes, mas esta ser sempre
de natureza subsidiria ou secundria, no se permitindo a execuo de bens pessoais
dos scios antes da sociedade.
Em consequncia de sua personalizao, a sociedade ter patrimnio prprio,
inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de cada um de seus scios,
respondendo com o seu patrimnio pelas obrigaes que assumir. Os scios, em regra,
no respondero pelas obrigaes da sociedade.
d- Possibilidade de modificao de sua ordenao interna, sua realidade societria
Nas sociedades limitada, annima, em comandita simples e por aes e em
nome coletivo seu objeto social, sua estrutura societria, com o ingresso de novos scios
ou a retirada de outros, seu endereo, capital etc.
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do
patrimnio
individual,
expressada
em
diversos
dispositivos
constitucionais: artigo 1, II, III e IV, artigo 5, II, XXII, XXXV e XXXVI, artigo 170,
caput e inciso II.
2.3 PROVA
O credor da sociedade que pretende a sua desconsiderao dever fazer prova da
fraude perpetrada, caso contrrio suportar o dano da insolvncia da devedora.
A maior dificuldade do credor consiste na produo das provas de que o scio da
empresa devedora praticou ato com conduta faltosa, sendo que, nesse caso, o nus da
prova lhe incumbe e condio sine qua non para que o juiz possa aplicar a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica e admitir a penhora de bens particulares do
scio em dvida contrada pela sociedade.
A jurisprudncia tem aceito com provadas aquelas hipteses em que a empresa
deixa de recolher os impostos devidos, o que enseja o descumprimento de lei, bem
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como quando o scio der causa ao encerramento da empresa em desacordo com a lei e
seu estatuto social.
Outra hiptese ocorre quando o scio emite ttulo de crdito em nome da sua
empresa em seu prprio benefcio.
Outro exemplo aceito pelo Judicirio aquele caso em que a sociedade
constituda de capital com a quase da totalidade das cotas por um scio, sendo que o
outro detm cota social mnima, s vezes, de valor desprezvel.
Exemplificando, podemos destacar outros casos ensejadores da desconsiderao
da personalidade jurdica:
a- descapitalizao de uma sociedade de responsabilidade limitada,
transferindo-se o risco da empresa;
b- emprstimos dos scios sociedade limitada, de modo que, em caso de
falncia, se arvorem em credores daquela;
c- confuso entre os bens do scio e da sociedade, em caso de execuo contra
a sociedade ou contra o scio, de forma que possa sempre apresentar defesa com base
na separao patrimonial;
d- contornar o scio uma proibio de concorrncia, por meio do uso da
personalidade da sociedade que ele controla;
e- violao de restrio de distribuio de patrimnio social aos scios,
mediante expedientes condenados, tais como elevada remunerao de scio como se
fosse empregado, realizao de gastos ruinosos ou elevados em proveito prprio etc.
2.4 DISTINES ENTRE DOIS INSTITUTOS: DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE EMPRESRIA E
RESPONSABILIZAO
H na legislao, doutrina e jurisprudncia verdadeira babel epistemolgica
acerca das hipteses de aplicao e efeitos da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade empresria, sendo esta diuturnamente confundida
com a responsabilizao dos scios por ato ultra vires societatis.
Sendo assim, faz-se necessrio uma distino acerca dos institutos para melhor
elucidao do tema.
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Coadunamos com o entendimento ltimo esboado eis que, data vnia, Mamede
(2004) incorre no mesmo erro de tantos outros juristas, ao confundir dois institutos
distintos: a desconsiderao e a responsabilizao.
A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria somente
poder ocorrer diante da total impossibilidade de realizao da norma jurdica por
outros modos. No cabe a desconsiderao quando a lei responsabiliza os gerentes,
administradores ou controladores de sociedades, tampouco quando as empresas
integrantes de grupos econmicos, de fato ou de direito, coordenao ou subordinao,
so proclamadas solidrias pela reparao de danos causados por uma delas. Nesse
aspecto, louvvel a preocupao da Lei 8.884/94 (dispe sobre a preveno e a
represso s infraes contra a ordem econmica) em separar a desconsiderao da
responsabilidade solidria, esta prevista no artigo 17 e aquela no artigo 18. Tal
orientao no foi adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, onde num mesmo
artigo so tratados sob o manto da superao da personalidade jurdica a
responsabilidade do administrador por atos ilcitos, dos grupos econmicos, entre
outras, situaes totalmente estranhas ratio da disregard doctrine.
Quando a lei brasileira impe ao scio, gerente ou administrador a
responsabilidade por dvidas da sociedade, o faz porque uma das pessoas agiu de
maneira contrria lei ou ao contrato, mas como pessoa integrante da pessoa jurdica.
No foi a pessoa jurdica que teve a sua finalidade desvirtuada, no foi a pessoa
jurdica como ser que foi manipulada mas sim, o diretor, o gerente ou o scio que, na
sua atividade ligada empresa andou mal.
Quando se fala, por outro lado, em desconsiderao da pessoa jurdica, porque
a prpria entidade que foi desviada da rota traada pela lei ou pelo contrato. A
sociedade utilizada em seu todo para mascarar uma situao, ela serve como vu para
encobrir uma realidade.
Este o mesmo entendimento de Luciano Amaro (1992) ao afirmar que, quando
a lei trata de responsabilidade solidria ou subsidiria ou pessoal dos scios, seja por
obrigaes da pessoa jurdica, no necessrio desconsiderar a empresa para imputar as
obrigaes aos scios.
Verifica-se que vrios estudiosos da teoria da desconsiderao consideravam as
hipteses de responsabilidade dos scios, gerentes ou administradores como de
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sociedade sucessora, em execuo movida por credores da sociedade extinta, alegou que
os bens apreendidos para garantir a execuo no pertenciam pessoa jurdica, mas ao
scio majoritrio, detentor de 90% do capital social. Sem a superao da personalidade
da sociedade no seria possvel o pagamento das dvidas aos credores, ficando estes
prejudicados.
Rolf Serick (1996), sistematizador do tema da desconsiderao da personalidade
jurdica, considera que a jurisprudncia h de enfrentar-se continuamente com os casos
extremos em que resulta necessrio averiguar quando pode prescindir-se da estrutura
formal da pessoa jurdica para que a deciso penetre at o seu prprio substrato e afete
especialmente seus membros.
A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria somente
poder ocorrer diante da total impossibilidade de realizao da norma jurdica por
outros modos. No cabe a desconsiderao quando a lei responsabiliza os gerentes,
administradores ou controladores de sociedades, tampouco quando as empresas
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desconsiderando
personalidade
do
ente
social.
Contudo,
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REFERNCIAS
ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. NBR 6022: informao e
documentao: artigo em publicao peridica cientfica impressa: apresentao. Rio de
Janeiro, 2003. 5 p.
___________________. NBR6023: informao
referncias. Rio de Janeiro, 2002. 24 p.
documentao:
elaborao:
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