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DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES

EMPRESRIAS MODERNAS

Lorena Batista Maximo


RESUMO
O presente artigo busca estudar a personalidade jurdica da sociedade empresria,
definindo, inicialmente, a figura da pessoa jurdica e consequentemente a sociedade
empresria como tal, os efeitos decorrentes desta personalidade jurdica, tais como sua
titularidade negocial e processual, individualidade, responsabilidade patrimonial e
modificao de sua ordenao interna e as conseqncias do abuso em nome da pessoa
jurdica, ensejadores de responsabilidade pessoal dos scios atravs do instituto da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, pontuando suas caractersticas
principais, causas ensejadoras, tutela jurisdicional, meios de prova, obrigaes dos
scios, bem como a distino desta de um outro instituto do direito empresarial,
ensejador de reparao em caso de fraude, qual seja, o da responsabilizao dos
administradores.
PALAVRAS-CHAVE
OBRIGAES;

PERSONALIDADE;

SOCIEDADE;

DESCONSIDERAO;

SCIOS.
ABSTRACT
The present article searches for studying the juridical character of the entrepreneur
society, defening the legal entity initially, and consequently the entrepreneur society as
like, the decurrent effects of this juridical character, such as its business and procedural
title, individuality, patrimonial responsability and modification of its internal ordinance
and the consequences of the abuse on behalf of the legal entity, of personal partners

responsibility through the doctrine of disregard of legal entity, pointing its main
Advogada, mestranda em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos.,
professora de Direito Empresarial na UNIPAC campus Bom Despacho.

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characteristics, jurisdictional guardianship, evidences, partners obligations as well as its


distinction from another right enterprise institution, restoration attempt in case of fraud,
which is the administrators duty.
KEY-WORDS
OBLIGATIONS; PERSONALITY; CORPORATION; DISREGARD; PARTNERS.
1 INTRODUO
A idia de personalidade est intimamente ligada de pessoa, pois exprime a
aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes.
O Direito reconhece a personalidade no s aos seres humanos, mas igualmente
aos entes morais, sejam os que se constituem de agrupamentos de indivduos que se
associam para a realizao de uma finalidade econmica ou social (sociedades e
associaes), sejam os que se forma mediante a destinao de um patrimnio para fim
determinado (fundaes), aos quais atribuda com autonomia e independncia
relativamente s pessoas naturais de seus componentes ou dirigentes.
Contudo, inmeros so os casos em que se aproveita da autonomia patrimonial
das pessoas jurdicas para atingir fim diverso do preconizado pela legislao, causando
leses sociedade empresria e coletividade. Assim sendo, o instituto da
desconsiderao da personalidade jurdica visa inibir as fraudes e abusos que, atravs
dele, so praticados.
1.1 PESSOA JURDICA
Pessoa jurdica tudo o que, para alm da pessoa natural, reconhecido pelo
Estado, como sujeito de direitos.
Para a constituio ou o nascimento da pessoa jurdica so necessrios trs
requisitos: a vontade humana criadora, a observncia das condies legais de sua
formao e a liceidade de seus propsitos.
1.2 AS SOCIEDADES COMO PESSOAS JURDICAS

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Conforme dispe o artigo 44, inciso II, do CC, as sociedades so consideradas


pessoas jurdicas de direito privado. So assim chamadas porque se originam do poder
criador da vontade individual, em conformidade com o direito positivo, e se propem
realizar objetivos de natureza particular, para benefcio dos prprios instituidores, ou
projetadas no interesse de uma parcela determinada da coletividade.
As sociedades podem ser simples e empresrias. As primeiras recusam a
organizao empresarial de suas atividades, optando por uma organizao pessoal, fora
da lgica de mercado.
As sociedades empresrias distinguem-se das sociedades simples porque tm por
objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro previsto no
artigo 967 do CC.
As sociedades empresrias se revestem em vrias modalidades, que se
distinguem em razo da responsabilidade pessoal e solidria de seus componentes, ou
da limitao desta responsabilidade a determinado capital, em funo dos valores
econmicos com que seus componentes entram para o acervo comum, ou da associao
do esforo individual de uns com a participao econmica de outros.
1.3

EFEITOS DA
EMPRESRIAS

PERSONALIDADE

JURDICA

DAS

SOCIEDADES

Decorre do documento escrito contrato social ou estatuto levado a registro a


personalidade jurdica, gerando alguns efeitos que j foram mencionados anteriormente
e que agora so mais bem desenvolvidos:
a- Titularidade negocial e processual
A sociedade, desde a inscrio de seus atos constitutivos, assume capacidade
legal para adquirir direitos e contrair obrigaes, podendo figurar, nas aes
processuais, tanto no plo ativo como no passivo, para a defesa de seus interesses. a
sociedade que adquire bens, contrata e realiza negcios, embora o faa mediante
interveno fsica de uma pessoa humana. A pessoa jurdica no possui membros ou
caractersticas anmicas que lhe permitam expressar sua vontade margem dos atos

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humanos, por isso se obriga por ato de seus administradores, nos limites de seus poderes
definidos no ato constitutivo (art. 47 do CC).
Embora a sociedade empresria faa negcios jurdicos pelas mos de seu
representante legal, ela, pessoa jurdica, como sujeito de direito autnomo,
personalizado, que assume um dos plos da relao negocial. O eventual scio que a
representou no negcio jurdico no parte, mas sim a sociedade.
b- Individualidade prpria
Os scios no mais se confundem com a pessoa da sociedade. Sendo assim, a
pessoa jurdica tem existncia distinta de seus membros.
c- Responsabilidade patrimonial
No direito brasileiro, as pessoas naturais e jurdicas, de forma geral e
ordinariamente, possuem somente um patrimnio. Esse princpio denomina-se unidade
patrimonial do devedor. Sendo assim, a pessoa jurdica possui patrimnio prprio,
distinto do de seus scios. este patrimnio que se sujeita primariamente a responder
pelas dvidas assumidas pela pessoa jurdica. Em algumas sociedades, o contrato prev
a responsabilidade dos scios por saldos eventualmente existentes, mas esta ser sempre
de natureza subsidiria ou secundria, no se permitindo a execuo de bens pessoais
dos scios antes da sociedade.
Em consequncia de sua personalizao, a sociedade ter patrimnio prprio,
inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de cada um de seus scios,
respondendo com o seu patrimnio pelas obrigaes que assumir. Os scios, em regra,
no respondero pelas obrigaes da sociedade.
d- Possibilidade de modificao de sua ordenao interna, sua realidade societria
Nas sociedades limitada, annima, em comandita simples e por aes e em
nome coletivo seu objeto social, sua estrutura societria, com o ingresso de novos scios
ou a retirada de outros, seu endereo, capital etc.

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2 DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA


2.1 CONCEITO
No plano do Direito Societrio, muito cedo alguns perceberam que poderiam
utilizar-se da personalidade jurdica para a prtica de atos ilcitos ou fraudatrios,
lesando terceiros em benefcio prprio.
Essa percepo foi aguada quando o Estado criou hipteses de limite de
responsabilidade entre as obrigaes da sociedade e as obrigaes dos scios,
preservando o patrimnio desses, que no mais seriam chamados para responder,
subsidiria ou solidariamente, pelas obrigaes sociais, mesmo que os ativos sociais no
fossem bastantes para resolver seu passivo.
O princpio da autonomia patrimonial pode ser manipulado na realizao de
fraudes, principalmente quando a pessoa jurdica uma sociedade. Como sujeito de
direito distinto, a pessoa jurdica pode servir de instrumento para fraudar o cumprimento
da lei ou de obrigaes. Transfere-se a titularidade de uma pessoa jurdica a obrigao
que seria da natural que a integra ou de outra pessoa jurdica.
Por esta razo desenvolveu-se na doutrina estrangeira a chamada doctrine of
disregard of legal entity doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica. A
proposio, acolhida primeiro pelos tribunais e, depois, pelo legislador, permite que os
efeitos de obrigaes da pessoa jurdica sejam estendidos queles que, de fato ou de
direito, sejam seus scios, administradores ou sociedades coligadas.
A desconsiderao , pois, a reao do Direito contra a atitude da pessoa natural
do scio que, em proveito prprio, se valeu da pessoa jurdica para se esconder em
atitude violadora da lei, em razo do que os bens pessoais do scio no ficaram de fora
da constrio judicial na execuo movida contra a sociedade deixada sem acervo
patrimonial apto a garantir seus dbitos.
Permite tal teoria que o juiz, em casos de fraude e de m-f, desconsidere o
princpio de que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros e os
efeitos dessa autonomia, para atingir e vincular os bens particulares dos scios
satisfao das dvidas da sociedade (lifting de corporate veil, ou seja, erguendo-se o vu
da personalidade jurdica.

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A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e sua aplicao


desenvolvem-se com contexto tcnico preciso; no caracterizam revogao do princpio
da autonomia patrimonial entre scios e sociedade, nem mesmo revogao da limitao
da responsabilidade do scio ao valor do capital no integralizado, nas sociedades em
que legalmente est estabelecida. Ele continua vlido e eficaz ao estabelecer que, em
regra, os membros da pessoa jurdica no respondem pelas obrigaes desta.
A desconsiderao incorpora o princpio da preservao da empresa, que uma
das maiores preocupaes do Direito moderno, em virtude de sua relao com os fatos
sociais, econmicos e polticos.
2.2 TUTELA JURISDICIONAL
A assimilao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito
Brasileiro no se faz acompanhar de uma regulamentao no contexto processual em
que poderia ser concretizada. A doutrina e a jurisprudncia no se pacificaram at os
nossos dias, havendo posies que afirmam desde a possibilidade do reconhecimento
incidental, no curso do processo executrio, em processo de falncia, at posies que
negam a possibilidade de deferimento liminar da medida, asseverando que somente
poder decorrer do processo de conhecimento. Esse quadro de incerteza espelha-se na
prpria jurisprudncia das Cortes Federais, bastante conflitivas, determinando a
insegurana jurdica entre os jurisdicionados.
Em tese, a situao mais segura para a desconsiderao da personalidade
jurdica, respeitando as garantias dispostas no artigo 5, LIV e LV, da Constituio da
Repblica, seria o provimento em processo de conhecimento, a partir de ao autnoma
para a qual fossem citados aqueles cujo patrimnio particular se pretende a extenso dos
efeitos de obrigao societria.
H quem acredite que a desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser
objeto de deciso em procedimento cautelar. Cito como exemplo o Agravo Regimental
no Recurso Especial 422.583/PR, no qual a Primeira Turma do Superior Tribunal de
Justia deixou claro que a desconsiderao da pessoa jurdica medida excepcional
que s pode ser decretada aps o devido processo legal, o que torna a sua ocorrncia em
sede liminar, mesmo que de forma implcita, passvel de anulao. (BRASIL, 2002)

2829

Contudo, a situao mais habitual da desconsiderao da personalidade jurdica


a execuo de ttulo extrajudicial ou judicial. Em tais circunstncias, o entendimento
dominante o de que o juiz deferir o pedido, mandando expedir o mandado de penhora
sobre bens de terceiro, sobre cujo patrimnio foram estendidos os efeitos da
despersonalizao, permitindo-lhe a defesa da medida pela via dos embargos
execuo.
Nesse sentido, o Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 499.884/PB,
julgado pela Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, confirmou deciso que,
em execuo por ttulo extrajudicial movida contra sociedade limitada, aceitou a
constrio judicial de bens de um dos scios. (BRASIL, 2003)
Ainda que se trate de deciso provisria, que apenas determina a penhora,
dever ser fundamentada em todos os seus aspectos: desde as razes que fundamentam
a desconsiderao, passando pela justificativa na determinao das obrigaes e seus
efeitos, bem como na identificao dos scios ou administradores que respondero
pessoalmente por aqueles efeitos das obrigaes definidas. Somente assim se atender
no s exigncia genrica de fundamentao das decises judicirias, mas tambm
preservao

do

patrimnio

individual,

expressada

em

diversos

dispositivos

constitucionais: artigo 1, II, III e IV, artigo 5, II, XXII, XXXV e XXXVI, artigo 170,
caput e inciso II.
2.3 PROVA
O credor da sociedade que pretende a sua desconsiderao dever fazer prova da
fraude perpetrada, caso contrrio suportar o dano da insolvncia da devedora.
A maior dificuldade do credor consiste na produo das provas de que o scio da
empresa devedora praticou ato com conduta faltosa, sendo que, nesse caso, o nus da
prova lhe incumbe e condio sine qua non para que o juiz possa aplicar a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica e admitir a penhora de bens particulares do
scio em dvida contrada pela sociedade.
A jurisprudncia tem aceito com provadas aquelas hipteses em que a empresa
deixa de recolher os impostos devidos, o que enseja o descumprimento de lei, bem

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como quando o scio der causa ao encerramento da empresa em desacordo com a lei e
seu estatuto social.
Outra hiptese ocorre quando o scio emite ttulo de crdito em nome da sua
empresa em seu prprio benefcio.
Outro exemplo aceito pelo Judicirio aquele caso em que a sociedade
constituda de capital com a quase da totalidade das cotas por um scio, sendo que o
outro detm cota social mnima, s vezes, de valor desprezvel.
Exemplificando, podemos destacar outros casos ensejadores da desconsiderao
da personalidade jurdica:
a- descapitalizao de uma sociedade de responsabilidade limitada,
transferindo-se o risco da empresa;
b- emprstimos dos scios sociedade limitada, de modo que, em caso de
falncia, se arvorem em credores daquela;
c- confuso entre os bens do scio e da sociedade, em caso de execuo contra
a sociedade ou contra o scio, de forma que possa sempre apresentar defesa com base
na separao patrimonial;
d- contornar o scio uma proibio de concorrncia, por meio do uso da
personalidade da sociedade que ele controla;
e- violao de restrio de distribuio de patrimnio social aos scios,
mediante expedientes condenados, tais como elevada remunerao de scio como se
fosse empregado, realizao de gastos ruinosos ou elevados em proveito prprio etc.
2.4 DISTINES ENTRE DOIS INSTITUTOS: DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE EMPRESRIA E
RESPONSABILIZAO
H na legislao, doutrina e jurisprudncia verdadeira babel epistemolgica
acerca das hipteses de aplicao e efeitos da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade empresria, sendo esta diuturnamente confundida
com a responsabilizao dos scios por ato ultra vires societatis.
Sendo assim, faz-se necessrio uma distino acerca dos institutos para melhor
elucidao do tema.

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Diferentemente do que ocorre na teoria da desconsiderao, os casos de


responsabilidade pessoal do administrador no representam uma quebra do princpio da
separao entre a pessoa jurdica e os seus membros. Para se aplicar o instituto da
responsabilidade, portanto, no necessrio ignorar a personalidade do ente abstrato.
A princpio a sociedade responsvel perante terceiros pelos atos praticados por
meio de seus administradores, enquanto investidos na qualidade de titularidade dos
rgos. Na conduo dessas funes que se estabelecem as responsabilidades de seus
titulares perante a prpria pessoa jurdica, seja no contrato social ou estatuto. Este o
fundamento da responsabilidade dos administradores perante a companhia, na qualidade
de titulares dos seus rgos de administrao.
Como se v, o instituto da responsabilidade no implica a quebra do princpio da
separao. Ao contrrio, reafirma-a na medida em que seu fundamento repousa na exata
distino entre a sociedade e os seus scios-gerentes. Para responsabilizar os dirigentes
da sociedade, basta a prova de que eles no agiram em conformidade com seus deveres
e encargos, causando prejuzos a terceiros ou, at mesmo, sociedade. Essa
responsabilidade no prescinde da sociedade, permanecendo ilesa a sua personalidade,
diversamente do que ocorre com a teoria da desconsiderao.
Antes mesmo da recepo da Teoria da Desconsiderao pelo nosso Cdigo
Civil, j existiam dispositivos legais que permitiam a responsabilizao dos scios ou
administradores por atos de governana corporativa fraudulenta ou incondizente com os
poderes auferidos no Contrato Social ou em documento apartado.
A antiga Lei das Sociedades Annimas (Decreto-Lei n 2.627, de 1940)
individualiza a responsabilidade de seus administradores quando agem com dolo, culpa
ou com violao da lei ou dos estatutos (cf. art. 121). Por sua vez, o art. 158 do atual
diploma das sociedades annimas (Lei 6.404, de 15.12.76) dispe, da mesma sorte, que
o administrador responde civilmente pelos prejuzos que causar na gesto da empresa,
quando proceder com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto.
Logo aps, foi a vez de o Direito Tributrio reclamar maior rigor do legislador
no combate s manobras fraudulentas perpetradas pelos administradores, na conduo
das empresas.
O art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional buscou equacionar o tema,
pessoalizando a responsabilidade dos administradores quer se trate de diretores de

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sociedade annima, scios-gerentes de limitadas ou gerentes de sociedades de pessoas


jurdicas de Direito Privado (inc. III) nas obrigaes tributrias resultantes de atos
praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contato social ou estatutos.
Apesar de haver entendimentos contrrios, os dispositivos supra mencionados
no envolvem qualquer quebra do princpio da separao entre o ser da pessoa jurdica e
o ser da pessoa-membro, ou seja, no se trata de hipteses de desconsiderao da
personalidade jurdica, mas, sim, de responsabilidade pessoal por ato prprio.
O primeiro diploma legal que incorporou a expresso desconsiderao da
personalidade jurdica foi o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo tambm um dos
responsveis por fazer uma miscelnia dos institutos ora analisados, afastando ampla
contribuio doutrinria sobre o tema, ao identificar como causas o excesso de poder,
infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social, sem
levar em conta os pressupostos bsicos para a configurao do instituto, quais sejam, a
fraude ou do abuso de direito, primando pelo ineditismo tais como falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao. Este texto legal incidiu no mesmo vcio antes registrado nos primeiros
ensaios da jurisprudncia e da doutrina, a propsito da disregard, isto , fazia conviver
em uma s disciplina situaes heterogneas, muitas delas completamente estranhas
formap originria do instituto.
O Cdigo Civil recepcionou o tema em seu artigo 50. Embora no se possa
deixar de enfatizar o avano legislativo com a inovadora previso da disregard doctrine,
j que este Diploma Legal rege as relaes de Direito Privado em carter geral, e a
citada teoria estava restrita aos julgados dos Tribunais e a diplomas legislativos de
Direito Privado de natureza especial, analisando-se tal dispositivo, pode-se perceber que
a previso da desconsiderao da personalidade jurdica no novo CC, apesar dos
esforos do seu relator, no revela um grau perfeito de desenvolvimento cientfico, j
que no traz no seu bojo os pressupostos mais aceitos pelo pensamento doutrinrio e
uma frmula com um grau genrico suficiente quanto produo dos efeitos da
desestimao da pessoa jurdica que atenda a todas as exigncias da diversidade de
situaes em que a pessoa jurdica desvirtuada.
Sendo assim, embora vrios autores entendam que os dispositivos legais suso
citados tratam do mesmo tema, qual seja, a desconsiderao, no coadunamos do

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mesmo entendimento, eis que na responsabilizao dos scios, administradores ou


diretores da sociedade as conseqncias so diversas quando h a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, principalmente no tocante assuno da
responsabilidade do ato fraudulento ou ilcito, dirigida ao patrimnio pessoal dos scios.
Gladstone Mamede (2004) entende se o ato de scio resumiu-se ao investimento
de capital para a produo de lucro ou se suas posies no foram acordes com as
assumidas pela maioria, no coadunando com a administrao que ao final, mostrou-se
ilcita por dolo (incluindo fraude, desvio voluntrio, de finalidade, confuso
patrimonial voluntria), culpa (m administrao, desvio culposo de finalidade,
confuso patrimonial culposa) ou abuso de direito (incluindo excesso de poder) no
poder ser responsabilizado pela obrigao social, ainda que fruto de desconsiderao
da personalidade jurdica. Se o fosse, estaria caracterizada culpa pelo simples
investimento, entendimento que no encontra base ou licena na Constituio da
Repblica.
Segundo ele a pretenso de fazer incidir os efeitos da obrigao sobre scio
minoritrio que, de fato e de direito, no tinha como intervir na administrao societria
com eficcia, no sendo o responsvel pelo mau emprego da pessoa jurdica absurda.
Para o jurista, dentro da lgica despropositada da jurisprudncia trabalhista, comprar
aes no Brasil seria um ato de loucura, pois o acionista com nfima participao
scio e, diante de uma quebra, poderia ser responsabilizado pelos crditos trabalhistas
em aberto. (MAMEDE, 2004)
Em entendimento contrrio o douto jurista Vincius Jos Marques Gontijo
afirma que a responsabilizao

[...] atinge apenas e to-somente aquele ou aqueles agentes do ilcito


passveis de serem responsabilizados (a sano no passa do agente
infrator da norma), no entanto, a desconsiderao da personalidade
jurdica, por ser decorrente da decretao da ineficcia da
personalidade, atinge a todos: tanto o scio majoritrio quanto o
minoritrio; tanto o que tem poder de gesto quanto aquele que no o
tenha, em suma: todos que estavam protegidos pela personalidade da
sociedade. (GONTIJO, 2006)

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Coadunamos com o entendimento ltimo esboado eis que, data vnia, Mamede
(2004) incorre no mesmo erro de tantos outros juristas, ao confundir dois institutos
distintos: a desconsiderao e a responsabilizao.
A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria somente
poder ocorrer diante da total impossibilidade de realizao da norma jurdica por
outros modos. No cabe a desconsiderao quando a lei responsabiliza os gerentes,
administradores ou controladores de sociedades, tampouco quando as empresas
integrantes de grupos econmicos, de fato ou de direito, coordenao ou subordinao,
so proclamadas solidrias pela reparao de danos causados por uma delas. Nesse
aspecto, louvvel a preocupao da Lei 8.884/94 (dispe sobre a preveno e a
represso s infraes contra a ordem econmica) em separar a desconsiderao da
responsabilidade solidria, esta prevista no artigo 17 e aquela no artigo 18. Tal
orientao no foi adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, onde num mesmo
artigo so tratados sob o manto da superao da personalidade jurdica a
responsabilidade do administrador por atos ilcitos, dos grupos econmicos, entre
outras, situaes totalmente estranhas ratio da disregard doctrine.
Quando a lei brasileira impe ao scio, gerente ou administrador a
responsabilidade por dvidas da sociedade, o faz porque uma das pessoas agiu de
maneira contrria lei ou ao contrato, mas como pessoa integrante da pessoa jurdica.
No foi a pessoa jurdica que teve a sua finalidade desvirtuada, no foi a pessoa
jurdica como ser que foi manipulada mas sim, o diretor, o gerente ou o scio que, na
sua atividade ligada empresa andou mal.
Quando se fala, por outro lado, em desconsiderao da pessoa jurdica, porque
a prpria entidade que foi desviada da rota traada pela lei ou pelo contrato. A
sociedade utilizada em seu todo para mascarar uma situao, ela serve como vu para
encobrir uma realidade.
Este o mesmo entendimento de Luciano Amaro (1992) ao afirmar que, quando
a lei trata de responsabilidade solidria ou subsidiria ou pessoal dos scios, seja por
obrigaes da pessoa jurdica, no necessrio desconsiderar a empresa para imputar as
obrigaes aos scios.
Verifica-se que vrios estudiosos da teoria da desconsiderao consideravam as
hipteses de responsabilidade dos scios, gerentes ou administradores como de

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desconsiderao. possvel que alguns tenham sido tentados a adequar os dispositivos


legais que versavam sobre responsabilidade civil por atos prprios aos princpios
fundamentais da teoria da desconsiderao. Tal posicionamento s veio a dificultar a
aplicao da teoria da desconsiderao no Direito brasileiro. A aplicao da
desconsiderao exige no s a prova do dano, como tambm a existncia da fraude ou
do abuso, enquanto na responsabilizao, o responsvel no se oculta atravs da
personalidade da sociedade, ele responde por atos prprios como na prtica de ilcito
civil.
A teoria da superao autoriza o magistrado a ignorar a autonomia patrimonial
da pessoa jurdica sempre que ocorra um uso abusivo ou fraudulento de sua autonomia,
e responsabilizar diretamente o culpado, preservando a sociedade e os outros scios. A
desconsiderao ser aplicada apenas nos casos em que a autonomia patrimonial foi
instrumento propulsor da fraude; para as demais relaes jurdicas, continuar a
sociedade apta a exercer direitos e contrair obrigaes.
Uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada foi constituda
exclusivamente para suceder outra atuante no mesmo ramo de atividade, operando-se a
sucesso de fato com transferncia de todo o patrimnio societrio, como ficou
demonstrado pelas provas produzidas nos autos, notadamente a testemunhal.

sociedade sucessora, em execuo movida por credores da sociedade extinta, alegou que
os bens apreendidos para garantir a execuo no pertenciam pessoa jurdica, mas ao
scio majoritrio, detentor de 90% do capital social. Sem a superao da personalidade
da sociedade no seria possvel o pagamento das dvidas aos credores, ficando estes
prejudicados.
Rolf Serick (1996), sistematizador do tema da desconsiderao da personalidade
jurdica, considera que a jurisprudncia h de enfrentar-se continuamente com os casos
extremos em que resulta necessrio averiguar quando pode prescindir-se da estrutura
formal da pessoa jurdica para que a deciso penetre at o seu prprio substrato e afete
especialmente seus membros.
A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria somente
poder ocorrer diante da total impossibilidade de realizao da norma jurdica por
outros modos. No cabe a desconsiderao quando a lei responsabiliza os gerentes,
administradores ou controladores de sociedades, tampouco quando as empresas

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integrantes de grupos econmicos, de fato ou de direito, coordenao ou subordinao,


so proclamadas solidrias pela reparao de danos causados por uma delas. Nesse
aspecto, louvvel a preocupao da Lei 8.884/94 (dispe sobre a preveno e a
represso s infraes contra a ordem econmica) em separar a desconsiderao da
responsabilidade solidria, esta prevista no artigo 17 e aquela no artigo 18. Tal
orientao no foi adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, onde num mesmo
artigo so tratados sob o manto da superao da personalidade jurdica a
responsabilidade do administrador por atos ilcitos, dos grupos econmicos, entre
outras, situaes totalmente estranhas ratio da disregard doctrine.
Enfim, embora vise a amparar terceiros e estrita observncia da lei, coibindo os
abusos e as fraudes atravs da pessoa jurdica, a gnese desses institutos revela
fundamentos distintos: a responsabilidade lastra-se na dualidade entre os rgos e seus
titulares e est contida nos estatutos ou contratos sociais, enquanto a desconsiderao
fundamenta-se no princpio que veda o exerccio abusivo dos direitos subjetivos de que
decorre a relatividade do princpio da separao entre a pessoa jurdica e os seus
membros.
Chegamos ao ponto se questionar acerca da real utilidade da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica diante do equacionamento mais justo de
responsabilizar apenas os gestores da fraude ou do ilcito e no toma uma gama de
scios, que talvez sequer tiveram conhecimentos de tais atos.
Ademais, o afastamento da autonomia patrimonial com a desconsiderao fere a
mens legis e traz insegurana jurdica queles que empreendem em um pas de alto risco
econmico.
Com a responsabilizao dos scios ou gestores da sociedade empresria no h
tal risco, permanecendo a pessoa jurdica inclume, bem como sua autonomia
patrimonial.
CONCLUSAO
luz do que se examinou, fica claro que a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser encarada como panacia para
atender a toda e qualquer situao. Preserva-se no Direito Brasileiro a regra geral da

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distino entre os patrimnios e, ademais, a ausncia de responsabilidade subsidiria


dos scios nas sociedades em comandita simples (em relao aos scios comanditrios),
sociedade limitada, sociedade annima e sociedade em comandita por aes
(excetuados os administradores). A desconsiderao da personalidade jurdica medida
de exceo, a ser utilizada apenas em hipteses especficas, quais sejam, dolo e fraude,
desvio de finalidade, confuso patrimonial.
No entanto, preciso redobrado cuidado com a aplicao do instituto. Um
grande equvoco tornou-se endmico no Direito Brasileiro, encontrando-se diversas
decises que afirmam a desconsiderao da personalidade jurdica como efeito
diretamente decorrente da inadimplncia pela sociedade de suas obrigaes, no que
distanciam, em muito, da teoria que sustenta o instituto jurdico e, igualmente, das
normas que hodiernamente lhe do existncia positiva.
O abuso do direito limitao da responsabilidade pessoal, por sua vez, ocorre
sempre que os scios, imbudos da condio de administradores, agem ilicitamente em
prejuzo da sociedade ou de terceiros. Nesse caso, os scios gerentes praticam atos que
vo alm dos poderes que lhes so conferidos pelos estatutos sociais ou contrrios lei,
escudando-se por detrs da limitao de sua responsabilidade. H abuso desse direito,
portanto, quando os scios praticam atos, na qualidade de gerentes da sociedade,
visando obter vantagens para si ou para terceiros, na garantia de que no sero
pessoalmente responsabilizados por tais atos.
Embora tenha sido classificado por alguns doutrinadores como hiptese
autorizativa da desconsiderao da pessoa jurdica, o abuso do direito de limitar a
responsabilidade enseja a aplicao do meio repressivo prprio: o instituto da
responsabilidade pessoal e direta dos administradores disciplinado pela legislao
societria brasileira.
A confuso a respeito da aplicabilidade dos dois institutos reflete-se nos julgados
pretorianos, que, muitas vezes, procuram coibir os abusos do direito limitao de
responsabilidade

desconsiderando

personalidade

do

ente

social.

Contudo,

desconsiderar a pessoa jurdica nas hipteses em que se afigura aplicvel a


responsabilidade direta dos dirigentes da sociedade incorrer em grave equvoco.
A despeito de ambos apresentarem a finalidade de obstar os abusos praticados
atravs da pessoa jurdica, a teoria da desconsiderao e o instituto da responsabilidade

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dos administradores so dotados de fundamento e de mecanismos de atuao prprios, o


que torna inapropriado o emprego de um pelo outro.
Enquanto a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica implica a quebra do
princpio da separao de personalidade entre a pessoa jurdica e as pessoas naturais que
a compem, o instituto da responsabilidade pessoal dos scios-gerentes pressupe a
plena distino e autonomia entre as referidas pessoas. Justamente por ser pessoa
autnoma e distinta do ente coletivo, a cujo estatuto encontra-se vinculado, o
administrador responde direta e pessoalmente pelos atos praticados com excesso de
poder ou com infringncia lei, sem que, para tanto, seja necessria a desconsiderao
do ente coletivo.
No se pode ignorar a personalidade da sociedade em toda e qualquer
circunstncia, mas somente diante das hipteses que, excepcionalmente, tornem
necessrio o seu afastamento, por caracterizarem o abuso da estrutura formal. Caso
contrrio, aplica-se o instituto da responsabilidade pessoal dos scios-gerentes. Desse
modo, estar-se- respeitando o carter excepcional da teoria da desconsiderao e
garantindo maior segurana queles que investem na constituio e desenvolvimento de
entes personificados, devido regulamentao mais precisa das hipteses de
responsabilidade dos administradores das sociedades pela legislao brasileira.
A desconsiderao est diretamente ligada ao mau uso da personalidade jurdica
pelo scio ou pelo administrador, no prescindindo do aferimento de dolo, abuso de
direito, fraude, dissoluo irregular de empresa, confuso patrimonial ou desvio de
finalidade. Para aplicar o instituto, portanto, o Judicirio atendendo ao comando do
artigo 93, IX, da Constituio da Repblica dever, obrigatoriamente, fundamentar
seu ato, apontando fatos e provas que demonstrem estarem presentes as condies para
desconsiderar a personalidade jurdica.
A aplicao desmoderada e generalizada do instituto conduz transformao
dos contextos societrios em posio de alto risco. Desconsiderao no mera
responsabilizao dos scios, mas responsabilizao daquele ou daqueles, scios ou no
como se ver -, que so responsveis ativa ou omissivamente pelo mau uso da
personalidade jurdica da sociedade.

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