A ocupar cargos pblicos o Funciones en la Administracin (respecto a
losprofesionales de la Administracin Pblica), y la discrecionalidad del legislador ordinario para organizar el marco legal de los procesos de seleccin defuncionarios y empleados pblicos (requisitos, condiciones de elegibilidad,exigencias para las inscripciones, etc.).El rgimen laboral del empleado pblico debe garantizar el acceso encondiciones de igualdad a la funcin pblica, debiendo ser razonables yobjetivos los criterios y procedimientos para acceder a ella.Dentro de la administracin pblica deben proscribirse todas las prcticas,actos administrativos o convencionales que atentan contra el derecho deacceso igualitario a los cargos pblicos por consistir en privilegios o actosdiscriminatorios (por ejemplo, el nepotismo, pruebas restringidas, convocatoriasad personam, la acumulacin de cargos pblicos, establecimiento en pactoscolectivos de clusulas sobre cargos hereditarios, etc.).Las causales para la in elegibilidad en algn cargo deben ser expresas, ascomo los requisitos para acceder a ellos. No pueden ser establecidos en vareglamentaria.Para cautelar la vigencia del derecho luego del acceso a la funcin, lascausales de separacin deben ser expresadas en la legislacin, lainterpretacin para su aplicacin, ha de ser del modo que menos restrinja laexistencia de este derecho. La prohibicin constitucional de acumulacin de empleos y cargospblicos remunerados Contrariamente a lo que podra pensarse inadvertidamente, la norma tienelarga data en nuestro Derecho Constitucional. La prohibicin apareci en laConstitucin de 1920 (artculo 12), que estableci: "Nadie podr gozar ms deun sueldo o emolumento del Estado sea cual fuese el empleo o funcin queejerza. Los sueldos o emolumentos pagaderos por instituciones locales o por sociedades dependientes en cualquiera forma del Gobierno, estn incluidos enla prohibicin". Luego, la Constitucin Poltica de 1933 (artculo 18) ratifica ladecisin con el siguiente texto: "Nadie puede percibir ms de un sueldo oemolumento del Estado, cualquiera que sea su funcin o empleo, salvo unoms por razn de la enseanza. Los sueldos o emolumentos pagaderos por corporaciones locales o por sociedades dependientes de cualquier forma delPoder Ejecutivo, estn incluidos en esta prohibicin" 118 .Posteriormente, la Constitucin Poltica de 1979 (artculo 58), ratific que: 118
El Anteproyecto de Constitucin elaborado por la Comisin Villarn, contena
un texto conel mismo propsito en los siguientes trminos: "Ningn empleado pblico podr servir ms deun cargo ni percibir ms de un sueldo del Estado, salvo las excepciones establecidas por la Leypor motivo de inters pblico".
"Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear mas de un
empleo ocargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por funcin docente". Asu sombra fue dictado el artculo 7 del D. Leg. N 276, Ley de Bases de laCarrera Pblica y del Sistema nico de Remuneraciones estableciendo que:"Ningn servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblicoremunerado, inclusive en las empresas de propiedad directa o indirecta delEstado o de economa mixta. (..) La nica excepcin a ambos principios estconstituida por la funcin educativa en la cual es compatible la percepcin depensin y remuneracin excepcional". En va reglamentaria, el artculo 139 delD.S. N 005-90-PCM dispuso que: "Mientras dure su relacin laboral con laAdministracin Pblica, a travs de una entidad, tanto los funcionarios como losservidores estn impedidos para desempear otro empleo remunerado y/osuscribir contrato de locacin de servicios bajo cualquier modalidad con otraentidad pblica o empresa del Estado, salvo para el desempeo de un cargodocente".Nos encontramos frente a una prohibicin que ha sido asimilada a lasincompatibilidades funcionales, sin serio verdaderamente, pues a diferencia deellas, la no acumulacin de cargos remunerados es una absoluta incapacidadde goce para generar una segunda relacin jurdica retribuida con el Estado.En efecto, se dice que es connatural a la capacidad para establecer unarelacin de empleo pblico, que solo pueda ser provista una funcin pblica por alguna persona natural que no ejerza otra funcin pblica o privada con la quesea incompatible legal (prohibicin jurdica) o ticamente (por conflicto deinters).La prohibicin de acumulacin de cargos o funciones pblicas est referida alimpedimento absoluto (incapacidad jurdica no eximible) para que unfuncionario pblico, bajo cualquier rgimen jurdico, pueda generar voluntariamente una segunda relacin jurdica vlida con cualquier otradependencia del Estado. En tal sentido, los elementos conformadores delsupuesto son: i) Un funcionario o servidor con una relacin jurdica de empleopblico con una entidad administrativa de nivel nacional, regional o local, que ledevenga una retribucin, remuneracin, emolumento o ingreso, bajo cualquier denominacin y fuente de financiamiento; y, ii) Una segunda relacin jurdicade fuente voluntaria a establecerse con otra dependencia del Estado. Esimportante la voluntariedad, puesto que no est prohibido el cargo accesorio aotro principal o la acumulacin inercial de cargos, producido cuando por efectode una norma el desempeo del primer cargo acarrea ejercer otro cargo que seconsidera inherente.La doctrina plantea como fundamentos para prohibir la acumulacin de cargospblicos, entre otros, la ordenacin del mercado pblico, la adopcin de unmedio para evitar el acaparamiento abusivo de los cargos pblicos por el grupoo partido gobernante. Sin embargo, los ms recurrentes son la necesidad demaximizar el acceso de cargos pblicos y el deber de dedicarse al cargo. Comose sabe, todos los ciudadanos poseen el derecho de participar en los asuntospblicos, y dentro de l, a acceder a los cargos pblicos entendido como lafacultad de poder ingresar al servicio pblico, sin ninguna clase dediscriminacin o privilegio. Si el ordenamiento permitiera a los funcionarios
acaparar sin lmite los cargos estatales, se reduciran las posibilidades
realesque los ciudadanos -particularmente quienes no pertenecen al partidogobernante-, accedieran al servicio pblico.Un segundo fundamento empleado para prohibir el pluriempleo radica en eldeber de dedicacin al cargo. Conforme a esta tesis, esta restriccin sesustenta en la necesidad de cumplir el deber de dedicacin al cargo delfuncionario, que comprende el desempeo de las tareas en el tiempo, forma ylugar establecidos legalmente 119 . En ese sentido, no se cumplira con estedeber, si el funcionario pudiera acumular a su tarea original cuanto cargo ofuncin pblica tuviera ocasin, ya que tendra que distraer tiempo, capacidad yesfuerzo intelectual o fsico para satisfacer la dedicacin a todos ellos, con elconsiguiente detrimento en los resultados de la labor.Hasta el momento hemos venido admitiendo como equivalentes tres nivelesdistintos de prohibiciones: i) La prohibicin de acumular cargos o funcionespblicas; ii) La prohibicin de acumular cargos o funciones pblicasremuneradas; y, ili) La prohibicin de acumular un segundo ingreso del Estado.Como bien establece Sayagus Laso, hay que distinguir la acumulacin decargos, de sueldos y de funciones pblicas, pues son supuestos distintos, quepueden coexistir o no segn los casos. La acumulacin de cargos aparejageneralmente la acumulacin de sueldos. Pero esto puede no ocurrir si uno delos cargos es honorario o cuando la acumulacin procede pero a condicin decobrar un solo sueldo. En cuanto a la acumulacin de funciones, no siempreimplica ejercicio simultneo de dos cargos pblicos.En nuestro caso, el legislador constituyente de 1993 ha prohibido el segundoingreso por parte del Estado, lo que comnmente se denominaba la "doblepercepcin". Para esto, ha prohibido el segundo ingreso cualquiera sea sudenominacin, incluyendo expresamente, la remuneracin, retribucin,emolumento, y las dietas. En este sentido, ha avanzado ms que las normaspreexistentes, que se satisfacan con prohibir el segundo cargo remunerado, locual no inclua cuando se trataba simplemente de una funcin y no un cargopropiamente, si se retribua con una contraprestacin no remunerativa, osimplemente, si no se perciba una remuneracin por este cargo (losdenominados ad honrem).La excepcin de un ingreso adicional por funcin docente apareciconjuntamente con la restriccin misma. Segn el debate constituyente del ao1931, la excepcin se sustent en una doble necesidad: i) La inconvenienciadel Estado de privarse de buenos -e incluso insustituibles- docentes, por el solohecho de ocupar alguna otra funcin publica; y, ii) Los exiguos emolumentos delos docentes estatales, que haca necesario autorizarles al pluriempleo. Sedeca incluso -en afirmacin totalmente actual- que si la prohibicin se aplicarasin excepciones, extensas zonas del pas se quedaran sin maestros, pues de